Comunicación de la Comisión, de 3 de septiembre de 1986, relativa a los acuerdos de menor importancia no contemplados en el apartado 1 del artículo 85 del Tratado constitutivo de la Comunidad Económica Europea (1) (86/C 231/02)

I

1. La Comisión considera importante facilitar la cooperación entre las empresas en la medida en que ello sea económicamente deseable y no suscite objeciones desde el punto de vista de la política de la competencia, en particular, por lo que se refiere a la cooperación entre pequeñas y medianas empresas. En esta perspectiva, la Comisión ha publicado la «Comunicación relativa a los acuerdos, decisiones y prácticas concertadas relativos a la cooperación entre empresas» (2), en la que se incluye una lista de determinados acuerdos que por su naturaleza no pueden ser considerados como restrictivos de la competencia. Además, en su Comunicación relativa a su valoración de determinados acuerdos de subcontratación (3), la Comisión consideró que a este tipo de contratos que ofrece oportunidades para el desarrollo, en particular a pequeñas y medianas empresas, no le afecta la prohibición del apartado 1 del artículo 85. Con la presente Comunicación, la Comisión prosigue su esfuerzo de delimitación del ámbito de aplicación del apartado 1 del artículo 85, con la finalidad de facilitar la cooperación entre pequeñas y medianas empresas.

2. La Comisión estima que la prohibición de acuerdos entre empresas, establecida por el apartado 1 del artículo 85, no va dirigida contra los acuerdos que sólo afecten de forma insignificante al comercio entre Estados miembros o a la competencia. Sólo están prohibidos los acuerdos que tengan efectos sensibles sobre las condiciones del mercado o, en otras palabras, que modifiquen de forma sensible la posición en el mercado de las empresas terceras respecto a los acuerdos y la de los usuarios, en cuanto a las ventas o fuentes de suministro.

3. La Comisión, mediante el establecimiento de criterios cuantitativos y la explicación del modo de aplicarlos, dota en la presente Comunicación de un contenido suficientemente concreto al término «sensible», para que las empresas puedan apreciar por sí mismas si a los acuerdos suscritos entre ellas y otras empresas no les afectan las disposiciones del apartado 1 del artículo 85, por el hecho de su menor importancia. La definición de orden cuantitativo dada por la Comisión al carácter «sensible» no tiene, sin embargo, un valor absoluto : es perfectamente posible que, en casos particulares, acuerdos firmados por empresas que rebasen estos umbrales sólo afecten al comercio entre Estados miembros o a la competencia en una medida insignificante y, por tanto, no les afecten las disposiciones del apartado 1 del artículo 85.

4. La presente Comunicación debería hacer desaparecer el interés de las empresas por obtener una declaración negativa en el sentido de lo establecido en el artículo 2 del Reglamento no 17 del Consejo (4) para los acuerdos previstos en la presente Comunicación. Tampoco debería ser menester intentar clarificar la situación jurídica por medio de decisiones individuales de la Comisión ; no es, por tanto, preciso notificar tales acuerdos. Sin embargo, cuando en un caso particular haya duda sobre si un acuerdo afecta de forma sensible al comercio entre Estados miembros o a la competencia, las empresas tienen la posibilidad de solicitar una declaración negativa o de notificar el acuerdo.

5. En los casos a que se refiere la presente Comunicación, la Comisión no tomará ninguna medida, a instancia de parte o de oficio, en virtud del Reglamento no 17. Si, por razón de circunstancias excepcionales, un acuerdo cubierto por la presente Comunicación debiese, sin embargo, incluirse en el ámbito del apartado 1 del artículo 85, la Comisión no procederá a la imposición de multas. Si unas empresas no han notificado un acuerdo contemplado en el apartado 1 del artículo 85, por creer, basándose en un cálculo erróneo de su parte de mercado o de su volumen de negocios total, que este acuerdo está amparado por la presente Comunicación, la Comisión no considerará la posibilidad de imponer multas, salvo si el error es resultado de una negligencia.

6. Esta Comunicación no prejuzga la compentencia de los Tribunales nacionales en la aplicación del apartado 1 del artículo 85, aunque puede constituir un factor que se tenga en cuenta en los procesos ante tales Tribunales. Tampoco prejuzga la interpretación del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas.

II

7. La Comisión considera que a los acuerdos entre empresas de producción o de distribución de productos o de prestación de servicios, no les afecta normalmente la prohibición establecida por el apartado 1 del artículo 85: (1) La presente Comunicación sustituye la Comunicación de la Comisión de 19 de diciembre de 1977, publicada en el DO no C 313 de 29.12.1977, p. 3. (2) DO no C 75 de 29.7.1968, p. 3, modificado por el DO no C 84 de 28.8.1968, p. 14. (3) DO no C 1 de 3.1.1979, p. 2. (4) DO no 13 de 21.2.1962, p. 204/62. - cuando los productos o servicios objeto del acuerdo y los demás productos de las empresas participantes considerados como similares por el usuario en razón de sus propiedades, precio o uso, no supongan en el Mercado Común, o en una parte sustancial del mismo, más del 5 % del mercado del conjunto de estos productos o servicios (en lo sucesivo denominados «productos», en el territorio del Mercado Común en que tales acuerdos producen sus efectos, y

- cuando el volumen de negocios total realizado por las empresas participantes durante un ejercicio, no rebase 200 millones de ECUS.

8. La Comisión considera, por otra parte, que a los acuerdos mencionados tampoco les afecta la prohibición establecida por el apartado 1 del artículo 85 si, durante dos ejercicios consecutivos, las cuotas de mercado o los volúmenes de negocio así determinados, registran un incremento no superior al 10 %.

9. En la presente Comunicación, empresas participantes son: a) las empresas participantes en el acuerdo;

b) las empresas en las que una parte del acuerdo, directa o indirectamente: - disponga de más de la mitad del capital social o del capital de explotación,

- disponga de más de la mitad de los derechos de voto,

- disponga de la capacidad de designar más de la mitad de los miembros del Consejo de vigilancia o del de administración, o de los órganos de representación legal de la empresa, o

- disponga del derecho de gestión sobre los asuntos de la empresa;

c) las empresas que directa o indirectamente dispongan, sobre una empresa parte en el acuerdo, de los derechos o poderes enumerados en la letra b);

d) las empresas en que una empresa de las mencionadas en la letra c), directa o indirectamente, disponga de los derechos o poderes enumerados en la letra b).

Las empresas en que aquellas otras empresas a que se refieren las letras a) a d), directamente o indirectamente y de forma conjunta, dispongan de los derechos o poderes enumerados en la letra b), también se considerarán empresas participantes.

10. Para calcular la parte de mercado mencionada anteriormente, es necesario determinar el mercado pertinente, lo que implica que hay que que definir los conceptos de mercado de producto pertinente y de mercado geográfico pertinente.

11. El mercado de productos pertinente incluye, además de los productos objeto del acuerdo, cualquier otro producto idéntico o equivalente. Esta norma se aplica tanto a los productos de las empresas participantes como al mercado total de tales productos. Los productos de que se trate han de ser intercambiados, aspecto éste que ha de ser apreciado por los consumidores. En principio, han de tomarse en consideración conjuntamente las propiedades de los productos, su precio y su uso. En casos específicos, algunos productos pueden, sin embargo, constituir un mercado distinto por razón de sus propiedades, de su precio o de su utilización. Es lo que ocurre, sobre todo, cuando los consumidores manifiestan preferencia respecto a ellos.

12. En la medida en que los productos considerados en el contrato constituyan componentes incluidos por las partes en otros productos, procederá referirse al mercado de estos últimos productos, en tanto en cuanto estos componentes constituyan una parte esencial. Cuando los productos considerados en el contrato son componentes que se venden a empresas terceras, procederá referirse al mercado de estos componentes. En el caso en que se presenten las dos situaciones, se considerarán los dos mercados separadamente.

13. El mercado geográfico afectado está constituido por el territorio comunitario en el que el acuerdo produce sus efectos. Este territorio será el del conjunto del Mercado Común si los productos considerados en el contrato son objeto con regularidad de ofertas y demandas en todos los Estados miembros. En la medida en que los productos considerados en el contrato no puedan ser objeto de ofertas y demandas o lo sean únicamente en cantidades limitadas, o lo sean irregularmente en cuanto a su frecuencia, en una parte del Mercado Común, ésta no se tomara en consideración.

14. El mercado geográfico pertinente será más reducido que el conjunto del Mercado Común, en especial cuando: - la naturaleza y las características de un producto (por ejemplo, costes de transporte elevados en relación con el valor del producto) restrinjan su movilidad, o

- la circulación de un producto en el Mercado Común se vea obstaculizada para entrar en mercados nacionales por barreras tales como restricciones cuantitativas, tipos de imposición muy diferentes y barreras no arancelarias, por ejemplo, autorizaciones tipo o certificados de seguridad tipo ; la existencia de tales barreras puede llevar a que se considere el territorio nacional como el mercado geográfico pertinente. No obstante, esto sólo estará justificado en los casos en que tales barreras no puedan ser superadas mediante un esfuerzo y un costo razonables.

15. El volumen de negocios total incluirá el volumen de negocios de todos los bienes y servicios, sin impuestos, producidos en el último ejercicio financiero por las empresas participantes. Cuando una empresa haya celebrado varios acuerdos similares con otras empresas en relación con el mercado considerado, se añadirá el volumen de negocios de todas las empresas participantes. El volumen de negocios total no incluirá las transacciones efectuadas entre empresas que sean parte en el acuerdo.

16. La presente Comunicación no se aplicará cuando, en un mercado pertinente, esté restringida la competencia por el efecto cumulativo de redes de acuerdos paralelos similares establecidas por varios productos o negociantes.

17. La presente Comunicación se aplicará también a las decisiones de asociaciones de empresas y a las prácticas concertadas.