For at forstå meningen med henvisningerne til fællesskabsretten i det første spørgsmål, må man først erindre, at Rådets forordning nr. 19 af 4. april 1962 om gradvis indførelse af en fælles markedsordning for korn indførte en afgiftsordning for handelen mellem medlemsstaterne og tredjelande (artikel 1) og samtidig bemyndigede medlemsstaterne til at yde eksportrestitutioner »for at muliggøre udførsel til tredjelande på grundlag af verdensmarkedspriserne«, og erstatte forskellen mellem disse priser og priserne i udførselsmedlemsstaten (artikel 20, stk. 2). I fortegnelsen over de produkter, som den fælles markedsordning for korn gjaldt for, var (artikel 1, litra d)) »de i bilaget til denne forordning nævnte forædlede produkter« anført, især »korn... valset (herunder flager)«, som hører til den kategori, der svarer til pos. 11.02 i den fælles toldtarif.

Rådets forordning nr. 141/64, som specielt vedrører ordningen for produkter forarbejdet på basis af korn og ris, indfører også en afgifts- og restitutionsordning og behandler i artikel 5, stk. 1 (hvorefter afgifternes bevægelige delbeløb skal bestemmes) igen produkterne »under den fælles toldtarifs pos. 11.02«, heri indbefattet »korn... valset (herunder flager)«, og herunder flager (B), underinddelt i tre grupper: flager af byg og havre (B, a), flager af andre kornsorter (B, b) og »alle andre tilfælde« (B, c). Man må holde sig for øje, at betydningen af denne inddeling fremgik af de forskellige mængder basisprodukter, som var fastsat for hver gruppe, og hvorefter afgifternes og restitutionernes størrelse rettede sig: for flager af byg og havre var forholdet for restitutionens vedkommende 200 kg basisprodukt, som kunne indføres afgiftsfrit for hver 100 kg udførte flager; for flager af andre kornsorter var forholdet nedsat til 180 kg pr. 100 kg udført vare, og i »alle andre tilfælde« var forholdet 102 til 100. Desuden stiller den her gennemgåede bestemmelse for »flager af andre kornsorter« (gruppe B, b) den betingelse, at deres askeindhold i tørstoffet skal udgøre »2 vægtprocent eller mindre«. Med henblik herpå ønsker den forelæggende ret nu at vide, om opfyldelsen af denne betingelse er tilstrækkelig til, at flager af sorghum kan henføres under gruppe B, b.

Det ligeledes af den forelæggende ret opstillede alternativ består i, at de pågældende flager også skal være afskallede. Dette alternativ finder sin forklaring, hvis man erindrer, at der i Domstolens praksis findes et meget vigtigt fortilfælde, nemlig dommen af 8. april 1976 i sag 106/75, Merkur mod Hauptzollamt Hamburg-Jonas (Sml. 1976, s. 531).

Også dengang var det omtvistet, hvorledes man skulle tarifere en under pos. 11.02 hørende vare, som af den udførende virksomhed blev angivet som flager af byg, men af de tyske toldmyndigheder derimod blev kvalificeret som valset byg; også dengang drejede det sig om ydelse af eksportrestitutioner. Med henblik på tarifering under pos. 11.02 Ε I litra b) i den fælles toldtarif (flager af byg) drejede det sig netop om, hvorvidt fremstilling af flager bortset fra knusning eller valsning af kornet også forudsætter en afskalningsproces, hvorved kornene befries for en del af skallen. Domstolen statuerede, at flager af byg »er fremstillet af korn, som har gennemgået en afskalningsproces, hvorved en del af skallen er fjernet« (præmis 5), mens valsede bygkorn kun [gennemgår] en behandling, der ganske vist ændrer deres form, men ikke fjerner størstedelen af deres avner, som ifølge de forklarende Bruxelles-bemærkninger »er for fastvokset til at kunne fjernes alene ved tærskning« (præmis 4).

Af den sidste sætning fremgår det klart, at Domstolen tog de Forklarende bemærkninger til Toldsamarbejdsrådet-Nomenklatur i betragtning (den såkaldte Bruxelles-nomenklatur); den understregede desuden, at den forklarende bemærkning nr. 3 til pos. 11.02 ved »afskallet korn... [forstår] korn, hvor frøhinden (hinden under avnerne) er delvis fjernet, og i visse tilfælde også korn af visse bygsorter, hvis avner er fjernet, således at kernen almindeligvis er synlig (avnerne kan kun fjernes ved formaling, idet de er for fastvokset til at kunne fjernes alene ved tærskning, jf. de forklarende bemærkninger til pos. 10.03)«. I samme dom blev det også fremhævet, at der i den efterfølgende forklarende bemærkning nr. 6 ligeledes til pos. 11.02 ved flager forstås »valset korn, fremstillet ved presning eller valsning af hele korn og med en del af skallen bevaret« (præmis 3).