1990L0434 — ES — 01.01.1995 — 001.001 — 1
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►B DIRECTIVA DEL CONSEJO
de 23 de julio de 1990
relativa al régimen fiscal común aplicable a las fusiones, escisiones, aportaciones de activos y
canjes de acciones realizados entre sociedades de diferentes Estados miembros
(90/434/CEE)
(DO L 225 de 20.8.1990, p. 1)
Modificada por:
Diario Oficial
nopágina fecha
►A1Acta de adhesión de Austria, de Finlandia y de Suecia C 241 21 29.8.1994
(adaptada por Decisión 95/1/CE, Euratom, CECA del Consejo) L 1 1 1.1.1995
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DIRECTIVA DEL CONSEJO
de 23 de julio de 1990
relativa al régimen fiscal común aplicable a las fusiones, escisiones,
aportaciones de activos y canjes de acciones realizados entre socie-
dades de diferentes Estados miembros
(90/434/CEE)
EL CONSEJO DE LAS COMUNIDADES EUROPEAS,
Visto el Tratado constitutivo de la Comunidad Económica Europea y,
en particular, su artículo 100,
Vista la propuesta de la Comisión (1),
Visto el dictamen del Parlamento Europeo (2),
Visto el dictamen del Comité Económico y Social (3),
Considerando que las fusiones, escisiones, aportaciones de activos y
canjes de acciones entre sociedades de diferentes Estados miembrospueden ser necesarios para crear en la Comunidad condiciones análogasa las de un mercado interior, y para garantizar así el establecimiento y elbuen funcionamiento del mercado común; que dichas operaciones nodeben verse obstaculizadas por restricciones, desventajas o distorsionesparticulares derivadas de las disposiciones fiscales de los Estados miem-bros; que, por consiguiente, es importante establecer para dichas opera-ciones unas normas fiscales neutras respecto de la competencia, con elfin de permitir que las empresas se adapten a las exigencias del mercadocomún, aumenten su productividad y refuercen su posición de competi-tividad en el plano internacional;
Considerando que las disposiciones de orden fiscal penalizan en la
actualidad dichas operaciones en relación a las de sociedades de unmismo Estado miembro; que es necesario eliminar dicha penalización;
Considerando que no es posible alcanzar dicho objetivo mediante una
ampliación a escala comunitaria de los regímenes internos vigentes enlos Estados miembros, ya que las diferencias entre dichos regímenespodrían provocar distorsiones; que sólo un régimen fiscal común puedeconstituir una solución satisfactoria al respecto;
Considerando que el régimen fiscal común debe evitar una imposición
con ocasión de una fusión, de una escisión, de una aportación de activoso de un canje de acciones, al tiempo que salvaguarde los interesesfinancieros del Estado de la sociedad transmitente o dominada;
Considerando que en lo referente a las fusiones, escisiones y aporta-
ciones de activos, estas operaciones tendrán normalmente como resul-tado, bien la transformación de la sociedad transmitente en estableci-miento permanente de la sociedad beneficiaria de la aportación, bien laincorporación de los activos a un establecimiento permanente de estaúltima sociedad;
Considerando que el régimen de diferimiento, hasta su realización efec-
tiva, de la tributación de plusvalías correspondientes a los bienes apor-tados, aplicado a los de dichos bienes destinados al citado estableci-miento permanente, permite evitar la tributación de las plusvalíascorrespondientes, al tiempo que se garantiza su gravamen ulterior porparte del Estado de la sociedad transmitente en el momento de surealización;
Considerando que conviene igualmente definir el régimen fiscal que
deba aplicarse a determinadas provisiones, reservas o pérdidas de lasociedad transmitente y regular los problemas fiscales que se plantean
(1)D OnoC 39 de 22. 3. 1969, p. 1.
(2)D OnoC 51 de 29. 4. 1970, p. 12.
(3)D OnoC 100 de 1. 8. 1969, p. 4.
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cuando una de las dos sociedades posee una participación en el capital
de la otra;
Considerando que la atribución de títulos de la sociedad beneficiaria o
dominante a los socios de la sociedad transmitente no debe por símisma dar lugar a imposición alguna a dichos socios;
Considerando que conviene prever la facultad de los Estados miembros
de rechazar el beneficio de la aplicación de la presente Directiva cuandola operación de fusión, de escisión, de aportación de activos o de canjede acciones tenga como objetivo el fraude o la evasión fiscal o comoefecto que una sociedad, participe o no en la operación, ya no reúna lascondiciones necesarias para la representación de los trabajadores en losórganos de la sociedad,
HA ADOPTADO LA PRESENTE DIRECTIVA:
TÍTULO I
Disposiciones generales
Artículo 1
Cada Estado miembro aplicarála presente Directiva a las operaciones
de fusión, de escisión, de aportación de activos y de canje de accionesrelativas a sociedades de dos o más Estados miembros.
Artículo 2
A los efectos de la Aplicación de la presente Directiva, se entenderá
por:
a) fusión: la operación por la cual:
— una o varias sociedades transfieren a otra sociedad ya existente,
como consecuencia y en el momento de su disolución sin liqui-dación, la totalidad de su patrimonio, activo y pasivo, mediantela atribución a sus socios de títulos representativos del capitalsocial de la otra sociedad y, en su caso, de una compensación endinero que no exceda del 10 % del valor nominal o, a falta devalor nominal, de un valor equivalente al nominal de dichostítulos deducido de su contabilidad;
— dos o más sociedades, como consecuencia y en el momento de su
disolución sin liquidación, transfieren a una sociedad constituidapor ellas la totalidad de su patrimonio, activo y pasivo, mediantela atribución a sus socios de títulos representativos del capitalsocial de la nueva sociedad y, en su caso, de una compensaciónen dinero que no exceda del 10 % del valor nominal o, a falta devalor nominal, de un valor equivalente al nominal de dichostítulos deducido de su contabilidad;
— una sociedad transfiere, como consecuencia y en el momento de
su disolución sin liquidación, el conjunto de su patrimonio,activo y pasivo, a la sociedad que posee la totalidad de los títulosrepresentativos de su capital social;
b) escisión: la operación por la cual una sociedad transfiere a dos o más
sociedades ya existentes o nuevas, como consecuencia y en elmomento de su disolución sin liquidación, la totalidad de su patri-monio, activo y pasivo, mediante la atribución a sus socios, conarreglo a una norma proporcional, de títulos representativos delcapital social de las sociedades beneficiarias de la aportación y, ensu caso, de una compensación en dinero que no exceda del 10 % delvalor nominal o, a falta de valor nominal, de un valor equivalente alnominal de dichos títulos deducido de su contabilidad;
c) aportación de activos: la operación por la cual una sociedad aporta,
sin ser disuelta, a otra sociedad la totalidad o una o más ramas de suactividad, mediante la entrega de títulos representativos del capitalsocial de la sociedad beneficiaria de la aportación;
d) canje de acciones: la operación por la cual una sociedad adquiere
una participación en el capital social de otra sociedad que le permiteobtener la mayoría de los derechos de voto de dicha sociedad,
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mediante la atribución a los socios de la otra sociedad, a cambio desus títulos, de títulos representativos del capital social de la primerasociedad y, en su caso, de una compensación en dinero que noexceda del 10 % del valor nominal o, a falta de valor nominal, de unvalor equivalente al nominal de dichos títulos deducido de su conta-bilidad;
e) sociedad transmitente: la sociedad que transfiere su patrimonio,
activo y pasivo, o que aporta el conjunto o una o varias ramas de suactividad;
f) sociedad beneficiaria: la sociedad que recibe el patrimonio, activo y
pasivo, o el conjunto o una o varias ramas de actividad de lasociedad transmitente;
g) sociedad dominada: la sociedad en la que otra sociedad adquiere una
participación mediante un canje de títulos;
h) sociedad dominante: la sociedad que adquiere una participación
mediante un canje de títulos;
i) rama de actividad: el conjunto de elementos de activo y de pasivo de
una división de una sociedad que constituyen desde el punto de vistade la organización una explotación autónoma, es decir, un conjuntocapaz de funcionar por sus propios medios.
Artículo 3
A los efectos de la aplicación de la presente Directiva, el término
«sociedad de un Estado miembro» designarátoda sociedad:
a) que revista una de las formas enumeradas en el Anexo;
b) que, con arreglo a la legislación fiscal de un Estado miembro, se
considere que tiene su domicilio fiscal en dicho Estado y que, atenor de un convenio en materia de doble imposición, celebrado conun Estado tercero, no se considera que tiene su domicilio fiscal fuerade la Comunidad;
c) que, además, esté sujeta, sin posibilidad de opción y sin estar exenta,
a uno de los impuestos siguientes:
— impôt des sociétés/vennootschapsbelasting en Bélgica,— selskabsskat en Dinamarca,— Körperschaftsteuer en la RF de Alemania,—φόρος εισοδήµατος νοµικών προσώπων κερδοκοπικού
χαρακτήρα en Grecia,
— impuesto sobre sociedades en España,— impôt sur les sociétés en Francia,— corporation tax en Irlanda,— imposta sul reddito delle persone giuridiche en Italia,— impôt sur le revenu des collectivités en Luxemburgo,— vennootschapsbelasting en los Países Bajos,— imposto sobre o rendimento das pessoas colectivas en Portugal,— corporation tax en el Reino Unido,
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— Körperschaftsteuer en Austria,— yhteisöjen tulovero/inkomstskatten för samfund en Finlandia,— statlig inkomstskatt en Suecia,
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o a cualquier otro impuesto que sustituyere a uno de dichos impuestos.
TÍTULO II
Normas aplicables a las fusiones, escisiones y canjes de acciones
Artículo 4
1. La fusión o escisión no implicarágravamen alguno sobre las
plusvalías determinadas por la diferencia entre el valor real de loselementos de activo y de pasivo transferidos y su valor fiscal.
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Se entenderápor:
— valor fiscal: el valor que se habría utilizado para calcular los benefi-
cios o las pérdidas que integrarían la base imponible de un impuestosobre la renta, los beneficios o las plusvalías de la sociedad transmi-tente, si dichos elementos de activo y de pasivo se hubieran vendidoen el momento de la fusión o de la escisión pero al margen de dichaoperación;
— elementos de activo y de pasivo transferidos: los elementos de
activo y de pasivo de la sociedad transmitente que, como conse-cuencia de la fusión o de la escisión, queden efectivamente vincu-lados al establecimiento permanente de la sociedad beneficiariasituado en el Estado miembro de la sociedad transmitente y quecontribuyan a la obtención de los resultados que integrarían la baseimponible de los impuestos.
2. Los Estados miembros subordinarán la aplicación de lo dispuesto
en el apartado 1 a la condición de que la sociedad beneficiaria calculelas nuevas amortizaciones y las plusvalías o minusvalías relativas a loselementos de activo y de pasivo transferidos en las mismas condicionesen que lo habrían realizado la o las sociedades transmitentes si no sehubiera llevado a cabo la fusión o la escisión.
3. Cuando, con arreglo a la legislación del Estado miembro de la
sociedad transmitente, la sociedad beneficiaria pueda calcular las nuevasamortizaciones y las plusvalías o minusvalías relativas a los elementosde activo y de pasivo transferidos en condiciones distintas de lasprevistas en el apartado 2, el apartado 1 no se aplicaráa los elementosde activo y de pasivo para los que la sociedad beneficiaria haya hechouso de dicha facultad.
Artículo 5
Los Estados miembros adoptarán las medidas necesarias para que las
provisiones o reservas regularmente constituidas con exención parcial ototal del impuesto por la sociedad transmitente, a excepción de lasprocedentes de establecimientos permanentes en el extranjero, seanasumidas, en las mismas condiciones de exención del impuesto, por losestablecimientos permanentes de la sociedad beneficiaria situados en elEstado miembro de la sociedad transmitente, en cuyo caso la sociedadbeneficiaria asumirálos derechos y obligaciones de la sociedad transmi-tente.
Artículo 6
En la medida en que los Estados miembros apliquen, cuando las opera-
ciones a que hace referencia el artículo 1 se efectúen entre sociedadesdel Estado de la sociedad transmitente, disposiciones que permitan quela sociedad beneficiaria asuma las pérdidas de la sociedad transmitenteaún no amortizadas desde el punto de vista fiscal, los Estados miembrosampliarán la aplicación de dichas disposiciones a la asunción, por partede los establecimientos permanentes de la sociedad beneficiaria situadosen su territorio, de las pérdidas de la sociedad transmitente aún noamortizadas desde el punto de vista fiscal.
Artículo 7
1. Cuando la sociedad beneficiaria posea una participación en el
capital de la sociedad transmitente, no podráaplicarse ningún gravamensobre la plusvalía obtenida por la sociedad beneficiaria con motivo de laanulación de su participación.
2. Los Estados miembros podrán introducir excepciones a lo
dispuesto en el apartado 1 cuando la participación de la sociedadbeneficiaria en el capital de la sociedad transmitente no exceda del25 %.
Artículo 8
1. La atribución, con motivo de una fusión, de una escisión o de un
canje de acciones, de títulos representativos del capital social de lasociedad beneficiaria o dominante a un socio de la sociedad transmi-
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tente o dominada, a cambio de títulos representativos del capital social
de esta última sociedad, no deberáocasionar por sí misma la aplicaciónde un impuesto sobre la renta, los beneficios o las plusvalías de dichosocio.
2. Los Estados miembros subordinarán la aplicación del apartado 1 a
la condición de que el socio no atribuya a los títulos recibidos a cambioun valor fiscal más elevado que el que tuvieren los títulos cambiadosinmediatamente antes de la fusión, la escisión o el canje de acciones.
La aplicación del apartado 1 no impediráa los Estados miembros gravar
el beneficio resultante de la ulterior cesión de los títulos recibidos de lamisma forma en que se habría gravado el beneficio resultante de lacesión de los títulos antes de la atribución.
Se entiende por «valor fiscal» el valor que se utilizaría como base para
calcular los posibles beneficios o las pérdidas que integrarían la baseimponible de un impuesto sobre la renta, los beneficios o las plusvalíasdel socio de la sociedad.
3. Cuando un socio tuviere la autorización, con arreglo a la legisla-
ción del Estado miembro de su residencia, para optar por un tratamientofiscal diferente del que se define en el apartado 2, el apartado 1 no seaplicaráa los títulos representativos para los que dicho socio hayaejercido su derecho de opción.
4. Los apartados 1, 2y3n o obstarán para tomar en consideración, en
la imposición del socio, la compensación en dinero que, en su caso, sele haya atribuido con motivo de la fusión, de la escisión o del canje deacciones.
TÍTULO III
Normas aplicables a las aportaciones de activos
Artículo 9
Los artículos 4 ,5y6s e aplicarán a las aportaciones de activos.
TÍTULO IV
Caso particular de la aportación de un establecimiento permanente
Artículo 10
1. Cuando entre los bienes aportados con motivo de una fusión, de
una escisión o de una aportación de activos figure un establecimientopermanente de la sociedad transmitente situado en un Estado miembrodistinto del de dicha sociedad, este último renunciaráa los derechos deimposición sobre dicho establecimiento permanente. No obstante, elEstado de la sociedad transmitente podráreintegrar en los beneficiosimponibles de dicha sociedad las pérdidas anteriores del establecimientopermanente que se hayan deducido, en su caso, del beneficio imponiblede la sociedad en dicho Estado y que no se hayan compensado. ElEstado en el que esté situado el establecimiento permanente y el Estadode la sociedad beneficiaria aplicarán a dicha aportación las disposi-ciones de la presente Directiva como si el primer Estado fuere el de lasociedad transmitente.
2. No obstante lo dispuesto en el apartado 1, cuando el Estado
miembro de la sociedad transmitente aplique un régimen mundial deimposición del beneficio, dicho Estado podrágravar los beneficios o lasplusvalías del establecimiento permanente resultantes de la fusión, de laescisión o de la aportación de activos, siempre que admita la deduccióndel impuesto que, de no existir las disposiciones de la presente Direc-tiva, se hubiere aplicado a dichos beneficios o plusvalías en el Estado enel que esté situado el establecimiento permanente y que admita dichadeducción del mismo modo y por el mismo importe por el que lo habríahecho si el impuesto hubiera sido aplicado y pagado.
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TÍTULO V
Disposiciones finales
Artículo 11
1. Un Estado miembro podránegarse a aplicar total o parcialmente
las disposiciones de los títulos II, III y IV o a retirar el beneficio de lasmismas cuando la operación de fusión, de escisión, de aportación deactivos o de canje de acciones:
a) tenga como principal objetivo o como uno de los principales obje-
tivos el fraude o la evasión fiscal; el hecho de que una de lasoperaciones contempladas en el artículo 1 no se efectúe por motivoseconómicos válidos, como son la reestructuración o la racionaliza-ción de las actividades de las sociedades que participan en la opera-ción, puede constituir una presunción de que esta operación tienecomo objetivo principal o como uno de sus principales objetivos elfraude o la evasión fiscal;
b) tenga por resultado que una sociedad, que participe o no en la
operación, ya no reúna las condiciones necesarias para la representa-ción de los trabajadores en los órganos de la sociedad según lasmodalidades aplicables antes de la operación en cuestión.
2. La letra b) del apartado 1 se aplicarámientras y en la medida en
que no pueda aplicarse a las sociedades a las que se refiere la presenteDirectiva ninguna normativa comunitaria que incluya disposicionesequivalentes en materia de representación de los trabajadores en losórganos de la sociedad.
Artículo 12
1. Los Estados miembros pondrán en vigor las disposiciones legales,
reglamentarias y administrativas necesarias para dar cumplimiento a lodispuesto en la presente Directiva antes del 1 de enero de 1992. Infor-marán de ello inmediatamente a la Comisión.
2. No obstante lo dispuesto en el apartado 1, la República Portuguesa
podráaplazar hasta el 1 de enero de 1993 la puesta en aplicación de lasdisposiciones relativas a las aportaciones de activos y al canje deacciones.
3. Los Estados miembros comunicarán a la Comisión el texto de las
disposiciones básicas de Derecho interno que adopten en el ámbitoregulado por la presente Directiva.
Artículo 13
Los destinatarios de la presente Directiva serán los Estados miembros.
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ANEXO
Lista de las sociedades a que hace referencia la letra a) del artículo 3
a) Las sociedades de derecho belga denominadas «société
anonyme»/«naamloze vennootschap», «société en commandite paractions»/«commanditaire vennootschap op aandelen», «société privée àresponsabilité limitée»/«besloten vennootschap met beperkte aansprakelijk-heid», así como las entidades de derecho público que operen en régimen dederecho privado;
b) las sociedades de derecho danés denominadas «aktieselskab», «anparts-
selskab»;
c) las sociedades de derecho alemán denominadas «Aktiengesellschaft»,
«Kommanditgesellschaft auf Aktien», «Gesellschaft mit beschränkterHaftung», «bergrechtliche Gewerkschaft»;
d) las sociedades de derecho helénico denominadas « ανώνυµη εταιρία »;
e) las sociedades de derecho español denominadas «sociedad anónima»,
«sociedad comanditaria por acciones», «sociedad de responsabilidad limi-tada», así como las entidades de derecho público que operen en régimen dederecho privado;
f) las sociedades de derecho francés denominadas «société anonyme», «société
en commandite par actions», «société à responsabilité limitée», así como losestablecimientos y empresas públicas de carácter industrial y comercial;
g) las sociedades de derecho irlandés denominadas «public companies limited
by shares or by guarantee», «private companies limited by shares or byguarantee», los establecimientos registrados bajo el régimen de las «Indus-trial and Provident Societies Acts» o las «building societies» registradas bajoel régimen de las «Building Societies Acts»;
h) las sociedades de derecho italiano denominadas «società per azioni»,
«società in accomandita per azioni», «società a responsabilità limitata», asícomo las entidades públicas y privadas que ejercen actividades industriales ycomerciales;
i) las sociedades de derecho luxemburgués denominadas «société anonyme»,
«société en commandite par actions», «société à responsabilité limitée»;
j) las sociedades de derecho neerlandés denominadas «naamloze vennoots-
chap», «besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid»;
k) las sociedades comerciales o las sociedades civiles de forma comercial, así
como otras personas jurídicas que ejerzan actividades comerciales o indus-triales, que estén constituidas de conformidad con el derecho portugués;
l) las sociedades constituidas de conformidad con el derecho del Reino Unido;
▼
A1
m) las sociedades de derecho austríaco denominadas «Aktiengesellschaft»,
«Gesellschaft mit beschränkter Haftung»;
n) las sociedades de derecho finlandés denominadas «osakeyhtiö/aktiebolag»,
«osuuskunta/andelslag», «säästöpankki/sparbank» et «vakuutusyhtiö/försäk-ringsbolag»;
o) las sociedades de derecho sueco denominadas «aktiebolag», «bankaktie-
bolag», «försäkringsaktiebolag».