KENDELSE AFSAGT AF DOMSTOLENS PRAESIDENT DEN 25. OKTOBER 1990. - ITALSOLAR SPA MOD KOMMISSIONEN FOR DE EUROPAEISKE FAELLESSKABER. - PROJEKT FINANSIERET AF DEN EUROPAEISKE UDVIKLINGSFOND - UDBUD - ADGANG TIL AT DELTAGE I UDBUDSPROCEDUREN. - SAG C-257/90 R.



Samling af Afgørelser 1990 side I-03841



Dommens præmisser

Afgørelse



Nøgleord

++++

Saerlige rettergangsformer - udsaettelse med gennemfoerelse - foreloebige forholdsregler - betingelser herfor - alvorligt og uopretteligt tab - oekonomisk tab - de begaerede forholdsreglers formaalstjenlighed

( EOEF-Traktaten, art . 185 og 186; procesreglementet, art . 83, stk . 2 )

Dommens præmisser

1 Ved staevning, indgivet til Domstolens Justitskontor den 22 . august 1990, har Italsolar SpA i medfoer af EOEF-Traktatens artikel 173, stk . 2, artikel 175, stk . 3, artikel 178 og artikel 215, stk . 2, anlagt sag, hvorunder der for det foerste er nedlagt paastand om annullation af Kommissionens beslutning, meddelt sagsoegeren ved skrivelse af 12 . juni 1990 fra Generaldirektoratet for Udvikling, hvori Generaldirektoratet bekraefter, at eksekutivsekretaeren for Det Mellemstatslige Raad for Bekaempelse af Toerken i Sahel-omraadet ( Comité permanent inter-Etats de lutte contre la sécheresse dans le Sahel, herefter benaevnt "CILSS ") ikke havde antaget det bud, sagsoegeren havde afgivet vedroerende partierne 2 og 3 i en kontrakt om levering og installation af fotovoltaisk solcelleudstyr i Sahel-landene . Subsidiaert har sagsoegeren nedlagt paastand om, at det statueres, at Kommissionen har undladt at traeffe de foranstaltninger, den havde pligt til over for sagsoegeren som led i udbudsproceduren . Endelig har det sagsoegende selskab nedlagt paastand om erstatning for det tab, det har lidt som foelge af, at det blev udelukket .

2 Ved saerskilt processkrift, indgivet til Domstolens Justitskontor samme dag, har sagsoegeren i medfoer af EOEF-Traktatens artikler 185 og 186 nedlagt paastand om, at der traeffes foreloebige forholdsregler i form af en udsaettelse af gennemfoerelsen af ovennaevnte beslutning eller enhver anden foreloebig forholdsregel, hvorved sagsoegeren sikres adgang til udbudsproceduren .

3 Kommissionen har indgivet skriftlige bemaerkninger vedroerende begaeringen om foreloebige forholdsregler den 20 . september 1990, og parterne har afgivet mundtlige indlaeg den 12 . oktober 1990 .

4 Det fremgaar af sagen, at sagsoegeren i juli 1989 efter en forhaandsudvaelgelse blev anmodet om at deltage i et begraenset udbud, udskrevet af CILSS, vedroerende levering og installation af fotovoltaisk solcelleudstyr i de lande, der er medlemmer af CILSS .

5 Den paagaeldende kontrakt er et led i et regionalt program om udnyttelse af solenergi, finansieret af Den Europaeiske Udviklingsfond i henhold til den tredje AVS-EOEF-konvention, undertegnet i Lomé den 8 . december 1984 ( EFT L 86 af 31.3.1986 ).

6 Som fastsat i udbudsbetingelserne blev buddene, herunder sagsoegerens, aabnet den 7 . november 1989 paa Kommissionens hovedkontor i Bruxelles .

7 Ved telexmeddelelse af 3 . maj 1990, bekraeftet ved skrivelse den 7 . maj s.aa ., meddelte CILSS, som det i henhold til udbudsbetingelserne tilkommer at indgaa kontrakten, det sagsoegende selskab, at man ikke havde antaget dets bud .

8 Da selskabet var af den opfattelse, at dets bud, for saa vidt angaar kontraktens partier 2 og 3, var det laveste og med urette var blevet afvist, rettede det den 7 . maj 1990 henvendelse til Kommissionen .

9 Kommissionens bekraeftede herefter ved ovennaevnte skrivelse af 12 . juni 1990, at CILSS ikke havde antaget sagsoegerens bud . I skrivelsen henvises endvidere til, at CILSS har ansvaret for gennemfoerelsen af det program, kontrakten er et led i, at CILSS har befoejelse til at traeffe afgoerelse vedroerende tildeling af kontrakten, og at CILSS ikke har pligt til at begrunde sine afgoerelser .

10 Foerst bemaerkes, at i henhold til procesreglementets artikel 83, stk . 1, kan en begaering om udsaettelse af fuldbyrdelse af en retsakt, udstedt af en institution, eller en begaering, der vedroerer en foreloebig forholdsregel, kun admitteres, hvis den begaerende har anlagt sag vedroerende denne retsakt ved Domstolen, eller hvis den hidroerer fra en part i en sag, som verserer for Domstolen, og den vedroerer denne sag .

11 Endvidere bemaerkes, at det maa anses for saerdeles tvivlsomt, om den sag, sagsoegeren har anlagt, kan fremmes til realitetsbehandling, idet sagsoegeren har nedlagt paastand om annullation af en beslutning, som er indeholdt i Kommissionens ovennaevnte skrivelse af 12 . juni 1990 .

12 Under behandlingen af begaeringen om foreloebige forholdsregler er det imidlertid ufornoedent at tage stilling til dette formalitetsspoergsmaal .

13 Dernaest bemaerkes, at ifoelge procesreglementets artikel 83, stk . 2, kan der kun traeffes bestemmelse om udsaettelse eller om foreloebige forholdsregler, saafremt der foreligger omstaendigheder, der medfoerer uopsaettelighed, ligesom begaeringen skal angive de faktiske og retlige grunde til, at udsaettelsen eller de foreloebige forholdsregler umiddelbart forekommer berettigede .

14 Det fremgaar af Domstolens faste praksis, at spoergsmaalet om, hvorvidt en begaering om udsaettelse eller om foreloebige forholdsregler er uopsaettelig, skal vurderes paa baggrund af noedvendigheden af, at der traeffes en foreloebig afgoerelse for at undgaa, at den begaerende part udsaettes for et alvorligt og uopretteligt tab .

15 For saa vidt naermere angaar et saadant alvorligt og uopretteligt tab, som den begaerende part trues af, er det i Domstolens praksis (( jf . senest kendelse afsagt af Domstolens praesident den 23 . maj 1990, Comos Tank BV m.fl . mod Kommissionen ( sagerne C-51/90 R og C-59/90 R, Sml . s . I-2167 )) antaget, at der som hovedregel kun foreligger et alvorligt og uopretteligt oekonomisk tab, saafremt sagsoegeren ikke kan opnaa fuld erstatning herfor, selv om sagsoegeren faar medhold i hovedsagen .

16 Det sagsoegende selskab har i den forbindelse understreget, at den skade, det risikerer at lide, ikke udelukkende er af oekonomisk karakter, men skyldes, at det i en konkurrencesituation uden naermere begrundelse blev udelukket fra at opnaa den eneste mulige kontrakt i et af de omraader, hvor fotovoltaisk teknologi primaert finder anvendelse, og det sagsoegende selskab arbejder udelukkende med denne teknologi . I mange aar fremover vil efterspoergslen i dette omraade vaere daekket, og det forhold, at sagsoegeren ikke fik tildelt mindst ét af partierne i den paagaeldende kontrakt, vil vaere til alvorlig skade for den fremtidige udvikling af sagsoegerens virksomhed .

17 Sagsoegeren har praeciseret, at en udsaettelse eller en anordning af de begaerede foreloebige forholdsregler maa bevirke, at sagsoegeren foreloebig gives adgang til udbudsproceduren vedroerende den omtvistede kontrakt, som endnu ikke er definitivt afsluttet . Herved vil det ifoelge sagsoegeren vaere muligt at undgaa enhver form for skade ved at afvente tvistens endelige afgoerelse .

18 Det bemaerkes, at i henhold til udbudsbetingelserne er det ikke Kommissionen, men CILSS, der paa vegne af sine medlemmer og for disses regning indgaar en eventuel kontrakt, hvilket er i overensstemmelse med artikel 192 i den ovenfor naevnte tredje AVS-EOEF-konvention, hvorefter det henhoerer under AVS-staternes ansvarsomraade at udarbejde, forhandle og indgaa kontrakter vedroerende projekter, der navnlig finansieres af Den Europaeiske Udviklingsfond .

19 En udsaettelse af fuldbyrdelsen af en retsakt fra Kommissionen eller anordning af foreloebige forholdsregler over for Kommissionen ville derfor ikke kunne foere til, at sagsoegeren gives adgang til at deltage i udbudsproceduren .

20 Afgoerelsen om, hvorvidt sagsoegeren skal udelukkes fra eller gives adgang til at deltage i udbudsproceduren vedroerende den paagaeldende kontrakt, tilkommer CILSS . I henhold til udbudsbetingelserne og til artikel 238 i den tredje AVS-EOEF-konvention kan en tilbudsgiver indbringe afgoerelser, truffet af forvaltningen i en AVS-stat, for en voldgiftsret; dette har sagsoegeren allerede gjort .

21 Sagsoegeren findes saaledes ikke at have bevist, at de begaerede forholdsregler er noedvendige for at undgaa et alvorligt og uopretteligt tab og heller ikke, at de er egnede til at affoede saadanne retsvirkninger . Begaeringen om foreloebige forholdsregler kan herefter ikke tages til foelge .

Afgørelse

Af disse grunde

bestemmer

PRAESIDENTEN

1 ) Begaeringen om foreloebige forholdsregler tages ikke til foelge .

2 ) Afgoerelsen om sagens omkostninger udsaettes .

Saaledes bestemt i Luxembourg den 25 . oktober 1990 .