98.

På baggrund af de ovenfor anførte overvejelser foreslår jeg, at de præjudicielle spørgsmål besvares som følger: »1) Formuleringerne »ved hjælp af egne midler« i artikel 5, stk. 2, litra d), i Europa-Parlamentets og Rådets direktiv 2001/29/EF af 22. maj 2001 om harmonisering af visse aspekter af ophavsret og beslægtede rettigheder i informationssamfundet og »på radio- og fjernsynsforetagendets vegne [og/eller] under dette foretagendes ansvar« i 41. betragtning til dette direktiv skal fortolkes i overensstemmelse med EU-retten. 2) 41. betragtning, i lyset af hvilken artikel 5, stk. 2, litra d), i direktiv 2001/29 skal fortolkes, skal forstås således, at de deri nævnte midler omfatter dem, der indsættes med det ene formål efterfølgende på grundlag af den efemere optagelse at muliggøre en lovlig udsendelse fra et bestemt radio- og fjernsynsforetagende, forudsat at optagelsen foregår under radio- og fjernsynsforetagendets ansvar. 3) Ved den konkrete vurdering af, om en optagelse foretaget af tredjemand (herefter »producenten«) til brug for et radio- og fjernsynsforetagendes udsendelse er foretaget »ved hjælp af egne midler« og også »på radio- og fjernsynsforetagendets vegne [og/eller] under dette foretagendes ansvar«, således at optagelsen er omfattet af undtagelsesbestemmelsen i artikel 5, stk. 2, litra d), i direktiv 2001/29, skal der tages hensyn til, om midlerne indsættes alene med det formål efterfølgende at muliggøre radio- og fjernsynsforetagendets lovlige udsendelse på grundlag af den efemere optagelse, forudsat at optagelsen sker under radio- og fjernsynsforetagendets ansvar. a) Begrebet »egne midler« i artikel 5, stk. 2, litra d), i direktiv 2001/29 skal forstås således, at en optagelse foretaget af producenten til brug for et radio- og fjernsynsforetagendes udsendelser alene er omfattet af den ved artikel 5, stk. 2, litra d), hjemlede undtagelse, såfremt radio- og fjernsynsforetagendet over for tredjemand hæfter for producentens handlinger og undladelser relateret til optagelsen, som om radio- og fjernsynsforetagendet selv havde foretaget disse handlinger og undladelser. b) Betingelsen om, at optagelsen skal foretages »på radio- og fjernsynsforetagendets vegne [og/eller] under dette foretagendes ansvar«, er ikke altid allerede opfyldt, såfremt et radio- og fjernsynsforetagende har bestilt producenten til at foretage optagelsen med det formål, at det pågældende radio- og fjernsynsforetagende kan udsende den pågældende optagelse, og under forudsætning af, at det pågældende radio- og fjernsynsforetagende har ret til at udsende den pågældende optagelse. Ved besvarelsen af spørgsmål 3, litra b) i) har det ingen betydning, om det er radio- og fjernsynsforetagendet eller producenten, der i henhold til disse parters aftale træffer den endelige og afgørende kunstneriske/redaktionelle beslutning vedrørende det bestilte programs indhold ii) har det afgørende betydning, om radio- og fjernsynsforetagendet over for tredjemand hæfter for producentens forpligtelser relateret til optagelsen, som om radio- og fjernsynsforetagendet selv havde foretaget disse handlinger og undladelser iii) har det ingen betydning, om producenten i henhold til aftalen med radio- og fjernsynsforetagendet er kontraktligt forpligtet til at levere det pågældende program til radio- og fjernsynsforetagendet til en bestemt pris og inden for denne pris er forpligtet til at afholde alle udgifter, der måtte være forbundet med optagelsen iv) har det betydning, om det er radio- og fjernsynsforetagendet eller producenten, der hæfter for den pågældende optagelse over for tredjemand, idet begge endvidere kan hæfte solidarisk. c) Betingelsen om, at optagelsen skal foretages »på radio- og fjernsynsforetagendets vegne [og/eller] under dette foretagendes ansvar«, er ikke allerede da opfyldt, såfremt et radio- og fjernsynsforetagende har bestilt producenten til at foretage optagelsen med det formål, at det pågældende radio- og fjernsynsforetagende kan udsende den pågældende optagelse, og under forudsætning af, at det pågældende radio- og fjernsynsforetagende har ret til at udsende den pågældende optagelse, såfremt producenten i aftalen med radio- og fjernsynsforetagendet vedrørende optagelsen har påtaget sig det økonomiske og juridiske ansvar for (i) afholdelse af samtlige de med optagelsen forbundne udgifter mod betaling af et forud fastsat beløb, (ii) ansvaret for køb af rettigheder samt (iii) ansvaret for uforudsete forhold, herunder forsinkelse af optagelsen og misligholdelsesansvar, men uden at radio- og fjernsynsforetagendet over for tredjemand hæfter for producentens forpligtelser relateret til optagelsen, som om radio- og fjernsynsforetagendet selv havde foretaget disse handlinger og undladelser.«