++++

( 1 ) EFT nr . 13 af 21 . 2 . 1962 , s . 204/62 .

( 2 ) EFT nr . 127 af 20 . 8 . 1963 , s . 2268/63 .

KOMMISSIONENS BESLUTNING

af 20 . oktober 1978

om en procedure i henhold til EOEF-traktatens artikel 85 ( IV/29.133 - WANO-Schwarzpulver )

( Den engelske og den tyske tekst er de eneste autentiske )

( 78/921/EOEF )

KOMMISSIONEN FOR DE EUROPAEISKE FAELLESSKABER HAR _

under henvisning til traktaten om oprettelse af Det europaeiske oekonomiske Faellesskab , saerlig artikel 85 ,

under henvisning til Raadets forordning nr . 17 af 6 . februar 1962 ( 1 ) , saerlig artikel 1 , 3 og 4 ,

under henvisning til den af Imperial Chemical Industries Limited , Millbank , London SWIP 3JF , England , og Wasagchemie GmbH , 4300 Essen 1 , Rolandstrasse 9 , Forbundsrepublikken Tyskland , den 28 . oktober 1975 i henhold til artikel 4 i forordning nr . 17 foretagne anmeldelse vedroerende deres deltagelse i et faellesforetagende i selskabsform med henblik paa fremstilling og salg af sortkrudt ; anmeldelsen indeholdt alternativt en begaering om negativattest ,

under henvisning til Kommissionens beslutning af 23 . maj 1978 om indledning af en procedure i denne sag ,

under henvisning til at de paagaeldende virksomheder er hoert i overensstemmelse med artikel 19 , stk . 1 , i forordning nr . 17 , at der i overensstemmelse med Kommissionens forordning nr . 99/63/EOEF af 25 . juli 1963 ( 2 ) er givet de paagaeldende virksomheder lejlighed til at afgive mundtlig udtalelse , men at virksomhederne har afvist at benytte sig heraf ;

under henvisning til den i henhold til artikel 10 i forordning nr . 17 af Det raadgivende Udvalg for Kartel - og Monopolspoergsmaal den 27 . september 1978 afgivne udtalelse , og

ud fra foelgende betragtninger :

1 . DE FAKTISKE OMSTAENDIGHEDER

1 . Procedurens genstand

a ) Sagen vedroerer aftaler mellem de nedenfor angivne parter om fremstilling og salg af sortkrudt i et faellesforetagende . Sortkrudt er et spraengstof . Dets kendetegn og anvendelsesmuligheder beskrives nedenfor i I , pkt . 4 .

b ) Aftalerne indeholder :

i ) en aktionaeroverenskomst af 14 . oktober 1975 og de den 28 . oktober 1975 anmeldte hermed sammenhaengende aftaler om lige sameje af og kontrol over de selskaber i Forbundsrepublikken Tyskland , som beskaeftiger sig med fremstilling og salg af sortkrudt , nemlig WANO Schwarzpulver GmbH og WANO Schwarzpulver & Co . Kunigunde KG ( i det foelgende tilsammen benaevnt " WANO " ) . Naevnte aftaler blev indgaaet af og mellem A . Bohlen Industrie AG ( " Bohlen " ) , herunder datterselskaber kontrolleret af Bohlen og B . datterselskaber kontrolleret af Imperial Chemical Industries Ltd ( ICI ) . Underskriverne af disse aftaler er :

A . Bohlen ;

Wasagchemie GmbH ( " Wasag " ) , et af Bohlen kontrolleret datterselskab ;

B . Nobel's Explosive Company Ltd ( " NEC " ) , et af ICI kontrolleret datterselskab ;

ii ) en af NEC og WASAG undertegnet hensigtserklaering dateret 30 . juli 1974 , som gik forud for de anmeldte aftaler , og hvormed der gives udtryk for parternes hensigt om at samarbejde og deltage i WANO .

c ) For saa vidt angaar denne procedure , og naar det i oevrigt er relevant , benaevnes Bohlen saa vel som WASAG og andre selskaber , som direkte eller indirekte ejes eller kontrolleres af Bohlen , under ét " WASAG " , ICI saa vel som NEC og andre selskaber , som direkte eller indirekte ejes eller kontrolleres af ICI benaevnes under ét " ICI " . WASAG og ICI benaevnes til tider samlet " parterne " og " WANO " faellesforetagendet " .

2 . Parterne

a ) Bohlen , som er etableret i Forbundsrepublikken Tyskland , har interesser _ delvis gennem de kontrollerede datterselskaber _ i udvikling , fremstilling og salg af diverse produkter , herunder kemikalier , kemiske mellemprodukter og spraengstoffer ( og anordninger , der anvendes i forbindelse med spraengstoffer ) , plast og forbrugsvarer . Bohlen har talrige datterselskaber i Forbundsrepublikken Tyskland , i andre faellesskabslande og andetsteds . I 1974 var Bohlen's konsoliderede koncernomsaetning DM 296 016 000 .

b ) Imperial Chemical Industries Ltd , som har hovedsaede i Det forenede Kongerige , har interesser _ delvis gennem sine kontrollerede datterselskaber _ i udvikling , fremstilling og salg af diverse produkter , herunder kemikalier ( og kemiske mellemprodukter og derivater ) , spraengstoffer ( og anordninger , der anvendes i forbindelse med spraengstoffer ) , plast , kemofibre , farver og maling . ICI har talrige datterselskaber i Det forenede Kongerige , i andre faellesskabslande og andetsteds . I 1976 var ICI's konsoliderede koncernomsaetning Pund 4 135 000 000 .

3 . Aftalerne

a ) Resultatet af de under I , 1 , b ) , omhandlede aftaler er , at ICI i tilfaelde af saerlige begivenheders indtraeden , koeber aktier og sikrer sig andre kapitalindskud for sammen med WASAG at opnaa faelles og ligelig kontrol over WANO . ( WANO ejes for tiden fuldt ud af WASAG og daekker _ i sin nuvaerende form _ WASAG's behov for sortkrudt . Fra 1974 er der ligeledes foretaget leverancer af sortkrudt fra WANO og WASAG til ICI . I tiltagende omfang foroegedes disse leverancer til ICI i takt med den trinvise indstilling af ICI's egen produktion af sortkrudt . Da ICI i oktober 1976 lukkede sin sortkrudtfabrik , daekkedes hele eller maesten hele ICI's behov for sortkrudt af WANO . )

b ) Af de anmeldte aftaler og de af parterne givne oplysninger fremgaar yderligere foelgende :

i ) Hensigtserklaeringen af 30 . juli 1974 , som varslede ICI's gradvise indstilling af sortkrudproduktionen og den sluttelige lukning af fabrikken indeholder foelgende punkter :

" 4 . NEC vil fortsat kun drive sin eksisterende sortkrudtfabrik , indtil dets kunders og eget behov effektivt kan overfoeres til det nye selskab ( faellesforetagendet ) .

5 . Med forbehold af pkt . 4 vil NEC og WASAG daekke deres samlede behov af de kvaliteter sortkrudt , der fremstilles af det nye selskab , fra det nye selskab paa senere aftalte vilkaar . "

I hensigtserklaeringen var der i klausul 2 ligeledes en bestemmelse om , at NEC og WASAG ville " overlade WANO hele deres virksomhed herunder know-how , patenter og goodwill i forbindelse med fremstilling og salg af sortkrudt " .

ii ) De anmeldte aftaler sikrer parterne ligelig kontrol over WANO og ligelig fordeling af WANO's overskud og underskud . Intet spoergsmaal vedroerende sortkrudt , herunder WANO's fremstilling og salg heraf , afgoeres ensidigt af en aktionaer eller part . WANO's virksomhed skal foregaa under ledelse af direktoerer ( Geschaeftsfuehrer ) , af hvilken hver part udpeger samme antal . I vedtaegten fastsaettes i oevrigt , at visse naermere angivne vigtige beslutninger vedroerende spoergsmaal , der falder uden for WANO's daglige drift , kraever begge parters tilslutning paa en generalforsamling . Med hensyn til distributionen i Det forenede Kongerige og Forbundsrepublikken Tyskland af sortkrudt , der er produceret af WANO , fastsaettes det i hensigtserklaeringen , at " det nye selskab ville ligeledes udnaevne NEC til eneforhandler af sortkrudt i UK og WASAG til eneforhandler heraf i Vesttyskland , i begge tilfaelde paa senere aftale vilkaar " .

4 . Sortkrudt

a ) Produktet

i ) Sortkrudt er et af de laengst kendte spraengstoffer . Det fremstilles i form af et pulver , hvis kornstoerrelse og kornform bestemmer forbraendingshastigheden og maengden af udloest gas . Dets grundbestanddele er traekul , natriumnitrat , kaliumnitrat og svovl , selvom der til visse formaal fremstilles krudt uden svovl . Kornstoerrelsen er , bortset fra tilstedevaerelsen af svovl , produktets vigtigste tekniske kendetegn .

ii ) Sortkrudt anvendes hovedsagelig til fremstilling af fyrvaerkeri , andre pyrotekniske artikler , sikkerhedstaendsnor samt til spraengning . Smaa maengder anvendes til militaere formaal . Til ingen af disse formaal , bortset fra spraengning , kan andre typer spraengstof traede i stedet . I de tilfaelde hvor sortkrudt anvendes til spraengning , skyldes det imidlertid , at det med en forholdsvis svag styrke ikke er tilboejelig til at knuse det materiale , der skal loesnes ved eksplosionen . Ifoelge ICI og WASAG er det derfor det mest velegnede spraengstof til spraengning af skifer , monumentsten og andre dekorationssten .

iii ) En vigtig anvendelse for sortkrudt er fremstillingen af sikkerhedstaendsnor , som bestaar af finkornet sortkrudt indeholdt i en roerformet kappe . Taendsnoren er konstrueret til at braende med en forud bestemt hastighed , saa tiden , foer en eksplosion indtraeder , kan beregnes noejagtigt ud fra laengden af den anvendte taendsnor . Sikkerhedstaendsnor indgaar saaledes i en indledende proces for visse typer spraengningsarbejder . Den kan anvendes direkte til antaendelse af sortkrudt .

iv ) Som det er tilfaeldet med andre eksplosive stoffer , er transport og lagring af sortkrudt undergivet statens bestemmelser og kraever autorisation . Saadanne bestemmelser , som efter parternes angivende stort set er ens i Det forenede Kongerige og Forbundrepublikken , kraever i almindelighed , at bygninger , hvori der oplagres eksplosive stoffer , isoleres , saaledes at det omgivende areal " steriliseres " . Ifoelge ICI er den noedvendige minimumsinvestering for en forhandlers erhvervelse af de noedvendige lager - og transportindretninger i Det forenede Kongerige mindst Pund 350 000 . For dette beloeb kan der erhverves et forholdsvis lille lager med en kapacitet paa 40-50 t , flytbart staallagerinventar og et tilstraekkeligt antal vogne til transport af sortkrudt . I almindelighed er der ingen begraensninger med hensyn til , hvilke maengder af sortkrudt , der kan transporteres ad soevejen i fartoejer , som er chartret med henblik paa transport af spraengstoffer . Havnebestemmelserne indeholder imidlertid i almindelighed begraensninger med hensyn til , hvilke maengder , der kan lastes eller losses pr . gang . Til trods for disse bestemmelser har ICI kunnet eksportere sortkrudt f..eks . til Irland , Norge , USA og andre lande _ og WASAG til Belgien , Frankrig , Nederlandene , Sverige , Egypten og andre steder .

b ) ICI's markedsstilling

i ) Efter en eksplosionsulykke i december 1974 , hvorved kapaciteten paa ICI's sortkrudtfabrik i Ardeer , Skotland , reduceredes med ca . 40 % , besluttede ICI at indstille produktionen permanent , hvilket skete gradvis , indtil fabrikken i oktober 1976 lukkedes . Straks efter explosionen laa ICI's aarlige produktion paa ... ton i 1975 og faldt til ca . ... t i 1976 . Foer eksplosionen i fabrikken havde ICI's aarsproduktion ligget paa mellem ... t . ICI producerede sortkrudt til spraengningsformaal , fyrvaerkeri og andre pyrotekniske artikler , sikkerhedstaendsnor og militaere formaal . Inden for alle ovennaevnte anvendelsesomraader _ bortset fra sikkerhedstaendsnor , som ICI selv fremstiller _ leverede ICI _ og leverer fortsat _ sortkrudt , som kunden anvender eller bearbejder yderligere til det endelige produkt ; dette gaelder imidlertid ikke spraengkrudt , som kan anvendes uden yderligere bearbejdning .

ii ) ICI var den eneste producent og den eneste leverandoer af sortkrudt i Det forenede Kongerige og er stadig praktisk taget den eneste leverandoer til civile kunder i Det forenede Kongerige udgoer ca . 500 t pr . aar . Ifoelge ICI faldt salget af sortkrudt i 1975 _ indbefattet hjemmemarkedet og eksport _ paa foelgende anvendelsesomraader :

%

( efter maenge )

Fyrvaerkerikrudt

Krudt til militaer brug samt

drivladninger

Spraengkrudt

100

Ovenanfoerte tal omfatter ikke krudt til taendsnor , som ICI har anvendt til fremstilling af taendsnor . Tilsvarende tal , som ogsaa omfatter forbruget af sortkrudt til sikkerhedstaendsnor er foelgende :

%

( efter maengde )

Fyrvaerkerikrudt

Krudt til militaer brug samt

drivladninger

Spraengkrudt

Krudt til sikkerhedstaendsnor

100 ( 1 )

ICI's eksportmarkeder for sortkrudt aftog mindst ... t om aaret .

iii ) ICI er ogsaa langt den stoerste producent af sikkerhedstaendsnor i Faellesskabet . ICI har anvendt ... t sortkrudt om aaret til fremstilling af ca . ... mio ft sikkerhedstaendsnor , hvoraf stoersteparten ( ca . ... beregnet efter vaerdi ) er blevet eksporteret fra Det forenede Kongerige . Smaa maengder sikkerhedstaendsnor er blevet solgt af ICI i Belgien , Luxembourg og Danmark , og ca . 2 mio ft om aaret er blevet solgt i Irland , medens resten solgtes uden for Faellesskabet .

iv ) For at daekke sit behov for ... t sortkrudt fra en fabrik med enkeltholdsdrift med en kapacitet paa kun ... t i 1975 , har ICI vaeret noedt til at koebe sortkrudt fra andre producenter . I 1975 daekkedes underskudet fuldstaendigt med leverancer fra WASAG paa ... t , og efter starten af WANO's virksomhed under WASAG's kontrol daekkes det fortsat af WANO's produktion .ICI's produktion i 1975 paa ... t sortkrudt repraesenterede ... af Faellesskabets samlede produktion paa ca . 3 450 t .

( 1 ) Breve fra ICI af 27 . 1 . 1976 og 16 . 3 . 1976 , bilag 2 .

v ) ICI raader i Det forenede Kongerige over omfattende og velegnede lager - og transportfaciliteter for spraengstoffer , iberegnet sortkrudt , og har to 500 t coasters i fart til soetransport af spraengstoffer .

c ) Wasag's markedsstilling

i ) WASAG's sortkrudtanlaeg i Kunigunde , som nu drives af WANO , fremstillede ca . 750 t sortkrudt om aaret indtil 1974 . I 1974 foroegedes produktionen til 872 t og i 1975 til 1 185 t . WASAG planlagde da at foroege produktionen op til ca . ... t i loebet af 1976 og 1977 og har i vidt omfang naaet dette maal . WASAG producerer sortkrudt til alle de formaal , hvortil dette normalt anvendes . Bortset fra sikkerhedstaendsnor og fyrvaerkerilunter fremstiller WASAG ingen faerdige artikler , men leverer sortkrudt til kunderne til indarbejdning i eller yderligere bearbejdning til faerdige artikler .

ii ) I Forbundsrepublikken Tyskland , hvor der er to sortkrudtproducenter , WASAG og Dynamit Nobel AG ( " DNAG " ) , fremstiller WASAG mere end to tredjedele af det i landet producerede sortkrudt . Paa grundlag af en produktion i WANO's regi paa omkring ... t er WASAG den stoerste producent af sortkrudt i Faellesskabet . WASAG er endvidere eneste producent i Forbundsrepublikken af sikkerhedstaendsnor , krudt dertil samt krudt til militaere formaal .

iii ) WASAG's salg af sortkrudt paa hjemmemarkedet ligger paa ca . ... t . Eksportsalg , bortset fra leverancer til ICI , har ligget paa ca . ... t , hvoraf ca . ... t solgtes inden for Faellesskabet ( 1974 : ... t , 1975 : ... t ) . WASAG daekker fuldstaendig behovet for sortkrudt paa det belgiske marked .

iv ) Det meste af WASAG's produktion af sikkerhedstaendsnor , ca . ... mio , m , afsaettes i Forbundsrepublikken . Eksporten repraesenterer mindre end en fjerdedel af det samlede salg . Den vigtigste af WASAG's kunder paa hjemmemarkedet til sikkerhedstaendsnor er DNAG , som staar for indtil ... af WASAG's hjemmemarkedsafsaetning .

v ) WASAG har til distribuering og oplagring af produkterne egne transportmidler og lageranlaeg i Forbundsrepublikken .

d ) Andre producenter

Bortset fra DNAG ( omtalt under 4 c ) i ovenstaaende afsnit I ) , er de eneste andre betydningsfulde producenter af sortkrudt i Faellesskabet Société Nationale des Poudres et Explosifs SA i Frankrig ( " SNPE " ) og SIPE Nobel SpA i Italien ( " SIPE " ) . Deres aarsproduktion af sortkrudt ligger paa henholdsvis ca . ... t . Begges produktionskapacitet er i hoej grad uudnyttet . SNPE er i stand til at fremstille ... t sortkrudt om aaret og leverede i 1975 og 1977 sortkrudt til Det forenede Kongerige . Der findes ingen produktion i Belgien , Danmark , Irland , Nederlandene eller Luxembourg .

5 . Procedurens forloeb

Efter at parterne havde modtaget Kommissionens meddelelse af klagepunkter af 24 . maj 1978 , meddelte de Kommissionen ( ICI ved breve af 30 . juni 1978 og WASAG ved brev fra deres juridiske raadgivere af 29 . juni 1978 ) , at de oenskede at traekke anmeldelsen tilbage i dette tilfaelde . ICI anfoerte ligeledes _ men i brevet fra WASAG's juridiske konsulent siges det ikke udtrykkeligt _ at det efter samraad mellem parterne meddelelse var blevet besluttet ikke at gennemfoere aftalerne . WASAG's juridiske konsulent afviste i brevet Kommissionens opfordring til at deltage i en hoering . Brevene anfaegtede generelt og uden naermere enkeltheder eller begrundelse de i Kommissionens meddelelse af klagepunkter konstaterede forhold og konklusioner .

II . ANVENDELSE AF ARTIKEL 85 , STK . 1

Ifoelge traktatens artikel 85 , stk . 1 , er alle aftaler mellem virksomheder , der kan paavirke handelen mellem medlemsstater , og som har til formaal eller til foelge at hindre , begraense eller fordreje konkurrencen inden for faellesmarkedet forbudt som uforenelige med faellesmarkedet .

1 . Parterne er virksomheder , og de anmeldte aftaler er aftaler i henhold til artikel 85 , stk . 1 .

2 . Aftalerne har til formaal _ og saafremt de gennemfoeres _ til foelge , at konkurrencen begraenses paa foelgende maade :

a ) Uafhaengigt af den paataenkte faelles deltagelse i WANO har hver af parterne vaesentlige egne interesser inden for handelen med sortkrudt . ICI var producent og er fortsat efter lukningen af sine fabrikker i oktober 1976 koeber og leverandoer af sortkrudt til sit hjemmemarked i Det forenede Kongerige og til eksport . Inden for Det forenede Kongerige daekker selskabet naesten hele behovet for sortkrudt . ICI kontrollerer i Det forenede Kongerige et omfattende net , som sikkert er langt det mest effektive net i landet , for oplagring , transport og distribuering af spraengstoffer , herunder sortkrudt . WANO fremstiller sortkrudt og daekker _ bortset fra eksportomsaetningen _ ca . 50 % af markedet for sortkrudt i Forbundsrepublikken Tyskland . Som et resultat af deres faelles deltagelse i WANO er det sansynligt , at parterne samordner deres fremstilling og salg af sortkrudt . Eftersom aftalerne indebaerer , at hver af parterne faar ligelig kontrol over faellesforetagendet , ville ingen af dem traeffe uafhaengige forretningsmaessige beslutninger vedroerende planlaegning , finansiering , forskning udvikling , fremstilling eller salg af sortkrudt . Faellesforetagendet ville faa kontrol med mindst 58 % af salget af sortkrudt i Faellesskabet .

b ) For saa vidt angaar det britiske marked for sortkrudt , ville aftalerne og ICI's deltagelse i faellesforetagendet have til foelge , at ICI kom til at foretage alle eller naesten alle fremtidige indkoeb af sortkrudt fra faellesforetagendets produktion fremfor at staa frit med hensyn til ogsaa at indkoebe sortkrudt fra andre kilder , som findes i Faellesskabet , hvorved det samlede eller naesten det samlede behov for sortkrudt ville blive daekket af faellesforetagendets produktion .

i ) Et internt ICI memorandum ( Investment Proposal : A 132 , 9 april 1975 ) angiver , at parterne " begge vil daekke deres samlede behov for sortkrudt gennem WANO og optraede som eneforhandlere i henholdsvis UK og Vettyskland . Anden omsaetning gennemfoeres af faellesforetagendet paa bedst mulige vilkaar " .

ii ) I en passage i et brev af 9 . september 1976 fra ICI til en af dets kunder bekraeftes det ligeledes , at " i fremtiden daekker vi ( ICI ) vort samlede behov ( for sortkrudt ) hos dette selskab ( WANO ) " .

c ) Parter med vaesentlige indskud i et faellesforetagende vil almindeligvis ikke inden for faellesforetagendets omraade i konkurrence indbyrdes eller i forhold til faellesforetagendets virksomhed , selv om de i henhold til aftalen er frit stillet i saa henseende . Saerlig i dette tilfaelde kunne ingen af parterne tillade sig at se bort fra faellesforetagendets formaal . Det ville ikke vaere sandsynligt , at nogen af parterne ville anvende overskydende kraft eller ressourcer ud over de af faellesforetagendet kraevede paa at markedsfoere sortkrudt i konkurrence med den anden part eller med faellesforetagendet . Hver af parterne ville sandsynligvis modtage leverancer fra faellesforetagendets produktion af samme type sortkrudt og til samme priser . Hver af parterne ville afpasse sin markedsadfaerd paa sortkrudtomraadet efter den andens og efter faellesforetagendets . Parterne ville ikke til skade for sig selv konkurrere indbyrdes eller med faellesforetagendet , hverken med hensyn til priser for sortkrudt eller med hensyn til indsatsen til fremme af salget til specielle kunder eller i specielle geografiske omraader .

d ) Eksistensen af et faellesforetagende paa et omraade giver moderselskaber , som ogsaa har beslaegtede interesser paa andre omraader , lejlighed og tilskyndelse til at foroege deres faelles virksomhed for ogsaa paa disse omraader at svaekke deres indbyrdes konkurrence . I dette tilfaelde har begge parter , bortset fra deres virksomhed inden for faellesforetagendet , ogsaa andre overlappende , beslaegtede og konkurrencemaessige interesser , saerlig inden for spraengstoffer i almindelighed , spraengningstilbehoer og navnlig i fremstilling og salg af sikkerhedstaendsnor . Dette sammenfald af parternes aktiviteter og interesser paa andre omraader kan forventes at foere til en svaekkelse af deres indbyrdes konkurrence ogsaa paa disse andre omraader . For saa vidt angaar ICI motiveredes dette selskabs deltagelse ikke alene af en andel i produktionen af sortkrudt , men ligeledes af oensket om at faa oprettet en forbindelse med WASAG med henblik paa efterfoelgende udvidelse til andre beslaegtede markeder , herunder markedet for sikkerhedstaendsnor . Med hensyn til sikkerhedstaendsnor er ICI den eneste producent og leverandoer i Det forenede Kongerige og WASAG den eneste producent i Forbundsrepublikken Tyskland , og hver part kunne have vaeret betragtet som en andens naturlige mulige konkurrent paa modpartens hjemmemarked og i Faellesskabet som helhed . Den samlede produktion af sikkerhedstaensnor hos ICI og WASAG loeber op i mere end 60 mio m pr . aar , hvilket er det dobbelte af den samlede produktion hos alle andre producenter af sikkerhedstaendsnor i Faellesskabet . Ved at opnaa kontrol med faellesforetagendets virksomhed ville begge parter bevidst give sig selv lejlighed og kraftig tilskyndelse til at samarbejde om indbyrdes tilpasning af priser og i deling af markedet for sikkerhedstaendsnor . Endvidere ville parterne i faellesskab kontrollere maengden af og priserne for sortkrudt , som faellesforetagendet solgte til udenforstaaende konkurrenter . ICI har anfoert ( bilag 6 til brev af 16 . marts 1976 ) , at " det stadig er muligt , at NEC engang i fremtiden kan forsoege at komme til at daekke WASAG ' s behov for sikkerhedstaendsnor " .

e ) Alle ovenfor beskrevne konkurrencebegraensende virkninger understreges tydeligt af parternes store betydning paa de paagaeldende markeder i Faellesskabet .

3 . a ) Parterne har i korrespondance og paa moeder haevdet , at de anmeldte aftaler , hvis de gennemfoertes , ikke ville begraense konkurrencen . De har anfoert , at selv om de anmeldte aftaler ikke forelaa , ville den eneste mulige leverandoer af sortkrudt i acceptable kvaliteter og typer og paa acceptable vilkaar til daekning af det samlede eller naesten det samlede britiske behov sandsynligvis fortsat vaere WANO . Bortset fra de mindre lande blev de nationale markeder i Faellesskabet endvidere traditionelt forsynet af deres nationale leverandoerer . Med hensyn til sortkrudt til brug i forsvaret skyldtes dette forhold militaere sikkerhedsforanstaltninger . I almindelighed var der imidlertid en streng national kontrol med transport og oplagring af sortkrudt . Udenlandske leverandoerer fandt det vanskeligt og upraktisk at opfylde disse krav , hovedsagelig paa grund af omkostningerne . Det anfoertes f.eks . , at WANO ikke kunne eksportere sortkrudt direkte til Det forenede Kongerige uafhaengigt af ICI . Ud fra dette sluttede parterne , at der nu ikke var nogen egentlig konkurrence og ingen virkelig mulighed for at begraense fremtidig konkurrence gennem de anmeldte aftaler , hvis disse sattes i kraft . Parterne har fremfoert foelgende argumenter i denne forbindelse .

i ) Selv om ICI ikke deltog i WANO , og der ikke forelaa aftaleforpligtelser over for WANO , ville ICI ikke have noget andet praktisk alternativ til at daekke sit behov for sortkrudt til Det forenede Kongerige end WANO . WANO havde den eneste fabrik , som var i stand til at levere de rette kvaliteter til sikkerhedstaendsnor , spraengningsformaal , fyrvaerkeri , drivladninger og andre formaal , som opfyldte det britiske behov .

ii ) Med hensyn til militaere behov forlangte det britiske forsvarsministerium , at de daekkedes af WANO ; dels fordi kun WANO kunne opfylde specifikationerne , dels fordi WANO var godkendt som leverandoer til forsvaret , og leverancer fra andre kilder ville give anledning til sikkerhedsproblemer .

b ) Ovenfor anfoerte argumenter er i strid med og modbevises i alt vaesentligt af foelgende :

i ) Sortkrudtproducenter i Frankrig og Italien , dvs . Société Nationale des Poudres et Explosifs ( " SNPE " ) og SIPE Nobel Spa ( " SIPE " ) , har over for Kommissionen oplyst , at de er i stand til og indstillet paa at levere sortkrudt ( indbefattet svovlfrit krudt til militaere formaal ) til Det forenede Kongerige . Begge disse selskaber har betydelig overkapacitet og har bekraeftet , at de kan levere sortkrudt til militaere og civile formaal _ ogsaa efter eventuelle nye specifikationer . I 1975 og 1977 leverede SNPE i fire sendinger i alt 2 550 kg patronkrudt til Det forenede Kongerige . Selv om de paagaeldende kvanta var forholdsvis smaa , var de ikke ganske betydningsloese , og de viser , at forbruget i Det forenede Kongerige ikke noedvendigvis behoever at vaere helt afhaengigt af sortkrudt fra WANO , og ligeledes , at det ikke noedvendigvis er uoekonomisk at levere smaa sendinger . ICI har selv som svar paa en direkte forespoergsel fra Kommissionen oplyst , at sortkrudt af egnede kvaliteter til taendsnor , spraengning og fyrvaerkeri kunne leveres fra Italien og til fyrvaerkeri og spraengning fra Frankrig . Sortkrudt til disse formaal repraesenterer en stor andel af det samlede britiske behov for sortkrudt ( se 4 b ) ii ) under I ovenfor ) . Men i denne forbindelse har ICI generelt henvist til " faktorer vedroerende transport , sikkerhed og oekonomi " , hvilke gjorde disse andre kilder " uanvendelige " ( 1 ) .

( 1 ) Skrivelse fra ICI af 29 . 6 . 1977 .

ii ) Den af ICI paastaaede og understregede betydning af sikkerhedsaspekterne ved import til Det forenede Kongerige af sortkrudt til militaere formaal modbevises af oplysninger fra det britiske forsvarsministerium , hvorefter udenlandske leverancer ikke giver anledning til sikkerhedsproblemer .

iii ) Med hensyn til transport maa enhver leverandoer af sortkrudt overholde officielle sikkerhedsbestemmelser og tager regelmaessigt disse op til revision . WASAG , SNPE og SIPE har geografisk staerkt spredte markeder og er vant til at sende sortkrudt ad landevejen , med bane eller ad soevejen . Ud over sit indenlandske distributionsnet i Det forenede Kongerige driver ICI to 500-tons coastere og transporterer regelmaessigt spraengstof ad soevejen . Ifoelge ICI ' s svar paa Kommissionens forespoergsler foretages der fra tid til anden forsendelse af spraengstoffer , herunder sortkrudt , med ICI ' s coastere mellem britiske havne og f.eks . Rouen , Bremen , Hamburg , Lissabon , Barcelona samt norske og finske havne .

c ) Parternes paastand om , at der sandsynligvis ikke er udsigt til konkurrence i forbindelse med forsyningen af Det forenede Kongerige med sortkrudt fra producenter i Faellesskabet bortset fra WANO , er derfor en vurdering , som ikke holder . Medens ICI ' s kontrol med transport - , oplagrings - og distribueringsmuligheder for sortkrudt i Det forenede Kongerige tidligere godt kan have bevirket , at markedsfoering af sortkrudt , som ikke var valgt af ICI , udelukkedes eller begraensedes vaesentligt , eksisterer der oejensynligt et marked for sortkrudt i Det forenede Kongerige , hvor andre leverandoerer end WANO kunne traede ind i konkurrencen , navnlig saafremt ICI var frit stillet med hensyn til at forhandle sortkrudt fra andre leverandoerer .

4 . I modsaetning til parternes paastande ville aftalerne , hvis de gennemfoeres , paavirke handelen mellem medlemsstater ved alle de oven for i pkt . 2 , afsnit II omhandlede begraensninger og saerlig paa foelgende maader :

a ) Det nuvaerende behov for sortkrudt i Faellesskabet anslaas til ca . 2 800 t pr . aar med foelgende omtrentlige fordeling :

Land Tons

Belgien / Luxembourg 150

Danmark under 50

Irland under 10

Frankrig 200

Forbundsrepublikken Tyskland 800

Italien 400

Nederlandene 300

Det forenede Kongerige 500

( Anvendelse af sortkrudt til sikkerhedstaendsnor i EF 400 )

2 800

Sortkrudt produceres for tiden i EF-lande i foelgende omtrentlige kvanta :

Land Tons

Frankrig 350

Forbundsrepublikken Tyskland 2 400 ( 1 )

Italien 500

3 250

( Overskudsproduktionen eksporteres ) .

b ) ICI ' s deltagelse i faellesforetagendet ville faa de i pkt . 2 a ) , b ) , c ) og d ) i afsnit II ovenfor anfoerte virkninger , nemlig at

i ) ICI ville koebe sortkrudt til daekning af stort set det samlede fremtidige marked i Det forenede Kongerige fra faellesforetagendets produktion fordi det ikke ville vaere sandsynligt , at ICI foretog indkoeb fra de andre tilgaengelige leveringskilder i Frankrig og Italien , og disse ville derfor blive udelukket fra Det forenede Kongerige ;

ii ) aftagere i Det forenede Kongerige ville i en overskuelig fremtid vaere beroevet muligheden for at koebe sortkrudt i de typer og til de priser , som kunne tilbydes af producenter i Frankrig , Italien eller andetsteds ;

iii ) der ville opstaa yderligere hindringer for tilfoerselen til Det forenede Kongerige af sortkrudt fra Frankrig , Italien eller andetsteds , saaledes at andre leverandoerer end WANO beroevedes muligheden for afsaetning til det britiske marked .

c ) Med hensyn til virkningen paa handelen mellem medlemsstater har parterne anfoert , at der af visse grunde ikke eksisterede noget konkurrencepraeget faellesskabsmarked foer oprettelsen af de anmeldte aftaler , og at et saadant marked sandsynligvis ikke ville opstaa inden for en overskuelig fremtid og dermed ikke blive paavirket af de anmeldte aftaler . Med disse paastande fremhaeves de under 3 a ) i afsnit II ovenfor anfoerte problemer , og de kan ikke anerkendes af de under 3 b ) i afsnit II ovenfor anfoerte grunde .

( 1 ) Dette tal indbefatter en skoennet produktion hos WANO paa ca . 2 000 t .

d ) Selv om det antoges , at de af parterne fremfoerte omstaendigheder for tiden udgjorde helt eller delvis uoverstigelige hindringer for uafhaengig import til Det forenede Kongerige , er en saadan paastand ikke tilstraekkelig til at imoedegaa Kommissionens opfattelse af , at ICI ved at gennemfoere de anmeldte aftaler og ved at deltage i faellesforetagendet

i ) ikke laengere ville vaere frit stillet med hensyn til indkoeb af sortkrudt til videresalg paa de mest fordelagtige vilkaar , naar det paa et givet tidspunkt var udbudt fra en hvilken som helst kilde , om det nu var WANO eller ej , og

ii ) ville foroege og fastlaase de uafhaengige importoerers vanskeligheder .

5 . Virkningen af de ovenfor beskrevne konkurrencebegraensninger ville sandsynligvis blive maerkbare , fordi

a ) begge parter er koncerner af vaesentlig erhvervsmaessig betydning ;

b ) begge har betydelige oekonomiske ressourcer ;

c ) WASAG kontrollerer en vaesentlig del af forsyningen med sortkrudt , og begge parter kontrollerer en vaesentlig del af distributionssystemet for sortkrudt i Faellesskabet ; og

d ) det paataenkte faellesforetagendes produkt er en vigtig homogen vare paa et yderst oligopolistisk marked .

6 . De anmeldte aftaler omfattes derfor af artikel 85 , stk . 1 .

III . ANVENDELSE AF ARTIKEL 85 , STK . 3

I henhold til traktatens artikel 85 , stk . 3 , kan bestemmelserne i artikel 85 , stk . 1 , erklaeres uanvendelige paa enhver aftale , som bidrager til at forbedre produktionen eller fordelingen af varerne eller til at fremme den tekniske eller oekonomiske udvikling , samtidig med at de sikrer forbrugerne en rimelig andel af fordelen herved , og uden at der :

a ) paalaegges de paagaeldende virksomheder begraensninger , som ikke er noedvendige for at naa disse maal ;

b ) gives disse virksomheder mulighed for at udelukke konkurrencen for en vaesentlig de af de paagaeldende varer .

1 . Aftalernes gennemfoerelse ville give parterne mulighed for at udelukke konkurrencen for en vaesentlig del af de paagaeldende produkter , idet gennemfoerelsen ville resultatere i isolering af Det forenede Kongeriges marked ved at udelukke afsaetning til Det forenede Kongerige gennem andre leverandoerer end WANO og ved at hindre enhver mulighed for konkurrence fra WANO's side med hensyn til salg i Det forenede Kongerige uden om ICI .

2 . Man behoever derfor ikke at undersoege spoergsmaalet om , hvorvidt aftalerne bidrager til at forbedre produktionen eller fordelingen af varerne eller til at fremme den tekniske udvikling , selvom parterne har gjort gaeldende , at artikel 85 , stk . 3 , finder anvendelse paa aftalerne . Parterne har imidlertid ikke godtgjort , at produktionen af sortkrudt ville blive forbedret som et resultat af aftalerne . Skoent parterne i deres anmeldelse oprindelig haevede , at foreningen af ICI's og WASAG's teknologi og ressourcer ville goere det muligt at producere i et omfang , som ville vaere tilstraekkeligt til at berettige udvikling af nye metoder . Det indroemmedes senere , at det ikke var sandsynligt , at reelt nye metoder udvikledes for produktionen af sortkrudt ( 1 ) . Sammensaetningen af sortkrudt og fremstillingsmetoden er i alt vaesentligt forblevet uaendret i aarhundreder , og der kan ikke med rimelighed forventes radikalt nye processer eller fremstillingsmetoder som foelge af faellesforetagendets virksomhed . Skoent leverancer fra WASAG af sortkrudt til hele eller en del af det britiske marked ville give mulighed for foroeget udnyttelse af dets anlaeg , og under forudsaetning af ( hvilket ikke er paavist ) at dette kunne medfoere stordriftsfordele , kunne disse opnaas uafhaengigt af , om ICI havde andel i WANO's kapital .

3 . Parterne har ligeledes haevdet at gennemfoerelsen af de anmeldte aftaler ville medfoere stoerre leveringssikkerhed for sortkrudt , og at navnlig ICI's deltagelse i faellesforetagendet var noedvendigt for selskabet for at faa passende leverancer af sortkrudt og for at sikre leverance af passende kvaliteter til kunderne i Det forenede Kongerige og andetsteds . Under de foreliggende omstaendigheder , hvor der er tale om betydelige uudnyttede produktionskapaciteter , er leveringssikkerhed ikke et tilstraekkeligt argument for saa vidt angaar formaalet med artikel 85 , stk . 3 . Industriens struktur er af en saadan art , at sandsynligheden for langvarige mangelperioder udelukkes .

( 1 ) Moede mellem repraesentanter fra ICI og Kommissionen i London den 23 . 2 . 1976 .

4 . Selv om man antog ( hvad ikke er begrundet ) at aftalerne i tilfaelde af deres gennemfoerelse , kunne bidrage til at forbedre produktion eller fordeling af varerne eller til at fremme den tekniske eller oekonomiske udvikling , ville forbrugerne ikke blive sikret en rimelig andel af fordelen herved . Resultatet af aftalen ville vaere , at ICI _ en eksisterende monopolistisk forhandler af sortkrudt i Det forenede Kongerige _ ogsaa i faellesskab med WASAG blev en monopolistisk producent af sortkrudt til Det forenede Kongerige . I den situation ville ICI vaere udsat for minimalt konkurrencetryk for at videregive de ved den foroegede effektivitet opnaaede besparelser til forbrugerne .

5 . Aftalerne opfylder saaledes ikke kriterierne for fritagelse i henhold til artikel 85 , stk . 3 .

IV

Det var i aftalerne anfoert , at de ikke skulle anvendes , inden de blev godkendt af Kommissionen . Parterne har dog i én vaesentlig henseende optraadt , som om aftalerne allerede var i kraft : ICI har udelukkende koebt fra WANO , hvilket noedvendigvis paavirker andre leverandoerers stilling .

Under disse omstaendigheder har Kommissionen interesse i klart at fastslaa , navnlig til fordel for tredjemand , at de paagaeldende aftaler omfattes af artikel 85 , stk . 1 , og at de ikke kan opnaa fritagelse i henhold til artikel 85 , stk . 3 . Denne beslutning foregriber paa ingen maade noget standpunkt , Kommissionen maatte tage til andre arrangementer , som parterne maatte indgaa i fremtiden _

VEDTAGET FOELGENDE BESLUTNING :

Artikel 1

Aktionaeroverenskomsten af 14 . oktober 1975 og de hermed sammenhaengende aftaler , de blev anmeldt den 28 . oktober 1975 , og som er indgaaet mellem paa den ene side Bohlen Industrie AG , Wasagchemie GmbH og andre af dem kontrollerede selskaber og paa den anden side Imperial Chemical Industries Limited og andre af dette selskab kontrollerede selskaber om deres faelles deltagelse i et faellesforetagende i selskabsform med henblik paa fremstilling og salg af sortkrudt er en overtraedelse af artikel 85 , stk . 1 , i traktaten om oprettelse af Det europaeiske oekonomiske Faellesskab , og de kan saaledes ikke gennemfoeres .

Artikel 2

Artikel 85 stk . 3 , i traktaten finder ikke anvendelse paa de i artikel 1 omhandlede aftaler .

Artikel 3

Denne beslutninger rettet til :

1 . Imperial Chemical Industries Limited ,

Millbank , London SWIP 3JF , England ,

selv og paa dets datterselskabers vegne .

2 . Bohlen Industrie AG , 4 300 Essen .

Huyssenallee 85 ,

Forbundsrepublikken Tyskland ,

og

Wasagchemie GmbH , 4 300 Essen

Rolandstrase 9 ,

Forbundsrepublikken Tyskland ,

selv og paa deres respektive datterselskabers vegne .

Udfaerdiget i Bruxelles , den 20 . oktober 1978 .

Paa Kommissionens vegne

Raymond VOUEL

Medlem af Kommissionen