Nøgleord

Sammendrag



Nøgleord

1 Annullationssoegsmaal - fysiske eller juridiske personer - retsakter, som beroerer dem umiddelbart og individuelt - kommissionsbeslutning, hvorefter en fusions forenelighed med faellesmarkedet goeres betinget af, at visse betingelser opfyldes - udenforstaaende virksomhed beroert af de tilsagn, der er afgivet af deltagerne i fusionen - formaliteten

[EF-traktaten, art. 173, stk. 4; Raadets forordning nr. 4064/89, art. 8, stk. 5, litra b)]

2 Annullationssoegsmaal - akter, der kan vaere genstand for soegsmaal - begreb - retsakter, der fremkalder bindende retsvirkninger - beslutning, hvorved det tages til efterretning, at en virksomhed, der deltager i en fusion og har en andel i et selskab, har afgivet tilsagn om at omorganisere dette selskab - soegsmaal anlagt af den anden aktionaer i selskabet - afvisning

(EF-traktaten, art. 173; Raadets forordning nr. 4064/89, art. 8, stk. 2)

3 Annullationssoegsmaal - soegsmaalsinteresse - opfyldelse af annullationsdommen umulig - manglende virkning - grundlag for et eventuelt erstatningssoegsmaal

(EF-traktaten, art. 173 og 176)

4 Konkurrence - fusioner og virksomhedsovertagelser - bedoemmelse af foreneligheden med faellesmarkedet - betingelser, der goer det muligt at fastslaa, at der ikke er forbindelse mellem fusionen og konkurrencebegraensningen

(Raadets forordning nr. 4064/89, art. 2, stk. 2)

5 Konkurrence - fusioner og virksomhedsovertagelser - bedoemmelse af foreneligheden med faellesmarkedet - relevant marked - geografisk afgraensning

(Raadets forordning nr. 4064/89)

6 Konkurrence - fusioner og virksomhedsovertagelser - anvendelsesomraadet for forordning nr. 4064/89 - kollektiv dominerende stilling - omfattet

(EF-traktaten, art. 85 og 86; Raadets forordning nr. 4064/89)

7 Konkurrence - fusioner og virksomhedsovertagelser - Kommissionens undersoegelse - oekonomiske vurderinger - skoensbefoejelse - domstolskontrol - graenser

(Raadets forordning nr. 4064/89, art. 2)

8 Annullationssoegsmaal - kommissionsbeslutning vedroerende kontrol med fusioner og virksomhedsovertagelser - delvis annullation - betingelser

(EF-traktaten, art. 173; Raadets forordning nr. 4064/89, art. 10, stk. 5)

Sammendrag

9 En beslutning fra Kommissionen, hvorefter en erklaering om en fusions forenelighed med faellesmarkedet goeres betinget af, at visse betingelser overholdes, beroerer en virksomhed, der staar uden for fusionen, umiddelbart i traktatens artikel 173, stk. 4's forstand, saafremt betingelserne vedroerer nogle tilsagn, som deltagerne i fusionen har afgivet over for Kommissionen, og hvis overholdelse baade retligt og faktisk paavirker den udenforstaaende virksomheds situation. De betingelser, der er knyttet til Kommissionens beslutning, kan ganske vist kun beroere den paagaeldende virksomheds interesser, for saa vidt som deltagerne i fusionen overholder de tilsagn, der henvises til, men der er ingen tvivl om, at naar deltagerne i fusionen over for Kommissionen har afgivet tilsagn om at traeffe bestemte foranstaltninger mod til gengaeld at faa erklaeret fusionen forenelig med faellesmarkedet, er de fast besluttede paa at overholde deres tilsagn, navnlig fordi Kommissionen i henhold til artikel 8, stk. 5, litra b), i forordning nr. 4064/89 kan tilbagekalde sin beslutning, hvis de deltagende virksomheder undlader at efterkomme et til beslutningen knyttet paabud.

Desuden beroerer en saadan beslutning den udenforstaaende virksomhed individuelt, saafremt virksomheden blev hoert under den administrative procedure ved Kommissionen, og Kommissionen tog hensyn hertil, da den traf sin beslutning, og saafremt de betingelser, der er knyttet til erklaeringen om forenelighed med faellesmarkedet, er et resultat af den vurdering, som Kommissionen anlagde af konkurrencesituationen efter fusionen, hvorved den navnlig tog hensyn til den paagaeldende udenforstaaende virksomheds situation som en del af et duopol med det ved fusionen oprettede joint venture-selskab, og endelig saafremt disse betingelser, som sigter mod, at forbindelserne mellem en af deltagerne i fusionen og den paagaeldende udenforstaaende virksomhed ophaeves, hovedsagelig beroerer sidstnaevnte virksomheds interesser og kan paavirke dens stilling paa markedet vaesentligt.

10 Den del af en beslutning vedroerende kontrol med fusioner, hvori Kommissionen tager et tilsagn fra en af deltagerne i fusionen om at omorganisere et selskab, som den paagaeldende deltager og en udenforstaaende virksomhed hver ejer 50% af, til efterretning, kan ikke have bindende retsvirkninger, som kan beroere den udenforstaaende virksomheds interesser gennem en vaesentlig aendring af dens retsstilling, idet virksomhedens retsstilling, selv hvis det antages, at den paagaeldende del af beslutningen er retligt bindende for deltageren i fusionen, kun kan blive beroert, hvis den selv oensker det.

11 Et annullationssoegsmaal skal ikke afvises paa grund af manglende soegsmaalsinteresse, blot fordi det, saafremt den anfaegtede retsakt annulleres, vil vaere umuligt for den institution, fra hvilken retsakten hidroerer, at opfylde sin forpligtelse i henhold til traktatens artikel 176, stk. 1. I et saadant tilfaelde er soegsmaalet stadig af interesse som grundlag for et eventuelt erstatningssoegsmaal.

12 Saafremt en fusion ikke medfoerer, at der skabes eller styrkes en dominerende stilling, der paavirker konkurrencesituationen paa det relevante marked vaesentligt, skal den erklaeres forenelig med faellesmarkedet i medfoer af artikel 2, stk. 2, i forordning nr. 4064/89.

Kommissionen kan beslutte at anse en fusion for at opfylde den i artikel 2, stk. 2, i forordning nr. 4064/89 naevnte betingelse om manglende aarsagsforbindelse og erklaere den forenelig med faellesmarkedet, naar det kan fastslaas,

- at den overtagne virksomhed inden laenge vil blive tvunget ud af markedet, hvis den ikke overtages af en anden virksomhed

- at den overtagne virksomheds markedsandel, saafremt den maa traekke sig ud af markedet, vil tilfalde den overtagende virksomhed

- at der ikke findes noget andet overtagelsesalternativ, der vil virke mindre konkurrencebegraensende.

Det kan ikke i sig selv begrunde, at en saadan beslutning kendes ugyldig, at de betingelser, der ifoelge Kommissionen skal vaere opfyldt, for at den kan konkludere, at der ikke er aarsagsforbindelse mellem fusionen og konkurrencebegraensningen, ikke er helt identiske med de betingelser, der er opstillet i forbindelse med den amerikanske teori om failing company defence.

Selv om betingelsen om overtagelse af markedsandelen ifoelge Kommissionen ikke i sig selv kan antages at give tilstraekkeligt grundlag for at udelukke, at fusionen kan skade konkurrencen, er den paagaeldende betingelse med til at sikre, at fusionen er neutral i forhold til konkurrencebegraensningen paa markedet, hvilket er i overensstemmelse med aarsagsforbindelsesbegrebet i artikel 2, stk. 2, i forordning nr. 4064/89. Uden en saadan betingelse ville en fusion - saafremt de oevrige betingelser er opfyldt - kunne anses for ikke at vaere aarsagen til konkurrencebegraensningen paa markedet, selv om den overtagende virksomhed uden fusionen formentlig ikke ville opnaa hele den overtagne virksomheds markedsandel. Det ville saaledes kunne antages, at der ikke var aarsagsforbindelse mellem fusionen og konkurrencebegraensningen paa markedet, selv om konkurrencebegraensningen uden fusionen ville vaere mindre. Formaalet med den paagaeldende betingelse er at sikre, at det kun kan udelukkes, at der er aarsagsforbindelse mellem fusionen og konkurrencebegraensningen paa markedet, saafremt den konkurrencebegraensning, der er en foelge af fusionen, ville vaere indtraadt i samme omfang selv uden fusionen.

13 Med henblik paa enhver form for vurdering af, hvilken betydning en fusion har for konkurrencen, er det noedvendigt, at der forinden foretages en korrekt definition af det relevante marked. Det relevante geografiske marked er et naermere afgraenset geografisk omraade, hvor det omtvistede produkt markedsfoeres, og hvor konkurrencevilkaarene er tilstraekkeligt ensartede for alle de erhvervsdrivende til, at der kan foretages en rimelig vurdering af den anmeldte fusions virkninger paa konkurrencen.

14 Under hensyntagen til formaalet med og den almindelige opbygning af forordning nr. 4064/89 om kontrol med fusion og virksomhedsovertagelser, finder forordningen anvendelse i tilfaelde, hvor der er tale om en kollektiv dominerende stilling. I modsaetning til traktatens artikel 85 og 86 har det vaeret tanken, at forordningen skulle omfatte alle fusioner af faellesskabsdimension, for saa vidt som de paa baggrund af deres indvirkning paa konkurrencestrukturen i Faellesskabet vil kunne vise sig at vaere uforenelige med den ordning uden konkurrencefordrejning, som traktaten tilsigter. En fusion, der skaber eller styrker en dominerende stilling for de beroerte parter og en virksomhed, der staar uden for fusionen, kan vise sig at vaere uforenelig med den ordning uden konkurrencefordrejning, traktaten tilsigter. Saafremt det antoges, at kun fusioner, der skaber eller styrker en dominerende stilling for deltagerne i fusionen, er omfattet af forordningen, ville det formaal, der forfoelges med den, delvis blive undergravet. Forordningen ville i saa fald miste en ikke ubetydelig del af sin effektive virkning, uden at dette er en noedvendig foelge af den almindelige opbygning af den faellesskabsretlige ordning om kontrol med fusioner.

Det er ikke udtrykkeligt fastsat i forordningen, at virksomheder, der staar uden for fusionen, og som betragtes som modpolen til det dominerende oligopol, skal gives mulighed for i fornoedent omfang at fremkomme med deres synspunkter, naar Kommissionen paataenker at knytte betingelser eller paabud, som konkret er bebyrdende for dem, til »godkendelsen« af den naevnte fusion, men det samme goer sig gaeldende i den situation, hvor Kommissionen paataenker at knytte betingelser eller paabud, der er bebyrdende for udenforstaaende virksomheder, til en fusion, som kun skaber eller styrker en individuel dominerende stilling.

Selv om det antages, at Kommissionens konstatering af, at den paataenkte fusion skaber eller styrker en kollektiv dominerende stilling mellem de beroerte virksomheder paa den ene side og en udenforstaaende virksomhed paa den anden, i sig selv kan vaere bebyrdende for sidstnaevnte virksomhed, maa det fremhaeves, at under enhver procedure, som kan munde ud i en retsakt, der indeholder et klagepunkt mod en naermere angiven person, er retten til kontradiktion et grundlaeggende faellesskabsretligt princip, som skal overholdes, selv om der ikke er fastsat nogen bestemmelser vedroerende den paagaeldende procedure. Henset til dette princip og til formaalet med forordningen kan den omstaendighed, at faellesskabslovgiver ikke i forordningen udtrykkeligt har fastsat en procedure, som sikrer retten til kontradiktion for udenforstaaende virksomheder, som sammen med de virksomheder, der deltager i fusionen, antages at indtage en kollektiv dominerende stilling, ikke betragtes som et afgoerende bevis for, at forordningen ikke omfatter situationer, hvor der er tale om en kollektiv dominerende stilling.

15 I forbindelse med kontrollen med fusioner og virksomhedsovertagelser i henhold til forordning nr. 4064/89 skal Kommissionen paa grundlag af en analyse af den forventede situation paa referencemarkedet vurdere, om den fusion, den skal tage stilling til, foerer til en situation, hvor den effektive konkurrence paa det relevante marked haemmes betydeligt af de virksomheder, der deltager i fusionen, og en eller flere udenforstaaende virksomheder, som, bl.a. paa grund af bestaaende indbyrdes relationer, tilsammen kan foelge samme markedsstrategi og i vidt omfang handle uafhaengigt af de oevrige konkurrenter, af deres kunder og, i sidste instans, af forbrugerne. Dette forudsaetter en omhyggelig undersoegelse, bl.a. af omstaendigheder, som i den konkrete situation findes relevante med henblik paa vurderingen af fusionens virkninger paa konkurrencevilkaarene paa referencemarkedet. De materielle bestemmelser i forordningen, navnlig dens artikel 2, tillaegger Kommissionen et vist skoen, herunder for saa vidt angaar oekonomiske vurderinger. Foelgelig skal Faellesskabets retsinstansers kontrol af udoevelsen af dette skoen, som er vaesentligt som led i reglerne om fusioner, foretages under hensyntagen til den skoensmargen, som er knyttet til de bestemmelser med oekonomiske aspekter, der indgaar i regelsaettet om fusioner.

16 En beslutning kan annulleres delvis, saaledes at det kun er de til beslutningen knyttede betingelser, der annulleres, forudsat at betingelserne kan udskilles fra den oevrige del af beslutningen. Delvis annullation af en beslutning truffet af Kommissionen vedroerende kontrol med fusioner er en af de muligheder, der udtrykkeligt er naevnt i artikel 10, stk. 5, i forordning nr. 4064/89.

Saafremt de betingelser, Kommissionen har opstillet for at erklaere fusionen forenelig med faellesmarkedet, er et resultat af Kommissionens negative vurdering af den anmeldte fusion og ifoelge Kommissionen har vaeret noedvendige for, at fusionen kunne erklaeres forenelig med faellesmarkedet, udgoer de naevnte betingelser og den erklaering om forenelighed, der er indeholdt i konklusionen, dog en uadskillelig enhed, og det er ikke muligt alene at annullere den del af beslutningen, der omhandler de naevnte betingelser og paabud, uden at selve kernen i beslutningen herved aendres.