ARCHIVES HISTORIQUES
DELACOMMISSION
COLLECTION RELIEEDES
DOCUMENTS "COM"
COM(70)232
Vol.1970/0036

Disclaimer
Conformément aurèglement (CEE, Euratom) n°354/83 duConseil du1erfévrier 1983
concernant l'ouverture aupublic desarchives historiques delaCommunauté économique
européenne etdelaCommunauté européenne del'énergie atomique (JOL43du15.2.1983,
p.1),telquemodifié par lerèglement (CE, Euratom) n°1700/2003 du22septembre 2003
(JOL243du27.9.2003, p.1),cedossier estouvert aupublic. Lecaséchéant, lesdocuments
classifiés présents dans cedossier ontétédéclassifiés conformément àl'article 5dudit
règlement.
Inaccordance with Council Regulation (EEC, Euratom) No354/83 of1February 1983
concerning theopening tothepublic ofthehistorical archives oftheEuropean Economic
Community andtheEuropean Atomic Energy Community (OJL43,15.2.1983, p.1),as
amended byRegulation (EC, Euratom) No1700/2003 of22September 2003 (OJL243,
27.9.2003, p.1),this fileisopen tothepublic. Where necessary, classified documents inthis
filehave been declassified inconformity with Article 5oftheaforementioned regulation.
InÜbereinstimmung mitderVerordnung (EWG, Euratom) Nr.354/83 desRates vom 1.
Februar 1983 über die Freigabe der historischen Archive der Europäischen
Wirtschaftsgemeinschaft undderEuropäischen Atomgemeinschaft (ABI. L43vom 15.2.1983,
S.1),geändert durch dieVerordnung (EG, Euratom) Nr.1700/2003 vom 22.September 2003
(ABI. L243vom 27.9.2003, S.1),istdiese Datei derÖffentlichkeit zugänglich. Soweit
erforderlich, wurden dieVerschlusssachen indieser Datei inÜbereinstimmung mitArtikel 5
dergenannten Verordnung freigegeben.

COMMISSION DESCOMMUNAUTES EUROPEENNES
COM(70)232 final
Bruxelles ,le5mars 1970
PROPOSITION D'UNE DEUXIEME DIRECTIVE DUCONSEIL
tendant acoordonner ,envue delesrendre équivalentes ,
lesgaranties quisont exigées ,dans lesEtats membres ,
dessociétés ausens del'article 58alinéa 2duTraité
pour protéger lesintérêts tant desassociés quedestiers
encequiconcerne laconstitution delasociété anonyme
ainsi que lemaintien etlesmodifications desoncapital
(présentée parlaCommission auConseil )
C0M(70 )232final

SOMMAIRE
I.Proposition dedirective pages1a19
II.Exposédesmotifs pages20à36

PROPOSITION D'UNEDEUXIEK3 DIRECTIVE DUCONSLIL
t©nâa ?rtàcoordonner ,envuedelesrendre ^4ï1I^v3^^)res)
leegaranties quisont exigées ,dans les Traité
dessociétés ausensdel'article 58alinéa à ^tiers
pourprotéger lesintérêts tantdesassociés anonyme
encequiconcerne laconstitution delas«>cie caDitalainsi quelemain -ti-en.etlesmodifierions deeo
(présenté® parla(3»njrniat»l.o » '-n-tiC-cmseil )
\
LeConseil âesCommunautés Européennes
VuleTraité instituant laCommunauté Economique Européenne etnotam­
ment l'article 5^o«g
Vulaproposition delaCommission
Vul'avis duParlement Européen
Vul'avis duComité Economique etSocial
CONSIDERANT quelapoursuite delacoordination prévue parl'art*5^«3»gj
ainsi quepar leProgramme Général pour lasuppression desres­
trictions àlaliberté d'établissement etcommencée parladirec­
tive n*68/151 du9»J5»68 testspécialement importante àl'égard
dessociétés anonymes car l'activité decessociétés estprédomi­
nante dans l'économie des Etats membres ets'étend souvent au-delà
deslimites de'leur territoire national ;
CONSIDERANT quelacoordination desdispositions nationales concernant
laconstitution ,lemaintien del'intégrité ducapital ,l'aug­
mentation etlaréduction ducapital delasociété anonyme revêt
uneparticulière importance envue d'assurer une équivalence dans
laprotection tant desactionnaires quedescréanciers decette
société ;
CONSIDERANT quelesstatuts delasociété anonyme doivent permettre sur
leterritoire duMarché Commun àtout intéressé deconnaître les
caractéristiques essentielles delasociété lors desaconstitu­
tion etlaconsistance exacte ducapital social ;
CONSIDERANT quedesprescriptions communautaires doivent être arrêtées
pour préserver lafixité ducapital ,gage descréanciers ,notam­
ment eninterdisant d'entamer celui-ci pardesdistributions
indues auxactionnaires etenlimitant très strictement lapos­
sibilité pour unesociété d'acquérir sespropres actions ;
CONSIDERANT qu'ilestimportant ,auregard desbuts visés par l'art.
5^*3 «g,quelors desaugmentations etdesréductions decapital -
leslégislations desEtats membres assurent lerespect etharmo -

-2-
nisent lamise enoeuvre desprincipes garantissant l'égalité
desactionnaires etlaprotection destitulaires decréances
antérieures àladécision deréduction
Aarrêté laprésente directive .

AUTICLE1
1.Lesmesuresdecoordination prescritesparlaprésentedirective
s'appliquentauxdispositions législatives ,réglementaires etadministra­
tivesdesEtatsmembresrelatives auxformesdesociétéssuivantes !
-pourl'Allemagnes dieAktiengesellschaft
-pourlaBelgique;lasociétéanonyme-denaamlozevennootschajji
-pourlaFrance:lasociétéanonyme
-pourl'Italie slasociétéperazioni
-pourleLuxembourg *lasociétéanonyme
-pourlesPays-Bassdenaamlozevennootschap
2.Jusqu'àcoordination ultérieuredesgarantiesexigéesdessociétés
d'investissement ,lesEtatsmembrespeuventnspasleurappliquerles
dispositions delaprésentedirective.Parsociétésd'investissement on
entendexclusivement lessociétésparactionss
-dontl'objetuniqueestdeplacerleursfondsenvaleursmobilières
variéesdansleseulbutderépartirlesrisquesd'investissement et
defairebénéficierleursactionnaires desrésultatsdelagestion
deleurportefeuille 5
-quifontappelaupublicpourleplacementdeleurspropresactions|
-dontlesstatutsstipulentquedansleslimitesd'uncapitalminimum
etd'uncapitalmaximum,lesactionspeuventêtreàtoutmomentémises,
rachetéesourevenduesparelles.
Danslamesureoùleslégislations nationalesfontusagedecette
facultéellesimposentauxsociétésviséesàl'alinéaprécédent,defaire
figurerlesmots"sociétéd'investissement "danstouslesactessoumisè,
publicitéainsiquesurtouslespapiersd'affairesdecessociétés.

SectionI-Constitution délasociété
ARTICLE2
LesEtats11181111)163prescrivent quelesstatutsdessociétéscontien­
nentaumoinslesmentionssuivantes s
a)laformedelasociétéetsadénomination ?
b)lesiègesocial5
c)l'objetsocial|
d)lemontantducapitalenprécisants'ilestsouscritous'ilest
autorisé ?
e)lescatégoriesd'actionslorsqu'ilenexisteplusieurs ?lenombre
d'actionssouscrites ouàémettredechaquecatégorieetlesdroits
afférentsàchacinedecelles-ci,ainsiques
-lavaleurnominaledesactions;
-lenombredesactionssansmentiondevaleurnominalelorsquela
législation nationaleautorisel'émissiondetellesactions?
-lesconditionsparticulières quilimitentledroitdetransfert
desactionsf
f)laforma,soitnominativesoitauporteur,desactionsainsique
toutedispositionrelativeàlaconversiondestitres,saufsilaloi
enfixelesmodalités !
g)lesrègles,danslamesureoùellesnerésultentpasdelaloi,qui
déterminentlacompositionetlacompétencedesorganeschargésde
lareprésentation ,del'administration ,delasurveillance oudu
contrôledelasociété!
h)laduréedelasociété,lorsqu'ellen'estpasindéterminée .

ARTICLE3
Lesindications suivantesdoiventêtrecontenuesdanslessta­
tuts,oudansl'acteconstitutiflorsqu'ilfaitl'objetd'unacte
séparé:
a)l'identitédesfondateurs.
Sontréputésfondateurslespersonnesph.ysiq.ueso\imoralesg^u&
ontsignélesstatutsoul'acteconstitutif ,ou,lorsquelaconsti-r
tutiondelasociétén'estpassimultanée,ontsignélesprojetsde
statutsoud'actesconstitutifs ?
b)lemontantducapitalinitialement versés
c)lenombreetlavaleurdesactionsremisesencontrepartie dechaque
apportquin'estpaseffectuéennuméraires
d)lemontantapproximatif desfraisdeconstitution quiincombentléga­
lementàlasociété,ouquisontconventionnellement misàsacharges
e)toutavantageourémunération accordéàquiconqueaparticipéàla
constitution delasociété.
ARTICLE4
Laduréedelasociétéestindéterminée saufdispositioncontraire
desstatuts.
ARTICLE 5
1.DanstoutEtatmembredontlalégislation exigeleconcoursde
plusieursassociéspourcréerunesociété,laréuniondetoutesles.actions
enuneseul®mainou1'abaissament dunombredesassociésau-dessous du
minimumlégalaprèslaconstitution n'entraînepasladissolution deplein
droitdeoettesociété.

Siladissolutionjudiciaired'unetellesociétépeutêtrepro­
noncéeenvertudelalégislationd'unEtatmembre,leTribunalcompéten
doitpouvoiraccorderàcettesociétéundélainoninférieurà6mois
pourrégulariser sasituation.
3.Lorsqueladissolutionestprononcée,lasociétéentreenliquida
tion.
ARTICLE6
I.-Pourlaconstitution delasociété,leslégislations desEtats
membresrequièrentlasouscription d'uncapitalminimumda25.000U.C.
Cemontantpourravarierdanslalimitemaximalede10^enplus
ouenmoinspourêtreconvertienmonnaienationale.
II.-Pardérogationauxdispositions duparagrapheprécédents
1.Cemontantminimumpeutêtreabaisséjusqu'à4»000U.C.pourles
sociétésanonymesferméesquirépondentauxconditionsénuméréesà
l'art.2,al.2deladirectiven°68/151au9«3«1968.
2.Desmontantssupérieursà25.000U.C.peuventêtreimposés:
a)commeconditiond'introduction desactionsenboursej
b)jusqu'àcoordinationultérieure,pourl'exerciced'activités
dontlanatureparticulière impliquedesexigencesspéciales.
ARTICLE7
Lesactionsémisesencontrepartie d'apportsennumérairedoivent
êtrelibéréesdanslineproportionnoninférieureà25^deleurvaleur
nominaleoudeleurpaircomptable.
Lesactionsremisesencontrepartie d'apportsneconsistantpas
ennumérairedoiventêtreintégralement libérées.

-7-
ARTICLE8
Lesapports ,neconsistantpasennumérairefontl'objetd'un
rapportétablipréalablement àlaconstitution delasociétéparuneou
plusieurspersonnesindépendantes decelle-ci,désignéesouagrééesparune
autoritéadministrative oujudiciaire.
Cerapportdoitéclairerlesfutursactionnaires surlesapports
projetés,leurvaleuretlavaleurdesactionsàémettreencontrepartie .
Cerapportdoitfairel'objetd'unepublicitéportantaumoins
surlesconclusions desexpertseteffeotuéeselonlesmodesprévuspar
lalégislation dechaqueEtatmembre,enconformitédesdispositions
de}aDirectiven°68/151du9mars1968.
ARTICLE9
Danslesdeuxansquisuiventlaconstitution delasociété,l'ac­
quisitionparcelle-cidetoutélémentd'actifappartenant àunfondateur
ouàl'undesesactionnairespourunecontrevaleurd'aumoinsl/lOdu
capitalsouscrit,faitl'objetd'unevérification etd'unepublicité
analoguesàcellesprévuesàl'article8,etestsoumiseàl'agrément
del'assembléegénéraledesactionnaires .
ARTICLE10
Lecapitalsouscritnepeutêtreconstituépardesapportsnon
susceptibles deréalisation . ,
ARTICLE11
Sousréservedesdispositions concernantlaréductionducapital,
lesactionnaires nepeuventpasêtreexemptésdeleurobligation de
fournirleurapport.

-8-
SectionII-Maintiendel'intégritéducapitaldelasociété
ARTICLE12 -
Lorsquel'actifnetd'unesociétédevientinférieuraumontant
ducapitalsouscritaugmentédesréservesindisponibles ,aucunedistri­
butionnepeutêtrefaiteenfaveurdesactionnaires horsdescasprévus
parlaprésentedirective .
■ARTICLE13
Lesdividendes ,etlecaséchéantdesacomptessurlesdividendes ,
nepeuventêtreprélevésquesurlesseulsbénéficesnets.
ARTICLE14
Lesdividendesetlesaoomptesdistribués encontravention de
l'articleprécédentdoiventêtrerestituésàlasociétéparlesaction­
nairesouilesontreou'ssansêtredebonnefoi.
ARTICLE15
Ilnepeutêtrepayéd'intérêtauxactionnaires enl'absence
debénéfices .
Leslégislations desEtatsmembresquiautorisenttoutefoispen­
dantlapérioded'installation delasociétéladistribution d'intérêts
intercalaires enl'absencedebénéfices,exigentquelesstatutsoul'acte
constitutif prévoientexpressément !
«••J»••

a)lapossibilitédedistribuerdetelsintérêts?
b)lapériodemaximaledurantlaquellecettedistributionpeutavoir
lieu,celle-cinepouvantexcéder4ans|
c)letauxdecesintérêts,celui-cinepouvantexcéder4
ARTICLE 1.6 ,
1
Encasdepertegraveducapitalsouscrit,l'assembléede3action­
nairesdoitêtreconvoquéedansundélaifixéparleslégislations des
Etatsmembres,afindeprendrelesmesuresnécessaires oud'examiners'il
yalieudedissoudrelasociété.
Leslégislations desEtatsmembresnepeuventpasfixerleniveau
delaperteconsidérée commegravepour11application dupremieralinéa
àplusdelamoitiéducapitalsouscrit.
ARTICLE17
Lesactionsd'unesociéténepeuventêtresouscritesparcelle-ci.
Silesactionsd'unesociétéontétésouscritesparunepersonne
agissantensonnommaispourlecomptedecettesociété,lesouscripteur
doitêtreconsidérécommeayantsouscritlesactionspoursonpropre
compte.
Entoutétatdecause,lesadministrateurs delasociétéémettrice
sontpersonnellement tenusdelibérerlesaotionsirrégulièrement
souscrites .

-10-
ABTICLB 18
1. Loslégislations desEtats membres ,lorsqu' elles autorisent les
sociétés àacquérir leurs propres actions ,imposent aumoins lescondi­
tions suivantes : ■ ■ ,
a)chaque opération doit être spécialement autorisée par l'Assemblée
Générale ,quienfixe lesmodalités enrespectant leprincipe de
l'égalité desactionnaires ;
b)l'acquisition nepeut avoir pour effet deramener l'actif netau-
dessous dumontant ducapital souscrit etdesréserves indisponi­
bles ;
c)l'opération nepeut porter quesurdesactions entièrement libérées ;
d)lavaleur nominale oulepair comptable desactions acquises ,ycom­
pris lesactions quelasociété aurait acquises antérieurement et
-qu'elle aurait enportefeuille ,nepeut dépasser 25%du -capital
souscrit .
2. Les conditions énumérées ci-dessus peuvent être écartées lorsque
l'acquisition d'actions propres estindispensable pour éviter àla
société ungrave dommage .Encecas :
a)l'acquisition nepeut avoir pour effet deramener lemontant de
l'actif net àunmontant inférieur àcelui ducapital souscrit ;
b)lavaleur nominale oulepair comptable desactions acquises ycom­
pris lesactions quelasociété aurait acquises ,antérieurement et
qu'elle aurait enportefeuille ,nepeut dépasser 10%ducapital
versé »
3» Les dispositions duparagraphe 2aetbci-dessus s'appliquent
auxactions entièrement libérées quiseraient acquises envue d'etre
distribuées aupersonnel delasociété . •
^t» Lesdispositions quiprécèdent ,àl'exception decelles dupara­
graphe 1c,nos'appliquent pasauxacquisitions d'actions faites à
titre gratuit .

ARTICLE19
L'article18nes'appliquepass
a)auxactionsacquisesenvertud'unedécisionrégulièrederéductiondu
capitalouenexécutiond'unamortissement forcé?
b)auxactionsdontlasociétédevientpropriétaire àlasuited'unefu­
sionoudel'apportd'unebranched'activité ?
c)auxactionsentièrementlibéréesdontlasociétédevientpropriétaire
àlasuited'unetransmission depatrimoine àtitreuniversel.
ARTICLE20'
Leslégislations desEtatsmembresquiadmettentlemaintiendes
actionspropresdanslepatrimoinesociallesoumettentpendanttoutesa
durée,auxprescriptions suivantes ?
a)parmilesdroitsattachésauxactionspropres,ledroitdevoteesten
toutcassuspendu ?
b)sicesactionssontcomptabilisées àl'actifdubilan,ilestétabli
aupassifuneréserveindisponible d'unmêmemontant?
c)lerapportannueldel'organed'administration mentionneaumoinss
-lafractionducapitalreprésentéeparlesactionsacquisespendant
ledernierexercice ?
-leprixd'achatdesacti6ns ?
-lafractionducapitalreprésentée parlesactionsacquisesavant
ledernierexercice.

-12-
SectionIII-Augmentation ducapital
ARTICLE 21
1.Encasd'augmentation decapitalparapportsennuméraire,lesac­
tionsdéjàémisesdoiventêtrepréalablement libérées.
2.Leslégislations nationalespeuventtoutefoisprévoirdesexceptions
àceprincipe.Ellesdéterminent cesexceptions enleslimitantàdescas
oùdoiventêtreassurésdesbesoinsdelasociétéquinepourraientl'être
parlalibérationdesactionsanciennes.Lorsquedetellesexceptionssont
prévues,lepourcentage desversementsexigésdesnouveauxactionnaires
nepeutêtresupérieuràceluidesversementseffectuésparlesanciens
actionnaires .
3.Lesactionsémisesàlasuited'uneaugmentation decapitaldoivent
êtrelibéréesde25$aumoinsdeleurvaleurnominaleoudupaircompta­
bleet,lecaséchéant,delatotalitédelaprimed'émission.
ARTICLE22
1.Touteaugmentation ducapitaldoitêtredécidéeparl'assembléegéné­
ralestatuantentoutcasdanslesconditions depublicité,dequorunet
demajoritéprescritespourlamodification desstatuts.
2.Toutefoislesstatutsoul'assembléegénérale,décidantauxcon­
ditionsdequorunetdemajoritémentionnées ci-dessus,peuventautoriser
l'augmentation ducapitalsouscritdanslalimited'unmontantmaximum
qu'ilsfixent.Dansleslimitesdecemontant,l'augmentation ducapital
souscritestdécidée,lecaséchéant,parl'organedelasociétéhabilité
àceteffet.Cepouvoirdel'organeauneduréemaximumdecinq,annéeset
peutêtrerenouveléuneouplusieursfoisparl'assembléegénéralepourune
périodequi,chaquefois,nepeutdépassercinqans.
.•oJ..•

3.Lorsqu'ilexisteplusieurscatégoriesd'actions,lavaliditéd'une
augmentation decapitaloudel'autorisation d'augmenterlecapitalprévu©
àl'alinéaprécédent,estsubordonnée àunvoteséparédanschaquecaté-»
gorie,aumoinslorsquel'opérationportepréjudiceauxdétenteursd'actions
decescatégories . '
4.Lesparagraphes quiprécèdents'appliquentàl'émissiond'obliga­
tionsconvertibles enactions,maisnonàleurconversion.
ARTICLE 2~\
Encasd'augmentation decapitalparapportsneconsistantpas
ennuméraire,lesactionsremisesencontrepartie decesapportsdoivent
êtreentièrement libérées.
L'évaluationdecesapportsdoitfairel'objetdelamêmevérifica­
tionquecelleprévuelorsdelaconstitution .
Lerapportprévuàl'article8delaprésentedirectivepeutêtre
établiencecassoitparuneouplusieurspersonnesindépendantes désignées
ouagrééesparuneautoritéadministrative oujudiciaire,soitparlaoules
personneschargéesducontrôledescomptesdelasociété.
ARTICLE 24.
Sil'augmentation decapitaln'estpasentièrement souscritedans
ledélaiouvertàceteffet,ilappartientàl'assembléegénéralededéci­
derdelavaliditédecetteaugmentation .
Adéfautd'unetelledécisionprisedansles3moisquisuiventla
clôturedelasouscription ,lessouscripteurs sontdéliésdeleurobliga­
tion.

-i*f-
ARTICLE 25
1.Lors detoute augmentation decapital parapports ennuméraire ,
lesactions doivent ctreoffertes parpréférence auxactionnaires pro­
portionnellement àlapartie ducapital représentée parleurs actions .
2.Cedroit préférentiel nepeut être nilimité nisupprimé parles
statuts .Ilpeut l'êtretoutefois parladécision del'assemblée géné­
raledélibérant surl'augmentation danslesconditions prescrites pour
lamodification desstatuts .L'organe d'administration delasociété
esttenu deprésenter àcette assemblée unrapport écrit indiquant les
raisons delimiter oudesupprimer ledroit préférentiel ,etjustifiant
leprix d'émission proposé .
3.L'Assemblée générale ,dans lesconditions prescrites pourla .modi­
fication desstatuts ,peut également déléguer àl'organe qu'elledési­
gnelepouvoir delimiter oudesupprimer cedroit préférentiel .
îf.Lesparagraphes quiprécèdent s'appliquent àl'émission d'obliga­
tions convertibles enactions ,mais nonàleur conversion .
ARTICLE 26
Lorsqu' uneaugmentation ducapital souscrit alieu parincorpo­
ration deréserves ,la'réserve légale ,sielle estdisponible àcet
effet ,nepeut êtreutilisée quedanslamesure oùelle dépasse 10%
ducapital .
•••/•

SectionIV-Réduction ducapital
ARTICLE27
Touteréductionduoapital,saufen-casd'amortissement oudere­
trait'forcéausensdesarticles32et33>doit.êtredécidéeouautorisée
parl'assembléegénéralestatuantentoutcasdanslesconditions depu-
Iblicité,dequorumetdemajoritéprescritespourlamodification des
statuts.
Laconvocation del'assembléedoitindiqueraumoinslesmotifs
delaréductionetleprocédéquiserautilisépourlaréaliser.
ARTICLE23
Lorsqu'ilexisteplusieurscatégoriesd'actions,lavaliditéd'une
réductionducapitalestsubordonnée àunvoteséparédanschaquecaté­
gorie,aumoinslorsquel'opérationportepréjudiceauxdétenteursd'actions
docescatégories .
ARTICLE 29 -.
1.Encasderéductionducapital,leslégislations desEtatsmembres
reconnaissent auxcréanciersdontlescréancessontnéesavantlapublica­
tiondeladécisionderéduction,ledroitd'êtredésintéressés oud'obte­
nirunesûreté.Ellesfixentlesconditionsd'exercicedecedroit.Elles
nepeuventécartercedroitquesilecréancierestgarantid'uneautre
manièreousiunegarantiedescréanciersn'estpasnécessaire comptetenu
dupatrimoine delasociété.

-16-
2.Ellesdisposentenoutre,soitquelaréductionserasanseffet,
soitqu'aucunpaiementnepourraavoirlieuauprofitdesactionnaires
tantquelescréanciersn'aurontpasobtenusatisfactionouqueletri­
bunaln'aurapasdécidéqu'iln'yapaslieudefairedroitàleurde­
mande.
3.Lesmêmesrègless'appliquentsoitlorsquelaréductionducapi­
tals'opèrepardispensetotaleoupartielleduversementdusoldedes
apportsdesactionnaires,soitlorsquelaréductionducapitaladonné
lieualaconstitutionderéservesetquecesréservessontultérieure­
mentdistribuées .
ARTICLE
Lesdispositionsdel'article29nes'appliquentpasàuneréduc­
tionducapitalquiapourbutd'adapterlecapitalsouscritaupatrimoi­
nesocialdiminuédespertessubies.LeslégislationsdesEtatsmembres
prescriventlesmesuresnécessairespourquelesactionnairesnepuissent
tirerprofitdel'éventuelexcédentdel'actifsurlepassifrésultant
delaréductionducapital.
ARTICLE^1
Lorsqu'uneassembléegénéraledécidederéduirelecapitalsous­
critàunmontantinférieuràceluiducapitallégalminimum,elledoit
enmêmetempsdécidersoitl'augmentation ducapitalàunmontantnon'
inférieurauminimumlégal,soitlatransformation delasociété.

-17-
ARTICLE32.
Lorsqueleslégislations desEtatsmembresautorisentl'amortis-»
sementducapitalsocialsansréductiondecelui-ci,ellesassurentle
respectdesconditionssuivantes !
a)l'amortissement doitêtreexpressément prévuouautoriséparlessta­
tuts.Lorsquelesstatutsautorisentl'amortissement ,celui-cipeut
êtredécidéparl'assembléegénéraledélibérant auxconditionsordi­
nairesdeprésenceetdemajorité;l'assembléeendéterminelesmo­
dalités 3 '
b)l'amortissement nepeutavoirlieuqu'àl'aidederéservesconstituées
aceteffet,deréserveslibresoudebénéfices !
c)lesactionnaires dontlesactionssontamortiesconserventleurs
droitsdanslasociétéàl'exclusiondu-remboursement del'apport
etdelaparticipation àladistribution d'unpremierdividende.
ARTICLE3^
Lorsqueleslégislations desEtatsmembresautorisentleretrait
forcédesactionsavecréductionducapitalsocial,ellesassurentle
respectdesconditionssuivantes s
a)l'opérationdoitêtreprévueouautoriséeparlesstatutsavantl'émis­
siondesactionsqu'elleconcerne 5
b)lorsquel'opérationestseulementautoriséeparlesstatuts,ellepeut
êtredécidéeparl'assembléegénéraleauxconditionsordinaires de
présenceetdemajorité.L'assembléegénéraleendéterminelesmodali­
tésetnotammentlasommequiseraverséeauxactionnaires dontles
actionssontretirées ?
c)lasrèglesrelativesàlaréductionordinaireducapitalsocialdoivent
êtreobservées,encequiconcernelaprotectiondescréanciers.
••0j••A

-18-
Toutefois ,cesréglée peuvent être écartées lorsque lesactions
sont remises gratuitement àlasociété oulorsque lessommes distribuées
auxactionnaires sont prélevées surdesréserves spécialement constituées
àceteffet ,surdesbénéfices ousurdesréserves libres .
Encacasunmontant égal àlavaleur nomiûale totale desactions
retirées estversé àuneréserve dont ilnepeut être *disposé quedans
lesconditions requises pour laréduction ducapital .
Article 3A-
Dans lescasvisés parlesarticles 32et33leslégislations
desEtats membres prennent enoutre lesmesures nécessaires pourque
a)lesmodalités del'opération respectent leprincipe del'égalité de
traitement desactionnaires ;
b)lorsqu' ilexiste plusieurs catégories d'actions etquel'opération
peut porter préjudice auxdétenteurs d'actions del'unedecescaté­
gories ,lavalidité detoute décision del'assemblée générale soit
subordonnée aunvote séparé parcatégorie .

-19- /
*
Section V–Dispositions finales
Article 35
LesEtats membres mettent envigueur ,dans undélai dedix-huit
mois àcompter delanotification deladirective ,toutes modifications
deleurs dispositions législatives ,réglementaires ouadministratives
nécessaires pour seconformer aux dispositions delaprésente directive
eteninforment immédiatement laCommission »
LesGouvernements desEtats membres communiquent àlaCommission ,
pour information ,lestextes desprojets législatifs etréglementaires ,
ainsi queleurs justifications ,concernant ledomaine régi parlapré­
sente directive .Cette communication devra avoir lieu auplus tard
6mois avant ladate envisagée pour lamise envigueur duprojet .
Article 36
Les Etats membres sont destinataires delaprésente directive .

-20
EXFOSE' DES MOTIFS'
I,INTRODUCTION N •
Lapremière directive adoptée .le9mars 1968 (l)aouvert la
voie aux travaux d'harmonisation dans levaste domaine dudroit des
sociétés entraitant detrois groupes degaranties d'uncaractère
général etqu'ilétait urgent d'assurer pour protéger lestiers :
celles relatives àlapublicité ,àlavalidité desengagements età
lanullité dessociétés .Cecaractère degénéralité permettait à
ladirective de.s'appliquer àplusieurs types desociétés .
.Laprésente proposition ,basée elle aussi surl'article 5^»3»g
duTraité deRome ,poursuit dans lememe esprit l'oeuvre entreprise ,
mais aborde unterrain plus technique .Eneffet ,toujours par souci
del'urgence ,soulignée parleConseil dès1962 àl'occasion del'adop
tion duProgramme général pour lasuppression desrestrictions àla
liberté d'établissement (2),onadûprocéder àunedouble limitation
quant auchamp d'application ,etquant auxmatières traitées àl'inté­
rieur dececadre .Iln'acertes pas étéperdu devue quelacoordi­
nation desgaranties prévue par l'article 5^.3«g concerne l'ensemble
dudroit dessociétés ,puisque laquasi-totalité desdispositions de
celui-ci apour but deprotéger lestiors oulesassociés ,niqu'elle
doit s'appliquer onvertu del'article 58àtous lestypes desocié­
tésayant unbutlucratif .Mais devant unetâche aussi ample ,il
était indispensable desérier lesproblèmes .Lesgaranties nonharmo­
nisées dans leprésont texte font l'objet deprojets quisont àun'
stade moins avancé etseront transrais entemps opportun auConseil .
(1)Journal Officiel desCommunautés Européennes
(2)Journal Officiel desComm nautés Européennes
pages 39/62.•••/•••
-n°L65du4.3.68 .
-n°2du15.1.1962 ,

-21-
Deux raisons ont conduit àretenir pour cette -etape del'harmo­
nisation lotype delasociété .anonyme :c'estlaforme laplus impor­
tante économiquement ,laplus utilisée parlesentreprises exerçant
leur activité audelà des frontières nationales .C1est -d'-autre -part
laforme laplus élaborée juridiquement .Lacoordination obtenue dans
cecadre facilitera ultérieurement ,mutatis mutandis ,lacoordination
dans les autres types desociétés . ■ ,
•Lechoix despoints àcoordonner encequiconcerne lasociété
anonyme s'estporté surlesdispositions protectrices quecette société
doit observer pour saconstitution ,pour lemaintien etpour lesmodifi
cations desoncapital .Ils'agit eneffet degaranties quidoivent
exister dès l'origine delasociété ,etquiintéressent autant les
actionnaires queles tiers .
11»EXPLICATIONS CONC-'jjHKAHT L3S -.UTICLSS
Article 1
L'article 1limite lechamp d'application deladirective àce
qu'onpourrait appeler la.société anonyme classique .Illaisse subsis­
terles dispositions nationales relatives àcertaines sociétés d'inves­
tissement ,dans l'attente d'une directive propre .àcette catégorie de
sociétés .Eneffet ,colles-ci sont régies dans laplupart desEtats
membres -par deslois spéciales carelles dérogent audroit commun de
lasociété anonyme ,notamment auprincipe delafixité ducapital et
àl'interdiction -ouàlastricte limitation -durachat par lasociét
desespropres actions .Toutefois ilexiste des sociétés d'investisse­
ment àcapital fixe ,qui n'ydérogent pas .Ilconvenait d'exclure du
champ d'application deladirective les sociétés d'investissement du
^yp.e "open end"ouapparentées peur -leur permettre defonctionner en
évitant l'obstacle ducapital fixe etlesentraves mises par ledroit
coumun àl'achat d'actions propres (garanties quiseront remplacées
par d'autres parune -directive' quicoordonnera ultérieurement les
législations enlamatière ),tout enassujettissant àladirective
lessociétés d'investissements àcapital fixe (closed end),ainsi que
lesholdings etlessociétés definancement qui ,elles ,peuvent et
doivent fonctionner enrespectant l'intangibilité ducapital .Une

-22/
définition dessociétés d'investissement exclues s'imposait donc .
Celle quiaétéretenue auparagraphe 2del'article 1vise àcarac­
tériser lessociétés deplacement devaleurs mobilières quiontseu­
lement pour but deprocurer àleurs actionnaires ,parunepolitique
dedivision desrisques ,unesécurité supérieure àcelle qu'ilspour­
raient obtenir isolément .Lescritères adoptés devraient éviter toute
confusion avec lessociétés quiutilisent leurs participations pour
influencer oucontrôler lagestion dessociétés dont elles ,détiennent
lestitres etqui ,plus quetoutes autres ,doivent être soumises auxi
dispositions deladirective dans l'intérêt desactionnaires etdes
créanciers .
i
Articles 2et5
Cesarticles fixent lecontenu minimum soit desstatuts ,soit
del'acte constitutif etdesstatuts ,lorsqu' ils font l'objet d'actes
séparés .Rendre cecontenu suffisamment significatif etinterdire
qu'ilpuisse être réduit parlesfondateurs constitue unegarantie
élémentaire pour lasécurité desparticipants aupacte social et
celle destiers quitraitent avec lasociété .
) ■
Les mentions énumérées àl'article 3»afférentes àlafondation
delasociété ,forment unepartie essentielle del'acte constitutif .
Celles del'article 2forment l'essentiel des statuts .Les deux séries
d'indications ont étéscindées pour unmotif technique .L'article 2,
1,cdepremière directive quistipule qu'"après chaque modification
del'acte constitutif oudesstatuts letexte intégral del'acte modi­
fiédoit être publié dans sarédaction mise àjour ",neprécise pas
lecontenu decesdeux documents .Onadonc estimé préférable dedis- !
tinguer lesmentions quidoivent figurer dans les statuts decelles
quidoivent figurer dans l'acte constitutif ,pour tenir compte ducas
oùils'agit dedeux actes séparés .Delasorte ,étant donné qu'en
pareil cas lesmentions del'acte constitutif nesont pas parnature
appelées àêtre modifiéen ultérieurement ,l'application delarègle
del'article 2,1,cdela1ère directive s'entrouve simplifiée ,
puisqu' iln'yalieu derepublier queletexte complet desstatuts
modifiés . '
.••/...

.Lessanctions de1*absence dementions obligatoiros ont été
laissées àladiscrétion des .Etats membres car ladirective n'enprén
voit pasordinairement ,dufait qu'ils'agit demoyens d'assurer les
règles qu'elle pose ,quipeuvent sans inconvénients enl'espèce être
mis enoeuvre parlesEtats membres .Leseul problème defond impor­
tant -soulevé par l'établissement ducontenu minimum desstatuts oude
l'acte constitutif concerne ladéfinition des fondateurs .Imposer
cette mention essentielle serait vain sil'onnelui donnait unsens
communautaire uniforme .Eneffet ,unrisque deconfusion résulte de
l'emploi -parfois cumulatif -dans leslégislations desPays membres
dedeux définitions distinctes ,l'une tirée delaparticipation à
l'acte constitutif ,l'autre tirée del'activité defondateur .La
définition fondée sur lasignature del'acte constitutif oudessta­
tuts aparu laplus objective etpartant laplus sûre pour les tiers .
Laquestion delaresponsabilité civile attachée àlaqualité defon­
dateur n'apas étéperdue devuemais sera envisagée dans lecadre
plus adéquat delaresponsabilité civile desadministrateurs ausens
large .
Article 4
Ilestsouhaitable dans lecadre delaliberté d'établissement ,
notamment dans l'optique delacréation defiliales ,deposer une
règle uniforme très souple ,encequiconcerne ladurée delasociété .
Selon cette norme toute société peut être créée sur leterritoire du
Marché commun sans durée préfixée ,laliberté deprévoir unterme étan
laissée aux fondateurs .
Article 3
Leproblème dumaintien del'existence juridique delasociété
d'unepersonne apurecevoir unesolution communautaire grâce àl'évo­
lution récente decertains droits encore partiellement fondés surla
théorie contractuelle delasociété .Désormais laréunion detoutes
lesactions d'une société enuneseule main après saconstitution ne
doit plus entraîner ladissolution deplein droit .Dèslors quecet
inconvénient fondamental nedoit plus exister dans aucun Etat membre ,
onapupermettre auxlégislations attachées àlaconception contrac­
tuelle delasociété decontinuer àprévoir lapossibilité d'une dis­
solution judiciaire delasociété d'unepersonne ,mais enrendant

-2k-
l'éventualité decette dissolution rare par l'introduction d'une
faculté derégularisation ,eten1'assortissant ,lorsqu' elle estpro­
noncée ,desgaranties delaprocédure deliquidation »
Article 6
Lecapital est l'undeséléments essentiels àlaconstitution de
lasociété anonyme .Ilreprésente dans lesrapports entre associés
lasomme initiale desapports quipermettent cette constitution ,et,dans
lesrapports delasociété avec lestiers unpatrimoine degarantie .
Pour remplir efficacement cette double fonction ,ildoit avoir une
certaine surface dans les sociétés anonymes dont lastructure est com­
plexe etquisont oudevraient être laforme utilisée parlesentre­
prises relativement importantes .Aussi leparagraphe I,allant dans
lesens delaplupart deslégislations modernes exige -t-iluncapital
minimum afin quelespetites entreprises n'aient pasrecours àl'ano­
nymat .Lemontant ducapital social est ainsi uncritère dimension­
nel desentreprises .Mais les taux desEtats membres quiconnaissent
ouprévoient actuellement d'instituer uncapital minimum varient envi­
ron entre 20.000 et1Ô0.000 u.c .
Afin depréserver lelibre jeu dudroit d'établissement ,ilest
proposé unmontant quiconstitue àlafois unplancher etunplafond .
Ilest eneffet évident que l'exigence dans certains Etats membres
d'uncapital minimun beaucoup plus élevé quedans d'autres est de
nature àentraver laconstitution defiliales au-delà des frontières
nationales .
Lechiffre ducapital aétéfixé à25.000 u.c .D'unepart ilne'
peut pasStre trop bas ,sans quelecapital cesse d'être unegarantie
pour lescréanciers etuneincitation pour lesfondateurs àchoisir
laforme appropriée àl'envergure deleur entreprise .-D'autre part
ilnepeut pasStre nonplus trop élevé sous peine d'entraîner latrans­
formation d'unnombre excessif desociétés anonymes .Cessociétés ont
actuellement des tailles très variées .Lecas limite est constitué
parles 'sociétés fermées néerlandaises ,mentionnées auparagraphe II–1,
quisont souvent très petites ,etdont l'existence a-motivé uneexcep­
tion générale àlarègle posée .Uneexception ensens inverse aété
prévue àtitre transitoire pour répondre auxnécessités propres àcer­
taines activités .Onvise essentiellement lesbanques etlesassurances .
•««/...

-25-
Lelibellé enunités decompte desmontants retenue stjiecessité
une certaine souplesse pour permettre aulégislateur national detra­
duire pratiquement l'exigence ducr.pital minimum enmonnaie nationale »
Article 7
Larègle contenue dans le1eralinéa decette disposition est
unmoyen classique d'écarter lessouscriptions fictives .Letaux de
25%choisi pour lalibération delavaleur dechaque action repré­
sente une moyenne entre les taux nationaux .
Laréférence aupair comptable concerne leslégislations belge
etluxembourgeoise quiconnaissent lesactions sans mention deleur
valeur nominale .Lepair comptable s'obtient endivisant lecapital
social par lenombre d'actions quilereprésentent ,ou,s'ilexiste
plusieurs catégoi-ies detitres ,endivisant lapartie ducapital
social représentée par une catégorie d'actions par lenombre d'actions
decelle-ci .
L'obligation delibérer intégralement lesact :ons émises en
contrepartie dosapports ennature constitue une forme deprotection
contre les apports fictifs etl'undesmoyens les plus simples d'ob­
tenir que l'apporteur d'unbien ennature fasse réellement sonapport .
Article 8
Lagarantie prévue àl'article 7enfaveur desapporteurs en
numéraire' etdescréanciers serait vaine silesapports ennature
nefaisaient pas l'objet d'uncontrôle objectif ,donc extérieur àla
société ,effectué préalablement àlaconstitution decelle-ci .
Lanécessité del'intervention devérificateurs indépendants est
généralement admise dans sonprincipe .Même sicette intervention ris­
que d'être onéreuse pour lespetites sociétés ,elle doit être d'une
application générale ,car l'étroitesse dugroupe desassociés etdes
créanciers nerond pasinutile parelle-msme ,bien aucontraire ,une
telle vérification .
.•..

-26- -/'■-/
Dèslors qu'onadmet uneestimation officielle desapports pu
nature ,ilconvient delasoumettre *àdesrègles depublicité .Cel­
les-ci nepeuvent ctro quecelles posées parlapremière directive »
Article 9
Cette disposition vise àempêcher quelaprotection établie à
l'article précédent nesoit trop facilement tournée »Ils'agit d'une
innovation pour cinq Etats membres ,mais l'expérience pratique dela
viedessociétés montre qu'unetelle règle estutile etconsidérée .
avec faveur pardenombreux juristes dessixpays .Elle estdirigée
contre lapossibilité defraude laplus facile quiconsiste ,pour
l'apporteur d'unbien ennature désireux d'éviter laprocédure de
vérification ,àcommencer par souscrire desactions ennuméraire ,au
besoin enempruntant ,puis àfaire acheter parlasociété constituée
sonbien ©nnature àunprix surévalué .Certes onpeut concevoir des
moyens d'éluder àsontour laprocédure instituée parljarticle 8mais
ilappartient auxlégislateurs qui l'auront introduite dans leur droit
/'
delaperfectionner ,lecas échéant .
Article 10
Cetarticle exclut quelesapports enindustrie puissent contri­
buer àlaconstitution ducapital etpuissent enconséquence être rému­
nérés pardesactions .Cette règle est un.egarantie classique pour les
créanciers .Enexigeant quelecapital soit constitué devaleurs sim­
plement réalisables ,oucessibles ,onsecontente ,certes ,d'unegaran­
tieinférieure àcelle queconstituerait l'exigence devaleurs saisis­
sables .Mais ils'estavéré quelanotion deréalisation forcée varie
trop profondément d'unEtat membre àl'autre pour queladirective sTy
réfère .Lanotion decessibilité est,' elle aussi ,variable mais àun
moindre degré .C'estpourquoi onapréféré fonder surelle ,le .prin­
cipe posé àl'article 10.
Onaurait pupenser parailleurs àpermettre larémunération de
certains ,apports immatériels pardesactions dans lalimite dul/kdu
capital etàcondition qu'ilssoient amortis avant toute distribution

-27-
debénéfices .Maigre cesdeux précautions ,l'innovation n'apas paj^u
sans danger .Accepter untelassouplissement delarègle reviendrait
àadmettre que l'apporteur d'unbien nonréalisable reçoive encontre­
partie desactions qu'ilpourrait ,quant àlui ,réaliser .
Lelibellé actuel n'empoche paslarémunération enactions d'ap- .
ports essentiels tels qu'unknow-how ouungood-will .Enréalité ,
letexte del'article 10nepréjuge pas delasolution quechaque droit
national adoptera encette matière mouvante ,oùl'onnetrouve que des
cas d'espèce .Ilnefait pasobstacle àcequ'unknow-how etungood-
will soient considérés comme desapports réalisables selon les cas .
/
Article 11
Cetarticle pose unprincipe essentiel quidécoule doladouble
nature ducapital :somme desapports quipermettent laconstitution
delasociété etpatrimoine degarantie .Onaurait pusonger àinter­
dire toute restitution deleur apport enfaveur des actionnaires »
Mais unetelle formulation serait plus complexe car elle obligerait à
prévoir enmême temps desexceptions encas deréduction ,d'amortisse­
ment ducapital ,d'acquisition parlasociété desespropres actions
dans lamesure oùlesarticles 18etsuivants lepermettent .
Article 12
Cetarticle tend ,comme lessuivants ,àpréserver lafixité du
capital telqu'ilaétéconstitué parapplication desnormes conte­
nues dans lasection précédente deladirective .Ilinterdit enpar­
ticulier toute distribution encas deperte par rapport aumontant
ducapital . ,
Article 13
L'interdiction dedistribuer des dividendes fictifs estunprin­
cipe fondamental dudroit dessociétés .Mais dans lecadre delaC.E.E. ,
samise enoeuvre avec undegré d'efficacité équivalent dans tous les
Etats membres suppose uneharmonisation desrègles d'établissement et
d'évaluation dubilan ,quicommandent ladétermination del'existence

-28--r
etdumontant dubénéfice distribuable .C'çsis£Q%fj pe^leuiep -t
lesdirectives actuellement enpréparation préciseront surleplan
communautaire lesnotions debénéfice etderéserves etharmoniseront
lamatière descomptes annuels ,quecetexte prendra toute saportée .
Toutefois c'estbien dans lecadre desgaranties relatives aumain­
tien del'intégrité ducapital social que l'affirmation deceprin­
cipe trouve saplace .
Article lA-
Larépétition desdividendes fictifs perçus demauvaise -foiest
connue ,avec dosmodalités techniques différentes ,dans laplupart des
droits desEtats membres .Ileatpossible que l'exercice del'action
enrépétition soit vain contre depetits actionnaires éparpillés ,mais
ilseconçoit fort bien contre desactionnaires importants etpeu nom­
breux . 1
Ledélit dedistribution dedividendes fictifs est sanctionné
dans lessixEtats membres .Laproposition dedirective nevise pas
àcoordonner les sanctions civiles etpénales conçues contre les
dirigeants mais seprononce surlaquestion essentielle desavoir si
labonne foi dubénéficiaire fait obstacle àlarestitution .Entran­
chant par l'affirmative ,elle entend équilibrer laprotection dela
société etdescréanciers etlesgaranties dues àl'actionnaire non
coupable .
Article 15
L'atténuation duprincipe "pas dedistributions sans bénéfices "
quereprésente l'autorisation limitée d'intérêts intercalaires nesou­
lève pas desérieuses difficultés .Cette institution estcertes con­
sidérée pardivers droits comme contraire àlarègle de1'intangibilité
ducapital .Mais onn'apas estimé indispensable del'interdire sur
leplan communautaire ,àcondition delacontenir dans d'étroites limi­
tes .Grâce àcelles-ci ,cette différence entre lespays quiconnais­
sent lesintérêts intercalaires etceux quicontinueront àlesprohi­
ber nerisque guère defausser lesconditions normales del'établis­
sement des sociétés .
«•./....

/
Article 16
Uneharmonisation encette matière estrendue particulièrement
délicate parlagrande diversité desdroits .
Ilaétéjugé suffisant d'imposer leprincipe quel'assemblée
estobligatoirement convoquée pour prendre lesmesures adéquates ,dont
l'unepeut être ladissolution delasociété .Ils'agit pour elle
d'uneobligation positive .Elle nesaurait seréunir pour ctre seule­
ment informée delasituation .
Ledeuxième alinéa porte surleniveau delaperte grave .Les
définitions decelle-ci sont actuellement diverses .Enfixant le
niveau supérieur delaperte grave aumaximum àlamoitié ducapital ,
onaentendu réaliser uncompromis raisonnable .
Article 17
Après avoir repris ,dans l'alinéa premier ,unssolution admise
dans touslesEtats membres ,ilaétéestimé utile deréaliser ,dans
l'alinéa 2,uneextension decette disposition protectrice ducapital ,
xasoueoription parpersonne interposée n'étant pasexpressément répri­
mée dans tous les droits »
Quant auxsanctions possibles ,lanullité delasouscription a
paru devoir êtreécartée auprofit d'unedisposition plussouple ,pré­
voyant cumulativement l'engagement personnel dusouscripteur apparent
(lapersonne interposée )etl'obligation pour lesadministrateurs de
lasociété delibérer lesactions irrégulièrement souscrites ,sans
pour autant aller jusqu' àimposer àcesderniers uneobligation soli­
daire .
Article 18
L'acquisition parunesociété desespropres actions pose un
problème beaucoup plus délicat .Cette opération ,quipeut constituer
uneatteinte auprincipe del'intangibilité ducapital ,estentourée
delimites denature variable maistoujours étroites danslaplupart
deslégislations desEto.ts membres .

Uneinterdiction pure etsimple del'opération n'apassemble
opportune carunetelle acquisition peut etreutile etlégitimé (pour
éviter uneffondrement descours ,parexemple ,ouencore pour remettre
desactions enpaiement àdescréanciers ,oudistribuer desactions au
personnel ,etc...), àcondition denepasléser lesintérêts desasso­
ciés etdescréanciers ..Mais ,cette protection estconçue defaçon très
différente selon leslégislations .
Certaines ,inspirées parlesouci demaintenir l'intégrité du
capital etl'égalité desactionnaires ,nepermettent l'acquisition par
lasociété desespropres actions qu'àl'aide deréserves disponibles
oudebénéfices ,etexigent unedécision casparcasdel'assemblée
générale .Parcontre uneautre estinspirée parlesouci demettre
l'organe dedirection enmesure d'éviter un"dommage grave "àla ••
société etluilaisse enconséquence uneplus grande latitude pour
parer àunetelle éventualité :ilpeut aller jusqu' àentamer lecapi­
tal social dans lalimite de10
Silesdeux systèmes peuvent nepassembler équivalents enthéo­
rie ,leur existence neconstitue nidans l'unnidans l'autre casun
danger appréciable pour lestiers etlesactionnaires .Ilsuffit de
lesréglementer strictement .'C'est ceàquoi tendent leslimitations
contenues dans lesdeux premiers paragraphes del'article 18.
L'une deceTlimitations consiste àimposer dans lepremier type
desolution (art .iS.l.c )que l'acquisition nepuisse porter quesur
desactions entièrement libérées .Cette règle aparu une garantie
importante .Adéfaut ,eneffet ,lerèglement dunon-versé serait rendu
impossible .Lasociété deviendrait débitrice d'elle-même etsadette
s'éteindrait parconfusion ,alors quelecapital resterait fixé àson
montant initial .Cette mesure desécurité n'apas puêtre introduite
dans lesecond type desolution -(art .18,2 )carelle estétrangère à
lalogique dusystème .
Surunpoint essentiel ,une règle unique aétéintroduite ,com­
mune auxdeux systèmes prévus par l'article l8 :enaucun cas l'acqui­
sition d'actions propres nepourra s'effectuer àlacharge dela
substance del'actif puisque celui-ci nepourra jamais être inférieur

-31-
aucapital souscrit (par.l.bet2.a).Enrevanche ilaparu admissi­
blequ'onpuisse entamer lesréserves indisponibles dans le2esystème
enraison desautres conditions plus restrictives qu'ilimpose .
•Ainsi sont préservés lesintérêts descréanciers dont ilfaut
penser qu'ilsnesont pasàmême -nonplus quelesactionnaires -
d'apprécier dans lesecond système sile"rachat "estindispensable
pour parer àungrave danger ets'iln'estpasaucontraire plus dom­
mageable quelaréalisation moine decedanger .
Lasouplesse delanotion de"dommage grave "n'estpassans dan­
ger,mais laprésence des "freins "prévus parl'alinéa 2limitera les
conséquences dTabus éventuels delapart desdirigeants desociétés .
IlvadesoiquelesEtats mombres nepeuvent adopter cumulati­
vement lespossibilités donné asparlesdeux systèmes (25%+10%),
Ladistribution d'actions aupersonnel (art .18.3 )constitue l'un
desmotifs légitimes d'acquisition d'actions propres .Cependant elle
nedoit pasmettre enpéril lesintérêts delasociété etceux des
créanciers .
Dans l'hypothèse visée auparagraphe k,l'acquisition d'actions
propres nepeut etre contestée parlescréanciers .
Article 19
Lanécessite destrois exceptions énumérées parcetarticle appa­
raîtclairement .Onaestimé nécessaire dedistinguer clairement l'hy­
pothèse delafusion decelle delasuccession .
Parcontre ilaparuinutile dementionner expressément comme qua­
trième exception lecasdesactions acquises pour lecompte detiers .
Hais ilestévident quelorsque lemandat delasociété estcertain ,
l'opération neconstitue pasunevéritable acquisition d'actions pro­
pres etéchappé donc àlaréglementation prévue parl'article 18.
Article 20 1
Cetarticle règle lesort desactions propres acquises dans l'un
descasprévus par l'article 18.
•••/••*

Unetelle acquisition ,lorsqu' elle estfaite àtitre onéreux ,
s'analyse enfait enunremboursement d'apport »Inaction propre ne
représente enconséquence dans lepatrimoine delasociété aucune
valeur intrinsèque ;elle nefait plus partie del'actif netcarla
participation àcelui-ci n'estpasfondée sur l'action ,sinon d'une
façon toute formelle ,mais bien enréalité sur l'apport .Ainsi donc
aucun droit nedevrait otre lié àl'action propre maintenue dans le
patrimoine social .
Onatiré decette analyse laconséquence qu'entout casledroit
devote attaché àl'act :;onsielle n'estpasannulée doit être suspendu
Onad'autre part pris laprécaution deneutraliser l'éventuelle
comptabilisation àl'actif desactions propres parunposte correspon­
dant aupassif ,afin d'éviter quepar cebiais l'onnepuisse réaliser
unremboursement d'apports sans respecter lesgaranties prévues pour
laréduction ducapital . .
Enfin onacomploté les deux garanties précédentes parunemesure
d'information imposant dans lerapport annuel desmentions faisant res­
sortir les données comptables essentielles concernant lesactions pro­
pres acquises .
0
o e
\■'
Ilestévident quelesgaranties exigées aussi bien encas de
souscription qu'encas d'acquisition parune société desespropres
actions peuvent être éludées parlebiais d'unesociété dépendante
ouliée àelle dans lecadre d'ungroupe .Aussi sera -t-ilindispen­
sable d'envisa.ger l'extension desrègles posées pour lasociété isolée ,
auxsociétés dépendantes ouliées .Mais cette question nepeut être
utilement traitée defaçon organique etcomplète qu'avec toute la
matière desgroupes desociétés .Elle fera ultérieurement l'objet
d'une harmonisation distincte .
Article 21
f '
L'état actuel desdroits desÉtats membres révèle deux concep­
tions différentes enlamatière .Selon l'une ,uneaugmentation de
capital parapports ennuméraire nepeut sefaire sans libération

-33-/
préalable ducapital ancien .Onentime quel'appel dunon-versé cons­
titue unemarge desécurité qu'ilertlogique d'utiliser avant de
s'adresser àdenouveaux actionnaires etquelemaintien prolongé de
créances anciennes delasociété sursesactionnaires estaucontraire
unegarantie fallacieuse pour lestiers ,l'expérience ayant montré
qu'elles peuvent Être irrecouvrables lors del'exécution .
Selon l'autre ,uneaugmentation decapital peut sejustifier
meme silenon-verse n'apasétéappelé .Certains tiennent même pour
avantageux quel'actif social comprenne lescréances afférentes au
non-versé carelles sont àtout moment mobilisables ,alors quele
capital ,s'ilaétéentièrement libéré ,peut avoir périclité par
suite d'investissements malencontreux .
Onaestimé quelapremière conception offre auxtiers desgaran­
ties supérieures .C'estpourquoi onaproposé d'étendre àlaCommu­
nauté laréglé dolalibération ducapital ancien .Cependant lanéces­
site d'admettre dansdoscasparticuliers ,desassouplissements n'apas
eteperdue devue,notamment enraison desexigences financières inhé­
rentes àcertaines activités ,telles quecelle del'assurance .
Ladirective ayant fixé dans sonarticle 7untaux minimum de
libération dusactions lors delaconstitution delasociété ,ilya
lieu dereprendre lemémopourcentage dans l'hypothèse del'augmenta­
tion ducapital .
Article 22
Sauf dans lecasducapital autorisé ,l'augmentation ducapital
souscrit estassimilée àunemodification desstatuts .L'affirmation
duprincipe del'intervention dèl'assemblée desactionnaires dans les
conditions prévues pour cette modification aétéjugée unegarantie
indispensable .Elle fait l'objet du1erparagraphe .
Onaétéparconséquent conduit àproposer deréglementer la
pratique ducapital autorisé enimposant l'intervention del'assemblée
desactionnaires etenmarquant lecaractère délégué dupouvoir del'or­
gane dedirection parrapport aupouvoir del'assemblée .
Leparagraphe 3poseuncorollaire normal duprincipe del'éga­
lité desactionnaires .Leparagraphe 4,anticipant légèrement sur
l'harmonisation future durégime desvaleurs mobilières ,viseseule­
ment acompléter lesdispositions del'article .Ilestnormal que

l'émission d'obligations convertibles ,quiaccompagne uneaugmentation
decapital ,obéisse auxmêmes règles quecette dernière quant àlacom­
pétence del'organe dedécision etauxmodalités deladélibération ^.
Par contre lanature particulière delaconversion des obligations en
actions explique quecette opération ,simple exécution deladécision ,
nesoit passoumise auxdispositions précédentes .
Article 23 - - ' _
Cetarticle prévoit latransposition nécessaire desgaranties
instituées lors delaconstitution delasociété enmatière d'apports
ennature .Lepremier alinéa découle del'idée quiamotivé l'arti­
cle 21-3ilesdeux autres découlent del'idée quiamotivé l'article 8
Article 2*»
Encas desouscription partielle d'une augmentation decapital ,
laplupart desdroits desEtats membres utilisent desmoyens variés
pour éviter l'incertitude dessouscripteurs surlesort desobliga­
tions contractées pareux .Tantôt lessouscripteurs sont liés sauf
décision contraire prise par l'assemblée tantôt ilsnesont liés que
si,selon lesmodalités diverses ,l'augmentation estintégralement
souscrite .
Ilaparu également utile ,auniveau communautaire ,d'éliminer
les incertitudes ,notamment dans laperspective d'émission d'actions
dans unpays autre quecelui dans lequel lasociété estconstituée .
Estimant quelameilleurs protection dusouscripteur consiste à
l'informer dudélai maximum pendant lequel ilpeut etre lié ,ona
opté pour unsystème combinant untel délai etlaliberté dedéci­
sion del'assemblée *
Article 23
Ilaété jugé nécessaire deprotéger lesanciens actionnaires
lors d'uneaugmentation ducapital parapports ennuméraire etde .
fixer sur leplan communautaire leprincipe -qui n'estpasadmis
dans tous lesEtats membres -dudroit préférentiel desouscription »
Ceprincipe constitue une conséquence dudroit quiappartient àl'ac­
tionnaire denepasvoir saparticipation àlasociété diminuée par
suite del'émission d'actions nouvelles .Mais onaestimé également
nécessaire d'assortir larègle d'exceptions importantes afin d'éviïer

-35-
quelagarantie individuelle donnée àl'actionnaire nenuise àl'inté­
rêtdelasociété etnerende difficile 1appel aufinancement exté-
.rieur .
Sil'onadmet dans cette perspective quecedroit individuel
puisse être limité ,voire supprimé ,seule ,l'assemblée desactionnai­
resdoitpouvoir décider decette limitation oudecette suppression ,
enstatuant àunemajorité qualifiée ducapital représenté etaprès
quelesactionnaires aient étédûment informés .
Article 26 .,
L'augmentation ducapital àl'aide demoyens propres delasociété
,estréglementée dans tous lesEtats membres ,selon desmodalités diver­
sesencequiconcerne notamment lescatégories deréserves incorpora­
bles .
L'attribution dupouvoir dedécider del'augmentation étant réglée
parj.*art .21etlesmodes deréalisation del'incorporation desréser­
ves (élévation dutauxnominal desactions ouattribution d'actions gra­
tuites )relevant plus delapuretechnique financière quedelaprotec­
tion desactionnaires ,ilaétéestimé queladirective devait encette
matière uniquement assurer quel'indisponibilité delaréserve légale
soitpréservée ,toutenadmettant l'utilisation éventuelle decequi
dépassé sapartie intangible danslespays oùilestd'usage denepas
selimiter àcette partie .Iln'existe pasencore denotion communau­
taire delaréserve légale .Celle-ci résultera d'unedirective future .
L'effet d'harmonisation seraalors beaucoup plussensible .Ils'agit
seulement icideposer unprincipe d'utilisation decette rêëerve ,dans
lamesure oùelle existe actuellement ,afin decompléter lacoordina­
tion desgaranties relatives àl'augmentation ducapital social .
Article 27
Lesgaranties requises dessociétés parlesdroits desEtats mem­
breslors d'uneréduction decapital visent deuxobjectifs principaux :
assurer l'égalité desactionnaires etprotéger lescréanciers antérieurs
al'opération .L'article 27tendvers lepremier objectif ,ensubordon­
nant toute réduction àladécision del'assemblée desactionnaires .On
ajuge indispensable nonseulement defixer surleplan communautaire
leprincipe acl'intervention del'assemblée ,mais'aussi d'exiger une

-36-
majorité qualifiée fdesformalités depublicité spéciales etdesmesu­
res d'information àl'intention desactionnaires .Lesmodalités deces
exigences variant selon lespays ,onatrouvé opportun actuellement de
faire unrenvoi auxréglementations nationales desmodifications de
statuts ,réglementations quiferont l'objet d'uneharmonisation ulté­
rieure dans lecadre del'organisation desassemblées ,mais deprévoir
dèsàprésent uneinformation minimale desactionnaires .
Article 28
Cetarticle ,symétrique del'art .22-3 ,estuneautre applica­
tion duprincipe del'égalité desactionnaires .
Article 29
Laprotection descréanciers quiontcontracté avec lasociété ,
avant laréduction ducapital estréglementée avec desmodalités dif­
férentes parleslégislations dessixEtats membres .Certains systè­
mesprévoient undroit d'opposition descréanciers ,d'autres undroit
àsûreté .Unautre exige dans certains cas l'autorisation d'uneauto­
rité administrative .
Onajugé nécessaire defixer leprincipe dudroit ducréancier
àêtre désintéressé ougaranti etopportun delaisser aulégislateur
national lesoin defixor les conditions d'exercice decedroit ,tout
enprécisant defaçon très souple lesconséquences del'exercice de
cedroit surlaréduction decapital .
Article 30
Ilaparu nécessaire d'assurer quelaréduction ducapital moti­
véepardespertes telle qu'elle estréalisée dans lapratique vneper­
mette pas d'éluder lesgaranties dues auxcréanciers .Eneffet dans
l'hypothèse visée parl'article lafinalité économique delaréduction
consiste essentiellement àpermettre uneaugmentation decapital simul­
tanée ousubséquente ,quiprocurera denouvelles ressources àlasociété
endifficulté .Cette augmentation n'estpasréalisable tant que ,le
bilan sesoldant enporte ,lavaleur comptable desactions anciennes
estau-dessous dupair .Uneréduction ducapital d'unmontant supé­
rieur aumontant delaperte permet deporter aupréalable laValeur

-37- 7– /-
desactions anciennes au-clessus dupair .Mais unexcédent d'actif
apparaissant docefait aubilan ,ilimporte d'assurer quelesaction­
naires nepuissent entirer profit etquelepatrimoine réel dela
société ,gage descréanciers ,reste inchangé .
Article 31
Leniveau limite delaréduction decapital imposé parcetarti­
cleconstitue lecomplément indispensable del'art .6quiinstitue un
capital minimum .Lasanction deladisposition est'laissée comme dans
d'autres casauxsoins desEtats membres .
Articles 32,33et
Cesdispositions ontseulement pour objet defixer desgaranties
minimales dansdeuxopérations Voisines dela_réduction ducapital qui
nesont pasprévues dans laloidetous lesEtats membres :l'amortis - '
sement sansréduction ducapital ,propre auxdroits français etbelge ,
etleretrait forcé d'actions avecréduction decapital (Zwangseinziehung )
propre audroit allemand ,Cesopérations sont simplement ramenées àdes
caractéristiques transposables dans lesautres droits etassujetties aux
réglés protectrices essentielles prévues parlesarticles précédents en
faveur desactionnaires ,et,pour cequiconcerne leretrait forcé d'ac­
tions ,enfaveur descréanciers .Le"vêtement communautaire "ainsi
donne acesdeuxinstitutions noconduira paslespays quilesconnais­
sentàmodifier leurs droits mais estdenature àprévenir lerisque
d'adaptations divergentes pard'autres ,quiseraient éventuellement
préjudiciables auxassociés etauxtiers .