KOMMISSIONENS BESLUTNING af 6. juni 1994 om aendring af beslutning 88/330/EOEF om en procedure i henhold til EOEF-traktatens artikel 85 (IV/32.075 - Bayer/BP Chemicals) (Kun den engelske og den tyske udgave er autentisk) (94/384/EF)

KOMMISSIONEN FOR DE EUROPAEISKE FAELLESSKABER HAR -

under henvisning til traktaten om oprettelse af Det Europaeiske Faellesskab,

under henvisning til Raadets forordning nr. 17 af 6. februar 1962, foerste forordning om anvendelse af bestemmelserne i traktatens artikel 85 og 86 (1), senest aendret ved akten vedroerende Spaniens og Portugals tiltraedelse, saerlig artikel 6 og 8,

under henvisning til at Bayer AG (Bayer), BP Chemicals International Ltd (BPCL) og Erdoelchemie (EC) i 1991 forelagde Kommissionen en anmodning om aendring af Kommissionens beslutning 88/330/EOEF (2) (beslutningen),

under henvisning til offentliggoerelsen (3), jf. artikel 19, stk. 3, i forordning nr. 17, af de vigtigste aendringer, der er indtraadt siden beslutningen, hvori Kommissionen meddelte fritagelse i henhold til artikel 85, stk. 3, for aftalerne mellem ovennaevnte parter inden for polyethylensektoren, gaeldende indtil den 2. oktober 1998, bl.a. paa betingelse af, at Bayer, BPCL og EC ved udgangen af 1991 lukkede det aeldste af de to LDPE-anlaeg (Low Density Polyethylene-anlaeg), for saa vidt angaar kravene i artikel 85, stk. 3, og henset til formaalet med beslutningen, som i oejeblikket drives af EC, medmindre Kommissionen fandt, at udsaettelse var objektivt berettiget som foelge af situationen for polyethylensektoren,

efter hoering af Det Raadgivende Udvalg for Kartel- og Monopolspoergsmaal, og

ud fra foelgende betragtninger:

I. SAGFREMSTILLING (1) En raekke aftaler, der var indgaaet mellem Bayer, BPCL og EC inden for polyethylensektoren, traadte i kraft den 1. marts 1988 og gik ud paa, at der bl.a. etableredes et samarbejde mellem BPCL og EC, og at BPCL udpegedes som distributoer for EC's produktion.

(2) Siden beslutningen blev vedtaget, er bl.a. foelgende aendringer indtraadt:

a) Det produkt, der fremstilles paa PE1-anlaegget, er aendret betydeligt, saerligt fordi generelle produkter er blevet udskiftet med specifikke produkter fremstillet ved autoklavering.

b) BPCL har lukket sit 30 aar gamle anlaeg i Grangemouth i november 1989 (100 kt/aar).

c) Med aabningen af en lettere adgang til de oesteuropaeiske markeder har EC besluttet at aendre den geografiske sammensaetning af virksomhedens LDPE-produkter for derved fuldt ud at drage fordel af den udaekkede efterspoergsel paa disse markeder.

(3) Inden udgangen af 1991 anmodede parterne Kommissionen om at aendre artikel 2, nr. 2), i beslutningen, hvorefter fritagelsen skulle vaere betinget af, at Bayer, BPCL og EC inden udgangen af 1991 lukkede det aeldste af de to LDPE-anlaeg (PE1-anlaegget), medmindre Kommissionen fastslog, at situationen inden for polyethylensektoren objektivt berettigede at denne lukning udsattes, henset til kravene i artikel 85, stk. 3, og til formaalet med beslutningen. Parterne anmodede om, at lukningen af PE1-anlaegget udsattes indtil udgangen af 1994.

(4) Efter offentliggoerelsen, jf. artikel 19, stk. 3, i forording nr. 17, af de ovennaevnte forhold, hvori Kommissionen bekendtgjorde, at den havde til hensigt at tillade, at lukningen af PE1-anlaegget udsattes indtil udgangen af 1994, fremkom tredjeparter, konkurrenter inden for polyethylensektoren, med deres bemaerkninger til Kommissionen, hvori de gav udtryk for, at de ikke fandt, at der var nogen grund til at udsaette lukningen af EC's aeldste LDPE-anlaeg.

De paagaeldende tredjeparter fremkom navnlig med foelgende bemaerkninger:

a) der findes allerede en betydelig overkapacitet inden for LDPE-produktionen i Europa

b) det er ikke sandsynligt, at efterspoergslen efter LDPE-produkter i Europa vil stige i de kommende aar

c) efterspoergslen paa de oesteuropaeiske markeder daekkes udmaerket af den produktionskapacitet, der findes lokalt

d) LDPE-produkter fremstillet paa det aeldste af EC's anlaeg er substituerbare med andre LLDPE- (Linear LDPE) og LDPE-produkter

e) lukningen af LDPE-anlaegget i Grangemouth kan ikke kompensere for viderefoerelsen af det aeldre LDPE-anlaeg, fordi det er blevet afloest af et LLDPE-anlaeg af tilsvarende stoerrelse, hvor produkterne konkurrerer om de samme markeder.

II. RETLIG VURDERING A. Artikel 85, stk. 1 (5) Af samme grunde som angivet i beslutningen anses aftalerne mellem Bayer, BPCL og EC fortsat som vaerende omfattet af artikel 85, stk. 1.

B. Artikel 85, stk. 3 (6) Paa grundlag af de foreliggende oplysniner er Kommissionen naaet til den konklusion - igen af de grunde, der er angivet i beslutningen - at fordelene ved aftalerne, navnlig derved at de bidrager til en forbedring af produktionen og fordelingen af varerne og til fremme af den tekniske og oekonomiske udvikling, samtidig med at de sikrer forbrugerne en rimelig andel af fordelen herved, stadig udgoer et tilstraekkeligt grundlag for at anvende artikel 85, stk. 3.

C. Artikel 8 i forordning nr. 17 (7) Artikel 2, nr. 2), i beslutningen indeholdt en bestemmelse om, at fritagelsen var betinget af lukning af et anlaeg, jf. ovenfor.

(8) Denne betingelse var knyttet til beslutningen i henhold til artikel 8, stk. 1, i forordning nr. 17 paa grundlag af 1988-prognoserne over den forventede fremtidige efterspoergsel. Dette bekraeftes af den omstaendighed, at selve beslutningen aabner mulighed for med hjemmel i artikel 8, stk. 3, litra a), i forordning nr. 17, at aendre beslutningen, dersom der er indtraadt en aendring i de faktiske forhold paa et for beslutningen vaesentligt punkt, navnlig en aendring i situationen inden for polyethylensektoren, der berettiger en udsaettelse af gennemfoerelsen af naevnte betingelse.

(9) Kommissionen finder, at de omstaendigheder, der kan berettige en udsaettelse af lukningen af PE1-anlaegget, kan staa i forbindelse med den fremtidige udvikling i efterspoerslen efter polyethylen, ikke alene ud fra et generelt synspunkt, men ogsaa ud fra alle de specifikke objektive elementer, der er karakteristiske for forholdet mellem polyethylenefterspoergslen og Bayer's, BPCL's og EC's udbud af dette produkt (deres LDPE-produktionskapacitet).

(10) Fra et generelt synspunkt er der intet, der klart tyder paa en strukturel foroegelse af efterspoergslen efter LDPE-produkter, og ud fra dette synspunkt er der ikke tilstraekkeligt grundlag for at tillade en udsaettelse af anlaeggets lukning, men der er dog indtraadt forskellige vigtige aendringer i forholdet mellem polyethylenefterspoergslen og parternes udbud af dette produkt siden vedtagelsen af beslutningen. Disse aendringer, der er saerdeles relevante, har aendret de faktiske forhold, der laa til grund for beslutningens vedtagelse.

(11) Da beslutningen blev vedtaget, var BPCL's gamle LDPE-anlaeg i Grangemouth aktivt (100 kt/aar); dette anlaeg er nu lukket; at aendre det produkt, der fremstilles paa PE1-anlaegget, og erstatte de generelle polyethylenprodukter med et specifikt produkt fremstillet ved autoklavering, har kraevet en betydelig investering og har medfoert indfoerelsen af mere avanceret teknologi, der goer det muligt at tilbyde forbrugerne produkter, der i hoejere grad er afpasset efter deres behov, og saaledes give PE1-anlaegget adgang til at komme ind paa LDPE-markedet, der er en sektor i vaekst; EC, der har aendret den geografiske sammensaetning af sin LDPE-produktion, kan nu fuldt ud drage fordel af den udaekkede efterspoergsel paa de oesteuropaeiske markeder.

(12) I betragtning af den nye situation, jf. ovenfor, finder Kommissionen, at det i relation til kravene i artikel 85, stk. 3, og i relation til formaalet med beslutningen er objektivt berettiget at udsaette lukningen af det aeldste af EC's to LDPE-anlaeg.

(13) Hvad angaar de af tredjeparter fremfoerte bemaerkninger skal det bemaerkes, at nogle af disse opfattelser - (tilstedevaerelsen af betydelig overkapacitet hvad angaar LDPE-produktionen i Europa og den lidet sandsynlige vaekst i LDPE-efterspoerslen i Europa i de kommende aar) - i et vist omfang deles af Kommissionen, der i hoej grad tager forbehold over for Bayers, BPCL's og EC's paastand om, at der er klare tegn paa en trukturel foroegelse af efterspoergslen efter LDPE-produkter.

(14) Hvad angaar de oesteuropaeiske markeder, selv om disse indtil for nogen tid siden blev betjent af den lokale produktionskapacitet (som anfoert af tredjeparter), kunne dette tilskrives det ekstremt beskedne forbrug af LDPE- og LLDPE-folieprodukter pr. indbygger: ca. 3 kg i det tidligere Sovjetunionen (medens forbruget i Vesteuropa er paa ca. 10 kg pr. indbygger). I de oesteuropaeiske lande er forbrugsmoenstret begyndt at aendre sig, omend det endnu ikke naar op paa niveau svarende til dem, der findes i Vesteuropa, og det stimulerer en oeget efterspoergsel, som ikke kan daekkes af indenlandske producenter. Dette aabner nye markeder for EF-producenter.

(15) De omstaendigheder, der laa til grund for beslutningen, havde ikke alene forbindelse med den generelle situation inden for polyethylensektoren, men ogsaa med parternes LDPE-produktionskapacitet, og disse specielle omstaendigheder har aendret sig betydeligt.

(16) Ud fra dette synspunkt er de to relevante bemaerkninger fra tredjeparter, (nemlig at LDPE-produkter, der er fremstillet paa PE1-anlaegget, kan substitueres med andre LDPE-/LLDPE-produkter samt mangelen paa indbyrdes forbindelse mellem lukningen af LDPE-anlaegget i Grangemouth og viderefoerelsen af PE1-anlaegget) baseret paa samme implicitte formodning, der ikke deles af Kommissionen: at eksistensen af et kombineret LDPE-/LLDPE-marked betyder, at LDPE-kapaciteten fuldstaendig kan erstattes af LLDPE-kapaciteten. Tredjeparter haevder saaledes, at produkter, der nu fremstilles ved autoklavering paa PE1-anlaegget, er substituerbare med en overflod af HDPE-produkter (High Density Polyethylene-produkter) og LLDPE-produkter til samme anvendelsesformaal.

(17) Tvaertimod kan det fastslaas, at der er visse undersektorer af det kombinerede LLDPE-/LDPE-marked, der noedvendiggoer brug af LDPE-produkter af tekniske grunde. Nogle af disse undersektorer er karakteriseret ved en vaerditilvaekst, der har udviklet sig markant siden beslutningens vedtagelse. PE1-anlaegget er blevet konverteret specielt til produktion af produkter, som benyttes inden for disse undersektorer.

(18) Som konstateret af Kommissionens inspektion (efter at have modtaget bemaerkninger fra tredjeparter) skal det navnlig paapeges, at markedsfoeringspolitikken, efter at BPCL i marts 1988 overtog ansvaret for markedsfoeringen af EC's polyethylen, primaert tog sigte paa at daekke efterspoergslen paa det vesteuropaeiske marked med et forbedret produktsortiment. Denne politik lykkedes med homopolymerer til mere specielle formaal og mere specifikke produkter saasom belaegning, der produceredes og markedsfoertes med henblik paa Europa.

I 1989 blev det klart, at markedsfoeringspolitikken resulterede i produktion af flere produkter med vaerditilvaekst og/eller stoerre salg inden for vaerditilvaekstsegmenter. Dette blev bekraeftet i 1990. Ligeledes i 1989 voksede segmenter inden for markedet eller blev beskyttet mod indtraengen fra LLDPE-produkters side. BPCL's planlaegningsafdeling bekraeftede dette officielt i juni 1989.

(19) Paa grundlag af denne markedsfoeringsstrategi var det muligt for BPCL og EC at undersoege potentialet og udforme en strategi med henblik paa en forbedring af produktsammensaetningen og af EC's LDPE-produktkapacitet med henblik paa at imoedekomme den stigende efterspoergsel i Europa efter polyethylen til specielle formaal.

(20) Hovedelementerne i denne strategi er foelgende:

a) generelle produkter skal erstattes med specifikke produkter fremstillet ved autoklavering

b) generelle produkter udskiftes med foraedlede produkter, der indebaerer vaerditilvaekst.

Derfor er PE1-anlaegget - via selektiv investering - blevet forbedret med henblik paa de nye specielle opgaver.

(21) Lukningen af BPCL's LDPE-anlaeg i Grangemouth i 1989 skal bedoemmes i denne sammenhaeng. Ved at lukke Grangemouth-anlaegget blev det muligt at fjerne produktionen af vigtige roerformede harpikser fra markedet og, som reaktion paa forbrugernes efterspoersel, at udvikle en ny kvalitet hos EC for at efterkomme brugernes krav. Lukningen af LDPE-anlaegget i Grangemouth foroegede den procentdel af PE1-anlaeggets polyethylenproduktion, der var reserveret til specialiserede anvendelsesformaal.

Der er derfor en vigtig faktuel forbindelse mellem lukningen af LDPE-anlaegget i Grangemouth og viderefoerelsen af PE1-anlaegget.

(22) I bemaerkningerne fra tredjeparterne bestrides denne indbyrdes forbindelse, fordi selv om LDPE-anlaegget i Grangemouth blev lukket, erstattedes det af et LLDPE-anlaeg af lignende stoerrelse, hvis produkter konkurrerer paa det samme marked som PE1-anlaeggets produkter. Denne opfattelse deles ikke af Kommissionen.

(23) Faktisk er det nye LLDPE-anlaeg bedre udrustet til at producere sproejtestoebte produkter, medens PE1-anlaegget er veludrustet til at producere EVA (ethylen, vinylacetat)-copolymer og ekstrutionsbelaegninger.

(24) Paa grundlag af de ovennaevnte betragtninger finder Kommissionen, at der er sket relevante aendringer for saa vidt angaar de faktiske forhold, der laa til grund for beslutningens vedtagelse, navnlig hvad angaar de specifikke objektive elementer, der er karakteristiske for forholdet mellem efterspoergslen efter polyethylen og Bayers, BPCL's og EC's udbud heraf, saaledes at en udsaettelse af lukningen af PE1-anlaegget er berettiget.

(25) Hvad angaar udsaettelsens varighed, finder Kommissionen, at en udsaettelse paa maksimalt tre aar fra 1. januar 1992 til 31. december 1994 er rimelig af foelgende grunde:

a) der er ingen konkrete elementer, der kan give en paalidelig idé om, hvorledes situationen inden for polyethylensektoren vil vaere efter 1994

b) tog man paa nuvaerende tidspunkt stilling til markedssituationen efter 1994 paa et marked, der hurtigt aendrer sig, ville dette influere negativt paa den i beslutningen fastsatte betingelse, idet Kommissionen ville blive frataget saavel muligheden for som forpligtelsen til at kontrollere denne betingelses gennemfoerelse

c) de bemaerkninger, som tredjeparter er fremkommet med vedroerende den generelle situation inden for polyethylenmarkedet, afspejler Kommissionens skepsis med hensyn til Bayers, BPCL's og EC's paastand om, at der er klare indicier i retning af en strukturel stigning i efterspoergslen efter LDPE-produkter; det synes derfor uhensigtsmaessigt og uberettiget at tillade en lang udsaettelse med hensyn til lukningen af PE1-anlaegget.

(26) Til beslutningen var der knyttet den supplerende betingelse, at Bayer, BPCL og EC fuldt ud inden de foerste seks maaneder af 1991 skulle faerdigopfoere og opstarte et nyt LLDPE-anlaeg. Kommissionen har noteret sig, at denne betingelse er opfyldt med opfoerelsen af det ny LLDPE-anlaeg (120 kt/aar) i midten af 1991 i Koeln (Tyskland).

(27) Artikel 3 i beslutningen gjorde endvidere fritagelsen betinget af foelgende tre forpligtelser:

»1. Bayer, BPCL og EC skal hver isaer i fritagelsens gyldighedsperiode indgive en beretning til Kommissionen. Beretningerne skal vedroere samtlige aktiviteter i forbindelse med de paagaeldende produkter og indeholde enkeltheder om gennemfoerelsen af de i artikel 2 omhandlede indgreb og de opnaaede fremskridt i denne forbindelse. De skal navnlig indeholde oplysninger om produktion og salg foretaget af parterne eller af datterselskaber og selskaber, som de kontrollerer, paa Faellesmarkedet som helhed og i hver enkelt medlemsstat, samt om hvilken del af produktionen, der forbruges internt af hver af parterne, med angivelse af producentens og forbrugerens navn og aktivitetsomraade, samt alle enkeltheder vedroerende hvert selskabs samlede produktion af de paagaeldende produkter i Faellesskabet og i tredjelande. Beretningen skal ogsaa indeholde oplysninger om aendringer i Bayers, BPCL's og EC's produktionskapacitet inden for polyethylensektoren og naermere enkeltheder vedroerende alle aendringer i produktionen og distributionen af de paagaeldende produkter.

Indtil den 2. januar 1992 skal hver af parterne hver sjette maaned indsende en beretning til Kommissionen to uger inden udloebet af den periode, den omhandler. Den foerste beretning skal imidlertid omfatte perioden 3. oktober 1987 til 2. januar 1989. Fra den 3. januar 1992 skal beretningerne, hvis fritagelsen stadig er i kraft, sendes til Kommissionen hvert andet aar, fire uger inden udloebet af den periode, de omhandler. En sidste beretning skal omfatte perioden 3. januar til 2. oktober 1998.

2. Bayer, BPCL og EC skal hver isaer paa forhaand underrette Kommissionen om ethvert initiativ eller yderligere aktivitet, som de selv eller deres datterselskaber eller tilknyttede selskaber tager del i, med henvisning til de produkter, der er omhandlet af denne beslutning, eller andre produkter paa andre produktionstrin.

3. Bayer, BPCL og EC skal hver isaer paa forhaand underrette Kommissionen om fornyelse af de i artikel 1 omhandlede aftaler, om udvidelse af aftalernes anvendelsesomraade eller art, og om aendringer i aftalerne eller tilfoejelser dertil.«

(28) Alle disse indberetningskrav er indtil videre blevet opfyldt.

De maa dog aendres en smule for at tage hensyn til den nuvaerende situation. Navnlig den foerste forpligtelse (periodisk indberetning) skal aendres for at tage hensyn til:

a) at den ovennaevnte analyse vedroerende polyethylen klart viser, at det er vigtigt at sondre mellem LDPE-, LLDPE- og HDPE-produkter

b) at polyethylensektoren - som naevnt ovenfor - aendrer sig hurtigt ikke alene generelt, men navnlig hvad angaar Bayer, BPCL og EC.

(29) Det er derfor ikke laengere hensigtsmaessigt, at den periodiske indberetning kun omfatter én enkelt polyethylensektor; oplysningerne vedroerende polyethylen skal opdeles i oplysninger vedroerende henholdsvis LDPE-, LLDPE- og HDPE-produkter.

(30) Det er heller ikke laengere hensigtsmaessigt, at hyppigheden af indberetningen er hvert andet aar. Det maa med virkning fra 3. januar 1994 vaere hvert aar, og beretningen skal indsendes til Kommissionen inden for de tre uger, der gaar forud for udloebet af den periode, som oplysningerne vedroerer.

(31) Da de aendringer, der berettiger vedtagelsen af naervaerende beslutning begyndte at indtraede ved udgangen af 1991, er det hensigtsmaessigt, at naervaerende beslutning faar retsvirkning fra begyndelsen af 1992 -

VEDTAGET FOELGENDE BESLUTNING:

Artikel 1

1. I beslutning 88/330/EOEF foretages foelgende aendringer:

Artikel 2, nr. 2, affattes saaledes:

»2) Bayer, BPCL og EC lukker inden udloebet af 1994 det aeldste af de to LDPE-anlaeg, som i oejeblikket drives af EC.«

2. Artikel 3, nr. 1, andet afsnit, affattes saaledes:

»Indtil den 2. januar 1992 skal hver af parterne hver sjette maaned indsende en beretning til Kommissionen to uger inden udloebet af den periode, den omhandler. Den foerste beretning skal imidlertid omfatte perioden 3. oktober 1987 til 2. januar 1989, og perioden fra 3. januar 1992 til 2. januar 1994 skal kun vaere omfattet af en rapport, der skal sendes til Kommissionen fire uger inden udloebet af den periode, den omhandler. Fra den 3. januar 1994 skal beretningerne, hvis fritagelsen stadig er i kraft, opdeles i oplysninger vedroerende henholdsvis LDPE-, LLDPE- og HDPE-sektoren og skal sendes til Kommissionen hvert aar inden for de tre uger, der gaar forud for udloebet af den periode, de omhandler. En afsluttende beretning, hvori oplysninger vedroerende henholdsvis LDPE-, LLDPE- og HDPE-sektoren er opdelt, skal omfatte perioden fra 3. januar til 2. oktober 1998.«

Artikel 2

Denne beslutning faar virkning fra 1. januar 1992.

Artikel 3

Denne beslutning er rettet til:

- Bayer AG

Bayerwerk

D-51368 Leverkusen

- BP Chemicals International Ltd

Britannic House

1 Finsbury Circus

UK-London EC2M 7BA

- Erdoelchemie GmbH

Koeln-Worringen

Postfach 75 - 02 - 12

D-50754 Koeln.

Udfaerdiget i Bruxelles, den 6. juni 1994.

Paa Kommissionens vegne

Karel VAN MIERT

Medlem af Kommissionen

(1) EFT nr. 13 af 21. 2. 1962, s. 204/62.

(2) EFT nr. L 150 af 16. 6. 1988, s. 35.

(3) EFT nr. C 44 af 19. 2. 1992, s. 11.