ES Diario Oficial de la Unión Europea L 148/1

DECISIÓN DE LA COMISIÓN

de 20 de diciembre de 2011

relativa a la ayuda estatal C 40/2009 y C 43/2008 para la reestructuración del WestLB AG

[notificada con el número C(2011) 9395]

(El texto en lengua alemana es el único auténtico)

(Texto pertinente a efectos del EEE)

(2013/245/UE)

LA COMISIÓN DE LAS COMUNIDADES EUROPEAS,

Visto el Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea y, en particular, su artículo 108, apartado 2, párrafo primero (1),

Visto el Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo y, en particular, su artículo 62, apartado 1, letra a),

Después de haber emplazado a los interesados para que presentaran sus observaciones (2)

Considerando lo siguiente:

I. PROCEDIMIENTO

(1) Mediante la Decisión de 12 de mayo de 2009 en el asunto C 43/2008 (3) (en adelante, «Decisión de mayo de 2009») la Comisión autorizó, sobre la base de un plan de reestructuración presentado el 30 de abril de 2009 (en adelante, «plan de reestructuración de abril de 2009») y en determinadas condiciones, una cobertura de riesgos de 5 000 millones EUR en favor del WestLB AG (4) (en adelante, «WestLB»), el Landesbank de Renania del Norte-Westfalia, para una cartera de títulos estructurados (en adelante, «cartera Phoenix»).

(2) El 23 de septiembre de 2009 Alemania notificó a la Comisión una ayuda adicional al WestLB en forma de cobertura de riesgos con límite temporal para determinados tramos de la cartera Phoenix por un valor de 6 400 millones EUR y se comprometió a notificar un plan de reestructuración modificado.

(3) Mediante Decisión de 7 de octubre de 2009 en el asunto N 531/2009 (5) la Comisión declaró que la cobertura de riesgos temporal era compatible con el mercado interior como ayuda de salvamento.

(4) El 10 de diciembre de 2009 Alemania comunicó una medida de rescate para el WestLB en forma de traspaso de activos al recién creado Erste Abwicklungsanstalt (primer organismo de liquidación, en adelante, «EAA»). Esta medida se denominará en adelante «primer traspaso de activos». Al mismo tiempo Alemania remitió también un plan de reestructuración modificado para el WestLB (en adelante, «plan de reestructuración de diciembre de 2009»). El primer traspaso de activos sustituyó a la medida notificada el 23 de septiembre de 2009 y dejó sin objeto la Decisión de 7 de octubre de 2009.

(5) Mediante la Decisión de 22 de diciembre de 2009 en el asunto C 40/2009 (6) (en adelante, «Decisión de diciembre de 2009») la Comisión autorizó temporalmente, por razones de estabilidad financiera, el primer traspaso de activos por un periodo de seis meses. A través de la misma Decisión y debido a sus dudas sobre la compatibilidad de esta medida con el mercado interior, la Comisión incoó un procedimiento de investigación formal con arreglo al artículo 108, apartado 2, del Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea (TFUE).

(6) En diciembre de 2009, la Comisión encargó a expertos externos la valoración de los activos deteriorados que el WestLB había transferido al EAA. Estos expertos eran la Société Générale, Bangert Research y el Profesor Wim Schoutens.

(7) El 1 de febrero de 2010 Alemania remitió sus comentarios respecto a los argumentos de la Decisión de diciembre de 2009.

(8) Mediante la Decisión de 22 de junio de 2010 en el asunto N 249/2010 (7) (en adelante, «Decisión de junio de 2010») la Comisión prorrogó la autorización temporal del primer traspaso de activos por razones de estabilidad financiera hasta la adopción de la Decisión definitiva sobre el primer traspaso de activos y el plan de reestructuración de diciembre de 2009.

(9) El 29 de octubre de 2010 la Comisión remitió a Alemania un informe detallado sobre la valoración de los activos objeto del primer traspaso.

(10) El 5 de noviembre de 2010, la Comisión adoptó una Decisión sobre la ampliación del procedimiento de investigación formal relativo al primer traspaso de activos en el asunto C 40/2009 (8) (en adelante, «Decisión de noviembre de 2010»). En la Decisión de noviembre de 2010 la Comisión manifestó nuevas dudas sobre la compatibilidad del primer traspaso de activos con el mercado interior.

(11) En noviembre de 2010, Alemania presentó sus observaciones que completó el 21 de diciembre de 2010. La Comisión no recibió observaciones de los interesados.

(12) El 21 de diciembre de 2010, la Comisión decidió aplazar la fecha en la que el Westdeutsche ImmobilienBank AG (9) (en adelante, «WestImmo») debía suspender los nuevos negocios (10).

(13) El 15 de febrero de 2011, Alemania remitió un plan de reestructuración modificado para WestLB (en adelante, «plan de reestructuración de febrero de 2011»).

(14) El 15 de abril de 2011 Alemania remitió a la Comisión un informe provisional del administrador encargado de la enajenación, nombrado con arreglo a la Decisión de mayo de 2009, y un nuevo plan de reestructuración para el WestLB (en adelante, «nuevo plan de reestructuración»).

(15) El 23 de junio de 2011, la Agencia federal alemana para la estabilización de los mercados financieros (en adelante, «FMSA»), todos los accionistas del WestLB y el EAA alcanzaron un acuerdo sobre los detalles esenciales de la liquidación del WestLB y de la distribución de las cargas entre sus accionistas (el acuerdo se denominará en adelante «Eckpunktevereinbarung» (11) - acuerdo sobre cuestiones clave).

(16) El 30 de junio de 2001 Alemania remitió a la Comisión la versión definitiva del nuevo plan de reestructuración basado en el Eckpunktevereinbarung (en adelante, «plan de reestructuración de junio de 2011»).

(17) El 28 de octubre de 2011, Alemania solicitó a la Comisión que el plazo en el que el WestLB debía suspender los nuevos negocios se retrasara al 29 de febrero de 2012 (el WestLB estaba obligado por la Decisión de mayo de 2009 a suspender los nuevos negocios el 1 de enero de 2012). Esta petición se presentó con carácter cautelar para el caso de que la Decisión de mayo de 2009 no se hubiera sustituido por una nueva a 1 de enero de 2012.

(18) El 28 de octubre de 2011 Alemania remitió información detallada sobre otra medida de ayuda para el WestLB en forma de un segundo traspaso de activos al EAA (en adelante, «reaprovisionamiento»).

(19) El 21 de noviembre de 2011 Alemania remitió datos actualizados sobre el plan de reestructuración de junio de 2011.

(20) El 1 de diciembre Alemania remitió información sobre el volumen de la ayuda de liquidez temporal a corto plazo que se podía conceder al WestLB hasta el 30 de junio de 2012.

(21) El 8 de diciembre de 2011 Alemania comunicó a la Comisión una serie definitiva de compromisos.

(22) El 13 de diciembre de 2011, Alemania confirmó la absorción prevista de una unidad denominada «Verbundbank», que quedaba excluida del WestLB en el proceso de su reestructuración, por parte del Helaba Landesbank Hessen-Thüringen (en adelante, «Helaba»).

II. ANTECEDENTES

1. BENEFICIARIO

(23) El beneficiario es el WestLB, el Landesbank de Renania del Norte-Westfalia con sede en Düsseldorf. Sus accionistas son la Federación de cajas de ahorros de Westfalia-Lippe, Sparkassenverband Westfalen-Lippe, (en adelante, «SVWL»), la Federación renana de cajas de ahorros y centrales de giro, Rheinische Sparkassen- und Giroverband, (en adelante «RSGV»; la SVWL y la RSGV se denominan conjuntamente «Federaciones de cajas de ahorros», Sparkassenverbände), el Estado federado de Renania del Norte-Westfalia (en adelante, «NRW») y las dos mancomunidades de municipios, Landschaftsverbände, de Renania (en adelante «LVR») y Westfalia-Lippe (en adelante «LWL»). El Fondo especial para la estabilización de los mercados financieros, Sonderfonds Finanzmarktstabilisierung, (en adelante, «SoFFin»), gestionado por la FMSA, tiene una aportación pasiva en el WestLB AG.

(24) Los principales datos financieros del WestLB se resumen en el siguiente cuadro: Cuadro 1 Principales datos financieros del WestLB 31.12.2008 31.12.2009 31.12.2010 30.6.2011 Valores contables (en miles de millones EUR) Activos totales 288,1 242,3 191,5 160,4 Capital propio 3,8 3,7 4,1 4,2 Ratios de capital a efectos de la supervisión prudencial bancaria (SolvV) Capital principal en miles de millones EUR 5,7 5,3 5,5 4,9 Recursos propios en miles de millones EUR 8,9 7,6 7,7 7,3 Activos ponderados en función de su riesgo en miles de millones EUR 88,5 83,0 48,6 45,4 Ratio de capital principal en % 6,4 6,4 11,4 10,7 Ratio total en % 10,1 9,1 15,9 16,0 Empleados Número de personas empleadas 5 957 5 214 4 712 4 622 Personal a tiempo completo 5 663 4 971 4 473 4 376

(25) El WestLB, que realiza las tareas de banco central para las cajas de ahorros, sirve de puente entre las cajas de ahorros regionales de NRW y Brandeburgo y los mercados financieros. Ofrece a sus clientes alemanes e internacionales, entre los que figuran tanto empresas como clientes institucionales y del sector público, una amplia gama de productos y servicios, en los ámbitos, entre otros, del crédito, las financiaciones estructuradas a medida, las actividades en el mercado de capitales, la gestión de activos y las operaciones de pagos.

(26) El foco de las actividades comerciales del WestLB ha cambiado con el tiempo. Mientras que al principio su función se limitaba a la de central de giro para las cajas de ahorros, se fue convirtiendo cada vez más en un banco de inversiones. Desde el año 2001, cuando sus actividades de carácter público se separaron de sus actividades comerciales, el WestLB ha experimentado una fase de reestructuración (12).

(27) Más recientemente, las grandes inversiones en títulos estructurados, tramitadas en parte en fondos especiales de inversión que no se consolidaron hasta 2007, provocaron considerables pérdidas y una necesidad de capital muy acusada, a pesar de que se hubieran flexibilizado las normas contables en el curso de la crisis financiera. Debido a ello Alemania y los accionistas del WestLB concedieron en 2008 la cobertura de rescate Phoenix (13) y en noviembre de 2009 acordaron la creación de un organismo de liquidación, el EAA, al que se transfirieron activos por un valor nominal de unos 77 500 millones EUR y capital por alrededor de 3 000 millones EUR.

2. MEDIDAS DE AYUDA

a. PRIMER PAQUETE DE MEDIDAS – COBERTURA DE RIESGO DE LA CARTERA PHOENIX

(28) En el año 2008 el WestLB transfirió una cartera de títulos estructurados a una sociedad vehicular denominada Phoenix Light, una sociedad de responsabilidad limitada de Derecho irlandés, separando así del balance del WestLB títulos (14) con un valor nominal total de alrededor de 23 000 millones EUR. La sociedad vehicular se avaló mediante garantías de los accionistas del WestLB, acordadas el 8 de febrero de 2008, para cubrir posibles impagos hasta la cantidad de 5 000 millones EUR (en adelante, «cobertura de riesgos de la cartera Phoenix») y que se autorizaron mediante Decisión de mayo de 2009 (15). La cobertura de riesgo está compuesta de dos garantías separadas: — una garantía para cubrir reclamaciones contra Phoenix Light hasta 2 000 millones EUR de la que responden todos los accionistas del WestLB en función de sus correspondientes participaciones, — y una garantía subordinada concedida exclusivamente por NRW, que cubría otras reclamaciones contra Phoenix Light hasta 3 000 millones EUR.

b. SEGUNDO PAQUETE DE MEDIDAS – PRIMER TRASPASO DE ACTIVOS AL EAA

(29) El 24 de noviembre de 2009, Alemania y los accionistas del WestLB acordaron las modalidades prácticas de la creación de un organismo de liquidación denominado «Primer organismo de liquidación» (Erste Abwicklungsanstalt), con arreglo a la Ley sobre el fondo de estabilización del mercado financiero (Finanzmarktstabilisierungsfondsgesetz, en adelante, «FMStFG»), para separar una cartera con partidas de riesgo y áreas de negocio no estratégicas. Los accionistas del WestLB celebraron una reunión y autorizaron oficialmente las disposiciones contractuales correspondientes el 11 de diciembre de 2009.

(30) La primera medida para el traspaso de activos (16) incluía una aportación de capital de 3 000 millones EUR, nuevas garantías de los accionistas del WestLB y un traspaso de activos, que debía efectuarse principalmente mediante una segregación. Además, no se dio por concluida la cobertura de riesgos de Phoenix por 5 000 millones EUR sino que se transfirió al EAA. Si no se hubiera transferido la cobertura de riesgos, el EAA hubiera necesitado capital adicional por un valor de 5 000 millones EUR para asumir la cartera Phoenix.

i) La aportación de capital del SoFFin en favor del WestLB

(31) Antes de la creación del EAA el SoFFin tuvo que llevar a cabo una aportación de capital por un importe de 3 000 millones EUR en favor del WestLB (en adelante «aportación de capital»). Esta aportación de capital se efectuó en tres tramos: el 23 de diciembre de 2009 (672 millones EUR), el 4 de enero de 2010 (1,5 millones EUR) y el 30 de abril de 2010 (828 millones EUR). El capital se aportó en forma de aportación pasiva no rescindible que podía convertirse en acciones ordinarias tras el 1 de julio de 2010. Según el acuerdo celebrado, el SoFFin no puede tener la mayoría de las acciones de la empresa.

(32) Los términos contractuales de la aportación pasiva contemplan una remuneración anual del 10 % si el WestLB realiza unos beneficios anuales suficientes con arreglo al HGB (17). En caso de que el ejercicio anual sufra pérdidas, no se abona remuneración alguna y la aportación pasiva participará pari passu en las pérdidas. Desde que se produjo la aportación pasiva, el WestLB, de conformidad con el HGB, ha sufrido pérdidas (2009) o no ha tenido beneficios anuales (2010). En consecuencia, hasta la fecha no se han abonado retribuciones y la aportación pasiva ha participado en las pérdidas con alrededor de 1 millón EUR.

ii) Las garantías de los accionistas

(33) La creación del EAA incluye una garantía de los accionistas del WestLB con la que se cubren las pérdidas generadas en relación con los activos cedidos. Todas las pérdidas del EAA que superen el capital transferido deben estar cubiertas, de conformidad con la Ley sobre la constitución de un fondo de estabilización del mercado financiero (Gesetz zur Errichtung eines Finanzmarktstabilisierungsfonds, en adelante, «FMStFG»), por los accionistas del WestLB y la FMSA.

(34) Para ello, los accionistas del WestLB concedieron una garantía explícita por un valor total de 1 000 millones EUR, que se repartieron entre NRW (482 millones EUR), las federaciones de cajas de ahorros (501 millones EUR) así como la LVR y la LWL (17 millones EUR). Por lo que respecta a una posible cobertura para cubrir pérdidas adicionales, los accionistas del WestLB acordaron limitar a 4 000 millones EUR la obligación de la RSGV y la WLSGV por otra compensación de pérdidas. Si tenemos en cuenta la garantía concedida por las federaciones de cajas de ahorros por un valor de 501 millones EUR, la participación en pérdidas de la RSGV y la WLSGV se limita, por consiguiente, a un máximo de 4 500 millones EUR. Para aportar los 4 000 millones EUR, la RSGV y la WLSGV pueden constituir las reservas adecuadas para esta obligación en un plazo de 25 años. Las pérdidas que superen el capital propio del EAA y las garantías correrán por cuenta de la FMSA y NRW (18).

iii) Primer traspaso de activos

(35) El traspaso de los activos (y pasivos) tóxicos y no estratégicos se efectuó en dos etapas. En la primera etapa se transfirieron al EAA títulos (en particular mezzanine notes y otros títulos estructurados) por un importe total en libros de unos 6 200 millones EUR y pasivos por un valor en libros de alrededor de 5 500 millones EUR en el marco de una segregación registrada en el registro mercantil el 23 de diciembre de 2009 (19). En una segunda fase, la parte restante de la cartera segregada se separó o se transfirió sintéticamente al EAA el 30 de abril de 2010 (20).

(36) La operación estaba estructurada de tal manera que el WestLB se benefició de los efectos retroactivos del traspaso. Los valores en libros de los títulos transferidos el 23 de diciembre de 2009 se fijaron sobre la base de la fecha de transmisión económica de 31 de diciembre de 2008/1 de enero de 2009, mientras que los valores en libros de la parte restante de la cartera transferida el 30 de abril de 2010 se determinaron sobre la base de la fecha de transmisión económica de 31 de diciembre de 2009/1 de enero de 2010.

(37) La cartera incluye activos con un valor nominal de 77 000 millones EUR (valor en libros a 31 de diciembre de 2009 de 68 117 millones EUR (21)) que contienen una amplia gama de instrumentos de crédito, préstamos estándar (22), derivados y títulos estructurados. La cartera incluye también pasivos por derechos adquiridos (Grandfathering-Verbindlichkeiten) por un valor de 22 100 millones EUR (valor en libros de conformidad con el «Spaltungsvertrag»). Se transfirieron al EAA tres grupos básicos de activos: — la «cartera de títulos estructurados», que incluye la cartera «Phoenix» (22 900 millones EUR), la cartera «European Super Senior –Tranchen-Portfolio» (2 800 millones EUR) y otras asset backed securities (en adelante, «ABS») (3 400 millones EUR); — la «cartera de títulos» con empréstitos (17 700 millones EUR) que están garantizados en parte por credit default swaps (CDS) sobre base negativa (los denominados «negative basis trades») (23); — la «cartera crediticia», que engloba créditos y compromisos de créditos (no recogidos en el balance) con un valor nominal total de alrededor de 30 600 millones EUR, que corresponden a partidas restantes de distintas actividades comerciales y sucursales del WestLB. Además, los activos eran objeto, en parte, de operaciones con derivados (es decir, los títulos o créditos van unidos a un swap de tipo de interés y/o cambio); se transfirieron algunas partidas CDS, lo que constituye la parte de derivados de la cartera.

(38) Si bien algunos de los activos, sus emisores, contrapartes o mercados parciales pueden catalogarse como deteriorados o con perturbaciones, no era este el caso de su mayor parte. Alemania ha clasificado 4 200 millones EUR (alrededor del 6 % de todos los activos) como «líquidos», lo que significa que pertenecen a mercados que siguen funcionando (24).

(39) El capital del EAA en el momento de su creación consistía en activos netos por un total de 3 267 millones EUR. Estos activos estaban compuestos por 3 000 millones EUR en capital y 267 millones EUR de un pasivo interno procedente de las credit linked notes (CLN) dentro de la European Super Senior Tranchen-Portfolio.

(40) Para la gestión de los activos, el EAA firmó un contrato de servicios con el WestLB por tres años. Con arreglo a dicho contrato, el WestLB presta servicios de gestión de cartera al EAA cuyo objetivo principal consiste en liquidar la cartera con el tiempo y minimizar los riesgos. Inicialmente, el WestLB actuó como contraparte exclusiva del EAA para la refinanciación y los derivados.

iv) Valoración de los activos

(41) Alemania valoró ambas partes de las carteras segregadas, la primera parte a fecha de 30 de septiembre de 2009 y la segunda a 31 de marzo de 2010 (véase el cuadro 2). Según Alemania, el valor económico real (en adelante, «VER») de los activos totales ascendía a 62 727 millones EUR, es decir, 5 389 millones EUR por debajo de su valor en libros (25). Tanto Blackrock (26) como el Deutsche Bundesbank (27) consideraron que esta valoración era suficientemente prudente. Para valorar el volumen de la ayuda estatal concedida, Alemania dedujo del déficit del VER (5 389 millones EUR) la capitalización inicial del EAA (28) (3 267 millones EUR, la diferencia entre los valores en libros de activos y pasivos) lo que arrojó como resultado una diferencia neta entre el valor de traspaso y el VER de 2 123 millones EUR.

(42) Como Alemania, al calcular el montante de la ayuda estatal concedida, la Comisión se concentró también en la diferencia neta entre los valores de traspaso y el VER de los activos y pasivos transferidos (en adelante, «transfer delta»).

(43) La Comisión examinó la evaluación presentada por Alemania con ayuda de expertos externos (Société Générale, Bangert Research y el Profesor Wim Schoutens). El resultado de este examen, que se recoge en detalle en la Decisión de noviembre de 2010 (29), llevó a la conclusión de que la transfer delta, desde una perspectiva prudente, era 1 606 millones EUR superior a lo indicado por Alemania (5 389 millones EUR). En otras palabras, el VER se sitúa 6 949 millones EUR por debajo del valor de traspaso (30). Los expertos constataron, sobre todo a nivel de subcarteras, una serie de diferencias al valorar el VER de determinados empréstitos (en el conjunto de la cartera de títulos unos 600 millones EUR), que debían atribuirse a una apreciación diferente sobre la perturbación funcional de esos mercados. Por ejemplo, contrariamente al WestLB, los expertos consideraron varios mercados de préstamos estándar como mercados en funcionamiento, de forma que se consideró que el valor de mercado era el VER. En segundo lugar, se constataron diferencias en los préstamos que el WestLB había transferido sobre la base de considerables discrepancias en la valoración de las tasas de pérdida por incumplimiento (LGD) (en el conjunto de la cartera crediticia de 1 000 millones EUR). También se constataron grandes diferencias en determinadas subcategorías de la cartera de títulos estructurados, pero sus impactos netos parecían compensarse.

(44) Alemania presentó además posibles partidas deducibles y argumentos para demostrar que la transfer delta era inferior a cero. El siguiente cuadro extraído de la Decisión de noviembre de 2010 resume los resultados por subcartera. Cuadro 2 Resultados del primer traspaso de activos según la Decisión de noviembre de 2010 Opinión Alemania Opinión Comisión Cartera traspasada Valor en libros dic. (VT) WestLB dic. VER «resultante» WestLB dic. VER - VT «resultante» Expertos UE dic. VER estimación Expertos UE dic. VER VT estimación Cartera de títulos estructurados Phoenix 22 764 20 323 (2 441) 19 786 (2 978) European Super Seniors 2 918 1 751 (1 167) 2 276 (642) Otros ABS 3 188 3 182 (6) 3 178 (10) Cartera de títulos Empréstitos 16 501 16 323 (178) 15 762 (739) Cartera Banque D'Orsay 2 749 2 733 (16) 2 770 21 CDS & Derivative (65) (45) 20 (102) (37) Cartera crediticia Retirados 20 061 18 666 (1 395) 17 807 (2 254) No retirados — (205) (205) (310) (310) Total 68 116 62 727 (5 389) 61 167 (6 949) Fuente 22.febr. 2010 8.juil.10 8.juil.10 23.sept.10 23.sept.10 Partidas deducibles Capital del EAA (diferencia entre los valores de traspaso de activos y pasivos) 3 267 3 267 Traspaso de pasivos por derechos adquiridos 882 n. a. Futuros flujos de caja de la cartera traspasada 880 n. a. Traspaso de credit linked notes 268 268 Corrección de las pérdidas previstas por líneas de crédito no retiradas 205 n. a. Corrección de las pérdidas previstas por descuento 75 n. a. Total «transfer delta» = precio de traspaso - VER - deducción – 188 3 414

c. EL TERCER PAQUETE DE MEDIDAS – LAS MEDIDAS DE LIQUIDACIÓN

(45) En el plan de reestructuración de junio de 2011 se presentaba una liquidación ordenada del WestLB para la que serían necesarias una serie de medidas de rescate adicionales. Alemania prevé, en primer lugar, el traspaso de los activos y pasivos restantes del WestLB al EAA, en segundo lugar, la sustitución de capital, la asunción de los costes operativos y los de liquidación del WestLB o, en su caso, su sucesor rebautizado (en adelante, «SPM-Bank») y, en tercer lugar, las medidas apropiadas para garantizar la liquidez en la fase de transformación.

i) El segundo traspaso de activos al EAA.

(46) En el plan de reestructuración de junio de 2011 se prevé otro traspaso de los restantes activos y pasivos, incluidas las partidas de riesgo y los derivados no recogidos en el balance, del WestLB al EAA (en adelante, «segundo traspaso de activos»). El EAA se hará cargo de todos los activos y pasivos del WestLB que no se hayan vendido a terceros ni hayan pasado a ser parte del Verbundbank el 30 de junio de 2012 (31). Tras el traspaso el WestLB ya no tendrá activos bancarios por cuenta propia (excepto las inversiones del capital propio del SPM-Bank).

(47) Se trató la cartera global con la Comisión y finalmente Alemania la presentó sobre la base de cifras detalladas que pueden resumirse de la manera siguiente: Cuadro 3 Resultado del segundo traspaso de activos (en miles de millones EUR) Cartera (32) Valor en libros HGB Valores en mercado de la cartera Diferencia Activos [120-150] (33) [120-150] [0,8-1,3] Pasivos [120-150] [120-150] [0,2-0,5] Total [1,0-1,8]

(48) En relación con los valores en mercado de activos y pasivos, que será el objeto del segundo traspaso de activos al EAA, Alemania señaló que sus valores en mercado, valorados sobre una base individual, son superiores a los indicados en el cuadro 3. Alemania explicó, en particular, que los valores en mercado individuales de los activos ascendían en total a [120-150] mil millones EUR y los de los pasivos, a [120-150] mil millones EUR. Alemania argumenta que la cartera restante del WestLB ya se había limpiado de activos mediante el primer traspaso de activos y que solo contenía activos con valores que se podían alcanzar realmente. Alemania confirmó, en particular, que la cartera contenía exclusivamente títulos y derivados que se habían valorado a sus correspondientes valores de mercado o préstamos y otros instrumentos financieros para los que no hay mercados establecidos y cuyo precio se fijaba, en consecuencia, mediante un método basado en el cashflow actualizado. Actualmente la cartera contiene un volumen muy limitado de títulos (inferior a 1 000 millones EUR) que pueden considerarse como financiación internacional del Estado o bonos del Estado internacionales.

(49) Sin embargo, tras debatirlo con la Comisión, Alemania argumentó que para determinadas partes de la cartera, a saber, la cartera crediticia y otros activos no líquidos de unos [40-70] mil millones EUR, solo debía tenerse en cuenta un efecto cartera teniendo en cuenta el volumen total de la cartera. Si el WestLB tuviera que vender realmente toda la cartera antes del 30 de junio de 2012, una oferta excesiva presionaría sobre los valores individuales de mercado. En tal caso, señaló Alemania basándose en la información recibida, los valores de mercado de la cartera deberían calcularse aplicando una deducción del [2-5] % a los valores de mercado individuales.

(50) Según el plan de reestructuración de junio de 2011, el segundo traspaso de activos al EAA podía incluir activos de WestImmo, que se transferirían al EAA para mejorar su propia comerciabilidad. WestImmo proseguirá solo el negocio de obligaciones hipotecarias (Pfandbriefe) bajo el nombre de «Pfandbriefbank» (nombre de trabajo preliminar). Con el fin de aplicar este concepto, en el primer semestre de 2012 se podría retirar una gran parte de los activos y pasivos de WestImmo y transferirla al EAA. Esta cartera «carve-out» ascenderá a unos [5-10] mil millones EUR e incluirá – a nivel de subcartera – una cartera inmobiliaria comercial no garantizada, una cartera con activos en Japón y una cartera con títulos y créditos hipotecarios para clientes privados por un valor de [2-4] mil millones EUR que ya se transfirió sintéticamente al EAA en el marco del primer traspaso y que actualmente sirve de aval en el pool de obligaciones hipotecarias. Tras el traspaso, WestImmo será un banco mucho más pequeño que inicialmente tendrá unos activos de aproximadamente [16-23] mil millones EUR. Si a 30 de junio de 2012 no se ha podido enajenar WestImmo, estos activos restantes se transferirán también al EAA. Por ello deben tenerse en cuenta además del importe citado en el considerando 51.

(51) La cartera «carve-out», que se trató con la Comisión y que finalmente Alemania presentó sobre la base de cifras detalladas, puede resumirse de la manera siguiente: Cuadro 4 Valoración de los activos de WestImmo correspondientes a la cartera «carve-out» (en miles de millones EUR) Cartera Valores en libros HGB Valores de mercado Diferencia Inmobiliaria internacional [3,5-4,0] [3,0-4,0] [0,1-0,4] Inmobiliaria alemana [1,1-1,6] [1,1-1,6] [0,01-0,05] Cartera de bonos del Estado a renta fija [0,7-1,3] [0,5-1,25] [0,1-0,3] Total [5,3-6,9] [4,6-6,85] [0,3-0,8]

(52) Alemania explicó detalladamente por qué la valoración de los activos de la cartera «carve-out» de WestImmo debía considerarse suficientemente prudente. Alemania explicó que 1) alrededor de un tercio de la cartera consistía en partidas a corto plazo; 2) la estructura de los avales subyacentes era sólida y 3) la valoración de los avales se había efectuado recientemente.

(53) Además, el WestLB tiene previsto enajenar el WestImmo Pfandbriefbank antes del 30 de junio de 2012. Si esta enajenación no se lleva a cabo, se deberán transferir al EAA todos los activos y pasivos del WestImmo. El valor en libros adaptado al riesgo estimado (incluida la cartera «carve-out») se sitúa en [20-26] mil millones EUR en junio de 2011. Esta cartera se compone principalmente de créditos hipotecarios a inmobiliarias comerciales y a clientes privados. Según señala Alemania, grandes partes de la cartera original ya se había cubierto por el procedimiento de selección para el reaprovisionamiento del primer traspaso de activos, de forma que la parte restante estaba saneada y su valor de mercado correspondía al valor en libros. Además, la cartera de inmobiliarias comerciales se utiliza en primer lugar para la emisión de obligaciones hipotecarias y por lo tanto tiene un valor de mercado suficiente para cubrir el valor de traspaso.

(54) Por último, señala Alemania que en relación con el traspaso de los activos de WestImmo y el segundo traspaso de activos del WestLB, su VER de los activos debe ser igual a sus valores de traspaso.

ii) El instrumento de capital adicional para el SPM-Bank

(55) Según el Eckpunktevereinbarung, NRW se hará cargo de la propiedad y la responsabilidad completas del WestLB el 30 de junio de 2012. Dado que el WestLB debe devolver 1 000 millones EUR de la aportación pasiva del SoFFin en el WestLB en el marco de la reestructuración, se deberá sustituir esta parte del capital. Por su parte, NRW se ha comprometido a establecer para ello un instrumento de capital adicional por valor de 1 000 millones EUR de conformidad con el Eckpunktevereinbarung (34) (en adelante, «el instrumento de capital adicional para SPM-Bank»).

iii) Asunción de otros costes de funcionamiento y de liquidación del SPM-Bank

(56) En el plan de reestructuración de junio de 2011 se contemplan dos escenarios diferentes para WestLB/SPM-Bank, el denominado escenario de base («base case») y un escenario alternativo («bad case»). En el escenario de base se estima que las pérdidas de funcionamiento y liquidación del SPM-Bank en un periodo de cinco años (Transformationskosten), incluida la asunción de los pasivos en materia de pensiones ascenderán a [3-6] mil millones EUR. En el escenario alternativo, que se basa en otras hipótesis respecto a la reducción de personal, el montante de la amortización necesaria para los edificios y las inversiones en IT, los pasivos en materia de pensiones y otros costes de salida, las pérdidas para el periodo de cinco años se estiman en un total de [4-7] mil millones EUR. NRW se hace cargo de la propiedad y responsabilidad completas del WestLB. Tanto en el escenario de base como en el alternativo se parte de la base de que se consumirá el instrumento de capital de 1 000 millones EUR puesto a disposición por NRW. En el escenario alternativo NRW debería poner a disposición fondos adicionales con arreglo al Eckpunktevereinbarung.

iv) Compromiso de suministrar liquidez en el periodo de reestructuración

(57) En el plan de reestructuración de junio de 2011 se señala, además, que las cajas de ahorros, NRW y el EAA deben mantener la actual liquidez durante el periodo de reestructuración. Si durante el periodo de reestructuración hasta el 30 de junio de 2012 fuera necesaria más liquidez, el WestLB, sus accionistas y el EAA acordarán, de conformidad con el Eckpunktevereinbarung, las medidas apropiadas para garantizar la liquidez durante la fase de transformación. Según la información transmitida por Alemania el 1 de diciembre de 2011, la utilización de la disponibilidad de liquidez adicional […] en caso de un escenario de estrés.

3. PLANES DE REESTRUCTURACIÓN

a. INTRODUCCIÓN

(58) Alemania ha presentado a la Comisión varios planes de reestructuración que tenían como objeto diversas ayudas estatales y diferentes conceptos de reestructuración. Una primera serie de documentos, que se referían exclusivamente a la cobertura de riesgos de 5 000 millones EUR, dio como resultado el plan de reestructuración de abril de 2009 (35).

(59) Los elementos clave del plan de reestructuración de abril de 2009 (36) eran una reducción del balance del WestLB de 250 000 millones EUR a 125 000 millones EUR (incluida la enajenación de varios activos como el WestImmo) y la nueva orientación de todas las actividades y la reducción de los riesgos ligados a ellas, seguida de una enajenación del WestLB en el marco de una licitación pública abierta, transparente y no discriminatoria. Si la enajenación del WestLB no fuera posible, este debería cesar sus nuevos negocios después de 2011. Si bien los accionistas del WestLB encargaron el proceso de enajenación a un administrador y a un banco de inversiones y el 30 de septiembre de 2010 se puso en marcha una licitación pública para el WestLB, en el proceso de la misma no se recibieron ofertas que los accionistas consideraran aceptables desde el punto de vista económico.

(60) En diciembre de 2009 (37) y en febrero de 2011 se presentaron nuevos planes de reestructuración. El plan de reestructuración de febrero de 2011 contemplaba una nueva reducción del balance del banco en alrededor de 80 000 millones EUR, pero no pagos de reembolsos. En junio de 2011 se comunicó un plan de reestructuración definitivo. Alemania ha confirmado expresamente que se ha retirado el plan de reestructuración de febrero de 2011. Por ello, en la presente Decisión se examina exclusivamente el plan de reestructuración de junio de 2011.

b. PLAN DE REESTRUCTURACIÓN DE JUNIO DE 2011

(61) El plan de reestructuración de junio de 2011 se basa en cuatro elementos clave: (a) en el curso de 2011 y a más tardar el 30 de junio de 2012, las denominadas actividades del Verbundbank – es decir, aquellas actividades comerciales centradas en la cooperación con las cajas de ahorros regionales – deberán quedar excluidas con el fin de incorporar el Verbundbank resultante a la red de cajas de ahorros. Helaba señaló su disponibilidad para hacerse cargo del Verbundbank; (b) se proseguirán los esfuerzos para enajenar las demás partes del WestLB mientras sea posible cerrar un acuerdo para la venta antes del 30 de junio de 2012; (c) el 30 de junio de 2012, el EAA se hará cargo de las carteras que no se hayan asignado al Verbundbank, de las que no se hayan hecho cargo los miembros del grupo financiero de las cajas de ahorros y que el WestLB no haya enajenado a terceros a 30 de junio de 2012; tras el 30 de junio de 2012 el WestLB no ejercerá nuevas actividades bancarias (con excepción de las actividades relacionadas con la gestión de activos) y se transformará en una plataforma de servicios con una estructura de liquidación que tendrá partidas restantes, transferidas económicamente al EAA o avaladas por el EAA, será responsable de la reducción de plantilla y prestará servicios de gestión de activos (denominado SPM-Bank); (d) parte del SPM-Bank (en adelante «sociedad de servicios») que presta servicios de gestión de activos al EAA, al Verbundbank y a terceros, se segregará.

(62) El plan puede resumirse de la forma siguiente: Cuadro 5 Estructura básica prevista en el plan de reestructuración de junio de 2011 Estructura actual < 30 de junio de 2011 Estructura resultante > 30 de junio de 2012 WestLB Total del balance: 160 000 millones EUR RWA: 88 500 millones (2008, véase cuadro 1) Capital propio: 4 000 millones EUR Empleados: 4 400 Accionistas: NRW 48 %, mancomunidades de municipios 2 %, cajas de ahorros: 50 % SPM Holding/Bank Total del balance: por confirmar (activos transferidos sintéticamente al EAA) RWA: < 1 000 millones EUR Empleados: 4 400, < 400 en 2016 en la sociedad holding o en la operativa (Betriebsgesellschaft) Capital propio: […] Accionistas: NRW 100 % WestImmo y otras filiales del WestLB Filial = SPM Betriebsgesellschaft Total del balance: por confirmar (activos transferidos sintéticamente al EAA) Empleados: véase holding Filial = SPM Servicegesellschaft Total del balance: < 1 000 millones EUR Empleados: max. 1 000 en 2016 deberá enajenarse antes de 2016 Traspaso del Verbundbank a Helaba Total del balance: 40-45 mil millones EUR Capital propio: 1 000 millones EUR a través de las cajas de ahorros Empleados: ~ 400 Accionistas: traspaso a Helaba Enajenación de activos a 30 de junio de 2012 En particular WestImmo (Pfandbriefbank) Total del balance WestImmo: [16-23] mil millones EUR EAA – organismo de liquidación abril de 2010 Volumen nominal: 77 500 millones EUR (octubre de 2011: 53) Capital propio: 3 000 millones EUR Accionistas: NRW 48 %, regiones 2 %, federaciones de cajas de ahorros 50 % EAA (reaprovisionada) – Organismo de liquidación Total del balance: ~ [100-250] mil millones EUR Capital propio: capital propio en junio de 2012 más capital propio adicional necesario para la liquidación sin pérdidas de los activos transferidos el 30.6.2012 Accionistas: NRW 48 %, regiones 2 %, federaciones de cajas de ahorros 50 %

i) Verbundbank

(63) Las actividades comerciales del Verbundbank se segregarán y formarán una unidad que se fusionará con otro banco. Mientras se llevaba a cabo el procedimiento para la adopción de la presente Decisión, las cajas de ahorros abandonaron su intención previa de crear un nuevo banco independiente. El Verbundbank funcionará como banco central de las cajas de ahorros de NRW y Brandeburgo y les prestará servicios, dando empleo a unos 400 antiguos empleados del WestLB. Durante un periodo de transición, se podrá encargar de determinadas prestaciones que efectuaba el WestLB/SPM-Bank.

(64) El Verbundbank adoptará un modelo comercial de bajo riesgo. Ofrecerá servicios y productos a las cajas de ahorros y a sus clientes, medianas empresas y también organismos públicos y clientes institucionales. Su gama de productos se limitará esencialmente a las financiaciones de empresas y productos sencillos del mercado de capital. Entre las principales cifras financieras del Verbundbank se cuentan los activos ponderados en función de su riesgo por un valor de 8 300 millones EUR y un balance entre 40 y 45 mil millones EUR. Inicialmente el Verbundbank estará capitalizado con 1 000 millones EUR, para alcanzar la cuota reglamentaria de capital propio del 12 %. El capital lo aportarán las federaciones de cajas de ahorros de NRW (50 %) y la Confederación de cajas de ahorros y entidades de giro alemana (DSGV – 50 %) (38). Sus pasivos consistirán en depósitos de cajas de ahorros, empréstitos y obligaciones hipotecarias así como depósitos de inversores institucionales. La mayor parte de los medios financieros los aportarán los miembros del grupo financiero de cajas de ahorros.

(65) Tras la presentación del plan de reestructuración de junio de 2011, el Landesbank Helaba dio a conocer su disposición a hacerse cargo de las actividades del Verbundbank. El 12 de diciembre de 2011 Helaba concluyo positivamente, en principio, un examen detallado de activos y pasivos del WestLB seleccionados y reiteró su voluntad de hacerse cargo del Verbundbank señalando que los gestores de Helaba habían encargado al consejo de dirección que iniciara negociaciones concretas para la integración del negocio del Verbundbank (39). Las federaciones de cajas de ahorros organizaron una integración del Verbundbank en Helaba o en el sector de las cajas de ahorros cuando se hizo evidente que cabía esperar que la rentabilidad del Verbundbank – si funcionaba de forma independiente – fuera bastante baja, con un rendimiento del capital propio situado entre el [2,0-3,0] % y el [4,0-5,0] %. Unos costes generales reducidos y las sinergias originadas por la integración de las actividades del Verbundbank en Helaba o en el sector de las cajas de ahorros mejorarían la rentabilidad esperada y la situarían en un nivel aceptable.

ii) Enajenación o traspaso de activos

(66) Según el plan de reestructuración de junio de 2011, antes del 30 de junio de 2012 (firma de los contratos) deberá enajenarse el mayor número posible de aquellas partes del WestLB que no entren en la segregación del Verbundbank. Este proceso se ha sincronizado con las medidas de enajenación en curso, que se han iniciado ya para cumplir las condiciones de la Decisión de mayo de 2009. Es […].

(67) El WestLB ha puesto a la venta grandes entidades como las divisiones de clientes empresariales y financiación estructurada y el negocio de mercados de capital, que son pilares fundamentales del WestLB y que están compuestas por pequeñas entidades como las unidades comerciales Corporates, Structured Finance, Equity Markets, Debt Markets o el negocio de banco de depósitos, que pueden comprarse con sus correspondientes sistemas informáticos y la infraestructura correspondiente, en caso necesario.

(68) El WestLB valorará las ofertas, entre otros, según los siguientes criterios: el precio de compra, incluidos los mecanismos y componentes para el ajuste de dicho precio, los efectos de una venta en el balance y en la cuenta de pérdidas y beneficios del WestLB, la seguridad de la transacción (por ejemplo respecto a la financiación de la transacción y la experiencia del comprador en procesos similares), aspectos jurídicos de una transacción y el reaprovisionamiento del EAA.

(69) El 30 de junio de 2012, todos los activos y pasivos del WestLB que no se hayan vendido o transferido al Verbundbank, se transferirán al EAA. El marco jurídico aplicable (40) permite un reaprovisionamiento posterior del EAA, siempre que, entre otras cosas, se disponga de suficiente capital propio, se declaren todos los riesgos inherentes de los activos y se presente un plan de liquidación detallado.

(70) Los métodos de traspaso del segundo traspaso de activos se corresponderán con los ya utilizados en diciembre de 2009 o abril de 2010 en el traspaso de los dos primeros tramos del primer traspaso de activos del WestLB al EAA. También en este caso el método de traspaso preferido será la segregación y solo si otros métodos de traspaso apropiados, tales como la enajenación o la subparticipación, no fueran posibles jurídica o técnicamente o supusieran riesgos económicos no razonables, se efectuaría un traspaso sintético de los riesgos subyacentes en lugar de un traspaso físico.

(71) Mediante el traspaso se debe garantizar que el WestLB o el SPM-Bank ya no realizarán nuevos negocios bancarios (a excepción de las actividades comerciales relacionadas con sus actividades de servicing) y ya no se expondrán a riesgo alguno de crédito o mercado por cuenta propia que deba cubrirse mediante un requisito regulatorio de capital mínimo con arreglo al marco jurídico aplicable actualmente (41).

(72) En lo que se refiere a la valoración de activos y pasivos, el traspaso se efectuará a valores en libro adecuados al riesgo, es decir, […].

iii) SPM-Bank

(73) Tras el 30 de junio de 2012 el WestLB no llevará a cabo nuevas actividades bancarias (a excepción de los negocios relacionados con sus actividades de servicing), abandonará su nombre comercial WestLB y pasará a denominarse SPM-Bank (nombre de trabajo preliminar). El WestLB se transformará en una unidad que mantendrá para su liquidación las partidas restantes transferidas económicamente al EAA y será responsable de la plantilla restante, así como en una plataforma de servicios que prestará exclusivamente servicios de gestión de activos.

(74) […].

(75) El SPM-Bank será esencialmente una sociedad de cartera (en adelante «SPM Holding/Bank») que está previsto tenga dos filiales, SPM Betriebsgesellschaft y SPM Servicegesellschaft (en adelante «sociedad de servicios»).

(76) Los activos que no puedan transferirse físicamente al EAA por razones fiscales, jurídicas o normativas, se transferirán solo sintéticamente. Tales activos se mantendrán en los balances del SPM Holding/Bank o de la SPM Betriebsgesellschaft, pero no en los de la SPM Servicegesellschaft.

(77) Una vez completado el reaprovisionamiento, el WestLB o el SPM-Bank no mantendrán activos ponderados en función del riesgo para riesgos de crédito o mercado (42) y una cantidad comparativamente pequeña de activos ponderados en función del riesgo para cubrir únicamente los requisitos de capital reglamentarios para riesgos puramente operativos (menos de 1 000 millones EUR, si se calcula con arreglo al Método del indicador básico) (43).

(78) La SPM-Betriebsgesellschaft mantendrá los pasivos en materia de pensiones restantes respecto a los empleados actuales y antiguos del WestLB. La principal tarea de la SPM-Holding/SPM-Betriebsgesellschaft será reducir el número de empleados del actual nivel de unos 4 400 a 1 400 en el año 2016 (de los cuales 1 000 trabajarán en la sociedad de servicios) y cerrar los centros y sistemas que no sean estrictamente necesarios. La SPM-Betriebsgesellschaft prestará únicamente servicios básicos que no sean fundamentales, p. ej., el mantenimiento de edificios y oficinas.

(79) La sociedad de servicios se segregará entre el 1 de enero de 2012 y el 31 de diciembre de 2014 con el fin de prestar servicios de gestión de activos para los activos y pasivos restantes del WestLB. Debido al traspaso de carteras de activos al EAA (y el Verbundbank) existe una demanda de servicios de gestión de activos ya que ni el EAA ni el Verbundbank pueden realizar por su cuenta el servicio de las carteras. La sociedad de servicios los prestará al EAA (y al Verbundbank) a precio de mercado. Todas las limitaciones del modelo comercial de la sociedad de servicios (véanse también los considerandos 80 a 85) finalizarán tras la enajenación de la sociedad de servicios.

(80) El SPM Holding o sus filiales conservarán todas las licencias bancarias necesarias para sus actividades. Alemania se compromete, sin embargo, a que el alcance y el número de dichas licencias se limite al mínimo necesario para prestar los servicios de gestión de activos.

(81) Partes importantes de las carteras del EAA están en los balances de sucursales en el extranjero y así seguirá siendo el caso en el futuro. A 31 de octubre de 2011 el WestLB tenía partidas de riesgo en Nueva York por unos [5-15] mil millones EUR, en Londres por unos [15-25] mil millones EUR y en Asia por unos [5-10] mil millones EUR. Efectuar un traspaso físico de estas carteras al EAA no fue posible en el primer traspaso de activos por razones fiscales, jurídicas o normativas o no era razonable desde el punto de vista económico (y tampoco será en el futuro) de forma que solo se pudo efectuar sintéticamente. SPM Holding o la SPM Betriebsgesellschaft mantendrán en parte estos activos en las sucursales o filiales en el extranjero. Alemania explica que las sucursales o filiales en el extranjero no se pueden cerrar inmediatamente, pero se compromete a que SPM Holding o el SPM Betriebsgesellschaft cerrará todas estas sucursales o filiales antes de finales de 2016, salvo que no sea posible por razones de normativa bancaria.

(82) Por otra parte, la sociedad de servicios deberá prestar el servicing correspondiente a estas carteras. Para preservar los conocimientos técnicos especializados en el ámbito de la gestión de activos, la sociedad de servicios mantendrá sendas sucursales en Nueva York y Londres y un centro en Asia. Alrededor de un tercio de los empleados de la sociedad de servicios trabajará en una sucursal en el extranjero. La Comisión toma nota, por lo tanto, de que el SPM-Bank, tras la venta de la sociedad de servicios, ya no tendrá sucursales ni filiales en el extranjero, salvo que alguno de los cierres no se pueda llevar a cabo por razones de normativa bancaria.

(83) La sociedad de servicios no solo se segregará sino que, en última instancia, se enajenará a más tardar en 2016. Para facilitar la enajenación de la sociedad de servicios, el SPM-Bank podrá, durante el periodo de 2012 a 2014, suscribir contratos para prestar servicios a carteras de terceros, es decir, carteras al margen de las del WestLB. Los beneficios de estas actividades, sin embargo, no podrán superar el [40-60] % de los beneficios totales brutos de la sociedad de servicios. Esta limitación desaparecerá con la enajenación de la sociedad de servicios.

(84) La sociedad de servicios debería generar un volumen de negocios moderado de alrededor del [8-12] %, lo que debería ser suficiente para garantizar su viabilidad comercial (44). Del cálculo de beneficios y pérdidas sobre el que se calculó la rentabilidad de la sociedad de servicios, se desprende que hasta 2016 deben lograrse importantes ahorros de costes (45).

(85) En caso de que el SPM-Bank no enajenara la sociedad de servicios antes del 31 de diciembre de 2016, Alemania se compromete a su liquidación. En tal caso, todas las obligaciones contractuales existentes concluirán el 31 de diciembre de 2017, final del plazo para la liquidación de la sociedad de servicios (siempre que no se haya vendido).

4. COMPROMISOS DE ALEMANIA

(86) Además del plan de reestructuración de junio de 2011, Alemania ha presentado una serie de compromisos (véase el anexo de la presente Decisión), que puede resumirse como sigue: a) NOMBRE COMERCIAL — Alemania se compromete a que el nombre «WestLB» ya no se utilizará con posterioridad al 30 de junio de 2012 (siempre que obstáculos técnicos no obliguen a aplazar hasta un máximo de tres meses el cambio de denominación). b) VERBUNDBANK — Alemania se compromete a que las actividades comerciales del Verbundbank se limitarán a lo previsto en el plan de reestructuración de junio de 2011 hasta el 31 de diciembre de 2016, salvo que el Verbundbank se integre en otro Landesbank antes de dicha fecha. — Alemania se compromete a que NRW no comprará en el futuro acciones del Verbundbank o le prestará cualquier otro tipo de ayuda financiera. — Alemania se compromete a que ya no se perseguirá una solución «spin-off» del Verbundbank y que los activos y pasivos de este banco quedarán excluidos del mismo y pasarán a estar bajo responsabilidad de las Federaciones de cajas de ahorros y del grupo financiero de cajas de ahorros antes del 30 de junio de 2012. — Alemania se compromete a que todas las partes aplicarán las obligaciones derivadas del Eckpunktevereinbarung sin modificarlas ni retrasarlas, de forma que se den las suficientes garantías en la transacción, en particular sobre el objeto de la misma y el «valor cero de la empresa», y a que la disociación del Verbundbank se produzca a más tardar el 30 de junio de 2012. — Alemania se compromete a que el Landesbank Hessen-Thüringen (Helaba) tenga previsto, en caso de un resultado positivo de la due diligence, estar dispuesto a hacerse cargo del Verbundbank. c) SPM-BANK — Alemania se compromete a que las actividades comerciales del SPM-Bank se limiten a las siguientes prestaciones de servicios: i) servicing para carteras del EAA, el Verbundbank y terceros, incluidos, en caso necesario, workout management, compensación, tramitación y realización de valores, análisis del riesgo de crédito, gestión y supervisión del riesgo de crédito, credit risk controlling, informes reglamentarios (regulatory reporting), gestión de garantías reales (collaterals) para empresas incluida la correspondiente gestión de datos, gestión de los riesgos de mercado, prestación de servicios informáticos y administrativos, financiación, coberturas, gestión de tesorería, informes financieros, control, conformidad y administración de participaciones. ii) en el caso de los activos transferidos sintéticamente al EAA, este puede efectuar dentro de su estrategia de liquidación, en particular, prórrogas, ventas o titulizaciones de tales activos; en estos casos el SPM-Bank actuará exclusivamente en nombre y por orden del EAA (46). — Alemania ha remitido una descripción de las licencias bancarias necesarias y se compromete a que las demás autorizaciones se devuelvan a más tardar el 31 de diciembre de 2012. — Alemania se compromete a que el número de empleados del SPM-Bank se reduzca de la actual cifra de 4 400 a 1 000 de la sociedad de servicios en 2016. Se han presentado cifras indicativas sobre cómo se procederá en el tiempo a la reducción de plantilla. — Alemania se compromete a que el SPM-Bank respete determinadas condiciones al ofrecer sus servicios a terceros. Los servicios a terceros no podrán superar el [40-60] % de los beneficios brutos. De los contratos de servicios se hará cargo una unidad separada (la sociedad de servicios que todavía debe segregarse) que dispondrá de una licencia bancaria limitada al mínimo necesario. — Alemania se compromete a que la sociedad de servicios se haya vendido a 31 de diciembre de 2016. Los contratos de servicios que vayan más allá de 2017 estarán autorizados si el contrato ofrece al cliente, con efecto a 31 de diciembre de 2017, derecho de rescisión en caso de capacidades insuficientes. — En caso de que la sociedad de servicios no se haya vendido en el plazo previsto, Alemania se compromete a que dicha sociedad, con efecto a 31 de diciembre de 2017, suspenda sus actividades o transfiera todas sus acciones. En caso de que se lleve a cabo la enajenación de la sociedad de servicios, dejarán de aplicarse las limitaciones fijadas a las actividades comerciales de dicha sociedad. — Alemania se compromete a que las siguientes actividades no entren en la actividad económica del SPM-Bank: operaciones por cuenta propia, emisión de certificados de cualquier tipo, financiación de proyectos y comercial, financiaciones cubiertas con activos (asset-based finance), titulizaciones y operaciones de crédito sindicado, así como el negocio de banca empresarial clientelar internacional. En el caso de los activos transferidos sintéticamente al EAA y garantizados por él, el SPM-Bank es el prestamista en relación externa, de forme que puede ocurrir que deba efectuar prórrogas, ventas o titulizaciones, pero solo en nombre y por orden del EAA. — Alemania se compromete a que el SPM-Bank ofrecerá sus servicios de gestión de activos solo a precios de mercado y que las tarifas ofrecidas serán suficientes para cubrir todos los costes de la sociedad de servicios. — Alemania se compromete a que el SPM-Bank cerrará todas las filiales y sucursales en el extranjero antes de finales de 2016, salvo que la normativa reguladora obligue a mantener los respectivos centros en el extranjero más allá de 2016. Sin embargo, por razones de conocimientos técnicos especializados locales, para cubrir husos horarios, reducir los riesgos operativos y por cuestiones de competencia, el SPM-Bank podrá disponer de una sucursal en Londres, otra en Nueva York y otra en Asia. — Alemania se compromete a que el SPM-Bank estará supervisado por un monitoring trustee. d) EAA — Alemania se compromete a que si se produce la ampliación y la prórroga del contrato de servicio del EAA hasta el 31 de diciembre de 2016, el EAA adquirirá los servicios de gestión de activos que necesite de acuerdo con el compromiso sobre precios de mercado y mediante licitación pública. e) SUPERVISIÓN — Alemania se compromete a presentar a la Comisión informes trimestrales detallados sobre las medidas adoptadas basadas en el acuerdo alcanzado el 16 de diciembre de 2011 entre la Comisión y Alemania.

III. INCOACIÓN DEL PROCEDIMIENTO DE INVESTIGACIÓN FORMAL DE CONFORMIDAD CON EL ARTÍCULO 108, APARTADO 2, DEL TFUE

1. LA DECISIÓN DE DICIEMBRE DE 2009

(87) En su Decisión de diciembre de 2009, la Comisión expresaba su opinión, con arreglo al artículo 108, apartado 2, del TFUE, de que las medidas de rescate de activos deteriorados que allí se examinaban pudieran no ser compatibles con la Comunicación de la Comisión sobre el tratamiento de los activos cuyo valor ha sufrido un deterioro en el sector bancario comunitario (47) (en adelante, «Comunicación sobre activos deteriorados»). Además, la Comisión consideraba que no se había expuesto convincentemente, tal como se exige en la Comunicación sobre la recuperación de la viabilidad y la evaluación de las medidas de reestructuración en el sector financiero en la crisis actual con arreglo a las normas sobre ayudas estatales (48) (en adelante, «Comunicación sobre reestructuración»), que estén garantizadas la recuperación de la viabilidad, una distribución adecuada de las cargas y la amortiguación del falseamiento de la competencia causado por las ayudas adicionales.

(88) La Comisión indicaba que no solo investigaba las nuevas ayudas resultantes del traspaso de activos al EAA, sino que también debía examinar la ayuda autorizada en la Decisión de mayo de 2009 (49).

(89) La Comisión expresó también sus dudas sobre si las federaciones de cajas de ahorros efectuaban una aportación propia adecuada, ya que existía un límite máximo para las obligaciones de dichas federaciones derivadas de la medida de rescate y que el capital necesario para la constitución del EAA provenía solo de Alemania y no de las federaciones citadas (50).

(90) Se exigió a Alemania que presentara un plan de reestructuración revisado que tuviera en cuenta el importe total de la ayuda estatal concedida y que previera una remuneración adecuada y una amplia reestructuración adicional.

2. LA DECISIÓN DE NOVIEMBRE DE 2010

(91) Con la Decisión de noviembre de 2010 la Comisión amplió el procedimiento de investigación formal porque cada vez tenía más dudas sobre la compatibilidad del primer traspaso de activos con la Comunicación sobre activos deteriorados y del plan de reestructuración de diciembre de 2009 con el mercado interior. En el plan de reestructuración no se demostraba de forma convincente que fuera idóneo para restablecer la viabilidad del banco beneficiario ni para garantizar una distribución adecuada de las cargas y amortiguar el falseamiento de la competencia imputable a las ayudas.

(92) En particular, respecto al primer traspaso, la Comisión expresó sus dudas sobre la elegibilidad de los activos deteriorados. La Comisión constató la existencia de ayuda estatal y el importe de dicha ayuda y llegó a la conclusión de que, debido a la cantidad, solo sería compatible con la Comunicación sobre activos deteriorados si se recuperaba o se compensaba mediante una reestructuración adicional de conformidad con el considerando 41 de dicha Comunicación.

(93) En su Decisión de noviembre de 2010 la Comisión estimó el importe de la ayuda vinculado al primer traspaso en alrededor de 6 900 millones EUR, de acuerdo con el informe de sus expertos. Este importe resulta de la diferencia entre el valor de traspaso y el valor de mercado de los activos correspondientes (alrededor de 11 000 millones EUR) (51), corregido según el capital propio inicial del EAA (alrededor de 3 300 millones EUR) (52), el valor en libros de determinadas credit linked notes (alrededor de 300 millones EUR) (53) y una deducción para el traspaso de pasivos por derechos adquiridos (grandfathering) (alrededor de 900 millones EUR) (54).

(94) La Comisión aprobó también la transfer delta determinada por sus expertos, es decir, la diferencia entre los valores de traspaso y el VER de los activos y pasivos. En opinión de la Comisión, la transfer delta, una vez deducidos los factores de capital propio y de crédito, asciende a 3 400 millones EUR (55). Por lo que respecta a la cartera de títulos, la Comisión observó que, para calificar las categorías de activos de que se trata como deteriorados (56), hubiera sido necesario presentar más pruebas con el fin de llegar a la conclusión de que los mercados de dichos activos, debido a la ausencia de compradores y vendedores, habrían sufrido perturbaciones. La Comisión, además, sobre la base de su práctica decisoria, señaló su acuerdo con los expertos en el sentido de que los factores de descuento que el WestLB había aplicado para determinar el VER eran demasiado bajos, con lo que en el resultado el VER fue demasiado alto. También estuvo de acuerdo la Comisión con la conclusión de los expertos de que debido a unas hipótesis no lo suficientemente prudentes al estimar las tasas de pérdida por incumplimiento (LGD), el VER de la cartera crediticia se situó unos 1 000 millones EUR por debajo de las estimaciones del WestLB. La Comisión observó que las cifras se compararon a nivel de sector, de acuerdo con la práctica decisoria de la Comisión (57). Además, la Comisión examinó de nuevo otras partidas deducibles presentadas pero decidió que no existía base alguna para tenerlas en cuenta al valorar el VER.

(95) La Comisión expresó dudas también sobre la gestión de los activos deteriorados ya que ello todavía era responsabilidad del WestLB. Por lo que respecta al hecho de que el EAA, poco después de su constitución, registrara una pérdida de 1 000 millones EUR, la Comisión dedujo que las pérdidas podrían haberse producido ya en el momento del traspaso. Por esta razón la Comisión tenía dudas sobre si los activos en cuestión entraban en el ámbito de aplicación del considerando 32 de la Comunicación sobre activos deteriorados.

(96) Se emplazó de nuevo a Alemania a que presentara un plan de reestructuración revisado que tuviera en cuenta las ayudas adicionales al WestLB y tratara las insuficiencias indicadas en la Decisión.

IV. PUNTO DE VISTA DE ALEMANIA

(97) Alemania no niega que las medidas constituyan ayuda estatal a tenor del artículo 107, apartado 1, del TFUE.

1. EL PRIMER TRASPASO DE ACTIVOS AL EAA

(98) Alemania objeta algunas de las conclusiones de la Comisión en relación con el primer traspaso de activos al EAA.

a) APLICABILIDAD DE LA COMUNICACIÓN SOBRE ACTIVOS DETERIORADOS

(99) En primer lugar Alemania reitera su posición recogida en sus observaciones de 1 de febrero de 2010 y señala que la Comunicación sobre activos deteriorados no es aplicable al primer traspaso de activos al EAA. Al transferir el WestLB capital propio al EAA, está asumiendo las cargas vinculadas a la medida de rescate. Alemania aduce que, de conformidad con la nota a pie de página 8 del considerando 16 de la Decisión de mayo de 2009, no es de aplicación la Comunicación sobre activos deteriorados cuando una medida la aplican los accionistas públicos en su condición de propietarios.

b) DETERMINACIÓN DEL VER DEL PRIMER TRASPASO DE ACTIVOS

(100) En segundo lugar, Alemania señala que la Comisión había cometido errores al valorar loa activos transferidos y en la aplicación de los factores de adaptación.

(101) Alemania aduce que la Comisión había sido demasiado prudente, en general, en su valoración y se refiere a continuación a aspectos concretos de las categorías de activos «títulos estructurados», «otros títulos» y «cartera crediticia».

(102) Según Alemania, el método aplicado por el WestLB para valorar la cartera «créditos estructurados» y criticado por la Comisión, fue considerado aceptable por el Deutsche Bundesbank. Señala además que BlackRock Solutions, la empresa utilizada por Alemania como experto externo, había determinado un VER más elevado que el WestLB, lo que indica que el WestLB había sido suficientemente prudente.

(103) Respecto a la cartera «otros títulos», señala Alemania que las principales diferencias entre las valoraciones se originan por la cuestión de si se podía aplicar un valor de mercado. Mientras que el WestLB había propuesto aplicar sus propios criterios (basados principalmente en la liquidez) para determinar si un mercado sufre perturbaciones, los expertos de la Comisión, según las críticas de Alemania, no habrían explicado suficientemente su conclusión de que casi todos los activos pertenecían a mercados que funcionaban bien. A modo de ejemplo Alemania se refiere a los bonos del Estado que componen una gran parte de la cartera de títulos y señala que los precios a la baja de finales de 2009 eran signo de mercados con perturbaciones.

(104) Para valorar la «cartera crediticia», explica Alemania, la opinión de los expertos de la Comisión, que además se elaboró sin acceder a la documentación detallada sobre el crédito, no puede utilizarse para rebatir los valores del WestLB. Critica Alemania en concreto la falta de transparencia en relación con los parámetros de valoración utilizados, las contradicciones de contenido y un enfoque excesivamente prudente por parte de los expertos de la Comisión. Según Alemania deberían haberse aplicado los parámetros utilizados en las pruebas de tensión por el Comité de Supervisores Bancarios Europeos (Committee of European Banking Supervisors – CEBS) no los de los expertos. Alemania critica en especial la hipótesis de tensión en la que los expertos de la Comisión suponen una probabilidad de incumplimiento de 70 % y una pérdida del 30 % en caso de impago.

(105) Por último, Alemania se refiere a las dudas sobre la elegibilidad de los activos y señala que del primer informe financiero del EAA (30 de junio de 2010) no se desprenden pérdidas en la cartera. Alemania rechaza las dudas de la Comisión de que las pérdidas previstas en la estructura EAA podrían haberse subestimado, con el argumento de que el volumen de la provisión real para riesgo del EAA depende sobre todo de la cartera Phoenix. El volumen de la provisión de riesgo se situaría en [0,5-1,5] mil millones EUR por debajo del importe estimado en el plan de liquidación. Por consiguiente, la provisión de riesgo del EAA no contradice la apreciación del WestLB sobre las pérdidas estimadas.

c. PARTIDAS DEDUCIBLES

(106) Por último, Alemania argumenta que al valorar las carteras transferidas deben tenerse en cuenta partidas deducibles, en particular respecto a i) el traspaso de pasivos por derechos adquiridos, ii) futuros flujos de caja, iii) líneas de crédito comprometidas no retiradas y iv) el descuento de pérdidas previstas.

(107) Por lo que respecta a los pasivos por derechos adquiridos, señala Alemania que el WestLB, al transferir al EAA estos pasivos (58), desaprovecha una ventaja económica de 882 millones EUR que debe tenerse en cuenta.

(108) Por lo que se refiere a futuros flujos de caja Alemania señala que al transferir las carteras al EAA, el WestLB renunció a flujos de caja futuros (pagos de intereses, etc.) por un valor de 880 millones EUR y que se debe tener en cuenta esta circunstancia.

(109) En relación con las líneas de crédito comprometidas no retiradas, Alemania argumenta que es necesario efectuar una corrección por el traspaso de dichas líneas de crédito al EAA ya que su riesgo potencial se ha tenido en cuenta al calcular el VER, mientras que su rendimiento potencial no se ha incluido en la valoración total.

(110) Respecto al descuento de pérdidas previstas, Alemania señala que la valoración de la cartera debe basarse en el descuento de pérdidas previstas, ya que el principio de prudencia, con el que está en conflicto, ya se ha tenido en cuenta suficientemente al calcular el VER.

2. VENTAJAS DERIVADAS DE LA AYUDA PARA LAS CAJAS DE AHORROS

(111) Respecto a la opinión de la Comisión de que se podían haber concedido ayudas ilegales adicionales a las federaciones de cajas de ahorros, Alemania formuló las siguientes observaciones.

(112) En primer lugar, señala Alemania que los accionistas del WestLB, entre los que se cuentan también las federaciones de cajas de ahorros, no estaban obligados a crear un organismo de liquidación. Su creación se debió más bien a una decisión autónoma de los propietarios.

(113) En segundo lugar, indica Alemania que la FMStFG no establece obligación ilimitada alguna de compensar por las pérdidas. Según la FMStFG, los propietarios de los bancos comerciales solo deben garantizar los riesgos derivados del organismo de liquidación por el montante correspondiente a sus acciones. Alemania argumenta que la FMStFG permite una distribución contractual de la obligación de compensación de pérdidas, diferente de una distribución por cuotas basada en el capital propio, con el fin de tener en cuenta las diferentes capacidades financieras.

(114) En opinión de Alemania, ambas federaciones de cajas de ahorros se reparten adecuadamente las cargas al asumir el deber de compensación de pérdidas por un total de 4 500 millones EUR.

V. EVALUACIÓN DE LAS AYUDAS A FAVOR DEL WESTLB

(115) Al evaluar la ayuda de reestructuración al WestLB se debe tener en cuenta toda la ayuda que se le ha concedido desde 2008, ya que la ayuda concedida tras la Decisión de mayo 2009 se concedió para el proceso de reestructuración autorizado mediante la Decisión de mayo de 2009. Pero habida cuenta del considerable aumento del volumen de la ayuda y de las modificaciones introducidas en el plan de reestructuración, se debe examinar de nuevo toda la ayuda sobre la base del plan de reestructuración de junio de 2011.

1. AYUDA ESTATAL A TENOR DEL ARTÍCULO 107, APARTADO 1, DEL TFUE

(116) El artículo 107, apartado 1, del TFUE dispone que «son incompatibles con el mercado común, en la medida en que afecten a los intercambios entre Estados miembros, las ayudas otorgadas por los Estados o mediante fondos estatales, bajo cualquier forma, que falseen o amenacen falsear la competencia, favoreciendo a determinadas empresas o producciones».

(117) Se considera que la medida constituye ayuda estatal cuando cumple todas las condiciones que figuran a continuación: a) se concede por un Estado miembro o mediante fondos estatales; b) otorga una ventaja a determinadas empresas o producciones; c) la medida falsea o amenaza falsear la competencia y d) la medida podría afectar a los intercambios comerciales entre Estados miembros.

(118) La Comisión sostiene su punto de vista de que en el caso de todas las medidas de que se trata se cumplen estas condiciones, tal como se explica a continuación, aunque se tenga en cuenta la circunstancia de que el WestLB cesará en sus actividades bancarias, ya que seguirá realizando actividades económicas (p. ej. la prestación de servicios en el ámbito de la gestión de activos). Dado que estas actividades se seguirán realizando en competencia internacional, en opinión de la Comisión estas medidas podrían falsear la competencia y también podrían afectar al comercio entre Estados miembros (59).

a. LA COBERTURA DE RIESGOS PARA LA CARTERA PHOENIX

(119) La Comisión ya estableció en su Decisión de mayo de 2009 que la cobertura de riesgos constituía ayuda estatal. Alemania ha aclarado que la cobertura de riesgos todavía surte efecto para la parte de capital propio de la cartera Phoenix transferida al EAA.

b. LA APORTACIÓN DE CAPITAL

(120) La Comisión ya llegó a la conclusión, en su Decisión de diciembre de 2009, de que la aportación de capital por 3 000 millones EUR constituía ayuda estatal a tenor del artículo 107, apartado 1, del TFUE.

c. EL INSTRUMENTO DE CAPITAL ADICIONAL PARA EL SPM-BANK

(121) Según el plan de reestructuración de junio de 2011, NRW emitirá un instrumento de capital adicional a favor del SPM-Bank por un valor de 1 000 millones EUR que sustituirá a la parte del capital propio del WestLB (60) que se debe devolver al SoFFin. Como el instrumento de capital adicional para el SPM-Bank es una sustitución de capital, debe absorber totalmente las pérdidas, ya que de no ser así la autoridad reguladora no hubiera autorizado tal transacción. Por lo tanto, el nuevo instrumento constituye también capital. El capital lo pone NRW, por lo que se trata de fondos estatales. El instrumento de capital salva la carencia de capital de un solo banco, de forma que se concede una ventaja selectiva al SPM-Bank. Como el SPM-Bank desarrollará su actividad en un sector económico en el que están representadas empresas de otros Estados miembros, se corre el peligro de que la medida falsee la competencia y afecte al comercio entre Estados miembros. Se trata, por consiguiente, de una ayuda estatal tal como confirma el análisis de medidas de capital similares (61).

d. COBERTURA DE PÉRDIDAS ADICIONAL POR PARTE DE NRW PARA EL SPM-BANK

(122) Según el plan de reestructuración de junio de 2011 NRW asumirá las pérdidas originadas por el funcionamiento y la liquidación del SPM-Bank por un periodo de cinco años, así como todas los pasivos en materia de pensiones. Para el periodo de funcionamiento operativo del SPM-Bank las pérdidas se estiman en un total de [3-6] mil millones EUR (hipótesis de base) o [4-7] mil millones EUR (hipótesis negativa). Estas pérdidas debe cubrirse mediante […]. El compromiso de asumir las pérdidas del SPM-Bank es comparable, por lo tanto, a una aportación de capital de un volumen de entre [100-700] millones EUR y [0,5-2,0] mil millones EUR. De igual forma que ocurre con el instrumento de capital adicional para el SPM-Bank, la cobertura de pérdidas adicional cubre la carencia de capital del SPM-Bank y le proporciona una ventaja selectiva, ya que nada indica que pudiera obtener este capital en el mercado. Como el instrumento de capital lo proporciona RNW, se trata de fondos estatales. Habida cuenta de las características específicas del sector bancario citadas en el considerando 118, la medida podría falsear la competencia y afectar al comercio entre Estados miembros. Se trata, por consiguiente, de ayuda estatal.

e. PRIMER TRASPASO DE ACTIVOS

(123) La Comisión, en su primera Decisión de diciembre de 2009, ya llegó a la conclusión de que la medida de rescate en forma de constitución de un organismo de liquidación, constituye ayuda estatal (62).

(124) La Comisión no está de acuerdo con la opinión de Alemania de que no se debía aplicar la Comunicación sobre activos deteriorados. En su lugar recuerda a este respecto su práctica decisoria en la que también se hace referencia a que la Comisión, en la Comunicación sobre activos deteriorados, establece el trato que, de conformidad con el artículo 107, apartado 3, letra b, del TFUE, se debe dar a las medidas de rescate adoptadas por los Estados miembros, partiendo de lo siguiente: «Los activos deteriorados son activos con los que bancos pueden sufrir pérdidas. La Comisión considera que la Comunicación sobre activos deteriorados debe aplicarse a todas las medidas de ayuda destinadas a activos deteriorados y que liberan realmente a la entidad financiera beneficiada ya que dicha Comunicación trata de medidas gracias a las cuales los bancos pueden prescindir de grandes correcciones de valor en determinadas categorías de activos.» (63) El primer traspaso de activos entra también en esta categoría de medidas, ya que con ella el WestLB no debe hacerse cargo de las consecuencias de una corrección de valor de sus activos. Alemania ya había confirmado anteriormente que el WestLB ya no habría podido cumplir con el requisito regulatorio de capital mínimo de no haber recibido la asistencia de la medida estatal (64).

(125) En lo que se refiere a la duración, la Comunicación sobre activos deteriorados debe aplicarse al traspaso de activos. La Comisión recuerda que, independientemente del momento en que se diseñara o notificara la medida de ayuda, deben aplicarse las disposiciones legales y directrices en vigor en el momento de la adopción de la Decisión (65). En el contexto de la actual crisis financiera la Comisión ya ha evaluado medidas notificadas antes de la publicación de la Comunicación sobre activos deteriorados aplicando dicha Comunicación (66).

(126) La Comisión no ha modificado esta evaluación a pesar de la objeción de Alemania de que no había aplicado la Comunicación sobre activos deteriorados en su Decisión de mayo de 2009. A pesar de que puede haber sido un error no aplicar en ese momento la Comunicación sobre activos deteriorados, Alemania no tiene razones fundadas para suponer que la Comisión va a seguir haciéndolo así. En cualquier caso, en la Decisión de mayo de 2009 se sigue el modelo de aceptar el valor nominal de la garantía como importe de la ayuda, lo que no es inusual en las garantías de activos deteriorados (67); sin embargo, si en el presente caso hubiera que aplicar este enfoque, el resultado sería un importe que superaría ampliamente el importe de la ayuda establecido en la Comunicación sobre activos deteriorados.

(127) El principal aspecto sigue siendo, por lo tanto, determinar el volumen de la ayuda. Según el considerando 39 de la Comunicación sobre activos deteriorados, cuando en el marco de una medida de rescate el valor de traspaso sea superior al precio de mercado de toda la cartera, constituirá ayuda.

(128) En la Decisión de noviembre de 2010 la Comisión calculó un importe provisional de la ayuda de 11 000 millones EUR sin tener en cuenta partidas deducibles. Para ello, la Comisión efectuó, con la participación de expertos, una valoración del probable valor de mercado por activos que no se negociaban en el mercado. Sin embargo, mediante un minucioso análisis de la cartera y contando con las indicaciones detalladas del informe final de los expertos, la Comisión pudo afinar su valoración.

(129) El cuadro 6 muestra el panorama general del valor de mercado desglosado por subcarteras. Cuadro 6 Valor de mercado del primer traspaso de activos (en miles de millones EUR) Cartera de activos traspasados Valor en libros dic. (VT) Valor de mercado según estimaciones de la Comisión Cartera de títulos estructurados Phoenix 22 764 13 200 European Super seniors 2 918 1 750 Otros ABS 3 188 2 900 Cartera de títulos Empréstitos 16 501 – 722 Cartera Banque D'Orsay 2 749 23 749 CDS & Derivative –65 – 102 Instrumentos de crédi tPoartidas retiradas 20 061 17 355 Partidas no retiradas 0 – 748 Total 68 116 52 887

(130) Para la cartera de títulos así como la subcartera ABS de la cartera de títulos estructurados, los valores de mercado se pueden determinar fácilmente o deducirse gracias a activos similares con valores de mercado a los que se puede acceder fácilmente [el valor de mercado se situaba en 18 430 millones EUR (es decir, ) y 2 900 millones EUR, respectivamente].

(131) Para la cartera crediticia se utilizó un hipótesis de fuerte tensión ( 68 ) como aproximación al valor de mercado, lo que llevó a una deducción de 748 millones EUR de obligaciones no utilizadas (suma total 16 607 millones EUR, es decir, ).

(132) Las pérdidas de capital previstas en la estimación original del WestLB para la subcartera de partidas European Super Seniors son muy prudentes y cercanas al cálculo del valor de mercado. En consecuencia el VER resultante del WestLB para la cartera European Super Seniors pudo usarse como valor de mercado estimado (1 750 millones EUR) (69). En el caso de la cartera Phoenix, en la que se trata de títulos estructurados con una complicada estructura de reembolsos en cascada, se puede calcular el valor de mercado de la siguiente forma: en primer lugar el valor mark-to-market (en adelante «MtM») de los avales subyacentes se ha cifrado en alrededor del 54 % (12 375 millones EUR). Teniendo en cuenta el efectivo total disponible (1 325 millones EUR más) y los previsibles desembolsos de efectivo (menos unos 500 millones EUR en caso de una hipótesis desfavorable, tipo MtM), el valor de mercado puede estimarse en unos 13 200 millones EUR (70).

(133) El importe de la ayuda resulta de comparar el importe total (52 887 millones EUR) con el valor de traspaso (68 116 millones EUR), del que deben restarse las partidas deducibles. Las partidas deducibles son las citadas en el considerando 93, a saber, 3 267 millones EUR por el capital propio del EAA; 882 millones EUR por pasivos por derechos adquiridos no realizados y 268 millones EUR por la transferencia de Credit Linked Notes dentro de la estructura Phoenix. Por consiguiente, la ayuda estatal asciende a un importe de 10 812 millones EUR, es decir, 15 229 millones EUR – 4 417 millones EUR.

(134) El importe de la ayuda incluye las garantías proporcionadas por los accionistas del WestLB para cubrir las pérdidas del EAA (véanse los considerandos 33 a 40), ya que dichas garantías sustituirán la obligación que el Bund ha suscrito al adquirir los activos del WestLB a través del EAA. Cabe recordar que, según la FMStFG, los accionistas deberán abonar una compensación al Bund por las pérdidas que puedan originarse en futuro. Este aval del Bund se sustituye a nivel interno por un aval de los accionistas del WestLB. Pero ello no tiene efectos sobre el banco beneficiario; tratar estas garantías como una fuente de ayuda separada conduciría al doble pago de las subvenciones. En consecuencia, estas garantías no incrementan el volumen de la ayuda del primer traspaso de activos al EAA.

f. EL SEGUNDO TRASPASO DE ACTIVOS AL EAA – REAPROVISIONAMIENTO DEL EAA

(135) El segundo traspaso de activos se refiere al reaprovisionamiento potencial del EAA con los activos y pasivos restantes del WestLB. A este respecto cabe señalar que hasta la fecha solo se tiene la seguridad de que se va a efectuar el traspaso de la cartera «carve-out» del WestLB, mientras que el traspaso de los activos y pasivos del Verbundbank y el Pfandbriefbank solo se considera una posibilidad. Además el WestLB ha puesto en venta todos sus departamentos y ámbitos comerciales, de forma que los correspondientes activos y pasivos todavía podrían venderse antes del 30 de junio de 2012 a precios de mercado con lo que ya no se traspasarían al EAA. La evaluación que figura a continuación se basa, sin embargo, en la hipótesis prudente de que el 30 de junio de 2012 los activos y pasivos restantes se transferirán al EAA.

(136) En el caso del WestImmo, se separará una cartera «carve out» con activos y pasivos por un volumen de alrededor de [5,3-6,9] mil millones EUR (valor en libros HGB) y se traspasará al EAA. El valor de mercado se determinará tal como se indica en el cuadro 4. La Comisión ha examinado las cifras utilizadas para el valor de mercado y considera plausible la explicación de las razones por las que ese valor debe considerarse suficientemente prudente. En consecuencia, resulta para la parte del WestImmo del segundo traspaso de activos una ayuda de [300-800] millones EUR, la diferencia entre los valores de traspaso y los valores de mercado.

(137) En caso de que el WestImmo, del que se había separado la cartera «carve out», no pudiera venderse como Pfandbriefbank sino que hubiera que traspasarlo al EAA, su valor de traspaso correspondería, según Alemania, al valor de mercado. Este argumento parece plausible ya que se había liberado deliberadamente al Pfandbriefbank de los activos deteriorados.

(138) En el caso del WestLB, se separan activos y pasivos por un volumen de unos [120-150] millones EUR (valor en libros HGB). Los valores de mercado de la cartera se sitúan [1,0-1,8] mil millones por debajo de sus valores en libros HGB (véase el cuadro 3 tras el considerando 47). La Comisión ha verificado las cifras utilizadas para el valor de mercado de los activos y pasivos restantes del WestLB. No ha descubierto contradicciones en la valoración de mercado. La Comisión recuerda que, en el primer traspaso de activos, el WestLB quedó liberado de sus activos deteriorados registrándose de esta forma un amplio rescate de capital. Por esta razón no sorprende que la calidad de la cartera, y por lo tanto también su valor de mercado sean mucho mejores que en el primer traspaso. Por esta razón la Comisión acepta que el valor de mercado de los activos y pasivos de la cartera se sitúen [1,0-1,8] mil millones EUR por debajo de los valores de traspaso (valor en libros HGB), y que el importe de la ayuda para la parte del WestLB del segundo traspaso de activos sea de [1,0-1,8] mil millones EUR.

(139) En total, los valores de mercado de los activos del segundo traspaso se sitúan [1,3-2,6] mil millones EUR por debajo de sus valores de traspaso. Por consiguiente, el importe de la ayuda del segundo traspaso asciende en total a [1,3-2,6] mil millones EUR.

g. APORTACIÓN DE LIQUIDEZ POR LOS ACCIONISTAS DEL WESTLB PARA EL PRIMER SEMESTRE DE 2012

(140) Una vez que los activos del WestLB se hayan traspasado al EAA, este será responsable de su financiación. Hasta el 30 de junio de 2012 (es decir, hasta el traspaso real) los accionistas del WestLB adoptarán las medidas necesarias para asegurar la liquidez necesaria garantizando así que se pueda realizar el traspaso de activos al EAA. Esto puede considerarse como parte integrante del escenario de liquidación general ya que solo se trata de la protección de la fase de transformación en caso de turbulencias del mercado antes del 30 de junio de 2012. Esta actuación constituye, sin embargo, una ventaja adicional limitada en el tiempo a favor del WestLB (71), que […]. Dado que los accionistas del WestLB son corporaciones públicas y se trata, en última instancia, de empresas bajo control estatal que deberían decidir sobre la aportación de liquidez durante la transformación, la financiación concedida para la medida procede de recursos estatales. Como ya se ha señalado en el considerando 118, debido a las características particulares del sector bancario alemán la concesión de una ventaja de este tipo podría falsear la competencia y también afectar al comercio entre Estados miembros. En consecuencia, la aportación de liquidez por los accionistas del WestLB en el primer semestre de 2012 constituye ayuda estatal.

h. CONCLUSIÓN

En total se concedieron al WestLB las siguientes ayudas estatales:

Cuadro 7

Ayudas estatales para el WestLB

Medidas de capital o similares Elemento de ayuda (en miles de millones EUR) Cobertura de riesgos para la cartera Phoenix 5 Aportación de capital en relación con el primer traspaso de activos 3 Instrumento de capital adicional para el SPM-Bank 1 Cobertura de pérdidas adicional por parte del Land NRW para el SPM-Bank [0,5-2,0] Primer traspaso de activos 10,812 Segundo traspaso de activos – Reaprovisionamiento del EAA con activos y pasivos de WestImmo (cartera «carve out») [0,3-0,8] Segundo traspaso de activos – Reaprovisionamiento del EAA con activos y pasivos del WestLB [1,0-1,8] Total [21,6-24,4] Porcentaje de la ayuda en comparación con unos activos ponderados en función del riesgo de 88 500 millones EUR (a 30.12.2008) [24,4-27,6] % Medidas de liquidez […]

2. COMPATIBILIDAD DE LA AYUDA CON EL MERCADO INTERIOR

a. APLICACIÓN DEL ARTÍCULO 107, APARTADO 3, LETRA B), DEL TFUE

(141) Según el artículo 107, apartado 3, letra b) del TFUE, la Comisión está facultada para declarar compatible con el mercado interior una ayuda cuando está destinada «a poner remedio a una grave perturbación en la economía de un Estado miembro». La Comisión sabe que la crisis financiera mundial puede perturbar considerablemente la vida económica de un Estado miembro y que las medidas en apoyo de los bancos son apropiadas para poner remedio a dicha perturbación. Esta apreciación se confirmó en la Comunicación de la Comisión — La recapitalización de las instituciones financieras en la crisis financiera actual: limitación de las ayudas al mínimo necesario y salvaguardias contra los falseamientos indebidos de la competencia (72) (en adelante «Comunicación sobre recapitalización), la Comunicación sobre activos deteriorados y la Comunicación sobre reestructuración. La Comisión considera que se siguen cumpliendo las condiciones para la concesión de ayuda estatal a tenor del artículo 107, apartado 3, letra b, del TFUE debido a las nuevas presiones sobre los mercados financieros. La Comisión confirmó esta posición mediante la adopción en diciembre de 2010 de una Comunicación por la que se prorroga hasta el 31 de diciembre de 2011 la aplicación de las normas sobre ayudas estatales a las medidas de apoyo en favor de los bancos en el contexto de la crisis financiera (73). Posteriormente la Comisión prorrogó de nuevo la aplicación de estas normas más allá del 31 de diciembre de 2011 (74).

(142) La pertinencia de este análisis respecto a la economía alemana se confirmó en las decisiones de autorización de la Comisión para diversas medidas del Gobierno Federal para hacer frente a la crisis financiera, en particular aprobando y prorrogando el plan de rescate de los bancos alemanes (75).

(143) La quiebra incontrolada de un banco como el WestLB podría afectar directamente a los mercados financieros y, por lo tanto, al conjunto de la economía del Estado miembro. Dada la fragilidad actual de los mercados financieros, la Comisión continúa basando su evaluación de las medidas de ayuda estatal en el sector bancario en el artículo 107, apartado 3, letra b), del TFUE.

b. COMPATIBILIDAD DE LAS MEDIDAS DE RESCATE DE ACTIVOS DETERIORADOS CON EL MERCADO INTERIOR

(144) Por las razones expuestas en los considerandos 125 y 126, el primer traspaso de activos al EAA debe efectuarse de conformidad con la Comunicación sobre activos deteriorados. El examen de la compatibilidad se centra en la cuestión de saber si el traspaso de los activos se efectúa por encima del valor de mercado pero sin superar el VER definido en el considerando 40 de la Comunicación sobre activos deteriorados. Según el considerando 41 de la Comunicación sobre activos deteriorados, para que la ayuda sea compatible el valor de traspaso no deberá ser superior al VER y la transfer delta será cero. La evaluación que figura a continuación se centra en primer lugar en el volumen de la transfer delta (véanse los considerandos 144 a 159). Si la transfer delta no fuera cero, es decir, fuera superior al VER, se deberá reembolsar o recuperar (véanse los considerandos siguientes 161 a 162).

i) Compatibilidad del primer traspaso de activos al EAA

(145) En relación con el primer traspaso de activos, Alemania puso en duda la valoración del VER. En las observaciones de Alemania se intenta rebatir la transfer delta por un valor de 3 414 millones EUR determinada en la Decisión de noviembre de 2010. La Comisión ha examinado las observaciones de Alemania y ha llegado a la siguiente conclusión:

— Respecto a la valoración en general

(146) En lo que se refiere a la valoración general para determinar el VER de los activos que se iban a traspasar, la Comisión insiste en que su valoración no era demasiado prudente y que se atenía al considerando 37 de la Comunicación sobre activos deteriorados. Según el considerando 37 de la Comunicación sobre activos deteriorados, la Comisión deberá basarse en un planteamiento coherente y adecuado de valoración de activos, incluidos aquellos de mayor complejidad y menor liquidez, para prevenir falseamientos indebidos de la competencia. La Comisión ha explicado en su Decisión de noviembre de 2010 que su planteamiento se atiene a la práctica decisoria establecida. Los planteamientos adoptados por otros órganos, como el Comité de Supervisores Bancarios Europeos (CEBS) son también plausibles, pero no relevantes para la presente valoración.

(147) La Comisión sigue sin estar convencida de que el planteamiento propuesto por el WestLB se atenga a la práctica decisoria sobre ayudas estatales. La Comisión constata que el Bundesbank no ha confirmado el VER propuesto por el WestLB, sino que ha criticado tanto la metodología como los parámetros utilizados por este (76). El punto de vista crítico del Bundesbank contradice el comentario de Alemania de que el método de valoración del WestLB era un método técnico reconocido. Por ello la Comisión sostiene que el método de valoración del WestLB se separa de la práctica decisoria establecida (77).

— Valoración al nivel de las subcarteras

(148) En lo que respecta a la valoración en detalle, la Comisión constata por lo que se refiere a la valoración de los «títulos estructurados», que no existen grandes disparidades. El VER determinado por la Comisión para toda la categoría de activos y el aplicado por el WestLB están muy próximos. La Comisión se ha abstenido siempre de utilizar hipótesis prudentes cuando hacerlo así supondría validar o rechazar valoraciones de carteras individuales. En vez de ello ha seguido el consejo de sus expertos de volver a examinar el planteamiento extremadamente prudente del WestLB para la subcartera «European Super Senior». La Comisión ha examinado el informe detallado de los expertos en el que se alude también a las categorías parciales de activos más importantes (ABS CDO (78), otros CDO (79), US RMBS (80), US CMBS (81), US ABS (82), EUR ABS (83) y Financials), y llegó a la conclusión de que los métodos y resultados allí aplicados coinciden con otros casos, p. ej. los que sen citan en la Decisión de incoación.

(149) En segundo lugar, en relación con la cartera crediticia la Comisión no acepta la afirmación alemana de que faltaba transparencia y había contradicciones en la valoración de los expertos. La Comisión recuerda que había dado indicaciones sobre la idoneidad de determinados métodos para valorar el VER. Por ejemplo, la Comisión recomendaba una re-underwriting de la cartera crediticia sobre la base de una amplia muestra con el fin de valorar la idoneidad del sistema de calificación existente, las probabilidades de incumplimiento (PD) resultantes y las tasas de pérdida por incumplimiento (LGD). Alemania no ha seguido esta recomendación. La Comisión había subrayado, además, que, de acuerdo con el considerando 41 de la Comunicación sobre activos deteriorados, para las tasas de pérdida por incumplimiento y para las probabilidades de incumplimiento debía haberse basado en escenarios de tensión con hipótesis suficientemente prudentes. Según la práctica decisoria de la Comisión, la valoración de un traspaso de activos debe basarse en el VER de dichos activos. La Comisión confirma así su anterior conclusión de que la valoración debe corregirse en alrededor de 1 000 millones EUR.

(150) En tercer lugar, en lo que respecta a la cartera de títulos la Comisión está de acuerdo con Alemania en que las diferencias proceden de si se parte de la suposición de si los mercados sufren perturbaciones o no. De hecho, se podría plantear también la cuestión de si esa parte de la cartera debía considerarse elegible a tenor de la Comunicación sobre activos deteriorados. Se podría argumentar que, si bien se pudiera suponer cierta flexibilidad por la que se autorizaría a los bancos un rescate de ciertos activos que no se encontraran en primera línea de la primera fase de la crisis financiera, los activos que no pudieran considerarse deteriorados en el momento del traspaso no deberían estar amparados por un programa de rescate. Desde este punto de vista, las medidas de rescate para activos deteriorados no deben entenderse como una suerte de seguro ilimitado contra las consecuencias de la recesión. Por otra parte, la separación de grandes carteras por valor de varios miles de millones de euros puede falsear la competencia en ese mismo mercado. Como posibilidad para tener en cuenta tanto el objetivo de mantener la estabilidad financiera como la necesidad de evitar el falseamiento de la competencia, la Comunicación sobre activos deteriorados prevé el traspaso de esos activos. Como el mercado de esos activos funciona plenamente (es decir, no sufre perturbaciones) el VER corresponde totalmente al valor de mercado o se sitúa muy cerca de él.

(151) Mientras que el WestLB examina, sobre la base de un criterio de liquidez puro, si existe un mercado que funciona, la Comisión considera (84) que la valoración de una perturbación del mercado debería llevarse a cabo mediante una comparación con un mercado que funcionara bien para el activo correspondiente. En un mercado que funcione normalmente una transacción se efectúa entre un comprador dispuesto y un vendedor dispuesto. El concepto de comprador y vendedor dispuestos implica que la transacción es voluntaria y no obligatoria.

(152) Los expertos de la Comisión han presentado criterios transparentes para un mercado que funciona normalmente y que la Comisión ha asumido (85). Mientras que una liquidez adecuada o un diferencial entre el precio de compra y el de venta son señales de un mercado que funciona, lo contrario no siempre es cierto. Cabría la posibilidad de que un título de un emisor solvente y estable colocado privadamente no fuera líquido. No obstante, en caso necesario, se podría obtener fácilmente una oferta de mercado competitiva, cercana a un valor MtM calculado usando títulos líquidos similares. Por ello, los criterios propuestos por el WestLB son demasiado estrechos para valorar el funcionamiento normal de un mercado.

(153) Debe señalarse, en este contexto, que la clasificación errónea de activos no deteriorados no constituye en sí un problema para determinar el VER. Cabría esperar que el VER calculado para partidas de este tipo se situara cerca del valor de mercado, siempre que se hubiera utilizado un método y una calibración adecuados. En el caso de un mercado que funciona, el método para determinar el VER debería dar como resultado un valor cercano al precio de mercado. Las clasificaciones erróneas constituyen una especie de prueba sobre la idoneidad del método de cálculo del VER y de los parámetros escogidos.

(154) En lo que se refiere a las observaciones de Alemania de que determinados mercados de bonos del Estado se habían visto perturbados a finales de 2009, la Comisión señala que en aquel momento se cumplían los criterios que indicaban que el mercado funcionaba. En cambio, hacia finales del segundo trimestre de 2010 (86) y posteriormente, hubo en algunos submercados de bonos del Estado muestras de una perturbación funcional, en particular en lo que se refiere a las intervenciones por parte del BCE y otras intervenciones a nivel europeo. Pero a 31 de diciembre y a 31 de marzo de 2010, fechas de referencia para la valoración, no era este el caso.

(155) Por ello, la Comisión mantiene su opinión de que el WestLB utilizó un método de valoración erróneo o se basó en parámetros erróneos para dicha valoración, de forma que hubo que corregirla en alrededor de 600 millones EUR.

(156) Cabe señalar, por último, que la Comisión considera procedente y compatible con su práctica decisoria la valoración del VER de cada una de las subcarteras tal como se indica en los informes de los expertos. Por ello, la diferencia entre el valor de traspaso y el VER de los activos de la cartera asciende, en opinión de la Comisión, a 6 949 millones EUR (87).

(157) En la Decisión de noviembre de 2010 la Comisión expresó sus dudas sobre si todos los activos eran elegibles para el traspaso. La Comisión utilizó la información del primer informe financiero del EAA como prueba de que en algunos activos ya se habían producido pérdidas en el momento del traspaso, si bien estos activos no entraban en el ámbito de aplicación del considerando 32 de la Comunicación sobre activos deteriorados. Alemania, sin embargo, transmitió información adicional y explicó el volumen de la provisión de riesgo efectuada por el EAA y el importe de las pérdidas en los activos traspasados al EAA. Estas explicaciones eran plausibles y pudieron disipar las dudas de la Comisión. Por esta razón no se deben efectuar nuevas correcciones para los activos no elegibles.

— Partidas deducibles

(158) La Comisión no acepta otras partidas deducibles salvo las ya aceptadas en la Decisión de noviembre de 2010. También se aceptaron el efecto compensatorio de la aportación de capital (3 267 millones EUR) y de las credit linked notes (268 millones EUR) (88) (véase el considerando 44, cuadro 2). Además, la Comisión invitó a Alemania a que recabara la opinión del Bundesbank sobre los efectos compensatorios y a que hiciera verificar y confirmar cualquier modificación en la valoración de la cartera por una autoridad reguladora como el Bundesbank, a tenor de la Comunicación sobre activos deteriorados. La verificación y confirmación por la autoridad reguladora no se han llevado a cab