Decisión de la Comisión

de 21 de diciembre de 2000

relativa a un procedimiento de conformidad con el artículo 81 del Tratado CE

(Asunto COMP.F.1/35.918 - JCB)

(Notificaciones IV-28.694, IV-28.695, IV-28.696, IV-28.697, IV-28.700, IV-28.702)

[notificada con el número C(2000) 3887]

(El texto en lengua inglesa es el único auténtico)

(2002/190/CE)

LA COMISIÓN DE LAS COMUNIDADES EUROPEAS,

Visto el Tratado constitutivo de la Comunidad Europea,

Visto el Reglamento n° 17 del Consejo, de 6 de febrero de 1962, Primer Reglamento de aplicación de los artículos 81 y 82 del Tratado(1), cuya última modificación la constituye el Reglamento (CE) n° 1216/1999(2), y, en particular, el artículo 3, el apartado 2 de su artículo 15 y el apartado 1 de su artículo 16,

Teniendo en cuenta la solicitud de declaración negativa y la notificación de exención presentada por JC Bamford Excavators Ltd, de conformidad con los artículos 2 y 4 del Reglamento n° 17, el 30 de junio de 1973,

Teniendo en cuenta la denuncia presentada el 15 de febrero de 1996 por Central Parts SA,

Habiendo ofrecido a las empresas afectadas la oportunidad de ser oídas al respecto de las objeciones planteadas por la Comisión, de conformidad con el apartado 1 del artículo 19 del Reglamento n° 17 y con los Reglamentos n° 99/63/CEE de la Comisión y (CE) n° 2842/98(3) relativo a las audiencias previstas en los apartados 1 y 2 del artículo 19 del Reglamento n° 17,

Previa consulta al Comité consultivo sobre prácticas restrictivas y posiciones dominantes,

Considerando lo siguiente:

I. HECHOS

A. INTRODUCCIÓN

(1) Este caso se refiere a los acuerdos y prácticas sobre la distribución en la Comunidad de equipos de construcción y movimiento de tierras y de recambios manufacturados y vendidos por el grupo JCB (en lo sucesivo, "JCB", a menos que se utilice un nombre más específico para una filial). A partir de una denuncia presentada con respecto al comportamiento de JCB, el caso incluye un examen de los acuerdos notificados a la Comisión por JCB desde 1973 pero no se limita a las alegaciones del denunciante ni a los acuerdos notificados sino que también se basa en pruebas recopiladas durante las inspecciones, en peticiones de información y en los datos y argumentos legales presentados por JCB durante el procedimiento.

1. DENUNCIA Y PROCEDIMIENTO

(2) El 15 de febrero de 1996 Central Parts SA, una empresa registrada de conformidad con la legislación francesa, presentó una denuncia ante la Comisión. Central Parts se formó en 1984 para importar y vender maquinaria de construcción y movimiento de tierras. Su sede se encuentra cerca de Orleans y tiene sucursales en Besançon, Burdeos y Nîmes. Su volumen de ventas en 1995 ascendió a unos 25 millones de francos franceses (alrededor de 4 millones de ecus) y sus actividades se centran en el equipo manufacturado por JCB. La denuncia alegaba que a partir de 1987 JCB tomó medidas activas para evitar que Central Parts obtuviera suministros de quipo JCB en el Reino Unido, donde los precios eran sensiblemente más bajos que en Francia(4).

(3) Para comprobar y complementar la información de la que disponía, la Comisión realizó una inspección en los locales de JCB, de su filial en Francia, JCB SA, y de dos de sus distribuidores en el Reino Unido, Gunn JCB Ltd, en Altrincham, y Watling JCB Ltd, en Leicester, de conformidad con el apartado 3 del artículo 14 del Reglamento n° 17. Dicha inspección comenzó el 5 de noviembre de 1996.

(4) El 24 de marzo de 1998 la Comisión incoó el procedimiento y envió un pliego de cargos a JCB. En sus alegaciones escritas(5) y orales presentadas en la audiencia celebrada el 16 de octubre de 1998, JCB señaló, entre otras cosas, que la Comisión no había reconocido la notificación anterior de sus acuerdos. La Comisión tuvo en cuenta los comentarios de JCB y envió un nuevo pliego de cargos el 30 de julio de 1999 con respecto al cual JCB presentó alegaciones por escrito(6), completadas con observaciones orales, durante una audiencia celebrada el 16 de enero de 2000.

2. LAS PARTES

(5) El grupo JCB comprende 28 empresas, excluyendo las inactivas, 26 de las cuales son filiales directas o indirectas de Transmissions and Engineering Services Netherlands BV y las otras dos son propiedad directa de la familia Bamford. Transmissions and Engineering Services Netherlands BV posee JCB Service, que, junto con la familia Bamford, posee y controla directa (el 100 %) o indirectamente (el 50 %, con la familia Bamford, que posee el 50 %) las empresas del grupo JCB. Las actividades principales del grupo JCB son la concepción, fabricación y distribución de maquinaria para excavaciones, movimiento de tierras y manipulación de materiales, así como de maquinaria agrícola, y el suministro de los correspondientes recambios. En 1997 las ventas del grupo totalizaron más de 770 millones de libras esterlinas (1150 millones de ecus).

B. MERCADOS PERTINENTES Y POSICIÓN DE JCB

1. MERCADOS DE PRODUCTO

a) Equipos de construcción

(6) Los equipos de construcción cubren una gama amplia de máquinas utilizadas en las fases preliminares de la construcción de edificios y obras civiles. Estas máquinas excavan, retiran, nivelan y desplazan a corta distancia piedras y otros materiales y preparan el terreno en donde se van a realizar las obras.

(7) En destintas ocasiones la Comisión ha indicado que el equipo de construcción y movimiento de tierras incluye los equipos ligeros, fundamentalmente utilizados para la construcción a pequeña escala o para trabajos de mantenimiento, y los productos pesados, fundamentalmente usados para las grandes obras y en grandes trabajos de construcción, incluidas las infraestructuras(7).

(8) JCB fabrica 57 modelos de equipo ligero que pueden clasificarse en cinco grandes grupos de productos: cargadoras, excavadoras, plataformas telescópicas, carretillas elevadoras para terreno accidentado y arrastradoras. Las máquinas pueden clasificarse según su tracción, los grados (180° o 360°) que pueden girar y, sobre todo, las funciones desempeñadas. Las ventas de cada grupo de productos manufacturando por JCB no están íntimamente correlacionadas con otros grupos en la CE. El principal éxito comercial de JCB es la cargadora retroexcavadora. Su cuota de mercado en el Reino Unido es [superior al 40 %](8). Las ventas de los competidores también suelen depender de un grupo particular. Por ello los líderes del mercado difieren: Caterpillar para cargadoras de ruedas y excavadoras de orugas, Ingersoll Rand (Bobcat) para arrastradoras-cargadoras y Volvo para miniexcavadoras(9).

(9) Los documentos copiados en los locales de JCB y otros estudios de mercado recogen estadísticas en las que se desglosan las máquinas en grupos. Si la competencia tuviera lugar por igual en el conjunto del mercado de maquinaria de construcción y movimiento de tierras sería inútil clasificar las cuotas de mercado a un nivel más bajo de agregación. Esto constituye un indicio, entre otros, de la existencia de mercados de producto pertinentes en que las empresas compiten eficazmente.

(10) La Comisión también ha indicado que cada grupo de productos, y en particular la cargadora retroexcavadora, crea un mercado de producto distinto debido a diversos factores. Así, ninguno de los productos puede desempeñar exactamente las mismas funciones; por ejemplo, las cargadoras retroexcavadoras y las carretillas elevadoras para terreno accidentado pueden utilizarse para levantar mientras que puede excavarse con una cargadora retroexcavadora o con una excavadora pequeña de 360° pero no con una carretilla elevadora. Del mismo modo, una plataforma telescópica de ninguna manera es útil para desempeñar las funciones llevadas a cabo con una excavadora. Los productos de grupos distintos son utilizados por clientes distintos. Hay también variaciones de precios sustanciales de un grupo de productos a otro. Un pequeño pero permanente (el 5-10 %) incremento de los precios en el grupo de productos no empujaría a los clientes a cambiar a otros productos o combinaciones de productos tales como para hacer los aumentos de precios improductivos(10).

JCB impugna el punto de vista de la Comisión y sostiene que el mercado pertinente de producto es el del material de movimiento de tierras y construcción, que sería inoportuno dividir en categorías de producto individuales(11).

(11) En el presente caso la Comisión no tiene ninguna razón para abandonar su opinión previa de que cada grupo de productos forma un mercado de producto distinto. En cualquier caso, la definición exacta del mercado no tiene que ser profundizada. Tal como se muestra más adelante, con arreglo a la definición de JCB los efectos probables de los acuerdos y prácticas de la red de distribución de JCB en el comercio entre Estados miembros y en la competencia también serían apreciables.

b) Recambios

(12) La maquinaria de construcción son productos primarios con respecto a los recambios. Las ventas de recambios dependen de las ventas previas de máquinas y de la frecuencia de su uso(12). Las cuotas de mercado de ventas pasadas de máquinas son un futuro poder de cuota de mercado para todos los recambios relacionados. Por ejemplo, los objetivos de ventas de recambios están basados, entre otras cosas, en el parque de máquinas de JCB que trabajan en los territorios de los distribuidores de JCB, ponderadas en función de la edad de tales máquinas ("el parque de seis años")(13).

(13) Sin embargo, los precios de los recambios suponen una pequeña proporción del precio de la máquina y siguen siendo bajos en relación con el valor residual de la máquina durante mucho tiempo; un recambio concreto supone una proporción muy pequeña de esa proporción. Aunque se supone que los productores minimizan una demanda anormalmente alta de recambios, el uso de máquinas en condiciones exigentes hace absolutamente necesario reemplazar algunos recambios, en situaciones en que los retrasos resultan caros. Por consiguiente, las políticas de fijación de precios de los recambios están menos forzadas por la competencia que para las máquinas nuevas. Aunque tienen una relación, sus recambios no pertenecen a los mercados de producto de cada grupo de máquinas.

(14) Los recambios se dividen en cuatro categorías amplias, ordenadas en orden decreciente según el grado de control por parte del fabricante de máquinas:

a) manufacturados por los propios fabricantes "internamente", como piezas manufacturadas, aguilones, cazos, árboles, transmisiones;

b) suministrados por terceros con arreglo a un acuerdo de fabricante de equipos originales (OEM) y de conformidad con los diseños de los fabricantes, específicos para su equipo, como los radiadores de aceite;

c) no expresamente concebidos para fabricantes específicos pero señalados con la marca registrada de un fabricante de máquinas, tales como piezas del motor, frenos o radiadores;

d) no expresamente concebidos para fabricantes específicos y no señalados con la marca registrada de un fabricante de máquinas, tales como neumáticos, filtros, líquido hidráulico y baterías.

(15) La proporción de recambios manufacturados internamente e incorporados en cada máquina depende del grado de integración vertical. JCB tiene un inventario de aproximadamente 90000 piezas distintas. El valor del negocio de recambios de JCB corresponde en [entre un 0 y un 50 %] para piezas "internas", [entre un 0 y un 50 %] a piezas fabricadas por terceros de acuerdo con los diseños de JCB (en lo sucesivo "las piezas específicas de JCB") y [entre un 50 y un 100 %] a piezas y recambios no específicos(14).

(16) Los modelos de la competencia difieren para las piezas específicas y las no específicas. Las piezas y recambios no específicos son sustituibles con los de otras marcas. En la red de distribución oficial, las obligaciones exclusivas de compra pueden proteger a piezas marcadas con la sigla JCB de la competencia con piezas de terceros. La lealtad a la marca pone a los fabricantes de máquinas y a los distribuidores oficiales en una posición competitiva favorable en lo relativo a las compras de recambios no específicos. Sin embargo, el suministro directo de terceros fabricantes actúa como una restricción a la competencia en el mercado.

(17) Estos obstáculos no desempeñan un papel significativo para los recambios específicos de JCB. Por razones comerciales, técnicas y de seguridad no es concebible en la práctica y a escala significativa una producción de recambios específicos para máquinas de JCB. Como no hay sustitutos, puede deducirse que JCB posee un considerable poder de mercado en tales recambios específicos a la marca, visto el parque de máquinas JCB existente.

(18) Los mercados de producto pertinentes por lo que se refiere a los recambios son, por lo tanto, el mercado de recambios específicos para máquinas JCB y el mercado para recambios no específicos montados o utilizados en máquinas de construcción y movimiento de tierras.

2. MERCADO GOEGRÁFICO

a) Material de construcción

(19) Según se muestra más adelante, la cuota de mercado de JCB para cada grupo de máquinas es particularmente alta en el Reino Unido, en donde ha sido estable durante más de 20 años, en comparación con otros Estados miembros. Si la demanda de máquinas tuviera básicamente un ámbito que abarcase a toda la CE, la designación de un número limitado de distribuidores exclusivos que cubren varios Estados miembros o la distribución centralizada desde un solo punto en la CE aseguraría la oportuna distribución. Ni JCB ni sus competidores organizan la distribución de tal forma supranacional. El alcance local de la demanda explica porqué JCB y sus competidores crean redes de distribución densas en la CE, estructuradas a escala nacional, a través de un importador subsidiario o exclusivo y sin las cuales la penetración en el mercado sería menor.

(20) Por otra parte, en su decisión sobre el asunto New Holland la Comisión concluyó que los mercados para el equipo de construcción y movimiento de tierras abarcan a todo el EEE debido a los bajos costes de transporte, a los requisitos legales armonizados y la pauta de la demanda, y evaluó la concentración en consecuencia.

(21) En cualquier caso, por lo que se refiere a las objeciones relacionadas con la división artificial del mercado, la Comisión tiene que tener en cuenta la postura de JCB en los mercados nacionales en que se producen los acuerdos o prácticas restrictivas.

b) Recambios

(22) El mercado de los recambios depende de la demanda de servicios de construcción y obras civiles, que es dispersa y procede predominantemente de pequeñas entidades y según pautas nacionales o regionales. El suministro de recambios se basa esencialmente en la presencia local. Los recambios deben estar rápidamente disponibles para evitar retrasos costosos en el trabajo in situ. La magnitud de los costes de búsqueda en proporción al valor de los recambios y la necesidad de servicios de instalación confinan aún más la demanda en límites nacionales o regionales.

(23) Si el ámbito de la demanda de recambios abarcara predominantemente a toda la CE, la distribución centralizada desde un solo punto en la CE garantizaría la oportuna distribución. Para hacer frente a la naturaleza local de la demanda, JCB y sus competidores han creado redes de distribución densas en la CE, estructuradas a escala nacional, a través de un importador subsidiario o exclusivo, sin las cuales la penetración en el mercado sería menor.

(24) En cualquier caso, por lo que se refiere a las objeciones relacionadas con la división artificial del mercado, la Comisión tiene que tener en cuenta la postura de JCB en los mercados nacionales en que se producen los acuerdos o prácticas restrictivas.

(25) Por otra parte, cualquiera que sea la delimitación geográfica para los 90000 recambios de la lista de JCB, de ámbito comunitario para algunos(15) y nacional para otros, la cuestión puede en definitiva dejarse abierta por lo que se refiere a la posición en el mercado de JCB.

3. POSICIÓN DE JCB

(26) En 1995 JCB se situó en quinta posición entre los fabricantes mundiales, con un porcentaje del 7,9 % de las ventas totales (el 23,1 % para retroexcavadoras). Sus grandes competidores eran Caterpillar (el 22,9 %), Komatsu/Fai (el 20,8 %), Ingersoll Rand (el 11,2 %), Case (el 9,6 %) e Hitachi (el 7,1 %).

(27) En 1995-1996, JCB tenía un participación del 13-14 % en el volumen total de máquinas de construcción y movimiento de tierras vendidas en la CE, variando entre un 2,4 % en Alemania a un 36,8 % en el Reino Unido e Irlanda. Este porcentaje fue aproximadamente constante entre 1993 y 1996(16). En 1995 los porcentajes en otros Estados miembros eran los siguientes: el 13,1 % en Francia, el 15,2 % en Italia, el 19,8 % en España, el 22,8 % en Portugal, el 6,5 % en el Benelux y el 12,8 % en Austria. En términos de valor, JCB calcula su propio porcentaje en un 8,9 % en la CE y un 23,7 % en el Reino Unido(17).

(28) Las cuotas de mercado de JCB para grupos específicos de máquinas en la CE y los Estados miembros individuales eran las siguientes (1995)(18):

- cargadoras retroexcavadoras: [...] (desde el [...] en Suecia hasta el [...] en el Reino Unido e Irlanda),

- excavadoras de orugas de 360°: [...] ([...] en Suecia, [...] en Reino Unido e Irlanda),

- excavadoras de ruedas de 360°: [...] ([...] en Italia, [...] en Reino Unido e Irlanda),

- arrastradoras-cargadoras: [...] ([...] en Benelux, [...] en Finlandia),

- palas cargadoras de ruedas: [...] ([...] Dinamarca y Finlandia, [...] en Reino Unido e Irlanda),

- miniexcavadoras de orugas: [...] ([...] en Suecia, [...] en Portugal).

(29) Tales cuotas de mercado en la CE son similares a las de 1974-1975. La cuota de JCB para cargadoras retroexcavadoras iba del [...] en el Reino Unido e Irlanda al [...] en Italia. Las cuotas para otros productos iban del [...] a escala comunitaria y el Reino Unido e Irlanda seguían siendo también el mercado principal de JCB para esos productos. JCB ha mantenido su liderazgo en el mercado de producto de cargadoras retroexcavadoras durante más de 20 años, especialmente en el Reino Unido e Irlanda. Su penetración de mercado era y sigue siendo mucho más baja en otros mercados de producto dominados por sus competidores(19).

(30) Las ventas de recambios y piezas supusieron en 1995 una considerable proporción, [entre el 10 % y el 20 %], del volumen de ventas(20) de JCB, dividida entre piezas específicas [entre el 0 y el 50 %] y no específicas [entre el 0 y el 50 %]. En Francia, el volumen de ventas medio en recambios y servicios en la red de distribuidores fue [entre el 10 y el 20 %] del total en 1996(21).

(31) JCB calcula su cuota de mercado para recambios no específicos para su parque de maquinaria en activo de seis años como inferior al [entre el 20 y el 40 %]. Por lo tanto, su cuota de mercado comunitaria para tales piezas relacionadas con las cargadoras retroexcavadoras sería del [entre el 10 y el 20 %] si se supone que las piezas no específicas de otros fabricantes pueden incorporarse con seguridad en las retroexcavadoras de JCB. En los casos en que solamente pueden utilizarse con seguridad piezas específicas de JCB en las máquinas de JCB en activo, la posición de JCB y su poder de mercado son mucho mayores.

(32) Por lo que se refiere a las máquinas de construcción y movimiento de tierras independientemente del producto y el mercado geográfico, la posición de JCB es tal que los posibles efectos de los acuerdos o prácticas descritos abajo en el comercio intracomunitario y la competencia son apreciables(22).

(33) En lo que respecta al mercado secundario de recambios y, particularmente, a los recambios específicos de JCB, que son esenciales para el funcionamiento de las máquinas JCB, cualquiera que sea el mercado geográfico definido, (el EEE o nacional) y teniendo en cuenta la posición de JCB en los mercados primarios de máquinas, la importancia del negocio de recambios para JCB y sus distribuidores, y su posición por lo que se refiere a la demanda, los efectos probables de los acuerdos o prácticas concertadas descritas abajo en el comercio intracomunitario y la competencia son apreciables.

C. NOTIFICACIÓN DE LOS ACUERDOS DE DISTRIBUCIÓN DE JCB

(34) El 30 de junio de 1973 JCB notificó a la Comisión sus acuerdos de distribución para los Estados miembros de la CE en aquel momento(23), a excepción de Francia. JCB también notificó sus acuerdos de distribución en otros países que desde entonces han pasado a ser Estados miembros de la CE(24) o del EEE(25), así como en otros continentes. De conformidad con el Reglamento (CEE) n° 1133/68 de la Comisión, los acuerdos se adjuntaron con el impreso A/B, que describía las actividades notificadas.

(35) El 18 de diciembre de 1975, JCB facilitó versiones modificadas de los acuerdos para reemplazar algunos de los notificados en 1973. Estas nuevas versiones concernían al Reino Unido y a otros Estados miembros de la CE en aquella época, excepto Francia. El 18 de marzo de 1976, JCB facilitó una copia de su acuerdo de distribución con su filial en Francia(26). En 1980 y 1995, JCB envió versiones revisadas de sus acuerdos de distribución, que concernían solamente al Reino Unido.

1. CONTENIDO DE LOS ACUERDOS NOTIFICADOS POR JCB EL 30 DE JUNIO DE 1973

a) Acuerdos de distribución en el Reino Unido

(36) Según lo notificado, la distribución de productos JCB en el Reino Unido estaba regida por dos acuerdos, un acuerdo de distribución con siete distribuidores de distintas zonas del Reino Unido(27) y un acuerdo de distribuidor autorizado principal para otro territorio del Reino Unido(28). Los distribuidores autorizados principales actuaban en parte del territorio asignado a un distribuidor.

(37) En ambos acuerdos el territorio se definía como "the Distributor's (Main dealer's) area of prime responsibility for the sale of JCB products and the service of JCB Machines" ["el área de responsabilidad primera del distribuidor (distribuidor autorizado principal) para la venta de productos JCB y el mantenimiento de máquinas JCB"] (artículo 1: "Definiciones").

(38) Con respecto a las "Ventas al por mayor a al por menor" (artículo 4), el acuerdo de distribución decía: "The distributor hereby agrees to sell B products(29) wholesale only to, for resale by, a main dealer in the region or an approved sub-dealer in the territory and to sell A products (excavator loaders, loading shovels derivatives) and parts wholesale only to, for resale by, an approved sub-dealer in the territory and to sell retail within the United Kingdom" ("El distribuidor acuerda vender al por mayor productos B solamente para su reventa por un distribuidor autorizado principal en la región o a un distribuidor autorizado subordinado en el territorio y vender los productos A (cargadoras-excavadoras, derivados de palas cargadoras) y vender al por mayor solamente recambios para la reventa por parte de un distribuidor autorizado subordinado en el territorio y vender al por menor en el Reino Unido"). En el mismo artículo 4 del acuerdo de distribuidor autorizado principal se leía: "The main dealer hereby agrees to sell JCB products wholesale only to, for resale by, an approved sub-dealer in the territory and to sell retail within the United Kingdom" ("El distribuidor autorizado principal acuerda vender al por mayor productos JCB solamente para su reventa a un distribuidor autorizado subordinado en el territorio y vender al por menor en el Reino Unido").

(39) Con respecto a las "Ventas fuera del Reino Unido" (artículo 5), ambos acuerdos para el Reino Unido notificados el 30 de junio de 1973 decían: "The main dealer (distributor) will not sell JCB products directly or indirectly outside the United Kingdom without the prior written consent of JCB unless, in the case of a JCB machine, 12 months have elapsed since the sale by a distributor or main dealer of such JCB machine to a purchaser in the United Kingdom and the hour meter on such machine shows a reading in excess of 1000 hours. The main dealer (distributor) will take all reasonable steps to avoid selling JCB products to a purchaser in the United Kingdom for resale outside the United Kingdom. Where JCB's permission to sell any JCB products outside the United Kingdom is given to the main dealer (distributor) it will be given subject so such conditions as JCB may consider appropriate having regard to the best interests of retail customers in the country concerned" ("El distribuidor autorizado principal (distribuidor) no venderá productos JCB directa o indirectamente fuera del Reino Unido sin el consentimiento escrito previo de JCB a menos que, en el caso de una máquina JCB, 12 meses hayan transcurrido desde la venta por un distribuidor o un distribuidor autorizado principal de tal máquina JCB a un comprador en el Reino Unido y el contador de tal máquina registre más de 1000 horas. El distribuidor autorizado principal (distribuidor) tomará todas las medidas razonables para evitar la venta de productos JCB a un comprador en el Reino Unido para su reventa fuera del Reino Unido. En los casos en que el permiso de JCB para vender cualquier producto JCB fuera del Reino Unido se dé al distribuidor autorizado principal (distribuidor) se hará en las condiciones que JCB considere apropiadas teniendo en cuenta los intereses de los clientes al por menor en el país concernido").

(40) En los dos impresos A/B presentados para el Reino Unido se pidió a JCB que proporcionara información sobre el contenido del acuerdo o la práctica concertada y, más específicamente, conforme a la sección II-3-f, sobre las "sanctions which may be taken against participating undertakings (penalty clause, expulsion, withholding of supplies, etc.)" ["sanciones que pueden tomarse contra empresas con participación (cláusula de penalización, expulsión, retención de suministros, etc.)"]. En ambos impresos la respuesta fue "No"(30). Esta respuesta no se proporcionó negligente o mecánicamente. En el impreso A/B que acompañaba al acuerdo notificado para Dinamarca, también del 30 de junio de 1973, se informaba de una multa de 250 libras esterlinas o tres veces el precio de los recambios comprados a otras fuentes distintas de JCB.

b) Acuerdos de distribución notificados el 30 de junio de 1973 para otros Estados miembros

(41) JCB notificó cuatro acuerdos distintos de distribución para: i) Irlanda y Suecia (acuerdo de distribución de exportación)(31), ii) Bélgica, Países Bajos, Luxemburgo, Italia y Alemania (contrato)(32), iii) Dinamarca, Finlandia, España, Portugal(33) (acuerdo de ventas de exportación y mantenimiento), y iv) Grecia, Austria y otros países(34).

(42) Las siguientes disposiciones se incluían en los acuerdos notificados:

- artículo 4 del acuerdo para Irlanda y Suecia: imposición de un importe de servicio para transacciones efectuadas fuera de los territorios asignados. En la versión notificada inicialmente, la propia JCB fijaba este importe en el 15 % del precio al por menor,

- el inciso ii) artículo 3 del acuerdo de ventas de exportación y mantenimiento para Dinamarca (y países que luego se convertirían en membros de la CE) establecía la prohibición expresa de venta de máquinas nuevas fuera del territorio asignado. En caso de que tales ventas se produjeran, el inciso iii) preveía un importe de servicio del 15 % del precio al por menor pagadero al distribuidor en cuyo territorio la máquina fue vendida. El inciso iv) preveía que los precios de reventa debían acordarse con JCB,

- la compra exclusiva de productos JCB a JCB UK, es decir, excluyendo las compras a otros distribuidores autorizados [inciso vi) del artículo 3 del acuerdo para Dinamarca y artículo 7 del acuerdo de distribución de exportación para Irlanda].

(43) En los acuerdos de distribución para cinco de los seis Estados fundadores de la CE no había ninguna restricción para las ventas a revendedores en la CE. Para los nuevos Estados miembros incorporados en 1973 tales ventas estaban prohibidas o restringidas mediante un alto importe de servicio. JCB UK fue designado como proveedor exclusivo, impidiendo así el suministro cruzado entre redes.

2. REACCIÓN DE LA COMISIÓN ANTE LOS ACUERDOS NOTIFICADOS EL 30 DE JUNIO DE 1973

(44) Por carta de 27 de octubre de 1975, la Dirección General de Competencia comunicó a JCB su opinión preliminar de que los acuerdos incluían restricciones que parecían contravenir el apartado 1 del artículo 85 del Tratado CE (ahora artículo 81). Tales restricciones, que se describen abajo, no parecían ser imprescindibles para el logro de los objetivos establecidos en el apartado 3 del artículo 85, individualmente o por su efecto acumulativo. Por lo tanto se pidió a JCB que modificara o suprimiera las disposiciones en cuestión(35).

(45) Más específicamente, la carta dice: "Such provisions are first those which prevent or impede your dealers from freely seeling JCB products to customers and dealers outside specified areas and from purchasing such products from outside these areas. I refer specifically to the following provisions. In both distribution agreements for the UK (28.296, 28.697), Clause 5 expressly prohibits dealers from exporting JCB products from the United Kingdom. An export prohibition of this nature falls under Article 85(1) and cannot be exempted under Article 85(3). The clause should therefore be deleted and any present application of it suspended. Clauses 4, 8(iv) of both distributor agreements for the UK (28.296, 28.697) [...]. Clauses 2(ii), (iii), 3(vi) of the Export Sales and Service Agreement (28.694). Clauses 4(ii)(b), 7(v) of the Distribution Agreement Export 28.695 [...]" ["Tales disposiciones son, en primer lugar, las que obstaculizan o impiden a sus distribuidores autorizados vender libremente a clientes y distribuidores autorizados productos JCB fuera de las zonas especificadas y comprar tales productos fuera de estas zonas. Nos referimos específicamente a las siguientes disposiciones. En ambos acuerdos de distribución para el Reino Unido (28.296, 28.697), el artículo 5 expresamente prohíbe a los distribuidores autorizados la exportación de productos JCB del Reino Unido. Una prohibición de exportación de esta naturaleza está contemplada por el apartado 1 del artículo 85 y no puede ser objeto de una exención en virtud del apartado 3 del artículo 85. El artículo debería por lo tanto suprimirse y suspenderse cualquier aplicación de la misma. Artículo 4 e inciso iv) del artículo 8 de ambos acuerdos de distribución para el Reino Unido (28.296, 28.697) [...]. Incisos ii) y iii) del artículo 2 e inciso iv) del artículo 3 del acuerdo de ventas de exportación y servicio (28.694). Letra b) del inciso ii) del artículo 4 e inciso v) del artículo 7 del acuerdo de distribución de exportación 28.695 [...]"].

(46) Las disposiciones objetadas se referían a las siguientes restricciones a las ventas o compras de exportación, directas o indirectas:

- obligaciones de "take reasonable steps to avoid selling JCB products to a purchaser in the United Kingdom for resale outside the United Kingdom", "adoptar medidas razonables para evitar la venta de productos JCB a un comprador en el Reino Unido para su reventa fuera del Reino Unido", "sell retail in the United Kingdom" ("venta al por menor en el Reino Unido") y no vender máquinas JCB nuevas y recambios "directly or indirectly outside the United Kingdom without the prior written consent of JCB", "directa o indirectamente fuera del Reino Unido sin el consentimiento escrito previo de JCB") (artículos 4 y 5 de los acuerdos para el Reino Unido), así como prohibiciones de venta de máquinas nuevas fuera de los territorios asignados,

- precios de servicios de apoyo fijados de antemano por JCB,

- precios de reventa decididos de común acuerdo con JCB,

- compra exclusiva de productos JCB solamente a JCB del Reino Unido, es decir, excluyendo a otros distribuidores autorizados.

(47) La carta de 27 de octubre de 1975 también informaba y proporcionaba a JCB una copia de la decisión adoptada el 13 de diciembre de 1974 sobre el sistema de distribución de BMW en Alemania(36). La carta aclaraba que esa decisión orientaba sobre hasta qué punto podían aceptarse las restricciones de la competencia en los acuerdos de distribución de vehículos de motor, de conformidad con el apartado 3 del artículo 85.

(48) Los acuerdos de distribución de BMW impedían que los distribuidores oficiales vendieran productos contractuales a distribuidores no autorizados, excepto recambios para talleres que tuvieran filiales o depósitos o que vendieran a revendedores situados fuera de su territorio y, en especial, hacer publicidad o buscar clientes fuera de tal territorio si no se cumplía la obligación de promover los servicios de venta y posventa en su territorio. Es decir, se permitían las ventas activas fuera de sus territorios siempre que las ventas y los servicios fueran promovidos satisfactoriamente(37).

3. MODIFICACIONES SUBSIGUIENTES DE LOS ACUERDOS NOTIFICADOS

(49) Una reunión entre el personal de la Dirección General de Competencia y JCB tuvo lugar el 18 de diciembre de 1975. JCB aportó versiones revisadas de los acuerdos para el Reino Unido y otros Estados miembros de la CE de aquella época, excepto Francia(38). JCB declaró que las modificaciones se hicieron habida cuenta de la decisión sobre BMW adjunta a la carta de advertencia de la Comisión(39).

a) Acuerdos de distribución en el Reino Unido facilitados a la Comisión entre 1975 y 1994

(50) En los acuerdos modificados facilitados el 18 de diciembre de 1975 la definición del territorio en ambos tipos de acuerdos (artículo 1: "Definiciones") no cambiaba en comparación con la versión notificada el 30 de junio de 1973.

(51) Ambos acuerdos se habían modificado en términos similares. En lo que respecta a las "Ventas al por mayor" (artículo 4), el acuerdo de distribuidor autorizado principal decía: "The main dealer hereby agrees not to sell JCB products wholesale for resale except to an approved sub-dealer" ("El distribuidor autorizado principal acepta no vender al por mayor productos JCB para su reventa excepto a un distribuidor autorizado subordinado"). El acuerdo de distribución estipulaba que "The distributor hereby agrees not to sell JCB products wholesale for resale except to an approved sub-dealer or in the case of B products to a main dealer", "el distribuidor acepta no vender al por mayor productos JCB para su reventa excepto a un distribuidor autorizado subordinado o, en el caso de productos B, a un distribuidor autorizado principal" (artículo 4). Esta redacción estaba presente en la versión notificada el 30 de junio de 1973 (artículo 4).

(52) El artículo previo "Ventas fuera del Reino Unido" se convirtió en ambos acuerdos en "Importe de servicio de apoyo - ventas fuera de la región o territorio" (artículo 5). Tal como se recoge en el artículo, el interés de JCB por las ventas fuera del territorio era que los distribuidores de JCB no estarían en condiciones de proporcionar un servicio posventa rápido y eficaz para las máquinas de JCB. Para garantizar que el comprador recibiera un servicio esmerado independientemente de donde se encontrara la máquina JCB durante el período de garantía, los distribuidores autorizados principales y los distribuidores acordaban "to pay to the distributor or main dealer in whose territory or region the JCB machine then is, a service support fee to compensate such distributor or main dealer for assuming full responsibility for carrying out service during the warranty period. The amount of such service fee shall be agreed between the distributor and the distributor or main dealer in whose territory or region the JCB machine has been sold or used or in default of agreement between the parties shall be the sum which JCB shall reasonably determine having regard to all the circumstances of the case, the cost of the service carried out and a reasonable profit element" ("pagar al distribuidor o distribuidor autorizado principal en cuyo territorio o región se encuentre la máquina, un importe de servicio de apoyo para compensarle por asumir la plena responsabilidad del mantenimiento durante el período de garantía. El importe se acordará entre el distribuidor y el distribuidor o el distribuidor autorizado principal en cuyo territorio o región la máquina JCB haya sido vendida o utilizada o, a falta de acuerdo entre las partes, consistirá en el importe que JCB determine razonablemente teniendo en cuenta todas las circunstancias del caso, el coste del servicio prestado y un elemento razonable de beneficio").

(53) Para responder a la preocupación de la Comisión, JCB suprimió en diciembre de 1975 cualquier restricción a las exportaciones directas (ventas al por menor o al por mayor en el extranjero, restringidas por el artículo 4) o indirectas (ventas en el Reino Unido a un revendedor que pretendiese exportar desde el Reino Unido, restringidas por el artículo 5) por parte de sus distribuidores oficiales en el Reino Unido, que era el Estado miembro donde JCB tenía las mayores cuotas de mercado en la CE.

(54) A excepción el artículo 4 retocado, el importe de servicio de apoyo (artículo 5) y la obligación de no establecer locales para la venta y el mantenimiento de productos JCB fuera del territorio sin el consentimiento escrito de JCB [inciso i) del artículo 9] no se incluyó ninguna otra restricción para las ventas fuera del territorio, independientemente de que fueran solicitadas o no solicitadas, directas o indirectas, o estuvieran incluidas en los acuerdos notificados por lo que se refiere a las ventas a otros Estados miembros. En especial, a diferencia de los acuerdos de BMW objeto de la decisión de la Comisión de 13 de diciembre de 1974, la posibilidad de vender fuera del territorio asignado desde locales situados en el territorio no tenía restricciones. Tales ventas no estuvieron sujetas a ningún compromiso particular relativo a la promoción y a los servicios prestados en el territorio.

(55) Por lo tanto, la Comisión escribió a JCB el 13 de enero de 1976. En la carta se decía que las nuevas formas de acuerdos de distribución notificados el 18 de diciembre de 1975 solventaban muchos de los problemas suscitados en la carta del 27 de octubre. Sin embargo, la carta explicaba que se precisaban algunas modificaciones a los acuerdos o justificaciones antes de que la Comisión pudiera considerar una exención de conformidad con el apartado 3 del artículo 85. Por razones obvias no se hace ninguna referencia a cláusulas suprimidas en los acuerdos recientemente notificados. Los puntos que debían solucionarse antes de que la Comisión pudiera considerar la exención citada en la carta relacionada con las ventas de productos, máquinas o piezas que compitieran con las de JCB y el mantenimiento del derecho de JCB a vender a determinadas autoridades y fabricantes.

(56) Que la Comisión se basó en los principios fijados en la decisión de BMW del 13 de diciembre de 1974 para evaluar los acuerdos de JCB es también evidente en la carta de 13 de enero de 1976 a JCB, que analizaba el problema de las restricciones en las ventas de productos competidores de los de JCB con referencia a las disposiciones pertinentes en los acuerdos de distribución de BMW.

(57) Por carta de 11 de marzo de 1976 JCB facilitó explicaciones detalladas sobre los problemas pendientes citados en la carta con fecha de 13 de enero de 1976. Una reunión entre JCB y funcionarios de la Dirección General de Competencia tuvo lugar el 18 de marzo de 1976 para discutir estos problemas. No se suministró ninguna nueva versión del acuerdo después de la reunión.

(58) Por propia iniciativa JCB envió una nueva versión de su acuerdo de distribución para el Reino Unido el 6 de marzo de 1980(40) pero sin adjuntar ningún nuevo impreso A/B ni ningún acuerdo de distribuidor autorizado principal. JCB resumió que las alteraciones y adiciones menores se habían hecho en el acuerdo previamente notificado. En especial, el territorio asignado [es decir, en la versión previa, "the distributor's area of prime responsibility for the sale of JCB products and the service of JCB machines" ("el área de responsabilidad primera del distribuidor (distribuidor autorizado principal) para la venta de productos JCB y el mantenimiento de máquinas JCB") (artículo 1: "Definiciones")] se definía por referencia a los códigos postales.

(59) La nueva versión del acuerdo de distribución relativo al Reino Unido contenía el artículo 4 que especificaba que no se permitía a los distribuidores de JCB en el Reino Unido "to sell JCB products wholesale for resale except to a dealer" ("vender al por mayor los productos JCB para su reventa, excepto a un distribuidor autorizado") (definido en el acuerdo como "a person, persons or corporate body who with the approval of JCB has been appointed as a dealer by a Distributor" ("persona, personas o sociedad autorizadas por JCB para actuar como distribuidores autorizados por un distribuidor") "or approved sub-dealer" ("o distribuidor autorizado subordinado")(41). A excepción de esa limitación, la del inciso i) del artículo 9 sobre la disponibilidad de locales para la venta y el mantenimiento de productos JCB fuera del territorio sujeto al acuerdo de JCB, y la del importe de servicio de apoyo (artículo 5), no se incluía ninguna limitación particular por lo que se refiere a las ventas fuera del territorio.

(60) La Comisión no reaccionó ante este acuerdo modificado para el Reino Unido.

b) Acuerdos actuales de distribución en el Reino Unido comunicados a la Comisión

(61) Mediante carta de 29 de diciembre de 1995 JCB envió a la Comisión una copia de una nueva versión de su acuerdo de distribución para el Reino Unido. El cambio principal subrayado por JCB era que, con el fin de reflejar los cambios en su organización, el nombramiento de distribuidores de productos de construcción e industriales se separaría del relativo a los productos agrícolas. No se adjuntaba ningún nuevo impreso A/B.

(62) De conformidad con el acuerdo de distribución para el Reino Unido, los distribuidores oficiales de JCB, que no podían vender productos de la competencia, recibían asignado un territorio exclusivo en el cual JCB se comprometía a no vender sus productos y a no firmar los mismos acuerdos de distribución con otros distribuidores (artículo 10). El territorio seguía definiéndose como "the distributor's area of prime responsibility for the sale of JCB products and the service of JCB machines" ["el área de responsabilidad primera del distribuidor (distribuidor autorizado principal] para la venta de productos JCB y el mantenimiento de máquinas JCB") (artículo 1: "Definiciones")(42).

(63) El artículo 4 decía: "The Distributor hereby agrees not to sell JCB products supplied in pursuance of this agreement wholesale for resale except to a JCB Distributor or another JCB Dealer or an approved Sub Dealer appointed in each case in relation only to JCB products with JCB's prior written agreement which shall not be withheld without objectively valid reasons" ("El distribuidor acepta no vender productos JCB suministrados en virtud del presente acuerdo de venta al por mayor para su reventa, excepto a un distribuidor JCB o a otro distribuidor autorizado JCB o un distribuidor autorizado subordinado designado en cada caso en relación solamente con productos JCB sin el acuerdo escrito previo de JCB, que no se considerará si no existen razones objetivamente válidas").

(64) En el artículo 10 JCB se comprometía a pagar o conceder créditos para el trabajo realizado por el distribuidor oficial y aceptado por JCB con arreglo a su garantía de fabricante. El artículo 5 ("Importe de servicio de apoyo") seguía inalterada con respecto a la versión suminsitrada por JCB en diciembre de 1975 y marzo de 1980. A excepción de las disposiciones el inciso i) del artículo 9, que sometía la puesta a disposición de locales para la venta y el mantenimiento de productos JCB fuera del territorio al acuerdo de JCB, ninguna otra limitación obvia se incluía para las ventas fuera del territorio.

(65) Los distribuidores oficiales en el Reino Unido acceden también a comprar piezas, de equipo y material auxiliar para la utilización con productos de JCB o para la reparación de los mismos solamente a JCB o a otro distribuidor de JCB o distribuidor autorizado de JCB o de cualquier otra fuente que JCB autorice por escrito. Los distribuidores oficiales también se comprometen a utilizar o suministrar solamente productos JCB con respecto a la garantía o la modificación de máquinas JCB en servicio [incisos vii) y viii) del artículo 8]. Estas restricciones de los acuerdos no se modificaron en coherencia con los argumentos de JCB, que subraya que el sector del equipo de movimiento de tierras debe tratarse diferentemente del de vehículos de motor, argumento que JCB presentó por escrito y durante la reunión que mantuvo con personal de la Comisión el 18 de marzo de 1976.

(66) La Comisión no reaccionó específicamente a este nuevo acuerdo.

c) Acuerdos actualmente notificados de distribución en otros Estados miembros distintos del Reino Unido

(67) JCB presentó en diciembre de 1975 y marzo de 1976 versiones modificadas de los acuerdos para responder a las inquietudes de la Comisión que se centraban, obviamente, en los acuerdos aplicables en los Estados miembros de la CE en aquella época. Los acuerdos facilitados para todos los Estados miembros de la CE en 1976, excepto para el Reino Unido, se dividían en dos clases, según documentos internos: un acuerdo de distribución de exportación único (forma normalizada)(43) y el acuerdo entre JCB y su filial JCB SA France (firmado el 17 de febrero de 1975)(44). No se adjuntaba ningún nuevo impreso A/B.

(68) El acuerdo con JCB France no contenía ninguna restricción directa o indirecta para las ventas de productos JCB fuera del territorio de ventas, excepto el compromiso de JCB France de hacer todo lo que estuviera en sus manos para promover tales productos en su territorio [letra b) del artículo 4]. De conformidad con estos acuerdos dentro del grupo, se designó a JCB France distribuidor exclusivo (artículo 2) que aceptaba comprar y revender productos JCB de JCB UK (apartado 2 del artículo 3) por cuenta propia [letra a) del artículo 4], es decir, actuando como agente de JCB UK [letra b) del artículo 5]. Según el apartado 2 del artículo 2 los precios de los productos JCB vendidos a JCB France por JCB UK (precios dentro del grupo) no debían sobrepasar los precios netos en fábrica aplicados para las ventas de JCB a distribuidores británicos.

(69) En la nueva versión del acuerdo de distribución de exportación facilitado por JCB, tras la advertencia de la Comisión del 27 de octubre de 1975 mencionada anteriormente, la disposición relativa al importe de servicio había sido enmendada. Como en el nuevo acuerdo británico, que tenía la misma redacción, el importe debía primeramente ser acordado entre los distribuidores oficiales, en vez de ser fijado por JCB desde el principio, excepto cuando los distribuidores concernidos no pudieran ponerse de acuerdo (artículo 4, "Importe de servicio de apoyo - Ventas fuera del territorio"). El territorio se definía como "the Distributor's area of prime responsibility for the sale of JCB Products and JCB Machines" ("el área de responsabilidad primera del distribuidor para la venta de productos y máquinas JCB") (artículo 1: "Definiciones") en la cual el distribuidor aceptaba vender productos JCB y hacer todo lo que estuviese en su mano para las ventas y el mantenimiento de tales productos (artículo 5, "Obligación de ventas del distribuidor"). El distribuidor también aceptaba no abrir locales para tales ventas y mantenimiento fuera del territorio sin el consentimiento previo de JCB [inciso iv) del artículo 8, "Obligaciones generales del distribuidor"].

(70) Los distribuidores oficiales también aceptan comprar piezas, equipo y productos auxiliares para su uso en la reparación de productos JCB solamente a JCB u otro distribuidor de JCB o distribuidor autorizado de JCB o de otra fuente siempre que JCB lo autorice por escrito [inciso v) del artículo 7].

(71) Ninguna obligación similar a la incluida en el artículo 4 del acuerdo de distribución británico sobre el suministro al por mayor para la reventa se incluyó en el acuerdo de exportación. Los archivos de la Comisión no contienen ninguna carta por la cual el JCB informe a la Comisión de que las disposiciones de los acuerdos notificados para el Reino Unido eran aplicables en otros Estados miembros.

(72) La carta de la Comisión a JCB de 13 de enero de 1976 le informaba que eran aún necesarias algunas modificaciones a los acuerdos o justificaciones antes de que la Comisión pudiera considerar una exención de conformidad con el apartado 3 del artículo 85. Sin embargo no se ha facilitado ninguna nueva versión sobre el acuerdo para otros Estados miembros distintos del Reino Unido posterior a la de 1975 y, para Francia, posterior a la de 1976. Los acuerdos suministrados para Alemania, el Benelux, Italia y Francia afectaban a los Estados miembros en los que JCB contaba con filiales pero nunca notificó sus acuerdos de distribución en los territorios nacionales.

(73) La Comisión no ha adoptado una posición definitiva, bien mediante una decisión o enviando una carta administrativa, sobre los acuerdos notificados o facilitados por JCB, antes de la presente Decisión.

D. RED ACTUAL DE DISTRIBUCIÓN DE JCB EN EUROPA Y PRECIOS DENTRO DEL GRUPO

(74) El grupo JCB tiene filiales en Francia, Alemania, Bélgica, Países Bajos, Italia y España y seis fábricas principales en el Reino Unido, en donde su sede está también situada. JCB mantiene en la Comunidad una red de 135-140 distribuidores autorizados independientes, a los que se asignan territorios exclusivos(45). Como consecuencia, la red de servicios oficiales de JCB cubre toda la superficie geográfica de la CE. JCB Sales Ltd (UK) o la filial nacional pertinente designa a tales distribuidores oficiales y redacta sus acuerdos de distribución en los territorios nacionales. En este último caso los pedidos de los distribuidores oficiales de la red JCB se envían a la filial local de JCB.

(75) Los precios facturados por JCB UK a cada filial nacional son generalmente más bajos que los facturados a distribuidores oficiales en el Reino Unido. En 1993 los precios dentro del grupo JCB para recambios, aplicados a JCB France y JCB Italia eran, respectivamente, un [entre el 50 y el 100 %] inferiores a los aplicados a los distribuidores oficiales del Reino Unido. Es decir, si la filial francesa de JCB cargara a su red de distribuidores un margen del [entre 25 y el 50 %] sobre el precio pagado a JCB UK, los distribuidores oficiales franceses habrían tenido los mismos costes de compra que los británicos.

(76) Sin embargo, mientras aunque situados en una etapa posterior de la cadena de distribución, los distribuidores del Reino Unido fueron capaces frecuentemente de ofrecer precios más bajos que los de las filiales nacionales de JCB entre 1989 y 1996. Las posibles razones serían, entre otras, combinadas o aisladamente, las respuestas más eficaces ante una posición negociadora fuerte de los compradores en el Reino Unido, las fluctuaciones de la libre frente a otras monedas o márgenes de funcionamiento inferiores(46); por ejemplo, en 1997 el margen de beneficio antes de impuestos para los distribuidores oficiales franceses fue de un [entre el 0 y el 10 %], cifra baja pero [entre el 0 y el 10 %] veces más alta que la del Reino Unido, que fue del [entre el 0 y el 10 %]; sin embargo se registran diferencias anuales: en 1996, tales márgenes fueron del [entre el 0 y el 10 %] en el Reino Unido y del [entre el 0 y el 10 %] en Francia.

(77) Un estudio interno de la rentabilidad bruta de diversas filiales JCB llevado a cabo en 1993 muestra que el precio al por menor de una cesta representativa de recambios en Francia era un [entre el 0 y el 10 %] más alto que en el Reino Unido. Se reconoce que: "The fact remains that on all types of parts, European prices are much higher than the UK and that France would appear to have much higher prices than the others, although France do operate a generous rebate scheme for achieving target performance which will reduce this apparent high GP % somewhat" ("Sigue siendo una realidad que en todos los tipos de piezas los precios europeos son mucho más altos que en el Reino Unido y que Francia parece tener precios mucho más altos que los demás aunque tiene un generoso sistema de rebajas para lograr los resultados fijados que los reducirá algo"). Como consecuencia, los beneficios brutos logrados por JCB para los recambios en Francia eran un [entre el 0 y el 30 %] más altos que los de JCB UK y un [entre el 0 y el 30 %] mayores que los de JCB Alemnia en 1993(47). Es decir, las ventas de recambios idénticos eran más rentables en Francia que en el Reino Unido para el grupo JCB.

(78) Las diferencias de precios eran aún evidentes en 1995, según lo mostrado por una nota interna: "You will note that the prices of some parts varies greatly between the four countries and, therefore some variation between the special prices will probably remain. The summary of dealer net and retail pricing for 'the group of parts' discussed in January, will help to identify the variances country by country, prior to any discounted code changes" ("Observarán que los precios de algunas piezas varían considerablemente entre los cuatro países y por lo tanto una cierta variación entre los precios especiales seguirá existiendo probablemente. El resumen de precios de los distribuidores y al por menor para 'el grupo de piezas' discutido en enero ayudará a constatar, país por país, las variaciones antes de proceder a cualquier tipo de cambio del código de descuentos")(48). En una nota interna confidencial relativa a los precios de compra de filiales de JCB en Europa (Alemania, España, Francia e Italia) el objetivo de: "To harmonise customer achieved pricing with the end of ending up with a [between 0 and 20 %] band of maximum variation" ("Armonizar los precios aplicados a los clientes con el fin de alcanzar una banda de variación máxima del [entre el 0 y el 20 %]") se expuso en 1995(49).

(79) Como ejemplo de estas diferencias de precios en 1996 un distribuidor oficial francés compró máquinas nuevas y recambios vendidos inicialmente por distribuidores oficiales del Reino Unido, en vez de a su filial JCB en Francia(50). A pesar de los precios más bajos pagados en fábrica por la filial y de su integración en el grupo JCB, JCB France estaba, en la práctica, compitiendo con los distribuidores británicos oficiales en el suministro a los distribuidores oficiales franceses.

(80) Las pruebas muestran que JCB France compensó a sus distribuidores oficiales mediante acuerdos para las máquinas perdidas en competencia con comerciantes paralelos(51) y facilitó un apoyo ad hoc a los márgenes en donde los comerciantes paralelos también competían con los distribuidores oficiales. Tal apoyo especial también se facilitó para los recambios, para los cuales JCB estableció márgenes brutos fijos garantizados o precios de compra más bajos(52). Existen pruebas sobre los niveles de precios desligados de la competencia también para Alemania, en donde JCB fijó el objetivo de que el "cost and selling prices are related" ("coste y los precios de venta estén relacionados")(53).

(81) Estos documentos internos de JCB resaltan el hecho de que los beneficios y los precios estaban por encima de la media en algunos Estados miembros como Alemania y, especialmente, Francia. Un sistema de compensación para las ventas perdidas o para los márgenes más bajos concedidos a los distribuidores oficiales cuyo territorio estaba expuesto a la competencia de comerciantes paralelos era, según parece, rentable en conjunto para el grupo JCB. En cualquier caso, tales diferencias de precios tanto para máquinas como para recambios supusieron incentivos obvios para el comercio paralelo, de 1989 a 1996. Está claro que tal comercio paralelo era probable que disminuiría esos mayores beneficios.

E. ACUERDOS Y PRÁCTICAS DE LA RED DE DISTRIBUCIÓN DE JCB

Generalmente JCB alega que la Comisión ha devirtuado los hechos, eligiendo selectivamente los documentos o citándolos fuera de contexto. Por lo tanto, su examen jurídico procede, según JCB, de una visión enteramente errónea de los hechos.

La Comisión ha tenido en cuenta los comentarios de JCB y en consecuencia ha revisado y, cuando así lo consideró apropiado, reevaluado de nuevo los documentos en los cuales se basaban sus objeciones. Sin embargo, el número muy considerable de hechos y documentos que aún se citan en la presente Decision ilustra la existencia de acuerdos restrictivos y respalda, en opinión de la Comisión, la existencia de una infracción. Más abajo se facilitan los elementos efectivos relativos a las alegaciones de JCB por lo que se refiere a documentos específicos, pero de ningún modo de forma exhaustiva.

1. RESTRICCIONES A LAS VENTAS DE EXPORTACIÓN DIRECTAS O INDIRECTAS DEL REINO UNIDO A OTROS ESTADOS MIEMBROS

a) Declaraciones de distribuidores oficiales británicos sobre las ventas a otros Estados miembros

(82) Según lo evidenciado en las numerosas cartas mostradas a continuación, los distribuidores oficiales británicos se han abstenido de vender máquinas y recambios nuevos fuera del Reino Unido.

Contrariamente a la interpretación de la Comisión, JCB relaciona el comportamiento de los distribuidores oficiales en el Reino Unido, y sus declaraciones, con la aplicación del artículo 4 del acuerdo tal como fue notificado (RPC II, pp. 41-45).

(83) En un fax enviado por Gunn JCB a JCB France el 17 de mayo de 1995 con respecto a una máquina vendida por el primero que se localizó en Francia, Gunn afirma: "We cannot be held responsible for this customer's actions, but as a result from this sale we will not be trading with this customer again" ("No puede considerársenos responsables de las acciones de este cliente pero como consecuencia de esta venta no mantendremos relaciones comerciales con este cliente en el futuro")(54). Una carta de Heritage Disposals, un revendedor que vende productos comprados a Gunn JCB, explica las razones por las que no podía enviar suministros a Francia: "It is because someone notified to JCB that I was exporting new machines to you. This was the reason we had to be very careful when we were sending you machines, because as soon as JCB registered the serial numbers on machines, they would have immediately traced them back to us, and would not have supplied us with more machines" ("Es porque alguien notificó a JCB que exportaba máquinas nuevas a ustedes. Ésta es la razón por la que tuvimos que ser muy precavidos al enviarles las máquinas, porque tan pronto como JCB registrara los números de serie de las máquinas se habría dado cuenta inmediatamente que nos correspondían y no nos habrían suministrado más máquinas")(55).

(84) En respuesta a una pregunta de JCB UK sobre si Gunn JCB suministraba máquinas a precios bajos a Lyomat, un distribuidor oficial en Francia, Gunn JCB justificó la transacción declarando que la máquina no era nueva(56). Otra carta de Gunn JCB a JCB hace referencia a su implicación en exportaciones de máquinas nuevas a Austria de las que se quejaba el distribuidor oficial austriaco: "In January of this year, you instructed us to cease supply of machines to the above (Sunrise Ltd). This was on the basis that our 'Austrian friends' had pointed the finger at Sunrise and Gunns, and accused us of supplying new machines to Austria" ("En enero de este año nos dieron instrucciones para cesar el suministro de máquinas al anteriormente mencionado (Sunrise Ltd) sobre la base de que nuestros 'amigos austriacos' habían señalado a Sunrise y Gunns y nos habían acusado de suministrar máquinas nuevas a Austria")(57).

Según JCB no se cuestionaba el simple hecho de las ventas de Gunn JCB a Lyomat en Francia sino el hecho de que al parecer se había hecho a un precio por debajo del coste, posiblemente depredador (RPC II, p. 41). La justificación de Gunn muestra que o bien las exportaciones del Reino Unido a Francia de máquinas nuevas para su reventa en la red oficial de distribuidores JCB o la libertad completa para fijar los precios de reventa pueden estar restringidas.

(85) Del mismo modo, al presentarse a los premios Queen's Awards for Export Achievement de 1993 el Presidente de JCB Watling, reconoció: "I am proud to have lead a team that has achieved the following export performance. [...] Given that the company is unable to sell new machines outside its UK territory, I hope that you will agree with us that the used machine export achievement of Watling JCB limited is deserving of recognition" ("Estoy orgulloso de haber conducido a un equipo que ha logrado tan buenas exportaciones. [...] Dado que la empresa es incapaz de vender máquinas nuevas fuera de su territorio británico, espero que coincidan con nosotros en que los resultados de JCB en la exportación de máquinas usadas desde Watling limitada es meritoria de reconocimiento")(58).

En lo que respecta a las declaraciones de JCB Watling de que son incapaces de exportar máquinas nuevas del Reino Unido, el extracto no muestra que Watling considerara que la exportación de máquinas nuevas estaba prohibida. Aparentemente Watling presentaba su candidatura amparada en su éxito al incrementar sus exportaciones de máquinas usadas. Puesto que para las exportaciones de máquinas nuevas Watling estaba restringida en su capacidad para comercializar activamente las exportaciones, su éxito de exportación no podría juzgarse adecuadamente por referencia a máquinas nuevas (RPC II, pp. 42-43). La redacción de la carta es, sin embargo, muy clara y no hace tal distinción. Esta carta prueba claramente que JCB Watling restringió efectivamente todas sus ventas de exportación de máquinas nuevas, activas o pasivas, en caso de que el comprador fuera un usuario final o un revendedor, autorizado o no. Además, no hay ninguna cláusula particular en el acuerdo de dstribución entre JCB y JCB Watling, copiado en los locales de este último, con arreglo a la cual las ventas activas pueden restringirse, excepto la definición del territorio definido en el artículo 1 como "the distributor's area of prime responsibility for the sale of JCB products and the service of JCB machines" ("el área de responsabilidad primera del distribuidor para la venta de productos JCB y el mantenimiento de máquinas JCB") [Acuerdo de distribución de JCB Watling de 1996 (Documento de inspección, pp. 1146-1169)]. La interpretación de esta cláusula en el sentido de que permitiría a JCB restringir las ventas transfronterizas activas es claramente abusiva.

(86) Con respecto a JCB France y a un conflicto en una comisión por un servicio reclamado por esta última, JCB Watling afirma: "we are disputing this service commission as this machine was sold in good faith by ourselves as part of a deal totalling 10 units to A& C Equipment in August 1994, prior to this order they took delivery of 15 units in 1993 and none of these units to our knowledge have been exported. We cannot be held responsible for our customer exercising their legal right to sell machines at six months old or even less" ("estamos en desacuerdo con esta comisión por servicio porque la máquina fue vendida de buena fe por nosotros mismos como parte de un acuerdo que totalizaba 10 unidades a A& C Equipment en agosto de 1994. Antes de este pedido ya habían recibido 15 unidades en 1993 y ninguna de estas unidades fue exportada, hasta donde nosotros tenemos conocimiento. No se nos puede considerar responsables porque nuestro cliente ejerza su derecho legal a vender máquinas de seis meses de edad o menos"). JCB Watling dejó claro a JCB France que: "[...] we have not and will not knowingly sell machines abroad without JCB Sales prior agreement" ("[...] no hemos vendido ni venderíamos máquinas para el extranjero sin el acuerdo previo de JCB Sales")(59).

(87) En una carta copiada en los locales de JCB, Central Parts preguntó a JCB Watling porqué se negó a suministrar a Central Parts de Francia. Una nota manuscrita dirigida a C. Coutts con copia a J. Patterson, ambos directiva de JCB, dice: "Have suggested to Watling that they just ignore this request. Do you agree?" ("He sugerido a Watling que simplemente ignoren esta petición. ¿Está de acuerdo?"). La negativa de JCB Watling se confirmó tras las instrucciones(60) de JCB. Posteriormente se ha invocado el acuerdo de JCB como una condición previa para efectuar suministros a Estados miembros distintos del Reino Unido(61).

(88) JCB Watling también decidió interrumpir el suministro de recambios a otro revendedor que competía con JCB France, en los siguientes términos: "It has come to our notice that JCB parts we have supplied to you may have been supplied indirectly to certain customers of JCB France. We cannot allow this to happen because of our contract with JCB Service UK Ltd. Therefore we must terminate your account with this company" ("Hemos sabido que piezas de JCB que les suministramos a ustedes podrían haber llegado indirectamente a ciertos clientes de JCB France. No podemos permitir que esto suceda a causa de nuestro contrato con JCB Service UK Ltd. Por lo tanto debemos dar por cerrada su cuenta con esta empresa")(62).

(89) Berkeley JCB, otro distribuidor independiente de JCB en el Reino Unido, reconoció que: "Because of our geographic location, near to the channel ports and differential pricing overseas, it is inevitable that we will be continually approached by both end users and agents. We will therefore adopt a policy of referring all doubtful enquiries to JCB Service [...] and they can tell us whether or not we should supply" ("A causa de nuestra situación geográfica, cerca de los puertos del Canal y a la diferencia de precios en el extranjero, es inevitable que seamos contactados continuamente tanto por usuarios finales como por agentes. Por lo tanto adoptaremos una política de remitir todas las preguntas dudosas a JCB Service [...], que podrá decirnos si efectivamente debemos proceder al suministro")(63). Además, un párrafo de la misma carta a JCB afirma: "Further to our recent discussions, I have made clear to our regional managers and Group Parts Manager that we must not sell products outside our territory in breach of our Dealer Agreement" ("Como continuación de nuestras recientes discusiones, he dicho claramente a nuestro directivo regional y Group Parts Manager que no debemos vender productos fuera de nuestro territorio infringiendo nuestro acuerdo de distribuidor autorizado"). Al recibir pedidos de suministros, Berkeley afirma en otra ocasión: "Thank you for your enquiry. Regret that we can not supply parts for what may be for resale in other countries" ("Gracias por su interés. Lamento que no podamos suministrar piezas que podrían ser revendidas en otros países"); se pidió al comprador que se dirigiera a un distribuidor oficial en territorio francés(64).

Según JCB, la carta de Berkeley JCB mencionada en el considerando 89 reconoce que ésta tenía derecho a vender a compradores extranjeros que no eran "dudosos", es decir, usuarios finales auténticos y distribuidores autorizados (RPC II, p. 43). En esta declaración enviada a JCB, Berkeley se abstiene de vender a clientes finales, o a sus agentes en otros Estados miembros. En cuanto al carácter "dudoso" de tales preguntas, Berkeley se compromete no sólo a pedir, en el caso de una compra, pruebas de que el agente tiene derecho a comprar en nombre de su usario final principal. Tampoco está claro cómo el servicio JCB puede, mejor que Berkeley, comprobar que un usuario final que hace un pedido es efectivamente un usuario final o un agente debidamente autorizado. La declaración de Berkeley muestra que no tiene autonomía para realizar ventas a usuarios finales de otros Estados miembros ya que ello depende de la aprobación de JCB.

(90) En respuesta a una carta de JCB France relativa a cinco máquinas utilizadas en territorio francés, un distribuidor británico, Scott JCB, contestó en mayo de 1996 que las máquinas: "were sold to volume customers of Gunn JCB and the decision as to whether we continue to supply these customers lies with UK Sales" ("fueron vendidas a grandes clientes de Gunn JCB y la decisión sobre si seguimos suministrando a estos clientes depende de UK Sales") (es decir, el departamento de ventas de JCB en el Reino Unido)(65).

(91) En respuesta a una petición de Central Parts que pregunta porqué no se había suministrado un pedido, TC Harrison JCB señalaba: "JCB's strict guidelines concerning the export of spare parts and the golden rule (is that you should) deal with local agencies when purchasing parts" ("Directrices estrictas de JCB referentes a la exportación de recambios y la regla de oro (es que se debe) se aplica a los organismos locales para la compra de piezas")(66). Puesto que Central Parts estaba situada en Francia y pedía piezas a Francia, la "exportación" significa suministros del Reino Unido a otro Estado miembro.

(92) Todos estos ejemplos, menos uno, provienen de uno de los distribuidores oficiales de JCB en el Reino Unido y se refieren tanto a recambios como a máquinas. Las afirmaciones se hacen en el contexto de pedidos o se refieren a pedidos de revendedores o usuarios finales de otros Estados miembros. El suministro se rechazó o restringió efectivamente debido a que sus acuerdos con JCB le impedían hacerlo pero la razón clave, implícita o explícitamente, era el destino geográfico de las ventas, junto con el estatuto del comprador.

b) Declaraciones de JCB sobre las ventas desde el Reino Unido a otros Estados miembros

(93) Las opiniones de JCB por lo que se refiere a las ventas de exportación de máquinas del Reino Unido se expresan en una carta enviada por el director de ventas de JCB UK a uno de sus distribuidores oficiales en el Reino Unido: "During recent conversation with a number of UK Distributor Principals the subject of Grey exports, Contract Hire and Multiple Deal Support arose. It became evident during my discussions that it is necessary for me to confirm JCB's position on these points. 1. Grey Exports. There is no change in JCB's position. We actively discourage any new machines sold overseas whether through a UK Distributor or a third party Plant Hire company" ("Durante las conversaciones recientes con varios distribuidores principales británicos se abordaron los temas de las exportaciones grises, el alquiler de contrato y el apoyo a acuerdos múltiples. Se puso de manifiesto que es necesario que yo confirme la postura de JCB con respecto a estos puntos. 1. Exportaciones grises: no hay ningún cambio en la postura de JCB. Desalentamos activamente que se venda cualquier nueva máquina en el extranjero ya sea a través de un distribuidor británico o de una empresa de alquiler tercera")(67). Estos puntos de vista sobre las ventas transfronterizas del Reino Unido se explican aún del siguiente modo: "Obviously, as the manufacturer, we are anxious to protect our distributors, wherever they are, from unfair competition from whatever source, on all products" ("Obviamente, como fabricante, deseamos proteger a nuestros distribuidores, dondequiera que se encuentren, frente a la competencia desleal cualquiera que sea su origen, en todos los productos")(68).

(94) En lo que respecta a las piezas, reconociendo que los revendedores tenían acceso a piezas auténticas de JCB obtenidas de distribuidores oficiales británicos, JCB declara que los distribuidores oficiales deberían actuar uniformemente para "ensure that your Parts Managers are aware of the problem and instructed not to supply to anyone suspected of involvement with spurious operations" ("asegurarse de que los encargados de las piezas sean conscientes del problema y sean instruidos para no suministrar a cualquier persona sospechosa de implicación en operaciones dudosas")(69). Los principales objetivos de una estrategia para luchar contra las actividades dudosas con piezas en Francia, Alemania y España eran Interparts, un revendedor independiente, y Central Parts(70). Un documento copiado en los locales de JCB hace referencia también a una campaña contra la "Spurious competition" ("competencia falsa"), incluyendo, entre otras medidas: "to cut off the source of supply to spurious outlets" ("cortar la fuente de suministro a los mercados falsos")(71).

(95) Sin embargo hay pruebas de negociaciones entre JCB y Central Parts, a iniciativa de JCB, para comprar los activos de Central Parts y designarla como distribuidor oficial en Francia, cuando un territorio para una representación exclusiva estuviera libre(72).

(96) Cuando en 1994 surgieron sospechas sobre los grandes volúmenes de máquinas y piezas desviadas hacia otros Estados miembros por Gunn JCB(73)(74).

(97) Las propias declaraciones de JCB muestran que la interpretación de sus acuerdos es coherente con la de sus distribuidores oficiales británicos. Su puesta en práctica no es por lo tanto una conducta unilateral. Su interpretación es idéntica a la propia interpretación de JCB y coherente con la puesta en práctica de JCB.

c) Sistema de apoyo comercial mediante acuerdos múltiples ("Multiple Deal Trading Support") en el Reino Unido: descripción

(98) Desde 1997 JCB puso en marcha un sistema de permisos concedidos a sus distribuidores oficiales en el Reino Unido(75). Este sistema, conocido como "Multiple Deal Trading Support" (sistema de apoyo comercial mediante acuerdos múltiples), consiste básicamente en una reducción de los precios en fábrica pagados por los distribuidores oficiales con el fin de que puedan ser más competitivos en las transacciones con grandes clientes en los que se negocia un número significativo de máquinas nuevas. Según JCB estas reducciones se proporcionan teniendo en cuenta una gama de factores tales como el número de máquinas, los tipos de productos vendidos, la composición de la flota, el hecho de que se trate de un contrato con un nuevo cliente, el número y tipo máquinas vendidas y la identidad de los competidores en la transacción. La reducción se concede a condición de que las máquinas se vendan a un usuario final. JCB justifica esta condición sobre la base de que sus distribuidores oficiales en el Reino Unido no tienen derecho a vender a revendedores no autorizados y otros distribuidores oficiales no podrían acogerse "under the agreements as notified to switch to competing brands" ("conforme a los acuerdos notificados para cambiar a marcas de la competencia")(76).

(99) La cantidad se determina sobre una base ad hoc para cada transacción, a excepción de las cargadoras retroexcavadoras, que tienen una cantidad fija aunque escalonada. Por término medio las reducciones ascienden al [entre el 0 y 10 %] de los precios en fábrica de todas las máquinas JCB y al [entre el 0 y el 10 %] del precio de las cargadoras retroexcavadoras para las transacciones afectadas. Este apoyo se prestó en un [entre el 0 y el 50 %] de las ventas de JCB en el Reino Unido(77).

(100) Las clarificaciones o instrucciones relativas a la puesta en práctica del sistema se hacen a través de circulares a la red(78) británica de distribuidores. Los distribuidores británicos tienen derecho a pedir la reducción, que consiguen cuando se cumplen las condiciones anteriormente mencionadas. Como se explica en el considerando 96, cuando la reducción ha sido pagada por JCB y no se cumple una condición esencial para obtenerla (por ejemplo, que el comprador sea un usuario final), tal pago es considerado tanto por JCB como por el distribuidor oficial como una violación de los acuerdos(79).

(101) El sistema forma parte, por lo tanto, de las condiciones comerciales acordadas entre JCB y sus distribuidores oficiales en el Reino Unido con arreglo a las cuales estos últimos pueden comprar máquinas JCB y, en consecuencia, de su remuneración.

d) Puesta en práctica del sistema "Multiple Deal Trading Support" en el Reino Unido

(102) En una carta a uno de sus distribuidores oficiales británicos en 1992 JCB dice: "Machines are only eligible for support if they are for use within the Distributor franchised territory unless a tripartite agreement has been reached with the selling distributor, JCB Sales and the distributor into whose territory the machines will be working" ("Sólo se puede conceder una reducción para máquinas destinadas a ser usadas en el territorio de la concesión asignado al distribuidor, a menos que se haya alcanzado un acuerdo tripartito entre el distribuidor vendedor, JCB Sales y el distribuidor en cuyo territorio las máquinas se utilizarán"). La carta añade: "Should a Distributor conclude a deal with a company who has a number of locations througout the UK, it is the selling Distributors responsibility to determine where the machines will be working. If these machines go into another Distributor territory without prior agreement then JCB Sales reserves the right to withhold all or part of the support" ("En caso de que un distribuidor concluya un trato con una empresa que tiene varias sucursales en el Reino Unido, es la responsabilidad de los distribuidores vendedores determinar dónde se utilizarán las máquinas. Si estas máquinas llegan al territorio de otro distribuidor sin acuerdo previo entonces JCB Sales se reserva el derecho de retener toda o parte de la reducción")(80).

Según JCB (RPC II, p. 52), esta carta aborda el tema del apoyo al contrato de alquiler, bajo el cual la máquina sigue siendo propiedad del distribuidor. A pesar de las alegaciones de JCB, la carta afirma: "JCB Distributors as well as the competition have used contract hire as a tool to achieve sales" ("los distribuidores JCB así como la competencia han utilizado el contrato de alquiler como herramienta para lograr ventas") y lo dejan más claro aún: "Any machine which is subject to a contract hire agreement and receives support from JCB must be clearly identified in the seven day report [...]" ("Cualquier máquina que esté sujeta a un acuerdo de contrato de alquiler y reciba el apoyo de JCB debe identificarse claramente en el informe semanal"). Se utiliza claramente el contrato de alquiler para incrementar las ventas, que el apoyo puede o no estimular. Obviamente no se estimulan las ventas de tales distribuidores JCB si se retira el apoyo cuando no hay ningún acuerdo entre distribuidores en distintos territorios, según lo pedido por JCB.

(103) En 1992 JCB también dio instrucciones similares en un documento titulado "Exercising caution" ("Ejercer la precaución") que se dirigió a los directivos de la red oficial de distribuidores: "It is obviously not in JCB's interest to support deals that may go into another distributor's territory, either in the UK and overseas, whether machines are purchased as in the example above or on contract hire or rental with option to purchase transaction (nationals excluded). It is in everyone's interest to exercise extreme caution when circumstances are outside the norm and I would ask you for co-operation in this matter" ("No redunda obviamente en interés de JCB apoyar acuerdos que puedan entrar en el territorio de otro distribuidor del Reino Unido o extranjero, bien en caso de que las máquinas se compren como en el ejemplo anterior o mediante alquiler o contrato de alquiler con opción de compra (excluyendo a los nacionales). Es conveniente para todo el mundo tener una extremada precaución cuando las circunstancias se salgan de lo normal y les pido cooperación en este asunto"). Una posible explicación de "everyone's interest" ("es conveniente para todo el mundo") figura en el primer párrafo: "These machines obviously received Multiple Deal Support and are currently being offered by the used equipment dealer at below current market prices in the Scottish market" ("Estas máquinas recibieron obviamente apoyo con arreglo al sistema de apoyo múltiple y están siendo ofrecidas actualmente por el distribuidor autorizado de equipo de segunda mano por debajo de los actuales precios de mercado en el mercado escocés")(81).

En lo que respecta a su documento "Exercising caution" ("Ejercer la precaución") JCB subraya que el distribuidor que vendía en el mercado escocés era un revendedor no autorizado (RPC II, pp. 52-53). Este distribuidor actuó tanto como revendedor y como arrendador de planta, lo que muestra que el apoyo concedido al contrato de alquiler puede utilizarse para revender las máquinas. La preocupación de JCB expresada en ese documento no es si el distribuidor estaba autorizado sino los precios más bajos a que las máquinas se venden con respecto al precio del "mercado escocés" y el problema causado en el territorio de otro distribuidor.

(104) Una conexión similar entre el sistema Multiple Deal Trading Support y la reventa fuera de los territorios asignados se evidencia en un fax de JCB a Gunn JCB: "Re: Greyhound Plant, - Trading support. Due to the continued flow of new machines being retailed into export territories by the above company all registered trading support on machines that have not been delivered has been withdrawn" ("Respuesta: Greyhound Plant - Apoyo comercial. Debido al flujo continuo de máquinas nuevas vendidas al por menor en los territorios de exportación por la empresa anteriormente mencionada todo apoyo comercial a máquinas que no se han entregado ha sido retirado"). JCB también pidió que Greyhound Plant, un revendedor no autorizado, aceptara las siguientes condiciones para el apoyo futuro: "At the point of purchase, there is a

1500 surcharge added on to the customer achieved price which is held by Gunn JCB. If machines are held for 6 months or 400 hours, whichever is the first, the customer will be reimbursed with the

1500 surcharge. If machines are retailed by the customer under the stated period or hours worked the

1500 will be transferred to the export distributor in which the machine has been retailed" ("En el momento de la compra se aplica un suplemento de 1500 libras esterlinas al precio logrado por el cliente que se asigna a Gunn JCB. Si las máquinas permanecen durante seis meses o 400 horas, de ambos límites el que se alcance primero, se reembolsará al cliente el suplemento de 1500 libras esterlinas. Si las máquinas son vendidas al por menor por el cliente durante el plazo o las horas de funcionamiento establecidos las 1500 libras esterlinas se transferirán al distribuidor de exportación a quien se compró al por menor la máquina")(82).

(105) Del mismo modo se estableció que [...](83).

2. RESTRICCIONES EN LAS FUENTES DE SUMINISTRO Y/O VENTAS PASIVAS EN ESTADOS MIEMBROS DISTINTOS DEL REINO UNIDO

a) Italia

1) Compra exclusiva de una filial de JCB

(106) En Italia el acuerdo estándar no notificado entre JCB SpA y los distribuidores oficiales incluye una obligación de compra exclusiva, que limita las compras a la filial local. Con arreglo al inciso v) del artículo 4, los distribuidores se comprometen a no vender o participar en las ventas de nuevos productos que competirían con los suministrados por JCB SpA sin el consentimiento escrito de esta última. Según el inciso v) del artículo 6, los distribuidores oficiales aceptan comprar exclusivamente los recambios y accesorios a JCB SpA o a otra fuente que JCB SpA autorice por escrito. Por lo tanto tal consentimiento es necesario para los suministros de otros distribuidores oficiales en otros Estados miembros que suministran máquinas JCB en competencia con JCB SpA. Sin embargo, según JCB no se ha impedido a los distribuidores italianos comprar componentes ni buscarlos en fuentes fuera de Italia puesto que los precios en Italia han sido un 15-20 % más bajos que en otros Estados miembros importantes(84).

(2) Ventas fuera del territorio

(107) Con arreglo al inciso iii) del artículo 4, los distribuidores oficiales en Italia se comprometen a vender solamente en su territorio asignado. En virtud del artículo 8, JCB SpA mantiene el derecho a vender directamente o a través de otros revendedores en el territorio asignado a varios tipos de cliente y, en especial, a empresas y clientes grandes que compren para la exportación, a menos que el distribuidor participe directamente en la venta(85). Así pues JCB SpA controla las exportaciones a través de revendedores ya que las exportaciones directas del distribuidor oficial están prohibidas por la obligación de vender exclusivamente en el territorio asignado.

(108) En lo que respecta a las ventas hechas por un distribuidor oficial italiano en el territorio de otro distribuidor oficial (Terra, distribuidor para Austria y Eslovaquia), JCB UK recalcó a JCB Italia que: "As employees of JCB, we cannot promote the sale of new machines directly or indirectly into another dealer's territory. Equally, enquiries of this nature should be directed to the appropriate dealer in that country, in this case Terra. In the case of used machines, dealers are free to sell whatever they wish. [...] Secondly, SOFIM need to be advised that they cannot sell into another dealers territory, either directly or indirectly through a secondary trader" ("Como empleados de JCB no podemos promover la venta de máquinas nuevas directa o indirectamente en el territorio de otro distribuidor autorizado. Igualmente, las preguntas de esta naturaleza deberían dirigirse al distribuidor autorizado apropiado en ese país, en este caso Terra. En el caso de las máquinas utilizadas los distribuidores autorizados son libres de vender lo que deseen. [...] En segundo lugar, debe recomendarse a SOFIM que no venda en otro territorio de los distribuidores autorizados, directa o indirectamente a través de un comerciante secundario")(86). Mientras recuerda sus obligaciones con respecto a los distribuidores oficiales, JCB también hace una declaración sobre la conducta comercial de los distribuidores oficiales en general y sobre SOFIM en especial. Esta declaración pidiendo que no se venda en los territorios de otro distribuidor es completamente coherente con el acuerdo no notificado entre JCB y JCB Italia y su red de distribuidores oficiales, por el que las ventas son solamente posibles en los territorios asignados.

JCB considera que las ventas activas y pasivas no están restringidas en Italia y que las ventas pasivas fuera del propio territorio de un distribuidor se permitieron y eran comunes (RPC II, pp. 38 y 49). Esto es contrario a la redacción expresa del inciso iii) del artículo 4 del acuerdo italiano de distribuidor no notificado mencionado en el considerando 107 y a las pruebas sobre su puesta en práctica citadas en el considerando 108. El considerando 124 aporta más pruebas contrarias al argumento de JCB.

b) Francia

1) Compra exclusiva a una filial de JCB

(109) De conformidad con el artículo 2.2 del acuerdo de distribución no notificado con las filiales de JCB France, JCB SA y JCB Service, los distribuidores oficiales de JCB aceptan obtener exclusivamente los suministros de máquinas JCB y recambios de JCB SA y JCB Service (JCB France). Como obligación distinta, también acuerdan no vender máquinas nuevas o recambios de la competencia(87).

(110) En una carta enviada por JCB France a un distribuidor oficial en Francia se hace referencia al hecho de que éste había obtenido suministros tanto de máquinas nuevas JCB (alrededor de 10) como de recambios auténticos JCB de distribuidores británicos, en vez de en JCB France. JCB consideraba este hecho contrario a la continuación de la representación y amenazó con rescindir el acuerdo(88). Otro distribuidor oficial JCB perteneciente a la Asociación francesa de distribuidores también confirma que esta obligación exclusiva de compra está incluida en el acuerdo y se hace cumplir en la red de JCB en Francia(89). Por lo tanto no se permite a los distribuidores oficiales de JCB en Francia comprar máquinas o recambios directa o indirectamente suministrados por otros distribuidores oficiales JCB en otros Estados miembros. Esta restricción en el acceso a la red de JCB en la CE como fuente de suministros habría impedido a los distribuidores oficiales ser competitivos en comparación con los distribuidores oficiosos en Francia, dados los atractivos precios que los distribuidores oficiales JCB en el Reino Unido podían ofrecer y el hecho de que los distribuidores oficiales franceses no eran libres de abastecerse en el mercado más barato(90).

Según JCB, la exclusividad mencionada en el artículo 2.2 del acuerdo francés de distribucción liga a los productos y piezas JCB (como el otro lado de la moneda de la obligación de no vender productos de la competencia) en vez de a la red oficial. JCB afirma que no hay pruebas de una obligación exclusiva de compra en Francia que habría impedido la compra de componentes a distribuidores JCB autorizados en otros Estados miembros (RPC II, pp. 34-36). El texto del acuerdo no notificado citado en el considerando 109, sin embargo, declara claramente dos obligaciones distintas: los productos JCB deben comprarse exclusivamente a JCB SA y JCB Service y el distribuidor no puede vender productos que compiten con los de JCB. Las cartas citadas en el considerando 110 muestran que solamente JCB France está afectado por la infracción del acuerdo.

2) Ventas fuera del territorio

(111) De conformidad con el artículo 2.3 del acuerdo estándar no notificado con JCB France, los distribuidores oficiales se comprometen a no vender o distribuir máquinas o recambios JCB a través de filiales o depósitos fuera de su territorio. Este acuerdo, según una carta de JCB France al "Bureau des concessionnaires", se revisó en 1989 sobre la base del Reglamento (CEE) n° 1983/83 de modo que la exclusividad del territorio "supposes that the distributor does not promote the JCB card externally but the cannot be prevented from responding to an order from an external customer if the latter asks it" ("supone que el distribuidor no promueve a JCB exteriormente pero no puede impedírsele responder a un pedido de un cliente exterior si este último lo hace").

(112) Una interpretación distinta de la obligación de no vender fuera de los territorios asignados en Francia es evidente en las cartas de JCB a los distribuidores oficiales. Sin ninguna referencia a la búsqueda activa de clientes, JCB considera que el simple hecho de vender fuera del territorio es contrario al acuerdo de distribución en Francia. En dos cartas dirigidas a varios de sus distribuidores franceses JCB afirma: "More precisely, for the sake of your own interest, we would wish that you liaise directly with each other to avoid this kind of practices in the future. Rather than allowing customers to take advantage of a competitive environment, it would be preferable that you exchange information regularly or that you negotiate between yourselves these common deals" ("Más precisamente, por su propio interés, desearíamos que se comuniquen directamente entre sí para evitar esta clase de prácticas en el futuro. En vez de permitir que los clientes se aprovechen de un entorno competitivo sería preferible intercambiar información regularmente o negociar entre ustedes mismos estos acuerdos comunes")(91). En estos casos JCB fomenta la colusión entre sus distribuidores para negociar entre sí pedidos procedentes de fuera de los territorios asignados.

(113) La obligación de abstenerse de vender fuera del territorio, es decir, de no realizar ventas pasivas, es adicional a la obligación de no distribuir mediante filiales o depósitos fuera del territorio, según lo muestra la petición de JCB de que se retire(92) una oferta hecha por un distribuidor oficial a un cliente instalado en el territorio del distribuidor vecino o la petición de que las ofertas hechas por JCB Ile de France se desvíen a aquél(93). JCB Ile de France tiene un territorio exclusivo en Francia; en la medida en que está integrada en el grupo JCB, la petición de desviar tales ofertas puede ser legítima, salvo porque JCB Ile de France compite real o potencialmente con otros distribuidores franceses. Sin embargo, la carta del distribuidor pide que los pedidos procedentes de su territorio y dirigidas a otro distribuidor oficial se le dirijan a ella misma. Si tales ventas fuera del territorio tienen lugar los distribuidores oficiales pueden recibir una reducción más baja, en comparación con las de las ventas en su territorio(94).

Según JCB los incidentes mencionados en Francia se refieren a ventas activas y no a ventas pasivas (RPC II, pp. 36-37 y apéndice 3) ya que las activas infringen toda una disposición completamente legítima del acuerdo en Francia. Las cartas citadas en el considerando 112, que según la Comisión suponen restricciones a las ventas fuera del territorio y una incitación a la colusión entre distribuidores autorizados en detrimento del cliente, están sacadas de contexto. Estas cartas sirvieron fundamentalmente para recordar a los distribuidores en cuestión que las ventas activas fuera del territorio estaban prohibidas, dejando claro, además, que no se quería arbitrar en un conflicto que implicase a un usuario final. Los distribuidores necesitarían negociar quiénes deberían ser responsables de los costes del servicio posventa (RPC II, p. 59). La redacción de las cartas de JCB y su objeto de contrarrestar la competencia están sin embargo claros y no ofrecen lugar a interpretación.

(114) Del mismo modo, en otra carta JCB pide a SEM-Cedima, uno de sus distribuidores oficiales, que no busque clientes ni efectúe (por ejemplo, a través de un intermediario) ventas directas o indirectas fuera de su territorio exclusivo, en especial en el territorio asignado recientemente a otro distribuidor oficial. La misma carta hace referencia a un acuerdo entre JCB y SEM-Cedima para realizar ventas fuera del territorio asignado, en un territorio específico en donde no había ningún distribuidor oficial, previa autorización de JCB(95). Según lo evidenciado anteriormente, SEM-Cedima solía comprar en el Reino Unido, a precios más bajos que los de sus competidores en la red de distribución francesa. Esto ilustra el control de JCB sobre las ventas pasivas y activas, incluso cuando no hay posibles conflictos con derechos exclusivos conferidos a otro distribuidor, puesto que no había tal distribuidor en el territorio francés mencionado. Tan pronto como se designase a un distribuidor las ventas directas e indirectas ya no serían posibles.

Según JCB, la carta de JCB France citada en el considerando 114 está sacada de contexto en la medida en que recoge la finalización de un acuerdo temporal y excepcional con SEM-Cedima en 1997 según el cual esta última estaba autorizada a vender en el Valle del Loire "en zonas provisionalmente libres" a través de Kleber Malecot, antiguo distribuidor de JCB en esa zona. Según JCB, este acuerdo excepcional y, particularmente, el derecho a realizar ventas activas en esa zona, finalizó tan pronto como se designó a un nuevo distribuidor, Tellie, según se recoge en la carta de JCB France de 17 de noviembre de 1998 (Carta del Sr. Hargreaves, JCB, de 6 de junio de 2000). Conforme al acuerdo mencionado, la aprobación de JCB no se da de una vez por todas para las ventas activas fuera del territorio sino que su aprobación es necesaria para cada transacción, con independencia de si la transacción corresponde a una venta activa o pasiva. Aunque sea temporal y excepcional, el acuerdo entre 1997 y 1998 aspira a controlar y restringir las ventas fuera de territorio, que posiblemente no estaban en conflicto con los derechos exclusivos detentados por otro distribuidor oficial.

c) Benelux

(115) En una carta interna entre JCB NV y JCB SA (Francia), los acuerdos sobre precios ya descritos anteriormente se aplicaron a las exportaciones de máquinas, lo que los hacía atractivos para los comerciantes implicados en las exportaciones desde Bélgica y los Países Bajos. La carta continúa: "We investigated why one of the traders had a quick growing turn-over of parts, without growth of machine sales. This is how we discovered that this trader is -among other things- exporting to France to a firm named Central Parts. We regret that this happened and of course we stopped supply to this trader immediately" ("Investigamos porqué uno de los comerciantes tenía un volumen en rápido crecimiento de ventas de piezas sin que aumentara el número de ventas de máquinas. Así descubrimos que este comerciante -entre otras cosas- exporta a Francia, a una empresa denominada Central Parts. Lamentamos que esto sucediera y por supuesto interrumpimos las entregas a este comerciante inmediatamente")(96). El nombre Central Parts es al parecer desconocido para JCB NV. La decisión de parar los suministros se toma aparentemente porque el comerciante exporta a Francia. Se deduce que ni el comerciante en cuestión ni Central Parts o los clientes franceses podían ya beneficiarse de los precios decididos JCB NV, que convertían al suministro desde los Países Bajos y Bélgica en atractivos, comparados con los franceses.

(116) Los acuerdos similares de JCB NV para las ventas de exportación de máquinas y recambios a revendedores en Grecia también se interrumpieron del mismo modo, a pesar de las garantías ofrecidas a JCB UK de que tales transacciones a través de "grey channels" ("canales grises") "managed and controlled and there was no pricing competition with the subject importer" eran ("gestionadas y controladas y no había ninguna competencia con los precios del importador")(97). La carta muestra que, a condición de que el mercado gris (es decir, las ventas paralelas a comerciantes en Grecia) "was managed and controlled and that there was no price competition" ("se gestionara y controlara y no hubiera ninguna competencia con los precios") con el distribuidor oficial en Grecia, JCB NV realizó ventas a comerciantes paralelos. Estas ventas fueron contestadas por JCB UK. Por otra parte si JCB NV hubiera perdido el control sobre tales ventas o no hubieran surgido problemas con los precios del distribuidor oficial local, tales ventas no se habrían producido.

(117) En lo que respecta al Benelux, un estudio interno de diversas filiales recoge la inquietud de JCB UK del siguiente modo: "Benelux [...]. There still remains some major task to achieve, the most vital being the conversion of a 'grey dealer' to a JCB Compact and Service dealer. Currently 'Carma' are importing new and used machines, valued at over GBP 1000000 and parts valued at over GBP 100000 from Berkeley Hemel Hempstead. The more worrying aspect is however that they insist in selling below JCB NV's retail parts price and with a Retail service rate below the neighbouring JCB Dealer's price. The next 6 weeks should see this matter resolved along with possible Spurious parts supply into Luxembourg (ADLS's next visit in mid-May" ["Benelux [...]. Aún hay importantes asuntos pendientes, entre ellos el más vital es la conversión de un 'distribuidor gris' en distribuidor autorizado y de servicio de JCB. Actualmente 'Carma' importa máquinas nuevas y de segunda mano, valoradas en más de 1000000 de libras esterlinas y piezas valoradas en más de 1000000 de libras esterlinas de Berkeley Hemel Hempstead. El aspecto más preocupante es sin embargo que insisten en vender por debajo del precio al por menor las piezas de JCB NV y con servicio al por menor de precio inferior al del distribuidor autorizado vecino JCB. En las próximas seis semanas deberíamos resolver este asunto junto con el posible suministro de piezas falsas en Luxemburgo (próxima visita de ADLS a mediados de mayo)"](98). Antes de designarlo como distribuidor oficial de JCB, las ventas de Carma a precios inferiores a los de sus competidores JCB y a Luxemburgo, que eran posibles por la compra directa en el Reino Unido en vez de a la filial de JCB, eran un problema preocupante que había que resolver.

d) Alemania

(118) Un memorándum interno de 31 de mar