DECISIÓN DE LA COMISIÓN de 12 de diciembre de 1994 relativa a un procedimiento de aplicación del artículo 85 del Tratado CE y del artículo 53 del Acuerdo sobre el EEE (Asunto no IV/34.891 - Fujitsu AMD Semiconductor) (El texto en lengua inglesa es el único auténtico) (Texto pertinente a los fines del EEE) (94/823/CE)

LA COMISIÓN DE LAS COMUNIDADES EUROPEAS,

Visto el Tratado constitutivo de la Comunidad Europea,

Visto el Reglamento no 17 del Consejo, de 6 de febrero de 1962, primer Reglamento de aplicación de los artículos 85 y 86 del Tratado (1), cuya última modificación la constituye el Acta de adhesión de España y de Portugal, y, en particular, sus artículos 2, 6 y 8,

Visto el artículo 53 y el Protocolo 21 del Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo (« Acuerdo EEE »),

Vista la solicitud de declaración negativa y la notificación con miras a la exención respecto a un acuerdo de creación de una empresa en participación y cinco acuerdos conexos, presentados por Fujitsu Limited el 21 de octubre de 1993, con arreglo a los artículos 2 y 4 del Reglamento no 17,

Vista la solicitud presentada por las partes el 11 de febrero de 1994 de extender la solicitud y la notificación al artículo 53 del Acuerdo EEE,

Visto lo esencial del contenido de la solicitud y de la notificación (2) publicado con arreglo al apartado 3 del artículo 19 dfel Reglamento no 17 y al artículo 3 del protoclo no 21 del Acuerdo EEE,

Previa consulta al Comité consultivo en materia de prácticas restrictivas y de posiciones dominantes,

Considerando lo que sigue:

A. HECHOS I. La notificación (1) El 21 de octubre de 1993, Fujitsu Limited (« Fujitsu ») notificó un acuerdo de creación de una empresa en participación y cinco acuerdos conexos que había celebrado con Advanced Micro Devices Inc. (« AMD »).

Los acuerdos conexos son los siguientes: un acuerdo de licencia recíproca sobre tecnología, un acuerdo de desarrollo conjunto, un acuerdo de licencia de la empresa en participación y acuerdos de inversión recíproca.

La notificación fue presentada unilateralmente por Fujitsu, con el consentimiento y la cooperación de AMD. Se pidió a la Comisión que emitiera una declaración negativa o concediera una exención individual de conformidad con el apartado 3 del artículo 85 del Tratado.

El 11 de febrero de 1994, y como consecuencia de la entrada en vigor del Acuerdo EEE, las partes solicitaron a la Comisión que ampliara la notificación de manera que también quedara incluido el artículo 53 del Acuerdo EEE.

(2) La empresa en participación, Fujitsu AMD Semiconductor Limited (« EP »), se ha constituido bajo la legislación japonesa, y diseñará, construirá y explotará en Japón una planta de fabricación de obleas de semiconductor de determinados tipos de memorias no volátiles, a saber, memorias de sólo lectura eléctricamente programables (« EPROM ») y memorias flash.

II. Las partes (3) « Fujitsu » es la empresa matriz básica de un grupo de empresas que fabrican y venden equipos de procesamiento de datos, equipos de telecomunicaciones y dispositivos electrónicos.

El volumen de negocios consolidado del grupo Fujitsu en el ejercicio económico 1992 fue de aproximadamente de 29 800 millones de dólares estadounidenses. A pesar de ser un importante fabricante de memoria EPROM, Fujitsu no vendió prácticamente ninguna memoria flash antes de 1993, y en dicho año sólo un limitado volumen de negocios en este segmento de mercado.

(4) « AMD » es una empresa estadounidense especializada en la fabricación y venta de semiconductores y dispositivos conexos, conocida especialmente por sus microordenadores « clónicos » Intel 386 (y, recientemente, 486). En 1992, el volumen de negocios de AMD fue de aproximadamente 1 500 millones de dólares estadounidenses.

III. Los acuerdos Acuerdo de creación de la empresa en participación

(5) La EP será una empresa en participación de responsabilidad limitada constituida bajo la legislación japonesa. Fujitsu poseerá el 50,05 %, y AMD, el 49,95 %. El capital máximo autorizado de la EP será de 40 000 millones de yenes japoneses (cerca de 325 millones de ecus).

Fujitsu tendrá mayoría en el consejo de administración. Casi todas las decisiones se adoptarán por mayoría simple, aunque algunas importantes decisiones [ . . . ] (3) requerirán la aprobación por mayoría calificada.

(6) Las partes no podrán vender sus acciones de la EP durante cinco años. Después, si una de las partes decide vender sus acciones, deberá dar preferencia de compra a la otra. Mientras las partes posean acciones en la EP, o podrán fabricar memorias no volátiles que compitan o puedan competir con los productos de ésta, ni podrán emplear a personas que trabajen en ella ni solicitar sus servicios.

(7) El acuerdo tendrá validez mientras siga existiendo la EP, salvo que se le ponga término de mutuo acuerdo. Si una de las partes incumple el acuerdo, se declara insolvente, efectúa cambios en la propiedad o en el equipo de gestión, o deja de poseer un tercio de las acciones de la EP, la otra parte podrá, entre otras cosas, comprar sus acciones, disolver la EP, o poner fin al acuerdo de creación de la EP, o a uno o a ambos acuerdos de inversión.

(8) La EP, cuya puesta en funcionamiento está prevista para 1995, fabricará obleas de memoria EPROM y de memoria flash de dimensión igual o inferior a 0,5 micras (lo que significa que la anchura de la línea fina de los circuitos será igual o inferior a 5 diezmillonésimas de metro, es decir, 1/200 de la anchura de un cabello humano). Estas obleas serán empleadas por la EP o las partes para fabricar dispositivos de memoria no volátil. De hecho, las obleas son productos no acabados que deben cortarse en chips (cubos), los cuales: i) se montan en dispositivos encapsulados y se incorporan en equipo electrónico, o ii) se incorporan en tarjetas de memoria. Estos dispositivos de memoria no volátil (dispositivos encapsulados y tarjetas de memoria) serán fabricados por la EP o por las empresas matrices (o sus filiales). Cada una de las partes estará facultada para adquirir el 45 % de la producción total de la EP. El 10 % restante será asignado al consejo de administración de la EP, que podrá decidir venderlo directamente en el mercado. En este caso, de conformidad con el acuerdo de licencia de la EP (véase el considerando 17), ésta únicamente podrá vender sus productos en determinados países asiáticos. Las empresas matrices (o sus filiales) venderán los dispositivos de memorias no volátiles a fabricantes de equipo original o los utilizarán para su propia producción de tecnología de la información y artículos de electrónica de consumo. Conforme a la notificación, las obleas representan más de la mitad del precio del producto final.

(9) Aunque las memorias EPROM y las memorias flash son productos que ya se producen, las obleas de mayor rendimiento que se comercializan en la actualidad se fabrican con dimensiones de 0,8 micras. Por consiguiente, el producto de la EP será un producto de nueva generación.

(10) Durante todo el período de vigencia del acuerdo, las partes no podrán competir con la EP. El acuerdo también contiene una cláusula de no competencia ex post, según la cual si, por cualquier motivo, una de las partes vende sus acciones de la EP en un plazo de diez años a partir de la fecha de entrada en vigor del acuerdo de creación de la EP, no podrá, durante un período de dos años a partir de la fecha de dicha venta: i) fabricar memorias no volátiles que compitan o puedan competir con los productos de la EP y estén sujetas a derechos de propiedad intelectual que pertenezcan a la otra parte o hayan sido obtenidos conforme al acuerdo de desarrollo conjunto o al acuerdo de licencia de la empresa en participación, ni ii) emplear a personas que trabajen en la EP o solicitar sus servicios. Sin embargo, según lo establecido en el acuerdo de licencia recíproca sobre tecnología, dicha parte podrá proseguir sus actividades de investigación y desarrollo sobre la base de la tecnología objeto de la licencia, que podrá utilizar para fabricar memorias no volátiles una vez transcurrido el período de dos años.

(11) La notificación incluye también cinco acuerdos adicionales relacionados con el establecimiento de la EP.

Acuerdo de licencia recíproca sobre tecnología

(12) Las partes se conceden recíprocamente licencias no exclusivas e intransferibles sobre sus respectivos derechos de propiedad intelectual para fabricar materiales y productos semiconductores y disponer de ellos en cualquier forma posible en todo el mundo, con excepción de las memorias no volátiles y las tarjetas de memoria. En cuanto a estos últimos productos, las partes se conceden recíprocamente licencia para fabricarlos, montarlos, encapsularlos, probarlos y utilizarlos en todo el mundo; en cambio, la licencia recíproca para venderlos, alquilarlos o disponer de ellos en cualquier otra forma se limita a determinados territorios. En Europa, durante un período de cinco años a partir de la primera venta en el mercado comunitario de memorias no volátiles, Fujitsu ha obtenido una licencia para vender en el Reino Unido e Irlanda, y AMD, para vender en el resto del EEE. Se permiten las ventas no solicitadas. Transcurrido el período de cinco años, cada una de las partes podrá vender en todo el EEE. Fuera del EEE, los países asiáticos están reservados a Fujitsu, y los países americanos, a AMD.

(13) Este acuerdo permanecerá en vigor por un período de diez años o hasta que se produzca una de las siguientes « situaciones transitorias »:

- rescisión o expiración del acuerdo de creación de la EP;

- disolución de la EP; o

- retirada de Fujitsu o de AMD como accionistas de la EP.

En caso de producirse una de estas « situaciones transitorias », el acuerdo quedará automáticamente resuelto, y las licencias relativas a las memorias no volátiles y a las tarjetas de memoria se convertirán en licencias de alcance mundial.

Las partes también podrán resolver el acuerdo por incumplimiento, insolvencia o cambio en el régimen de control de la otra parte.

Acuerdo de desarrollo conjunto

(14) Mediante la creación de un Comité de desarrollo conjunto, las partes colaborarán en el desarrollo de los productos y procesos tecnológicos necesarios para la fabricación de memorias no volátiles. Cada una de ellas asumirá sus propios costes de desarrollo conjunto. Los derechos de propiedad intelectual obtenidos por una o ambas partes en el marco del acuerdo de desarrollo conjunto serán propiedad conjunta de ambas. En caso de que una de las partes obtenga independientemente derechos de propiedad intelectual patentados, sin acceder a información confidencial de la otra, tendrá la propiedad exclusiva de dichos derechos. Las partes concederán a la EP y, en su caso, a la otra parte, una licencia para hacer uso de los derechos de propiedad intelectual obtenidos en aplicación del acuerdo de desarrollo conjunto, ya sean de propiedad conjunta o individual.

(15) El acuerdo de desarrollo conjunto expirará automáticamente cuando se resuelva el acuerdo de licencia de la EP o cuando se produzca una de las « situaciones transitorias ». Asimismo, cada parte podrá poner fin a este acuerdo si la otra lo incumple, se declara insolvente, efectúa cambios en el régimen de propiedad o en el equipo de gestión, o deja de poseer un tercio de las acciones de la EP.

(16) Tras la resolución del acuerdo, por uno u otro motivo, las partes seguirán poseyendo conjuntamente los derechos de propiedad intelectual obtenidos en común y la facultad de hacer uso de ellos y de conceder licencias para su utilización sin restricción alguna. Aunque las partes podrán conceder licencias sobre la tecnología desarrollada en común una vez disuelta la EP, no podrán, sin autorización de la otra parte, ceder sus derechos de propiedad intelectual obtenidos conjuntamente.

Acuerdo de licencia de la empresa en participación

(17) Fujitsu y AMD conceden a la EP una licencia de uso no exclusiva e intransferible sobre sus derechos de propiedad intelectual para fabricar, encargar y utilizar memorias no volátiles en todo el mundo, y para vender, alquilar o permitir la utilización de estos productos en determinados países asiáticos y, en el caso de la licencia concedida por AMD a la EP, en Japón.

La EP pagará a Fujitsu y AMD un canon del [ . . . ] sobre las ventas netas de sus productos a ambas empresas.

La EP concede a las partes una licencia no exclusiva e intransferible para hacer uso de sus derechos de propiedad intelectual en todo el mundo.

(18) El acuerdo quedará resuelto en caso de que se produzca una de las « situaciones transitorias » indicadas. Cada una de las partes podrá resolver el acuerdo si la otra lo incumple, se declara insolvente, efectúa cambios en el régimen de propiedad o el equipo de gestión, o deja de poseer un tercio de las acciones de la EP.

Acuerdos de inversión recíproca

(19) Fujitsu y AMD celebrarán acuerdos de inversión recíproca. De conformidad con éstos, Fujitsu deberá comprar directamente a AMD un determinado número de sus acciones, en ningún caso superior al 5 % de sus acciones ordinarias en circulación. Por su parte, AMD deberá adquirir una parte mucho más pequeña del capital de Fujitsu en el mercado libre. Las partes tendrán libertad para vender sus participaciones recíprocas tras un período de [ . . . ] años.

IV. El mercado El mercado del producto de referencia

(20) Según las partes, las obleas no constituyen un mercado separado del mercado de dispositivos de semiconductores, porque se trata de productos que raramente se introducen en el mercado antes de ser cortados en chips e incorporados a los dispositivos de memoria no volátil. Por lo tanto, consideran que, en el presente caso, el mercado del producto de referencia debe ser el mercado de dispositivos de memoria no volátil, compueto por dispositivos de memoria EPROM y de memoria flash. Esta cuestión puede quedar abierta, dado que la evaluación del presente caso no cambiaría si las obleas constituyeran un mercado separado.

(21) Un dispositivo de memoria EPROM (memoria de sólo lectura eléctricamente programable) es un dispositivo de memoria de semiconductores no volátil que se programa eléctricamente y se borra con luz ultravioleta. En cambio, un dispositivo de memoria flash es un dispositivo de memoria de semiconductores no volátil que se programa y borra eléctricamente, permitiendo un borrado más rápido que en el caso de las memorias EPROM. Como ya se ha indicado, los productos de la EP se fabricarán con una tecnología de nueva generación, la tecnología de 0,5 micras (o menos). Esta tecnología reducirá el espacio existente entre los diversos elementos del circuito integrado en la oblea, permitiendo que ésta contenga más transistores y, por consiguiente, almacene más datos y los procese más rápidamente.

(22) La principal característica de una memoria no volátil es su capacidad de mantener datos almacenados incluso tras la interrupción del suministro de energía. Entre las memorias no volátiles, las memorias flash tienen ventajas sobre las EPROM, ya que se borran más rápidamente, sin tenerse que extraer del sistema el dispositivo de memoria. Por el momento, el precio de las memorias flash es muy superior al de las EPROM, de ahí que actualmente sólo se utilicen en el segmento superior del mercado de productos de memoria no volátil.

El mercado geográfico de referencia

(23) En términos generales, se puede decir que los dispositivos de memoria no volátil se comercializan libremente en grandes cantidades en todo el mundo. No existen diferencias particulares de precios ni obstáculos nacionales de acceso. Los costes de transporte son poco elevados. Por consiguiente, debe considerarse que, en este caso, el mercado geográfico de referencia es el mercado mundial.

La estructura actual del mercado

(24) El volumen de negocios mundial del segmento de mercado de memorias EPROM fue de 1 358 millones de dólares estadounidenses en 1991 y de 1 253 millones de dólares estadounidenses en 1992. En cuanto a las memorias flash, no se dispone de datos correspondientes a 1991 (ni anteriores). En 1992, el volumen de negocios mundial fue de 239 millones de dólares estadounidenses, aunque se espera que para 1996 haya aumentado en casi diez veces (véase el considerando 26). En ese mismo año, el volumen de negocios de estos segmentos en Europa ascendió a 293 millones de dólares estadounidenses (EPROM) y a 71 millones de dólares estadounidenses (memorias flash).

(25) Los datos relativos a los ingresos y a las cuotas de mercado mundiales de las principales empresas que operan en estos dos segmentos de mercado, en 1991 y 1992, figuran en los siguientes cuadros (Fuente: Dataquest Inc., 24 de mayo de 1993):

Cuadro 1

Memorias EPROM

"" ID="1">AMD> ID="2">225> ID="3">207> ID="4">16,6> ID="5">16,5"> ID="1">Intel> ID="2">205> ID="3">122> ID="4">15,1> ID="5">9,7"> ID="1">SGS-Thomson> ID="2">158> ID="3">180> ID="4">11,6> ID="5">14,4"> ID="1">Texas Instr.> ID="2">136> ID="3">197> ID="4">10,0> ID="5">15,7"> ID="1">Fujitsu> ID="2">86> ID="3">71> ID="4">6,3> ID="5">5,7"> ID="1">Mitsubishi> ID="2">67> ID="3">56> ID="4">4,9> ID="5">4,5"> ID="1">Toshiba> ID="2">68> ID="3">48> ID="4">5,0> ID="5">3,8">

Cuadro 2

Memorias Flash

"" ID="1">Intel> ID="2">ND> ID="3">167> ID="4">ND> ID="5">69,9"> ID="1">AMD> ID="2">ND> ID="3">46> ID="4">ND> ID="5">19,2"> ID="1">Mitsubishi> ID="2">ND> ID="3">3> ID="4">ND> ID="5">1,3"> ID="1">SGS-Thomson> ID="2">ND> ID="3">2> ID="4">ND> ID="5">0,8"> ID="1">Texas Instr.> ID="2">ND> ID="3">2> ID="4">ND> ID="5">0,8"> ID="1">Toshiba> ID="2">ND> ID="3">1> ID="4">ND> ID="5">0,4">

En el mercado europeo, la situación es la siguiente (misma fuente):

Cuadro 3

Memorias EPROM

"" ID="1">SGS-Thomson> ID="2">74> ID="3">75> ID="4">24,4> ID="5">25,6"> ID="1">AMD> ID="2">53> ID="3">56> ID="4">17,5> ID="5">19,1"> ID="1">Intel> ID="2">55> ID="3">37> ID="4">18,2> ID="5">12,6"> ID="1">Texas Instr.> ID="2">33> ID="3">39> ID="4">10,9> ID="5">13,3"> ID="1">National Semiconductor> ID="2">21> ID="3">23> ID="4">6,9> ID="5">7,8"> ID="1">Fujitsu> ID="2">9> ID="3">9> ID="4">3,0> ID="5">3,1">

Cuadro 4

Memorias Flash

"" ID="1">Intel> ID="2">ND> ID="3">55> ID="4">ND> ID="5">77,5"> ID="1">AMD> ID="2">ND> ID="3">11> ID="4">ND> ID="5">15,5"> ID="1">SGS-Thomson> ID="2">ND> ID="3">2> ID="4">ND> ID="5">2,8">

Características dinámicas del mercado

(26) Está previsto que el mercado de memorias no volátiles cobre gran dinamismo durante los próximos tres o cuatro años. El paso gradual de las memorias EPROM a las memorias flash, iniciado por Intel a finales de 1991, será seguido a un ritmo mucho más rápido por todos los fabricantes de semiconductores.

Según la prensa especializada, la demanda mundial de memorias flash representa actualmente el doble de la capacidad de producción, debido al crecimiento explosivo registrado en los mercados de productos que requieren esta tecnología, tales como teléfonos celulares, unidades de disco de ordenador y ordenadores personales portátiles y de sobremesa, etc.

Según Dataquest, se prevé que las ventas de memorias flash a escala mundial pasen de 239 millones de dólares estadounidenses en 1992 a 2 500 millones de dólares estadounidenses en 1996, año en que superarán a las ventas de memorias EPROM.

Intel ocupa, sin lugar a dudas, el primer lugar en esta carrera contra la escasez de memorias flash. Para finales de 1994, Intel espera haber aumentado en ocho veces su capacidad de producción de este tipo de memorias, y, para tal fin, ha celebrado recientemente acuerdos con Sharp y con Nippon Steel Semiconductor.

Con el objetivo de seguir los pasos de Intel, otras empresas, además de Fujitsu y AMD, han formado empresas en participación en el mercado de memorias flash, a saber: Mitsubishi-SGS-Thomson, IBM/Toshiba, Toshiba/National Semiconductor, Toshiba/Samsung, Hitachi/Mitsubishi, Sanyo/Silicon Storage Technology, y SunDisk/Matsushita.

Según algunos analistas del mercado, este amplio esfuerzo por incrementar la capacidad de producción de memorias flash generará probablemente un exceso de capacidad global dentro de unos cinco años, si no antes, que reducirá los precios y contribuirá a la introducción de este producto en la fabricación de artículos de electrónica de consumo más baratos (por ejemplo, cámaras).

V. Observaciones de terceros interesados (27) La Comisión no ha recibido observaciones de terceros interesados en respuesta a la publicación de la Comunicación efectuada de conformidad con el apartado 3 del artículo 19 del Reglamento no 17.

B. VALORACIÓN JURÍDICA I. Apartado 1 del artículo 85 del Tratado y apartado 1 del artículo 53 del Acuerdo EEE (28) El apartado 1 del artículo 85 del Tratado y el apartado 1 del artículo 53 del Acuerdo prohíben, en particular, todos los acuerdos entre empresas que puedan afectar al comercio entre Estados miembros (Partes contratantes según el Acuerdo EEE) y que tengan por objeto o por efecto impedir, restringir o falsear el juego de la competencia.

La creación de la empresa en participación

(29) La creación de la empresa en participación entra en el ámbito de aplicación del apartado 1 del artículo 85 del Tratado y del apartado 1 del artículo 53 del Acuerdo, porque tiene como efecto restringir la competencia entre las partes, que son competidores reales en el mercado de las memorias no volátiles. Esta consideración no se ve alterada por el hecho de que Fujitsu tenga una cuota de mercado poco significativa en el segmento de las memorias flash. Aunque sea cierto -como ella asegura- que no tiene suficiente experiencia en el diseño de dispositivos de memoria flash, no lo es menos que dispone de los recursos financieros, de gestión y técnicos suficientes para incrementar su propia producción.

La supuesta falta, por parte de AMD, de recursos suficientes para desarrollar una tecnología de fabricación más rentable que le permita comercializar memorias flash en un plazo de tiempo que resulte competitivo no obsta para que la EP restrinja la competencia entre competidores. A este respecto, basta con señalar que, en 1993 (cuando la EP aún no estaba en funcionamiento), AMD aumentó su cuota de mercado mundial relativa a este producto en un 40 %; sus ventas pasaron de 46 millones de dólares estadounidenses en 1992 a 232 millones de dólares estadounidenses en 1993 (Fuente: Electronic Buyers News, 7. 3. 1994).

(30) Hasta cierto punto, la EP competirá con sus empresas matrices, en la medida en que pueda vender directamente en el mercado hasta el 10 % de su producción total. Pero, conforme al acuerdo de licencia de la EP, el territorio en el que ésta puede comercializar las memorias no volátiles está limitado a determinados países asiáticos. Esta limitación territorial constituye una restricción de la competencia, en cuanto que representa una división del mercado geográfico mundial. No obstante, habida cuenta de la actual insuficiencia de capacidad productiva de memorias flash, parece poco probable que la EP comience a vender estos productos antes de satisfacer completamente la demanda de sus empresas matrices (es decir, unos cuatro o cinco años). Teniendo en cuenta que las cantidades de los productos de que se trata serán probablemente limitadas y que es poco probable que este acuerdo afecte significativamente al comercio dentro del EEE, la Comisión concluye que el acuerdo no provocará una restricción apreciable de la competencia en el sentido de lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 85 del Tratado y en el apartado 1 del artículo 53 del Acuerdo. Por lo tanto, el apartado 1 del artículo 85 del Tratado y el apartado 1 del artículo 53 del Acuerdo no son aplicables.

Cláusulas restrictivas

(31) La Comisión considera que algunas cláusulas de los acuerdos notificados restringen la competencia. Se trata de las siguientes:

1. Reparto territorial del mercado del EEE

(32) En lo que respecta al EEE, el apéndice B del acuerdo de licencia recíproca sobre tecnología concede a Fujitsu una licencia de venta no exclusiva en el Reino Unido e Irlanda, y a AMD, en el resto de Europa. Esta restricción territorial se limita a las ventas activas, y sólo es aplicable durante cinco años a partir de la primera venta en el mercado de cada nuevo chip de memoria no volátil o tarjeta en el EEE. La restricción no se aplica a los productos electrónicos que incorporan las memorias no volátiles.

Este acuerdo constituye, sin lugar a dudas, un reparto del mercado del EEE, y, a tenor de lo dispuesto en las letras b) y c) del apartado 1 del artículo 85 del Tratado y en las letras b) y c) del apartado 1 del artículo 53 del Acuerdo, está prohibido.

2. Cláusulas de no competencia

(33) Mientras las partes participen en la EP, no podrán fabricar memorias no volátiles que compitan o puedan competir con ésta.

Si una de las partes vende sus acciones de la EP dentro de los primeros diez años de vida de la misma, no podrá fabricar memorias no volátiles que compitan con las de la EP durante un período de dos años.

(34) La primera de estas dos cláusulas supone una restricción de la competencia que es accesoria pero imprescindible para la EP, en la medida en que resulta necesaria para su establecimiento y su correcto funcionamiento. Habida cuenta de las dificultades, los riesgos y los costes inherentes al desarrollo satisfactorio de memorias no volátiles, esta cláusula de no competencia es necesaria para permitir a cada una de las partes obtener beneficios de su inversión. Como la EP requerirá una considerable inversión de recursos financieros y tecnológicos por ambas partes, éstas no crearían la EP si estuvieran expuestas a la competencia de la otra parte. Esta consideración es especialmente aplicable al presente caso, en el que las actividades de las empresas matrices tienen, por naturaleza, un marcado carácter complementario. De hecho, Fujitsu tiene una experiencia limitada en el deseño de dispositivos de memorias flash, pero dispone de una tecnología y unos conocimientos técnicos considerables en materia de producción. Por su parte, AMD posee los conocimientos técnicos necesarios para diseñar la nueva generación de memorias flash, pero carece de los suficientes recursos para desarrollar una tecnología avanzada de fabricación que sea rentable para comercializar estos dispositivos en un plazo de tiempo competitivo, y carece también de los recursos necesarios para diseñar y comercializar las variaciones del producto que exige el mercado.

(35) Siguiendo la misma línea argumental, la Comisión estima que la segunda cláusula (de no competencia ex post) puede calificarse de accesoria pero indispensable para la EP. Ello se debe a dos factores:

- el período de diez años durante el cual, si una parte abandona la EP, no podrá competir durante un período de dos años, comienza a contar desde la fecha del acuerdo de creación de la EP, es decir, por lo menos dos años antes de la primera venta comercial de sus productos;

- una protección eficaz frente a la competencia durante un período de siete u ocho años parece necesaria para compensar la considerable inversión de recursos financieros y tecnológicos y los riesgos inherentes al desarrollo satisfactorio de memorias no volátiles, especialmente si se tienen en cuenta las experiencias complementarias de Fujitsu y AMD.

3. Cesión de los derechos de propiedad intelectual desarrollados conjuntamente

(36) Ninguna de las partes podrá ceder sus derechos de propiedad intelectual obtenidos conjuntamente sin autorización de la otra parte. Habida cuenta de que esta tecnología desarrollada en común está basada en gran medida en una combinación de las tecnologías que ya posee cada una de las partes, éstas no aportarían estos derechos a la EP si no pudieran controlar su propiedad una vez resuelto el acuerdo. Por lo tanto, esta cláusula ha de calificarse de accesoria pero indispensable para la EP.

Alcance de las restricciones

(37) Las restricciones de la competencia entre las empresas matrices que se derivan de la creación y el funcionamiento de la EP serán sustanciales, porque el sector en el que operará esta última entra completamente en el ámbito de actividades de ambas partes. En lo que respecta a las obleas (pero no al montaje y la comercialización de productos finales), la EP suplantará en su totalidad las actividades potenciales de ambas partes relativas a la fabricación de componentes esenciales de dispositivos de memorias no volátiles.

(38) Los acuerdos afectarán al comercio dentro del EEE, ya que los productos de referencia se comercializan en volúmenes considerables en todo el territorio del EEE.

Cláusulas no restrictivas

(39) A juicio de la Comisión, algunas cláusulas de los acuerdos notificados no restringen la competencia. Se trata de las siguientes:

1. Duración indefinida de la licencia recíproca sobre tecnología

La licencia recíproca permanecerá en vigor durante diez años o mientras exista la EP (el plazo más largo de los dos). Por consiguiente, las licencias sobre las diferentes tecnologías tienen, potencialmente, una duración indefinida. No obstante, como se trata de licencias no exclusivas, la Comisión concluye que su duración indefinida no entra en el ámbito de aplicación del apartado 1 del artículo 85 del Tratado y del apartado 1 del artículo 53 del Acuerdo.

2. Acuerdos de inversión recíproca

Las cláusulas de los acuerdos de inversión recíproca quedan fuera del ámbito de aplicación del apartado 1 del artículo 85 del Tratado y del apartado 1 del artículo 53 del Acuerdo, porque no permitirán a ninguna de las partes controlar el comportamiento competitivo de la otra ni influir en él. La inversión recíproca de las partes es mínima: Fujitsu no poseerá más del 5 % de las acciones ordinarias en circulación de AMD, y ésta tendrá únicamente cerca del 0,5 % de las acciones ordinarias en circulación de Fujitsu. Estas adquisiciones recíprocas de participación minoritaria no se complementan con ninguna otra forma de representación cruzada en los respectivos consejos de administración.

3. Reparto territorial del mercado fuera del EEE

La Comisión considera que las cláusulas contractuales que regulan los respectivos territorios de venta de las partes fuera del EEE, al no limitar la capacidad de las partes para operar en el mercado del EEE en relación con los productos de referencia de los acuerdos, no restringen la competencia ni afectan al comercio dentro del EEE. Por consiguiente, no son de aplicación el apartado 1 del artículo 85 del Tratado ni el apartado 1 del artículo 53 del Acuerdo.

II. Apartado 3 del artículo 85 del Tratado CE y apartado 3 del artículo 53 del Acuerdo EEE (40) Como ya se ha demostrado, el acuerdo de creación de la empresa en participación y la cláusula territorial incluida en el acuerdo de licencia recíproca sobre tecnología se hallan incursos en la prohibición contenida en el apartado 1 del artículo 85 del Tratado y en el apartado 1 del artículo 53 del Acuerdo.

No obstante, la Comisión estima que estos acuerdos reúnen las condiciones para que puedan aplicarse el apartado 3 del artículo 85 del Tratado y el apartado 3 del artículo 53 del Acuerdo.

Contribución a la mejora de la producción o la distribución de los productos o al fomento del progreso técnico o económico, y reserva a los usuarios de una participación equitativa en el beneficio resultante

(41) Las obleas fabricadas por la EP serán utilizadas por ésta o por las partes (o sus filiales) para fabricar nuevos dispositivos de semiconductores de alta tecnología que, a su vez, facilitarán el desarrollo de productos electrónicos de mucho menor tamaño, más rápidos, más fiables y de mayor rendimiento energético, desde ordenadores hasta productos de consumo como teléfonos portátiles y sistemas de correo electrónico vocal. De este modo, se impulsará el progreso técnico y económico, lo que beneficiará directamente a los consumidores gracias a la comercialización de productos innovadores de mayor rendimiento.

Carácter indispensable de las restricciones

(42) En el sector de los semiconductores, el éxito de nuevos productos depende en gran medida de la entrada oportuna en el mercado. Las nuevas líneas de productos requieren una inversión considerable. Este tipo de inversión es arriesgada, habida cuenta de la corta vida de los productos. La EP permitirá a cada empresa matriz reducir significativamente sus costes y riesgos. A su vez, este reparto de costes y riesgos les permitirá continuar invirtiendo parte de sus recursos financieros y técnicos en el desarrollo de una variada gama de productos semiconductores distintos de las memorias no volátiles. La continuidad de la producción es esencial para el éxito global de las partes en el mercado de los semiconductores. Por consiguiente, la Comisión estima que la restricción de la competencia inherente a la creación de la EP es indispensable, en cuanto que representa la vía más eficaz y rápida para comercializar una nueva generación de productos de alta tecnología, mediante una combinación de los conocimientos técnicos complementarios de las partes. Además, a juicio de la Comisión, la cooperación entre Fujitsu y AMD no se extiende más allá de lo necesario para obtener beneficios de la EP. Cada una de las partes seguirá compitiendo en otros mercados de productos, y limitará su cooperación al desarrollo y la fabricación de memorias no volátiles. Las condiciones de la competencia en estos mercados excluyen la posibilidad de que las partes coordinen su comportamiento competitivo.

(43) En cuanto a la restricción territorial independiente (véase el considerando 12), cabe señalar que no se trata de una restricción absoluta. Aunque, durante cinco años a partir de su primera venta en el mercado, las partes limitarán sus ventas activas al territorio que les haya sido asignado por la respectiva licencia, las ventas no solicitadas, el arrendamiento y otros actos de disposición de memorias no volátiles y tarjetas de memoria están permitidos en el conjunto del EEE en todo momento. Además, los clientes pueden exportar libremente memorias no volátiles, tarjetas de memoria y todos los demás productos incluidos en las licencias a cualquier otro lugar del mundo. Esto significa que, en cada caso, los clientes de fuera del territorio asignado pueden encargar a organizaciones y agentes dentro de dicho territorio que adquieran memorias no volátiles para su exportación a cualquier lugar del mundo. Los clientes de fuera del territorio asignado también pueden viajar al mismo para adquirir memorias no volátiles y tarjetas de memoria con objeto de exportarlas. Además, los clientes de fuera del EEE pueden exportar al EEE y vender allí sus productos.

A la vista de lo que antecede, y puesto que los clientes de las partes serán importantes fabricantes de productos electrónicos instalados en diversos países, la Comisión considera muy probable que tales ventas no solicitadas tengan lugar, lo cual minimiza el efecto anticompetitivo de la prohibición de las ventas activas.

(44) Por otro lado, la Comisión acepta la alegación de las partes según la cual limitar durante un período inicial el territorio de las ventas activas de las partes a aquel en el que ya tienen una infraestructura (Fujitsu opera sobre todo en el Reino Unido y en Irlanda, donde tiene instalaciones de fabricación; AMD tiene una fuerte implantación en el resto de Europa), incrementará las posibilidades de éxito en una operación consistente en la introducción de un nuevo producto, en la medida en que puedan ofrecer a los clientes unos plazos de entrega más breves, un mejor servicio y a un coste menor.

En concreto, en cuanto a las tarjetas de memoria, la Comisión comparte la opinión de las partes de que, por lo menos al principio, Fujitsu y AMD deberán dedicar sustanciales esfuerzos para acomodarlas a la medida de los clientes. Las tarjetas serán vendidas a una variedad de fabricantes que las incorporarán como componentes en sus propios productos electrónicos. Para que dicha incorporación tenga éxito, los clientes requerirán asesoramiento, apoyo material y un cierto grado de adaptación de las propias tarjetas. Todo ello podrá ser realizado de una manera más eficiente por Fujitsu y AMD en aquellos territorios donde cuenten con redes posventa.

Por lo tanto, y a la vista de tales circunstancias, las restricciones antecitadas se justifican como indispensables para asegurar el lanzamiento con éxito de las tarjetas de memoria y, en consecuencia, el éxito de la inversión de las partes.

Ausencia de eliminación sustancial de la competencia

(45) De conformidad con lo dispuesto en la letra b) del apartado 3 del artículo 85 del Tratado y en la letra b) del apartado 3 del artículo 53 del Acuerdo, la EP no ofrecerá a AMD y Fujitsu la posibilidad de eliminar la competencia en una parte sustancial del mercado de memorias no volátiles. Con el tiempo, la EP comercializará dispositivos de memoria flash que habrán sustituido a las memorias EPROM en un gran número de aplicaciones. En la actualidad, este segmento del mercado está dominado por Intel. El lanzamiento de los productos de la EP al mercado intensificará la competencia. Además, las partes también estarán sometidas a una fuerte competencia por parte de otras alianzas recientes. Con toda probabilidad, ni AMD ni (a fortiori) Fujitsu adquirirán, como resultado de la creación de la EP, una posición dominante en el mercado de memorias flash del EEE.

C. DURACIÓN DE LA EXENCIÓN (46) De conformidad con lo dispuesto en el artículo 8 del Reglamento no 17, toda decisión relativa a la aplicación del apartado 3 del artículo 85 del Tratado será adoptada para un período de tiempo determinado. Además, a tenor de lo dispuesto en el artículo 6 de dicho Reglamento, la fecha a partir de la cual surte efecto la decisión no podrá ser anterior al día de la notificación. Los mismos principios resultan pertinentes en lo que se refiere a la aplicación en la presente Decisión del apartado 3 del artículo 53 del Acuerdo. A la vista de lo que antecede, en el presente caso, la Decisión, dado que concede una exención, deberá surtir efecto desde la fecha de notificación, y estará vigente durante diez años, es decir, desde el 21 de octubre de 1993 al 20 de octubre de 2003,

HA ADOPTADO LA PRESENTE DECISIÓN:

Artículo 1

Basándose en los elementos de que dispone, la Comisión no tiene motivos para intervenir en virtud del apartado 1 del artículo 85 del Tratado CE y del apartado 1 del artículo 53 del Acuerdo EEE con respecto a los siguientes acuerdos notificados, celebrados entre Fujitsu y AMD:

- acuerdo de desarrollo conjunto, con fecha de 26 de marzo de 1993;

- acuerdo de licencia de la empresa en participación, con fecha de 16 de abril de 1993;

- acuerdo de inversión de Fujitsu Limited en Advanced Micro Devices, Inc., con fecha de 26 de marzo de 1993;

- acuerdo de inversión de Advanced Micro Devices, Inc. en Fujitsu Limited, con fecha de 26 de marzo de 1993;

- acuerdo de licencia recíproca sobre tecnología, con fecha de 26 de marzo de 1993, con excepción de la cláusula territorial relativa al EEE, contenida en su apéndice B.

Artículo 2

De conformidad con el apartado 3 del artículo 85 del Tratado CE y el apartado 3 del artículo 53 del Acuerdo EEE, las disposiciones del apartado 1 del artículo 85 del Tratado y del apartado 1 del artículo 53 del Acuerdo se declaran inaplicables, durante el período comprendido entre el 21 de octubre de 1993 y el 20 de octubre de 2003, al acuerdo de creación de la EP celebrado entre Fujitsu y AMD el 30 de marzo de 1993 y a la cláusula territorial relativa al EEE incluida en el apéndice B del acuerdo de licencia recíproca sobre tecnología celebrado entre Fujitsu y AMD el 26 de marzo de 1993.

Artículo 3

Los destinatarios de la presente Decisión serán:

1) Fujitsu Limited

1015 Kamikodanaka

Nakahara-ku

Kawasaki-shi

Kanagawa-ken 211

Japón.

2) Advanced Micro Devices, Inc.

901 Thompson Place

P.O. Box 3453

Sunnyvale, California

940088 - 3453

EE UU.

Hecho en Bruselas, el 12 de diciembre de 1994.

Por la Comisión

Karel VAN MIERT

Miembro de la Comisión

(1) DO no 13 de 21. 2. 1962, p. 204/62.

(2) DO no C 153 de 4. 6. 1994, p. 11.

(3) [ . . . ] En el texto de la presente Decisión destinado a la publicación, ciertas informaciones fueron omitidas, conforme a las disposiciones del artículo 21 del Reglamento no 17 relativo a la no divulgación de asuntos secretos.