1990L0434 — ES — 01.05.2004 — 002.001 — 1
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►B DIRECTIVA DEL CONSEJO
de 23 de julio de 1990
relativa al régimen fiscal común aplicable a las fusiones, escisiones, aportaciones de activos y
canjes de acciones realizados entre sociedades de diferentes Estados miembros
(90/434/CEE)
(DO L 225 de 20.8.1990, p. 1)
Modificada por:
Diario Oficial
nopágina fecha
►A1 Acta de adhesión de Austria, de Finlandia y de Suecia C 241 21 29.8.1994
(adaptada por Decisión 95/1/CE, Euratom, CECA del Consejo) L 1 1 1.1.1995
►A2 Acta relativa a las condiciones de adhesión de la República Checa, la
República de Estonia, la República de Chipre, la República de Letonia,la República de Lituania, la República de Hungría, la República deMalta, la República de Polonia, la República de Eslovenia y la RepúblicaEslovaca, y a las adaptaciones de los Tratados en los que se fundamenta
la UniónL 236 33 23.9.2003
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DIRECTIVA DEL CONSEJO
de 23 de julio de 1990
relativa al régimen fiscal común aplicable a las fusiones, escisiones,
aportaciones de activos y canjes de acciones realizados entre socie-
dades de diferentes Estados miembros
(90/434/CEE)
EL CONSEJO DE LAS COMUNIDADES EUROPEAS,
Visto el Tratado constitutivo de la Comunidad Económica Europea y,
en particular, su artículo 100,
Vista la propuesta de la Comisión (1),
Visto el dictamen del Parlamento Europeo (2),
Visto el dictamen del Comité Económico y Social (3),
Considerando que las fusiones, escisiones, aportaciones de activos y
canjes de acciones entre sociedades de diferentes Estados miembros
pueden ser necesarios para crear en la Comunidad condiciones
análogas a las de un mercado interior, y para garantizar así el estable-cimiento y el buen funcionamiento del mercado común; que dichasoperaciones no deben verse obstaculizadas por restricciones, desven-tajas o distorsiones particulares derivadas de las disposiciones fiscalesde los Estados miembros; que, por consiguiente, es importante esta-
blecer para dichas operaciones unas normas fiscales neutras respecto
de la competencia, con el fin de permitir que las empresas se adaptena las exigencias del mercado común, aumenten su productividad yrefuercen su posición de competitividad en el plano internacional;
Considerando que las disposiciones de orden fiscal penalizan en la
actualidad dichas operaciones en relación a las de sociedades de un
mismo Estado miembro; que es necesario eliminar dicha penalización;
Considerando que no es posible alcanzar dicho objetivo mediante una
ampliación a escala comunitaria de los regímenes internos vigentes en
los Estados miembros, ya que las diferencias entre dichos regímenes
podrían provocar distorsiones; que sólo un régimen fiscal común puedeconstituir una solución satisfactoria al respecto;
Considerando que el régimen fiscal común debe evitar una imposición
con ocasión de una fusión, de una escisión, de una aportación de
activos o de un canje de acciones, al tiempo que salvaguarde los inte-
reses financieros del Estado de la sociedad transmitente o dominada;
Considerando que en lo referente a las fusiones, escisiones y apor-
taciones de activos, estas operaciones tendrán normalmente comoresultado, bien la transformación de la sociedad transmitente en esta-
blecimiento permanente de la sociedad beneficiaria de la aportación,
bien la incorporación de los activos a un establecimiento permanentede esta última sociedad;
Considerando que el régimen de diferimiento, hasta su realización efec-
tiva, de la tributación de plusvalías correspondientes a los bienes
aportados, aplicado a los de dichos bienes destinados al citado estable-
cimiento permanente, permite evitar la tributación de las plusvalíascorrespondientes, al tiempo que se garantiza su gravamen ulterior porparte del Estado de la sociedad transmitente en el momento de su reali-zación;
Considerando que conviene igualmente definir el régimen fiscal que
deba aplicarse a determinadas provisiones, reservas o pérdidas de lasociedad transmitente y regular los problemas fiscales que se planteancuando una de las dos sociedades posee una participación en el capitalde la otra;1990L0434 — ES — 01.05.2004 — 002.001 — 2
(1)D O noC 39 de 22. 3. 1969, p. 1.
(2)D O noC 51 de 29. 4. 1970, p. 12.
(3)D O noC 100 de 1. 8. 1969, p. 4.
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Considerando que la atribución de títulos de la sociedad beneficiaria o
dominante a los socios de la sociedad transmitente no debe por símisma dar lugar a imposición alguna a dichos socios;
Considerando que conviene prever la facultad de los Estados miembros
de rechazar el beneficio de la aplicación de la presente Directivacuando la operación de fusión, de escisión, de aportación de activos ode canje de acciones tenga como objetivo el fraude o la evasión fiscal
o como efecto que una sociedad, participe o no en la operación, ya no
reúna las condiciones necesarias para la representación de los trabaja-dores en los órganos de la sociedad,
HA ADOPTADO LA PRESENTE DIRECTIVA:
TÍTULO I
Disposiciones generales
Artículo 1
Cada Estado miembro aplicará la presente Directiva a las operaciones
de fusión, de escisión, de aportación de activos y de canje de accionesrelativas a sociedades de dos o más Estados miembros.
Artículo 2
A los efectos de la aplicación de la presente Directiva, se entenderá
por:
a) fusión: la operación por la cual:
— una o varias sociedades transfieren a otra sociedad ya existente,
como consecuencia y en el momento de su disolución sin liqui-dación, la totalidad de su patrimonio, activo y pasivo, mediante
la atribución a sus socios de títulos representativos del capital
social de la otra sociedad y, en su caso, de una compensaciónen dinero que no exceda del 10 % del valor nominal o, a faltade valor nominal, de un valor equivalente al nominal de dichostítulos deducido de su contabilidad;
— dos o más sociedades, como consecuencia y en el momento de
su disolución sin liquidación, transfieren a una sociedad consti-
tuida por ellas la totalidad de su patrimonio, activo y pasivo,mediante la atribución a sus socios de títulos representativosdel capital social de la nueva sociedad y, en su caso, de unacompensación en dinero que no exceda del 10 % del valor
nominal o, a falta de valor nominal, de un valor equivalente al
nominal de dichos títulos deducido de su contabilidad;
— una sociedad transfiere, como consecuencia y en el momento de
su disolución sin liquidación, el conjunto de su patrimonio,activo y pasivo, a la sociedad que posee la totalidad de lostítulos representativos de su capital social;
b) escisión: la operación por la cual una sociedad transfiere a dos o
más sociedades ya existentes o nuevas, como consecuencia y en el
momento de su disolución sin liquidación, la totalidad de su patri-
monio, activo y pasivo, mediante la atribución a sus socios, conarreglo a una norma proporcional, de títulos representativos delcapital social de las sociedades beneficiarias de la aportación y, ensu caso, de una compensación en dinero que no exceda del 10 % delvalor nominal o, a falta de valor nominal, de un valor equivalente al
nominal de dichos títulos deducido de su contabilidad;
c) aportación de activos: la operación por la cual una sociedad aporta,
sin ser disuelta, a otra sociedad la totalidad o una o más ramas de su
actividad, mediante la entrega de títulos representativos del capitalsocial de la sociedad beneficiaria de la aportación;
d) canje de acciones: la operación por la cual una sociedad adquiere
una participación en el capital social de otra sociedad que le permiteobtener la mayoría de los derechos de voto de dicha sociedad,mediante la atribución a los socios de la otra sociedad, a cambiode sus títulos, de títulos representativos del capital social de la1990L0434 — ES — 01.05.2004 — 002.001 — 3
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primera sociedad y, en su caso, de una compensación en dinero que
no exceda del 10 % del valor nominal o, a falta de valor nominal,de un valor equivalente al nominal de dichos títulos deducido de su
contabilidad;
e) sociedad transmitente: la sociedad que transfiere su patrimonio,
activo y pasivo, o que aporta el conjunto o una o varias ramas desu actividad;
f) sociedad beneficiaria: la sociedad que recibe el patrimonio, activo y
pasivo, o el conjunto o una o varias ramas de actividad de lasociedad transmitente;
g) sociedad dominada: la sociedad en la que otra sociedad adquiere
una participación mediante un canje de títulos;
h) sociedad dominante: la sociedad que adquiere una participación
mediante un canje de títulos;
i) rama de actividad: el conjunto de elementos de activo y de pasivo
de una división de una sociedad que constituyen desde el punto de
vista de la organización una explotación autónoma, es decir, un
conjunto capaz de funcionar por sus propios medios.
Artículo 3
A los efectos de la aplicación de la presente Directiva, el término
«sociedad de un Estado miembro» designará toda sociedad:
a) que revista una de las formas enumeradas en el Anexo;
b) que, con arreglo a la legislación fiscal de un Estado miembro, se
considere que tiene su domicilio fiscal en dicho Estado y que, atenor de un convenio en materia de doble imposición, celebradocon un Estado tercero, no se considera que tiene su domicilio fiscal
fuera de la Comunidad;
c) que, además, esté sujeta, sin posibilidad de opción y sin estar
exenta, a uno de los impuestos siguientes:
— impôt des sociétés/vennootschapsbelasting en Bélgica,
— selskabsskat en Dinamarca,— Körperschaftsteuer en la RF de Alemania,
—φόρος εισοδήµατος νοµικών προσώπων κερδοκοπικού
χαρακτήρα en Grecia,
— impuesto sobre sociedades en España,
— impôt sur les sociétés en Francia,— corporation tax en Irlanda,
— imposta sul reddito delle persone giuridiche en Italia,
— impôt sur le revenu des collectivités en Luxemburgo,— vennootschapsbelasting en los Países Bajos,
— imposto sobre o rendimento das pessoas colectivas en Portugal,
— corporation tax en el Reino Unido,
— Körperschaftsteuer en Austria,
— yhteisöjen tulovero/inkomstskatten för samfund en Finlandia,
— statlig inkomstskatt en Suecia,
—D a ňzpříjmůprávnických osob en la República Checa,
— Tulumaks en Estonia,
—Φόρος Εισοδήµατος en Chipre,
—u z ņēmumu ien ākuma nodoklis en Letonia,
— Pelno mokestis en Lituania,— Társasági adó en Hungría,
— Taxxa fuq l-income en Malta,
— Podatek dochodowy od osób prawnych en Polonia,— Davek od dobi čka pravnih oseb en Eslovenia,
—D a ňz príjmov právnických osôb en Eslovaquia,1990L0434 — ES — 01.05.2004 — 002.001 — 4
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o a cualquier otro impuesto que sustituyere a uno de dichos
impuestos.
TÍTULO II
Normas aplicables a las fusiones, escisiones y canjes de acciones
Artículo 4
1. La fusión o escisión no implicará gravamen alguno sobre las plus-
valías determinadas por la diferencia entre el valor real de loselementos de activo y de pasivo transferidos y su valor fiscal.
Se entenderá por:
— valor fiscal: el valor que se habría utilizado para calcular los bene-
ficios o las pérdidas que integrarían la base imponible de un
impuesto sobre la renta, los beneficios o las plusvalías de la
sociedad transmitente, si dichos elementos de activo y de pasivose hubieran vendido en el momento de la fusión o de la escisiónpero al margen de dicha operación;
— elementos de activo y de pasivo transferidos: los elementos de
activo y de pasivo de la sociedad transmitente que, como conse-cuencia de la fusión o de la escisión, queden efectivamentevinculados al establecimiento permanente de la sociedad benefi-
ciaria situado en el Estado miembro de la sociedad transmitente y
que contribuyan a la obtención de los resultados que integrarían labase imponible de los impuestos.
2. Los Estados miembros subordinarán la aplicación de lo dispuesto
en el apartado 1 a la condición de que la sociedad beneficiaria calculelas nuevas amortizaciones y las plusvalías o minusvalías relativas a loselementos de activo y de pasivo transferidos en las mismas condiciones
en que lo habrían realizado la o las sociedades transmitentes si no se
hubiera llevado a cabo la fusión o la escisión.
3. Cuando, con arreglo a la legislación del Estado miembro de la
sociedad transmitente, la sociedad beneficiaria pueda calcular lasnuevas amortizaciones y las plusvalías o minusvalías relativas a loselementos de activo y de pasivo transferidos en condiciones distintasde las previstas en el apartado 2, el apartado 1 no se aplicará a loselementos de activo y de pasivo para los que la sociedad beneficiaria
haya hecho uso de dicha facultad.
Artículo 5
Los Estados miembros adoptarán las medidas necesarias para que las
provisiones o reservas regularmente constituidas con exención parcial
o total del impuesto por la sociedad transmitente, a excepción de las
procedentes de establecimientos permanentes en el extranjero, seanasumidas, en las mismas condiciones de exención del impuesto, porlos establecimientos permanentes de la sociedad beneficiaria situadosen el Estado miembro de la sociedad transmitente, en cuyo caso la
sociedad beneficiaria asumirá los derechos y obligaciones de la
sociedad transmitente.
Artículo 6
En la medida en que los Estados miembros apliquen, cuando las opera-
ciones a que hace referencia el artículo 1 se efectúen entre sociedades
del Estado de la sociedad transmitente, disposiciones que permitan que
la sociedad beneficiaria asuma las pérdidas de la sociedad transmitenteaún no amortizadas desde el punto de vista fiscal, los Estados miem-bros ampliarán la aplicación de dichas disposiciones a la asunción,por parte de los establecimientos permanentes de la sociedad benefi-
ciaria situados en su territorio, de las pérdidas de la sociedad
transmitente aún no amortizadas desde el punto de vista fiscal.
Artículo 7
1. Cuando la sociedad beneficiaria posea una participación en el
capital de la sociedad transmitente, no podrá aplicarse ningún1990L0434 — ES — 01.05.2004 — 002.001 — 5
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gravamen sobre la plusvalía obtenida por la sociedad beneficiaria con
motivo de la anulación de su participación.
2. Los Estados miembros podrán introducir excepciones a lo dispu-
esto en el apartado 1 cuando la participación de la sociedad
beneficiaria en el capital de la sociedad transmitente no exceda del
25 %.
Artículo 8
1. La atribución, con motivo de una fusión, de una escisión o de un
canje de acciones, de títulos representativos del capital social de la
sociedad beneficiaria o dominante a un socio de la sociedad transmi-tente o dominada, a cambio de títulos representativos del capitalsocial de esta última sociedad, no deberá ocasionar por sí misma laaplicación de un impuesto sobre la renta, los beneficios o las plusvalías
de dicho socio.
2. Los Estados miembros subordinarán la aplicación del apartado 1 a
la condición de que el socio no atribuya a los títulos recibidos a cambio
un valor fiscal más elevado que el que tuvieren los títulos cambiadosinmediatamente antes de la fusión, la escisión o el canje de acciones.
La aplicación del apartado 1 no impedirá a los Estados miembros
gravar el beneficio resultante de la ulterior cesión de los títulos reci-bidos de la misma forma en que se habría gravado el beneficioresultante de la cesión de los títulos antes de la atribución.
Se entiende por «valor fiscal» el valor que se utilizaría como base para
calcular los posibles beneficios o las pérdidas que integrarían la base
imponible de un impuesto sobre la renta, los beneficios o las plusvalíasdel socio de la sociedad.
3. Cuando un socio tuviere la autorización, con arreglo a la legisla-
ción del Estado miembro de su residencia, para optar por untratamiento fiscal diferente del que se define en el apartado 2, el apar-tado 1 no se aplicará a los títulos representativos para los que dicho
socio haya ejercido su derecho de opción.
4. Los apartados 1, 2y3n o obstarán para tomar en consideración,
en la imposición del socio, la compensación en dinero que, en su caso,
se le haya atribuido con motivo de la fusión, de la escisión o del canjede acciones.
TÍTULO III
Normas aplicables a las aportaciones de activos
Artículo 9
Los artículos 4, 5y6s e aplicarán a las aportaciones de activos.
TÍTULO IV
Caso particular de la aportación de un establecimiento permanente
Artículo 10
1. Cuando entre los bienes aportados con motivo de una fusión, de
una escisión o de una aportación de activos figure un establecimiento
permanente de la sociedad transmitente situado en un Estado miembro
distinto del de dicha sociedad, este último renunciará a los derechos deimposición sobre dicho establecimiento permanente. No obstante, elEstado de la sociedad transmitente podrá reintegrar en los beneficiosimponibles de dicha sociedad las pérdidas anteriores del estableci-
miento permanente que se hayan deducido, en su caso, del beneficio
imponible de la sociedad en dicho Estado y que no se hayan compen-sado. El Estado en el que esté situado el establecimiento permanente yel Estado de la sociedad beneficiaria aplicarán a dicha aportación lasdisposiciones de la presente Directiva como si el primer Estado fuereel de la sociedad transmitente.1990L0434 — ES — 01.05.2004 — 002.001 — 6
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2. No obstante lo dispuesto en el apartado 1, cuando el Estado
miembro de la sociedad transmitente aplique un régimen mundial deimposición del beneficio, dicho Estado podrá gravar los beneficios o
las plusvalías del establecimiento permanente resultantes de la fusión,
de la escisión o de la aportación de activos, siempre que admita ladeducción del impuesto que, de no existir las disposiciones de lapresente Directiva, se hubiere aplicado a dichos beneficios o plusvalíasen el Estado en el que esté situado el establecimiento permanente y que
admita dicha deducción del mismo modo y por el mismo importe por
el que lo habría hecho si el impuesto hubiera sido aplicado y pagado.
TÍTULO V
Disposiciones finales
Artículo 11
1. Un Estado miembro podrá negarse a aplicar total o parcialmente
las disposiciones de los títulos II, III y IV o a retirar el beneficio de lasmismas cuando la operación de fusión, de escisión, de aportación deactivos o de canje de acciones:
a) tenga como principal objetivo o como uno de los principales obje-
tivos el fraude o la evasión fiscal; el hecho de que una de las
operaciones contempladas en el artículo 1 no se efectúe por motivoseconómicos válidos, como son la reestructuración o la racionaliza-ción de las actividades de las sociedades que participan en laoperación, puede constituir una presunción de que esta operacióntiene como objetivo principal o como uno de sus principales obje-
tivos el fraude o la evasión fiscal;
b) tenga por resultado que una sociedad, que participe o no en la
operación, ya no reúna las condiciones necesarias para la represen-tación de los trabajadores en los órganos de la sociedad según las
modalidades aplicables antes de la operación en cuestión.
2. La letra b) del apartado 1 se aplicará mientras y en la medida en
que no pueda aplicarse a las sociedades a las que se refiere la presenteDirectiva ninguna normativa comunitaria que incluya disposicionesequivalentes en materia de representación de los trabajadores en losórganos de la sociedad.
Artículo 12
1. Los Estados miembros pondrán en vigor las disposiciones legales,
reglamentarias y administrativas necesarias para dar cumplimiento a lo
dispuesto en la presente Directiva antes del 1 de enero de 1992. Infor-
marán de ello inmediatamente a la Comisión.
2. No obstante lo dispuesto en el apartado 1, la República Portu-
guesa podrá aplazar hasta el 1 de enero de 1993 la puesta enaplicación de las disposiciones relativas a las aportaciones de activosy al canje de acciones.
3. Los Estados miembros comunicarán a la Comisión el texto de las
disposiciones básicas de Derecho interno que adopten en el ámbito
regulado por la presente Directiva.
Artículo 13
Los destinatarios de la presente Directiva serán los Estados miembros.1990L0434 — ES — 01.05.2004 — 002.001 — 7
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ANEXO
Lista de las sociedades a que hace referencia la letra a) del artículo 3
a) Las sociedades de derecho belga denominadas «société anonyme»/«naam-
loze vennootschap», «société en commandite par actions»/«commanditaire
vennootschap op aandelen», «société privée à responsabilité limitée»/
«besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid», así como las enti-
dades de derecho público que operen en régimen de derecho privado;
b) las sociedades de derecho danés denominadas «aktieselskab», «anparts-
selskab»;
c) las sociedades de derecho alemán denominadas «Aktiengesellschaft»,
«Kommanditgesellschaft auf Aktien», «Gesellschaft mit beschränkter
Haftung», «bergrechtliche Gewerkschaft»;
d) las sociedades de derecho helénico denominadas « ανώνυµη εταιρία »;
e) las sociedades de derecho español denominadas «sociedad anónima»,
«sociedad comanditaria por acciones», «sociedad de responsabilidad limi-
tada», así como las entidades de derecho público que operen en régimen de
derecho privado;
f) las sociedades de derecho francés denominadas «société anonyme», «société
en commandite par actions», «société à responsabilité limitée», así como los
establecimientos y empresas públicas de carácter industrial y comercial;
g) las sociedades de derecho irlandés denominadas «public companies limited
by shares or by guarantee», «private companies limited by shares or by
guarantee», los establecimientos registrados bajo el régimen de las «Indus-
trial and Provident Societies Acts» o las «building societies» registradas
bajo el régimen de las «Building Societies Acts»;
h) las sociedades de derecho italiano denominadas «società per azioni»,
«società in accomandita per azioni», «società a responsabilità limitata», así
como las entidades públicas y privadas que ejercen actividades industriales y
comerciales;
i) las sociedades de derecho luxemburgués denominadas «société anonyme»,
«société en commandite par actions», «société à responsabilité limitée»;
j) las sociedades de derecho neerlandés denominadas «naamloze vennoots-
chap», «besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid»;
k) las sociedades comerciales o las sociedades civiles de forma comercial, así
como otras personas jurídicas que ejerzan actividades comerciales o indus-
triales, que estén constituidas de conformidad con el derecho portugués;
l) las sociedades constituidas de conformidad con el derecho del Reino Unido;
m) las sociedades de derecho austríaco denominadas «Aktiengesellschaft»,
«Gesellschaft mit beschränkter Haftung»;
n) las sociedades de derecho finlandés denominadas «osakeyhtiö/aktiebolag»,
«osuuskunta/andelslag», «säästöpankki/sparbank» y «vakuutusyhtiö/
försäkringsbolag»;
o) las sociedades de derecho sueco denominadas «aktiebolag», «bankaktie-
bolag», «försäkringsaktiebolag»;
p) las sociedades de derecho checo denominadas: «akciová spole čnost», «spole
◄nost s ru čením omezeným»;
q) las sociedades de derecho estonio denominadas: «täisühing», «usaldu-
sühing», «osaühing», «aktsiaselts», «tulundusühistu»;
r) en virtud del derecho chipriota « εταιρείες » según se definen en la Ley del
impuesto sobre la renta;
s) las sociedades de derecho letón denominadas: «akciju sabiedr ība»,
«sabiedr ība ar ierobežotu atbild ību»;
t) las sociedades de derecho lituano;
u) las sociedades de derecho húngaro denominadas: «közkereseti társaság»,
«betéti társaság», «közös vállalat», «korlátolt felel ősségűtársaság», «rész-
vénytársaság», «egyesülés», «közhasznú társaság», «szövetkezet»;
v) las sociedades de derecho maltés denominadas: «Kumpaniji ta' Responsabi-
lita' Limitata», «So ċjetajiet en commandite li l-kapital tag ħhom maqsum
f'azzjonijiet»;
w) las sociedades de derecho polaco denominadas: «spółka akcyjna», «spółka z
ograniczon ąodpowiedzialno ścią»;1990L0434 — ES — 01.05.2004 — 002.001 — 8
▼A1
▼A2
▼A2
x) las sociedades de derecho esloveno denominadas: «delniška družba»,
«komanditna družba», «družba z omejeno odgovornostjo»;
y) las sociedades de derecho eslovaco denominadas: «Akciová spolo čnosť»,
«Spolo čnosťsr učením obmedzeným», «Komanditná spolo čnosť».1990L0434 — ES — 01.05.2004 — 002.001 — 9