++++

KOMMISSIONENS BESLUTNING

af 26 . juli 1976

om en procedure i henhold til artikel 85 i EOEF-traktaten ( IV/28.996 - Reuter/BASF )

( Den tyske tekst er den eneste autentiske )

( 76/743/EOEF )

KOMMISSIONEN FOR DE EUROPAEISKE FAELLESSKABER HAR -

under henvisning til traktaten om oprettelse af Det europaeiske oekonomiske Faellesskab , saerlig artikel 85 ,

under henvisning til Raadets forordning nr . 17/62 af 6 . februar 1962 ( 1 ) , saerlig artikel 1 og 3 ,

under henvisning til den af dr . Gottfried Reuter , Lemfoerde , ved skrivelse af 27 . januar 1975 indgivne begaering i henhold til artikel 3 i forordning nr . 17 vedroerende virksomheden BASF , Ludvigshafen ,

under henvisning til hoering af de deltagende virksomheder i henhold til artikel 19 , stk . 1 , og 2 , i Raadets forordning nr . 17/62 og bestemmelserne i Kommissionens forordning nr . 99/63 af 25 . juli 1963 ( 2 ) ,

under henvisning til udtalelse af 15 . juni 1976 fra Det raadgivende Udvalg for Kartel - og Monopolspoergsmaal , indhentet i henhold til artikel 10 i forordning nr . 17/62 , og

ud fra foelgende betragtninger :

I . De faktiske omstaendigheder

Ved skrivelse af 27 . januar 1975 indgav dr . Gottfried Reuter en klage for Kommissionen i henhold til artikel 3 i forordning nr . 17 . Genstanden for klagen er et kontraktmaessigt konkurrenceforbud , som er paalagt ham af erhververen , BASF , ved afhaendelsen af koncernen " Elastomer " , der fremstiller polyurethaner . Overdragelsesaftalen blev indgaaet i juni 1971 . Konkurrenceforbudet skal i foelge aftalen gaelde i otte aar , dvs . indtil juni 1979 .

1 . Produktet :

Polyurethan er et kunststof , der anvendes i mange brancher til fremstilling af talrige slutprodukter . Her kan isaer naevnes automobilindustrien , byggeindustrien , moebelindustrien , skotoejsindustrien ( kunstlaeder ) , elektroindustrien ( isoleringsmateriale ) , lakindustrien , limindustrien , skibsbygning og maskinkonstruktion . Markedet for dette kunststof er praeget af en stadig vaekst , der i de seneste aar paa nogle omraader har andraget mere end 15 % . Fremstillingen af polyurethanprodukter foregaar skematisk set som foelgende trin :

De vigtigste kemiske grundmaterialer til fremstilling af polyurethaner er polyoler og isocyanater . De vigtigste polyoler er polyester og polyether , og de vigtigste isocyanater er diphenylmethadiisocyanat ( MDI ) , toluylendiisocyanat ( TDI ) og hexamethylendiisocyanat ( HMDI ) . Disse udgangsprodukter udvides paa foelgende maade :

- polyester af polyalkoholer ( butandiol , hexandiol , neophentylglycol , trimethylolpropan , dicarbon-syrer og -caprolactam ) ,

- polyether af prolyen-propylonoxid ,

- isocyanater af aniliner , formaldehyd og diaminer ( naphylendiamin , hexamethylendiamin ) .

Af grundmaterialerne tilberedes halvfaerdige polyurethanprodukter , nemlig :

- skumplastkomponenter ,

- elastomerer ,

- granulater til termoplastisk forarbejdning ,

- spaaner og prepolymerer .

De halvfaerdige produkter videreforarbejdes til en raekke slutprodukter af forskellig form og beskaffenhed , nemlig bloed skumplast , haard skumplast , lakker , materialer i fast form , faerdigdele osv .

Sammenfattende fremkommer foelgelig 4 produkttrin :

- trin 1 : udgangsprodukterne glycoler , polyalkoholer , aminer , dicarbonsyre , formaldehyd , propylenoxid ,

- trin 2 : polyester - og polyetheralkoholer og diisocyanater ,

- trin 3 : tilberedte halvfaerdige polyurethanprodukter ,

- trin 4 : forarbejdningstrin for slutprodukter .

Dog er produkterne paa trin 1 ikke polyurethanspecifikke , da de ogsaa anvendes til fremstilling af andre stoffer . De fremstilles ogsaa af virksomheder , der ikke beskaeftiger sig med polyurethankemi .

Ved fremstillingen af polyurethanprodukter anvendes i det vaesentlige to metoder :

a ) Flerkomponentsystemet : Polyester - og polyetheralkoholer bringes i én arbejdsgang og ved anvendelse af et noejagtigt doseringsforhold ved hjaelp af sproejtepumper i forbindelse med diisocyanat .

Dette system er udviklet af Bayer . inden for elastomerfremstillingen havde Bayer patenter , der udloeb i 1969 .

b ) Tokomponentsystemet : Polyester - og polyetheralkoholer blandes paa forhaand ; foerst ved skumdannelsen tilsaettes diisocyanater i noeje afstemte doser .

Denne fremgangsmaade har Elastomer-koncernen anvendt .

Den vaesentlige forskel mellem de to metoder bestaar i , at ved den foerstnaevnte forarbejdes udgangsprodukterne paa trin 2 til slutprodukt , hvilket udelukker andre virksomheder paa trin 4 - slutforarbejdningstrinet - medens den anden metode muliggoer fremstilling af polyurethanet paa slutforarbejdningstrinet .

Efter de foreliggende oplysninger fremstilles ca . 75 % af polyurethanslutprodukterne efter flerkomponentsystemet og 25 % efter tokomponentsystemet .

2 . Markedsstrukturen

Bayer er langt den stoerste leverandoer inden for polyurethankemi i faellesmarkedet Dette gaelder for udgangsprodukterne paa trin 1 , isaer anilin ( der inden for polyurethanerne er et vigtigt grundmateriale til fremstilling af MDI ) , og ogsaa for trin 2 , hvor Bayer som den eneste virksomhed tilbyder et fuldstaendigt sortiment af polyesteralkoholer , polyetheralkoholer , diisocyanater ( MDI og TDI ) som kaedeforlaengere og -netdannere . Paa trin 3 og 4 har Bayer styrket sin position betydeligt , isaer ved overtagelse af virksomheder fra Metzeler-koncern .

Antallet af konkurrenter er begraenset : ud over BASF er de betydeligste leverandoerer inden for faellesmarkedet , ICI Rhone-Pouenc ( forbundet med Bayer gennem Progil-Bayer-Ugine , Paris ) , Shell ( forbundet med Bayer gennem Bayer-Shell-Isocyanates , Antwerpen ) , Ugine-Kuhlmann ( forbundet med BASF gennem BASF-Ugine " EURANE " , Antwerpen ) , Dow Chemicals ( forbundet med BASF i USA gennem DOW-Badische ) , Union Carbide Corporation ( UCC ) , Henkel , Montedison , Upjohn og Societa Italiana Resine ( SIR ) . Endvidere kan naevnes DuPont , hvis betydning i faellesmarkedet dog i det vaesentlige er begraenset til fremstilling af elastomer-fibre .

BASF er en betydelig producent af udgangsprodukter paa trin 1 . Paa de andre trin har BASF styrket sin stilling :

- ved sammen med Ugine at oprette faellesforetagenet " Eurane " ( isocyanater og polyether ) ,

- ved oprettelse og udbygning af egne anlaeg ( f.eks . inden for kaedeforlaengere ) ,

- ved erhvervelse af Elastomer-koncernen .

Elastomer-koncernen er en af de betydeligste " systemproducenter " , og den er sammen med virksomhederne i Metzeler-koncernen - der for kort tid siden blev overtaget af Bayer - en af de mest indflydelsesrige tyske virksomheder paa polyurethanforarbejdningsomraadet . Koncernen omfattede i 1971 50 virksomheder i 11 lande med en samlet omsaetning paa 200 mio DM . I Det europaeiske oekonomiske Faellesskab var der foruden i Forbundsrepublikken Tyskland virksomheder i Frankrig , England og Italien . Koncernen arbejdede med polyurethanfremstilling , salg heraf samt polyduktionsteknik og konstruktion af anlaeg til fremstilling af polyurethaner . Koncernens betydning ligger isaer paa omraadet liiberedning paa forarbejdningstrin 3 ( blandingsteknik for polyurethan-raavarer ) . Denne betydning foroegedes fra 1969 , da patentbeskyttelsen af Bayers blandingsteknik faldt bort , og de polyurethanforarbejdende virksomheders afhaengighed af Bayer dermed svaekkedes .

BASF's indflydelse paa den her omhandlede polyurethansektor naar imidlertid ikke selv efter erhvervelsen af Elastomer-koncernen paa hoejde med markedsfoereren Bayers indflydelse .

3 . Virksomhedsoverdragelsen

Dr . Reuter forsker paa polyurethanomraadet . Han ejede i 1969 gennem Reuter Holding GmbH , Zuerich , 50 % af aktierne i Elastomer AG , Chur , ( Schweiz ) , der er holdingsselskab for Elastomer-koncernens udenlandske virksomheder . Elastomer-koncernen omfattede endvidere Elastogran GmbH , Lemfoerde , der er holdingsselskab for en raekke virksomheder i Tyskland , som var koncernens oekonomiske tyngdepunkt . De resterende 50 % af Elastomer AG tilhoerte Investitions - und Handelsbank Zuerich ( IHB ) Dr . Reuter havde en option paa disse aktier .

a ) Ved aftale af 12 . marts 1969 forpligtede dr . Reuter sig over for BASF til at udoeve sin option inden den 12 . juni 1969 og at overdrage de saaledes erhvervede aktier i Elastomer AG til BASF . Endvidere indroemmede dr . Reuter BASF en uigenkaldelig ret til med virkning fra 2 . januar 1972 ved koeb at erhverve de resterende 50 % aktier i Elastomer AG , som tilhoerte ham gennem Reuter Holding . Denne option skulle udoeves senest den 30 . juni 1971 . Med henblik paa erhvervelsen af disse aktier og paa optionen paa de resterende aktier i Elastomer AG ydede BASF et laan til dr . Reuter . Dette laan skulle anvendes til at frigoere ham selv og Elastomer AG for deres forpligtelser over for IHB .

I henhold til denne aftale fortsatte dr . Reuter som direktoer for Elastomer-koncernen , men underkastede sig forskellige begraensninger i sin virksomhed i tiden foer og efter udoevelsen af optionen ( bl . a . et tiaarigt konkurrenceforbud efter overdragelse af de sidste 50 % af aktierne ) . Disse begraensninger ophaevedes og erstattedes imidlertid ved den nedenfor beskrevne aftale af 25 . juni 1971 .

I overensstemmelse med aftalen af 12 . marts 1969 udoevede dr . Reuter optionen over for IHB og overdrog aktierne til BASF .

b ) Ved aftale af 25 . juni 1971 ( i det foelgende benaevnt koebsaftale ) solgte dr . Reuter de oevrige 50 % aktier i Elastomer AG , som tilhoerte ham gennem Reuter Holding GmbH , til BASF . BASF blev gennem denne aftale ejer af de af Elastomer-koncernens virksomheder , der udoevede virksomhed paa foelgende omraade ( " aftaleomraadet " ) :

" Forskning , udvikling , produktion , anvendelse og salg inden for :

a ) kemiske produkter til fremstilling af polyurethaner , herunder navnlig polyesteralkoholer , for saa vidt de anvendes i polyurethaner , samt alle udgangsblandinger af produkter , der anvendes ved fremstilling af polyurethanprodukter . Herunder hoerer endvidere granulater , praepolymerer og tilsaetningsmidler af den art , som f.eks . anvendes ved termoplastisk forarbejdning , til tekstilbelaegningsmasse , bloedgoerere til polyvinylclorid , lakker , lim og stoebemasser ; undtaget er imidlertid forskningsresultater vedroerende fremstilling af diisocyanater og polyetherpolyoler ;

b ) alle af disse produkter fremstillede halvfaerdige produkter i form af folier , plader , ekstruderede dele osv . ;

c ) faerdigvarer af den art som omfattedes af produktionsprogrammet i virksomhederne LKG , KKM og OVG paa tidspunktet for indgaaelsen af aftalen ; produktionsprogrammet omfatter halvfabrikata og faerdigvarer til maskiner og koeretoejer , loeftemidler og transportmateriel af enhver art . Desuden produkter inden for konsumsektoren i henhold til bilag XI ; undtaget er faerdige aggregater , hvor polyurethan ikke udgoer en vaesentlig bestanddel , f.eks . stoeddaempere , kugleled og drivelementer ;

d ) alle metoder , anordninger og apparater til forarbejdning af produkter i henhold til a ) , i givet fald sammen med de paagaeldende kaedeforlaengere , netdannere , isocyanater , hjaelpematerialer og tilsaetningsstoffer , der anvendes ved fremstilling af polyurethanholdige produkter ; undtaget herfra er standardforarbejdningsmaskiner til termoplastiske kunststoffer , som f.eks . sproejtestoebeautomater , ekstrudere , kalandere .

Det er i denne sammenhaeng uden betydning , om der paa dette omraade findes industrielle ejendomsrettigheder . "

De af BASF overtagne virksomheder danner Elastomer-koncernens polyurethanstamme ; de bestaar af virksomheder i ind - og udland . De virksomheder , der arbejder paa andre omraader - navnlig omraadet anlaegsteknik - inden for Elastomer-koncernen forblev hos dr . Reuter ( CAF Chemie-Anlagenbau GmbH und Co . mv . )

Der blev ligeledes den 25 . juni 1971 indgaaet en aftale ( herefter benaevnt know-how-aftalen ) mellem Reuter Holding GmbH og Glasurit-Werke M . Winkelmann GmbH , Hamburg , et datterselskab af BASF ( herefter benaevnt Glasurit ) ; denne aftale er blevet tiltraadt af dr . Reuter . Gennem denne aftale overdrog Reuter Holding til Glasurit de metoder , den tekniske viden og de erfaringer , det raadede over paa aftaleomraadet . Herunder hoerte en i detaljer beskrevet dokumentation , der for en betydelig dels vedkommende udgoer den videnskabelig-tekniske dokumentation for Elastomer AG's know-how .

Paa grundlag af koebsaftalen fratraadte dr . Reuter som direktoer for den afhaendede koncern . Graenserne for hans fortsatte virksomhed paa aftaleomraadet er fastlagt i artiklerne IX til XI , som har foelgende ordlyd :

" Artikel IX

Med undtagelse af bestemmelserne i artikel X i denne aftale har dr . Reuter i 8 aar regnet fra undertegnelsen af aftalen pligt til hverken direkte eller indirekte i ind - eller udland at drive virksomhed paa aftaleomraadet ; isaer forpligter han sig paa dette omraade til ikke at oprette egne virksomheder , til ikke at besidde eller erhverve virksomheder eller aktier heri , til ikke at viderefoere eller indgaa interessefaellesskaber med tredjemand , samt til hverken at virke som funktionaer , raadgiver eller i lignende funktioner . Dette gaelder dog ikke handel med officielt noterede vaerdipapirer , for saa vidt dr . Reuter ikke herved tilstraeber at drive erhvervsmaessig virksomhed . "

" Artikel X

1 . Dr . Reuter bevarer retten til paa aftaleomraadet :

a ) i overensstemmelse med bilag IX at beskaeftige sig med fremstilling af faerdigdele ;

b ) i overensstemmelse med bilag X at drive virksomhed i forbindelse med afvikling af de aftaler , der er indgaaet med VEB-Eynthesewerk Schwarzheide .

Dr . Reuter forbeholder sig ret til forskning og udvikling af fremstillingsmetoder for isocyanater og polyether-polyoler og den kommercielle udnyttelse af de opnaaede resultater ved meddelelse af licenser , der kan omfatte bygning af anlaeg . Dr . Reuter vil dog ikke erhverve interesser i selskaber , som arbejder med anlaeg efter disse metoder . I oevrigt forbliver det ved den ved hans kontraktmaessige aftale fastlagte mulighed for at drive virksomhed . Dr . Reuter vil give Glasurit meddelelse om resultaterne inden for fysisk adskillelse af di - og polyisocyanater .

2 . Dr . Reuter vil ved udoevelsen af de rettigheder , der er indroemmet ham i henhold til stk . 1 , tilgodese saavel Elastomer-koncernens som dennes datterselskabers og interesseforbundne selskabers berettigede interesser paa aftaleomraade .

" Artikel XI

Dr . Reuter forpligter sig i 8 aar efter undertegnelsen af denne aftale til at holde al beskyttet og ubeskyttet teknisk viden og erfaring paa aftaleomraadet samt alle haendelser , forhold og procedurer , saerlig paa det tekniske , handelsmaessige , finansielle og personelle omraade inden for Elastomer-koncernens selskaber , for saa vidt de ligger forud for afslutningen af denne aftale , hemmelig overfor tredjemand og til ikke at goere disse tilgaengelige , for saa vidt de ikke allerede er almindeligt bekendte eller falder inden for rammerne af den virksomhed , der kan udoeves i henhold til artikel X . Dr . Reuter forpligter sig isaer til ikke at goere tegninger af anlaeg og maskiner paa aftaleomraadet tilgaengelig for tredjemand . "

i bilag IX , der omtales i artikel X , fastsaettes foelgende :

" Dr . Reuter har efter sin udtraeden af Elastormer-koncernen ret til at udvikle , planlaegge , oprette fabrikker , der fremstiller faerdigdele , og at besidde aktieposter heri , selv om der ogsaa anvendes polyurethan i disse fabrikker .

Som eksempler paa saadanne fabrikker kan naevnes :

- skotoejsfabrikker ,

- automobilfabrikker ,

- fabrikker til fremstilling af skibe , byggeelementer og moebler samt fabrikker til fremstilling af kunstlaeder og film .

I de fabrikker , i hvilke dr . Reuter har aktieposter , indroemmer han Elastomer-koncernen forret til levering af alle raastoffer , anlaeg og udstyr paa aftaleomraadet , forudsat at pris og kvalitet er konkurrencedygtig .

Elastomer-koncernen lader i dette tilfaelde en mestbegunstigelsesklausul gaelde til fordel for dr . Reuter indtil 31 . december 1974 .

Dr . Reuter vil mod betaling af en rimelig provision tilfoere Elastomer-koncernen alle de forretninger inden for aftaleomraadet , som han bliver bekendt med inden for rammerne af sin erhvervsmaessige virksomhed " .

Bilag X angik afviklingen af forretningerne med DDR , som i mellemtiden er afsluttet .

Artikel XI omfatter ifoelge BASF's og dr . Reuters fortolkning ligeledes et forskningsforbud .

En licensaftale af 26 . juni 1971 mellem Elastogran GmbH paa den ene side , og dr . Reuter og det af ham kontrollerede CAF paa den anden side , tjente til afvikling af disse DDR-aftaler . Licensaftalen gjorde det muligt for dr . Reuter at drive virksomhed paa aftaleomraadet , dog begraenset tidsmaessigt og geografisk ( oestbloklande ) .

4 . Klagen :

a ) Dr . Reuter refererer til konkurrenceforbudet i artiklerne IX og X i aftalen af 25 . juni 1971 :

Konkurrenceforbudet truer hans faglige og oekonomiske eksistens . Det omfatter et forskningsomraade , som falder sammen med den overdragne Elastomer-koncerns virksomhed inden for polyurethanforskningen . I 20 aar har han selv kun udfoert kreativt arbejde paa dette omraade . Han mister ved en opretholdelse af forbudet foelingen med den videnskabelige udvikling og dermed muligheden for nogen sinde igen at drive virksomhed inden for sit specialomraade . Konkurrenceforbudet fratager ham derfor retten til i al fremtid at udoeve sit erhverv .

Konkurrenceforbudet har betydelig konkurrenceretlig betydning . BASF har ogsaa uden overtagelsen af Elastomer-koncernen haft til hensigt at drive virksomhed paa denne koncerns arbejdsomraade , nemlig polyurethaner . Ved at overtage koncernen har BASF fjernet en konkurrent og har samtidig ved hjaelp af konkurrenceforbudet soerget for at BASF ikke paa polyurethanmarkedet paafoeres yderligere konkurrence fra dr . Reuters side .

Dette konkurrenceforbud udelukker desuden enhver mulighed for at mindske de polyurethanforarbejdende virksomheders afhaengighed af Bayer paa forarbejdningstrin 3 . Endnu alvorligere er forbudet mod at meddele tredjemand den noedvendige viden til opbygning af fuldt integrerede produktionssystemer og derved goere det muligt for tredjemand at paafoere Bayer og BASF alvorlig konkurrence . Konkurrenceforbudet er i det mindste utilstedeligt paa grund af dets varighed paa otte aar . Dette forbud kan kun godtages , for saa vidt det er noedvendigt til at sikre driftens fortsaettelse i forbindelse med virksomhedsoverdragelsen , men ikke i hoejere grad end absolut noedvendigt hindre saelgeren i at konkurrere .

Da BASF af dr . Reuter har overtaget en fuldt anvendelig teknologi med fuldstaendig know-how , altsaa en fuldt arbejdsdygtig koncern , er hoejst to aar acceptabelt til at sikre kundekredsen og til at tilpasse koncernen til de nye indehavere og den nye ledelse , og da kunderne hovedsageligt er tyske virksomheder , vil et forbud , der er begraenset til dette land , vaere tilstraekkeligt til sikring af driftens fortsaettelse . Konkurrenceforbudets udstraekning til lande , hvor BASF ikke opererer , tjener i forbindelse med dets varighed paa 8 aar til at hindre konkurrence i det hele taget og strider mod EOEF-traktatens artikel 85 , stk . 1 . Forskningsforbudet kan overhovedet ikke forsvares . Dr . Reuter anfoerer , at pligten til at hemmeligholde know-how ikke angribes , og at der findes omraader , hvor han kan forske uden at tilsidesaette denne pligt .

Efter modtagelse af klagen og efter gennemgang af sagens faktiske omstaendigheder har Kommissionen meddelt BASF klagepunkter .

b ) BASF har hertil svaret :

Paa trin 2 er kun polyester-polyolerne omfattet af konkurrenceforbudet . De fremstilles af 12 virksomheder inden for EF med salg for oeje . Som producenter paa trin 3 naevner BASF 46 europaeiske virksomheder . BASF er selv kun repraesenteret paa dette trin ved Elastomer . Foer 1971 drev BASF ikke virksomhed paa dette omraade .

Konkurrenceforbudets udstraekning svarer til dr . Reuters oensker , idet denne har set sin faglige fremtid paa polyetherpolyol - og isocyanatomraadet - som er undtaget fra forbudet - og endvidere i besiddelsen af aktieposter i eller i drift af fabrikker for anvendt teknik eller til fremstilling af slutprodukter . De omraader , der ifoelge artikel X i koebsaftalen er undtaget fra konkurrenceforbudet , goer det muligt for dr . Reuter frit at udoeve virksomhed inden for langt den vigtigste del af polyurethanteknologien . Ifoelge artikel 2 i licensaftalen af 26 . juni 1971 mellem Elastogran GmbH paa den ene side og dr . Reuter og CAF paa den anden side , har dr . Reuter haft mulighed for indtil 31 . december 1973 at indgaa aftaler paa aftaleomraadet . Det er tilladt dr . Reuter at gennemfoere afviklingen og dermed udoeve virksomhed paa aftaleomraadet indtil 31 . december 1976 , altsaa i 5 1/2 aar .

I oevrigt har dr . Reuter allerede i aftalerne af 1969 accepteret en tiaars periode for et konkurrenceforbud af tilsvarende udstraekning . Konkurrenceforbudet er med hensyn til udstraekning og varighed ogsaa noedvendigt . Elastomerkoncernen ville med sikkerhed vaere brudt sammen paa grund af sin daarlige oekonomiske situation og altsaa vaere ophoert som konkurrent , hvis BASF ikke i det mindste havde overtaget og reddet koncernens polyuretlangrundstamme . Dette har ud over koebesummen kraevet overtagelse af gaeld paa 130 millioner DM , udgifter , der ikke var daekning for alene i vaerdien af virksomheden og den overdragne know-how . Det er noedvendigt for at sikre overtagelsen og saneringen af virksomheden , at dr . Reuter i en vis tid undlader enhver form for virksomhed paa aftaleomraadet , saa meget mere som han ved en ny virksomhedsudoevelse paa omraadet maatte stoette sig til den gamle kundekreds .

Dette gaelder ogsaa for forskningsforbudet . Det boer fremhaeves , at det ved handelen med dr . Reuter primaert ikke har drejet sig om en virksomhedsoverdragelse , men om overdragelse af goodwill og teknisk know-how . Den , der erhverver know-how , er lige saa vel som erhververen af en patentret eneberettiget til brug heraf . Dette er retsmaessig beskyttelse mod konkurrence , da BASF jo har koebt denne markedssektor . Derfor maa dr . Reuter ikke laengere benytte den overdragne tekniske viden medmindre det sker i henhold til en saerlig tilladelse .

Enhver forskningsvirksomhed paa aftaleomraadet indebaerer en udnyttelse af overdraget know-how . Indbringende polyurethanforskning kan , paa det i dette tilfaelde betydningsfulde trin 3 og 4 , kun udfoeres i snaevert samarbejde med kunden . Kun kunden kan ved hjaelp af sine anlaeg efterproeve , om det forskningsprodukt , der er udviklet i laboratoriet , har de egenskaber , der er noedvendige til det planlagte formaal og i givet fald foreslaa forbedringer . Ganske vist er ikke erhvervsmaessig forskning principielt mulig , selv uden at resultaterne i praksis afproeves af kunden . Et saaledes udviklet forskningsprodukt kan imidlertid i det mindste ikke saelges uden noejagtige instruktioner med hensyn til oplagring og forarbejdning , saafremt sammensaetninger ikke oplyses . Dr . Reuter har , ifoelge den af ham selv affattede dokumentation , allerede i 1971 vaeret i besiddelse af know-how paa samtlige de anvendelsesomraader , der i oejeblikket kendes . Enhver videregivelse af know-how om blanding eller anvendelse vedroerer altsaa viden , som er overdraget med den afhaendede virksomhed .

Da dr . Reuter lader gennemfoere forskningsarbejder af dertil ansatte fagfolk , maa han noedvendigvis ogsaa meddele disse medarbejdere sin viden . Herved kraenkes pligten til at hemmeligholde og til ikke at udnytte den solgte know-how . Den konkurrence , som dr . Reuter maatte udoeve paa aftaleomraadet efter ophaevelse af forbudet , vil formindske de overdragne aktivers vaerdi .

Konkurrenceforbudets varighed paa 8 aar svarer til den tid , som BASF har brug for til at blive indarbejdet paa det for virksomheden nye polyurethanomraade . Dr . Reuter har aftaget raastoffer fra Bayer og har faaet dem leveret med den know-how , der er noedvendig til deres anvendelse , hvilket ikke sker ved Bayers raastofleverancer til BASF . Denne raastof-know-how maa BASF foerst arbejde sig frem til , for virkelig at kunne konkurrere med Bayer med Reuters know-how . BASF er uden vaesentlige egne forarbejder indtraadt i Elastomers stilling . Den fremstillingssektor , der er erhvervet af Reuter er den dag i dag grundstammen i den virksomhed , der drives af BASF inden for polyurethansektoren . Formaalet med polyurethanforskningén er at udvikle en slags receptbog for de blandinger , der er noedvendige paa de forskellige anvendelsesomraader . Recepter er en saarbar form for know-how , der simpelt hen kan gives videre til konkurrenterne og kunderne sammen med receptbogen , og derfor har saerlig behov for beskyttelse . Dr . Reuter er med sin viden om denne know-how , med sit kendskab til aftagerne og deres behov , eventuelt i forbindelse med den af Bayer leverede raastof-know-how , i stand til at fratage BASF hele det forretningsomraade , som er koebt af ham for et stort beloeb . BASF har i de forloebne fire aar ikke kunnet styrke sin konkurrenceposition i rimelig udstraekning , og det er uvist , om dette vil lykkes paa 8 aar .

Dr . Reuter har under hoeringen erklaeret , at han paa salgstidspunktet ikke erhvervede raastof-know-how fra Bayer . Elastomer-koncernens goodwill ligger i afgoerende grad i udviklingen af egen raastof-know-how , uafhaengigt af Bayer .

Inden for reaktiv-kunststofferne finder der uafbrudt forskning sted med henblik paa forbedring af egenskaberne , og ethvert nyt raastof , der produceres i verden , goer en fornyet gennemgang noedvendig ; enhver udvikling inden for kemien bliver paa omraader , hvor der forskes intensivt , principielt korrigeret i recepterne hvert andet aar .

I henhold til BASF er omskrivningen af receptboegerne en formel handling , hvorved der i smaa skridt sker en videreudvikling af know-how . Ikke enhver forbedring af et raastofs egenskaber noedvendiggoer en omskrivning , da recepterne ofte uden aendringer foerer til bedre resultater med det forbedrede produkt . Forskningen skal ikke stille know-how til raadighed for den igangvaerende produktion , men derimod for fremtiden , nemlig for de produkter , der skal saelges om 2 , 5 eller 10 aar .

II . Anvendelighed af EOEF-traktatens artikel 85 . stk . 1

Ifoelge artikel 85 , stk . 1 , er alle aftaler mellem virksomheder , der kan paavirke handelen mellem medlemsstater , og som har til formaal eller til foelge at hindre , begraense eller fordreje konkurrencen inden for faellesmarkedet , uforenelige med faellesmarkedet og forbudt .

1 . Aftalen af 18 . juni 1971 , der indeholder konkurrenceforbudet , er indgaaet mellem virksomheder . Ogsaa dr . Reuter er en virksomhed i artikel 85's forstand , da han ogsaa for fremtiden udoever erhvervsmaessig virksomhed gennem de selskaber , han bevarer af Elastomer-koncernen , ved udnyttelse af egne forskningsresultater og som raadgiver for andre virksomheder .

2 . Dr . Reuter forhindres ved konkurrenceforbudet i artikel IX i koebsaftalen af 25 . juni 1971 i 8 aar , regnet fra aftalens indgaaelse , altsaa indtil juni 1979 , i at virke som leverandoer af tjenesteydelser og varer i ind - og udland paa aftaleomraadet og i at stimulere konkurrencen paa polyurethanmarkedet . Dette gaelder alle former for virksomhedsudoevelse , herunder deltagelse i andre virksomheder , indgaaelse af interessefaellesskaber og overtagelse af raadgivnings - og lignende hverv for andre virksomheder . Forbudet omfatter forskning , udvikling , fremstilling , anvendelse og afsaetning . Uden konkurrenceforbudet kunne dr . Reuter , takket vaere sin personlige tekniske viden og erfaring , drive virksomhed paa alle disse omraader ogsaa efter overdragelsen af den del af Elastomer-koncernen , der er overgaaet til BASF ; f.eks . kunne han udvikle og udnytte nye anvendelsesmetoder .

Undtagelsen vedroerende fremstillingen af faerdigdele i henhold til bidrag IX er begraenset til virksomhed paa produktionsomraader , hvor polyurethan kun anvendes sammen med andre produkter .

Afviklingen af DDR-aftalerne var en overgangsordning , der var begraenset til 31 . december 1973 og til bestemte oestbloklande . At dr . Reuter i henhold til licensaftalen af 26 . juni 1971 indtil 31 . december 1976 havde ret til at afvikle de aftaler , der eventuelt var indgaaet indtil 31 . december 1973 , aendrer intet heri ; men understreger snarere , at dr . Reuter ogsaa inden for EOEF ville kunne medvirke til at styrke konkurrencen , men hindres heri af den paagaeldende klausul .

Undtagelsen vedroerende forskning , udvikling og anvendelse af fremstillingsmetoder for isocyanater og polyetherpolyoler angaar et omraade , som ikke var klagerens tidligere arbejdsomraade , og inden for hvilket han aldrig har arbejdet ( trin 1 og 2 ) .

Selv inden for rammerne af de tilladte undtagelser er dr . Reuters frihed begraenset derved , at han skal meddele Glasurit bestemte resultater af sin forskningsvirksomhed og generelt skal varetage BASF's " berettigede interesser " . Allerede dette udelukker i praksis konkurrerende virksomhed rettet mod BASF .

3 . For at sikre overgangen af en virksomheds materielle vaerdier er det ikke noedvendigt at paalaegge saelgeren et konkurrenceforbud som supplerende beskyttelse . I det foreliggende tilfaelde er der ud over den solgte virksomheds materielle vaerdier imidlertid ogsaa sket overdragelse af dens goodwill og know-how til koeberen . Disse vaerdier udgoer endog en vaesentlig del af den solgte virksomhed . Afgoerelsen af , om konkurrenceforbudet falder ind under artikel 85 , stk . 1 , afhaenger principielt af om og hvorvidt det er ubetinget noedvendigt for at sikre virksomhedens overdragelsesvaerdi , eller om det gaar ud over de begraensninger , der er noedvendige for at tilvejebringe denne sikring .

a ) Det kan vaere noedvendigt yderligere at sikre en aftales formaal ved hjaelp af aftalte konkurrenceforbud i tilfaelde , hvor kommerciel goodwill , herunder kundekredsen , overdrages til koeberen sammen med virksomhedens materielle aktiver . I et saadant tilfaelde maa det kunne naegtes saelgeren af virksomheden umiddelbart efter overdragelsen at traekke den gamle kundekreds til sig enten direkte eller indirekte , dvs . ved samarbejde med koeberens konkurrenter . Overholdelsen af konkurrenceforbudet betyder for saa vidt ikke andet for saelgeren , end at han skal overholde den i henhold til aftalen paatvungne forpligtelse til at overdrage virksomhedens fulde goodwill . Anvendelse af artikel 85 , stk . 1 , paa det aftalte konkurrenceforbud kommer under saadanne omstaendigheder ikke i betragtning , da dette vil goere det vanskeligt eller endog praktisk taget umuligt at indgaa retshandeler , der i almindelighed af retsordenen anerkendes som retsmaessige .

Dette indebaerer imidlertid ikke at erhververen opnaar en tidsmaessigt ubegraenset beskyttelse , idet en virksomheds good-will , herunder kundekredsen , ikke er en ret der er beskyttet overfor enhver . Der er snarere tale om en ren faktisk konkurrenceposition , der til enhver tid er udsat for angreb fra konkurrenter . Koeberens beskyttelse overfor konkurrerende virksomhed fra saelgerens side kan alene forsvares ved , at saelgeren som tidligere indehaver af den solgte virksomhed , i modsaetning til udenforstaaende virksomheder , har en saerlig viden om den solgte virksomheds produktions - og afsaetningsforhold , som goer ham til en saerlig farlig konkurrent i sammenligning med andre . Denne beskyttelse skal dog begraenses til det tidsrum , som erhververen maa raade over for ved en aktiv konkurrenceindsats ubeskaaret at kunne overtage virksomhedens hidtidige markedsposition . Hverved maa ogsaa tages hensyn til de organisationsmaessige vanskeligheder , der kan opstaa i den overtagne virksomhed , indtil den er integreret i erhververens virksomhed eller koncern .

b ) Noedvendigheden af en yderligere sikring af aftalens formaal ved hjaelp af kontraktmaessige konkurrenceforbud kan endvidere forskomme i de tilfaelde , hvor teknisk viden , som udgoer en vaesentlig del af den overdragne virksomheds vaerdi , stilles til raadighed for erhververen . I et saadant tilfaelde maa det i overensstemmelse med de i forbindelse med good-will-spoergsmaalet anfoerte synspunkter for et vist tidsrum kunne forbydes saelgeren at udnytte denne viden paa en maade , der hindrer erhververen i ubeskaaret at overtage den overdragne markedsposition .

Ogsaa i denne henseende skal erhververens beskyttelse begraenses i tid , idet det ved afgivelsen af ikke retligt beskyttet know-how ikke tillaegges erhververen eneret . I modsaetning til den af BASF repraesenterede opfattelse udelukker afgivelsen af teknisk viden i forbindelse med virksomhedens afhaendelse ikke enhver videre virksomhed fra saelgerens side paa grundlag af denne viden .

Muligheden for at udnytte know-how , som er konkurenterne ubekendt , indebaerer - som det ogsaa er tilfaeldet med good-will - et faktisk forspring i konkurrencemaessig henseende . Dette forspring kan tredjemand , der optraeder som konkurrent , indhente ved udvikling af egen know-how paa det paagaeldende forskningsomraade . I modsaetning til tredjemaend sidder saelgeren af en virksomhed inde med sin viden om den afgivne know-how , fordi han ikke er i stand til at skille sig af med sin viden . Det forekommer derfor berettiget at beskytte erhververen i forhold til saelgeren i en bestemt periode , saaledes at erhververen kan blive i stand til ubeskaaret at traede ind i den solgte virksomheds konkurrenceposition . Denne sikring af indtraedelsen udgoer paa én gang berettigelsen og tidsbegraensningen af et konkurrenceforbud .

Ved fastsaettelse af konkurrenceforbudets noedvendige varighed skal der isaer tages hensyn til arten af den afgivne know-how , de med virksomheden erhvervede muligheder for anvendelsen heraf og erhververens egen viden . Her skal der sondres mellem den know-how , der foreligger paa tidspunktet for virksomhedsoverdragelsen og eventuelle ny - eller videreudviklingen , som saelgeren naar frem til paa grundlag af eller i forbindelse med den til erhververen afgivne know-how . Et konkurrenceforbud , der udstraekkes til ny - eller videreudvikling , kan begraenses til en kortere varighed .

I geografisk og materiel henseende skal konkurrenceforbudet som regel vaere begraenset til de markeder , hvor virksomheden virkede foer afhaendelsen eller hvor den paa grund af en vaesentlig , paaviselig indsats maa anses for en mulig konkurrent .

4 . Under disse omstaendigheder finder Kommissionen , at konkurrenceforbudet i det foreliggende tilfaelde gaar langt ud over , hvad der er noedvendigt til at sikre , at koeberen erhverver den fulde oekonomiske vaerdi af den overdragne virksomhed og at en haandhaevelse af dette forbud paa tidspunktet for denne beslutning udgoer en maerkbar begraensning af konkurrencen .

a ) For saa vidt dette konkurrenceforbud ogsaa omfatter forskning og udvikling der ikke er kommerciel , overskrider det klart rammerne for en tilladelig aftale til sikring af virksomhedsoverdragelsen .

Udarbejdelse af nye forskningsresultater og deres videreudvikling til industriel anvendelighed uden at tavshedspligten kraenkes fra saelgerens side , bringer ikke opnaaelse af det retmaessige aftaleformaal i fare . Saa laenge saelgeren ikke benytter resultaterne af sin forsknings - og udviklingsvirksomhed til direkte eller indirekte at paafoere erhververen af virksomheden konkurrence ved at udnytte resultaterne , lider hverken markedsstillingen eller den erhvervede goodwill skade ; under denne forudsaetning er der heller ikke fare for , at kundekredsen fratages erhververen .

Man maa gaa ud fra , at dr . Reuter mister forbindelsen med den videnskabelige og tekniske udvikling , hvis han ikke for fremtiden kan udfoere forskning og deltage i udviklingen paa polyurethanomraadet , hvor der sker en stadig fornyelse . At han driver forskningsvirksomhed er i overensstemmelse med Faellesskabets almindelige interesse i , at der opretholdes en effektiv konkurrence i faellesmarkedet . Hvis forsknings - og udviklingsforbudet opretholdes , ville der vaere fare for at saelgeren endeligt udelukkes som mulig konkurrent . Dette forbud er foelgelig en klausul , som fra begyndelsen ikke var rimeligt begrundet til sikring af overtagelsen af koncernen , og som har til formaal og til foelge maerkbart at begraense konkurrencen .

b ) Med hensyn til den erhvervsmaessige udnyttelse af teknisk viden paa aftaleomraadet kan et konkurrenceforbud kun tillades , for saa vidt som en udnyttelse vanskeliggoer indtraedelsen i og vaerdien af den overdragne virksomhed og saaledes formindske denne vaerdi .

I den periode , som BASF havde brug for til at indkorporere de erhvervede virksomheder i sin virksomhedsgruppe og til at opbygge egne kundeforbindelser , var BASF berettiget til med konkurrenceforbudet at forhindre , at saelgeren stadig udnyttede den afgivne know-how - i foerste raekke over for den erhvervede virksomheds faste kundekreds ; denne know-how bestaar nemlig i det foreliggende tilfaelde vaesentligst i recepter paa blandinger af polyurethanraavarer , der er fremstillet med henblik paa konkrete anvendelsesomraader og dermed til bestemte kunder . Paa den anden side skal der tages hensyn til , at de solgte virksomheder har arbejdet videre med den medovertagne know-how , saaledes at man efter en indkoeringsperiode paa flere aar med fuldstaendig beskyttelse mod " insider-konkurrence " fra dr . Reuters side kan gaa ud fra , at BASF nu behersker den modtagne know-how og har indfoert den i kundekredsen . Der er derfor ikke laengere anledning til ved hjaelp af et konkurrenceforbud at afholde dr . Reuter fra at optraede som konkurrent paa markedet med ny - og videreudviklinger paa grundlag af den afgivne know-how .

Med henblik paa fastsaettelsen af det tidsrum , der er noedvendigt til at gennemfoere den fuldstaendige overtagelse af de erhvervede virksomheder , er der efter de foreliggende kendsgerninger intet der tyder paa , at BASF ved denne overtagelse er stoedt paa saa usaedvanlige vanskeligheder i forbindelser med reorganiseringen af de fuldt igangvaerende virksomheder , at de ikke i loebet af relativ kort tid kunne overvindes af en aktiv ledelse . Med hensyn til den praktiske udformning af kundeforbindelserne har BASF med automobilindustrien som eksempel under hoeringen forklaret , at leveringsaftalerne til enhver tid kunne opsiges med hoejst et aars varsel , normalt med et halvt aars varsel . Inden for nogle aar havde de gamle kunder foelgelig flere gange haft lejlighed til at skifte leverandoer . For saa vidt de har besluttet sig til fortsat at vaere kunder , maa de regnes med til den kundekreds , som BASF har erhvervet paa grundlag af egne konkurrencebestraebelser . BASF har for saa vidt selv arbejdet sig frem til den overtagne virksomheds tidligere markedsstilling . En laengere beskyttelse ved hjaelp af konkurrenceforbundet synes ikke laengere berettiget da BASF's nye kundeforbindelser nu er traadt i stedet for dr . Reuters .

Der er herved taget hensyn til at den overdragne virksomheds arbejdsomraade i saglig henseende er omfattende og at de hermed forbundne kundeforbindelser i betragtning af Elastomer-koncernens aktiviteter , som i 1971 omfattede 50 virksomheder i 11 lande , ikke er lette at pleje .

BASF er imidlertid en finansielt set staerk international koncern med en international erfaren ledelse , der allerede havde egne erfaringer paa det overdragne arbejdsomraade . Desuden var den overtagne koncern fuld operationsdygtig .

Hvad angaar overtagelsen af know-how skal der tages hensyn til , at polyurethanforskningens hastige fremskridt og udviklingen af nye raavarer til stadighed medfoerer aendringer i produktionen , hvilket noedvendiggoer en vedvarende indsats .

Ogsaa selv om man gaar ud fra , at videreudviklingen af know-how foregaar med smaa skridt medfoerer summen af disse smaa skridt over en periode paa flere aar , dog at den , der har vaeret aktiv paa dette omraade , faar et betydeligt konkurrenceforspring i forhold til den inaktive virksomhed .

Ved afvejning af alle disse synspunkter maa man derfor , trods den betydning , som maa tillaegges goodwill og know-how i forbindelse med BASF's overtagelse af virksomhederne , gaa ud fra , at en saerlig beskyttelse af BASF mod konkurrence fra dr . Reuter i hvert tilfaelde ikke laengere er noedvendigt paa tidspunktet for denne beslutning ( eller 5 aar efter virksomhedsovertagelsen ) .

c ) Det argument , som BASF er fremkommet med , at konkurrenceforbudet var noedvendigt i det aftalte omfang for at sikre , at den modtagne know-how forblev hemmelig , kan ikke tages til foelge .

Det faar her staa hen , om den mellem parterne aftalte tavhedspligt vedroerende den afgivne know-how i det kontraktlige fastlagte omfang overhovedet er forenelig med traktatens konkurrencebestemmelser . I hvert tilfaelde er foelgende overvejelser relevante :

Tavshedspligten i forhold til tredjemand vedroerer ikke i sig selv konkurrenceforholdet mellem overdrageren og erhververen ; det er absolut forenelig med den , at overdrageren selv udoever virksomhed paa aftaleomraadet . I det foreliggende tilfaelde bestaar den afgivne tekniske viden ganske vist i foerste raekke i recepter paa kunderelevante polyurethanblandinger .

Det er imidlertid tvivlsomt , om denne know-how i betragtning af den hurtige teknologiske udvikling inden for polyurethan-kemien endnu har nogen oekonomisk vaerdi , som fortsat kunne berettige denne forpligtelse .

I hvert tilfaelde maa en tavshedspligt i forhold til tredjemand med henblik paa know-how , der afgives i forbindelse med en virksomhedsoverdragelse , ikke tjene til at forhindre overdrageren i efter udloebet af en rimelig periode med konkurrenceforbud at gaa ind i konkurrencen med erhververen ved hjaelp af ny - og videreudvikling af denne know-how .

d ) En saerlig lang varighed af konkurrenceforbudet er heller ikke berettiget , selvom man tager de af BASF anfoerte store omkostninger ved virksomhedsoverdragelsen i betragtning . Da det var en fuldt funktionsdygtig virksomhed , der blev overtaget , kunne de forpligtelser , der skulle overtages , nok paavirke prisen , men ikke forlaenge det tidsrum , i hvilket beskyttelse mod konkurrence fra dr . Reuter var noedvendig .

e ) Da konkurrenceforbudet i henhold til det ovenfor anfoerte kun skal sikre indtraedelsen i en virksomheds erhvervede konkurrenceposition , kan det af BASF fremfoerte , at man foerst maatte arbejde sig frem til den til enhver tid nyeste raavare-know-how , som af Bayer blev leveret til dr . Reuter sammen med raavaren , og som ikke laengere blev leveret dem , ikke tages i betragtning .

Da det drejer sig om fremmed know-how kan problemet i det foreliggende tilfaelde kun vaere , om leverenceforholdet til Bayer , som ligger til grund for muligheden for at udnytte denne know-how , kan beskyttes ved hjaelp af et konkurrenceforbud , der er paalagt saelgeren for et laengere tidsrum end noedvendigt for virksomhedsovertagelsen .

Afbrydelsen af know-how-ydelser skyldtes - ifoelge BASF's indlaeg - Bayer , en tredjeland der handlede uafhaengigt af saelgeren . Leverenceforholdet til Bayer var fra starten belastet med al den usikkerhed , der laa i denne tredjemands videre adfaerd . Den manglende beskyttelse overfor tredjemand , Bayer , blev opvejet ved hjaelp af et saelgeren paalagt konkurrenceforbud , som var for vidtgaaende , da det ikke var afstemt efter dennes " saerlige farlighed " .

Det ligger ioevrigt fast , at raavarerne loebende aendres . Parterne er kun uenige om , hvilken virkning dette har paa " omskrivningen af receptboegerne " . Denne videreudvikling af raavarerne er saavel for BASF som for Bayer at betragte som nyudvikling . Allerede af denne grund kan know-how i forbindelse hermed ikke medregnes til den good-will , som den overdragne virksomheds davaerende konkurrenceposition repraesenterede . Ioevrigt driver foruden Bayer paa sit produktionstrin ogsaa Elastomer-koncernen paa sit produktionstrin videreudviklende forskning ; denne videreudvikling kan forloebe i forskellige retninger . Derfor er det efter BASF's fremstilling heller ikke godtgjort , at BASF selv i forbindelse med fortsat levering af know-how stadig kunne have anvendt Bayers raavarer . Raavareproblemet er et alment problem , der fremkommer paa grund af polyurethan-kemiens hastige videreudvikling .

Beskyttelsen af denne videreudvikling , altsaa af den mod fremtiden rettede virksomhed , kan ikke tjene som berettigelse for forbudet . Ved BASF's indtraeden i de erhvervede virksomheder kunne de fuldt arbejdende produktionsenheder i hvert fald benytte de raavarer , der blev leveret af Bayer paa tidspunktet for overtagelsen . Det ligger fast , at Bayer i det mindste har fortsat med at levere raavarerne .

5 . Konkurrenceforbudet kan ogsaa paavirke handelen mellem medlemsstater , da det vedroerer varer og tjenesteydelser , der - hvis de kunne tilbydes af dr . Reuter - var eller kunne vaere genstand for handel mellem medlemsstater . Dette gaelder ogsaa det ved konkurrenceforbudet forhindrede samarbejde mellem dr . Reuter og virksomheder i tredjelande , for saa vidt disse virksomheder kunne optraede som konkurrenter i faellesmarkedet .

Dr . Reuter ville gennem de virksomheder , han endnu besidder , og paa grund af sin raadgivningsvirksomhed uden videre vaere i stand til at optraede som konkurrent paa det relevante europaeiske marked . Hans betydning ligger paa den 25 % 's andel af det samlede polyurethan-marked i Europa , paa hvilken de endelige forbrugere - for det meste selv - forarbejder produkter fra trin 3 til egne formaal . Paa dette omraade leverede dr . Reuter systemer og dette kan han igen goere , naar konkurrenceforbudet bortfalder . Det er klart , at levering til det paagaeldende brugssted af anvendelses-know-how vedroerende skumdannelse allerede som foelge af de mindre transportomkostninger medfoerer konkurrencemaessige fordele i den graenseoverskridende samhandel i sammenligning med salg af faerdigt polyurethan-skum . Som BASF selv har anfoert , ville det endnu lettere paavirke konkurrencen , saafremt dr . Reuter kunne stille sin omfattende viden til raadighed for konkurrerende virksomheder som raadgiver . Han ville med de systemer , han har udviklet , kunne bidrage til en vaesentlig formindskelse af markedsandelen for produkterne paa trin 2 , dvs . de produkter ( nu 75 % ) , der skummes til slutprodukter ved anvendelse af flerkomponentsystemet . Det samlede polyurethan-marked er allerede idag meget betydningsfuldt . Det er endnu i vaekst paa grund af stadig nye anvendelsesmuligheder for polyurethan .

Begraensningen af konkurrencen paa dette marked og paavirkningen af handelen mellem medlemsstater , der foelger af konkurrenceforbudet , er derfor maerkbar .

III . Uanvendelighed af EOEF-traktatens artikel 85 , stk . 3

En uanvendelighedserklaering i henhold til artikel 85 , stk . 3 , kommer ikke i betragtning , da aftalen ikke er anmeldt til Kommissionen , selv om den er anmeldelsespligtig ( art . 4 , stk . 1 og 2 , i forordning nr . 17/62 ) . Aftalen vedroerer , ved at udelukke dr . Reuter fra enhver udoevelse af virksomhed inden for faellesmarkedet , som helhed ind - og udfoersel mellem medlemsstater ( art . 4 , stk . 2 , 1 . afsnit ) . Den i artikel 4 , stk . 2 , nr . 2 , litra b ) omhandlede undtagelse finder ikke anvendelse , fordi dr . Reuter er paalagt begraensninger i sin egenskab af overdrager af know-how . I oevrigt ses det ikke , hvordan en saa betydelig konkurrencebegraensning som forbudet mod forskning , udvikling , fremstilling og anvendelse i det ovenfor beskrevne omfang kan bidrage til at fremme den tekniske eller oekonomiske udvikling eller til at forbedre produktionen eller fordelingen af varerne paa en maade , som sikrer forbrugerne en rimelig andel af fordelen herved . Henvisningen til , at overtagelsen af en gaeld paa 130 mio DM kraever en saerlig beskyttelse for koeberen i en otteaarig indkoeringsperiode , er absolut ikke en tilstraekkelig begrundelse i betragtning af , at BASF , som nu staar bag den overtagne koncern , har en betydelig oekonomisk styrke . Konkurrenceforbudet medfoerer i det omfang det er beskrevet ingen maerkbare objektive fordele , som ville kunne opveje de hermed forbundne alvorlige ulemper for konkurrencen paa det paagaeldende marked .

IV . Anvendelighed af artikel 3 , stk . 1 , i Raadets forordning nr . 17

I henhold til artikel 3 , stk . 1 , i forordning nr . 17/62 kan Kommissionen , hvis den efter begaering eller paa eget initiativ konstaterer en overtraedelse af artikel 85 i EOEF-traktaten , ved beslutning paalaegge de deltagende virksomheder og sammenslutninger af virksomheder at bringe de konstaterede overtraedelser til ophoer -

VEDTAGET FOELGENDE BESLUTNING :

Artikel 1

Artikel IX og X i den mellem dr . Gottfried Reuter og Gottfried Reuter Holding GmbH paa den ene side og BASF Aktiengesellschaft paa den anden side den 25 . juni 1971 indgaaende koebsaftale udgoer en overtraedelse af EOEF-traktatens artikel 85 , stk . 1 .

Artikel 2

Det paalaegges de i artikel 3 naevnte virksomheder straks at bringe den i artikel 1 konstaterede overtraedelse til ophoer .

Artikel 3

Denne beslutning er rettet til :

1 . BASF Aktiengesellschaft ,

D-6700 Ludwigshaven .

2 . Dr . Gottfried Reuter ,

Bergstrasse ,

2844 Lemfoerde/Hann .

3 . Gottfried Reuter Holding GmbH ,

Zuerich .

Udfaerdiget i Bruxelles , den 26 . juli 1976 .

Paa Kommissionens vegne

G . M . THOMSON

Medlem af Kommissionen

( 1 ) EFT nr . 13 af 21 . 2 . 1962 , s . 204/62 .

( 2 ) EFT nr . 127 af 20 . 8 . 1963 , s . 2268/63 .