Comunicación con arreglo al apartado 3 del artículo 19 del Reglamento n° 17 del Consejo(1)

Asunto COMP/37.557 - Eurex

(2000/C 231/02)

I. Notificación

El 1 de julio de 1999, Deutsche Börse A.G. ("DB") y SWX Swiss Exchange ("SWX") ("las partes") notificaron a la Comisión la creación de su empresa en participación "Eurex", una bolsa electrónica de negociación transfronteriza de productos financieros derivados. Las partes han solicitado una declaración negativa o, en su defecto, una exención con arreglo al apartado 3 del artículo 81 del Tratado. La presente Comunicación no aborda la compatibilidad de los acuerdos con el artículo 82.

II. Empresas afectadas

DB es la sociedad de cartera de la bolsa de valores de Francfort (/Frankfurter Wertpapierbörse). Ofrece una serie de servicios financieros, tales como admisión a cotización de valores de renta variable y de renta fija, mecanismos de liquidación y suministro de información.

SWX es una asociación no lucrativa que gestiona la bolsa de valores electrónica de Suiza. Presta servicios similares a los de DB.

Eurex ha sustituido a Deutsche Börse Terminmarkt GmbH ("DTB") y Swiss Options and Futures Exchange ("Soffex") y ahora negocia los contratos relativos a derivados que antes se negociaban a través de DTB y Soffex, así como nuevos contratos de estos productos.

III. Acuerdos notificados

Eurex está compuesta por tres personas jurídicas: Eurex Zürich AG, Eurex Frankfurt AG y Eurex Clearing AG.

a) Eurex Zürich se dedica a las operaciones relativas a los derivados en Suiza y es propiedad conjunta de SWX y DB;

b) Eurex Frankfurt gestiona las operaciones relativas a los derivados en Alemania y es filial al 100 % de Eurex Zürich;

c) Eurex Clearing gestiona las operaciones de compensación de Eurex Zürich y Eurex Frankfurt y es filial al 100 % de esta última.

Los órganos de gestión y de vigilancia de Eurex Frankfurt y Eurex Zürich se componen de las mismas personas, con una excepción: DB tiene un miembro adicional en el consejo de vigilancia de Eurex Zürich. Algunas decisiones clave de cada una de las tres entidades requieren el acuerdo unánime de sus accionistas: estas decisiones se refieren a cuestiones estructurales fundamentales tales como la organización empresarial, la modificación de obligaciones acordadas o el establecimiento de sucursales y filiales.

DB ha concedido a SWX una licencia indefinida y no exclusiva para el uso de sus programas informáticos, y ambas partes seguirán desarrollando los programas informáticos y compartirán los ingresos procedentes de terceros.

Las partes también han acordado no prestar, ni directa ni indirectamente, servicios relacionados con productos derivados, salvo los que presta Eurex, durante el período de vigencia del acuerdo de accionistas. Esta cláusula de inhibición de la competencia estará vigente durante cinco años y será renovada automáticamente, salvo en el supuesto de que una de las partes la resuelva, para lo que estará sujeta a un plazo de preaviso de un año.

IV. Mercado de referencia

Las partes afirman que Eurex opera en dos ámbitos:

i) negociación de derivados estandarizados, incluido el desarrollo de nuevos productos, y

ii) compensación de derivados estandarizados.

i) Negociación de derivados

Eurex ofrece un mecanismo para la negociación de derivados estandarizados (opciones y futuros) basados en instrumentos de capital, índices, instrumentos del mercado monetario o instrumentos del mercado de capitales.

Las partes aseguran que hay cuatro mercados de producto de referencia: los derivados basados en i) acciones que cotizan en DB, SWX o en la bolsa de valores de Helsinki (HEX), ii) índices sobre acciones que cotizan en DB, SWX o HEX, iii) índices sobre acciones (no basados exclusivamente en acciones que coticen en DB o SWX), o iv) tipos de interés específicos (por ejemplo, el Bund future).

Las partes afirman que, aunque en teoría otros mercados organizados podrían pasar a ofrecer un mecanismo de negociación de los mismos derivados que Eurex, es improbable que lo hagan, pues los compradores y vendedores de derivados financieros negociados en mercados organizados siempre operan cuando un producto dado presenta el mayor grado de liquidez. En el caso de los derivados basados en acciones e índices sobre acciones que cotizan en DB, SWX o HEX, Eurex presenta en la mayoría de los casos la mayor liquidez.

En cambio, consideran que, tratándose de los derivados sobre tipos de interés, otras bolsas pueden competir con Eurex porque tienen más facilidad para proporcionar la liquidez necesaria.

Las partes aseguran que, a diferencia de los derivados negociados en mercados organizados, los derivados OTC (operaciones extrabursátiles) no están estandarizados y, por lo tanto, no resultan adecuados para su negociación entre un amplio grupo de compradores y vendedores. Sin embargo, los derivados OTC son instrumentos flexibles, a menudo configurados a medida. Por esta razón, las partes declaran que los derivados OTC pueden no obstante considerarse como productos sustitutivos de los productos negociados en mercados organizados.

Las partes consideran que, debido a las diferencias horarias entre las distintas zonas del mundo, el acceso a Eurex está restringido para los usuarios cuyas horas operativas no coinciden con las de Eurex. Se reconoce que hay una limitada franja horaria en la que los operadores de otros centros financieros (Nueva York, Tokio, Hong Kong) pueden operar en Europa; esta coincidencia es demasiado pequeña para proporcionar una alternativa razonable. Por lo tanto, concluyen que el mercado geográfico de referencia se limita a Europa.

ii) Compensación de derivados

Eurex actúa como contraparte entre compradores y vendedores y asume el riesgo de incumplimiento de las obligaciones de unos y otros. Este servicio se presta exclusivamente en relación con los productos negociados a través de Eurex.

Las partes consideran que, aunque en teoría cualquier otra empresa podría prestar tales servicios de compensación, no parece probable que nuevas empresas vayan a acceder a este mercado.

Las partes aseguran que los servicios de compensación están ligados al tipo de derivado que se esté compensando en cada caso. Consideran que los mercados geográficos de referencia para la negociación de derivados son de dimensión europea, por lo cual el mercado geográfico de referencia de los servicios de compensación se limita a Europa.

V. Mercados de referencia vecinos en los que operan las partes

Las partes han declarado que operan en algunos mercados vecinos de los mercados en los que opera Eurex. Se trata de los siguientes: mercado de la admisión a cotización de valores (de renta variable y fija), mercado de la admisión a cotización y negociación de warrants (certificados de opción), mercado de los sistemas electrónicos de negociación de valores y mercado de la venta de información sobre el mercado.

i) Servicios de admisión a cotización y de negociación de valores

Las partes consideran que el mercado geográfico de los servicios de admisión a cotización es mundial en lo que respecta a las acciones de primer orden (incluidas las que cotizan en las bolsas de las partes), pues las empresas internacionales importantes pueden tratar de ser admitidas a cotización en más de un gran mercado organizado. Las bolsas de todo el mundo pueden prestar con facilidad a tales empresas sus servicios de admisión a cotización, siempre y cuando se cumplan los requisitos legales aplicables en cada caso. Las partes alegan que las empresas cuyas actividades se limitan fundamentalmente al territorio nacional tratan de ser admitidas a cotización exclusivamente en mercados organizados nacionales. En estas circunstancias el mercado geográfico es de dimensión nacional. En cuanto a los valores públicos alemanes y suizos (en los que se basa una serie de derivados de Eurex), las partes consideran que el mercado de los servicios de admisión a cotización es de ámbito nacional.

Las partes afirman que el mercado geográfico de los servicios de negociación de acciones de primer orden (incluidas las que cotizan en las bolsas de las partes) es de dimensión europea. Aseguran que los mercados de los servicios de negociación de acciones de empresas de ámbito fundamentalmente nacional y que sólo cotizan en un mercado organizado (incluidas las que cotizan en las bolsas de las partes) son de dimensión nacional. En cuanto a los servicios de negociación de valores públicos alemanes y suizos, las partes consideran que estos mercados presentan dimensión europea.

ii) Servicios de admisión a cotización y de negociación de warrants (certificados de opción)

Las partes proporcionan un mecanismo de admisión a cotización y de negociación de warrants basados en acciones, en una cesta de acciones o en índices sobre acciones compuestos por acciones que cotizan en sus mercados organizados, diversas o tipos de interés de los bancos centrales. Las partes estiman que, aunque los warrants pueden presentar rasgos similares a los de las opciones estandarizadas (dependiendo del valor subyacente), no se consideran plenamente intercambiables con los instrumentos derivados. Ello se debe a que, al contrario de lo que ocurre con las opciones, los warrants generan derechos de liquidación frente al emisor del warrant, y no frente al vendedor. Sin embargo, hay un grado limitado de intercambiabilidad entre las opciones estandarizadas y los warrants basados en el mismo valor subyacente.

Las partes alegan que, aunque en teoría otras bolsas podrían pasar a ofrecer un mecanismo de admisión a cotización y de negociación de los warrants gestionados por las bolsas de las partes, a menudo no lo harán por razones de liquidez de dicho producto. En cuanto a las acciones y a los índices sobre acciones, la liquidez normalmente está en el mercado organizado en el que cotizan los valores subyacentes. Por lo tanto, los warrants sobre valores de primer orden que coticen en múltiples mercados podrán ser admitidos a cotización y negociados en los mercados en que coticen sus respectivos valores.

Las partes consideran que el mercado de los warrants basados (índices sobre) valores de primer orden que cotizan en los mercados organizados de las partes es de dimensión europea. Ello se debe fundamentalmente a las diferencias horarias entre las distintas zonas del mundo. En cuanto a los que se basan en valores nacionales, las partes declaran que el mercado es de dimensión nacional.

iii) Suministro de sistemas electrónicos de negociación de valores

Las partes operan, real o potencialmente, como licenciadores de programas informáticos para sistemas electrónicos de negociación de valores que permiten una negociación completamente automatizada. Señalan que el mercado de producto de referencia es el del suministro de programas informáticos para sistemas electrónicos de negociación de derivados. Existen en el mercado diversos productos desarrollados por una serie de empresas que compiten entre sí.

Las partes aseguran que muchos de estos sistemas pueden utilizarse fuera de las fronteras nacionales, por lo cual consideran que la dimensión de este mercado es por lo menos europea.

iv) Venta de información sobre el mercado

Las partes también ejercen actividades en el mercado de la venta de información sobre el mercado de valores a otros vendedores. DB vende la información sobre Eurex. Las partes venden información en tiempo real, diferida, de fin de jornada y de fechas anteriores.

Las partes afirman que, dependiendo del contenido de la información, el mercado de producto de la información en tiempo real, diferida y de fin de jornada será europeo o nacional. El alcance geográfico del mercado de la información de fechas anteriores dependerá del contenido de la información.

VI. Argumentos de las partes referentes a la no aplicabilidad del apartado 1 del artículo 81

Las partes afirman que Eurex Zürich es una empresa en participación con plenas funciones. Está sujeta al control conjunto de DB y SWX, pues las principales decisiones estratégicas han de adoptarse por unanimidad. Eurex Zürich tiene un órgano de gestión dedicado a operaciones, asuntos financieros, personal, activos, licencias y tecnología, con el fin de dotar a sus actividades comerciales de una base duradera. Las partes añaden que Eurex Zürich operará con plena autonomía y tendrá capacidad para desarrollar sus propios productos. Sin embargo, la operación queda a su juicio fuera del ámbito del Reglamento (CEE) n° 4064/89 del Consejo sobre el control de las operaciones de concentración entre empresas, pues las partes no alcanzan los umbrales pertinentes. Por consiguiente, consideran que, de conformidad con el apartado 1 del artículo 22 de dicho Reglamento, la evaluación de la empresa en participación por parte de la Comisión debe limitarse al posible riesgo de coordinación del comportamiento competitivo de las partes, en este caso en los mercados vecinos.

Al prestar servicios de admisión a cotización y de negociación de valores, las partes operan en un mercado que linda con los mercados en los que opera Eurex, es decir, con los mercados de los servicios de negociación de derivados cuyos valores subyacentes son acciones, índices o valores públicos.

Las partes no operan en los mismos mercados de referencia que Eurex, pues los productos que gestionan son distintos en lo que respecta a su estructura y sus funciones. Las partes sólo gestionan acciones y valores públicos que proporcionan los valores subyacentes para ciertos tipos de derivados, por ejemplo, para los derivados sobre acciones.

A pesar de las conexiones existentes entre los mercados de los servicios de admisión a cotización y de negociación de valores, en los que operan las partes, y el mercado de los derivados, en el que opera Eurex, hay diferencias sustanciales entre ambos mercados. La más significativa es que, a diferencia de las partes, Eurex tiene la capacidad para desarrollar sus propios productos. Las partes sólo pueden prestar servicios relativos a productos presentados par terceros. No pueden influir sobre el tipo de valores que cotizan ni impedir a los emisores que reúnen los requisitos legales que sus valores pasen a cotizar. Además, no tienen un servicio de compensación integrado, que Eurex sí proporciona. Las partes funcionan como un servicio de mediación entre compradores y vendedores de valores, mientras que Eurex es parte de los contratos. Finalmente, las partes también han acordado en un acuerdo de accionistas que pondrán fin a toda prestación directa o indirecta de servicios relativos a productos derivados, salvo en lo que respecta a Eurex, durante el período de vigencia del acuerdo de accionistas. Esta cláusula está concebida para frenar toda competencia entre Eurex y las partes. También surtirá el efecto de limitar las posibilidades de coordinación entre éstas.

En cuanto a los servicios de admisión a cotización y de negociación de warrants, la posibilidad de coordinación del comportamiento competitivo de las partes parece muy limitada, pues las partes ejercen escasa influencia sobre las condiciones de dichos productos.

No hay un riesgo considerable de coordinación del comportamiento competitivo de las partes en el mercado de los sistemas electrónicos de negociación de valores, pues hay numerosos proveedores, ni en el mercado de la venta de información sobre el mercado, pues la información facilitada por las partes es de naturaleza muy diferente.

VII. Propósito de la Comisión

La Comisión pretende adoptar un punto de vista favorable a los acuerdos notificados. Antes de hacerlo invita a los terceros interesados a que le presenten sus observaciones, en el plazo de un mes a partir de la fecha de publicación de la presente Comunicación en el Diario Oficial de las Comunidades Europeas, por fax [(32-2) 296 98 07] o por correo, citando la referencia COMP/37.557/D-1, a la dirección siguiente: Comisión Europea Dirección General de Competencia (DG COMP)

Dirección D - Unidad D1

Rue de la loi/Wetstraat 200 B - 1049 Bruxelles/Brussel .

(1) DO 13 de 21.2.1962, p. 204/62.