Si se admite, como procede, que la comercialización legal del producto patentado hace realidad la posibilidad de obtener una recompensa por la actividad creadora, carece de importancia saber si el titular de la patente tenía o no la posibilidad de obtener una patente en el Estado miembro del que se trata. Cuando Merck declara que, debido a la competencia de otras empresas, que existe teóricamente en Italia a causa de la falta de protección mediante patente, no puede obtener una recompensa adecuada al resultado de su esfuerzo creativo, es preciso recordar nuevamente a este respecto que el derecho de patente no garantiza una ganancia segura, sino solamente una posibilidad de ganancia que ha de hacer efectiva su titular. La finalidad del derecho de patente, como la he descrito, supone además, como ya observó especialmente el Abogado General Sr. Trabucchi en las conclusiones que acaban de citarse, que los efectos simplemente negativos de la libre circulación de mercancías en los posibles ingresos de un fabricante no afectan a la existencia del derecho protegido. En este aspecto, tampoco debe perderse de vista en el examen del presente asunto que, dentro del mercado común, que se caracteriza por la libre circulación de mercancías y la libre prestación de servicios, Merck tenía, como titular de la patente, la posibilidad de decidir libremente el Estado miembro en el que quería comercializar el producto patentado en los Países Bajos. Con toda evidencia, efectuó su elección en función de sus intereses, considerando el nivel de retribución garantizado en Italia, así como otros factores de mercado que le asegurase en ese mercado parcial, en el que sigue manteniendo por lo demás un monopolio de hecho sobre el producto de que se trata, la ganancia correspondiente. Si se le permitiera ampararse en la patente neerlandesa para mantener lejos de este mercado los productos que se han comercializado en Italia con su consentimiento, ello causaría una compartimentación y un correlativo aislamiento de los mercados nacionales, que es precisamente lo que ha querido evitar el Tratado constitutivo de la Comunidad Económica Europea. Como ya ha destacado este Tribunal de Justicia en su sentencia Centrafarm BV (asunto 15/74) y repetido en su sentencia Musik-Vertrieb-Membran y K-Tel (asuntos acumulados 55/80 y 57/80), antes citada, la existencia de una disparidad entre las legislaciones nacionales que pueda falsear la competencia entre los Estados miembros, no puede justificar el hecho de que un Estado miembro conceda una protección legal a prácticas de una entidad privada que sean incompatibles con las normas relativas a la libre circulación de mercancías.

Bajo este aspecto es también interesante destacar que los precios del preparado «Mo-duretic» en los distintos Estados miembros, que me han sido comunicados, no permiten establecer una relación de causalidad entre la posibilidad de obtener una patente y el nivel de precios. En todas partes el comercio de medicamentos está influido en gran medida por las intervenciones públicas o de otro género en la formación de los precios, que dependen especialmente del coste de las materias primas y de la mano de obra, del beneficio normal, de los costes de fabricación, de la difusión del medicamento, de los gastos de investigación y de otros factores específicos. Este modo de formación de los precios es también, evidentemente, la razón por la cual los precios del «Moduretic» tanto en Italia, donde no existe la protección mediante patente, como en Francia o en el Reino Unido, donde sí existen derechos de protección similares, son relativamente bajos en relación con los aplicados en los Países Bajos. Si las importaciones paralelas hacia los Países Bajos a partir de los dos Estados miembros citados en último lugar estuviesen autorizadas y si simultáneamente se declararan ilegales las correspondientes importaciones desde Italia debido a la protección mediante patente que existe en los Países Bajos, estaríamos en presencia de una desigualdad de trato no justificada objetivamente y, por consiguiente, prohibida por el Tratado de las importaciones paralelas procedentes de Italia.