KOHTUJURISTI ETTEPANEK

PHILIPPE LÉGER

esitatud 16. detsembril 2004( )

Kohtuasi C-20/03

Openbaar Ministerie

versus

Marcel Burmanjer,

René Alexander Van Der Linden,

Anthony De Jong

(Rechtbank van eerste aanleg te Brugge (Belgia) eelotsusetaotlus)

Kaupade vaba liikumine – Teenuste osutamise vabadus – Rändkaubandustegevus – Ajakirjade tellimuslepingute pakkumine ja sõlmimine – Eelnev ametlik tegevusluba – Tarbijakaitse

1. Kas ühenduse õigusega on vastuolus siseriiklik õigusnorm, mis lubab tegeleda ajakirjade tellimuslepingute pakkumise või sõlmimisega rändkaubanduse vormis eelneva ametliku tegevusloa alusel ja mis samas keelab ilma sellise tegevusloata isikul nimetatud tegevuse kriminaalkaristuse ähvardusel?

2. See on Rechtbank van eerste aanleg te Brugge (Belgia) küsimuse põhisisu, mille ta esitas vaidlusaluste siseriiklike õigusnormide alusel kolme Madalmaade kodaniku vastu esitatud kriminaalsüüdistuse tõttu.

I. Siseriiklikud õigusnormid

3. 25. juuni 1993. aasta seaduse rändkaubandustegevuse ja avatud turgude korraldamise kohta( ) (edaspidi „rändkaubandustegevuse seadus”) artikli 3 lõikes 1 on kehtestatud põhimõte, et Belgia territooriumil on rändkaubandus lubatud ministre des classes moyennes’ilt või tema poolt volitatud esimese järgu ametnikult eelneva ametliku tegevusloa saamisel.

4. Nimetatud seaduse artikli 2 esimene lõik täpsustab, et „[r]ändkaubandustegevuse all mõistetakse igasugust tarbijale suunatud kaupade müüki, müügiks pakkumist või müügiks esitlemist, mida viib läbi kaupmees väljaspool tema äriregistris registreeritud tegevuskohta või isik, kellel sellist tegevuskohta ei ole”.

5. Siiski ei kehti selle seaduse artikli 5 punkti 3 alusel teatud rändkaubandustegevusele eelneva ametliku tegevusloa nõue. Eelkõige puudutab see „ajalehtede ja ajakirjade müük[i], ajalehtede tellimuslepingute sõlmimi[st], tingimusel et tegemist on ettevõtja asukohast kaugemal toimuva regulaarse müügiga kohalikule püsielanikkonnale, [samuti] postimüügi ja […] müügiga vastavate automaatide kaudu”.

6. Kui sellist luba taotletakse, siis vastavalt kuninglikule otsusele vastab selle andmine järgmistele menetluslikele ja materiaalõiguslikele tingimustele.

7. Sellise loa taotleja esitab kohalikule omavalitsusele pärast vastava tüüpvormi täitmist ja maksumärgi ostmist taotluse. Kohalik omavalitsus edastab selle taotluse vastavale sellist luba andvale ametiisikule (ministre des classes moyennes või tema volitatu).

8. Loa andmisest võidakse keelduda taotleja ea või tema varasema karistatuse tõttu.

9. Seega ei saa luba anda alla 18-aastasele isikule, kes kavatseb asjaomase rändkaubandusega tegeleda enda nimel või tegeledes igapäevase majandustegevusega äriühingu juhatuses või osanikuna. Sama käib alla 16-aastase isiku kohta, kes kavatseb asjaomase rändkaubandusega tegeleda abilisena või töötajana.

10. Samuti võidakse kuningliku otsuse artikli 14 sätete kohaselt „[p]ärast prokuröriga konsulteerimist […] keelduda rändkaubandusega tegelemise loa andmisest isikutele, kelle suhtes on jõustunud süüdimõistev kohtuotsus kriminaalasjas, välja arvatud politsei poolt karistamine”.

11. Selle otsuse artikli 16 lõige 1 lisab, et „[k]õik isikud, kes soovivad tegeleda rändkaubandusega loi du 15 décembre 1970 sur l’exercice des activités professionnelles dans les petites et moyennes entreprises du commerce et de l’artisanat (15. detsembri 1970. aasta seadus väikeste ja keskmise suurusega ettevõtjate ja käsitööliste ametialase tegevuse kohta) alusel võivad juhul, kui nad on hõlmatud selle õigusaktiga, saada tegevusloa ainult siis, kui nad vastavad seda liiki tegevusele kehtivatele sätetele”.

12. Sellise loa andmisest keeldumise otsusest teatab taotlejale kohalik omavalitsus, kellele taotlus esitati. Antud luba saab taotleja tegelikult kasutada alles pärast maksumärgi eest tasumist.

13. Rändkaubandusega tegelemise luba puudutab ainult selles märgitud kaupu või teenuseid ning selles nimetatud rändmüügi liiki (koduuksemüük või müük avalikult kasutatavatele teedel). Loa kehtivusaeg on kuni kuus aastat.

14. Loa omanikul peab see rändkaubandusega tegelemise ajal kaasas olema. Nõudmisel tuleb luba esitada politseile, eripolitseile või selle valdkonna üle järelevalvet ja kontrolli teostavatele ametnikele.

15. Rändkaubandustegevuse seaduse artikli 13 lõike 1 punktide 1 ja 2 kohaselt karistatakse isikuid, kes tegelevad rändkaubandusega ilma vastava eelneva tegevusloata või loas sätestatud tingimusi või keelde rikkudes, vangistuse ja rahalise karistusega või ühega nendest karistustest.

II. Asjaolud ja menetlus põhikohtuasjas

16. M. Burmanjer, R. A. Van Der Linden ja A. De Jong (kes on Madalmaade kodanikud ja elavad seal) pakkusid 6. septembril 2001 Oostendes (Belgia) avalikult kasutataval teel erinevate Madalmaade või Saksa äriühingute kirjastatud hollandi- või saksakeelsete ajakirjade tellimuslepinguid( ) ja neil oli õnnestunud sedasorti lepinguid sõlmida mitmete möödasõitjatega.

17. Põhikohtuasja menetlusosaliste poolt Euroopa Kohtu esitatud küsimustele antud kirjalikest vastustest ning sellega seoses nende esitatud dokumentidest ilmneb, et need kolm isikut tegelesid rändkaubandusega oma nimel Saksa äriühingu Alpina GmbH ( ) „arvel”( ), viimasega 2000. aastal sõlmitud suhete raames.

18. Täpsemalt seisnes nende tegevus möödasõitjatele erinevaid ainevaldkondi puudutavate ajakirjade tellimuslepingute sõlmimise väljapakkumises ja vastavate tellimislehtede täitmises koos nendega, kes soovisid selliseid lepinguid sõlmida. Need lepingud sidusid tellijad äriühinguga Alpina.

19. Euroopa Kohtu kirjalikele küsimustele vastuseks esitatud tüüpvormist nähtub, et kahes eksemplaris olev tellimisleht sisaldas tervet rida täidetavaid lünki, mis puudutasid müügimeest, kelle kaudu tellimustehing tehti, kliendi isikut ja kontaktandmeid ning samuti äriühingule Alpina kliendi poolt valitud tellimuse hinna maksmise viisi. Samuti selgub tüüpvormist, et asjaomased tellimuslehed sisaldasid klauslit, mille kohaselt kliendil oli õigus taganeda sellest lepingust seitsme tööpäeva jooksul selle allkirjastamisest.

20. Kui tellimislehed olid nõuetekohaselt täidetud, pidid müügimehed andma sellest ühe eksemplari kliendile ja teise edastama äriühingule Alpina, et viimati nimetatu saaks hakata täitma asjaomaseid tellimusi, saates posti teel klientidele nende valitud ajakirju.

21. Äriühing Alpina maksis müügimeestele nende teenuste eest komisjonitasu, mis arvutati välja nende tellimuslepingute kogumaksumuse alusel, mille sõlmimisel nad olid osalenud.

22. Eelotsusetaotlusest tuleneb siiski, et A. De Jongil ei olnud 6. septembril 2001 eelnevat ametlikku tegevusluba rändkaubandusega tegelemiseks. Ja kuigi teisel kahel isikul oli sellel kuupäeval tegevusluba, ei seondu need load esmapilgul vaidlusaluse tegevusega, kuna M. Burmanjeri luba nägi ette vaid paberi- ja bürookaupade müügi ning R. A. Van der Lindeni luba oli antud vaid koduuksemüügi jaoks.

23. Rechtbank van eerste aanleg te Brugge tuvastas seetõttu 8. mai 2002. aasta otsuses, et kõik nimetatud isikud on süüdi rändkaubandusega tegelemises ilma nõutava sellekohase eelneva ametliku tegevusloata. M. Burmanjerit ja R. A. Van der Lindenit trahviti 247,89 euroga või teise võimalusena karistati teda viieteistkümnepäevase vangistusega. A. De Jongi trahviti 991,57 euroga või teise võimalusena karistati teda kahekuulise vangistusega.

24. Mainitud menetlusosalised vaidlustasid selle tagaseljaotsuse. Selle tõttu palus vaidlustatud otsuse teinud kohus Openbaar Ministerie’l (prokurör) algatada täiendav uurimine, et täpselt välja selgitada M. Burmanjerile antud tegevusloa ulatus asjaomaste kaupade märke osas (paberi- ja bürookaubad). Nimetatud kohus otsustas samuti küsida Arbitragehof’ilt (Belgia), kas eelneva ametliku tegevusloa nõue on kooskõlas Belgia põhiseadusega, paludes asjakohasel juhul hinnata seda koosmõjus Euroopa inimõiguste ja põhivabaduste kaitse konventsiooni (EIÕK) teatud, eelkõige sõnavabadust puudutavate sätetega.

III. Eelotsuse küsimused

25. Samal ajal otsustas Rechtbank van eerste aanleg te Brugge esitada Euroopa Kohtule järgmised eelotsuse küsimused:

„1. Kuna huvide eest, mida seadusandja soovib teatud regulatsiooniga kaitsta, saab hea seista ka teiste, leebemate meetme võtmisega, siis kas Belgia 25. juuni 1993. aasta rändkaubandustegevuse seaduse artiklid 2, 3, artikli 5 punkt 3 ja artikkel 13 eraldi või koos käsitletuna ning tõlgendatuna selliselt, et Belgia kodanike või teiste Euroopa Liidu kodanike poolt Belgias rändkaubanduse vormis ajakirjade tellimuste müümiseks on vajalik vastav ministri või tema poolt volitatud esimese järgu ametniku eelnev tegevusluba ja et nende artiklite kohaselt on vastavate sätete rikkumine süütegu, on vastuolus 25. märtsi 1957. aasta EÜ asutamislepingu artiklitega 30–37 (kaupade vaba liikumise põhimõte) 6. septembril 2001 kehtinud sõnastuses, sama asutamislepingu artikli 48 ja järgnevate artiklitega (isikute vaba liikumise põhimõte) või asutamislepingu artikli 59 ja järgnevate artiklitega (teenuste vaba liikumise põhimõte), arvestades, et nimetatud siseriiklikust regulatsioonist tuleneb, et Saksa äriühing, kes Madalmaadest pärit müüjate vahendusel Belgias müüb või soovib müüa ajakirjade tellimusi, on a priori kohustatud muretsema sellekohase eelneva ajutise tegevusloa, ning et selle nõude rikkumine on süütegu?

2. Kas esimesele küsimusele vastamisel omab tähendust asjaolu, et sama 25. juuni 1993. aasta seaduse kohaselt ei ole ajalehtede või ajakirjade müügiks või isegi ajalehtede tellimuste müügiks eelnev tegevusluba nõutav?”

26. Nende küsimustega, mida tuleb käsitleda koos, soovib eelotsusetaotluse esitanud kohus sisuliselt teada, kas ühenduse õigust tuleb tõlgendada nii, et sellega on vastuolus siseriiklikud õigusnormid, mille kohaselt peab ajakirjade tellimuslepingute pakkumiseks või sõlmimiseks rändkaubandustegevuse vormis omandama eelneva ametliku tegevusloa ja mis samas keelab kriminaalkaristuse ähvardusel sellega tegeleda isikul, kellel ei ole nõutavat tegevusluba.

IV. Õiguslik analüüs

27. Sellele küsimusele vastamiseks on oluline esmalt kindlaks teha ühenduse õigusnormid, mida saaks kohaldada põhikohtuasja olukorrale. Alles siis, kui need normid on kindlaks tehtud, on võimalik hinnata, kas neid on võimalik tõlgendada nii, et nendega on vastuolus põhikohtuasjas käsitletavate siseriiklike õigusnormide kohaldamine.

A. Põhikohtuasja olukorrale kohaldatavate ühenduse õigusnormide kindlakstegemine

28. Enne kui uurida, milliseid asutamislepingu sätteid saab põhikohtuasja olukorrale kohaldada, on oluline välja selgitada, kas eelotsuse küsimusele on võimalik leida vastus ühenduse teisesest õigusest.

29. Selles osas tuleb märkida, erinevalt sellest, mida väidab komisjon, et nõukogu 20. detsembri 1985. aasta direktiiv 85/577/EMÜ tarbija kaitsmise kohta väljaspool äriruume sõlmitud lepingute korral( ) on vaidlusalusele rändkaubandustegevusele kohaldatav .( )

30. Siiski on see direktiiv suunatud peamiselt tarbijatele lepinguga seotud kohustustest loobumise õiguse tagamisele. Seega ei sisalda direktiiv mitte ühtegi sätet, mis asjaomaste siseriiklike õigusnormide kombel piiraks rändkaubandusega tegelemist, mille raames selliseid kohustusi võetakse. See direktiiv ei ole asjakohane käsitletavate õigusnormide ühenduse õigusega vastavuse hindamisel.

31. See järeldus on õige, kuigi direktiivi 85/577 artikkel 8 ei takista liikmesriike vastu võtmast või säilitamast tõhusamaid tarbijakaitsesätteid direktiiviga reguleeritavas valdkonnas. Tegelikult ei saa sellest artiklist järeldada, et see lubaks liikmesriikidel võtta selles osas vastu ükskõik milliseid õigusnorme. Liikmesriigid peavad järgima asutamislepingutega tagatud põhivabadusi.( )

32. Ning kuigi asjaomased siseriiklikud õigusnormid näevad vastavalt direktiivi 85/577 artiklile 8 ette tõhusamaid tarbijakaitsesätteid kui selles direktiivis ette nähtud, ei tulene sellest, et ei oleks vaja hinnata nende siseriiklike õigusnormide kooskõla asutamislepinguga tagatud põhivabadustega.

33. Asja ammendavuse huvides lisan, et nii oleks see samuti juhul, kui Belgia ametiasutused peaksid võrdlema ühelt poolt rändkaubandusega tegelemiseks nõutavaid liikmesriigi siseriiklike eeskirjade alusel antud diplomeid või kvalifikatsioonitõendeid ja teiselt poolt mujal ühenduses saadud kutsealaseid oskusi.

34. Kuigi on ilmne, et vaidlusaluse rändkaubandusega tegelemise tingimused ei ole ühtlustatud ühenduse tasandil, tuleb siiski märkida, et juurdepääs sellisele tegevusele on Belgia õiguse kohaselt lubatud teatud kutsealaste tingimuste täimise korral,( ) nii et siseriiklikel pädevatel ametiasutustel on õigus võrrelda ühelt poolt siseriikliku õiguse kohaseid diplomeid või kvalifikatsioonitõendeid ja teiselt poolt mujal ühenduses saadud kutsealaseid oskusi.( )

35. Mitte Euroopa Kohtu, vaid eelotsusetaotluse esitanud kohtu ülesanne on kontrollida Belgia valitsuse siseriikliku õiguse kohta esitatud andmete õigsust. Siiski leian ma selle aspekti osas, et isegi kui see oletus peab paika ja kutsealaseid oskusi tõepoolest võrreldakse vaidlusaluses eelneva ametliku tegevusloa andmise menetluses, peaksid asjaomased siseriiklikud ametiasutused järgima asutamislepinguga tagatud põhivabadusi.

36. Euroopa Kohus tunnustas 22. jaanuari 2002. aasta otsuses Canal Satélite Digital( ) nimelt seda, et kui direktiiv kehtestab liikmesriikidele erikohustuse, täpsustamata selle kohustuse täitmiseks vajalikke halduslikke meetmeid, võivad liikmesriigid selleks sisse seada haldusmenetluse. Euroopa Kohus on otsustanud, et „[s]ellist haldusmenetlust sisse seades peavad liikmesriigid igal juhul järgima asutamislepinguga tagatud põhivabadusi”.( )

37. Seda kohtupraktikat saab kohaldada oletusele, et Belgia ametiasutused peavad läbi viima kutsealaste oskuste võrdluse kas kohaldades eespool viidatud Vlassopoulou kohtupraktikat või diplomite tunnustamise direktiivi, kuna ei selles kohtupraktikas ega selles direktiivis ei ole täpselt või ammendavalt määratud selle kohustuse täitmiseks vajalikud halduslikud meetmed. Niisiis tuleks sellisel juhul asjaomaseid siseriiklikke õigusnorme hinnata asutamislepinguga tagatud põhivabadusi silmas pidades.

38. Seega on siinkohal oluline kindlaks teha asutamislepingu sätted, mida arvestades tuleb asjaomaseid siseriiklikke õigusnorme käsitletavas põhikohtuasjas hinnata.

39. Kuigi eelotsusetaotluse esitanud kohus viitab esimeses eelotsuse küsimuses otseselt asutamislepingu isikute vaba liikumist puudutavatele sätetele, tuleb need põhikohtuasja iseloomustavaid andmeid arvesse võttes algusest peale kõrvale jätta.

40. Euroopa Kohtu poolt põhikohtuasja menetlusosalistele esitatud küsimuste vastustest ning sellega seoses nende esitatud dokumentidest ilmneb, et neile süüks pandud asjaolude asetleidmise ajal tegutsesid M. Burmanjer, R. A. Van Der Linden ja A. De Jong esindajatena oma nimel, mistõttu ei tegelenud nad rändkaubandusega, olles alluvussuhetes äriühinguga Alpina.

41. 27. juuni 1996. aasta otsusest kohtuasjas Asscher tuleneb, et juhul kui isik ei teosta oma tegevust alluvussuhte raames, siis ei saa teda pidada „töötajaks” EÜ artikli 39 mõttes.( )

42. Vaidluse lahendamiseks põhikohtuasjas ei ole asjaomaseid siseriiklikke õigusnorme vaja hinnata isikute vaba liikumist reguleerivatest asutamislepingu sätetest lähtuvalt.

43. Selle asemel tuleb otsustada, kas käsitletavatel asjaoludel tuleb selliseid siseriiklikke õigusnorme hinnata asutamislepingu kaupade vaba liikumist või teenuste osutamise vabadust puudutavatest sätetest lähtuvalt.

44. Tuleb sedastada, et kuna asjaomaste siseriiklike õigusnormidega kohustatakse rändkaubandusega tegeleda soovivaid isikuid ajakirjade tellimislepingute pakkumiseks ja sõlmimiseks omandama eelnevat ametlikku tegevusluba kriminaalkaristuse ähvardusel, siis käesoleval juhul puudutab see ka kaupade vaba liikumist ja teenuste osutamise vabadust.

45. Süüdistatavad müügimehed üritasid nimelt sõlmida tellimuslepinguid ajakirjade osas, st kaupade osas. Euroopa Kohtu poolt põhikohtuasja menetlusosalistele esitatud küsimuste vastustest selgub, et ajakirjad olid peamiselt või ainuüksi pärit Madalmaadest ja Saksamaalt, st teistest liikmesriikidest kui need, mille territooriumil vaidlusalust tegevust teostati. Seega võib oletada, et tellitud ajakirjade kättetoimetamine eeldas nende eksporti Belgiasse.

46. Seetõttu puudutavad põhikohtuasja asjaolude tõttu sellised siseriiklikud õigusnormid kaupade vaba liikumist.

47. Asjaomased õigusnormid seonduvad samuti teenuste osutamise vabadusega. Rändkaubandustegevus, mille sisuks on ajakirjade tellimislepingute pakkumine ja sõlmimine, on nimelt EÜ artikli 50 kohaselt teenuste osutamine, kuna nagu ka käesoleval juhul on sellel piiriülene iseloom( ) ja selle eest makstakse hüvitist komisjonitasu( ) vormis.

48. Kui uurida põhikohtuasja asjaolusid, siis asjaomased siseriiklikud õigusnormid puudutavad kaupade vaba liikumist ja teenuste osutamise vabadust.

49. Hiljutisest, kuid väljakujunenud kohtupraktikast tuleneb, et kui siseriiklik meede puudutab samaaegselt nii teenuste osutamise vabadust kui ka kaupade vaba liikumist (nagu käesoleval juhul), uurib Euroopa Kohus seda meedet põhimõtteliselt üksnes seoses ühega neist kahest põhivabadusest, kui konkreetse asja asjaolusid arvesse võttes nähtub, et üks neist vabadustest on teise suhtes täiesti teisejärgulise tähendusega.( )

50. Komisjoni arvates tuleb asjaomaseid siseriiklikke õigusnorme hinnata ainult lähtudes asutamislepingu kaupade vaba liikumist käsitlevatest sätetest, jättes teenuste osutamise vabadusega seonduvad kõrvale, kuna kaupade vaba liikumise aspekt on domineeriv.

51. Ma ei ole selle analüüsiga täiesti nõus.

52. Ma meenutan esiteks, et vaidlusalune rändkaubandustegevus seisnes ajakirjade tellimuslepingute pakkumises ja sõlmimises ning mitte ajakirjade müügis.( ) Tegelikkuses osalesid müügimehed (keda ainsana põhikohtuasjas süüdistatakse) ainult üsna ajakirjade müügi ja levitamise algstaadiumis.

53. Käsitletav kohtuasi puudutas peamiselt äriühingut Alpina, kuna see ostis asjaomaseid ajakirju Madalmaade või Saksa kirjastajatelt ning levitas neid üksikisikutele vastavalt asjaomastele tellimuslepingutele. Lepingud sidusid ainult Alpinat ja tema kliente. Müügimehed, kes tegutsesid oma nimel, ei olnud mitte mingil moel nende lepingute osalisteks. Nagu ma juba märkisin,( ) piirdus nende roll möödasõitjatele nende lepingute sõlmimise pakkumisega, tellimislehtede täitmisega ja seejärel ühe eksemplari edastamisega äriühingule Alpina, et viimati nimetatu saaks posti teel saata klientidele nende valitud ajakirjad.

54. Seega ei puuduta kaupade vaba liikumisega seonduv aspekt, mis puudutab asjaomaseid siseriiklikke õigusnorme, otseselt või tegelikult põhikohtuasja süüdistatavaid. Sellisel juhul oleks üllatav järeldus, et selle vabadusega seonduv aspekt on olulisem kui teenuste osutamise vabaduse aspekt, kuna viimati nimetatud aspekt puudutab neid süüdistatuid otseselt ja tegelikult.

55. Asjaomaseid siseriiklikke õigusnorme, nagu need on esitatud põhikohtuasjas, võib pidada erinevaks, kui need, mida Euroopa Kohus hindas 16. mai 1989. aasta otsuses kohtuasjas Buet ja EBS( ) (õigusnormid keelasid pedagoogiliste materjalide müügi koduuksetehingute teel), 23. novembri 1989. aasta otsuses kohtuasjas B & Q ( ), 28. veebruari 1991. aasta otsuses kohtuasjas Marchandise jt( ) (õigusnormid keelasid või piirasid jaekaubandust pühapäeviti), 30. aprilli 1991. aasta otsuses kohtuasjas Boscher( ) (õigusnormid keelasid luksusautode ja tarbesõidukite oksjoniväljaannete müügi), 26. juuni 1997. aasta otsuses kohtuasjas Familiapress( ) (õigusnormid keelasid auhinnamänge sisaldavate ajakirjade müügi), 13. jaanuari 2000. aasta otsuses kohtuasjas TK-Heimdienst( ) (õigusnormid, mis puudutasid toiduainete rändmüüki) ning eespool viidatud kohtuotsuses Karner (õigusnormid, millega keelatakse kogu teave selle kohta, et müüdavad kaubad pärinevad pankrotipesast).

56. Kõigis neis kohtuasjades olid põhikohtuasjas osalevad isikud otseselt või vähemalt väga tihedalt seotud kaupade müügi või levitamisprotsessiga. Sellistel asjaoludel ei lubanud asjaomaste isikute olukord kahelda, et asjaomaseid siseriiklikke õigusnorme tuleb hinnata ainult lähtuvalt kaupade vaba liikumist käsitlevatest asutamislepingu sätetest.

57. Käesolevas vaidlusaluses põhikohtuasjas on olukord teistsugune. Ma küsin, kas asjaomaseid siseriiklikke õigusnorme ei peaks pigem hindama l teenuste osutamise vabadust käsitlevatest asutamislepingu lähtudes sätetest, mitte aga kaupade vaba liikumist käsitlevatest sätetest.( )

58. Lisaks, juhul kui asjaomaseid siseriiklikke õigusnorme pidada kaupade imporditakistuseks, on selline mõju ainult teisene, kuna see on vaidlusaluse rändkaubandusega tegeleda soovivatele teenusteosutajatele seatud piirangu automaatne või vältimatu tagajärg. Ajalises järjestuses on seoses teenuste osutamise vabadusega kaupade vaba liikumise võimalik mõju ainult teisene, kaudne või täiendav.( )

59. Seetõttu tuleb jälle küsida, kas asjaomaseid siseriiklikke õigusnorme tuleb hinnata ainult lähtuvalt asutamislepingu teenuste osutamise vabadust käsitlevatest sätetest, mitte aga kaupade vaba liikumist puudutavatest sätetest.

60. Kuigi käesoleval juhul ei ole kohaldatavate asutamislepingu sätete määramine tähtsusetu, on selle olulisus käsitletavas asjas suhteliselt väike. Nagu ma märkisin käesoleva ettepaneku punktides 83–90, on tegelikult igal juhul, sõltumata millisest põhivabadusest lähtuvalt hinnatakse asjaomaseid siseriiklikke õigusnorme, väga tõenäoline, et see annab sama tulemuse ehk, selle et asjaomaste õigusnormide kohaldamine põhikohtuasjale on ühenduse õigusnormidega vastuolus.

B. Teenuste osutamise vabaduse või kaupade vaba liikumise piirangute olemasolu ja selle võimalik põhjendatus

61. Teenuste osutamise vabaduse osas märgin, et väljakujunenud kohtupraktika( ) kohaselt nõuab EÜ [asutamislepingu] artikkel 59 (muudetuna EÜ artikkel 49) mitte ainult kogu kodakondsusel põhineva diskrimineerimise keelamist teise liikmesriigi teenuseosutaja suhtes, vaid ka kõigi piirangute kaotamist, isegi juhul, kui need laienevad nii selle riigi kui ka teiste liikmesriikide teenuseosutajatele, kui need piirangud võivad keelata, takistada või muuta vähem soodsaks teenuseosutaja tegevuse, kelle asukoht on teises liikmesriigis, kus ta seaduslikult sarnaseid teenuseid osutab.( )

62. Siiski tuleb sedastada, et asjaomastest siseriiklikest õigusnormidest tulenev eelneva ametliku tegevusloa nõue võib takistada vaidlusalust rändkaubandustegevust või muuta sellega tegelemise vähem soodsaks, mis, nagu ma juba olen märkinud, piirab teenuste osutamise vabadust.( )

63. Sõltumata ebaselgusest ja viivitusest, millega huvitatud isikud võivad loa saamisel kokku puutuda, peavad nad selle nõude tõttu täitma erinevaid haldusformaalsusi, mis näiteks puudutavad maksumarkide ostmist. Asjaomase nõude teeb veel rangemaks see, et selle rikkumine on kuritegu ja süüdimõistva otsuse korral võidakse selle loa andmisest keelduda.( )

64. Seega tuleb järeldada, et selliste siseriiklike õigusnormide puhul, nagu on vaidlustatud põhikohtuasjas, on tegemist piiranguga, millele kohaldatakse EÜ artiklis 49 sätestatud keeldu.

65. Väljakujunenud kohtupraktika kohaselt „võib ühenduse tasemel ühtlustamata valdkonna siseriiklik normistik, mida kohaldatakse eranditeta kõigi kõnealuses liikmesriigis tegutsevate füüsiliste isikute või äriühingute suhtes, olla õigustatud sellele vaatamata, et sellega piiratakse teenuste osutamise vabadust, tingimusel et see on vastavuses üldisest huvist tulenevate ülekaalukate põhjustega, mis ei ole kaitstud teenuseosutaja suhtes tema asukohaliikmesriigis kohaldatavate eeskirjadega, ja ainult niivõrd, kui see on eesmärgi saavutamise tagamiseks sobiv ega lähe kaugemalt sellest, mis on vajalik eesmärgi saavutamiseks”.( )

66. Seetõttu tuleb nüüd uurida, kas asjaomased siseriiklikud õigusnormid vastavad kõigile neile tingimustele.

67. Belgia valitsuse seisukoht on, et vaidlusaluseks rändkaubandustegevuseks nõutav eelnev ametlik tegevusluba on tarbija kaitseks sisuliselt vajalik.

68. Vastavalt väljakujunenud kohtupraktikale on tõsi, et tarbijakaitse on üldisest huvist tulenev ülekaalukas põhjus, millega saab õigustada asutamislepinguga tagatud põhivabaduste piiranguid.( )

69. Ilmne on, et vaidlusaluse rändkaubandustegevuse eelneva ametliku tegevusloa nõudega püütakse tagada asjaomaste teenuste tarbijate kaitset.

70. Minu arvates ei ole aga selline nõue proportsionaalne, see läheb kaugemale sellest, mis on vajalik ülaltoodud eesmärgi saavutamiseks.

71. Euroopa Kohus sedastas eespool viidatud kohtuotsuses Buet ja EBS (punkt 12) koduuksemüügi ja sellega seotud ostja võimalike järelemõtlematu ostuga seotud riskide osas, et tavaliselt piisab sellise riski vältimiseks ostjale koduuksetehingust taganemise õiguse andmisest. Seetõttu kehtib see, mis käib kaupade müügilepingu sõlmimise kohta koduuksetehingu abil, ka üldkasutatavatel teedel ajakirjade tellimuslepingute sõlmimise kohta.

72. Käesoleval juhul on teada, et neil, kes sõlmisid asjaomased tellimuslepingud, oli võimalus neist taganeda vastavalt direktiivile 85/577. Lisaks selgub toimiku materjalidest, et see taganemisõigus oli selgelt märgitud tellimuslehtedel, mille üks eksemplar anti kliendile.

73. Seetõttu järeldan ma, et sellisest tellimislepingust taganemise võimalusest piisab, et vältida riski, et võimalikud kliendid sõlmivad järelemõtlematult sellelaadseid lepinguid. Sellest tulenevalt läheb minu meelest vaidlusaluse rändkaubandustegevuse eelneva ametliku tegevusloa nõue kaugemale sellest, mis on vajalik sellise riski vastu tarbijate kaitse tagamiseks.

74. Seda järeldust ei kummuta eespool viidatud kohtuotsus Buet ja EBS (punkt 15), milles Euroopa Kohus tõdes, et liikmesriigi seadusandja võib vabalt lähtuda sellest, et tarbijatele taganemisõiguse andmisest ei piisa nende kaitsmiseks ja on vaja keelata koduuksemüük.

75. Seda järeldust põhjendavad faktilised asjaolud, mis ei ole võrreldavad põhikohtuasjas käsitletavatega, mistõttu seda ei ole võimalik põhikohtuasjale laiendada.

76. Ma meenutan, et selles otsuses leidis Euroopa Kohus, et järelemõtlematu ostu risk on eriti suur juhul, kui koduuksemüük puudutab koolituslepingut või õppematerjalide müüki, kuna võimalik ostja on sageli isik, kelle haridustase on puudulik ja kes soovib seda tõsta, mis muudab ta eriti aldiks selliste kaupade müügipakkumistele.( ) Euroopa Kohus on samuti sedastanud, et kuna koolitus ei ole laiatarbekaup, võib järelemõtlematu ost avaldada kliendile kahjustavat mõju kutsealase koolituse ja töölevõtmise osas, st avaldada teiselaadilisi ja kestvamaid mõjusid kui lihtsalt rahaline kaotus.( )

77. Sellised riskid ei ole võrreldavad nendega, mida võib avaldada selline rändkaubandus, millega põhikohtuasjas süüdistatavad tegelesid ja mille sisuks on ajakirjade tellimislepingute pakkumine ja nende sõlmimine. Nagu komisjon õigusega on märkinud, on käsitletavad ajakirjad tarbe- või hobikirjandus, mistõttu nad ei ole adresseeritud eriti mõjutatavatele isikutele ja teisalt, nagu komisjon samuti märkis, põhjustab selliste tellimuslepingute sõlmimine juhul, kui see on järelemõtlematu (mis ei ole ilmne, kuna on olemas taganemisvõimalus), klientidele rahalist kahju, mis pealegi on üsna väike.

78. Ma lisan, et on õige, nagu Euroopa Kohus seda selle kohtuotsuse punktis 16 märkis, et direktiivi 85/577 viimane põhjendus ütleb, et liikmesriikidel on vabadus säilitada või kehtestada täielik või osaline keeld lepingute sõlmimisele väljaspool äriruume, kuid, nagu ma eespool juba märkisin,( ) peavad need liikmesriigid järgima asutamislepingu sätteid. Seega ei saa teha järeldust, et liikmesriigid võivad sätestada sellise keelu igat liiki müügi või kaupade osas.

79. Seetõttu leian ma samamoodi nagu komisjon, et käesolevas põhikohtuasjas võimalike klientide võimalusest tellimuslepingust taganeda piisab, et vältida neile tekkivat riski järelemõtlematult kohustusi võtta. Järelikult läheb minu arvates eelneva ametliku tegevusloa nõue rändkaubandusega tegelemiseks kaugemale sellest, mis on vajalik sellise riski vastu tarbijate kaitse tagamiseks.

80. Kuigi täielikult ei ole võimalik välistada riski, et tarbijad langevad pettuste või usalduse kuritarvitamise ohvriks, ei õigusta see nii ranget meedet, mille kohaselt peab kriminaalkaristuse ähvardusel ajakirjade tellimuslepingute pakkumiseks rändkaubandustegevuse vormis omandama eelneva ametliku tegevusloa.

81. Selles osas on mul raske mõista, miks sellise rändkaubandustegevuse puhul, mis seisneb ajakirjade tellimuslepingute sõlmimises, nõutakse eelnevat ametlikku tegevusluba isegi siis, kui selline tegevus toimub ettevõtja asukohast kaugemal toimuva regulaarse müügina kohalikule püsielanikkonnale, kuigi rändkaubandustegevusele, mis seisneb ajalehtede tellimuslepingute sõlmimises, sellist nõuet sellisel juhul (ettevõtja asukohast kaugemal toimuv regulaarne müük kohalikule püsielanikkonnale) ei esitata. Minu arvates tõendavad sellised erinevad eeskirjad, et ajakirjade tellimuslepingute sõlmimist puudutavad siseriiklikud õigusnormid on ebaproportsionaalsed.

82. Ma järeldan, et vaidlusalused siseriiklikud õigusnormid lähevad kaugemale sellest, mis on vajalik sellise riski vastu tarbijate kaitse tagamiseks, mistõttu ma leian, et neid tuleb pidada EÜ artikliga 49 vastuolus olevaks.

83. Ma täpsustan, et on väga tõenäoline, et järeldus oleks sama, kui asjaomaseid siseriiklikke õigusnorme hinnatakse ainult lähtudes asutamislepingu kaupade vaba liikumist käsitlevatest sätetest, jättes teenuste osutamise vabadusega seonduva kõrvale.

84. Ma meenutan, et eespool viidatud kohtuasja Keck ja Mithouard( ) kohaselt ei takista siseriiklikud sätted, mis piiravad või keelavad teatud müügimeetodid ning mida esiteks kohaldatakse kõigi asjaomaste liikmesriigis tegutsevate ettevõtjate suhtes ja mis teiseks mõjutavad õiguslikult ja faktiliselt ühtemoodi kodumaiste ja teistest liikmesriikidest pärit toodete turustamist, otse või kaudselt, tegelikult või potentsiaalselt, liikmesriikidevahelist kaubandust 11. juuli 1974. aasta otsusel kohtuasjas Dassonville põhineva kohtupraktika tähenduses.( )

85. Oletades, et asjaomaseid siseriiklikke õigusnorme tuleb pidada kaupade müügitingimusi reguleerivaks ja kuna asjaomased õigusnormid ei puuduta nende kaupade sisu või koostist, vaid viisi, kuidas neid turustatakse, siis ei ole eespool viidatud kohtuasjas Keck ja Mithouard esitatud teised tingimused täidetud.

86. Kuigi neid õigusnorme kohaldatakse tegelikult kõigi isikute suhtes, kes soovivad Belgia territooriumil tegeleda vaidlusaluse rändkaubandusega, ei ole välistatud, et nad seavad enam piiranguid teistest liikmesriikidest pärit ajakirjade turustamisele võrreldes kodumaiste ajakirjadega.

87. Nagu komisjon on rõhutanud, on müügimeeste kasutamine tõhus vahend leida võimalikke kliente, kes telliksid teistest liikmesriikidest pärit ajakirju, mida nad loomulikult ei tunne nii hästi kui kodumaiseid. Selliste müügimeeste kasutamine tellimuslepingute sõlmimise vahendajatena on sageli kasutatud meetod teatud välismaiste ajakirjade turustamisel, millel on raske siseneda liikmesriigi turule, kus sellise rändkaubandusega tegeletakse. Sellisel juhul tasub sellistest ajakirjadest huvitatud isikutel tellimuslepingu sõlmimine (mis on tänu müügimehele muudetud hõlpsamaks) ära, kuna neil ei ole neid tarvis minna otsima teistest liikmesriikidest kui nende asukohariik.

88. Eeltoodud põhjustel tuleb asuda seisukohale, et kahtlemata takistab vaidlusalusele rändkaubandustegevusele seatud tingimus omandada eelnev ametlik tegevusluba teistest liikmesriikidest pärit ajakirjade turulepääsu enam kui kodumaiste ajakirjade oma.

89. Oletades, et asjaomaseid siseriiklikke õigusnorme tuleb hinnata lähtuvalt asutamislepingu kaupade vaba liikumist käsitlevatest sätetest, tuleb eelotsusetaotluse esitanud kohtul uurida, kas asjaomastel õigusnormidel on tõepoolest selline mõju.

90. Juhul kui see oletus vastab tõele, tuleb asjaomaseid siseriiklikke õigusnorme pidada kaupade vaba liikumise piiranguks (millele kohaldatakse EÜ artiklit 28), mistõttu on vajalik anda asjaomastele siseriiklikele õigusnormidele selline hinnang, nagu ma märkisin käesoleva ettepaneku punktides 67–82, järeldades, et asjaomased siseriiklikud õigusnormid on vastuolus EÜ artikliga 49.

91. Järelikult tuleb esitatud eelotsuse küsimusele vastata, et ühenduse õigust tuleb tõlgendada nii, et sellega on vastuolus sellised siseriiklikud õigusnormid, mida käsitletakse käesolevas põhikohtuasjas, mille kohaselt peab ajakirjade tellimuslepingute pakkumiseks või sõlmimiseks rändkaubandustegevuse vormis omandama eelneva ametliku tegevusloa ja mis samas keelab kriminaalkaristuse ähvardusel sellega tegeleda isikul, kellel ei ole nõutavat tegevusluba.

V. Ettepanek

92. Tuginedes eelnevale, teen Euroopa Kohtule ettepaneku vastata Rechtbank van eerste aanleg te Brugge (Belgia) esitatud eelotsuse küsimustele järgmiselt:

Ühenduse õigust tuleb tõlgendada nii, et sellega on vastuolus sellised siseriiklikud õigusnormid, mida käsitletakse käesolevas põhikohtuasjas, mille kohaselt peab ajakirjade tellimuslepingute pakkumiseks või sõlmimiseks rändkaubandustegevuse vormis omandama eelneva ametliku tegevusloa ja mis samas keelab kriminaalkaristuse ähvardusel sellega tegeleda isikul, kellel ei ole nõutavat tegevusluba.