ES Diario Oficial de la Unión Europea L 236/10

DECISIÓN DE LA COMISIÓN

de 23 de octubre de 2007

relativa a la ayuda estatal C 34/06 (ex N 29/05 y ex CP 13/04), que la República Federal de Alemania tiene intención de conceder para la introducción de la televisión digital terrestre (DVB-T) en Renania del Norte-Westfalia

[notificada con el número C(2007) 5109]

(El texto en lengua alemana es el único auténtico)

(Texto pertinente a efectos del EEE)

(2008/708/CE)

LA COMISIÓN DE LAS COMUNIDADES EUROPEAS,

Visto el Tratado constitutivo de la Comunidad Europea y, en particular, su artículo 88, apartado 2, primer párrafo,

Visto el Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo y, en particular, su artículo 62, apartado 1, letra a),

Después de haber emplazado a los interesados para que presentaran sus observaciones, de conformidad con los artículos citados (1), y teniendo en cuenta dichas observaciones,

Considerando lo siguiente:

I. PROCEDIMIENTO

(1) Por carta de 26 de enero de 2004, la Comisión solicitó al Gobierno federal información precisa respecto a ciertas informaciones de prensa sobre una ayuda estatal para la introducción de la televisión digital terrestre (DVB-T) en Renania del Norte-Westfalia (en lo sucesivo, «RNW»). El Gobierno federal facilitó esta información por carta de 23 de marzo de 2004 (registrada en la misma fecha). El 2 de junio de 2004 los servicios de la Comisión se reunieron con el Landesanstalt für Medien Nordrhein-Westfalen (en lo sucesivo, «LfM»), autoridad de RNW encargada de los medios de comunicación y responsable de la medida en cuestión, y el 10 de diciembre del mismo año lo hicieron con representantes del Estado federado de Renania del Norte-Westfalia.

(2) Por carta de 13 de enero de 2005 (registrada en la misma fecha) el Gobierno federal informó a la Comisión, de conformidad con el artículo 88, apartado 3, del Tratado CE, de una medida para promover la introducción de la DVB-T en RNW. El Gobierno federal notificó esta medida por razones de seguridad jurídica.

(3) Por carta de 10 de marzo de 2005, la Comisión solicitó información adicional, que el Gobierno federal comunicó, tras una ampliación del plazo, por carta de 29 de abril de 2005 (registrada en la misma fecha). El 23 de junio de 2005 se celebró una reunión entre los servicios de la Comisión y representantes del LfM y del Estado federado de RNW, durante la cual RNW facilitó información adicional.

(4) El 9 de noviembre de 2005 la Comisión adoptó una decisión final en la que se declaraba incompatible con el mercado común la ayuda a la DVB-T de Berlín-Brandeburgo con fondos estatales (2). Dadas las similitudes entre ambos asuntos, la Comisión y Alemania acordaron suspender el procedimiento de notificación en el presente asunto (3) para dar a las autoridades la oportunidad de valorar los efectos de la decisión del asunto de Berlín-Brandeburgo sobre el procedimiento previo en curso del asunto RNW. Al mismo tiempo se suspendió también el procedimiento de notificación de una medida similar relativa al Estado federado de Baviera, notificada a la Comisión el 8 de diciembre de 2004 (4).

(5) Por carta de 12 de abril de 2006 la Comisión instó a Alemania a que le comunicara, en el plazo de un mes, su postura sobre el procedimiento de notificación en curso. Por carta de 12 de mayo de 2006 (registrada en la misma fecha), Alemania comunicó a la Comisión que no tenía intención de retirar la medida notificada para RNW ni de modificarla sustancialmente.

(6) La Comisión comunicó a la República Federal de Alemania, con carta de 19 de julio de 2006, su decisión de incoar el procedimiento establecido en el artículo 88, apartado 2, del Tratado CE en relación con este asunto. La decisión de la Comisión de incoar el procedimiento se publicó en el Diario Oficial de la Unión Europea (5). La Comisión invitó a los interesados a presentar sus observaciones sobre dicho asunto.

(7) Tras una ampliación del plazo, Alemania formuló sus comentarios sobre la decisión de incoar el procedimiento por carta de 4 de octubre de 2006 (registrada en la misma fecha). Por otra parte la Comisión recibió observaciones de la European Satellite Operators Association (en lo sucesivo «ESOA») (6), la Verband Privater Kabelnetzbetreiber e. V. (Asociación de Operadores Privados de Cable, en lo sucesivo «ANGA») (7) y de la ish NRW GmbH (en lo sucesivo «ish») (8).

(8) La Comisión transmitió a Alemania estas observaciones por carta de 19 de diciembre de 2006 y solicitó pronunciarse al respecto. Las instancias pertinentes, tras una prórroga del plazo, hicieron llegar sus observaciones por carta de 16 de febrero de 2007 (registrada en la misma fecha). El 19 de abril de 2007 tuvo lugar un último intercambio de opiniones de la Comisión con representantes del LfM antes de la evaluación final. Mediante un correo electrónico de 24 de mayo de 2007, la Comisión remitió una nueva solicitud de información, a la que respondió Alemania, también por correo electrónico, el 5 de julio de 2007 (registrado el 6 de julio de 2007).

II. DESCRIPCIÓN DETALLADA DE LA MEDIDA

1. ANTECEDENTES

(9) La medida notificada se refiere a la introducción de la televisión digital terrestre en Renania del Norte-Westfalia. Debe considerarse en el marco de la digitalización de la transmisión de la radiodifusión, que afecta a todos los medios de transmisión de radiodifusión utilizados actualmente, a saber, cable, satélite y terrestre.

(10) La principal ventaja de la digitalización consiste, en todos los medios de transmisión, en una mayor capacidad de transmisión gracias a una utilización del espectro más eficaz. De esta forma pueden ofrecerse nuevos o mejores servicios de radiodifusión. Además, mediante el apagón de la televisión analógica terrestre, las frecuencias podrán liberarse y reutilizarse. La posible entrada en el mercado de nuevos operadores podría fomentar la competencia y la innovación. Debido a todas estas ventajas, la Comisión apoya activamente la digitalización (9). Tanto Alemania como otros Estados miembros se hallan en este momento en la fase de transición, cuya meta principal es la desconexión analógica completa en todos los países de la Unión Europea a principios de 2012 (10).

(11) Para fomentar la digitalización de la transmisión de la radiodifusión en Alemania, a finales de 1997 se lanzó la Iniciativa de Radiodifusión Digital (Initiative Digitaler Rundfunk, IDR) por decisión del Gobierno federal basada en una decisión de los Ministros Presidentes de los Estados federados. En la IDR, el Gobierno federal, los Estados federados y diversos operadores en el mercado elaboraron recomendaciones para la digitalización. En agosto de 1998, el Gobierno federal aprobó un primer informe sobre la IDR, al que siguió el Plan general para la introducción de la televisión digital, el «Startszenario 2000» (11). Entre otras cosas, se determina que la digitalización de la transmisión de la radiodifusión por cable, satélite y emisoras de televisión deberá estar concluida para 2010 como máximo.

(12) La conversión digital en RNW la lleva a cabo el LfM. Según el artículo 27, apartado 1, de la Landesmediengesetz Nordrhein-Westfalen (12) (en lo sucesivo «LMG NRW») «[el LfM] promueve y acompaña la transición de la transmisión analógica a la digital». En la conversión digital debe garantizar «la oferta de una amplia gama de programas mediante la combinación de los diversos medios de transmisión en condiciones adecuadas». Otra misión general del LfM consiste en la supervisión de los operadores privados de radiodifusión.

(13) En el contexto de la digitalización de la transmisión por cable, satélite y terrestre, la medida en cuestión se refiere a la conversión en el ámbito de la transmisión terrestre. En general, la radiodifusión digital terrestre concierne a dos grupos de operadores, que en algunos casos pueden estar integrados: los operadores de la red de transmisión, que se encargan de trasmitir las señales de radiodifusión, y los operadores de radiodifusión, que producen los programas y los ofrecen en forma de paquete.

(14) Desde la aparición del cable y el satélite en los años ochenta, la cuota de mercado de la vía terrestre en Alemania ha disminuido en total considerablemente. Según la información ofrecida por Alemania las redes de cable de los años ochenta se construyeron con una importante ayuda estatal (13). Alemania alega que casi todos los hogares alemanes pueden recibir televisión de libre acceso vía satélite.

(15) Este descenso de la cuota de mercado se recoge en el siguiente gráfico, que figura también en la decisión por la que se incoaba el procedimiento. Gráfico 1 Cuota de mercado de la televisión por vía terrestre en todo el país y en RNW (14)

(16) Desde los inicios de la transición a la televisión digital en el año 2004 el retroceso de la cuota de mercado de la terrestre se estabilizó, y en 2005 se invirtió la tendencia. Según se indicaba en el informe sobre digitalización de 2007 (Digitalisierungsbericht 2007) (15) las cuotas en Alemania según las modalidades de difusión se repartían a mediados de 2007 como sigue: 53,7 % cable, 42,5 % satélite, 11,5 % terrestre (un crecimiento de 2 puntos porcentuales frente a 2006). Según el informe la cuota de la televisión digital terrestre se ha incrementado considerablemente: 3,6 millones de hogares —casi el doble que en el año anterior— reciben la DVB-T. Además, la digitalización de la transmisión terrestre alcanza ya casi el 90 %. En el citado informe sobre digitalización se ofrece, además, un panorama de conjunto de la expansión de la DVB-T por regiones (16). Según estos datos, la cuota de audiencia en RNW en los denominados núcleos, que incluyen solo zonas en las que se recibe la DVB-T, pasó del 9,5 % en el año 2005 al 16,5 % en 2007 (véase el gráfico 2). Gráfico 2 Cuota de mercado de la televisión digital terrestre a nivel federal y en RNW tras la conversión

(17) Desde el punto de vista técnico el desarrollo de la radiodifusión digital terrestre exige la adaptación de la técnica de transmisión por parte del operador de la red así como la asignación de frecuencias para la transmisión. Para poder aprovechar realmente las ventajas de la digitalización, la transmisión analógica debe desconectarse paso a paso. En la fase en la que la radiodifusión analógica y la digital van a trabajar simultáneamente (simulcast) la transición puede conducir de hecho a una mayor escasez de frecuencias (17). Para evitar la escasez de frecuencias y mantener los costes de la emisión en paralelo lo más bajos posible, los operadores deben ponerse de acuerdo en una fecha común en la que se desconecte la transmisión analógica y se conecte la digital. Habida cuenta de la complejidad de la conversión a la televisión digital terrestre, el Starszenario 2000 contempla una introducción gradual de la DVB-T en los distintos Estados federados, siendo las zonas con alta densidad de población las primeras en recibirla (18).

(18) Como primera iniciativa en RNW el LfM (19) decidió el 27 de noviembre de 1998 poner en marcha un ensayo de campo de DVB-T, que se realizaría en 1999 y 2000 en Colonia. Para alcanzar los objetivos del Startszenario 2000 las autoridades de RNW se declararon más tarde dispuestas a colaborar con las autoridades competentes de los Estados federados del norte Baja Sajonia, Schleswig-Holstein, Hamburgo y Bremen y realizar simultáneamente la digitalización de la transmisión de radiodifusión terrestre y por consiguiente de forma más eficaz.

(19) El 20 de octubre de 2003 el LfM, los organismos públicos de radiodifusión ARD, ZDF y WDR Köln (en lo sucesivo, «los organismos públicos de radiodifusión») (20), los operadores de radiodifusión privados RTL Television («RTL»), VOX Film und Fernseh-GmbH & Co. KG («VOX») y ProSiebenSat.1 Media AG («ProSiebenSat.1») firmaron en Colonia el Acuerdo para la introducción de la televisión digital terrestre (DVB-T) en Renania del Norte-Westfalia. En este acuerdo general se establecía que, tras haberse efectuado con éxito la transición en la región de Berlín-Potsdam, la DVB-T se introduciría a continuación en las aglomeraciones de Colonia/Bonn y Düsseldorf/cuenca del Ruhr. El acuerdo no incluía detalles sobre las medidas de financiación previstas. Solo se señalaba que «como medida de apoyo, el Landesanstalt für Medien Nordrhein-Westfalen financiaría la infraestructura técnica para la expansión de la DVB-T en Renania del Norte-Westfalia». En el anexo se hace referencia entre otras cosas a la elaboración de un marco de apoyo para los grupos vulnerables socialmente (21).

(20) El acuerdo general de 20 de octubre de 2003 se completó con el Acuerdo de cooperación para la introducción de la televisión digital terrestre (DVB-T) en Renania del Norte-Westfalia, firmado el 10 de diciembre de 2003 por las mismas partes (WDR en nombre de ARD) así como por el Estado federado de RNW. En el acuerdo de cooperación se fijan los principios comunes para la comunicación en el sector de la DVB-T y se establecen los órganos responsables de la aplicación del acuerdo: el comité director, responsable de las decisiones, y una oficina de proyecto, responsable de la aplicación. La oficina de proyecto se creó el 14 de enero de 2004 mediante un contrato entre LfM (LfM Nova GmbH), WDR (en nombre también de ARD) y ZDF.

(21) La capacidad total de transmisión de la red DVB-T comprende seis multiplex (22), que acogen en total 24 canales de programación en las áreas de Colonia/Bonn y Düsseldorf/cuenca del Ruhr. Para poder iniciar la transmisión digital terrestre, hay que asignar las frecuencias necesarias mediante licencias, que autorizan a los organismos de radiodifusión a emitir sus programas y a los operadores de la red a explotar la plataforma DVB-T. Para la emisión de programas en las aglomeraciones urbanas de Colonia/Bonn y Düsseldorf/cuenca del Ruhr se concedió un multiplex a cada uno de los organismos públicos de radiodifusión (ARD, ZDF y WDR). El LfM adjudicó la capacidad prevista para los operadores de radiodifusión privados y las correspondientes licencias DVB-T se asignaron el 14 de mayo de 2004. Las licencias para la explotación de la red las asignó es su momento la Regulierungsbehörde für Telekommunikation und Post (RegTP), es decir, la actual Bundesnetzagentur für Elektrizität, Telekommunikation, Post und Eisenbahn (BNetzA) 2004 (para más información sobre el proceso de adjudicación véanse los considerandos 24 a 30).

(22) De acuerdo con los plazos establecidos en el acuerdo general de 20 de octubre de 2003 la trasmisión digital terrestre se introdujo en el área de Colonia/Bonn el 24 de mayo de 2004 y en la de Düsseldorf/cuenca del Ruhr el 8 de noviembre de 2004. La transmisión analógica terrestre de los operadores de radiodifusión privados se interrumpió la fecha de introducción de la DVB-T. Pero todavía se prorrogó alrededor de cinco meses (simulcast) la emisión analógica terrestre de las tres programaciones de los organismos de radiodifusión públicos, ARD-Das Erste, ZDF y WDR y luego se interrumpió en el área Colonia/Bonn el 8 de noviembre de 2004 en la de Düsseldorf/cuenca del Ruhr el 4 de abril de 2005. El 19 de noviembre de 2004 el LfM publicó las disposiciones relativas a la concesión de ayuda financiera a la DVB-T («Förderrichtlinie DVB-TI»), que entraron en vigor con efecto retroactivo al 3 de mayo de 2004.

(23) A partir de la introducción de la transmisión de DVB-T en las aglomeraciones de Colonia/Bonn y Düsseldorf/cuenca del Ruhr la transmisión se extendió también a otras zonas de RNW. El 29 de mayo de 2006 se introdujo la DVB-T en otras zonas de RNW (Wuppertal y Ostwestfalen-Lippe). En Münsterland la DVB-T llegó el 12 de junio de 2007 y en noviembre de 2007 la zona se ampliará a Aquisgrán y Westfalia del sur. A diferencia de las zonas de Colonia/Bonn y Düsseldorf/cuenca del Ruhr la transición en estas zonas solo la llevarán a cabo los organismos públicos y no los operadores privados (23).

(24) En consonancia con el artículo 52 bis, apartado 1, del Staatsvertrags über den Rundfunk im vereinten Deutschland (Acuerdo Estatal sobre televisión en la Alemania unificada, RStV) (24) en el artículo 28 de la LMG NRW se lee: «En la primera asignación de las capacidades de transmisión digital terrestre en televisión se tendrán en cuenta prioritariamente aquellos operadores cuyos programas ya se difundan analógicamente en la zona en cuestión».

(25) El 14 de noviembre de 2003 el LfM publicó los estatutos sobre la asignación de las capacidades de transmisión digital terrestre para programas de televisión y radio y servicios de medios de comunicación (Zuweisungssatzung). Pero la digitalización exigía también la utilización de los canales analógicos terrestres existentes, asignados a RTL Television (a través de la RTL Television GmbH), VOX/DTCP (a través de la VOX Film- und Fernseh GmbH & Co. KG, que junto con DTCP GmbH pertenece al RTL Group) y a SAT1 (Sat1 Satelliten Fernsehen GmbH, en lo sucesivo «ProSiebenSat.1»). El LfM asignó las correspondientes licencias analógicas en 2002 y 2003 que expirarían el 21 de julio de 2008 (RTL Television), el 31 de enero de 2007 (VOX) y el 31 de octubre de 2010 (SAT1). Por carta de 13 de noviembre de 2003 el LfM pidió a los operadores privados de radiodifusión RTL, VOX y ProSiebenSat.1 que declararan por escrito su disponibilidad a renunciar a sus canales analógicos para poder proseguir con la asignación de las capacidades de transmisión. Tras recibir la confirmación de las emisoras (25), el LfM anunció el 4 de diciembre de 2003 la primera asignación de capacidades de transmisión DVB-T a operadores privados para las áreas de Colonia/Bonn y Düsseldorf/cuenca del Ruhr (publicado en el Landesministerialblatt de 30 de diciembre de 2003) (26).

(26) La licitación se refería a la capacidad de transmisión prevista para operadores privados de radiodifusión, a saber, tres multiplex o 12 canales para cada área geográfica. En la licitación se incluían los criterios de selección para el caso de que el número de candidatos fuera superior al de canales de programación y hubiera que proceder a una decisión preferencial. En consonancia con la LMG NRW, entre dichos criterios figuraba la aportación de una programación a la variedad de programaciones y de operadores así como la presencia de un operador de radiodifusión en la red analógica terrestre (27). La licitación no incluía información sobre los costes de transmisión de un programa por DVB-T ni de una eventual ayuda financiera para la conversión digital. El plazo de presentación de ofertas finalizó el 3 de marzo de 2004.

(27) El LfM recibió en total 21 ofertas de operadores de radiodifusión y medios de comunicación. ProSiebenSat.1 y RTL Group solicitaron un multiplex presentando varios paquetes de programas (28). El 23 de abril de 2004, la Comisión de medios de comunicación del LfM decidió sobre la asignación de los canales de programación previstos para los operadores de radiodifusión privados. Sobre la base de esta decisión, el LfM asignó el 14 de mayo de 2004 las correspondientes licencias de DVB-T. Mediante esta decisión, se asignó un multiplex a cada uno de los operadores de radiodifusión RTL Group y ProSiebenSat.1, y la capacidad del multiplex restante se asignó a los operadores individuales: VIVA (VIVA Fernsehen GmbH), CNN (Turner Broadcasting Systems Deutschland GmbH), Eurosport (Eurosport S.A.) y onyx.tv/Terra Nova (Onyx Television GmbH) (29).

(28) Según el artículo 12, apartado 2, de LMG NRW, al que también se hace referencia en el anuncio de la licitación, las primeras licencias pueden concederse por un período mínimo de cuatro y máximo de diez años. Según la decisión del LfM de 14 de mayo de 2004 las licencias se concedieron a ProSiebenSat.1, RTL y CNN por cinco años, a VIVA hasta el 2 de diciembre de 2008, a Eurosport SA por tres años y a Terra Nova hasta el 17 de junio de 2009. Sin embargo, Terra Nova suspendió sus emisiones a través de la plataforma DVB-T a partir del 1 de julio de 2007 y fue sustituida por Tele 5 (TM-TV GmbH) (30), que había sido elegida por el LfM entre siete candidatos. El cuadro 1 ilustra la conversión en el área de Colonia/Bonn, incluida la fase de simulcast para los organismos públicos de radiodifusión PSBs (pero no los operadores privados, véase el considerando 23). Cuadro 1 Transmisión terrestre en la zona Colonia/Bonn antes y después de la conversión Canal de transmisión TV analógica Área de servicio a partir del 4.4.2005 Programaciones a partir del 24.5.2004 Programaciones a partir del 8.11.2004 Programaciones a partir del 4.4.2005 K 05 Sat.1 ARD — Simulcast X X K 26 ZDF federal ZDF Bouquet ZDF Bouquet ZDF Bouquet K 29 ZDF D ZDF — Simulcast RTL Bouquet RTL Bouquet K 34 VOX ZDF Bouquet X X K 36 RTL E Viva/Eurosport/CNN/Terra Nova (Tele5 a partir de 1.7.2007) K 43 ARD C RTL/VOX/ProSieben/Sat.1 Pro7Sat.1 Bouquet Pro7Sat.1 Bouquet K 49 WDR B WDR — Simulcast WDR Bouquet WDR Bouquet K 65 X A ARD Bouquet ARD Bouquet ARD Bouquet K 66 X N24/Kabel 1/RTL II/Super RTL Viva/Eurosport/CNN/Terra Nova X Explicación: Los servicios de red para los canales de transmisión DVB-T K26, K29, K36 y K43 los presta T-Systems, mientras que los canales de transmisión K49 y K65 se asignaron a WDR, si bien los servicios de la red también los presta en parte T-Systems. Las transmisiones analógicas están en cursiva. Un «Bouquet» es un grupo de cuatro programaciones transmitidas por un multiplex digital. Los canales de programación DVB-T asignados a los operadores de la zona Düsseldorf/Ruhr no figuran en el cuadro. La conversión en la zona Colonia/Bonn se completó el 8 de noviembre de 2004, pero debido a la conversión de la zona Düsseldorf/Ruhr, el 4 de abril de 2005 se efectuaron algunos mínimos ajustes técnicos en la asignación de canales de programación. Tras la fase Simulcast, los canales de transmisión K05, K65 y K66, según la información de que dispone la Comisión, no se utilizan actualmente para la transmisión de televisión. El cuadro tiene solo fines ilustrativos.

(29) A petición de la Cancillería de Estado de RNW, el Organismo Regulador de Telecomunicaciones y Correos (Regulierungsbehörde für Telekommunikation und Post, en lo sucesivo, «RegTP») puso en procedimiento de asignación de frecuencias el 4 de febrero de 2004 (31). Igual que los organismos de radiodifusión, los operadores de la red analógica terrestre habían renunciado previamente a sus licencias análogas, que eran de duración ilimitada. El requisito global de transmisión digital se dividió en cinco segmentos de servicio (Versorgungsbedarfe A a E) correspondientes a los canales de transmisión individuales (multiplex digitales). En el decreto aplicable no se indicaba que el 27 de noviembre de 2002 se había publicado ya un segmento de servicio complementario a nivel federal (32). Este segmento de servicio se había asignado a T-Systems (filial de Deutsche Telekom) y se dedicaba a la transmisión de los programas de televisión de la ZDF.

(30) En el procedimiento de asignación de frecuencias en RNW, T-Systems solicitó las frecuencias para los segmentos de servicio C, D y E, que corresponden a los multiplex destinados a los operadores de radiodifusión privados, y WDR las de los segmentos A y B, reservadas para los organismos públicos de radiodifusión. Puesto que para cada uno de los cinco segmentos hubo una única solicitud de asignación, el RegTP concedió las frecuencias en el denominado procedimiento de solicitud y pudo prescindir de abrir la segunda fase del procedimiento de asignación de frecuencias, el procedimiento de licitación. Habida cuenta de que T-Systems y WDR eran ya proveedores de red analógica terrestre y, por tanto, poseían una autorización de telecomunicaciones, se cumplía también este requisito para la concesión de frecuencias por el procedimiento de solicitud. Los derechos de explotación de la red DVB-T se concedieron por unos veinte años, hasta el 31 de diciembre de 2025.

2. DESCRIPCIÓN DETALLADA DE LA MEDIDA DE AYUDA

(31) El objeto de la notificación es la ayuda financiera que LfM desea conceder a los operadores de radiodifusión privados para la transmisión digital terrestre de sus programas en las aglomeraciones de Colonia/Bonn y Düsseldorf/cuenca del Ruhr. Según estimaciones de Alemania, mediante la introducción de la DVB-T en estas áreas, podrán recibir la DVB-T 14 millones de personas, de una población total de 18 millones de habitantes de RNW (33).

(32) La base jurídica de esta financiación es el artículo 40 del Rundfunkstaatsvertrag (apartado 1, punto 2) y el artículo 88 del LMG NRW (apartado 3, punto 8), en virtud de los cuales la autoridad responsable de los medios de comunicación en los Estados federados (LfM) tiene la misión de fomentar con la parte que les corresponde en el canon de radiodifusión, entre otras cosas, la infraestructura técnica de radiodifusión y proyectos de nuevas técnicas de radiodifusión. El presupuesto del LfM se financia esencialmente con el 2 % de los ingresos percibidos por la tasa de radiodifusión de RNW (de conformidad con el artículo 40 del RStV en relación con los artículos 55 RStV, 10 y 11 RFinStV y 116 apartado 1 LMG NRW) (34). Los cánones de radiodifusión los recauda la Central de Percepción del Canon (Gebühreinziehungszentrale) que los transfiere al LfM y otras organizaciones beneficiarias.

(33) Las condiciones precisas de la ayuda financiera concedida a los radiodifusores comerciales se citan en las disposiciones relativas a la concesión de ayuda financiera a la DVB-T (Förderrichtlinie DVB-T) (35) publicadas el 19 de noviembre de 2004. El artículo 2 de la Directiva establece que serán subvencionables las tarifas abonadas por el funcionamiento de la red de transmisión. De conformidad con el artículo 3, pueden ser beneficiarios de la ayuda todos los operadores privados de programas de televisión y/o proveedores de servicios de medios de comunicación a los que se hayan asignado capacidades de transmisión digital terrestre. Según el artículo 4, los fondos se conceden en forma de subvención. En el artículo 5, apartado 1, la duración de la ayuda se limita a cinco años de actividad. El artículo 5, apartado 2, señala: «La financiación no deberá superar el 30 % de las tarifas abonadas por el funcionamiento de la red de transmisión y deberá aplicarse de forma decreciente. Se inicia en el primer año de actividad con el 40 % de las tarifas abonadas por el funcionamiento de la red de transmisión y se reduce cinco puntos porcentuales anuales, de forma que en el quinto año de actividad la cuota de financiación asciende solo al 20 %». El artículo 5, apartado 3, dice: «Los ahorros generados por la desconexión de las transmisiones análogas (Abschaltgewinne) se deducirán de la financiación».

(34) Los detalles relativos a la aplicación concreta de las disposiciones relativas a la concesión de ayuda financiera (Förderrichtlinie) figuraban en la notificación. En el caso de los operadores de radiodifusión de los canales de programación Viva, Eurosport, CNN y Terra Nova (a partir del 1 de julio de 2007, Tele5) que previamente no emitían analógicamente, se ha previsto la misma ayuda financiera: según el artículo 5, apartado 2, de las disposiciones relativas a la concesión de ayuda financiera se reduce gradualmente del 40 % de las tarifas abonadas por el funcionamiento de la red de transmisión en cinco puntos porcentuales anuales, de forma que en el quinto año de actividad la cuota de financiación asciende solo al 20 %.

(35) En la notificación no estaba prevista la reducción gradual de la financiación en virtud del artículo 5, apartado 2, de las disposiciones relativas a la concesión de ayuda financiera, para RTL Group y ProSiebenSat.1, es decir, los operadores de radiodifusión privados que anteriormente emitían analógicamente. En el caso de estos operadores de radiodifusión, a los que se había asignado a cada uno un multiplex completo, el cálculo de la subvención se basa en la diferencia entre el importe total de las tarifas de transmisión en emisión análoga y digital en Renania del Norte-Westfalia y los Estados federados del norte de Alemania. Según Alemania, de esta manera se trataría de tener en cuenta, de conformidad con el artículo 5, apartado 3, de las disposiciones relativas a la concesión de ayuda financiera, los ahorros generados por la desconexión del emisor analógico.

(36) En la notificación, Alemania suministró información complementaria sobre el importe previsto de la ayuda basado en las tarifas estimadas de transmisión DVB-T. Se señalaba también que el cálculo de la ayuda pública se basaría en las tarifas de transmisión reales que cobrarían los operadores de la red a los operadores de radiodifusión privados en el momento de la concesión de la ayuda financiera. Según la Ley de Telecomunicaciones las tarifas de transmisión las fija la Agencia Federal de Redes solo si se establece que el operador de la red dispone de peso de mercado significativo en el mercado de referencia. El mercado de referencia de la transmisión de señales de radiodifusión lo definió la BnetzA en julio de 2006 ateniéndose a las disposiciones comunitarias. Según ello el operador de la red para el operador de radiodifusión privado T-Systems, solo disponía de peso considerable en el mercado de radiotransmisión terrestre por VHF (36). Por consiguiente T-Systems sigue pudiendo fijar libremente el importe de las tarifas de transmisión DVB-T para operadores privados de radiodifusión.

(37) Según la comunicación, Alemania estimaba que las tarifas de transmisión DVB-T para un multiplex se situarían en 2,7 millones EUR anuales. Las tarifas de transmisión de un canal de programación se estimaron por consiguiente en 0,675 millones EUR anuales, o sea 3,375 millones EUR por los cinco años de vigencia del régimen (37), siendo por lo tanto estas cifras inferiores a las tarifas de la transmisión analógica terrestre por canal de programación.

(38) Sobre la base de estos datos, se programó una ayuda para los canales Viva, Eurosport, CNN y Terra Nova (a partir del 1 de julio de 2007, Tele5) de 4 050 000 EUR. El nivel de financiación previsto para el período de cinco años para cada canal de programación figura en el cuadro 2. Cuadro 2 Tarifas de transmisión estimadas para Viva, Eurosport, CNN y Terra Nova (Tele 5) (en EUR) Año Tarifas de transmisión por canal de programación Intensidad de la ayuda Importe de la ayuda 1er año 675 000 40 % 270 000 2o año 675 000 35 % 236 250 3er año 675 000 30 % 202 500 4o año 675 000 25 % 168 750 5o año 675 000 20 % 135 000 Importe total por canal de programación 3 375 000 1 012 500

(39) El cálculo para el grupo RTL y para ProSiebenSat.1 figura en el cuadro 3. Los restantes Estados federados se han agrupado bajo el epígrafe «Norte de Alemania» (38). Cuadro 3 «Costes adicionales» — Cálculo de Alemania para ProSiebenSat.1 y RTL (39) (en EUR) Grupo RTL ProSiebenSat.1 RNW Norte de Alemania RNW Norte de Alemania Canales de programación analógicos/tarifas de transmisión anuales en EUR RTL, VOX RTL Sat1 Sat1, Pro7 2,2 millones 3,9 millones 0,8 millones 4,6 millones Canales de programación digitales/tarifas de transmisión anuales en EUR RTL, VOX, RTL2, S.RTL RTL, VOX, RTL2, S.RTL Sat1, Pro7, N24, K1 Sat1, Pro7, N24, K1 2,7 millones 3,3 millones 2,7 millones 3,3 millones Diferencia tarifas de transmisión analógico/digital – 0,5 millones + 0,6 millones – 1,9 millones + 1,3 millones Balance general + 0,1 millones – 0,6 millones

(40) Sobre la base de este cálculo, el LfM no tiene previsto conceder ayuda alguna al grupo RTL. Por una parte se ha establecido que el grupo RTL tiene un balance general positivo. Por otra parte, la notificación explica que el grupo RTL había renunciado explícitamente a la financiación en el contexto de las negociaciones sobre la devolución de las licencias para la transmisión analógica. En el caso de ProSiebenSat.1, se parte de la base de unos «costes adicionales» de hasta 600 000 EUR anuales, de forma que Alemania prevé una ayuda anual de hasta 550 000 EUR para el período de cinco años (en total hasta 2,75 millones EUR). Esto representa alrededor del 28 % del total de las tarifas de transmisión DVB-T pagado por ProSiebenSat.1 en RNW.

(41) Según estos cálculos, el presupuesto total de la ayuda para la transmisión DVB-T por los operadores de radiodifusión privados se estima en 6,8 millones EUR.

(42) El LfM concede la ayuda descrita solo a cadenas de programación de operadores de radiodifusión privados. Los organismos públicos de radiodifusión financian sus gastos de transmisión DVB-T con los ingresos que les corresponden en concepto de la parte de la tasa de radiodifusión que les corresponde. Según la información suministrada por Alemania, WDR dispone en el período 2001-2008 de alrededor de 40,8 millones EUR para cubrir los costes de conversión. La ZDF, por su parte, disponía en el período de 2001 a 2004 de un total de 36,8 millones EUR y entre 2005 y 2008 de un total de 33,2 millones EUR para efectuar la transición a DVB-T a nivel federal.

(43) Las disposiciones relativas a la concesión de ayuda financiera entraron en vigor retroactivamente el 3 de mayo de 2004. Sin embargo, sobre la base de una decisión de la Comisión de medios de comunicación del LfM, Alemania se comprometió a no conceder la ayuda antes de que la Comisión publicara una autorización en el marco de la normativa sobre ayudas. Por esta razón todavía no se ha concedido ayuda financiera en el marco del régimen a los operadores de radiodifusión privados.

III. RAZONES PARA LA INCOACIÓN DEL PROCEDIMIENTO FORMAL

(44) En su decisión de incoar el procedimiento, la Comisión consideraba que la ayuda prevista por el LFM cumplía todas las condiciones del artículo 87, apartado 1, del Tratado CE, por lo que constituía una ayuda estatal. En opinión de la Comisión, la medida so concede con recursos públicos y es imputable al Estado. Constató además que la ayuda podía constituir una ventaja para los operadores de radiodifusión privados, como beneficiarios directos, e indirectamente para el operador de la red T-Systems.

(45) En su decisión de incoar el procedimiento, la Comisión también expresaba dudas sobre si los procedimientos para asignar las licencias de radioemisión y redes estaban concebidos de tal manera que minimizaban o eliminaban la ventaja económica selectiva derivada de la subvención, evitando así un falseamiento de la competencia. La Comisión opinaba que la medida constituía una ayuda sectorial y que podría distorsionar la competencia entre las distintas plataformas de transmisión (terrestre, cable, satélite). Se señalaba también que la medida podía falsear la competencia entre operadores de radiodifusión privados. Respecto a la competencia internacional tanto entre los operadores de difusión como entre los de la red, la Comisión opinaba que la medida podía afectar al comercio entre los Estados miembros.

(46) La Comisión expresaba también sus dudas en cuanto a la compatibilidad de la medida con el Tratado CE. En la decisión por la que se incoaba el procedimiento llegó a la conclusión de que no parecían cumplirse las condiciones para la aplicación del artículo 87, apartado 3, letra c), el artículo 87, apartado 3, letra d), y el artículo 86, apartado 2, del Tratado CE. En particular, la Comisión consideraba que no había pruebas de que, en la situación del mercado en RNW, la medida pudiera considerarse adecuada, necesaria y proporcionada para corregir un fallo concreto del mercado que dificultara la conversión a la televisión digital. En la decisión de incoación se adoptó el punto de vista de que la ayuda financiera no estaba relacionada con un determinado contenido cultural. La Comisión también ponía en entredicho que la medida pudiera considerarse como compensación por un servicio de interés económico general.

(47) Por último, la Comisión incoó el procedimiento de investigación formal para dar la oportunidad a Alemania y a terceros interesados de formular sus observaciones sobre la valoración provisional de la Comisión respecto de la medida descrita y de facilitar a la Comisión la información adicional pertinente.

IV. OBSERVACIONES DE TERCEROS INTERESADOS (40)

(48) La ANGA subraya que la financiación de la DVB-T falsea la competencia entre las distintas plataformas de transmisión en detrimento de los operadores de cable. La introducción de la DVB-T ya había provocado una pérdida de clientes en los operadores de cable en los Estados federados afectados. En cambio, el paso de clientes de la televisión terrestre al cable tras la desconexión de la televisión analógica terrestre había sido muy limitado y no compensaba ni de lejos la continua pérdida de clientes del cable. Según ANGA, mediante la medida se debía reducir la cuota de transmisión por cable, a pesar del hecho de que reinaba una feroz competencia con los operadores por satélite y banda ancha (IPTV), así como entre los diferentes operadores del sector del cable. Además, ANGA rebatía la transparencia de los procedimientos para la concesión de licencias de radioemisión y de red. Por lo que respecta a la concesión de licencias de radiodifusión, la asociación afirmaba que el procedimiento favorecía a las empresas ya presentes en la red analógica (ProSiebenSat.1 y el grupo RTL) asignándoles multiplex completos, que servían también para transmitir programas no emitidos analógicamente. En el caso de la concesión de licencias de red, quedaba claro desde el principio, según ANGA que serían para los organismos de radiodifusión de ARD y el operador de red T-Systems. La asociación afirmaba que las subvenciones otorgaban una ventaja a Deutsche Telekom que podía falsear la competencia no solo en el sector de la radiodifusión sino también en el de las comunicaciones electrónicas, si Deutsche Telekom vinculaba la oferta de DVB-T a su filial T-Systems a sus ofertas de banda ancha para sus propios clientes. Por último, ANGA señalaba que había otras alternativas basadas en el mercado para financiar la DVB-T, como la codificación de programas y cobrando cánones de utilización.

(49) La ish NRW GmbH, el mayor operador por cable en banda ancha en NRW, defiende un punto de vista similar al de ANGA y en general apoya el punto de vista sostenido por la Comisión en su decisión de incoación del procedimiento. En sus observaciones, ish afirmaba que había sufrido importantes pérdidas de clientes (alrededor de 500 000 en 2005) debidas sobre todo a la recepción «gratuita» (subvencionada) de la DVB-T frente al uso de pago del cable (41). Esta pérdida de clientes no se había visto compensada por el escaso incremento de clientes tras la desconexión de la transmisión analógica terrestre. De acuerdo con ish, el número de sus clientes solo se podía estabilizar mediante una importante inversión en la modernización de la infraestructura del cable y la renovación de la estructura del producto. El objetivo de las subvenciones sería mantener una tecnología cuya rentabilidad sería cuestionable y que podría financiarse por otros medios como la codificación o los cánones de utilización. Como ANGA, ish opina que la medida reforzaría también la posición de Deutsche Telekom en el mercado de banda ancha. Por último, ish opinaba que la ayuda financiera directa incrementaba la ventaja de que ya disfrutaban los operadores de radiodifusión que emitían por la plataforma terrestre, aunque disfrutaran ya de una ventaja frente a los operadores de la red por cable en virtud de las disposiciones must-carry del artículo 16, apartado 2, de la LMG NRW, por las que los operadores por cable están obligados a transmitir en su propia red los programas que han recibido una licencia de emisión terrestre de LfM.

(50) La European Satellite Operators Association apoyaba también ampliamente los puntos de vista expresados por la Comisión en la decisión de incoación del procedimiento. La ESOA considera que la ayuda de LfM origina un falseamiento de la competencia entre las distintas plataformas de transmisión. Considera esencialmente que la intervención estatal para la promoción de la conversión debe ser transparente y justificada, no discriminatoria y tecnológicamente neutral. El apoyo a la transmisión terrestre contribuye a la exclusión del mercado de otras formas de transmisión. La ESOA destacaba el hecho de que los operadores por satélite habían introducido la transmisión digital por satélite sin ayuda estatal y explicaba que a pesar de la importante inversión que exige este tipo de transmisión tenía una serie de ventajas frente a la transmisión terrestre (por ejemplo, amplia cobertura, transmisión ininterrumpida y bajos costes de infraestructura).

V. COMENTARIOS DE LA REPÚBLICA FEDERAL DE ALEMANIA

(51) Alemania no considera que la ayuda constituya ayuda estatal. Considera más bien que aunque incluyera elementos de ayuda, sería compatible con el mercado común. Junto a los comentarios específicos relativos a la clasificación y la compatibilidad de la medida, las observaciones escritas presentaban también argumentos generales sobre la política y competencia de la Comisión según las normas sobre ayudas.

(52) Alemania considera, básicamente que la Comisión no tiene derecho a interferir en la decisión política del Gobierno federal y los Estados federados de mantener la plataforma digital y efectuar su digitalización. En su opinión, la Comisión no está facultada para juzgar, en vez de las autoridades de los Estados miembros, si otras medidas podrían haber sido más adecuadas. Considera Alemania también que el requisito de neutralidad tecnológica no es un criterio apropiado para evaluar la compatibilidad de las medidas de ayuda en el ámbito de la televisión digital. Se plantea la cuestión de si la postura de la Comisión y la longitud de la investigación de la medida en cuestión se ajustan a la pretensión de la Comisión de apoyar la digitalización. En las observaciones se objeta que las decisiones de la Comisión no eran coherentes, en especial respecto a los fundamentos para evaluar la compatibilidad. Las orientaciones incluidas en la decisión final sobre la medida en Berlín-Brandemburgo no son aplicables al presente caso y no daban suficientes indicaciones a las autoridades competentes sobre las medidas compatibles con el mercado común que contribuían al mantenimiento de la plataforma terrestre.

(53) Por lo que respecta a la clasificación de esta medida, Alemania subraya repetidamente que los pagos previstos representan una compensación por un servicio de interés económico general y que se satisfacen los criterios de Altmarkt. Alemania afirma también que la medida no distorsiona la competencia entre los operadores de radiodifusión ni entre las distintas plataformas de transmisión. Se resalta que los procedimientos para la asignación de las licencias de radiodifusión por el LfM así como para la concesión de las licencias de red por RegTP habían sido transparentes y se habían atenido en todos los aspectos a la legislación nacional vigente. A pesar del hecho de que la financiación no se citaba en el anuncio de la licitación de las licencias de radioemisión, basado en el acuerdo de cooperación de 20 de octubre de 2003, Alemania afirmaba que todos los candidatos conocían la medida de financiación prevista.

(54) En la respuesta a las observaciones del sector del cable, Alemania pone en entredicho la supuesta pérdida de clientes de los operadores de cable y pone en duda los datos presentados por ish. Según Alemania, aunque se hubiera producido una pérdida de clientes de cable, no tenía necesariamente que deberse a la introducción de la DVB-T. A este respecto señala Alemania que las redes por cable de banda ancha se desarrollaron en los años 80 con apoyo estatal y que la transmisión por cable también se había beneficiado desde el punto de vista jurídico (Mietnebenkostenverordnung). Señala además Alemania que su enfoque general es tecnológicamente neutral que, si fuera necesario, estaría dispuesta también a apoyar la digitalización del cable.

(55) Dadas las elevadas cuotas de mercado del cable y el satélite, Alemania considera que no existe riesgo de que la DVB-T atraiga operadores de estas plataformas o influencie en la elección del consumidor. Más que afectar a su posición en el mercado, considera que la medida ejercería una presión competitiva positiva sobre los operadores de cable y satélite fomentando así también la digitalización de estas plataformas. En las observaciones se duda también de si la transmisión por cable, satélite o terrestre pertenecen al mismo mercado, teniendo en cuenta las diferencias tecnológicas y los costes de pasar de un tipo de transmisión a otro. En opinión de Alemania, la televisión terrestre no está en competición directa con la televisión vía satélite o por cable, sino que tiene más bien carácter complementario.

(56) Alemania considera que la medida no da una ventaja indirecta al operador de la red T-Systems. La posible ventaja que podría derivarse para el operador de la red de la financiación no podría demostrarse ni cuantificarse y no sería suficiente para considerar a T-Systems como beneficiario indirecto de conformidad con las normas de la ayuda estatal. Alemania afirma que el uso garantizado de la red no se deriva de la medida sino de la concesión de las licencias de radioemisión. Además la medida no situaría necesariamente a T-Systems en situación de cobrar tarifas más elevadas y obtener mayores ingresos. Respecto a las repercusiones de la medida sobre el comercio entre Estados miembros, Alemania opina que el solo hecho de que los operadores de radiodifusión y de red estén en competencia internacional no es suficiente para establecer que el comercio intracomunitario pueda verse afectado.

(57) Incluso si la medida se considerara ayuda estatal, debería declararse compatible con el mercado común de conformidad con el artículo 86, apartado 2, u 87, apartado 3, letra c) o b) del Tratado CE. Alemania reitera la postura de que la introducción de la televisión digital terrestre constituye un servicio de interés económico general. Los operadores de radiodifusión privados estarían a cargo de este servicio al asignárseles las capacidades de transmisión de DVB-T.

(58) Además, Alemania alega respecto al artículo 87 apartado 3, letra c), del Tratado CE que la Comisión no ha tenido debidamente en cuenta los aspectos positivos de la introducción de la DVB-T. En particular, la Comisión no tuvo en cuenta la contribución de la DVB-T a la pluralidad de los medios de comunicación, la idoneidad de la plataforma terrestre para emitir programas regionales y locales, el potencial innovador de la DVB-T (sobre todo para la recepción en equipos terminales móviles) y la aportación de la medida para que la DVB-T cubra zonas rurales y remotas. Tampoco tuvo en cuenta la Comisión la eficiencia alcanzada por LfM al fomentar la rápida conversión y la coordinación del proceso con los Estados federados del norte de Alemania. El hecho de que la DVB-T se introdujera en otras zonas de RNW sin la participación de operadores de radiodifusión privados indica que estos no están interesados en participar en esta plataforma sin incentivos adicionales. Alemania considera, básicamente, que la medida se ajusta a la Comunicación de la Comisión sobre la transición de la radiodifusión analógica a la digital (en lo sucesivo «la Comunicación sobre la conversión digital») (42). Según Alemania, la ayuda financiera sirve para superar las dificultades citadas en la Comunicación y compensa en parte los importantes costes a corto plazo de la conversión, a los que también se hace referencia en la Comunicación.

(59) Considera, además, Alemania que la Comisión debería verificar la compatibilidad de la medida con arreglo al artículo 87, apartado 3, letra b), del Tratado CE, porque la medida constituye un importante proyecto de interés común europeo. Ello se desprende también de la Comunicación sobre la conversión digital y de la amplia gama de beneficios económicos, sociales y políticos de la digitalización.

VI. EVALUACIÓN DE LA MEDIDA

1. EXISTENCIA DE AYUDA ESTATAL EN EL SENTIDO DEL APARTADO 1 DEL ARTÍCULO 87 DEL TRATADO CE

(60) La Comisión ha examinado si la medida debe considerarse ayuda estatal con arreglo al artículo 87, apartado 1, del Tratado CE, según el cual «serán incompatibles con el mercado común, en la medida en que afecten a los intercambios comerciales entre Estados miembros, las ayudas otorgadas por los Estados o mediante fondos estatales, bajo cualquier forma, que falseen o amenacen falsear la competencia, favoreciendo a determinadas empresas o producciones». Para que pueda considerarse como ayuda estatal, una medida debe cumplir las condiciones siguientes: a) la medida debe financiarse con recursos estatales y ser atribuible al Estado; b) debe suponer una ventaja económica para las empresas de que se trate; c) la ventaja debe ser selectiva y falsear o amenazar falsear la competencia; b) la medida afecta al comercio intracomunitario.

1.1. MEDIDA ATRIBUIBLE AL ESTADO Y CONCEDIDA CON RECURSOS ESTATALES

(61) Conforme a jurisprudencia reiterada del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas, para que las ventajas puedan considerarse como ayuda estatal en el sentido artículo 87, apartado 1, del Tratado CE, deben, en primer lugar, haberse financiado directa o indirectamente con recursos estatales y, en segundo lugar, ser atribuibles al Estado (43). La distinción entre ayudas estatales y ayudas financiadas con recursos estatales sirve para introducir en la definición de ayuda no solo las ayudas concedidas directamente por el Estado sino también las concedidas por organismos públicos o privados designados o creados por el Estado (44). El Derecho comunitario no puede admitir que se eludan las normas relativas a las ayudas de Estado por el mero hecho de crear organismos autónomos encargados de la distribución de ayudas (45).

(62) En el curso el procedimiento, Alemania argumentó que la ayuda financiera no procedía de fondos estatales sino que se financiaba mediante los cánones de radiodifusión recaudados de los espectadores individuales y por lo tanto no suponía carga alguna para el presupuesto estatal. Esta interpretación se basa en las sentencias del Tribunal e Justicia en los asuntos PreussenElektra (46), Sloman Neptun (47) y Pearle y otros (48).

(63) Alemania no discute que LfM sea un organismo público creado por el Estado que lleva a cabo una función pública y que la financiación se concede a partir de su presupuesto. LfM es un organismo de derecho público creado por la Landesmediengesetz de RNW. Esta ley define la estructura organizativa de LfM y le asigna una amplia gama de tareas públicas en el ámbito de la gestión de la radiodifusión y las frecuencias. El LfM está bajo la supervisión legal del gobierno del Estado federado de Renania del Norte-Westfalia (49). Su presupuesto anual lo supervisa el Tribunal de Cuentas del Estado federado (50). En el Rundfunkstaatsvertrag se recogen las tareas públicas de relevancia en el presente caso y el fomento de la infraestructura técnica de radiodifusión y proyectos de nuevas técnicas de radiodifusión (51). Además en la LMG RNW se establece explícitamente que el LfM promueve y acompaña la transición de la transmisión analógica a la digital (52). Por esta razón el LfM debe considerarse como organismo público creado por el Estado para servir al interés general.

(64) La financiación prevista en la medida en cuestión constituye claramente una carga para el presupuesto del LfM. El hecho de que los recursos presupuestarios del LfM procedan de los cánones de radiodifusión abonados por los hogares no impide que el presupuesto del LfM pueda considerarse como fondos estatales. El hecho de que las subvenciones se concedan del presupuesto de un organismo público es suficiente para concluir que se trata de fondos estatales. Además existe la obligación de que los propietarios de los aparatos de radio y televisión abonen los cánones correspondientes y estos cánones se recaudan de forma similar a los impuestos. La cuantía del canon de radiodifusión la deciden conjuntamente los Estados federados y se fijan en las correspondientes leyes. Tal como se describe en el considerando 32, la parte del canon de radiodifusión que corresponde a LfM se fija en el Rundfunkstaatsvertrag, en el Rundfunkfinanzierungsstaatsvertrag y en la LMG RNW. Por ello, los cánones de radiodifusión constituyen impuestos legales que se encuentran bajo control público y que deben considerarse recursos estatales (53).

(65) Dado lo expuesto y en consonancia con la reiterada jurisprudencia en el ámbito de las exacciones parafiscales (54), la Comisión considera que la medida de que se trata se concede con fondos estatales. Esta conclusión se atiene a la jurisprudencia del Tribunal de Justicia invocada por Alemania. En los asuntos a que se refiere Alemania, se trata de diferentes tipos de medida en los que no se genera ninguna ventaja otorgada por fondos procedentes de organismos públicos.

(66) Además, Alemania argumentó que la medida en cuestión no era atribuible al Estado. En referencia a los asuntos Stardust Marine (55) y Pearle y otros (56), Alemania sostenía que el hecho de que LfM fuera un organismo público bajo supervisión estatal no significaba en sí mismo que la medida fuera también atribuible al Estado. El Estado, en razón de la independencia del LfM («Staatsferne der LfM») según la legislación alemana, no podía influir en la medida.

(67) La Comisión considera que la independencia de LfM según la legislación alemana no influye en que la medida pueda considerarse atribuible al Estado desde el punto de vista de la aplicación de las normas sobre ayudas estatales. De la información presentada por Alemania se desprende que la medida la concede LfM en el marco de sus funciones públicas definidas en el RStV y la LMG de RNW. Si bien estas disposiciones garantizan a LfM cierto grado de autonomía para salvaguardar la independencia de radiodifusión, el margen de maniobra es limitado en respecto a los recursos de que dispone.

(68) Al margen de la autonomía de LfM, se trata —como ya se ha señalado— de un organismo público cuyas actividades están claramente guiadas por consideraciones de política pública. La concesión prevista en el marco de la medida de subvenciones a fondo perdido a operadores de radiodifusión privados sin beneficio económico directo para el LfM no puede apoyarse en consideraciones económicas. En opinión de la Comisión estas circunstancias establecen que la financiación concedida por LfM es imputable al Estado. Las sentencias del Tribunal de Justicia que cita Alemania se refieren a otras situaciones (exacciones recaudadas con fines exclusivamente comerciales, en el caso de Pearle y otros, y empresas públicas llevando a cabo actividades comerciales en Stardust Marine) y no son apropiadas para apoyar la postura alemana.

(69) Sobre la base de las consideraciones expuestas, la Comisión considera que la medida de que se trata se concede mediante fondos estatales y es imputable al Estado.

1.2. VENTAJA ECONÓMICA PARA EMPRESAS

(70) Para que una medida pueda calificarse de ayuda estatal con arreglo al artículo 87, apartado 1, del Tratado CE, debe beneficiar a una o varias empresas. En su decisión por la que se incoaba el procedimiento, la Comisión consideraba que la medida parecía favorecer tanto a los operadores de radiodifusión privados, que recibían la financiación como beneficiarios directos, como indirectamente al operador de la red de DVB-T para operadores privados, T-Systems. Alemania, por su parte, opinaba que la medida no constituía ventaja alguna, directa para los operadores de radiodifusión privados o indirecta para el operador de la red.

(71) Alemania mantiene la opinión de que la ayuda financiera no constituye ventaja económica alguna para los operadores de radiodifusión privados que reciben fondos en el marco de la medida. En primer lugar, no se trataría de una ventaja, ya que el operador de radiodifusión recibiría solo una compensación por el riesgo económico que supone su participación en la DVB-T. Segundo, la medida cubriría solo los «costes adicionales» de la emisión digital terrestre en comparación con la difusión analógica.

(72) De la información presentada por Alemania se desprende que la medida subvenciona las tarifas de transmisión abonadas por los operadores de radiodifusión privados al operador de la red. Estos costes forman parte de los costes de funcionamiento de los operadores de radiodifusión. Al cubrir la medida parte de las tarifas, los operadores de radiodifusión quedan liberados de gastos que forman parte de sus costes de funcionamiento normales. Por ello, independientemente de si se destina a compensar «riesgos económicos» o «costes adicionales», la Comisión considera que la ayuda pública prevista constituye una ventaja económica para los beneficiarios.

(73) La Comisión constata que, contrariamente al argumento de Alemania, la medida no puede considerarse destinada a cubrir «costes adicionales» auténticos del operador generados por la DVB-T. Además, no se demostró que este argumento se refiriera también a los operadores de radiodifusión que previamente no hubieran emitido su programación a través de la plataforma analógica terrestre y por consiguiente no tuvieron que soportar los costes de la transmisión analógica terrestre en RNW. En el caso de estos operadores no se ha efectuado la comparación de los costes y Alemania no ha presentado justificación alguna de la parte de las tarifas de transmisión que cubre la medida.

(74) Además, en el caso de los operadores de radiodifusión privados que emitían ya su programación a través de la plataforma analógica terrestre, no puede considerarse que el método de cálculo utilizado por las autoridades alemanas refleje los auténticos costes adicionales de conversión a la transmisión digital terrestre. En comparación con los canales de programación, las tarifas de transmisión de DVB-T son efectivamente más bajos que los de la transmisión analógica. Los supuestos «costes adicionales» se generan simplemente por el incremento del número de canales transmitidos por estos operadores (véase el cuadro 4, Panorama de conjunto sobre el nivel de las tarifas de transmisión en RNW y las subvenciones previstas). Cuadro 4 Panorama de conjunto sobre las tarifas de transmisión por canal de programación y ayuda financiera pública prevista en RNW — todas las tarifas son en EUR Operador de radiodifusión/programación Tarifas de transmisión anuales Diferencia total tarifas de transmisión digital/analógica anual (57) Ayuda financiera media prevista anual (58) Intensidad media de la ayuda analógica (59) digital (60) RTL 1 351 640 675 000 – 676 640 VOX 783 663 675 000 – 108 663 RTL2 s.i. 675 000 675 000 SUPER RTL s.i. 675 000 675 000 Total RTL 2 135 303 2 700 000 564 697 0 0 SAT 1 722 789 675 000 –47 789 Pro 7 s.i. 675 000 675 000 N 24 s.i. 675 000 675 000 Kabel 1 s.i. 675 000 675 000 Total P7Sat1 722 789 2 700 000 1 977 211 550 000 28 % Terra Nova s.i. 675 000 s.i. 202 500 30 % Eurosport s.i. 675 000 s.i. 202 500 30 % CNN s.i. 675 000 s.i. 202 500 30 % VIVA s.i. 675 000 s.i. 202 500 30 %

(75) En tercer lugar, Alemania argumentó también que la subvención es una compensación para aquellos operadores de radiodifusión que renunciaron a sus licencias analógicas antes de que expiraran con el fin de permitir la puesta en marcha de la DVB-T. La Comisión señala que este argumento no puede aplicarse a los operadores que no estaban previamente presentes en la plataforma analógica y por consiguiente no disponían de licencias analógicas.

(76) Por lo que respecta a los operadores de radiodifusión que emitían a través de la plataforma analógica, explica también Alemania que la posesión de una licencia y su período de vigencia no tienen influencia directa sobre el importe de la ayuda, dado que, desde su punto de vista, la desventaja económica debida a la renuncia a las capacidades de transmisión analógicas no se podía determinar con exactitud. Según Alemania, la devolución de las licencia analógicas antes de plazo se tuvo en cuenta al atribuir los multiplex digitales a los operadores de radiodifusión de que se trata (61). En consecuencia, tanto el grupo RTL como ProSiebenSat.1 recibieron una licencia para cuatro canales de programación cada una, en vez de las dos programaciones analógicas terrestres en el caso del grupo RTL y una en el de ProSiebenSat.1 de que disponían hasta la fecha. El hecho de que la ayuda no esté vinculada a la devolución de las licencias se desprende también de la circunstancia de que solo ProSiebenSat.1 podrá recibir una ayuda financiera de acuerdo con el método de cálculo presentado por Alemania. Por ello, la Comisión considera que la medida no puede considerarse una compensación por el valor económico de la vigencia restante de las licencias analógicas que devolvieron RTL Television, VOX/DTCP y Sat1.

(77) En referencia a las observaciones de ProSiebenSat.1 en el asunto Berlín-Brandemburgo (62), Alemania señaló también en sus observaciones sobre la incoación del procedimiento formal de investigación que, en cualquier caso, y según la lógica de la decisión de la Comisión por la que se incoaba el procedimiento, los operadores de radiodifusión privados transferirían todas las ventajas económicas derivadas de la ayuda financiera al operador de la red T-Systems en forma de tarifas de transmisión.

(78) En opinión de la Comisión, este argumento está en contradicción con otros expuestos por Alemania respecto a la presencia de una ventaja económica y Alemania no ha presentado pruebas suficientes al respecto. Como se explica en los considerandos 80 y 88, la Comisión considera que el operador de la red T-Systems podría obtener un beneficio indirecto de la medida. Sin embargo, no puede concluirse de ello que hubiera una transferencia completa de la ventaja económica del operador de radiodifusión derivada de la financiación directa de sus costes de funcionamiento. Por consiguiente, la Comisión tampoco puede aceptar este argumento.

(79) Además la Comisión constata que no puede considerarse que el procedimiento para asignar las licencias de radiodifusión descrito en los considerandos 24 y 28 haya eliminado o incluso reducido la ventaja económica concedida a los operadores de radiodifusión privados. En el anuncio de la licitación no se hacía referencia alguna a la financiación. En el acuerdo general de 20 de octubre de 2003 entre el LfM, los organismos de radiodifusión públicos y los operadores de radiodifusión privados representados en la plataforma analógica, solo se hacía una vaga referencia a posibles medidas de financiación sin que se ofrecieran detalles de la ayuda financiera prevista. Por esta razón, los operadores no tenían posibilidad alguna de tener en cuenta el importe de la ayuda financiera al presentar sus solicitudes de licencia.

(80) Alemania mantiene que el operador de la red T-Systems no obtiene ventaja indirecta alguna de la ayuda financiera concedida a los operadores privados de radiodifusión. El concepto de ventajas indirectas solo podría aplicarse en casos excepcionales. En relación con las sentencias del Tribunal de Justicia en los asuntos Alemania/Comisión (63) y Países Bajos/Comisión (64), Alemania considera que para calificar a una empresa como beneficiaria indirecta de conformidad con las normas sobre ayudas estatales, esta debe beneficiarse de una ventaja originada automáticamente por la medida. Afirma Alemania, además, que el concepto de beneficiario indirecto solo puede aplicarse cuando puede demostrarse y cuantificarse la ventaja, lo que no ocurre en el presente caso.

(81) En las circunstancias del presente caso, Alemania argumenta que la medida no capacita necesariamente al operador de la red T-Systems a cobrar a los operadores de radiodifusión tarifas de transmisión más elevadas. Alemania sostiene que el nivel de las tarifas de transmisión depende de otros muchos factores. Además, en cualquier caso, el organismo regulador (BNetzA, antes RegTP) sancionaría cualquier abuso relacionado con las tarifas de transmisión. Además, en relación con los argumentos previos relativos a la ventaja de los operadores de radiodifusión, Alemania mantiene que, al recibir estos operadores compensaciones por los «costes adicionales», no tendrían interés en pagar unas tarifas de transmisión superiores al precio de mercado.

(82) Alemania niega también que la medida garantice a T-Systems determinados ingresos. En su opinión los «ingresos garantizados» resultan del uso de la infraestructura de la red, que resulta de la atribución de las licencias de radiodifusión y no de la ayuda financiera. Incluso si fuera cierto que la utilización de la red se debiera realmente a la medida, los eventuales incrementos de ingresos se reducirían debido a los costes adicionales de los servicios de la red ofrecidos por T-Systems.

(83) Contrariamente a los argumentos de Alemania, la Comisión considera que T-Systems podría obtener una ventaja indirecta de la medida ya que esta subvenciona directamente las tarifas de transmisión que pagan los operadores de radiodifusión privados a T-Systems, estando condicionada la ventaja a la utilización de la plataforma DVB-T y dando lugar a que se fomente la plataforma operada por T-Systems.

(84) La Comisión no puede aceptar la interpretación restrictiva de la categoría de beneficiario indirecto que propone Alemania. En las dos sentencias citadas por Alemania, el Tribunal de Justicia confirmó la calificación de las empresas en cuestión como beneficiarios indirectos. En Alemania/Comisión, tuvo en cuenta el hecho de que la ventaja indirecta resultante de decisiones independientes de los beneficiarios directos no eliminaba la conexión entre la medida y la ventaja indirecta, consecuencia de la alteración de las condiciones del mercado provocadas por la medida (65). Dado que en el presente caso la ayuda todavía no se ha concedido, no se puede cuantificar realmente la ventaja indirecta que posiblemente hubiera correspondido a T-Systems por dicha medida. Sin embargo, la Comisión no está obligada, en cualquier caso, a cuantificar la cantidad exacta de la ventaja para poder constatar la presencia de una ventaja económica a favor de una empresa de conformidad con las normas sobre ayudas estatales.

(85) En el presente caso, la Comisión considera que la financiación de las tarifas de transmisión a los operadores de radiodifusión privados modifica las condiciones en las cuales operan y les permite poder pagar eventualmente unas tarifas de transmisión más elevadas. Como se señala en los considerandos 73 y 74, no se puede considerar que la ayuda financiera cubra los costes adicionales reales de los operadores de radiodifusión privados en relación con la introducción de la DVB-T. Si bien la cuantía de las tarifas de transmisión depende de diversos factores, la posibilidad de que los operadores de radiodifusión privados puedan soportar costes más elevados constituye sin duda una de las consideraciones comerciales clave desde el punto de vista del operador de la red para fijar las tarifas de transmisión. Según la ley de telecomunicaciones (Telekommunikationsgesetz), BnetzA está facultada a fijar las tarifas de transmisión solo cuando se ha podido establecer que el operador tiene un peso de mercado significativo. Como se señala en el considerando 36, BNetzA no ha clasificado hasta ahora a T-Systems como operador de la red con un peso significativo en el mercado. Por consiguiente T-Systems sigue pudiendo fijar libremente el importe de las tarifas de transmisión DVB-T para operadores privados de radiodifusión.

(86) Por lo que respecta al argumento de que los «ingresos garantizados» de T-Systems proceden de la asignación de licencias y no de la medida, la Comisión reconoce que el interés por parte de los operadores de radiodifusión privados a estar presentes en la plataforma y su voluntad de hacerse cargo de los correspondientes costes se demuestra ya por el elevado número de solicitudes de licencias. Sin embargo, la Comisión considera también que financiar parte de los costes operativos por un período de cinco años incrementa su disposición a pagar incluso costes más elevados con el fin de estar presente en la plataforma de forma continuada. En consecuencia, la medida podría generar unos ingresos adicionales para T-Systems derivados de las tarifas de transmisión que abonarían los operadores de radiotransmisión privados. No puede considerarse que estos ingresos se destinen en su totalidad a los servicios de la red prestados como contrapartida sin que resulte un margen de beneficio para el operador de la red que trabaja en condiciones de mercado.

(87) Por todo ello, la Comisión considera que T-Systems podría obtener un beneficio indirecto de la medida de ayuda. A través de la financiación estatal de las tarifas de transmisión T-Systems podría obtener mayores ingresos que sin la ayuda.

(88) La Comisión constata, además, que no puede considerarse que el procedimiento para asignar las licencias de red organizado por RegTP elimine o incluso reduzca la ventaja indirecta que podría derivarse de la medida para el operador de la red T-Systems. En el correspondiente procedimiento no se hacía referencia a la medida de financiación prevista por el LfM. Por esta razón, T-Systems no podía tener en cuenta que los operadores privados podrían disponer de estos fondos al presentar su solicitud para la licencia de la red. Se desprende además, que T-Systems, primer operador y propietario de la red analógica terrestre en Alemania, podría haber disfrutado de una ventaja competitiva sobre posibles nuevos participantes en el mercado a la hora de asignar las licencias de la red. En un procedimiento del año 2002, ya se le había asignado una licencia para operar un multiplex DVB-T de nivel federal. Además solo habían transcurrido alrededor de dos meses entre el plazo del procedimiento de asignación de frecuencias (17 de marzo de 2004) y la puesta en marcha de las operaciones de DVB-T (24 de mayo de 2004), lo que no hubiera dejado mucho tiempo a los posibles nuevos participantes en el mercado para desarrollar una red e iniciar las transmisiones reales de DVB-T a tiempo.

(89) En sus conclusiones Alemania invoca también la sentencia Altmark (66) para alegar que los pagos previstos no constituían ayuda estatal sino que representaban exclusivamente una compensación por un servicio de interés económico general. Según esta sentencia, la compensación por servicio público no constituye una ventaja económica en el sentido del artículo 87, apartado 1, del Tratado CE cuando se cumplen las condiciones siguientes: a) la empresa beneficiaria tiene un mandato de servicio público y las tareas y obligaciones vinculadas deben estar claramente definidas; b) los parámetros de la compensación por la prestación del servicio deben fijarse de antemano de forma objetiva y transparente; c) la compensación no debe superar los costes netos generados para cumplir el mandato de servicio público; d) con el fin de mantener un coste lo más bajo posible por el interés general, la empresa que se encargue de cumplir las obligaciones de servicio público se elegirá mediante un procedimiento de licitación pública; de no ser así, los costes de llevar a cabo los servicios de interés económico general se determinarán sobre la base de los de una empresa corriente bien administrada.

(90) Según el primer criterio Altmark, hay que comprobar primero si las empresas beneficiarias tienen unas obligaciones de servicio público claramente definidas.

(91) Alemania mantiene que la transmisión de programas de radiodifusión por los operadores privados a través de la plataforma digital terrestre constituye un servicio de interés económico general y por lo tanto no está en contradicción con la Comunicación sobre la conversión digital. Desde el punto de vista alemán, el interés de la DVB-T es consecuencia de su contribución a la transmisión de programas regionales y locales, así como al fomento de la innovación, la pluralidad de los medios de comunicación y la competencia de infraestructura entre las distintas plataformas de transmisión. En opinión de Alemania, esta obligación de servicio público se desprende de la LMG RNW, que asigna explícitamente al LfM la tarea general de promover y acompañar la transición de la transmisión analógica a la digital (67).

(92) Alemania argumenta que a través de la asignación de licencias para la radioemisión digital terrestre a los operadores privados, se les confía un servicio de interés económico general al cual están obligados. En el sistema de radiodifusión dual de Alemania, compuesto por organismos de radiodifusión públicos y operadores privados, estos desempeñan también un papel de interés público y están ligados a obligaciones legales respecto a su programación. Sin un apoyo financiero público algunos de los operadores de radiodifusión privados (en particular ProSiebenSat.1) no habrían participado en la introducción de la DVB-T en Renania del Norte-Westfalia. Una financiación pública insuficiente habría dificultado la prestación de este servicio y puesto en peligro la existencia de la plataforma terrestre (68).

(93) La Comisión no comparte la opinión de Alemania. La Comisión no pone en duda el hecho de que la digitalización de la radioemisión sea de interés público. La presencia de objetivos de interés público en relación con la conversión no es suficiente para que pueda apreciarse la existencia de obligaciones de servicio público impuestas a los operadores de radioemisión privados en relación con la transmisión de sus programas a través de la plataforma digital terrestre en Renania del Norte-Westfalia. Además, el simple hecho de que los operadores de radiodifusión privados formen parte del sistema de radiodifusión dual de Alemania o que sus programas estén sujetos a obligaciones legales derivadas de la legislación de Renania del Norte-Westfalia, no puede llevar a la conclusión de que deben cumplir una obligación de servicio público con la emisión de sus programas a través de la plataforma digital terrestre (69).

(94) En opinión de la Comisión, las disposiciones generales relativas a las tareas públicas de LfM en relación con la conversión no incluyen obligaciones de servicio público claramente definidas para los operadores de radiodifusión privados. Además, considera la Comisión que en ningún documento oficial relativo a la introducción de la DVB-T en Renania del Norte-Westfalia (por ejemplo, los acuerdos sobre la conversión o documentos oficiales relativos a las licencias de DVB-T) incluye referencia alguna a obligaciones de servicio público. Tampoco las condiciones para las licencias de radiodifusión incluyen obligaciones especiales en relación con el cumplimiento de obligaciones de servicio público (70). Además, contrariamente a lo que argumenta Alemania, los operadores de radiodifusión privados no tienen la obligación de transmitir sus programas por DVB-T: como demuestra el ejemplo de TerraNova, las licencias pueden devolverse por decisión propia del operador de radiodifusión.

(95) Como ya se ha señalado en la decisión de incoación (71), aparentemente Alemania destaca el argumento de que con la concesión de las licencias y el inicio de la transmisión por la red digital terrestre existía un servicio ad hoc de interés económico general. Desde el punto de vista de la Comisión, más que una obligación de servicio público, la transmisión de sus programas por la red digital terrestre forma parte de las actividades comerciales normales de los operadores de radiodifusión privados.

(96) Por estas razones, la Comisión considera que la medida en cuestión representa una ayuda a actividades de negocios normales de empresas comerciales y no una compensación por los costes generados por la prestación de obligaciones de servicio público. Por consiguiente, no se cumple el primer criterio Altmark.

(97) Por lo que respecta al segundo criterio Altmark, la Comisión considera que los parámetros de la supuesta compensación no se han fijado previamente de forma objetiva y transparente. Las disposiciones relativas a la concesión de ayuda financiera a la DVB-T se publicaron el 19 de noviembre de 2004 (con efecto retroactivo desde el 3 de mayo de 2004), mientras que las licencias se asignaron por decisión de 14 de mayo de 2004 (decisión de concesión DVB-T del LfM). En consecuencia, en el presente caso los parámetros de la financiación no se fijaron previamente. Además, de la decisión de concesión no se desprende claramente cómo se iba a calcular la financiación en el caso de los operadores que ya estuvieran presentes en la plataforma analógica. Esto solo podía desprenderse de la notificación. Por consiguiente, los parámetros no se fijaron de forma transparente. Además, en opinión de la Comisión, el cálculo no puede considerarse objetivo dado que para determinar individualmente la ayuda financiera para los operadores de radiodifusión privados no se tiene en cuenta el incremento en el número de canales de programación de los operadores ya presentes en la plataforma analógica o los posibles ingresos adicionales por publicidad debidos a la presencia en la plataforma terrestre (véase también el considerando 123). Por esta razón, en opinión de la Comisión, no se cumple el segundo criterio Altmark.

(98) Respecto al tercer criterio Altmark, según el cual la compensación no debe superar los costes netos generados por cumplir la obligación de servicio público mas un beneficio razonable, Alemania opina que este criterio solo sería de aplicación en los casos en los que pudieran calcularse realmente los costes, ingresos y un beneficio razonable. En casos como el presente, cuando se concede una financiación para la puesta en marcha con el fin de reducir los riesgos económicos de los participantes en el mercado, deberían aplicarse otros criterios con el fin de decidir si la medida constituye ayuda estatal. La medida en cuestión se limitaría al mínimo necesario y formaría parte de una política tecnológica neutral.

(99) En opinión de la Comisión, los requisitos de la sentencia Altmark no pueden sustituirse por otras consideraciones, tal como pide Alemania. Como se señala en el considerando 97, la financiación pública prevista no está determinada por unos criterios fijados objetivamente, al tenerse en cuenta los ingresos de los correspondientes operadores de radiodifusión, y la financiación no corresponde a costes adicionales reales de los operadores de radiodifusión privados (véanse los considerandos 73 y 74).

(100) En relación con el cuarto criterio Altmark, la Comisión constata que a falta de una obligación de servicio público claramente definida, no puede establecerse si el nivel de compensación por dicha obligación corresponde a los costes de una empresa corriente bien administrada. Alemania no ha presentado ninguna observación al respecto. La subvención cubre parte de las tarifas de transmisión fijadas por T-Systems, operador de la red para operadores de radiodifusión privados. Como las licencias para la red se asignaron en el denominado procedimiento de solicitud, sin licitación, no puede considerarse que el nivel de dichas tarifas haya estado sujeto a un procedimiento de licitación abierta.

(101) Por estas razones, en opinión de la Comisión, en el presente caso no se cumple ninguno de los criterios de la sentencia Altmark.

1.3. SELECTIVIDAD Y FALSEAMIENTO DE LA COMPETENCIA

(102) De conformidad con el artículo 87, apartado 1, del Tratado CE, se considera que una medida constituye ayuda estatal cuando es selectiva y falsea o amenaza falsear la competencia. En la decisión de incoación del procedimiento, la Comisión sostuvo el punto de vista provisional de que la medida constituía una ayuda sectorial ya que favorecía a la plataforma DVB-T frente a otras plataformas de transmisión. Además, la Comisión opinaba que los diferentes niveles de financiación pública podían provocar una distorsión de la competencia entre los operadores de radiodifusión que participaban en la DVB-T en RNW. En el procedimiento para asignar las correspondientes licencias de radiodifusión y de red, no se había prestado la suficiente atención a eliminar la selectividad de la medida y la distorsión de la competencia que generaba dicha medida.

(103) Alemania mantiene que la medida no distorsiona la competencia porque las correspondientes licencias de radiodifusión y de red se asignaron siguiendo procedimiento abiertos y transparentes, de conformidad con los requisitos legales alemanes. En esencia, cualquier operador de radiodifusión o de red de transmisión podía beneficiarse de la ayuda por lo que la medida no puede ser considerada selectiva.

(104) En relación con la asignación de las licencias de radiodifusión, Alemania argumenta que el trato prioritario otorgado a los operadores previamente presentes en la plataforma analógica era la compensación por la devolución de sus licencias analógicas y, como tal, necesaria para efectuar la conversión.

(105) De hecho LfM había organizado un procedimiento abierto para asignar las licencias de radiodifusión a todos los canales de DVB-T reservados para los operadores de radiodifusión privados (véanse los considerandos 24 a 28). Los criterios de selección hacían referencia a la pluralidad de programaciones y de operadores y daban prioridad a aquellos operadores de radiodifusión ya presentes en la plataforma analógica. De acuerdo con este trato prioritario, ProSiebenSat.1 y el grupo RTL recibieron multiplex completos para un número determinado de programas. Se recibieron en total 21 solicitudes de licencia en respuesta al anuncio de las que se consideraron finalmente seis.

(106) La Comisión no pone en duda que el procedimiento de asignación de las licencias se atuviera a la normativa. Pero duda de que se elimine la selectividad de la medida en cuestión desde el punto de vista de las normas sobre ayudas estatales. En primer lugar de acuerdo con el procedimiento solo podía seleccionarse un número limitado de operadores de radiodifusión. En el procedimiento de selección se daba prioridad a los operadores de radiodifusión ya presentes en la plataforma analógica (72). De hecho, solo los operadores de radiodifusión con licencia DVB-T podían beneficiarse de financiación en el marco de la medida. En segundo lugar, la asignación de las licencias se refería específicamente a la transmisión de programas de televisión por DVB-T.

(107) El responsable del procedimiento para la concesión de licencias era RegTP (véanse los considerandos 29 y 30). Como solo se había recibido una solicitud para cada uno de los cinco segmentos de servicio fijados para Renania del Norte-Westfalia (T-Systems para los segmentos relativos a los operadores de radiodifusión privados y WDR para los relativos a los miembros del grupo ARD), las licencias se asignaron con arreglo al denominado procedimiento de solicitud sin licitación abierta.

(108) Igual que ocurre con la asignación de las licencias de radiodifusión, la Comisión considera que, desde el punto de vista de la ayuda estatal, el procedimiento para asignar las licencias de red no es apropiado para eliminar la selectividad de la medida. El procedimiento se refería específicamente a la transmisión de la red DVB-T en Renania del Norte-Westfalia. Además, T-Systems, como operador establecido de la red de transmisión terrestre, se encontraba en una situación especialmente ventajosa para solicitar una licencia de red.

(109) En la decisión por la que se incoa el procedimiento, la Comisión consideró que la medida constituía una ayuda sectorial a la transmisión de televisión a través de la DVB-T en la medida en que la subvención solo se concedía a los operadores de radiodifusión que utilizaban la plataforma terrestre digital y no, por ejemplo, a los que transmitían por otras plataformas.

(110) Alemania reafirma que la medida no falsea la competencia entre las transmisiones por cable, satélite y terrestre. La competencia entre estos medios de transmisión es limitada. La transmisión terrestre sería más bien complementaria a la transmisión por cable u satélite, ya que cubre también regiones en las que no existe televisión por cable, permite la transmisión de programas regionales y locales y puede servir como base para desarrollar la recepción móvil.

(111) Alemania argumenta que, dada la elevada cuota de mercado del cable y el satélite y la escasa de la televisión terrestre, el fomento de la DVB-T no debería afectar a la posición en el mercado de las demás plataformas. Según Alemania, la baja cuota de mercado de la televisión terrestre la incapacita para atraer a operadores de radiodifusión de otras plataformas de transmisión. Además, la medida no afectaría a las posibilidades de elección de los consumidores ya que existen obstáculos técnicos, legales y financieros que impiden el paso de un medio de transmisión a otro. La DVB-T no sustituiría a la transmisión por cable o satélite si no que ejercería una «presión competitiva positiva» sobre los demás medios de transmisión, favorecería la competencia de infraestructuras y facilitaría así la digitalización de otras plataformas.

(112) Alemania también discute los datos presentados por los operadores de cable sobre el efecto de la introducción de la DVB-T en los clientes del cable. Las cifras de que dispone LfM difieren de las presentadas por ish y NRW GmbH y muestran una pérdida de clientes inferior (81 000 hogares frente a 147 000 entre 2003 y 2006). Alemania sostiene que, aunque se diera un descenso en el número de clientes del cable, no sería necesariamente debido a la introducción de la DVB-T. El objetivo de esta medida no sería en ningún caso perjudicar a los operadores del cable. Alemania destaca el hecho de que la red de cable por banda ancha se creó con ayuda estatal en los años 80 y sigue beneficiándose de ventajas reglamentarias [por ejemplo, la cuota de uso del cable en virtud de la ordenanza sobre costes adicionales de alquiler (Mietnebenkostenverordnung)]. Según Alemania el régimen de financiación en su conjunto es tecnológicamente neutral: en caso necesario Alemania ayudaría también a la digitalización del cable. Como ejemplo de su enfoque positivo hacia el cable, cita que el 17 de febrero de 2007 LfM aceptó la digitalización del canal analógico por cable ish (73).

(113) En opinión de la Comisión, en los considerandos 110 a 112 no se discute que se trata de una ayuda sectorial selectiva que financia selectivamente a los operadores de radiodifusión de la red DVB-T y que puede también suponer un beneficio indirecto para el operador de red T-Systems. En el caso de la medida prevista se trata de prestar apoyo a una actividad económica muy concreta, a saber, la transmisión de señales de radiodifusión; concediéndose en este caso a la transmisión terrestre una ayuda financiera selectiva. Se trata de una ayuda selectiva tanto en relación con el lado de la demanda (los operadores de radiodifusión privados, que emiten sus programas por vía digital terrestre) como por la parte de la oferta (es decir, el operador de la red digital terrestre T-Systems).

(114) La Comisión es de la opinión de que los diferentes medios de transmisión de las señales de radiodifusión (es decir, cable, satélite, terrestre y, cada vez más, IPTV) están en competencia directa. A pesar de sus diferentes puntos fuertes y débiles, las distintas plataformas de transmisión sirven, básicamente, a la misma función, a saber, la transmisión de programas de radiodifusión y son intercambiables tanto en el plano del comercio mayorista (desde el punto de vista de los operadores de radiodifusión privados) como del plano del comercio minorista (desde el punto de vista del espectador). En Alemania las plataformas de cable, satélite y terrestre ofrecen un gran número de canales en abierto lo que apunta a una cierta similitud de la oferta. La actual oferta de un total de 24 programaciones de televisión digitales terrestres es comparable a la oferta del cable analógico, que es la plataforma de transmisión más común en Renania del Norte-Westfalia, si bien el cable digital se está desarrollando rápidamente.

(115) La relativamente baja cuota de mercado de la televisión terrestre en comparación con la recepción por cable y satélite en Alemania en general y en Renania del Norte-Westfalia en particular, no excluye que las distintas plataformas de transmisión compitan entre sí. La información presentada por los operadores de cable indica que en número de clientes de cable se vio afectado por la puesta en marcha de la DVB-T en Renania del Norte-Westfalia. Al mismo tiempo los operadores de cable indican en sus observaciones que había habido un ligero ascenso del número de clientes de cable tras la desconexión de la transmisión analógica terrestre, lo que refleja la intercambiabilidad entre los dos medios de transmisión desde el punto de vista del usuario final. Cuando Alemania afirma que la medida ejercerá una «presión competitiva positiva» en las demás plataformas y fomentará la «competencia de infraestructura», reconoce implícitamente la relación competitiva entre la transmisión por cable, por satélite y terrestre. El hecho de que la infraestructura del cable se haya beneficiado también de la ayuda estatal en el pasado, así como de la presencia de determinadas ventajas reglamentarias no reduce la selectividad ni la distorsión de la competencia derivada de la medida en cuestión.

(116) La distorsión de la competencia inherente a la medida puede afectar también a mercados distintos de los de la transmisión televisiva. Desde el punto de vista de los operadores de radiodifusión, la ayuda sectorial en cuestión ayuda a alcanzar una audiencia mayor y a atraer anunciantes. Al atraer anunciantes de otros medios, la promoción de la DVB-T tiene también la posibilidad de afectar a una serie de empresas de otros sectores de los medios de comunicación.

(117) Por lo que respecta al operador de red, el fomento de la red de DVB-T puede ser importante también para nuevos mercados. Por la DVB-T se pueden ofrecer servicios de Pay-TV, como muestra la evolución reciente en otros Estados miembros como Italia, Francia, Suecia y el Reino Unido.

(118) En la decisión por la que se incoa el procedimiento, la Comisión considera que la medida puede distorsionar la competencia entre los distintos operadores de radiodifusión privados que emiten sus programas a través de la plataforma DVB-T, ya que la parte subvencionada de las tarifas de transmisión no es iguale para todos los operadores privados.

(119) Alemania mantiene que la medida no distorsiona la competencia entre los operadores de radiodifusión privados porque los principios para calcular el importe de la subvención son siempre los mismos. Las diferencias en la financiación se deberían a la distinta situación de los operadores de radiodifusión y las diferentes cargas a las que tienen que hacer frente a consecuencia de la conversión digital.

(120) Como se señala en los considerandos 34 a 40, el cálculo de la subvención es diferente para los operadores ya presentes en la plataforma analógica (el grupo RTL y ProSiebenSat.1, que disponen de cuatro canales de programación digital) y para los operadores que empiezan en la transmisión terrestre a través de la plataforma DVB-T, que tienen un canal de programación cada uno.

(121) Para estos últimos la ayuda financiera asciende a una media del 30 % de las tarifas de transmisión por canal durante cinco años, reduciéndose en cinco puntos porcentuales al año del 40 % el primer año al 20 % en el quinto. Esto se aplica por igual a los cuatro operadores de radiodifusión privados de que se trata.

(122) En el caso del grupo RTL y de ProSiebenSat.1, la subvención se calcula sobre la base de la diferencia entre sus costes totales de transmisión analógica y digital terrestre en Renania del Norte-Westfalia y en los Estados federados del norte de Alemania (véase el cuadro 3 y los considerandos 35, 39 y 40). Según Alemania, el grupo RTL no se considera subvencionable ya que gracias a la reducción en sus tarifas de transmisión totales en el modo digital en los demás Estados federados del norte de Alemania puede cubrir el incremento de los costes totales en Renania del Norte-Westfalia. Además RTL no ha solicitado ayuda financiera.

(123) La Comisión considera que el método de calcular la subvención no se puede considerar justificado objetivamente ya que no se incluyen en detalle los costes del operador de radiodifusión por la transmisión a través de la plataforma digital terrestre y sus ingresos. Además, como ya se señala en el considerando 74, en el caso de los operadores de radiodifusión ya presentes en la plataforma analógica, el método de cálculo utilizado no puede considerarse objetivo para calcular los posibles costes adicionales de transmisión digital ya que no tiene en cuenta el incremento en el número de canales de programación que originan dichos costes. También el cálculo del cuadro 3 es arbitrario ya que el grupo RTL y ProSiebenSat.1 no tenían el mismo número de canales de programación analógicos en Renania del Norte-Westfalia y en el norte de Alemania, con costes diferentes debido a la distinta cobertura geográfica. De las cifras presentadas por Alemania se desprende que en el presente caso las tarifas de transmisión por canal son inferiores en modo digital que en la plataforma analógica (véase el cuadro 4). Según Alemania, ProSiebenSat.1 y RTL habían tenido acceso a multiplex completos en el marco del procedimiento de asignación de licencias de radiodifusión y el trato prioritario otorgado a los operadores de radiodifusión presentes en la plataforma analógica como compensación por la devolución de sus respectivas licencias analógicas antes de la fecha de caducidad. Además, la financiación les concedió la posibilidad de emitir más programas en Renania del Norte-Westfalia con más o menos los mismos costes totales que en modo analógico. Hasta la fecha Alemania no ha explicado porqué el reparto de costes cubierto por la financiación es diferente en el caso de ProSiebenSat.1 que en el de los operadores de radiodifusión que no formaban parte de la plataforma analógica.

(124) Por estas razones la Comisión considera que la ventaja derivada de la asignación de las licencias de radiodifusión a los operadores ya presentes en la plataforma analógica y el cálculo de la subvención, que no está objetivamente justificado, introduce una distorsión entre estos operadores y los que iniciaron las transmisiones en la plataforma terrestre solo cuando se puso en marcha la plataforma DVB-T.

1.4. EFECTOS SOBRE EL COMERCIO

(125) De conformidad con el artículo 87, apartado 1, del Tratado CE, para que la intervención estatal pueda considerarse ayuda estatal, debe influir en el comercio intracomunitario. En la decisión de incoación del procedimiento, la Comisión sostuvo la opinión de que la medida podía afectar al comercio intracomunitario ya que los operadores de radiodifusión privados operan a nivel internacional y el operador de red compite con operadores de cable internacionales y grupos mediáticos, así como con operadores de satélites.

(126) Alemania sigue considerando que la medida no afectaría al comercio entre los Estados miembros. La ayuda sería tan escasa que sus efectos sobre el comercio serían apenas perceptibles. Además del simple hecho de que las empresas interesadas operen internacionalmente no se deriva necesariamente que haya consecuencias sobre el comercio entre los Estados miembros. Alemania concluye que no hay efectos sobre el comercio en relación con los operadores de radiodifusión privados.

(127) Según la jurisprudencia de los tribunales comunitarios aplicable «cuando […] una ayuda económica otorgada por un Estado o utilizando fondos estatales refuerza la posición de ciertas empresas frente a otras que compiten con ellas en los intercambios comerciales intracomunitarios, procede considerar que la ayuda influye sobre dichos intercambios» (74). Se ha señalado también que, según la jurisprudencia de los tribunales comunitarios, la cuantía relativamente reducida de una ayuda no excluye a priori la posibilidad de que se vean afectados los intercambios comerciales entre Estados miembros (75), especialmente cuando el sector en el que opera la empresa que la recibe se caracteriza por una fuerte competencia (76).

(128) Por ello la Comisión considera que la medida prevista puede afectar al comercio entre los Estados miembros. Como ya se ha señalado, la medida favorece directamente a los operadores de radiodifusión privados y podría, además, estar vinculada a una ventaja indirecta para el operador de red T-Systems. Tanto los operadores de radiodifusión privados como el operador de la red compiten a nivel internacional con otras empresas. Todos los operadores de radiodifusión privados a los que afecta la medida de que se trata compiten con otros operadores y empresas de telecomunicación en los mercados de publicidad televisiva y derechos de difusión de películas (77). Operadores de red como T-Systems, filial de Deutsche Telekom, compiten con operadores de cable y con grupos mediáticos como UPC (Liberty Media), con operadores de satélite como SES Astra, NSAB y Eutelsat y con otras empresas que ofrecen servicios de infraestructura a radiodifusores. Al mismo tiempo, en los distintos Estados miembros compiten por el consumidor final los operadores de transmisión terrestre, cable de banda ancha y satélite.

(129) En opinión de la Comisión una ayuda por un importe total de alrededor de 6,8 millones EUR no puede considerarse «relativamente reducida». En cualquier caso, de conformidad con la jurisprudencia del Tribunal de Justicia y del Tribunal de Primera Instancia de las Comunidades Europeas, incluso un pequeño importe de ayuda puede afectar al comercio, especialmente cuando existe una fuerte competencia.

1.5. CONCLUSIÓN SOBRE EL CARÁCTER DE AYUDA DE LA MEDIDA

(130) Por estas razones, la Comisión llega a la conclusión de que las subvenciones previstas por LfM constituyen ayuda estatal con arreglo al artículo 87, apartado 1, del Tratado CE. Los beneficiarios directos son los operadores de radiodifusión privados que reciben la ayuda financiera. Al mismo tiempo, T-Systems, el operador de los multiplex utilizados por los operadores de radiodifusión privados, podría disfrutar de una ventaja indirecta de la medida.

2. COMPATIBILIDAD DE LA AYUDA

2.1. CONSIDERACIONES GENERALES

(131) La Comisión apoya activamente la digitalización de la radioemisión. Las ventajas de la conversión digital se describieron detalladamente en el plan de acción «eEurope 2005: Una sociedad de la información para todos» y en las dos comunicaciones sobre la conversión digital (78). La conversión digital comporta grandes ventajas en forma de una utilización más eficiente de frecuencias y mejores posibilidades de transmisión. Esta conversión dará lugar a nuevos y mejores servicios y a una mayor elección para el consumidor. En su Comunicación «i2010 — Una sociedad de la información europea para el crecimiento y el empleo», la Comisión ha señalado que el apagón de la televisión analógica terrestre previsto para 2012 facilitará el acceso al espectro de frecuencias.

(132) La Comisión sabe por ello que la conversión digital se retrasaría si el proceso se dejara totalmente en manos de las fuerzas del mercado. Por tanto, no tiene en este ámbito objeciones de principio a las intervenciones estatales. Las autoridades públicas tienen distintas posibilidades de facilitar y fomentar la conversión digital, por ejemplo, mecanismos de coordinación, campañas de información, medios reguladores o ayudas financieras. Si la intervención se produce en forma de ayuda estatal, esta debe cumplir las disposiciones correspondientes del Tratado CE.

(133) De acuerdo con el enfoque general de la Comisión hacia menos ayudas estatales y mejor orientadas, l