Palabras clave

Índice



Palabras clave

++++

Libre circulación de personas ° Libertad de establecimiento ° Sociedades ° Directiva 77/91/CEE ° Ambito de aplicación ° Inclusión de las sociedades anónimas bancarias ° Normativa nacional que establece el aumento, por vía administrativa, del capital de una sociedad bancaria con dificultades financieras ° Improcedencia ° Parálisis de los derechos conferidos por la Directiva a los accionistas mediante la aplicación de una norma nacional que prohíbe el abuso de derecho ° Improcedencia ° Obligación de informar por escrito a los titulares de acciones nominativas en caso de aumento del capital ° Información limitada a la publicación de la oferta de suscripción en los diarios ° Improcedencia

(Directiva del Consejo 77/91/CEE, arts. 25 y 29)

Índice

La Segunda Directiva 77/91, tendente a coordinar, para hacerlas equivalentes, las garantías exigidas en los Estados miembros a las sociedades, definidas en el párrafo segundo del artículo 58 del Tratado, con el fin de proteger los intereses de los socios y terceros, en lo relativo a la constitución de la sociedad anónimas, así como al mantenimiento y modificaciones de su capital, y, en particular, sus artículos 25 y 29 deben ser interpretados en el sentido de que se aplican a las sociedades anónimas bancarias. En efecto, el criterio adoptado por el legislador comunitario para definir el ámbito de aplicación de la Segunda Directiva es el de la forma jurídica de la sociedad, cualquiera que sea su actividad.

El artículo 25 de la Directiva, según el cual todo aumento de capital debe ser decidido por la junta general, se opone a una normativa nacional que permita que el aumento de capital de una sociedad anónima bancaria que, debido a su endeudamiento, se encuentre en una situación excepcional, se decida mediante una acto administrativo y sin deliberación de la junta general. A este respecto, aunque la Directiva no es contraria a la adopción de medidas de ejecución forzosa que tengan por objeto la desaparición de la sociedad, ni, en particular, a los procedimientos de liquidación que coloquen a la sociedad bajo un régimen de administración forzosa con el fin de garantizar los derechos de los acreedores, su aplicación no queda excluida en el supuesto de un mero régimen de saneamiento destinado a asegurar la supervivencia de la sociedad, aun cuando suponga que los accionistas y órganos normales de la sociedad queden temporalmente desposeídos de sus facultades.

Habida cuenta de que la aplicación de una norma nacional como la que prohíbe el abuso de derecho no puede menoscabar la plena eficacia y la aplicación uniforme de las disposiciones comunitarias en los Estados miembros, el hecho de que un accionista invoque el mencionado artículo 25 no puede, so pena de modificar el alcance de dicha disposición, ser calificado de abusivo solamente porque el interesado es un accionista minoritario de una sociedad sujeta a un régimen de saneamiento o por haberse beneficiado del saneamiento de la sociedad.

Por otra parte, con ocasión de un aumento de capital, la publicación de la oferta de suscripción en la prensa no constituye una información por escrito a los titulares de acciones nominativas, en el sentido del apartado 3 del artículo 29 de la Directiva, cuando la legislación nacional no prevea la publicación en el boletín nacional designado al efecto.