12

De faktiske omstændigheder, der ligger til grund for tvisten, således som de fremgår af den appellerede doms præmis 10-59, er følgende. »10 Den 25. september 2002 besluttede [Vivendi Universal (herefter »Vivendi Universal«)] at afstå de forlagsinteresser, der ejedes i Europa af dets datterselskab VUP. 11 Lagardère meldte sig som kandidat til at overtage disse aktiver, bestående af VUP’s bestemmende kapitalandele og aktiver (herefter »målaktiverne«). 12 Det viste sig imidlertid, at den tidsplan for afståelsen, der var opstillet af [Vivendi Universal], som ønskede et hurtigt salg og en hurtig afregning, ikke var forenelig med den tid, der krævedes til at gennemføre de nødvendige formaliteter om forudgående godkendelse fra de kompetente konkurrencemyndigheder af den påtænkte erhvervelse. 13 Lagardère anmodede derfor [NBP] om at indtræde i sit sted via et datterselskab, oprettet med det formål at købe målaktiverne hos VUP, beholde dem midlertidigt og videresælge dem til Lagardère, når sidstnævnte havde modtaget godkendelse af en sådan erhvervelse. 14 Efter Lagardères tilsagn over for NBP om at bære hele risikoen forbundet med foranstaltningerne med henblik på at gennemføre den planlagte fusion og holde NBP skadesløs for alle tab, accepterede sidstnævnte Lagardères anmodning ved skrivelse af 8. oktober 2002. 15 Lagardère og NBP meddelte hovedvilkårene for NBP’s overtagelse af målaktiverne til Kommissionen […], som godkendte disse. 16 Den 14. oktober 2002 underskrev NBP og Lagardère en aftale med titlen »Aftaler NBP/Lagardère-koncernen vedrørende VUP«, hvis afsnit I, »Overdragelsesstrukturer« (»HOLDCO«), indeholdt følgende bestemmelser: Eneste formål Erhvervelse fra [Vivendi Universal], indehavelse og overdragelse af VUP’s aktiviteter [...] NBP’s finansiering af HOLDCO 100% af [mål]aktivernes købspris, inkl. enhver eventuel justering i medfør af kontrakten om erhvervelse af [mål] aktiverne fra [Vivendi Universal] Egenkapital på 38 500 EUR Forudbetaling fra aktionærerne i NBP for det resterende beløb De juridiske rammer for transaktionen Artikel 3, stk. 5, litra a), i [...] forordning nr. 4064/89 [...]; mål om videresalg af samtlige aktier i HOLDCO til Lagardère 17 Lagardère forelagde herefter [Vivendi Universal] sit tilbud om overtagelse af målaktiverne, som tog højde for indsættelsen af NBP eller en anden enhed i denne koncern i stedet for Lagardère. 18 [Vivendi Universal] besluttede at indlede forhandlinger med Lagardère med henblik på afståelse af målaktiverne. 19 I en fælles erklæring af 23. oktober 2002 erklærede Lagardère og NBP: »Det er [...] i fuld forståelse med [Vivendi Universal], at NBP blev inddraget i [Lagardères] ansøgning i processen om overtagelse af VUP [...] NBP’s inddragelse sker inden for rammerne af artikel 3, stk. 5, litra a), i forordning nr. 4064/89 [...], hvorefter en finansiel virksomhed kan erhverve en virksomhed med henblik på virksomhedens videresalg uden at skulle indhente en tilladelse fra Kommissionen [...] (idet en sådan transaktion ikke anses for en fusion).« 20 Den 29. oktober 2002 godkendte [Vivendi Universal] afståelsen til Lagardère af målaktiverne bestående af VUP’s forlagsinteresser i Europa og i Latinamerika, med undtagelse af Brasilien. 21 Den 3. december 2002 underskrev Investima 10 […], et helejet datterselskab af Ecrinvest 4 […], som igen er et helejet datterselskab af Segex [...], som NBP har hele kontrollen med, et tilsagn om køb af målaktiverne til fordel for VUP. I henhold til dette tilsagn forpligtede Investima 10 sig til at indgå en aftale om køb af målaktiverne (herefter »købsaftalen«) med VUP under forbehold af VUP’s tiltrædelse af dette tilsagn. 22 Samme dag indgik Segex og Excrinvest 4 en overdragelsesaftale med Lagardère, der gav Lagardère ret til via Ecrinvest 4, at opkøbe hele aktiekapitalen i Investima 10 (herefter »overdragelsesaftalen«). 23 I henhold til overdragelsesaftalen skulle Segex til Lagardère overdrage dels samtlige aktier i Ecrinvest 4, som ejedes af Segex, dels to løbende fordringer, som Segex havde på Ecrinvest 4, således som de bestod på datoen for overdragelsen af ejendomsretten herover fra Segex til Lagardère. 24 Overdragelsesaftalens artikel 3, stk. 2, litra i), præciserede, at datoen for overdragelsen til Lagardère af ejendomsretten over aktierne i Ecrinvest 4 og over Segex’ to fordringer på Ecrinvest 4 skulle ske efter Lagardères opnåelse hos de kompetente konkurrencemyndigheder af tilladelsen til at erhverve Ecrinvest 4. 25 Ifølge overdragelsesaftalens artikel 3, stk. 3, første og andet afsnit, skulle overdragelsen til Lagardère af ejendomsretten over målaktiverne i form af kapital i Investima 10, som var ejer af disse målaktiver, senest finde sted på tredivtedagen efter datoen for den beslutning, som tillod den planlagte fusion, eller den første hverdag efter tredivtedagen, hvis sidstnævnte ikke var en hverdag. 26 Overdragelsesaftalens artikel 1, stk. 1, andet afsnit, fastsatte, at overdragelsen til Lagardère af ejendomsretten over aktierne i Ecrinvest 4 skulle ske på datoen for overdragelsen i medfør af Segex’ opfyldelse af de nødvendige formaliteter for denne overdragelse. 27 Overdragelsesaftalens artikel 1 præciserede i andet og fjerde afsnit i stk. 2 og 3, at overdragelsen af ejendomsretten over Segex’ to fordringer på Ecrinvest 4 skulle ske på datoen for overdragelsen, og at Lagardère fra denne dato ville være kreditor for Ecrinvest 4 i stedet for Segex. 28 Følgende fremgik af overdragelsesaftalens artikel 3, stk. 1, andet og tredje afsnit: »[...] overdragelsen af aktierne [og af fordringerne] er bindende, endelig og uigenkaldelig, idet afgørelserne fra de kompetente konkurrencemyndigheder bestemmer datoen for overdragelsen af ejendomsretten over de nævnte aktier og fordringer [til Lagardère]. Parterne anerkender, at der ikke kan ske nogen overdragelse af ejendomsretten over aktierne [og over fordringerne] før datoen for overdragelsen, og at [Segex] følgelig ikke kan afstå alle eller en del af aktierne [og fordringerne] eller indrømme sikkerheder i de sidstnævnte eller udstede noget værdipapir, som giver eller kan give umiddelbar adgang eller adgang på sigt til en andel af kapitalen eller stemmerettighederne i Ecrinvest 4, eller forpligte sig til på sigt eller under visse betingelser at foretage en af de førnævnte transaktioner.« 29 Bilag 7 til overdragelsesaftalen indeholder følgende opregning af de beslutninger fra direktionen i Investima 10, som skal fremlægges for selskabets bestyrelse med henblik på en eventuel udøvelse af bestyrelsens vetoret: »1. Alle former for afståelse eller overdragelse eller opdeling af alle eller en del af [a]ktiverne til fordel for tredjemænd, som ikke kontrolleres af [Investima 10], eller udstedelse af sikkerheder i alle eller en del af [a]ktiverne eller [a]ktivernes indskydelse i kapitalen for sådanne tredjemænd eller tilsagn om på sigt eller under visse betingelser at foretage en af disse transaktioner, medmindre det sker til gennemførelse af en aftale indgået af [Investima 10] på datoen for undertegnelsen af denne aftale. Udpegning af de organer, som er ansvarlige for [a]ktiverne. Gennemførelse af bestemmelser om justering af priser og garantier for aktiver og passiver i [købsaftalen]. Gennemførelse af alle forkøbsrettigheder, salgs- eller købstilsagn, fælles udtræden og lign. vedrørende [d]eltagelser, fastsat i [købsaftalen]. Forskudsudbetaling af udbytte.« 30 Parterne har i overdragelsesaftalens artikel 2, stk. 1 og 2, aftalt en pris for den samlede overdragelse af aktierne og en pris for overdragelsen af de to fordringer. I henhold til disse bestemmelser betalte Lagardère prisen for aktierne og de to fordringer til Segex den 3. december 2002. 31 Segex indvilligede i træk på løbende konto til fordel for Ecrinvest 4, idet det påhvilede dette selskab at indvillige i tilsvarende træk på løbende konto til fordel for Investima 10, for at gøre det muligt for dette selskab at købe målaktiverne, forudsat at tilsagnet om køb af målaktiverne blev opfyldt af VUP. 32 Lagardère forpligtede sig til at holde Segex, Ecrinvest 4 og Investima 10 skadesløse for ethvert tab som følge af overdragelsesaftalens gennemførelse, medmindre der forelå svig eller grov uagtsomhed. 33 Lagardère instruerede Crédit agricole Indosuez SA om til fordel for Segex at udstede en anfordringsgaranti på selskabets tilsagn over for Segex. Lagardère forpligtede sig med henblik herpå til til Crédit agricole Indosuez at betale ethvert garantibeløb, som dette kreditinstitut måtte anmodes om at betale. 34 Endelig stillede Lagardère kaution som selvskyldner for Investima 10 for at garantere VUP’s udlejer, at Investima 10 betalte leje for en ejendom, som samlede hovedparten af VUP-husets forlagsvirksomhed. 35 Lagardère indgav et udkast til anmeldelse af den planlagte erhvervelse af målaktiverne til Kommissionen den 10. december 2002. 36 Den 20. december 2002 tiltrådte VUP Investima 10’s tilsagn om køb, og Investima 10 indgik samme dag en købskontrakt med VUP om målaktiverne. 37 Den 14. april 2003 indgav Lagardère i henhold til artikel 4, stk. 1, i forordning nr. 4064/89 en anmeldelse til Kommissionen af sin påtænkte erhvervelse af målaktiverne. 38 I henhold til denne forordnings artikel 4, stk. 3, resulterede denne anmeldelse i offentliggørelsen af følgende meddelelse i Den Europæiske Unions Tidende af 17. april 2003 (EFT C 92, s. 9): »1 Den 14. april 2003 modtog Kommissionen i henhold til artikel 4 i […] forordning […] [nr.4064/89], […] en anmeldelse af en planlagt fusion, hvorved […] [Lagardère] erhverver kontrol, jf. artikel 3, stk. 1, litra b), i nævnte forordning, med hele virksomheden [VUP France], kontrolleret af Investima 10 og ultimativt kontrolleret af [NBP] ved køb af aktier. [...]« 39 Ved beslutning af 5. juni 2003, som var genstand for offentliggørelse i EU-Tidende af 12. juni 2003 (EUT C 137, s. 14 [...]), indledte Kommissionen en tilbundsgående undersøgelse af denne transaktion i henhold til artikel 6, stk. 1, litra c), i forordning nr. 4064/89, idet den konstaterede, at den anmeldte fusion rejste alvorlig tvivl med hensyn til dens forenelighed med fællesmarkedet. 40 Kommissionen anførte følgende i sjette til ottende betragtning til [nævnte] beslutning [...]: »6. Lagardères plan for overtagelsen af [målaktiverne] skulle opfylde en af sælgerens ønsker, som lød på en hurtig handel og hurtig afregning. Det var af hensyn til denne hurtige afvikling af handelen, at [NBP], efter opfordring fra Lagardère, blev inddraget i overtagelsen af [målaktiverne]. 7. Den 3. december 2002 indgik [NBP] en bindende salgsaftale med Lagardère, som satte Lagardère i stand til (via Ecrinvest 4) og efter godkendelse fra Kommissionen at overtage den samlede kapital i Investima 10, […] eneejer [af målaktiverne]. Lagardère betalte købsprisen for disse aktier til Segex, eneaktionær i Ecrinvest 4, samme dag. 8. Fusionen er følgelig en erhvervelse af enekontrol som omhandlet i artikel 3, stk. 1, litra b), i forordning nr. 4064/89 [...]« 41 Kommissionen sendte i medfør af artikel 11, stk. 1, i forordning nr. 4064/89 anmodninger om oplysninger til Lagardère. Da alle de oplysninger, som der var blevet anmodet om, ikke blev fremlagt inden for de fastsatte frister, vedtog Kommissionen henholdsvis den 16. juni og den 8. august 2003 to beslutninger om anmodning om oplysninger i medfør af artikel 11, stk. 5, i forordning nr. 4064/89. 42 Kommissionens frist på fire måneder at regne fra datoen for indledningen af en tilbundsgående undersøgelse i medfør af artikel 10, stk. 3, i forordning nr. 4064/89 til at fastslå, om en fusion er uforenelig med fællesmarkedet, i medfør af denne forordnings artikel 8, stk. 3, blev derfor suspenderet to gange i medfør af samme forordnings artikel 10, stk. 4. 43 Det fremgår af parternes skriftlige indlæg, at Investima 10 blev til Éditis SA (herefter »Éditis«) den 14. oktober 2003. 44 Den 27. oktober 2003 fremsendte Kommissionen en klagepunktsmeddelelse til Lagardère med fremstilling af de konkurrenceproblemer, som var forårsaget af den anmeldte fusion, og på hvilken Lagardère svarede den 17. november 2003. 45 Som følge heraf forelagde Lagardère den 2. december 2003 Kommissionen et forslag om en række afhjælpende foranstaltninger i form af tilsagn om genafståelse af målaktiver. 46 Den 22. december 2003 afgav Det Rådgivende Udvalg for fusionskontrol en enstemmig positiv udtalelse vedrørende udkastet til en betinget godkendelse af den anmeldte fusion, som Kommissionen havde forelagt det i medfør af artikel 19, stk. 3, i forordning nr. 4064/89. 47 Med den [omtvistede] beslutning vedtaget i medfør af artikel 8, stk. 2, i forordning nr. 4064/89 gav Kommissionen tilladelse til den anmeldte fusion [...], på betingelse af Lagardères fulde iagttagelse af tilsagnene som anført i bilag II til denne beslutning. 48 Kommissionen anførte i [den omtvistede] beslutning, at VUP og [Hachette Livre SA (herefter »Hachette«), som kontrolleredes af Lagardère,] var de to eneste store koncerner for fransksprogede udgivelser, som kunne varetage deres egen udvikling helt selvstændigt, for så vidt som de foruden forlagsvirksomhed rådede over et komplet afsætningsapparat (markedsføring og distribution) og desuden udgav populære billigbøger. Alle de andre koncerner afhang i mere eller mindre omfang af VUP og/eller Hachette med henblik på visse aktiviteter, og navnlig med henblik på afsætning. Ved at kombinere aktiviteterne for de to største virksomheder på markedet for fransksprogede udgivelser ville den anmeldte fusion således have konkurrencebegrænsende horisontale, vertikale og konglomeratvirkninger. 49 Kommissionen konkluderede på baggrund heraf, at i mangel af afhjælpende foranstaltninger ville den [omhandlede] fusion på flere sektormarkeder skabe eller styrke dominerende stillinger, hvilket ville bevirke, at den effektive konkurrence ville blive hæmmet på afgørende måde. 50 I henhold til sine tilsagn skulle Lagardère genafstå samtlige målaktiver (herefter »de genafståede aktiver«), med undtagelse af følgende målaktiver [...]: [...] 51 De genafståede aktiver repræsenterede ca. 60 til 70% af VUP’s omsætning på verdensplan og 70 til 80% af VUP’s omsætning på de forlagsmarkeder for fransksprogede udgivelser, der er berørt af [den omhandlede] fusion. 52 Kommissionen fandt i [den omtvistede] beslutning, at Lagardères tilsagn resulterede i fjernelsen af næsten alle horisontale overlapninger mellem aktiviteterne for parterne i [den omhandlede] fusion på samtlige fransksprogede markeder, hvor denne transaktion skabte eller styrkede en dominerende stilling, med undtagelse af markedet for opslagsværker, hvor omfanget af den af Lagardère indrømmede afvikling imidlertid var større end Hachettes [...] oprindelige markedsandel. 53 Kommissionen fandt også, at Lagardères tilsagn ved en overdragelse til en enkelt køber ville eliminere hovedparten af de vertikale virkninger og konglomeratvirkningerne af den i [den omtvistede beslutning] analyserede transaktion, som navnlig var en følge af den fusionerede enheds samlede vægt i den franske forlagsbranche og især med hensyn til markedsføring og distribution af bøger, og som bidrog til at skabe eller styrke dominerende stillinger på de omhandlede markeder. 54 Kommissionen konkluderede på baggrund heraf, at henset til Lagardères tilsagn ville [den omhandlede] fusion hverken skabe eller styrke en dominerende stilling for den fusionerede enhed på fællesmarkedet. 55 Kommissionen besluttede derfor, under forbehold af Lagardères fulde iagttagelse af dets tilsagn i overensstemmelse med artikel 2, stk. 2, og artikel 8, stk. 2, i forordning nr. 4064/89, at selskabets erhvervelse af enekontrol som omhandlet i denne forordnings artikel 3, stk. 1, litra b), over [mål]aktiverne var forenelig med fællesmarkedet og EØS-aftalen [af 2.5.1992 (EFT 1994 L 1, s. 3)]. 56 Den [omtvistede] beslutning blev offentliggjort i sammendrag i EU-Tidende af 28. april 2004 [...] i medfør af artikel 20, stk. 1, i forordning nr. 4064/89. 57 Lagardère henvendte sig til flere virksomheder, herunder appellanten, som kunne være interesserede i at købe de aktiver, der skulle genafstås. Appellanten udviste interesse for denne transaktion. 58 Den 28. maj 2004 blev Lagardère og Wendel Investissement [...] enige om et udkast til overtagelse af de genafståede aktiver. 59 Ved skrivelse af 4. juni 2004 anmodede Lagardère Kommissionen om at godkende Wendel [Investissement] som køber af de genafståede aktiver.«