N°C169/2 JournalofficieldesCommunautés européennes 6.7.92
AvissurlapropositiondedirectiveduConseilconcernantlalibertédegestionetd'investisse­
mentdesfondscollectésparlesinstitutionsderetraite
(92/C169/02)
LeConseiladécidéle28novembre1991,deconsulter,conformément auxdispositionsde
l'article57paragraphe2duTraitéinstituantlaCommunautééconomiqueeuropéenne,le
Comitééconomiqueetsocialsurlapropositionsusmentionnée .
Lasectiondel'industrie,ducommerce,del'artisanatetdesservices,chargéedepréparerles
travauxenlamatière,aélaborésonavisle1eravril1992(rapporteur :M.Pardon,corappor­
teur:M.Chevalier).
LeComitééconomiqueetsocialaucoursdesa296esessionplénière,séancedu29avril1992,
aadoptéàl'unanimitél'avissuivant.
1.Objetdeladirective
1.1.Les«institutionsderetraite»,ausensdel'article
2,a),delapropositiondedirective(voirci-aprèsn°2
etn°3.2),fontpartiedelacatégorielaplusimportante
desinvestisseursinstitutionnels .Leursactifsdépassent
800milliardsd'ECU,dont483milliardspourlesinstitu­
tionsduRoyaume-Uni et184milliardspourcellesdes
Pays-Bas.
1.2.LesdispositionsduTraitéconcernantlaliberté
deprestationsdeservicesetlalibrecirculationdes
capitaux,ainsiqueladirectivesurlesmouvementsde
capitaux,sont,dèsàprésent,d'applicationdirecteà
leurégard.Autrementdit,lesdispositionsprincipales
delapropositiondedirectiveconcernentlaréalisation
effectivedeceslibertésdéjàaccordées,enprincipe,par
leTraitéetparlalégislationdérivée.
1.3.LaCommissionavaitidentifiétroisobjectifs
tendantàlaréalisationeffectivedeslibertésdepresta­
tionsdeservicesetdemouvementsdecapitaux,dans
leurapplic-tionauxinstitutionsderetraite:
—lalibertétransfrontalière degestionfinancière,
—lalibertétransfrontalière deplacement,
—lalibertétransfrontalière d'adhésionàcesinstitu­
tions.
1.4.Enl'étatactueldeschoses,laCommissionn'a
pascrupouvoirproposeruntextetendantàréaliserle
troisièmeobjectif.L'objetdeladirectiveconcernedonc
uniquementlamiseenœuvredesdeuxpremiersobjec­
tifs.
1.5.LeComitéapprouveentièrementl'intentionde
laCommissiondemettreenœuvre,parladirective
proposée,lesdeuxpremiersobjectifs.
1.6.IlconstatequelaCommissionn'apascrupossi­
bledemettreenœuvreletroisièmedecesobjectifsde
natureàfaciliterlalibrecirculationdestravailleurs,
conformément auxarticles48etsuivantsduTraité.1.7.Ill'encourage,malgrélesdifficultés,àpoursui­
vresestravauxentenantcomptedescontraintesqui
résultentdeladiversitédessystèmes.
1.8.Àladifférencedecequiaétéfaitenmatière
d'établissements decrédit,d'entreprisesd'assurance,
d'organismesdeplacementcollectifenvaleursmobiliè­
res(OPCVM)etd'entreprisesdeservicesd'investisse­
ment,lapropositiondedirectiven'apaspourobjetde
rapprocherlalégislationdesÉtatsmembresdansle
domaineconsidéré,envued'aboutiràlamiseenœuvre
duprincipedela«reconnaissance mutuelle».Ainsi,les
«institutionsderetraite»nepourrontprovisoirement ,
mêmeaprèslamiseenœuvredeladirectiveproposée,
seprévaloird'un«passeporteuropéen»,commepeu­
ventlefairelesentreprisesdesautressecteurscitéesci­
dessusdontleslégislationsnationalesrelativesàl'accès
etàl'exercicedeleursactivitésontfaitl'objetd'un
rapprochement suffisant.
1.9.Danscesconditions,leComiténepeutfaire
qu'inviterlaCommissionàpoursuivresestravauxdans
cedomaine,afindepermettrelaréalisationd'une
concurrencelibreetloyale,sansmettreencauseles
systèmesexistants.Ilappartiendra àcettedernière,
notamment,deprendreenconsidération laprotection
desbénéficiaires (possibilitéd'adhésion,droitsacquis,
droitsdubénéficiaire,transfertséventuels,...),l'adéqua­
tiondupassifaveclesengagementspris,ainsiquela
corrélationnécessairedel'actifaveclepassif.
1.10.Cestravauxneserontcertainementguèreaisés,
enraisondedifférentsfacteurs,etnotamment :
—lastructuredifférentedesrégimescomplémentaires
deretraite,
—lesaspectssociauxduproblème,
—lesaspectsprudentiels,envuedeprotégerlesdroits
despartiesintéressées :principalement ,lesbénéfi­
ciairesdesrégimesderetraitecomplémentaires qui
aspirentlégitimementàlasécurité,maiségalement
lesemployeursquisontenquelquesortelesclients
des«institutionsderetraite»etqui,àcetitre,
désirentquelesobjectifsqu'ilspoursuiventsoient
atteintsdanslesmeilleuresconditions,

6.7.92 JournalofficieldesCommunautés européennes N°C169/3
—lafiscalitédecesregimes,
—laconcurrence entreles«institutionsderetraite»
et,d'unemanièregénérale,entrelesdifférentesinsti­
tutionsfinancières—établissements decrédit,
entreprisesd'assurance,entreprisesdeservicesd'in­
vestissement ,OPCVM—danslerespectnotam­
mentduprescritdel'article3,f),duTraitéqui
impose,danslemarchécommun,l'établissement
d'unrégimeassurantquelaconcurrencen'estpas
faussée.
1.11.LeComitéconstate,avecsatisfaction,quela
Commissionpoursuitactivementsestravaux,puis­
qu'elleaconsacréunecommunication auConseilaux
régimescomplémentaires desécuritésocialeetàla
placedesrégimescomplémentaires deretraitedansla
protectionsocialedestravailleursetleurincidencesurla
libreciruculation [doc.SEC(91)1332finaldu22juillet
1991].
LeComitéseréfèreàl'avisqu'ilrendraausujetde
cettecommunication .3.Examendesarticles
3.1.Article1er(2.)
3.1.1.L'exclusionprévueparcettedispositionnese
justifiesansdoutequepourlaraisonquelesinstitutions
viséesbénéficientdéjàoubénéficieront ,lorsqueles
directivesquis'yrapportentserontadoptées,nonseule­
mentdelalibertétransfrontalière degestionfinancière
etdelalibertétransfrontalière deplacement,maisaussi
del'exercicepleinetentierdudroitd'établissementet
dudroitdelibreprestationdeservices.
Letextepourraitêtrepréciséencesens.
3.2.Article2(a)
3.2.1.L'«institutionderetraite»secaractériseparle
faitqu'elleapourobjectifdefinancerlesprestations
deretraiteenfaveurd'«ungroupedepersonnesunies
parunliend'emploi,professionnelousimilaire».
Les«institutionsderetraite»peuventaussiassurerleurs
fonctionsàl'égardd'«ungrouped'entreprises»[voir
article3(2)].
3.2.2.Demême,leComitéentendquelafonction
puisseêtreexercéeparune«institutionderetraite»,
pourunsecteurd'activités;demême,enfaveurd'un
groupedepersonnesuniesparl'exerciced'uneactivité
indépendante ,commepeutl'êtreungroupedeperson­
nesexerçantuneprofessionlibéraledéterminéeouune
activitécommerciale déterminée .
Enunmot,doiventêtrecomprisesdansladéfinition
lesinstitutionsderetraitescollectives .
3.2.3.Àjustetitre,lapropositionnedistinguepas
selonquel'adhésionestfacultativeouqu'elleestrendue
obligatoire,parquelqueprocédéquecesoit,conforme
àlalégislationouàlaréglementation particulièrede
chacundesÉtatsmembres.
3.2.4.Àjustetitre,lapropositionnedistinguepas
selonque1'«institutionderetraite»fonctionnesousun
régimedecapitalisationousousunrégimederéparti­
tion,sousréservedecequiestpréciséàcesujetau
n°2.3ci-avant,laissantainsileurentièrelibertéaux
Étatsmembres.
3.2.5.Àjustetitreencore,ladirectiveneprescrit
rienencequiconcernelemodedefonctionnement de
l'institutionderetraite,laissantainsileurentièreliberté
auxÉtatsmembres.
3.2.6.Àjustetitreenfin,ladirectivenedistinguepas
selonlecaractèredes«institutionsderetraite»,qu'elles
relèventdudroitprivé,dudroitpublicouqu'ellesaient
uncaractèremixte.
3.3.Article2(b)
3.3.1.Lesprestationsderetraiteconsistentàéxécu­
terdesengagementsdépendantdeladuréedelavie
humaine.2.Lessujetsdeladirective
2.1.Lessujetsdeladirectivesontles«institutions
deretraite»,tellesqu'ellessontdéfiniesàl'article2(a)
(voirci-aprèsn°3.2).
2.2.Lorsquelesengagements ,autitredesretraites,
sontcouvertspardesprovisionsaubiland'un
employeur,iln'yapasd'«institutionderetraite»au
sensdeladéfinitionetladirectivenes'appliquepas.
LeComitéapprouvecettesolution.
2.2.1.Danscecas,l'Étatmembrequipermetl'adop­
tiond'untelsystèmedevraitimposerlaconstitutionde
réservesadéquatesaubilandel'employeur .
2.3.Lemêmeraisonnement (voir2.2)peutêtrefait
àl'égarddessystèmesderépartitiondanslesquelsles
retraitessontpayéesdirectementaumoyendecotisa­
tions,l'affiliationétant,danscessystèmes,obligatoire .
Iciaussi,ladirectivenetrouvepasd'applicationsaufà
l'égarddeprovisionsconstituéesetplacéesdansdes
actifsfinanciers.Sidetellesprovisionsexistaient,onse
trouveraitenprésenced'une«institutionderetraite»
qui,àl'égarddecesprovisions,pourraitseprévaloir
deladirectiveetbénéficierdelalibertétransfrontalière
degestionfinancièreetdelalibertétransfrontalière de
placement.
LeComitéapprouvecettesolution.
2.4.Lapropositionpermet—sansl'imposer—le
recoursàungestionnaireetàundépositaire .
LeComitéapprouvecettesolution.

N0C169/4 JournalofficieldesCommunautés européennes 6.7.92
Ellespeuventégalement,atitrecomplémentaire ,cou­
vrirlesrisquesdedécèsparaccidentetlesrisques
d'invalidité,lesrisquesdecessationd'emploi,lespaie­
mentsdesoutienencasdemaladieetd'indigence.
LeComitéapprouvecetteorientation .
3.3.2.Lesprestationspeuventconsisterenobliga­
tionsderésultat,lorsqu'unrésultatdéterminéest
garantienéchangedeversementsdéterminés .
3.3.3.Ellespeuventégalementconsisterenuneobli­
gationdemoyens,lorsque1'«institutionderetraite»
s'engageàgérerlemieuxpossiblelesfondsquiluisont
confiés,envuedel'exécutionduplanderetraite.
LeComitéapprouvecesorientations .
3.3.4.Lesprestationspeuventetreserviesenrentes
ouserviesencapital.
LeComitéapprouvecetteorientation .lanteouencoredanslecasplusgénéral,viséau3.2.2,
oùiln'yaaucuneinterventiond'unemployeurentant
qu'«entrepriseresponsable».
3.5.Article3(1)
3.5.1.Ladispositionn'ad'autreobjetqued'imposer
auxÉtatsmembres—danslescasoùilspermettent
quelesplacementsdecertainesformesd'institutionsde
retraitesoientgérésdefaçonexterne—denepas
restreindrelalibertédecesinstitutionsdechoisir
commegestionnaireuneentreprised'assurance,unéta­
blissementdecréditouunétablissement deservices
financiersétablisdansunautreÉtatmembre,dans
lequelilssontdûmentagrééspourexercercetteactivité.
LeComitéapprouvecettedisposition .
3.5.2.Touslesopérateurssusceptiblesd'agircomme
gestionnairesdoiventpouvoirexercercettefonction
dansdesconditionségalesdeconcurrence .Ainsi,les
entreprisesd'assurancedoiventpouvoirexercercette
activitéhorsbilan,c'est-à-diresansaucuneobligation
comptabledifférentedecellesapplicablesauxgestion­
nairesautresquelesentreprisesd'assurance,detelle
sortequelapriseenconsidérationd'unemargede
solvabilitéde1%[cf.article19,e),delapremière
directivedu5mars1979,79/267/CEE]nes'appliquerait
pas,puisque,danscecas,l'entreprised'assurance,à
l'instardesautresopérateurs,n'assumepasderisque
deplacement.
3.6.Article3(2)
Cettedispositionautoriselesinstitutionsderetraiteà
organiserlagestionfinancièredeleursactifsauniveau
dugrouped'entreprises.
LeComitéapprouvecettedisposition .
Ilconsidèrequ'unedispositionidentiquedevraits'appli­
queràladétentiondesactifs;celle-cidevrait,dèslors,
pouvoirsefaireégalementauniveaudugrouped'en­
trepriseetlalibertédechoixdugestionnairedevrait
êtreassuréeégalementdanscecas.
3.7.Article3(3)
3.7.1.Ladispositionn'ad'autreobjetqued'imposer
auxÉtatsmembres—danslescasoùilspermettentou
exigentquelesactifssoientdétenusparundépositaire
—denepasrestreindrelalibertédesinstitutionsde
retraitedechoisircommedépositaireunétablissement
decrédit,unétablissement deservicesfinanciers,établis
dansunautreÉtatmembreoùilssontdûmentagréés
pourcegenred'activités,ainsiqu'undépositaireagréé
pourl'applicationdeladirectiveOPCVM(voirnotam­
mentarticle8decettedirective85/611/CEE).Ilconvien­
draitd'inclurelesentreprisesd'assurancedanslaliste
desdépositaires .3.3.5.Danssestravauxfuturs(voirci-avant1.9,1.10
et1.11),laCommissiondevratenircomptedufaitqu'il
convientquelesgarantiescomplémentaires couvrant
desrisquesliésàladuréedelaviehumainesoient
délivréesselondesrèglesprudentiellesappropriées ,
tenantcomptedescaractéristiques desengagements
pris.
Lesprestationsderetraiteproprementditesdevraient
êtredéfiniesdansleurnature,leurscaractéristiques et
leursconditionsd'attribution :cotisationsdéfiniesou
prestationsdéfinies,éventuellement assortiesdegaran­
ties,parexemple,d'untauxd'intérêtminimal.
Dansl'intérêtdesbénéficiaires ,commedansunsouci
d'égalitédeconditionsdeconcurrenceentreopérateurs,
ilconviendra,pourlaCommission ,deprévoir,lorsque
lesgarantiescomplémentaires dontilestquestionau1er
alinéaci-dessussontdonnées,quetouslesintervenants
observentdesrèglesprudentiellesanalogues,nécessaires
àlasécuritéfinancièredesopérations
3.4.Article2(c)
Leterme«entrepriseresponsable »neparaîtpastoutà
faitadéquatdanstouteslessituationsviséesplushaut,
notammentaun°3.2.2.
Ladéfinitiondevraitêtrerevuepourbiendessituations
danslesquellesiln'yapasd'«entrepriseresponsable»,
parexempledanslecasoùcelle-ciestdevenuedéfail­

6.7.92 JournalofficieldesCommunautés européennes N°C169/5
Comité—êtreinterprétéeencesensqu'ellepermet
auxÉtatsmembresdefixerdesmaxima.Or,fixer
desmaximaimpliquel'impositiondeminimapourles
catégoriesd'actifsautresqueceuxpourlesquelsdes
maximaontétéfixés.
Letextedevraitêtrerédigédetellesortequ'ilsoitclair
quelesÉtatsmembressevoientinterdired'exigerdes
institutionsderetraitequ'ellesinvestissent,ouqu'elles
n'investissentpas,toutoupartiedeleursactifsdans
descatégoriesparticulièresd'actifs,niqu'elleslocalisent
toutoupartiedeleursactifsdansunÉtatmembre
déterminé .
3.9.2.Leterme«actifs»doits'entendredelamanière
lapluslarge.Ilcomprendnotammenttoutevaleur
mobilièreettoutinstrumentfinancier,quellesque
soientsaforme,sanature,saduréeetquellequesoit
ladevisedanslaquelleilestexprimé.Ceterme«actifs»
comprenddemêmetoutdépôtmonétaire,quelquesoit
sontermeetladeviseenlaquelleilesteffectué.
3.10.Article4(3)3.8.Article4(1)
3.8.1.Lapropositiondedirectiveénumèrelesrègles
essentiellesetbienconnuesquidoiventrégirlesplace­
mentsdesactifsdesinstitutionsderetraite.Cesactifs
doiventêtreplacésaveclesoin,lacompétence ,lapru­
denceetladiligencedontunbonprofessionnel ,parfai­
tementaufaitdecesquestions,feraitpreuvedansla
conduited'unetelleactivité.
3.8.2.Considérantl'objetdeladirective,leComité
considèrequelesrèglesprudentiellesénuméréessont
nécessaires .Leurrespectdoitêtreassuréafindegarantir
lasécuritédesretraités.
3.8.2.1.Ilconviendraitdepréciserquelesinstitutions
deretraite,ainsiquelesgestionnairesetlesdépositaires
auxquelsellesrecourentéventuellement ,doiventagir
exclusivementdansl'intérêtdesbénéficiairesdespresta­
tionsdecesinstitutions .
3.8.2.2.Danscetesprit,ilconviendraitdereprendre
àl'article4,1(c),lestermesdu6econsidérantfaisant
valoir«qu'aucunplacementnedevraitêtreeffectué
dansl'intérêtparticulierde(s)...administrateur oufidu­
ciairesoudeleursdélégués,niuniquementdelaoudes
entreprisesquicotisentàl'institutionderetraite».
3.8.2.3.Danslemêmeesprit,leComitééprouveles
plusgrandesréservesàvoirpermettre,serait-cemême
moyennantunelimitation«àunniveauprudent»,tout
placement,sousquelqueformequecesoit,dansl'en­
trepriseoulesentreprisesresponsables .
3.8.3.Lesbénéficiairesdesprestationsderetraite
doiventavoiraccèsàtouteinformationpertinente
concernantnotammentlaconsistanceetlanaturedes
actifs,lapolitiquedegestion,l'identitéetlaqualitédes
gestionnairesetdesdépositaires .
3.8.4.L'existenced'uneassuranceoud'unegarantie
del'État,viséesaudernieralinéadel'article4(1),ne
doitenaucuncaspermettrededéroger,danslagestion,
auxprincipesfondamentaux énumérésàcetarticle
4(1).
Letextedevraitlepréciser.
3.8.5.Ladirectivedevraits'entendreencesens
qu'ellen'interditpasauxÉtatsmembresquilejugent
bondepermettrelaconstitutiondefondsdepension
soumisàdesrèglesmoinssévères,spécialement à
l'égarddel'article4,1,(c),lorsquelesbénéficiaires
sontexclusivement lespropriétairesoulesdirigeantsde
F«entrepriseresponsable».
3.9.Article4(2)
3.9.1.LadispositioninterditauxÉtatsmembresla
fixationdeminima.Ellepourrait—àtort,del'avisdu3.10.1.Laréglédecongruencedevraitêtreomise:
—souscouleurd'imposerunerègledebonnegestion,
elleapoureffet,voirepourobjet,defavoriserun
marchénationaletspécialementl'émissiond'em­
pruntsd'État.Cetteconceptionestinacceptableau
regarddel'objectifduMarchéuniqueetdel'état
d'avancementdecelui-ci,
—ellepeutavoirdeseffetsopposésàunebonneges­
tion,danslamesureoùelleimposedeplacerdes
actifsdansunemonnaiequisedéprécieaudétriment
deplacementseffectuésdansunemonnaiestable,
—ellerisquedeseheurteràl'étroitessedecertains
marchés,spécialementdanscertainsÉtatsmembres
oùlesmarchéssontplusrestreints,
—elleréintroduit,indirectement ,unerègledelocalisa­
tioninterditeparle(2)del'article4,
—elleconstitueuneentraveàlalibrecirculationdes
capitaux.
Considérerseulementl'ECUcommecongruentparrap­
portàn'importequellemonnaiedelaCommunauténe
constituepasunesolutionalorsque:
—l'ECUpeutêtreinstableparrapportàcertaines
monnaiesencasderéajustements monétaires,
—sonmarchéenactionsestencoreactuellementrelati­
vementtropétroit.

N°C169/6 JournalofficieldesCommunautés européennes 6.7.92
3.11.Article4(4)
3.11.1.LeComitéapprouvecettedisposition.
3.12.Article4(5)
3.12.1.Ladispositioncomportelerisquedevoir
desÉtatsmembresrendreplussévèrel'applicationdes
principesénoncésaux(1)à(4)del'article4(voir
spécialement3.9.1).
IlincombeàlaCommissiondeproposeruntextequi
empêchequen'apparaisseunetellesituation.
3.13.ArticleS.2
3.13.1.IlneconvientpasquelesÉtatsmembresse
limitentàcommuniquer seulementcequileurparaît
«essentiel»danslesdispositionsqu'ilsadoptentendroit
interne.
4.Conclusions
4.1.Ladirectiveapourobjet,danslecadredela
libérationdesmouvementsdecapitaux,defavoriserlalibérationdudroitd'investirlesréservesdesinstitutions
deretraiteenvaleursétrangèresémisesdansd'autres
Étatsmembres.
4.2.Elleaégalementpourobjetdepermettre,sila
législationnationaleprévoitl'interventiond'ungestion­
naireetd'undépositaire,derecouriràungestionnaire
ouàundépositaireétablidansunautreÉtatmembre.
4.3.Pourlesurplus,lapropositiondedirectiven'im­
poserienetn'interditrien.
4.4.Sousréservedesremarquesgénéralesetparticu­
lièresquiprécèdent,leComitéapprouvecedouble
objectifdelaCommission .
4.5.Ill'inviteàpoursuivresestravauxafindeper­
mettrelamiseenœuvreeffectivedesdroitsreconnus
parleTraité,àsavoirlelibreétablissementetlalibre
prestationdeservices,danslerespectduprincipefonda­
mentaldelalibertédelaconcurrenceetdel'égalitédes
agentséconomiquesauregarddecelle-ci.
FaitàBruxelles,le29avril1992.
LePrésident
duComitééconomiqueetsocial
MichaelGEUENICH