ARCHIVESHISTORIQUES
DELACOMMISSION
COLLECTION RELIEEDES
DOCUMENTS "COM"
COM(70)633
Vol.1970/0091

Disclaimer
Conformément aurèglement(CEE,Euratom)n°354/83duConseildu1erfévrier1983
concernantl'ouvertureaupublicdesarchiveshistoriquesdelaCommunauté économique
européenneetdelaCommunautéeuropéennedel'énergieatomique(JOL43du15.2.1983,
p.1),telquemodifiéparlerèglement(CE,Euratom)n°1700/2003du22septembre2003
(JOL243du27.9.2003,p.1),cedossierestouvertaupublic.Lecaséchéant,lesdocuments
classifiésprésentsdanscedossierontétédéclassifiésconformément àl'article5dudit
règlement.
InaccordancewithCouncilRegulation(EEC,Euratom)No354/83of1February1983
concerningtheopeningtothepublicofthehistoricalarchivesoftheEuropeanEconomic
CommunityandtheEuropeanAtomicEnergyCommunity(OJL43,15.2.1983,p.1),as
amendedbyRegulation(EC,Euratom)No1700/2003of22September2003(OJL243,
27.9.2003,p.1),thisfileisopentothepublic.Wherenecessary,classifieddocumentsinthis
filehavebeendeclassified inconformitywithArticle5oftheaforementioned regulation.
InÜbereinstimmung mitderVerordnung(EWG,Euratom)Nr.354/83desRatesvom1.
Februar1983überdieFreigabederhistorischen ArchivederEuropäischen
Wirtschaftsgemeinschaft undderEuropäischen Atomgemeinschaft (ABI.L43vom15.2.1983,
S.1),geändertdurchdieVerordnung(EG,Euratom)Nr.1700/2003vom22.September2003
(ABI.L243vom27.9.2003,S.1),istdieseDateiderÖffentlichkeitzugänglich.Soweit
erforderlich,wurdendieVerschlusssachen indieserDateiinÜbereinstimmung mitArtikel5
dergenanntenVerordnungfreigegeben.

COMMISSION DES COMMUNAUTES EUROPEENS
COM(70 )633final
Bruxelles ,le12juin 1970
PROPOSITION D'UNE TROISIEME DIRECTIVE
DUCONSEIL TENDANT ACOORDONNER LES GARANTIES QUI SONT
EXIGEES DANS LESETATS MEMBRES DESSOCIETES ,AU
SENS DEL'ARTICLE 58,PARAGRAPHE 2DUTRAITE ,POUR PROTEGER
LESINTERETS ,TANT ESSASSOCIES QUEDESTIERS ,
ENCEQUICONCERNE LESFUSIONS DESOCIETES ANONYMES
(présentée parlaCommission anConseil )
CCIt(70 )633final

LECONSEILDESCOMMUNAUTES EUROPEENNES ,
VUletraitéinstituantlaCommunauté économiqueeuropéenneetnotamment
sonarticle54>paragraphe3-g)j
VUlaproposition delaCommission ?
VUl'avisdel'Assemblée\ 1
VUl'avisduComitééconomiqueetsocial5
CONSIGERANTquelacoordination prévueparl'article54»-paragraphe3»g)
etparleprogrammegénéralpourlasuppression desrestrictions àla
libertéd'établissement aétécommencéeavecladirectivenp68/151/CEE
du9marsI968(1)3
CONSIDERANT quecettecoordination aétépoursuivieavecladirective
n° du (2)quiharmoniselesprescriptions arrêtées
parlesdiversEtatsmembres,encequiconcernelaconstitution dela
sociétéanonyme,ainsiqueleipaintienetlesmodifications deson
capital| •:-'■■■
CONSIDERANT quelaprotectiondesintérêtsdesassociésetdestiers
commandedecoordonnerleslégislations desEtatsmembresconcernant
lesfusionsdesociétésanonymesetd'obligerlesEtatsmembres
quiignorentl'institution delafusionàintroduirecelle-cidans
leursdroitsnationaux ;
CONSIDERANT quedanslecadredecettecoordinationilestdeparticulière
importanced'assureruneinformation adéquateetaussiobjectiveque
possibledesactionnaires dessociétésquifusionnentetdegarantir
uneprotectionappropriée deleuisdroits5
(1)J.O.n°L65du14.3.1968p.8/68
(2)J.O.n°C48du24.4.1970p.8/70

-2-
CONSIDERAIT qu'ilestégalementindispensable quelepersonneldes
sociétésquifusionnentsoitinforméetconsultésurlesrepercussions
delafusionàsonégard3
CONSIDERANT quelescréanciers ,obligataires ounon,etlesporteurs 1
d'autrestitresdelasociétéabsorbéedoiventêtreprotégésafinque
laréalisation delafusionneleurportepaspréjudice 5
CONSIDERANTquelapublicitéassuréeparladirective68/151/CEEdu9
mars1968doitêtreétendueauxopérationsrelativesàlafusionafin
quelestiersensoientsuffisamment informés|
CONSIDERANT qu'ilestnécessaired'étendrelesgarantiesassuréesaux
associésetauxtiers,danslecadredelaprocéduredefusion,àcertaines
opérationsjuridiquesayantsurdespointsessentielsdescaractéristi­
quesanaloguesàcellesdelafusionafinquecetteprotection nepuis­
seêtreéludée5
CONSIDERANT qu'ilfaut,envued'assurerlasécuritéjuridiquedansles
rapportstantentrelessociétésintéressées qu'entrecelles-oietles
tiersainsiqu1entrelesassociés,limiterlescasdenullité,tout
enétablissantd'unepartleprincipedelarégularisation chaquefois
fu'elleestpossibleetd'autrepartundélaibrefpourinvoquerla
nullité.
AARRETELAPRESENTEDIRECTIVE
3491/XEV/C/7O-F

-3-
Article premier -Chanp d'applicatxon
1.Les mesures decoordination prescrites par laprésente directive
s'appliquent auxdispositions législatives ,réglementaires et
administratives des Etats membres relatives aux formes desociétés
suivantes :
pour l'Allemagne
pour laBelgique
pour laFrance
pour l'Italie
pour leLuxembourg
pour les Pays-BasdxeAktxengesellschaft
denaamloze vennootschap
lasociété anonyme
lasociété anonyme
lasocietà per azior.i
lasociété anonyme
denaamloze vennootschap
2.Les Etats membres peuvent nepasappliquer les disposxtions dela
présente directive auxsociétés coopératives constituées sous l'une
I
desformes desociétés indiquées auparagraphe précédent .

CHAPITRE I
Organisation delafusion par absorption etdela
fusion par ccndtitution d'une société nouvelle
Article 2
1.LesEtats membres organisent pour lessociétés relevant deleur légis­
lation lafusion parabsorption etlafusion par constitution d'une
société nouvelle .
2.Ausens delaprésente directive estconsidérée comme fusion parabsorp­
tion l'opération parlaquelle une société transfère àune autre par ^
suite d'une dissolution sans liquidation l'ensemble desonpatrimoine
activement etpassivement moyennant l'attribution aux actionnaires de
lasociété absorbée d'actions delasociété absorbante et,éventuelle­
ment ,d'une soulte enespèces nedépassant pas10%delavaleur nomi­
nale desactions attribuées ou,àdéfaut devaleur nominale ,deleur
pair comptable .
3»Ausens delaprésente directive est considérée comme fusion par cons­
titution d'unesociété nouvelle l'opération parlaquelle plusieurs
sociétés pjrsuite d'unedissolution sans liquidation transfèrent à
une société 'qu 'elles constituent l'ensemble deleur patrimoine active­
ment etpassivement ,moyennant l'attribution desactions decette
société auxactionnaires dessociétés quifusionnent et,éventuelle­
ment ,d'une soulte enespèces nedépassant pas 10%delavaleur nomi­
nale desactions attribuées ouàdéfaut devaleur nominale ,deleur
pair comptable .
h,Lafusion peut avoir lieu même si,dans lecasvisé auparagraphe 2
lasociété absorbée ,oudans lecasvisé auparagraphe 3une outou­
teslessociétés quifusionnent ,sont enliquidation pourvu qu'elles
n'aient pas encore commencé larépartition deleurs actifs 'entre leurs
actionnaires .

CHAFIT3E II
Fusion par absorption
Article 3
1.Les organes chargés del'administration dechacune des sociétés
qui fusionnent ,établissent par écrit unprojet defusion .
2.Leprojet defusion doit contenir aumoins les mentions suivantes :
a)laforme ,ladénomination etlesiège social dessociétés qui
fusionnent ;
b)lerapport d'échange desactions et,lecaséchéant ,lemontant
delasoulte enespèces ;
c)les modalités deremise des actions delasociété absorbante et
ladp.te àpartir delaquelle ces actions donnent droit àdes
dividendes ;
d)ladate àpartir delaquelle lesopérations delasociété absor­
bée sont considérées comme accomplies pour lecompte delasociét
absorbante ;
e)lesdroits quiseront assurés parlasociété absorbante aux
actionnaires ayant desdroits spéciaux etauxporteurs .destitres
visés auxarticles 13et14,oulesmesures proposées àleur
égard , . . ,
3«Leprojet defusion doit ;
a)faire l'objet d'unepublicité effectuée selon lesmodalités pré­
vues parlesarticles 3»5et6deladirective n°68/151du
9mars 1968 ;
b)être tenu àladisposition desactionnaires dechacune dessocié­
tés quifusionnent ,unmois aumoins avant l'assemblée générale
appelée àseprononcer surlafusion .

-6-
Article k
1)Lafusion requiert 1'approbation del'assemblée générale
dechacune dessociétés quifusionnent ,délibérant dans lescondi­
tions deprésence etdemajorité déterminéer parchaque législation
nationale .Lamajorité nepeut enaucun cas Être inférieure aux deux
tiers soit desvoix afférant aux titres représentés àl'assemblée
soit ducapital social représenté àl'assemblée .Les règles relatives
àlamodification desstatuts s'appliquent enoutre .
2)Ladélibération porte sur l'approbation duprojet defusion
etsurlesmodifications éventuelles des statuts que saréalisation
implique .
Article 5
1.L'organe chargé del'administration dechacune dessociétés qui
quifusionnent ,établit unrapport détaillé expliquant etjusti­
fiant dupoint devue juridique etéconomique leprojet' defusion
etenparticulier lerapport d'échange desactions .
2»Enoutre ,pour chacune dessociétés quifusionnent unouplusieurs
experts indépendants désignés ouagréés paruneautorité judiciaire
ouadministrative vérifient leprojet defusion etétablissent un
rapport destiné auxactionnaires .Cesexperts peuvent être les
personnes chargées ducontrôle descomptes delasociété .
Chaque expert aledroit d'obtenir auprès dessociétés quifusion­
nent ,tous lesrenseignements etdocuments utiles etdeprocéder
àtoutes les vérifications nécessaires .
Dans leur rapport lesexperts doivent entout casdéclarer sile
rapport d'échange desactions est ounonjustifié .Cette déclara­
tion doit être motivée aumoins par les indications suivantes :
a)lerapport desactifs nets dessociétés surlabase desvaleurs
réelles ;
b)lerapport desvaleurs derendement dessociétés ,compte tenu
desperspectives d'avenir ;
c)lescritères d'évaluation desactifs nets etdesvaleurs deren­
dement .

-7-
Lerapportmentionneenoutrelesdifficultésparticulières d'éva­
luations'ilenexiste.
3.Sonttenusàladisposition desactionnaires dechacunedessociétés
quifusionnent ,unmoisaumoinsavantl'assembléegénéraleappelée
àseprononcersurlafusionî
a)lesrapportsprévusauxparagraphes 1et2etrelatifsàleurs
sociétés;
b)lesbilans,lescomptesdeprofitsetpertesetlesrapports
annuelsdestroisderniersexercicesdessociétésqui
fusionnent ;
c)siledernierbilanserapporteàunexercicedontlafinest
antérieure deplusde6moisàladateduprojetdefusion,une
situationcomptablearrêtéelepremierjourdudeuxièmemois
précédantcettedate.
4»Lasituationcomptable,prévueauparagraphe 3lettrecestéta­
blieselonlesmêmesméthodesetsuivantlamêmeprésentation que
ledernierbilanannuel.
Toutefois :
a)iln'estpasprocédéàunnouvelinventaire -réel;
b)lesévaluationsfigurantaudernierbilannesontmodifiées
qu'enfonctiondesmouvementsd'écritures ;cependant,ilest
tenucompte;
-desamortissements etprovisionsintérimaires ;
-deschangements importants desvaleuraréellesn'apparaissant
pasdanslesécritures.
Article6
1.L'organechargédel'administration dechacunedessociétésqui
fusionnent ,établitunrapportdétailléexpliquantetjustifiantla
fusion,leseffetsjuridiques ,économiquesetsociauxdecelle-cience
quiconcernelepersonneldelasociétéetlesmesuresàprendreàsonég.d.
2.Cerapportesttenuàladisposition dupersonneletdesareprésentation
danschacunedessociétésquifusionnent ,aumoinsunmoisavantl'assure-
bléegénéraleappeléeàseprononcersurlafusion.

-8- ■ !
i
3*Danschacune dossociétés ,avant ladélibération del'assemblée j
générale st;rlafusion ,lerapport estdiscuté par l'organe chargé de i
i
l'administration etlareprésentation dupersonnel .Celle-ci ,peut formu - j
1erunavis parécrit .Cetavis doit être tenu àladisposition del'as- j
semblée générale appelée àseprononcer surlafusion . |
Article 7 i
|
1.Si,par suite delafusion lasociété absorbante augmente soncapi - i
tal ,cette opération esteffectuée selon lesdispositions prévues
parlaDirective n° du (i).
2«Les Etats membres peuvent toutefois nepasappliquer les dispositions
decette directive relatives àlavérification desapports ennature '
(article 8),àlalibération dosapports ennuméraire pour des ■
actions antérieurement émises (art .21paragraphes 1eret2)etaudroi'
desouscription préférentiel (article 25).
|
' i
Article 8 '
Dans lesEtats membres dont ,lalégislation neprévoit pasuncou- 1
trôle judiciaire ouadministratif ,soit desdécisions desassemblées
générales surlafusion ,soit detout autre document constatant laréa­
lisation delafusion ,lesprocès-verbaux decesassemblées oules docu - j
ments constatant laréalisation delafusion doivent êtrepassés par j
acte authentique .Encecaslenotaire doit vérifier etattester l'exis- j
tence etlarégularité duprojet defusion ainsi quedesactes etdes j
formalités incombant àlasociété auprès delaquelle ilinstrumente . j
Article 9
1.Leslégislations desEtats membres déterminent lemoment oùlafusion
estréalisée àl'égard dessociétés quifusionnent ,àl'égard des
actionnaires etàl'égard destiers .
2.La ;réalisation del,afusion produit simultanément leseffets suivants :
a)lepatrimoine delasociété absorbée esttransféré àlasociété
absorbante conformément auxdispositions del'article 15» !
(1)J.O. n°C48du24-4.1970 p.8/70

b)lesactionnaires delasociété absorbée deviennent deplein droit
actionnaires delasociété absorbante .
c)lasociété absorbée cesse d'exister .
3«Toutefois aucune action delasociété absorbante n'estémise enéchange
desactions delasociété absorbée appartenant àlasociété -absorbante ,
etces dernières actions sont annulées .
Article 10
Lafusion est ,pour chacune dessociétés quifusionnent ,soumise
àpublicité ,selon lesmodalités prévues parlesarticles 3»5et6de
laDirective n°68/151du9mars 1968 .
Article 11
1«Leslégislations desEtats membres organisent ledroit pour les
créanciers nonobligataires delasociété absorbée d'obtenir une
sûreté .
Elles peuvent prévoir lafaculté dedécharger lasociété decette
obligation silescréanciers jouissent d'unesûreté suffisante ou
silasolvabilité delasociété absorbante est telle qu'ils ne
subissent aucun préjudice .Elles peuvent aussi prévoir quela
société puisse être autorisée àrembourser anticipativement les
créances aulieu defournir une sûreté .
2.Laprotection prévue par leprésent article doit être accordée au
moins àtous les créanciers delasociété absorbée dont les droits
sont nésantérieurement àlapublication duprojet defusion .
Elle peut cependant être écartée pour lescréanciers quijouissent
d'unprivilège dont l'assiette estsoumise àunesurveillance admi­
nistrative prévue parune loiparticulière .
Article 12 !
1.Les dispositions del'art .11sont applicables auxcréanciers obli­
gataires delasociété absorbée ,sans préjudice desrègles relatives
àlfexercice collectif deleurs droits .

-10-
2.Les législations desEtats membres peuvent toutefois écarter cette
protection sielles prévoient :
a)soit quelafusion estapprouvée par l'assemblée générale des
obligataires oupar ceux-ci individuellement ;
b)soit quelesobligataires ontledroit dedemander lerembourse­
ment anticipé deleur créance .
Article 13
1.Sans préjudice del'article 12,leslégislations desEtats membres
assurent que les porteurs d'obligations convertibles enactions ,
d'obligations échangeables contre desactions ,d'obligations assor­
ties dedroits desouscription préférentiels aucapital social ,
d'obligations participant auxbénéfices ainsi que lestitulaires de
droits desouscription jouissent ausein delasociété absorbante dedroiî
équivalents àceux dont ilsjouissent dans lasociété absorbée .
2.Elles peuvent toutefois écarter cette protection sielles prévoient
quelamodification decesdroits estapprouvée ,soit par l'assem­
blée générale desporteurs decestitres soit parceux-ci indivi­
duellement .
Article l*f
1.Leslégislations desEtats membres assurent que ,sans préjudice
dudroit devote quileur estéventuellement reconnu ausein de
l'assemblée générale delasociété absorbée ,lesporteurs departs
bénéficiaires nonreprésentatives ducapital social etlesporteurs
d'actions dejouissance oude"Genusscheine"de lasociété absorbée
bénéficient ausein delasociété absorbante dedroits équivalents
àceux dont ils 'bénéficiaient dans lasociété absorbée .
2.Elles peuvent toutefois écarter cette protection sielles subor­
donnent lamodification deces droits àl'approbation soit del'as-
somblée générale desporteurs soit desporteurs individuellement
ousielles permettent àceux-ci d'obtenir lerachat deleurs
titres .

Article15
Laréalisation delafusionentraînedepleindroitlatransmission univer­
selletantentrelessociétésquifusionnentqu'àl'égarddestiers,de
l'ensembledupatrimoineactifetpassifdelasociétéabsorbéeàlasociété
absorbante ,sanspréjudicedelaprotectiondestiersdebonnefoiquiauraier^
contractéauvuedesmentionsderegistrespublicsfaisantfoienmatièrede
mutations debiens.
Article16
1.Leslégislations dèsEtatsmembresorganisentlaresponsabilité civile
desmembresdesorganesd'administration etdesurveillance delasociété
^absorbéeafind'assurerlaréparationdupréjudicesuliiparlesaction­
nairesdecettesociétéàraisondefautescommisesparcesorganeslors
delapréparation etdelaréalisation delafusion.
2.Lerégimedelaresponsabilité prévueauparagrapheprécédentdoitrespecter
lesprincipessuivants:
a)laresponsabilité existeenverslesactionnaires delasociétéabsorbée
individuellement .Toutefois,leslégislations desEtatsmembrespeuvent
organiserleurreprésentation collectiveàcettefinet'réglerlarépar­
titiondesdommages-intérêts reçus5
b)laresponsabilité pèse'solidairement surlesmembresdechacundesor­
ganescompétents delasociétéabsorbée.Toutefois,ceux-cipeuvent
s'endéchargers'ilsdémontrentqu'aucunefauteneleurestperson-
Inellementimputable.
Article17
1.Leslégislations desEtatsmembresorganisentlaresponsabilité civile
desexpertschargésd'établirpourlasooiétéabsorbéelerapportprévu
àl'article5alinéa2afind'assurerlaréparation dupréjudicesubi
parlesactionnaires decettesociétéàraisondesfautescommisespar
cesexpertsdansl'accomplissement deleurmission.

2.L'article16paragraphe 2s'appliqueàlaresponsabilité prévueau
paragrapheprécédent.
Article18
1.Leslégislations desEtatsmembresnepeuventorganiserlerégime
desnullitésdelafusionquedanslesconditionssuivantes ?
a)lanullitédoitêtreprononcéepardécisionjudiciaire 5
b)lanullitéd'unefusionréaliséenepeutêtreprononcéesicen'est
pourdéfautsoitdecontrôlejudiciaire ouadministratif soitd'acte
authentique ,àconditionquelaremisedeschosesdansleurétat
antérieursoitencorepossible,etenrespectantlesdroitsacquis
parlestiersdebonnefoij
c)l'actionennulliténepeutplusêtreintentée6moisaprèsque
laréalisation delafusionestdevenueopposableàceluiqui
invofuelanullité 5
d)lorsqu'ilestpossibledeporterremèdeàl'irrégularitésusceptible
d'entraînerlanullitédelafusion,letribunalcompétentaccorde
auxsociétésintéressées undélaipourréparerlevice;
e)1'opposabilité auxtiersd'unedécisionjudiciaireprononçantla
nullitédelafusionestrégléeselonl'article12paragraphe 1de
ladirectiven°68/151du9mars1968.
I
2.Ellesorganisentlessanctions,autresquelanullité,quiintervien­
nentlorsfuelafusionestaffectéed'unvicedefondoudeformeet
quelanulliténepeutêtreprononcée.

-13-
CHAPITRE III
Fusion par constitution d'une société nouvelle
Article 19
1.Alafusion parconstitution d'une société nouvelle s'appliquent
les dispositions duChapitre II delaprésente directive àl'ex­
ception desarticles 7et18.
Chacune dessociétés quifusionnent ,estconsidérée comme une société
absorbée etlasociété nouvelle comme lasociété absorbante ,suivant
les dispositions ci-dessous :
a)lesarticles 9paragraphe 1,10,13,1^et15s'appliquent aux
sociétés quifusionnent etàlasociété nouvelle ;
b)lesarticles 3* 5,6,8,11,12,16et17s'appliquent seu­
lement auxsociétés quifusionnent .
c)Les effets définis par l'article 9paragraphe 2seproduisent
aumoment delaconstitution delasociété nouvelle »
2.L'acte constitutif ets'ils font l'objet d'unacte séparé les sta­
tuts delasociété nouvelle sont annexés auprojet defusion et
approuvés par l'assemblée générale dechacune dessociétés qui
fusionnent .
3.Les Etats membres peuvent nepasappliquer àlaconstitution dela
société nouvelle lesrègles relatives àlavérification desapports
ennature prévues par l'article 8deladirective n°
du (1).
(1)J.O. n°C48du24o4.1970 p.8/70

-14-
CHAPIT3E IV
Absorption d'une société parune autre possédant la
totalité desactions delapremière
Article 20
1.Les Etats membres organisent pour les sociétés relevant deleur
législation lTopération parlaquelle une société sedissout sans
liquidation ettransfère l'ensemble desonpatrimoine activement
I
etpassivement àuneautre société quipossède latotalité deses
actions etdes autres titres conférant undroit devote dans l'as­
semblée générale desactionnaires .Cette opération estsoumise aux
dispositions duChapitre IIdelaprésente directive ,àl'exception
desarticles 3paragraphe 2lettres betc,5jparagraphes 1et2,
7,9paragraphe 2lettre b,léet17.
2»L'organe chargé del'administration delasociété absorbante établit
unrapport détaillé expliquant etjustifiant dupoint devuejuridi­
que etéconomique l'opération visée auparagraphe 1er .
3*Unrapport détaillé surleseffets del'opération surlasociété
absorbante est établi parunouplusieurs experts indépendants
désignés ouagréés paruneautorité judiciaire ouadministrative .
Ceux-ci peuvent être lespersonnes chargées ducontrôle descomptes
delasociété absorbante .
Chaque expert aledroit d'obtenir auprès des sociétés quifusion­
nent tous lesrenseignements etlesdocuments utiles etdeprocéder
àtoutes les vérifications nécessaires .
4.Laréalisation del'opération entraîne l'annulation desactions de
lasociété absorbée ainsi quedesautres titres indiqués auparagra­
phe premier .

CRAPITaS v
Autres opérations assimilées àlafusion
Article 21
1.Lorsque lesEtats membres organisent pour les sociétés relevant de
leur législation desopérations autres quecelles définies parles
articles 2et20delaprésente directive etparlesquelles une
société transfère àune ouplusieurs sociétés ,existantes ouàcons­
tituer latotalité ouunepartie desonpatrimoine moyennant l'at­
tribution àsas actionnaires d'actions delasociété oudes socié­
tésbénéficiaires del'apport ,,encontrepartie totale oupartielle
decetapport ,les ,dispositions desChapitres IIetIII delapré­
sente directive sont applicables àl'exception desarticles 6et9
paragraphe 2.
2.Pour l'application duparagraphe précédent lasociété quifait l'ap
port estconsidérée comme lasociété absorbée ,les sociétés existan
tesbénéficiaires del'apport comme dessociétés absorbantes etles
sociétés àconstituer ,bénéficiaires del'apport comme dessociétés
nouvelles ,suivant les distinctions ci-dessous :
a)lesarticles 3j 5»6,8,16,17etl8s'appliquent auxsocié­
tésabsorbantes etauxsociétés absorbées .Lorsque l'opération
alieu auprofit d'une ouplusieurs sociétés nouvelles ,l'acte
constitutif ets'ilsfont l'objet d'unacte séparé lesstatuts
decessociétés sont annexés auprojet defusion etapprouvés
,par l'assemblée générale dessociétés absorbées .
L'application clel'art ,5peut cependant ctre écartôé siles
actionnaires delasociété absorbée ont ledroit d'obtenir une
contrepartie correspondant àlavaleur deleurs actions etsi,
encas dedésaccord ,cette contrepartie estdéterminée parle
tribunal ;
b)lesarticles 9paragraphe premier et10s'appliquent auxsocié­
tésabsorbantes ,auxsociétés absorbées etauxsociétés nouvel­
les :

-16-
c)lorsque l'opération entraîne deplein droit latransmission tant
entre lessociétés intéressées qu'àl'égard destiers ,detout ou
partie dupassif delasociété absorbée àlasociété absorbante ou
àlasociété nouvelle lesarticles 11,12et15paragraphes 2à4
s'appliquent ;
d)lorsque lasociété absorbée aémis desobligations convertibles en
actions ,desobligations échangeables contre des fictions ,desobli­
gations assorties dedroits desouscription préférentiels aucapi­
tal social ,desobligations participant auxbénéfices ,destitres
portant droit desouscription ,desparts bénéficiaires ,desactions
deJouissance oude "Genusscheine "etquelesdroits attachés à
cestitres sont transférés au:-:sociétés absorbantes ounouvelles ,
lesarticles 13etiks'appliquent ;
e)lorsque l'opération entraîne deplein droit latransmission tant
entre lessociétés intéressées qu'àl'égard destiers ,detout ou
partie del'actif delasociété absorbée àlasociété absorbante
ouàlasociété nouvelle ,l'article 15paragraphes 2à4s'applique .

CHAPITRE VI
Dispositions générales etfinales
Article 22
1.Pour l'application desarticles 3,5»6,16et20,ilfaut entendre
par "organe chargé del'administration ",sans préjudice delafacult
pour leslégislations nationales deprévoir enoutre l'intervention
d'unorgane desurveillance :
-pour L'Allemagne
-pour laBelgique%der Vorstand
:leConseil d'administration
-pour laFrance
-pour l'Italie
-pour leLuxembourg
-pour les Pr.ys-Bas:leConseil d'administration
ouledirectoire
:xlconsiglio diamministrazione
:leconseil d'administration
:het bestuur
2»Pour l'application del'art .16
surveillance "
-pour l'Allemagne :
-pour laFrance î
-pour les Pays-Bas :
3.Pour l'application del'article 6
dupersonnel "
-pour l'Allemagne :
-pour laBelgique :
-pour laFrance
-pour l'Italie
-pour leLuxembourg
-pour lesPays-BasL1faut entendre par "organe de
der Aufsichtsrat
leConseil desurveillance
decommissarissen
ilfaut entendre par "représentation
der Betriebsrat
leconseil d'entrepnse
deondernemingsraad
lecomité d'entreprise
lacommissione interna d'azienda
ladélégation ouvrière principale
,de ondernemingsraad

-18-
Article23
LesEtatsmembresmettentenvigueur,dansundélaidedix-huit
moisàcompterdelanotification deladirective,toutesmodifications
deleursdispositions législatives ,réglementaires ouadministratives
nécessaires pourseconformerauxdispositions delaprésentedirective
eteninforment immédiatement laCommission .
LesGouvernements desEtatsmembrescommuniquent àlaCommission ,
pourinformation ,lestextesdesprojetslégislatifs etréglementaires ,
ainsiqueleursjustifications ,.concernantledomainerégiparlapré­
sentedirective.Cettecommunication doitavoirlieuauplustard6mois
avantladateenvisagéepourlamiseenvigueurduprojet.
Article24
LesEtatsmembressontdestinataires delaprésentedirective.

-19-
EXPOSE "DISMOTIFS
I*introduction
L'article54»paragraphe 3.gdutraitéprévoitdecoordonner,envuede
lesrendreéquivalentes ,lesgarantiesquisontexigées,danslesEtats
membres,dessociétéspourprotégerlesintérêtstantdesassociésquedes
tiers.Lacoordination aétécommencéeavecladirectiven°68/l51du9■
mars1968^"^elle-cis'appliqueauxsociétésanonymes,auxsociétésencom­
manditeparactionsetauxsociétésàresponsabilité limitée.Pourcesformes
desociétés,lesgarantiesontétérapprochées danslestroisdomainesci-
aprèss1.publicitédesrenseignement3importantssurlasociété|2.validi­
tédesengagements prisparlesorganesdelasociétéet3,nullitédesso­
ciétés.
Poursuivant sonactiondanslavoiedelacoordination dudroitdessociétés,
laCommission ad'abordfaitportersoneffortsurlessociétésanonymes.
Cetteformedesociétéestlaplusimportantesurleplanéconomiqueetla
plusélaboréesurleplanjuridique.Lacoordination dontellef-aitl'objet
faciliteralacoordination ultérieure desgarantiesdanslesautrestypes
desociétés.
Le9mars1970,laCommissionasoumisauConseillapropositiond'unedeuxième
directive!^belle-citendàcoordonnerlesgarantiesquisontexigéesencequi
concernelaconstitution delasociétéanonymeainsiquelemaintienetles
modifications desoncapital.
Laprésenteprépositiond'unetroisièmedirectivepermettrad'aboutiràla
coordination desgarantiesexigéesencasdefusiondesociétésanonymes
relevantdelalégislation d'unmêmeEtatmembre.Enmêmetemps,lacoordi­
nationdansce.domainefaciliteralaconclusion del'accord,préparésur
labasedol'artiole220duTraité,surviesfusionsdesociétésanonymes
relevantdelalégislation d'Etatsmembresdifférents .
(1)J.O.n°L65du14.3.1968p.8/68
(2)J.O.n°C48du24.4.1970p.8/70

-20-
II.CQMM5STTAIRES DESARTICLES
Article premier
Comme ilestindiqué dans l'introduction ,auxtermes duparagraphe 1de
cetarticle ,ladirective n'estapplicable au'auxsociétés anonymes .
Selon lalégislation decertains Etats membres ,des coopératives peuvent
être constituées sous forme desociétés anonymes .Cependant ,cescoopéra­
tives nesont pas pour autant soumises àtoutes les dispositions normale­
ment applicables auxsociétés anonymes ;dans bien des cas ,onleur applique
plutôt desrègles particulières .Pour tenir compte decesparti culari tés ,le
paragraphe 2decetarticle laisse auxEtats membresla faculté denepas ap­
pliquer ladirective aux coopératives constituées sous forme desociété
anonyme .
CHAPITRE I
Article 2
Leparagraphe 1decetarticle vise àobliger tous lesEtats membres àorga­
niser lafusion dans leur législation nationale et,enl'occurrence ,àdistin­
guer entre deux sortes defusions s
1)lafusion parabsorption d'unesociété paruneautre et
2)lafusion parconstitution d'unesociété nouvelle parlaquelle sont absor­
bées les sociétés quifusionnent .
Les critères delafusion parabsorption d'une société parune autre sont dé­
finis expressément dans leparagraphe 2decet article .Cesont s
a)l'existence préalable dedeux sociétés aumoins ;
b)lstransfert ,deplein droit ,del'ensemble dupatrimoine ycompris des
obligations delasociété absorbée àlasociété absorbante 5
c)ladissolution sans liquidation delasociété absorbée parsuite de
laréalisation delafusions
••ml•••

-21-
d)1'attributionauxactionnaires delasociétéabsorbéed'actionsdela
sociétéabsorbante ?
e)lapossibilité d1attribution ,indépendamment desactions,d'unesoulte
enespècesnedépassantcependantpas10$delavaleurnominaleou,dans
lamesureoùils'agitd'actionssansmentiondevaleurnominale,10$de
leurvaleurcomptable.Levolumedecessoultesenespècesrestant
faible,lescaractéristiques delafusionn'ensontpasmodifiées.En
pratique,l'utilitédupaiementdecessoultesestdepermettrede
déterminerdefaçonauss^simplequepossiblelerapportd'échangedes
actions.
Lescritèresindiquésci-dessusseretrouventdansleparagraphe 3decet
articlepourlafusionparconstitution d'unesociéténouvelle.
Ilrésultedecettedéfinition delafusionquelesopérationsci-aprèsne
sontpasconsidérées commedesfusionsausensdecettedirective,carelles
nerépondentpasàtouslescritèresprécitésmaisseulementàquelquesuns
d'entreeuxs
a)lascissiond'unesociété.Certes,ence.casl'ensembledupatrimoine
decettesociétéesttransmis,toutefois,lepatrimoineesttransféré
àplusieurssociétés 5 :
b)l'apportd'unebranched'activité.Danscecas,letransfertneporte
passurl'ensembledupatrimoine,maissurunepartieseulement f
c)toutes'autresopérationsparlesquellesunesociététransfèreàuneou
plusieurssociétés,latotalitéouunepartiedesonpatrimoine ,etnere­
çoitpasseulementencontrepartie desactionsetdessoultesen
espèces,àconcurrencede10$delavaleurnominaleoudelavaleur
comptabledesactionsattribuées ; /
d)letransfertdel'ensembledu'~patromoined'unesociété,parsuited'une
dissolution sansliquidation ,àuneautre,sociétéquipossèdelatota­
litédesactionsdelasociétéabsorbée.Danscecas,iln'yapasattri­
butiond'actionsauxactionnaires delasociétéabsorbée.
•••/•••

-22-
Mêmelorsquelesopérationsénuméréesneconstituent pasunefusionausens
delaprésentedirective,ellesprésententmalgrétoutjuridiquement etéco­
nomiquement denombreusessimilitudes aveclafusion.Afind'éviterque
lesgarantiesprévuespourlesfusionssoientéludéesilparaitindispen­
sabled'appliquerégalementàcesopérations,quoiqu'aveccertainesva­
riantesdefaibleimportance,lesrèglesprévuespourlesfusions.Les
chapitresIVetVdelaprésentedirectivecontiennent àcetégarddes
dispositions spéciales.
Cesdispositions spécialesapplicables auxopérationsassimiléesàlafusion
sontàdistinguernettementdesopérationssuivantes,quinerépondentà
aucundesoritèresdelafusion,etqui,pourcetteraisonnesontpascom­
prisesdanslechampd'application deladirective:
a)letransfertdupatrimoined'unesociétéàuneautrelorsqu'ilnes'ef­
fectuepaspartransmission universelle nineprovoqueladissolution
sansliquidation delasociétéabsorbéeninecomporte,en,contrepartie ,
l'attributiond'actionsauxactionnaires decettesociété?.
b)latransformation d'unesociété.Celle-cineseproduitpasentreplu­
sieurssociétés,maisn'intéressequ'uneseu]bsociété.
Danslamesureoùils'agitdefusionsausensdelaprésentedirective,
celles-cinedoiventpas,conformément auparagraphe 4decetarticle,
êtreinterditespourlaraisonquelessociétésquifusionnentsontdéjà
enliquidation .Toutefois,ilyaunelimiteàl'application deceprin­
cipe.Lafusiondesociétésestinterditelorsqu'uneseuled'entreelles
adéjàcommencéàrépartirsonpatrimoineentresesactionnaires .
CHAPITREII
Lesdispositions decechapitrenevisentquelafusionparabsorption.
Lafusionparconstitution d'uneactiviténouvelleesttraitéeauchapi­
treIII.

-23-
3.
Lafusion suppose nécessairement unaccord entre lessociétés quifusionnent .
Enpratique ,cetaccord seréalise d'unemanière analogue dans tous les
Etats membres .
Lesorganes chargés del'administration des sociétés intéressées négocient
éntre-eux les conditions del'opération defusion ,telle qu'elle sera présen­
téeauxassemblées générales des sociétés .Ilfaut ensuite quelesassem ^-
blées générales apjjrouvent la -fusion etprennent lesmesures d'exécution
qu'elle implique .Viennent ensuite lesmesures depublicité oud'enregistre­
ment delafusion ,ainsi que deprotection des créanciers .
Bien que ,dans tous les Etats membres ,ilyaitune similitude dans la
préparation etdans laréalisation delafusion ,desdivergences sérieuses
apparaissent dans laqualification juridique desdiverses opérations .
Dans oertains Etats membres ,laconclusion d'uncontrat defusion ou,tout
aumoins ,l'établissement d'unprojet decontrat parlesorganes chargés
del'administration est prévue avant que les assemblées générales seprononcent
àcesujet .Dans d'autres systèmes juridiques ,onarenoncé àsoumettre à
des conditions particulières l'accord des organes chargés de1'administra­
tion !onsecontente d'attribuer auxassemblées générales lepouvoir de
décider lafusion .Dans d'autres Etats membres ,enfin ,uncontrat defu­
sion nepeut être conclu parlesorganes 'chargés del'administration qu'après
approbation delafusion parles assemblées générales dessociétés inté­
ressées .
Eliminer entièrement cesdivergences entre les législations desEtats mem­
bres n'apparaît pasnécessaire pour protéger les associés etles tiers .
Ilsuffit plutôt quelacoordination seborne àassurer queles conditions
essentielles delafusion soient fixées àtemps avant ladécision des as­
semblées générales dans undocument spécial accessible auxactionnaires
etaux autres intéressés .
Àceteffet ,envertu duparagraphe 1decetarticle ,lesorganes chargés
del'administration delasociété sent tenus d'établir un"projet defusion ".
Lechoix decette notion "neutre "apour but detenir compte des différences
d'appréciation juridique del'accord auquel parviennent lesorganes chargés
del'administration delasociété .
...j...

-24-
Cependant ,ladirective nepeut pas selimiter àintroduire l'obligation
d'établir unprojet defusitfn .Elle doit enoutre ,comme cela estpropo­
séauparagraphe 2decetarticle ,préciser aussi defaçon uniforme le
contenu minimum duprojet defusion .
Dans cecontenu minimum figure notamment lamention durapport d'échan­
gedesactions (lettre b).Cette indication estcomplétée parlerapport
surleprojet defusion que doivent établir les organes chargés del'admi­
nistration dechacune dessociétés quifusionnent ,conformément àl'article
5paragraphe 1delaprésente directive .Deplus ,ilfaut signaler àce
sujet l'obligation résultant del'article 5paragraphe 2delaprésente di­
rective ,qui consiste àfaire établir pardes experts indépendant unrap­
port pour vérifier silestermes d'échange desactions sont justifiés .
Ilyalieu detenir compte des nécessités pratiques dans les mentions qui
concernent lafixation deladate àpartir delaquelle les actions attribuées
parlasociété absorbante donnent droit àdesdividendes (lettre c)età
partir delaquelle lesopérations delasociété absorbée sont considérées
comme accomplies pour lecompte delasociété absorbante (lettre d).Ilest
depratique courante defaire coïncider dans les deux cas cette date avec
lafin d'unexercice .
Lesmentions visées àlalettre _e}_nesont àfournir quelorsque lasociété
absorbée aémis desactions assorties dedroits spéciaux (parexemple ,pour
l'exercice dudroit devote oupour ladistribution dubénéfice )oudesti­
tres autres quedesactions (ceux-ci sont énumérés dans lesarticles 13et14de
cette directive ).Pour cescasleprojet defusion doit permettre derecon­
naître quels sont lesdroits accordés parlasociété absorbante auxdéten­
teurs deces titres .
Après lafixation ducontenu minimum duprojet defusion ,leparagraphe 3
lettx-3 adocetarticle prévoit lapublicité duprojet defusion .Celle-ci
doit être faite conformément auxdispositions deladirective n°68/151
du9mar3 1968 .Deplus ,suivant lalettre b,lesactionnaires dechacune
des sociétés qui fusionnent doivent avoir àleur disposition leprojet
defusion ,auplus tard unmois avant ladate àlaquelle l'assemblée géné­
rale d'une société seprononce surlafusion .
••I•••

-25-
Article4.•.
Lesdispositions decetarticlecontiennentleprincipequel'assembléegéné­
raledechacunedessociétésquifusionnentdc-itapprouverlafusion.La
coordination deslégislations desEtatsmembresenceeuiconcernalesdispositions ?
relativesàl'assembléegénéralen'étantpasréalisée .(elleleseradans
une'directivéultérieurerelativeàlastructuredelasociétéanonyme),la
présentedirectivenepeutquerenvoyerauxlégislations nationales pour
ladétermination desconditions deprésenceetdemajoritérequisespour
lafusion.Enl'occurrence ,onfaitensortequelesEtatsmembresnepuis­
sentpasdépasserunelimiteplancher.Celle-ciestcalculéesoitsurla
basedesvoixafférantauxtitresreprésentés àl'assembléesoitsurla
baseducapitalreprésenté .Enoutre,lesrèglesrelativesàlamodifi­
cationdesstatutsdoiventêtreappliquées .
Article 5
Lesindications contenuesdansleprojetdefusionnesontpasunmoyensuf-<
fisantpourinformerlesactionnaires .Enconséquence ,selonleparagraphe
premier,desorganeschargésdel'administration dechacunedessociétésqui
fusionnent ,sonttenusd'établirun,rapportquiexpliciteleprojetdefu­
sionetsurtoutlerapportselonlequellesactionsdoiventêtreéchangées,
pointparticulièrement importantpourlesactionnaires .
Notamment,envuedelaprotectiondesactionnaires ,uncontrôledelajusti­
ficationdurapportd'échangedesactionspardesexpertsindépendants est
nécessaire ..Cesderniersdoivent,commeleprescritleparagraphe 2decet
articleàcesujetétablirunrapport.Decelui-cidoitressortirsile
rapportd'échangeapparaîtauxexpertsjustifiéounon.Cependant,cette
seuleconclusionnesuffitpas.Lerapportdoitenoutrecontenirlesindi­
cationsetlèsjustifications demandéesauxpointsaVàc)sanslesquelles
iln'estpaspossibledevérifierlesconclusions auxquellessontparvenus
lesexperts.
Quantauchoixdesexperts,cequicompte,àcôtédel'expérience,c'est
leurindépendance .C'estpourquoiseulesdespersonnesquisontagrééesou
désignéesparuneautoritéadministrative oujudiciairepourexercerce
«««!..•

-26-
genred'activitépeuventêtrechargéesdecettemission.Uneréglementa­
tionanalogueestprévueàl'article8delaproposition dedeuxièmedi­
rective,encequiconcernelespersonnesquilorsdelaconstitution
d'unesociétéanonymedoiventétablirlerapportsurlesapportsennature.
Peuventégalementêtrenomméesexpertslespersonneschargéesducontrôle
descomptesdelasociétépourlaquellelerapportdoitêtreétabli.Une
réglementation analogueestprévueàl'article23,paragraphe 3dela
proposition dedeuxièmedirectiveencequiconcernelecontrôledesap­
portsennatureeffectuésàl'occasiondel'augmentation ducapitald'uneV
sociétéanonyme.
Pourpouvoirs'acquitterdeleurtâche,lesexpertsjouissent,conformé­
mentauparagraphe 3decetarticle,d'unpouvoird'investigation etde
vérification portantsurtouteslesindications etlesdocumentsnécessai­
resàl'établissement durapport.
Pourévitertoutmalentendu ,ilyalieud'insistersurlefaitqu'unrap­
portd'expertsdoitêtreétabliséparéir.nient pourchacunedessociétésqui
fusionnent .Celaestabsolumentnécessaire pourquelesactionnaires soient
informésdefaçonobjectiveetéquilibrée.Lapossibilité pourlessociétés
quifusionnent dechoisirunseulexpertpourétablirunrapportglobal
pourlesdeuxsociétéssetrouvedoncexclue.
Lesrapportsdesexperts,demêmequelesrapportsdesorganesdelasociété,
doivent,conformément auparagraphe 3decetarticle,êtremisàladisposi­
tiondesactionnaires auplustardàladateàlaquelle,d'aprèsl'art.3>
paragraphe 3delaprésentedirective,leprojetdefusiondoitégalement
êtreprésenté,c'est-à-direauplustardunmoisavantquel'assembléegéné­
raledelasociétéseprononcesurlafusion(lettrea).
Danslemêmedélai,afinqu'ilssoientinformésaussicomplètement quepossi­
ble,lesactionnaires doiventenoutreavoiraccèsauxbilans,auxcomptes
desprofitsetpertesetauxrapportsannuelsdestroisderniersexercices
(lettreb),pourêtreinformésaussicomplètement quepossiblesurlasi­
tuationdessociétés%uifusionnent .Ladat6dudernierbilannedoitce­
pendantpasêtretropreculée.Si,depuisl'établissement decebilanet
duprojetdefusionils'estécouléplusdesixmois,ilyalieuenoutre
demettreàladispositiondesactionnaires unesituationcomptable(sorte
»..j...

-27-
debilanprovisoire-lettreo).Leparagraphe4duprésentarticlefixeen
détailqueldoitêtrelecontenudecelle-ci.Aureste,lasituationcompta­
blenedoitpasêtrearrêtéeavantlepremierjourdudeuxièmemoisqui
précèdeladateduprojetdefusion.
Article6_
Lafusionconcernenonseulementlesactionnaires etlescréanciers,mais
aussilestravailleurs dessociétésintéressées .L'article15delaprésente
directive,prévoitquelesdroitsetobligationsrésultantdescontratsde
travailetd'emploiconclusaveclasociétéabsorbéesonttransférés àla
sociétéabsorbante.Deplus,ilapparaîtnécessaire defixeraussi,aupro­
fitdestravailleurs ,certainesgarantiesminimalesleurpermettantd'être
informésetconsultéssurlesconséquences delafusion.
Aceteffet,selonleparagraphepremierdecetarticlelesorganeschargés
del'administration dechacunedessociétésquifusionnent ,indépendemment
del'obligationquileurestfaited'établirsurleprojetdefusionlerap-*
portprévuàl'article5paragraphe 1delaprésentedirective .etdestinéà
l'information desactionnaires ,sonttenusd'établirunautrerapportsurles
effetsdelafusionsurlestravailleurs etdestinéàl'information deces
derniers.
Cerapportcommeleprévoitleparagraphe 2decetarticledoitêtrepré­
sentéauxtravailleurs etàleurreprésentation àladatededépôtdurap­
portdestinéauxactionnaires ,c'est-à-direauplustardunmoisavantque
l'assembléegénéraledelasociétédanslaquellesontemployéslestravail­
leursneseprononcesurlafusion.
Lesorganeschargésdel'administration de.chacunedessociétésquifusion­
nentd'aprèsleparagraphe 3decetarticlesontégalementtenusdedonnerà
lareprésentation destravailleurs lapossibilité dedicuterduditrapport
avant,quel'assembléegénéraleneseprononcesurlafusion.Silareprésen­
tationdestravailleurs formuleunavisparécrit,celui-cidoitêtre
égalementportéàlaconnaissance del'assembléegénéraleseprononçant
surlafusion.
••af9m

-28-
Article7
Lafusionconsistenotammentencequelesactionnaires delasociété
absorbéereçoiventdesactionsdelasociétéabsorbante.Aceteffet,la
sociétéabsorbanteestsouventobligéed'augmentersoncapital.Lebutde
cetarticleestdegarantirégalementpourlesaugmentations decapital
opéréesdanslescasdefusion,queleslégislations desEtatsmembres
respectentlesdispositions delaproposition dedeuxièmedirective,régis­
santd'unemanièregénéralelesaugmentations decapital.Toutefois,comme
lefaitressortirleparagraphe 2decetarticle,cetterèglen'estpasvala­
blepourtouteslesdispositions delaproposition dedirectiveprécitée.
Aucontraire,surtroispointsexplicitement indiqués,lesEtatsmembresrestent
libresd'arrêterdesréglementations divergentes quileurparaissentjudi­
cieuses,euégardauxparticularités desaugmentations decapitalopérées
danslescasdefusions.
Article8
DanscertainsEtatsmembres,iln'estpasprévupourlafusion,nonplus
quepourlaconstitution d'unesociéténouvelle,lecontrôlepréventifadmi­
nistratifoujudiciaire.Danslamesureoù,danscesrégimesjuridiques,la
fusionestréaliséedèsquesesontprononcéeslesassembléesgénéralesdes
sociétésquifusionnent,cetarticleprescritquelesprocèsverbauxdes
assembléesdoiventêtrepassésparacteauthentique .Celanécessitel'inter-,
vientiond'unnotaire.Celui-cinedoitpasseborneràenprendreacte5
cesontdesdevoirsdecontrôlebiendéfinisquiluiincombent.Silafu­
sionn'intervientquesuractejuridiquedesorganeschargésd'administrer
lasociété,postérieuràladécisiondesassembléesgénérales,cetacte
doitégalementêtrepasséenlaformeauthentique .Decettefaçon,unerégle­
mentationsemblableàcelleprévueparl'article10deladirectiven°
68/151du9mars1968àproposducontrôledel'acteconstitutifetdessta­
tutsd'unesociétéestinstituée.Au-reste,celan'empêcheévidemmentpas
unEtatmembredecombinerlesystèmedel'acteauthentique avecceluidu
contrôlejudiciaire ouadministratif .

Article9
Danslescommentaires précédentssurl'article3iladéjàétésigna­
léqueleslégislations desEtatsmembresnedonnentpaslamêmeinterpréta­
tionjuridiqueauxdiversesopérationsdepréparationetderéalisation de
lafusion.Desdivergencesconsidérables apparaissent ;égalementsurladate
àlaquellelafusionestréputéeréalisée.
Suivantunpremiersystème,lafusionestréaliséeaumomentdeladécision
del'assembléegénéralequiseprononceladernière.Selonunautresystème
lafusionestréaliséeaumomentoùestconclulecontratdefusion,une
foiscelui-ciapprouvéparlesdeuxassembléesgénéralesor,enl'occurren­
ceunpointestcontroversés celuidesvaoirsilatranscription ,d'ailleurs
nécessaire ,aurégistredessociétésauneffetconstitutif oudéclaratif.
Enfin,selonuntroisièmesystème,laréalisation delafusiondépendexpli­
citementdelatranscription auregistredelasooiétéabsorbée.
Ilnesemblepasabsolumentnécessaired'introduiresurcepointunerégle­
mentationuniformedanslaCommunauté .Toutefois,ilnefautpasquese
créentdesmalentendus surladateàlaquellelafusionestréalisée.C'est
pourquoi,lesEtatsmembressonttenus,auxtermesduparagraphepremierde
cetarticle,dedéterminerclairementlemomentoùlafusionestréalisée.
Enrevanche,ilestindispensable dedonnerpourl'ensembledelaCommunauté
unedéfinitionuniformedeseffetsjuridiquesproduitsparlaréalisation de
lafusion.Cetteclauseestprévueauparagraphe 2.Leseffetsjuridiquesqui
ysonténumérésseproduisentipsojure5ilsnerequièrentpasd'autresactes
juridiques.
Laréglementation dutransfertdepatrimoine(lettrea)estenrapportétroit
avecl'article15decettedirective.Encequiconcernelapositiondesac­
tionnairesdelasociétéabsorbée,ladirectiveseborneàdéterminerque..
lesactionnaires deviennentaussitôtdesactionnaires delasociétéabsorbante
(lettreb).LesEtatsmembresconserventlafacultéderéglerlesmodalités
delaprocédured'échangedesactions.Lasociétéabsorbéecessed'exister
(lettrec)sansquepourautantuneliquidationsoitnécessaire.

-30-
Article10
Lafusiondoitfairel'objetd'unepublication .Celle-cis'effectueselon
lesmodalitésprévuesparladirectiven°68/151du9mars1968(paragraphe
premierdecetarticle)..
Cetteréglementation tientparfaitement comptedesdivergsnoes entreles
législations desEtatsmembres.DanslamesureoùlesEtatsmembrespermet­
tentlaréalisation delafusionpardécisiondesdeuxassembléesgénérales,
cesdécisionsdoiventêtrepubliées.Lorsquelaréalisation delafusion
dépendde1'établiasornentd'undocumentparticulier ,aprèsapprobation des
deuxasne"ib\éds -cénéreles,cedocumentdoitêtrapublié.Enfin,silalégisla­
tionproni.oomrecritèrelatranscription delafusionauregistredesso­
ciétés,ilestnécessairequecelle-cifassel'objetd'unepublicité.
LaQuestiondesavoirsilafusionestopposableauxtiersestréglépar
l'article3>paragraphes 5à7deladirectivodu9r.iars1963.
Arfcioie11 .
Laprotectiondescréa-noiersayanttraitéavecl'unedessociétésquifusion-
non!»9ttréglementé ydiffére^manb danuleslégislations desEtatsmembres.
G>xba.ï?:Qcaccordentauxcréanciersundroitd'opposition envertuduquella
fnsionnepeutêtreréaliséetanttu®l^soppositions nesontpaslevéesou
letribunalnelesapasrejetéesparunedécisiondéfinitive .Ledroit
à"'oppositionestconnudansd'autressystèmesjuridituess cependantiln'em-
j«ohap&blaréalisation delafusion?toutefois,lafusionnepeutêtreop-
auxcréanciersquin'ontpasété'désintéressés deleurcréanceoudu
luo.Ivua*ontpasobtenuunesûretéàcetégard.Lnfin,unautresystèmejuri-
.usse"borneàdonnerauxcréons*ersundroitenrcabourseaicnt ouâl'obten­
tiond'unestJ.retê,deaortequel'es-^roioedecedroitn'affectecependant
nullementlaréa'îisationdelafur.ion.
Iln'apparaîtpasnécessaired'uniformiserintégralement cesrégiornantations
relativesàlaprotectiondescréanciers »Notammentonne,devaitpagtoucher
auxdispositions nationalesdeprocédure.Leparagraphe 1decetarticle
••/•••

fixesimplement commeprincipequelescréanciersontledroitd'obtenir
unestfreté.Leslégislations desEtatsmembresnepeuventexclurede
l'exercicedecedroitquesilescréanciersjouissentdéjàd'unesûreté
ousilasolvabilité delasociétéesttellequ'unesûreténesemblepas
nécessaire .
Certainssystèmesjuridiquesappliquentlaréglementation relativeàla
protectiondescréancierstantauxcréanciersdelasociétéabsorbéequ'à
ceuxdelasociétéabsorbante.L'alinéa2decetarticleseborneàprescrire
deprotégerlescréanciersdelasociétéabsorbée.Normalement ,ceux-ciont
particulièrement beBoind'êtreprotégés,carlafusionentraîneladissolu­
tiondelasociétéabsorbéeetletransfertdel'ensembledesonpatrimoine
àlasociétéabsorbante .Acelalasituationdescréanciers delasociété
absorbanten'estgénéralement pascomparable,Lasociétéabsorbantecontinue
d'existeretsescréanciers nesevoientpasnonplusimposerdenouveaux
débiteurs .
Certes,lesobligations delasociétéabsorbéesonttransférées àlasociété
absorbante,maiscelanejustifiepasquelescréanciersdecettedernière
soientassimilésàceuxdelasociétéabsorbée.Acetégard,iln'yapas
lieudeconsidérerlafusionautrementquecommel'acquisitiond'unpatrimoine
parundébiteurparvoiedetransmission universelle .Eneffet,lesimple\ ...
faitqueledébiteursuiseporteacquéreurd'unpatrimoineprenneaussien
chargelesdettesquil'accompagnent ,nedonnepasaucréancierledroit
dedemanderdesgarantiessupplémentaires .
Enoutrepeutêtreexcluedel'application decetteréglementation lacaté­
goriedescréanciersdelasociétéabsorbéedontlacréanceestnéeàune
dataàlaquellecescréanciersavaientoudevaientavoirconnaissance dela
fusionenvisagée,Aceteffet,onprendcommecritèrelemomentoùlepro­
jetdefusionestpublié.Cependant,cetteréglementation neconstitue
qu'uneprotectionminimale.Iln'estdoncpasinterditauxEtatsmembres
deprendreenconsidération un■momentpostérieurencequiconcernela
naissancedelacréance,parexemplelatranscription auregistredes
sociétésoulapublicitédecelle-ci.

Article12
Laprotectiondescréanciersprévueàl'articleprécédentdoitgénéralement
êtreassuréeaussiauxporteursd'obligations ,conformément auparagraphe 1
decetarticle.D'importantesdérogations àceprincipesontcependantpré­
vuesauparagraphe 2.
Leslégislations decertainsEtatsmembrescontiennentcertainesrègles
particulières relativesàl'assembléedesobligataires .Danslamesureoù
cesrèglesprévoientquelafusiondépendaussidel'approbation deladite
assemblée,ellesnesontpasaffectéesparladirective.D'autrepartla
directivetirelaconséquence del'approbation decetteassembléequeles
obligataires n'ontpasbesoindelaprotectionprévueparailleurspour
lescréanciers .Cependant,pourleslégislations d'autresEtatsmembres
ignorantcetteformed'assembléed'obligataires ,l'abandondelaprotec­
tionaccordéeauxcréanciersn'estenvisagéequesilesporteursdeces
titresapprouventindividuellement lafusion(lettrea).
Enfin,ladirectiveprévoituniformément quelaprotectionaccordéeaux
créancierspeutêtrerefuséeauxobligataires ,lorsqu'ilsontlapossi­
bilitéd'obtenirleremboursement anticipédeleurcréance(lettreb).
Articles13et14
Cesarticlescontiennent desrégiesspécialesauxporteursdestitresexpli­
citementindiqués.Leursdroitsnedoiventpasêtreaffaiblisparlafusion.
Aceteffet,leparagraphe 1desarticles13et14prévoitqu'ilfautaccor­
derauxporteursdecestitresdelasociétéabsorbéedesdroitséquivalents
danslasociétéabsorbante .Lesmodalitésdoiventfigurerdansleprojet
defusionconformément àl'article3paragraphe 1lettree,delaprésente
directive .
Leparagraphe 2decesarticles13et14énumèrelesconditionssouslesquel­
leslestitresindiquéspeuventêtremodifiés.

Article 15
Parlaréalisation delafusion ,selon le paragraphe premier decetarti­
cle ,l'ensemble dupatrimoine actif etpassif delasooiété absorbée est
transféré àlasociété absorbante .Les formalités prévues normalement pour
lar.utation decertains biens nedoivent pas être remplies .Cela vaut en
prinoipe également visàvis destiers .Parcontre ,dans lamesure oùla
législation nationale prévoit quelamutation decertains biens nes'ef­
fectue quepartranscription surunregistre (parexemple desimmeubles
aulivre foncier )etprotège labonne foiquant auxmontions decerégistre ,
des telles règles restent applicables .

-3-
Article16
Laparagraphe 1decetarticleobligelesEtatsmembresàréglerleproblème
delaresponsabilité civiledesmembresdesorganeschargésdel'administra­
tiondelasociétéabsorbante,encequiconcernelaréparationdespréjudi­
cessubisparlesactionnaires enraisondefautescommisesparcesorganeslors
delapréparation etdelaréalisation delafusion.
LadirectivedoitconfierauxEtatsmembreslesoinderéglerlesmodalités
delaresponsabilité .Auparagraphe 2,ilestdemandéseulementqueles
deuxprincipesimportantsénoncésci-aprèssoientrespectés:
-premièrement ,ledroitàréparationdoitêtreaccordéàchaqueactionnaire
individuellement .Cependant,ceprincipenes'opposepasàl'adoptionde
-dispositions particulières concernantlareprésentation collectivedes
actionnaires pourl'exercicedeleursdroits,ainsiquelarépartitionentre
euxdessommesreçue(lettrea)5
-deuxièmement ,ilestprévupourlaprotectiondesactionnaires queles
membresdesorganesdelasociétéabsorbéesontresponsables solidairement .
Unmembrenepeutêtredéchargédecetteresponsabilité quesiaucune
fauteneluiestimputable.Maisilluiincombealorslachargedela
preuve(lettreb).
Article17
Iln'estpasnécessaired'insistersurl'importance querevêtlerapportde
l'expertsurlajustification durapportd'échangedesactionsdontl'établis­
sementestprévuàl'article5paragraphe 2decettedirective.Ilconvient
doncici,commeàl'article16encequiconcernelaresponsabilité desorga­
nesdelasociétéabsorbéedefairepeseruneresponsabilité analoguesur
lesexpertsayantcauséunpréjudiceauxactionnaires delasociétéabsorbante
pardesfautescommisesdans1'accomplissement deleurmission.
Article18
Lanullitédelafusionpeutrésulter,d'unepart,dufaitqueladécision
del'assembléegénéraled'unedessociétésluifusionnentestdéclaréenul­
lepostérieurement àlafusion.D'autrepart,ilfautrappelerlescasdans
lesquelsundesactesjuridiquesintervenus aucoursdelaréalisation de
••/•••

lafusionerrestpasvalable.Lescausesdenullitésontréglementées de
façondifférentedanslesEtatsmembres.Iln'estpaspossiblenonplusde
lesharmoniserdanslaprésentedirective.Lanullitédesdécisionsdesas­
sembléesgénéralesnepeutêtreréglementée quedansuncadregénéralet
passeulementpourlesfusions.C'estcequiestprévupourunedirective
ultérieureconcernantlastructuredelasociétéanonyme.Demême,ilne
convientpasd'aborderdansladirectiveleproblèmedelavaliditédes
actesjuridiquesintervenus aucoursdelaréalisation delafusion,étant
donnélesdifférences considérables quiexistententrelesprocédures .
Cependant,ilestpossibleetmêmesuffisantpourprotégerlesassociés
etlestiersd'arrêterdesdispositions uniformesvisantàéviterautant
quepossiblelanullitédesfusions.
Leparagraphe 1,letteraa,decetarticleénonce,dansl'intérêtdela
sécuritéjuridiquej-I9principeselonlequellanullitédelafusiondoit
toujoursêtreprononcéeparunedécisionjudiciaire.End'autrestermes,
vs'iln'yapas'eujugementpersonnenepeutinvoquerlanullité.Lesdispo­
sitionsdecetarticlesontcalquéessurcellesdel'article11deladi­
rectiven°68/l51du9mars1968quiprévoitaussi,danstouslescas,
unedécisionjudiciaire commeconditiondenullitédelasociété.
Aureste,ilfautdistinguerentrelescasoùlafusionadéjàétéréalisée
etceuxoùellenel'apasencoreété.Silafusionn'estpasencoreréa­
lisée,l'opérationenvisagéepeutêtreannuléesansgrandedifficulté.
C'estpourquoi,danscescaslà,ladirectivenechangerienauxréglemen­
tationsnationales .
Enrevanche,lasituationestdifférentelorsquelafusionadéjàétéréa­
lisée.Dèslors,lanullitéd'unefusionnepeutplusenprincipeêtrepronon­
cée.Uneseuledérogationàceprincipeesttolérée.Lanullitépeutêtre
prononcée,lorsqu'ilyadéfautdecontrôlejudiciaireouadministratif oude
l'acteauthentique quelaremisedeschosesdansleurétatantérieurencore
possibleetquelesdroitsacquispardestiersdebonnefoissoientgarantis
(lettreb).

-35-
Deuxautresrégiess'appliquent àtouslescasdenullitédefusions.
Lapremière,viseàaccélérerlaclarification duproblèmeenprescrivant
qu'uneactionennulliténepeutêtreintentéequedanslessixmois
quisuiventladateàpartirdelaquellelaréalisation delafusion
peutêtreopposéeàceîuiquiinvoquelanullité(lettrec).Oncherche
enoutreàfaireensortequelaconstatation judiciaire delanullité
n'aitlieuquesielleestindispensable .Aceteffet,letribunaldoit
accordertoujoursauxsociétésintéressées undélaipourremédierauvice
quientachelafusionetqu'ilneprononcelanullitédecelle-ciqu'après
l'expirationsansrésultatdudélaiimparti(lettred).Unedisposition
analogueestprévueàl'article5paragraphe 2delaproposition d'une
deuxièmedirectiveàproposdeladissolutionjudiciaired'unesociété
d'unepersonne.
Encequiconcerneleseffetsdeladécisionjudiciaireprononçantla
nullitédelafusion,lalettree)reprendlesdispositions del'article12
paragraphe1deladirectiven°68/151du9mars1968danslequelilest
stipuléqu'unedécisionjudioiaire decegenrenepeutêtreopposéeàqui­
conquetantqu'ellen'apasétépubliéeconformément àl'article3decette
mêmedirective.
Enfin,parleparagraphe 2decetarticle,ilestimposéauxEtatsmembres,
d'organiserdessanctionsautresquelanullité,quiinterviendront 1lorsque
lafusionestaffectéed'unvicedeformeoudefondetqueselonlesdispo­
sitionsdeoettedirective,lanullitédelafusionnepeutêtreprononcée.
•••fmm•

CHAPITREIII
Article19
Lesdispositions duchapitreIIdelaprésentedirectivenes'appliquent
qu'àlafusionparabsorption ?leparagraphe 1decetarticlelesdéclare
applicables paranalogieauxfusionsparconstitution d'unesociéténouvel­
le.Pourlereste,l'articlenecontientquelesadaptationsindispensables
auxparticularités decegenredefusion.
Ainsi,certainesrégiesduchapitreIIpeuvents'appliquer,danslecas
d'unetellefusionauxsociétésquifusionnent,maisnonàlasociéténée
delafusion.
C'estlecaspourlesdispositionsrelativesauprojetdefusion(article3)»
àlacompétencedel'assembléegénérale(article4)>auxrapportsdesorga­
nesdelasociété,ainsiquedesexperts(artioles5st6),àlapassation
decertainsdocumentsparacteauthentique (article8),àlaprotectiondes
créanciers(articles11et12)ainsiqu'àlaresponsabilité desorganesde
lasociétéetdesexperts(articles16et17)•Enrevanche,lesdisposi­
tionsrelativesàlaréalisationdelafusion(article9paragraphe1er),
àlapublicitédelafusion(article10)etàl'attributiondedroits
équivalentspourdestitresspéciaux(articles13et14)sontégalement
applicables àlasociéténéedelafusion.
Ilconvientdesoulignerquel'artiole18n'estpasapplicable.Aucon­
trairelaconstitution delasociéténouvelleestrégieparlesdisposi­
tionsdeladirectiven°68/151du9mars1968.Ils'ensuitquela
constitution d'unesociéténouvelleparsuited'unefusionnepeutelle
nonplusêtredéclaréenullequepourl'unedesraisonsénuméréesde
façonexhaustiveàl'artiole11deladireotiveprécitée.

-38-
CHAPITRE IV
Article20
EnvertudecetarticlelesEtatsmembressontobligésd'organiserl'opéra/-
tionparlaquelleunesociététransfèrel'ensembledesonpatrimoinepar
suited'unedissolution sansliquidation àuneautresociétéquipossède
latotalitédesactionsdelàsociétéabsorbée.Lorsquelesystèmejuri­
diqued'unEtatmembreconnaît,outre .lesactions,d'auttestitresconfé­
rantundroitdevotedansl'assembléegénérale,cestitresdoiventaussi
êtreaumainsdelasociétéabsorbante .
L'opérationdécritenes'accompagnepasdel'attributiond'actions;c'est
pourquoiellen'estpasunefusionausensdelaprésentedirective,mais
elledoitêtretraitéecommes'ils'agissaitd'unefusionparabsorption.
Aceteffet,sontdéclaréesapplicables àl'opérationlesdispositions
duchapitreIIdelaprésentedirective,saufquelquesexceptionsdefai­
bleimportance .
Lesexceptionsrépondentauxparticularités del'opération.Ainsi,dansdes
casdecegenre,leprojetdefusionnepeut,parcequ'iln'yapasattri­
butiond'actions,contenirlesindications normalement prévuesàcesujet
(article3»paragraphe 2,lettresbetc).Demême,ladispositionrelative
àl'augmentation ducapitalsocial(article7)n'estpasapplicableàla
sociétéabsorbante,carcelle-cipossèdedéjàlatotalitédesactionsde
lasociétéabsorbée.L'article9>paragraphe 2,lettrebnes'appliquepas
pourlam-$meraison. r.-
Enéchange,leparagraphe4decetarticleprécisequelaréalisation de
l'opérationentraînel'annulationdesactionsdel*asociétéabsorbante.
Enfin,nes'appliquentpasnonpluslesdispositionsrelativesàlarespori-
'sabilitédesorganesdelasociétéabsorbéeetàcelledesexperts(arti­
cles16et17)•
Enrevanche,l'article4delaprésentedirectivecontinuedes'appliquer,
oequiveutdireque,mêmedanslecasdel'opérationoonsidéréel'appro­
bationdel'assembléegénéraledesdeuxsociétésesttoujoursnécessaire.
••f•••

-39-
Iln'estpaspossiblederenonceràcetteexigencepourlasociétéabsor-
Dante,carletransfertdupatrimoinecomporteletransfertdesobliga­
tionsdelasociétéabsorbée,cequipeutavoirdelourdesconséquences
pourlasociétéabsorbante.Demême,onnerenoncepasàl'approbation de
l'assembléegénéraledelasociétéabsorbée,mêmesilasociétéabsorbante
yestseulereprésentée commeactionnaire unique.
Ilconvientdesoulignertoutparticulièrement que,contrairement àcequi
seproduitdanslecasdelavéritablefusion,seull'organecompétentde
lasociétéabsorbantedoitexpliciterl'opérationdansunrapport(para­
graphe2).Demême,lerapportd,expertsn'estétabliégalementquepour
lasociétéabsorbante (paragraphe 3).
Article21
Indépendamment delafusiontellequ'elleestdéfinieparl'article2etde
l'opérationrégieparl'article20,lessystèmesJuridiquesdesEtatsmem­
brespeuventaussiautoriserd'autresopérationsprésentant denombreuses
similitudes aveclesfusions.Ils'agitd'opérationsquiconsistentàréu­
nirlepatrimoine dedeuxoudeplusieurssociétésetdanslesquellesdes
actionssontattribuées commecontrepartie partielleouintégrale.Detelles
opérationspeuventsefaireaussibienentredeuxsociétésdéjàexistantes
qu'auprofitdesociétésnouvellesàcréer,onpeutseréférerpourcepoint
aucommentairedel'article2.
L'objectifduprésentarticleestd'appliqueràcesopérationsassimiléesàla
fusionlesrèglesquileurconviennent parmilesrèglesapplicables auxfusions
proprementditesetprescritesparcettedirective.
Article22
Différentesdispositions deladirectiveprévoientdesobligations pourles
organeschargésdel'administration delasooiété.Leparagraphepremierde
cetarticleprécisecequ'ilfautentendrepar"organechargédel'administra­
tion"dansleslégislations desEtatsmembres.Leparagraphe 2
définitlanaturedu"conseildesurveillance".Enfinleparâgraphe 3détermine
l'organede'^représentation dupersonnel"dansles6paysmembresausensde
l'article6.'