KOMMISSIONENS AFGØRELSE (EU) 2019/1352

af 2. april 2019

om Det Forenede Kongeriges statsstøtte (SA.44896) vedrørende skattefritagelse for koncernintern finansiering for kontrollerede udenlandske selskaber

(meddelt under nummer C(2019) 2526)

(Kun den engelske udgave er autentisk)

(EØS-relevant tekst)

EUROPA-KOMMISSIONEN HAR —

under henvisning til traktaten om Den Europæiske Unions funktionsmåde, særlig artikel 108, stk. 2, første afsnit,

under henvisning til aftalen om Det Europæiske Økonomiske Samarbejdsområde, særlig artikel 62, stk. 1, litra a),

efter at have opfordret interesserede parter til at fremsætte deres bemærkninger i henhold til ovenstående bestemmelser (1) og under hensyntagen til disse bemærkninger, og

ud fra følgende betragtninger:

1. SAGSFORLØB

(1) Ved brev af 26. april 2013 anmodede Kommissionen de britiske myndigheder om at fremsende oplysninger om reformen af Det Forenede Kongeriges regler for kontrollerede udenlandske selskaber (»CFC-reglerne«), som trådte i kraft den 1. januar 2013. De britiske myndigheder fremsendte disse oplysninger den 14. juni 2013, og på baggrund af yderligere anmodninger (2) fremsendte de supplerende oplysninger den 10. april 2014, 10. juli 2014, 24. juli 2015 og 1. februar 2017.

(2) Ved brev af 26. oktober 2017 meddelte Kommissionen Det Forenede Kongerige, at den havde besluttet at indlede proceduren i traktatens artikel 108, stk. 2, i forhold til den skattefritagelse for koncernintern finansiering, der er fastsat i CFC-reglerne (»åbningsafgørelsen«).

(3) Den 24. november 2017 blev åbningsafgørelsen offentliggjort i Den Europæiske Unions Tidende. I åbningsafgørelsen opfordrede Kommissionen interesserede parter til at fremsætte deres bemærkninger til afgørelsen.

(4) Efter en forlængelse af fristen for at fremsætte bemærkninger fremsatte de britiske myndigheder deres bemærkninger til åbningsafgørelsen den 15. januar 2018.

(5) Mellem den 19. december 2017 og den 2. januar 2018 fremsatte otte interesserede parter bemærkninger til åbningsafgørelsen. Disse bemærkninger blev videresendt til de britiske myndigheder. Den 23. februar 2018 fremsendte de britiske myndigheder kommentarer til de interesserede parters bemærkninger.

(6) Den 7. februar 2018 fandt der et møde sted mellem Kommissionens tjenestegrene og de britiske myndigheder. Efter dette møde fremsendte Det Forenede Kongerige yderligere bemærkninger den 22. marts 2018. Endnu et møde mellem Kommissionens tjenestegrene og de britiske myndigheder fandt sted den 31. maj 2018, hvorefter de britiske myndigheder den 3. juli 2018 indsendte yderligere bemærkninger, og endnu et møde blev afholdt den 13. juli 2018.

2. BESKRIVELSE AF FORANSTALTNINGEN

2.1. Det britiske selskabsskattesystem og de britiske CFC-regler

2.1.1. Indledning og baggrund

(7) I henhold til den britiske selskabsskattelov beskattes virksomheder af deres indtægter fra aktiviteter og aktiver i Det Forenede Kongerige. Denne lov gælder for selskaber, der er hjemmehørende i Det Forenede Kongerige, og selskaber, som ikke er hjemmehørende i landet, men driver virksomhed deri gennem et fast driftssted.

(8) Det Forenede Kongerige har ændret sit selskabsskattesystem for i højere grad at tilpasse sig til et territorialt system (3) med fokus på beskatning af indtægter fra aktiviteter og aktiver i Det Forenede Kongerige og ikke et skattesubjekts globale indkomst (4).

(9) Det britiske selskabsskattesystems overvejende territoriale karakter indebærer, at selskabers indtægter, der genereres uden for Det Forenede Kongerige, generelt ikke beskattes i landet. I overensstemmelse hermed fritages indtægter i oversøiske selskaber, som føres tilbage til Det Forenede Kongerige, i kraft af landets regler om fritagelse i forbindelse med udlodning. På samme måde sikrer reglerne om fritagelse for udenlandske filialer, at indtægter, der kan henføres til udenlandske faste driftssteder, er fritaget for selskabsskat i Det Forenede Kongerige. Disse elementer kan gøre det attraktivt for britiske virksomheder at oprette et datterselskab (kontrolleret udenlandsk selskab — CFC) i en jurisdiktion, der har et lavt skattetryk, og kunstigt at omdirigere indtægter fra Det Forenede Kongerige til dette selskab. De britiske CFC-regler har til formål at beskytte det britiske selskabsskattegrundlag ved at fjerne den skattefordel, der opstår som følge af disse ordninger, idet selskaber hjemmehørende i Det Forenede Kongerige, der kontrollerer et CFC, pålægges en CFC-afgift (5).

(10) Mens formålet med det britiske selskabsskattesystem er at beskatte indtægter fra aktiviteter og aktiver i Det Forenede Kongerige, er formålet med Det Forenede Kongeriges CFC-regler således at beskytte det britiske selskabsskattegrundlag. Dette formål opfyldes ikke ved at opkræve en generel skat af visse former for indtægter hos lavt beskattede udenlandske datterselskaber af britiske selskaber, men derimod ved at opkræve en CFC-afgift svarende til den britiske selskabsskattesats af de indtægter hos CFC'et, som er blevet ført uden om Det Forenede Kongerige på kunstig vis. I den forbindelse er det vigtigt at bemærke, at det erklærede mål for den nuværende CFC-ordning var at målrette og pålægge en afgift, således at aktiviteter og indtægter i Det Forenede Kongerige beskattes på en rimelig måde, men at der ikke vil blive opkrævet skat af indtægter hidrørende fra et CFC's reelle økonomiske aktiviteter (6). Med henblik på dette mål valgte de britiske myndigheder de nuværende CFC-regler frem for en ordning, der beskatter al fortjeneste eller hele indkomststrømmen hos lavt beskattede CFC'er, da dette »ikke på passende vis ville være målrettet« beskatning af aktiviteter og fortjeneste i Det Forenede Kongerige (7).

(11) Det Forenede Kongeriges nuværende CFC-ordning blev vedtaget af det britiske parlament som en del af finansloven for 2012 (8). Ordningen er indarbejdet i Taxes Acts som del 9A i skatteloven Taxation International and Other Provisions Act (TIOPA) fra 2010 (i det følgende benævnt »del 9A i TIOPA«), som indeholder 22 kapitler. Ordningen gælder for regnskabsperioder, der begynder den 1. januar 2013 eller derefter (9). I januar 2019 blev der foretaget flere ændringer (paragraf 2.3).

(12) Ud over de rammer for CFC'er, der er fastlagt i del 9A i TIOPA, har Det Forenede Kongerige offentliggjort omfattende retningslinjer vedrørende CFC-reglerne. Disse retningslinjer omfatter en introduktion til reglerne, en generel oversigt, en vejledning om anvendelse og fortolkning af specifikke regler i de enkelte kapitler og en række praktiske eksempler (10).

2.1.2. Det Forenede Kongeriges nuværende CFC-ordning

(13) I overensstemmelse med det formål, der er nævnt i betragtning 10, pålægger de nuværende britiske CFC-regler selskaber, der er hjemmehørende i Det Forenede Kongerige, en CFC-afgift for hele eller en del af et CFC's indtægter. Denne afgift opkræves af det enkelte CFC's afgiftspligtige indtægter med fradrag af dets skattekredit (dvs. den skat, der betales i det land, hvor CFC'et er hjemmehørende). I en given regnskabsperiode udgør et CFC's afgiftspligtige indtægter dets formodede samlede skattepligtige indtægter, som opfylder kriterierne for opkrævning af CFC-afgiften (se betragtning 23-25) (11). Afgiften pålægges alle selskaber, der er hjemmehørende i Det Forenede Kongerige, og som har mindst 25 % af de økonomiske interesser i CFC'et (ofte benævnt »de afgiftspligtige enheder«). CFC-afgiften svarer til den britiske selskabsskattesats og opkræves på samme måde, som hvis den var en selskabsskat, som den afgiftspligtige enhed blev pålagt for den pågældende skatteregnskabsperiode.

(14) I kriterierne for opkrævning af CFC-afgiften fastlægges de omstændigheder, hvorunder et CFC's formodede samlede skattepligtige indtægter er afgiftspligtige, og afgiftens omfang.

(15) I overensstemmelse med formålet med CFC-reglerne — nemlig at undersøge, om et CFC opnår indtægter i kraft af britiske aktiver eller aktiviteter, der indtjenes af et selskab, som hverken er hjemmehørende eller har et fast driftssted i Det Forenede Kongerige — foretages der ved brug af CFC-ordningen en generel vurdering af, om CFC'ets indtægter vedrører aktiver og risici, som forvaltes og styres i Det Forenede Kongerige, og på det grundlag anses for at være »kunstigt overført«. Dette kræver, at det overvejes, om nogen af de »ledelsesopgaver« (12), der er relevante for påtagelsen af risici eller for det økonomiske ejerskab af aktiver, som bidrager til et CFC's indtægter, i realiteten varetages i Det Forenede Kongerige, således at det selskab, der realiserer indtægterne, er et andet end det selskab, der genererer dem (13).

(16) Det fremgår af den høring, som de britiske myndigheder foretog før vedtagelsen af CFC-reglerne, at formålet med reglerne også er at overholde EU-retten ved ikke at indskrænke skattesubjekters etableringsfrihed samt at afspejle den balance, som er nødvendig for at gennemføre en ordning, der beskytter Det Forenede Kongeriges selskabsskattegrundlag, og som kan anvendes i praksis, idet den administrative byrde og overholdelsesbyrden holdes på et minimum.

(17) De britiske myndigheder har også forsøgt at øge Det Forenede Kongeriges konkurrenceevne på skatteområdet (14). Dette er et erklæret mål i CFC-reglerne, som »sammen med sænkningen af selskabsskatten til 22 % i 2014 og indførelsen af patentboksen (…) udgør endnu et skridt i retning af den britiske regerings mål om at skabe det mest konkurrencedygtige selskabsskattesystem i G20« (15).

(18) I kapitel 2 i del 9A i TIOPA beskrives det, hvordan det afgøres, om der skal betales en CFC-afgift af (en del af) indtægterne i et udenlandsk selskab, når det er slået fast, at selskabet er et CFC. Således skal der betales en CFC-afgift, hvis — ingen af fritagelserne for CFC'er på enhedsniveau finder anvendelse (se betragtning 19) — der findes en britisk »interessehaver«, altså et selskab, der er hjemmehørende i Det Forenede Kongerige, og som (sammen med tilknyttede selskaber) har mindst 25 % af de økonomiske interesser i CFC'et og — CFC'et har »afgiftspligtige indtægter« som anført i de bestemmelser, der rummer kriterierne for opkrævning af CFC-afgiften.

(19) Målet om at begrænse den administrative byrde og overholdelsesbyrden afspejles i udformningen af CFC-reglerne, hvor der fokuseres på situationer, der objektivt set indebærer den største risiko for den britiske statskasse. Dette sikres ved på forhånd at fastsætte visse undtagelser, hvor der vurderes kun at være en lille risiko for, at indtægter overføres kunstigt, dvs. hvor en vurdering af den konkrete sag sandsynlig højst vil blotlægge begrænset (kunstig) overførsel. Dette er de såkaldte fritagelser på enhedsniveau, som findes i kapitel 10-14 i del 9A i TIOPA, nemlig — den tidsmæssige fritagelse i kapitel 10 i del 9A i TIOPA, som omfatter en midlertidig fritagelse (normalt på 12 måneder) for CFC'er, som kontrolleres af et selskab i Det Forenede Kongerige for første gang — den territoriale fritagelse i kapitel 11 i del 9A i TIOPA, som fritager CFC'er, der indebærer en forudsigelig og lav risiko for kunstig overførsel som følge af deres territoriale tilhørsforhold og indtægternes art — fritagelsen baseret på lave indtægter (en de minimis-regel) i kapitel 12 i del 9A i TIOPA, som fritager CFC'er med lave indtægter i en regnskabsperiode (normalt højst 500 000 GBP, hvoraf højst 50 000 GBP må være ikkehandelsrelaterede indtægter) — fritagelsen baseret på lav fortjenstmargen i kapitel 13 i del 9A i TIOPA, som fritager CFC'er, hvis indtægter udgør højst 10 procent af driftsudgifterne. Denne fritagelse vedrører CFC'er, der varetager funktioner med forholdsvis lav merværdi. — skattefritagelsen i kapitel 14 i del 9A i TIOPA, som fritager CFC'er, der betaler en normal til høj effektiv skat i deres opholdsland (mindst 75 % af den skat, der skulle betales, hvis deres indtægter var underlagt beskatning i Det Forenede Kongerige og de britiske regler).

(20) Fritagelserne på enhedsniveau afspejler det forhold, at størstedelen af de udenlandske datterselskaber etableres i et reelt erhvervsmæssigt øjemed. I praksis betyder dette, at britiske selskaber i de fleste tilfælde ikke behøver at gøre brug af CFC-reglerne ud over at opfylde en af betingelserne for fritagelse på enhedsniveau. Derfor er de detaljerede afgiftsbestemmelser, som udgør kriterierne for opkrævning af CFC-afgiften, og behovet for at klarlægge et CFC's afgiftspligtige indtægter kun relevante i situationer, hvor ingen af fritagelserne på enhedsniveau finder anvendelse.

(21) Hvis ingen af fritagelserne på enhedsniveau finder anvendelse, henføres et CFC's »afgiftspligtige indtægter« til den britiske »interessehaver« i henhold til de britiske CFC-regler. Disse indtægter fastslås ved brug af de kriterier og betingelser, der er fastlagt i kapitel 3-8 i del 9A i TIOPA, og som tilsammen udgør »kriterierne for opkrævning af CFC-afgiften« (16).

(22) Disse kapitler er afgørende for anvendelsen af CFC-ordningen. De skal anvendes til målrettede test, som har til formål at vurdere, om CFC'ets formodede samlede indtægter opfylder kriterierne for opkrævning af CFC-afgiften og derved bliver til »afgiftspligtige indtægter«.

(23) Kriterierne for opkrævning af CFC-afgiften består i første omgang af et filter i kapitel 3 i del 9A i TIOPA, som omfatter generelle test, der skal fastslå, om nogen af de mere detaljerede kriterier for opkrævning af CFC-afgiften i kapitel 4-9 i del 9A i TIOPA skal anvendes overhovedet (17).

(24) Med hensyn til de kapitler, der specifikt vedrører afgifter, indeholder kapitel 4 i del 9A i TIOPA (»kapitel 4«) en række generelle bestemmelser, som gælder for alle CFC'er uanset indtægternes art, bortset fra CFC'er, der udelukkende har haft ejendomsrelaterede indtægter eller (18) ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter. Kapitel 5 i del 9A i TIOPA (»kapitel 5«) og kapitel 9 i del 9A i TIOPA (»kapitel 9«) omhandler CFC'er, der har ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter. Kapitel 6 i del 9A i TIOPA (»kapitel 6«) handler om CFC'er, som har handelsrelaterede finansieringsindtægter (19).

(25) I kriterierne for opkrævning af CFC-afgiften tilstræbes det at fastslå de omstændigheder, hvor er foregået kunstig overførsel af indtægter fra Det Forenede Kongerige, som generelt indebærer, at »der er et betragteligt misforhold mellem de centrale forretningsaktiviteter i Det Forenede Kongerige og de indtægter, der opnås fra disse aktiviteter, og som tildeles enheder uden for Det Forenede Kongerige« (20). Dette er mest fremherskende i kapitel 4 (21). I henhold til dette kapitel udgør et CFC's formodede samlede indtægter fra aktiver, som rent juridisk ejes af CFC'et, og fra risici, der kontraktligt er tildelt CFC'et, afgiftspligtige indtægter, hvis og i det omfang disse aktiver og risici forvaltes og styres fra Det Forenede Kongerige (22). I denne forbindelse skal der tages hensyn til, om nogen af de ledelsesopgaver, der er relevante for påtagelsen af risici eller det økonomiske ejerskab af de aktiver, som skaber et CFC's indtægter, i realiteten varetages i Det Forenede Kongerige (23). Således er andelen af ledelsesopgaver i og uden for Det Forenede Kongerige et væsentligt kriterium ved fastlæggelsen af de afgiftspligtige indtægter, som ikke blot anvendes i de generelle bestemmelser om afgifter (kapitel 4), men også f.eks. i kapitel 5 (om ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter) (24).

(26) I de britiske CFC-regler anerkendes det imidlertid, at det for så vidt angår finansieringsindtægter måske ikke altid sikrer tilstrækkelig beskyttelse af Det Forenede Kongeriges skattegrundlag, hvis kun kriteriet om ledelsesopgaver lægges til grund. Derfor omfatter kapitel 5-9 yderligere test, der gælder for ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter og andre former for passive indtægter. Et CFC's indtægter kan pålægges en CFC-afgift på grundlag af mere end ét afgiftsrelateret kapitel, men den enkelte indtægt kan kun pålægges en CFC-afgift én gang (25).

2.1.3. CFC-afgift af ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter

(27) Ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter omfatter alle finansieringsindtægter, der ikke er handelsrelaterede. Handelsrelaterede finansieringsindtægter behandles i kapitel 6. Ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter kan omfatte både finansieringsindtægter fra koncerninterne lån og finansieringsindtægter fra eksterne lån (herunder indskud), forudsat at de ikke hidrører fra handelsaktiviteter (26).

(28) Kriterierne for opkrævning af CFC-afgiften på ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter findes i kapitel 5 eller alternativt — valgfrit på visse betingelser — kapitel 9 (27). Kapitel 5 indeholder to overordnede test og to test, der gælder specifikt i visse situationer præget af misbrug, som ikke er omfattet af de overordnede test. Kapitel 5 indeholder også en test vedrørende ledelsesopgaver, som bruges til at undersøge, om der er tale om aktiviteter i Det Forenede Kongerige, og som i vid udstrækning bygger på den test vedrørende ledelsesopgaver, der findes i kapitel 4. Kapitel 5 er dog ikke udelukkende baseret på denne test, da generering af finansieringsindtægter i høj grad er en kapitalintensiv aktivitet, som ikke nødvendigvis forudsætter, at der varetages ledelsesopgaver.

(29) Således anvendes følgende test i kapitel 5 til at identificere afgiftspligtige indtægter blandt ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter: — For det første anses et CFC's ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter for at opfylde kriterierne for opkrævning af CFC-afgiften i det omfang, de hidrører fra aktiver og risici, for hvilke det gælder, at eventuelle relevante ledelsesopgaver (28) varetages i Det Forenede Kongerige (paragraf 371EB i TIOPA). I overensstemmelse med den generelle logik i CFC-reglerne er logikken bag det at pålægge en CFC-afgift i dette tilfælde, at Det Forenede Kongerige bør kunne beskatte indtægter, der indtjenes i kraft af aktiviteter, som gennemføres i Det Forenede Kongerige (29). — For det andet anvendes en alternativ test til at vurdere, hvordan de lån eller indskud, der genererer de ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, er blevet finansieret. I overensstemmelse hermed og uanset hvor ledelsesopgaverne varetages, anses ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter for at opfylde kriterierne for opkrævning af CFC-afgiften i det omfang, at de finansieres ved hjælp af relevante midler i Det Forenede Kongerige (paragraf 371EC i TIOPA). Relevante midler i Det Forenede Kongerige er alle midler eller aktiver, der repræsenterer eller (direkte eller indirekte) hidrører fra »kapital med tilknytning til Det Forenede Kongerige« (30). Logikken bag det at pålægge en CFC-afgift i dette tilfælde er, at passive indtægter fra kapital med tilknytning til Det Forenede Kongerige ikke bør undslippe beskatning i Det Forenede Kongerige på baggrund af et simpelt bidrag til et CFC.

(30) De to test er alternativer, hvilket betyder, at ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter anses for at opfylde kriterierne for opkrævning af CFC-afgiften i det omfang, at enten den første eller den anden test »bestås«. Kapitel 5 omfatter desuden to yderligere alternative test, som gælder specifikt for bestemte former for skattemotiverede ordninger. Hvis disse specifikke testkriterier gælder for ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, pålægges en CFC-afgift, også selv om der ikke er tale om ledelsesopgaver i Det Forenede Kongerige eller kapital med tilknytning til Det Forenede Kongerige (31).

2.1.4. CFC-afgift af handelsrelaterede finansieringsindtægter

(31) Et CFC's handelsrelaterede finansieringsindtægter, som typisk er indtægter fra bank- eller forsikringsaktiviteter, anses ikke kun for at opfylde kriterierne for opkrævning af CFC-afgiften, hvis de opfylder kriteriet om overordnede ledelsesopgaver i kapitel 4, men også, hvis de består den specifikke test i kapitel 6 (32).

(32) Ved testen i kapitel 6 skelnes der ikke mellem handelsrelaterede finansieringsindtægter, der hidrører fra henholdsvis koncerninterne finansielle transaktioner og transaktioner med ikke-forbundne modparter. Multinationale koncerner samler ofte finansieringsfunktionerne i likviditetsselskaber. Disse selskabers aktiviteter kan betegnes som finansiel handel, så indtægterne ved denne handel ville henhøre under kapitel 4 og 6 (handelsrelaterede finansieringsindtægter) snarere end kapitel 5 og 9 (ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter) (33). Hvis et CFC er et likviditetsselskab i en koncern (34), kan det imidlertid vælge, at dets handelsrelaterede finansieringsindtægter skal behandles, som om de var ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter (ved at give en medarbejder hos Her Majesty's Revenue and Customs meddelelse herom) (35). Hvis selskabet vælger dette, gælder kapitel 5, når det skal fastslås, om de »antagne« ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter skal pålægges en CFC-afgift, og den afgiftspligtige enhed har ret til at påberåbe sig undtagelsen i henhold til kapitel 9.

2.2. Den anfægtede foranstaltning: skattefritagelsen for koncernintern finansiering

(33) Spørgsmålet om, hvorvidt der skal pålægges en CFC-afgift på et CFC's ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, og denne afgifts størrelse afgøres ikke udelukkende på grundlag af de i kapitel 5 omhandlede test. Hvis et CFC har ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, der er omfattet af kriterierne i kapitel 5, kan der i henhold til kapitel 9 indrømmes en delvis (75 %) eller komplet (op til 100 %) fritagelse for CFC-afgiften for ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, der hidrører fra et lån til et udenlandsk koncernselskab. I nærværende afgørelse benævnes denne bestemmelse »skattefritagelsen for koncernintern finansiering« eller »den anfægtede foranstaltning«.

(34) Skattefritagelsen for koncernintern finansiering finder kun anvendelse på indtægter, der er omfattet af kapitel 5. Den fungerer ved at erstatte bestemmelserne om afgifter i kapitel 5 med en »mekanisk« regel, hvor CFC-afgiften fastsættes til et beløb, som svarer til 25 % af de ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, der hidrører fra fritagelsesberettigede låneforhold (qualifying loan relationships) (36) (delvis fritagelse (75 %) eller ned til 0 % under visse omstændigheder (fuld fritagelse). Delvis fritagelse er standardreglen. I den udstrækning det pågældende lån finansieres ved hjælp af såkaldte »fritagelsesberettigede ressourcer« (37), kan CFC'ets indtægter fritages med op til 100 % af de pågældende ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter. Endvidere gælder det, at den resterende del af de pågældende ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, som — afhængigt af, om de fritages delvist eller fuldt ud — opfylder kriterierne for opkrævning af CFC-afgiften, ikke desto mindre kan fritages fuldt ud for CFC-afgiften i henhold til reglen om »matched interest« (38).

(35) I de indledende bemærkninger til kapitel 9 i vejledningen fra Her Majesty's Revenue and Customs (39) står der, at »de fritagelser for ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, som er fastsat i kapitel 9, er indført for at tage hånd om de vanskelige problemstillinger, der opstår som følge af penges ombyttelighed inden for en multinational koncern« (40). De britiske myndigheder har forklaret, at medregningen af de 25 % (ved 75 % fritagelse) er baseret på den antagelse, at et CFC, der udelukkende finansieres ved hjælp af egenkapital og har ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, uden hensyntagen til skattemæssige overvejelser ville være finansieret fra Det Forenede Kongerige i kraft af en større gældsandel og en mindre egenkapitalandel, hvilket ville føre til yderligere finansieringsindtægter hos det britiske moderselskab (41). Satsen for fritagelsen er blevet drøftet med repræsentanter for erhvervsorganisationerne i Det Forenede Kongerige under udarbejdelsen af den reviderede CFC-ordning. Det fremgår af referatet af høringen, at der oprindeligt var tale om en fritagelse på 50 % (hvilket førte til en effektiv skattesats på 10 %). Repræsentanterne for erhvervslivet insisterede på en højere fritagelse på 75 %, som førte til en effektiv skattesats på 2-6 % (42).

(36) Den anfægtede foranstaltning gælder kun for ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, som et CFC opnår i kraft af lån til udenlandske koncernselskaber, der kontrolleres af det samme selskab hjemmehørende i Det Forenede Kongerige, som kontrollerer CFC'et. Disse låneforhold betegnes »fritagelsesberettigede låneforhold« (43). For at sikre, at multinationale koncerner ikke er nødt til at spore den nøjagtige kilde til eller historik for koncernens finansieringsordninger, og i hvilket omfang de afholdes af Det Forenede Kongerige, udgør koncernfritagelsen en fuldmagt for Det Forenede Kongeriges forbindelse til finansieringen af det fritagelsesberettigede låneforhold (44).

(37) Ved i deres selskabsskatteansættelse at gøre krav gældende i henhold til kapitel 9 kan alle potentielt afgiftspligtige enheder med et CFC, der har ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter fra et lån i et fritagelsesberettiget låneforhold, vælge at gøre brug af de særlige bestemmelser i kapitel 9 i stedet for de generelle regler i kapitel 5, forudsat at CFC'et opfylder visse betingelser vedrørende forretningssted. Disse betingelser er opfyldt, hvis CFC'et på det område, hvor det er hjemmehørende i skattesammenhæng, råder over lokaler, som anvendes (eller er beregnet til at blive anvendt) forholdsvis permanent, og hvorfra CFC'ets aktiviteter i det pågældende område udelukkende eller hovedsageligt udøves (45).

2.3. Ændringer af de britiske CFC-regler

(38) Den 6. juli 2018 meddelte Det Forenede Kongerige, at finansloven for 2018-2019 ville omfatte ændringer af CFC-reglerne med henblik på gennemførelse af Rådets direktiv (EU) 2016/1164 (46) (»direktivet om bekæmpelse af skatteundgåelse«). Disse ændringer vedrører for det første definitionen af kontrol, som berører alle indtægter, der skal pålægges en CFC-afgift, og for det andet, om der er tale om ledelsesopgaver i Det Forenede Kongerige, med det formål at opnå skattefritagelse for koncernintern finansiering for ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter. Den første ændring er således af mere generel art, mens den anden specifikt berører anvendelsesområdet for den anfægtede foranstaltning.

(39) Den anden ændring begrænser adgangen til skattefritagelse for koncernintern finansiering, således at afgiftspligtige enheder ikke længere kan gøre krav på fritagelse i henhold til kapitel 9 for ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter fra fritagelsesberettigede låneforhold i stedet for at gøre brug af kapitel 5 i det omfang, at de ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter hidrører fra aktiver og risici, vedrørende hvilke der varetages relevante ledelsesopgaver i Det Forenede Kongerige. De nævnte ændringer blev vedtaget som en del af finansloven for 2019, jf. paragraf 20 (om kontrollerede udenlandske selskaber — fritagelse og kontrol af finansieringsselskaber), stk. 2, og trådte i kraft den 1. januar 2019 (47).

2.4. International sammenhæng og EU-sammenhæng

(40) Mange lande har indført CFC-regler for at forhindre skattesubjekter i at undgå eller udskyde skat ved at flytte indtægter til udenlandske lavt beskattede datterselskaber. Alle CFC-regler beskatter under visse omstændigheder indtægter i bestemte enheder, der ikke er hjemmehørende i Det Forenede Kongerige, hos aktionærerne i det område, hvor de er skattemæssigt hjemmehørende. De nærmere regler i de forskellige lande kan imidlertid variere væsentligt (48), da bestemmelserne og kriterierne vedrørende disse elementer skal tilpasses til det indenlandske selskabsskattesystem, som de er en del af, og afspejle de skattepolitiske mål i det pågældende land.

2.4.1. OECD's retningslinjer (BEPS-projektet)

(41) I sin handlingsplan for udhuling af skattegrundlaget og flytning af fortjeneste (»Action Plan on Base Erosion and Profit Shifting«) (49) bemærker Organisationen for Økonomisk Samarbejde og Udvikling (»OECD«), at mange lande har indført CFC-regler for at tage hånd om en af kilderne til problemer med udhuling af skattegrundlaget og flytning af fortjeneste (»BEPS«), navnlig muligheden for at oprette tilknyttede ikkehjemmehørende skattesubjekter og flytte et hjemmehørende selskabs fortjeneste via det ikkehjemmehørende tilknyttede selskab. Den endelige BEPS-rapport om tiltag nr. 3 vedrørende anvendelsen af CFC-reglerne indeholder en række anbefalinger til OECD og de medlemsstater, der ikke er medlemmer af OECD, til brug ved udformningen af effektive CFC-regler (50). Rapporten blev udarbejdet for at sikre, at jurisdiktioner, der vælger at anvende CFC-regler, kan gøre dette på en effektiv måde, som forhindrer skattesubjekter i at flytte fortjeneste til udenlandske datterselskaber for at undgå beskatning. I rapporten nævnes de britiske CFC-regler som et eksempel på bestemmelser, hvor de principper, som OECD har udformet, anvendes til at identificere en koncerns ledelsesopgaver, der er knyttet til hvert enkelt aktiv, med henblik på at fastlægge reglernes anvendelsesområde (51).

2.4.2. Direktivet om bekæmpelse af skatteundgåelse

(42) På EU-plan vedtog Rådet den 12. juli 2016 direktivet om bekæmpelse af skatteundgåelse (52). I betragtningerne til dette direktiv henvises der udtrykkeligt til de endelige rapporter om de 15 OECD-tiltag til bekæmpelse af BEPS, og i dets konklusioner af 8. december 2015 understreger Rådet behovet for at finde fælles, men fleksible løsninger på EU-plan, som er i overensstemmelse med OECD's konklusioner vedrørende BEPS. Endvidere hedder det i betragtningerne: »Regler om kontrollerede udenlandske selskaber (CFC-regler) har til formål igen at henføre et kontrolleret datterselskabs lavt beskattede indkomst til moderselskabet. Moderselskabet bliver således skattepligtigt af den henførte indkomst i den stat, hvor det er skattemæssigt hjemmehørende. Afhængigt af den pågældende stats politiske prioriteter kan CFC-reglerne vedrøre hele det lavt beskattede datterselskab, særlige kategorier af indkomst eller blot indkomst, der kunstigt er blevet overført til datterselskabet.«

(43) Den faktiske CFC-regel er fastlagt i artikel 7 i direktivet om bekæmpelse af skatteundgåelse og giver medlemsstaterne valget mellem to forskellige slags CFC-regler. Hovedreglen, der angiver de former for overskud, som — hvis de er lavtbeskattede — bør beskattes efter CFC-reglen, er omfattet af artikel 7, stk. 1, stk. 2, litra a), og stk. 3. Artikel 7, stk. 1, stk. 2, litra b), og stk. 4, omfatter en alternativ regel, der er baseret på et kriterium om ledelsesopgaver, og hvoraf det fremgår, at et CFC's indtægter, der hidrører fra ledelsesopgaver, som varetages i den kontrollerende medlemsstat, skal pålægges en CFC-afgift (53).

(44) De mest relevante bestemmelser i artikel 7 har følgende ordlyd: »Artikel 7 Regler for kontrollerede udenlandske selskaber (CFC-regler) 1. Et skattesubjekts medlemsstat behandler en enhed (…) som et kontrolleret udenlandsk selskab, hvis følgende betingelser er opfyldt: (…) 2. Hvis en enhed (…) behandles som et kontrolleret udenlandsk selskab i henhold til stk. 1, skal medlemsstaten i skattegrundlaget medregne følgende: a) enhedens ikke-udloddede indkomst eller indkomst fra det faste driftssted, der stammer fra følgende kategorier: i) renter eller anden indkomst fra finansielle aktiver (…) Dette litra finder ikke anvendelse, når det kontrollerede udenlandske selskab viderefører en væsentlig økonomisk aktivitet, der understøttes af personale, udstyr, aktiver og lokaler, som det fremgår af de relevante faktiske forhold og omstændigheder. (…) eller b) enhedens ikke-udloddede indkomst eller indkomst fra faste driftssteder, der hidrører fra arrangementer, der ikke er reelle, og som udelukkende er oprettet med det hovedformål at opnå en skattefordel. I forbindelse med dette litra betragtes et arrangement eller en serie af arrangementer som ikkereelle, i det omfang enheden eller det faste driftssted ikke ville eje aktiverne eller ikke ville have påtaget sig den risiko, der genererer alle eller dele af dens indkomst, hvis den ikke havde været kontrolleret af et selskab, hvor de ledelsesopgaver, som vedrører disse aktiver og risici, varetages og er medvirkende til skabelsen af den kontrollerede enheds indkomst. 3. Hvis et skattesubjekts skattegrundlag efter reglerne i en medlemsstat beregnes i henhold til stk. 2, litra a), kan medlemsstaten vælge ikke at behandle en enhed eller et fast driftssted som et kontrolleret udenlandsk selskab i henhold til stk. 1, hvis en tredjedel eller mindre af den indkomst, der tilfalder enheden eller det faste driftssted, falder ind under en af kategorierne i stk. 2, litra a). Hvis et skattesubjekts skattegrundlag efter reglerne i en medlemsstat beregnes i henhold til stk. 2, litra a), kan medlemsstaten vælge ikke at behandle finansielle selskaber som kontrollerede udenlandske selskaber, hvis en tredjedel eller mindre af enhedens indkomst fra kategorierne i stk. 2, litra a), hidrører fra transaktioner med skattesubjektet eller dets tilknyttede selskaber. (…)«

2.5. Fritagelsens rækkevidde

(45) Skattefritagelsen for koncernintern finansiering har været i kraft siden den 1. januar 2013. De skattesubjekter, som kan drage fordel af denne fritagelse, er selskabsskattepligtige skattesubjekter eller afgiftspligtige enheder, der er hjemmehørende i Det Forenede Kongerige, og som kontrollerer et CFC, der har ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, som hidrører fra et fritagelsesberettiget låneforhold, og som i deres selskabsselvangivelse har stillet krav om at anvende kapitel 9 til beregning af CFC-afgiften for så vidt angår disse indtægter i stedet for at beregne CFC-afgiften i henhold til reglerne i kapitel 5. Disse skattesubjekter er en del af en multinational koncern, der som minimum omfatter den i Det Forenede Kongerige hjemmehørende afgiftspligtige enhed, CFC'et og det udenlandske datterselskab, som finansieres gennem det fritagelsesberettigede låneforhold og også kontrolleres af den afgiftspligtige enhed. Som anført i betragtning 38 gælder fritagelsen fra og med den 1. januar 2019 ikke længere for ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, hvor de relevante ledelsesopgaver varetages i Det Forenede Kongerige.

(46) Der er ikke tale om en obligatorisk procedure for forudgående godkendelse eller kontrol. Den britiske ikkelovbestemte godkendelsestjeneste vedrørende korrekt fortolkning af skattelovgivningen står også til rådighed i forbindelse med CFC-reglerne. Kommissionen har anmodet om og modtaget en fortegnelse over de ikkelovbestemte godkendelser med tilknytning til de ændrede CFC-bestemmelser, som de britiske myndigheder har udstedt fra og med indførelsen af de ændrede CFC-regler og frem til den 31. marts 2014. Disse omfatter både situationer, hvor en afgiftspligtig enhed har anmodet om ikkelovbestemt godkendelse i forbindelse med et krav i henhold til kapitel 9, hvor den påberåber sig enten delvis eller fuld fritagelse, og fortolkningsspørgsmål vedrørende andre aspekter af de britiske CFC-regler såsom anvendelsesområdet for en fritagelse på enhedsniveau. Ligesom i alle andre ikkelovbestemte godkendelser, som HMRC udsteder, ydes der her rådgivning i tilfælde af reel usikkerhed ved fortolkning af bestemte lovbestemmelser.

3. BEGRUNDELSE FOR INDLEDNING AF PROCEDUREN

(47) Kommissionen besluttede at indlede den formelle undersøgelsesprocedure, fordi den i sin foreløbige vurdering fandt, at skattefritagelsen for koncernintern finansiering udgjorde statsstøtte efter artikel 107, stk. 1, i traktaten, og den var i tvivl om, hvorvidt fritagelsen kunne anses for at være forenelig med det indre marked.

(48) Kommissionen gav udtryk for den foreløbige holdning, at fritagelsen udgjorde en støtteordning som omhandlet i artikel 1, litra d), i Rådets forordning (EU) 2015/1589 (54) i det omfang, at den uden behov for yderligere foranstaltninger havde til formål at fritage multinationale koncerners britiske koncernselskaber fra en CFC-afgift, som de ellers skulle betale af visse ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter hos CFC'er, som de kontrollerede.

(49) Kommissionen fandt i sin foreløbige vurdering, at den anfægtede foranstaltning gav mulighed for en selektiv fordel. Den vurderede, at skattefritagelsen for koncernintern finansiering udgjorde en fravigelse fra de britiske CFC-regler (som efter Kommissionens mening er referencesystemet i denne sag), da den fritager visse ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter fra CFC-afgiften.

(50) Kommissionen fandt i sin foreløbige vurdering også, at den fordel, der blev givet ved den anfægtede foranstaltning, var selektiv, da den kun var tilgængelig for aktører, som foretog finansieringstransaktioner, der involverede tilknyttede udenlandske debitorer, men ikke for aktører, som foretog andre finansieringstransaktioner med deltagelse af enten tilknyttede britiske debitorer eller debitorer i form af tredjeparter med base i enten Det Forenede Kongerige eller udlandet til trods for, at de alle syntes at befinde sig i en sammenlignelig retlig og faktisk situation i lyset af formålet med de britiske CFC-regler.

(51) Endvidere fandt Kommissionen i sin foreløbige vurdering, at skattefritagelsen for koncernintern finansiering ikke kunne begrundes i de britiske CFC-reglers generelle art eller indhold, da den ikke mente, at ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter fra fritagelsesberettigede låneforhold indebærer en lavere risiko for kunstig overførsel af indtægter end ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter i lyset af formålet med de britiske CFC-regler. Kommissionen mente, at den anfægtede foranstaltning ikke syntes nødvendig for at forfølge et logisk eller legitimt mål, og selv hvis den var det, mente Kommissionen ikke, at den stod i et rimeligt forhold til målet.

(52) Da alle de andre betingelser i artikel 107, stk. 1, i traktaten var opfyldt, nåede Kommissionen frem til den foreløbige konklusion, at skattefritagelsen for koncernintern finansiering udgjorde statsstøtte. Da de britiske myndigheder ikke har fremført noget argument for, at nogen af undtagelserne i traktatens artikel 107, stk. 2 eller 3, kunne finde anvendelse, og i lyset af foranstaltningens karakter af driftsstøtte nærede Kommissionen tvivl om, hvorvidt foranstaltningen kunne anses for at være forenelig med det indre marked. Den besluttede derfor at indlede proceduren i henhold til artikel 108, stk. 2, i TEUF vedrørende den anfægtede foranstaltning.

4. BEMÆRKNINGER FRA DET FORENEDE KONGERIGE

(53) De britiske myndigheder er ikke enige i de betænkeligheder, som Kommissionen giver udtryk for i åbningsafgørelsen. I deres svar på åbningsafgørelsen af 15. januar 2018 fremhæver de fire argumenter til støtte for deres synspunkt om, at skattefritagelsen for koncernintern finansiering ikke indebærer støtte som omhandlet i traktatens artikel 107, stk. 1: a) Skattefritagelsen begunstiger ikke nogen virksomheder, og den udgør heller ikke en fordel. Formålet med den er at fastsætte grænserne for selskabsskattegrundlaget ved at definere kunstigt overførte indtægter snarere end at frembringe en undtagelse fra et allerede fastlagt skattegrundlag. b) Det Forenede Kongeriges selskabsskattesystem bør være det rette referencesystem (55). c) Skattefritagelsen er ikke en undtagelse fra referencesystemet, da den ikke skelner mellem økonomiske aktører, som i lyset af referencesystemets mål befinder sig i en sammenlignelig faktisk og retlig situation. d) Hvis skattefritagelsen er en undtagelse fra referencesystemet, kan denne undtagelse begrundes med de grundlæggende og ledende principper for dette referencesystem. De britiske myndigheder fremsendte yderligere argumenter i en efterfølgende skrivelse af 22. marts 2018, bemærkninger til input fra interesserede parter i et brev af 23. februar 2018 og en yderligere præcisering af anvendelsen af CFC-reglerne på finansieringsindtægter i et brev af 3. juli 2018.

4.1. Bemærkninger angående eksistensen af en fordel

(54) De britiske myndigheder fremfører, at skattefritagelsen for koncernintern finansiering ikke forbedrer en virksomheds finansielle stilling ved at lempe afgifter, der normalt skulle indgå i dens budget, eller ved at nedsætte afgifter, som normalt skulle betales, og derfor ikke giver en virksomhed en selektiv fordel. De minder om, at selskabsskattereformen fra 2013 gav skattesystemet en mere territorial karakter, hvilket betyder, at indtægterne i et ikkehjemmehørende selskab normalt ikke beskattes af Det Forenede Kongerige (medmindre der er tale om et fast driftssted), og at et selskab, der er hjemmehørende i Det Forenede Kongerige, normalt ikke beskattes af indtægterne i dets datterselskaber, som (ikke) er hjemmehørende i landet. CFC-reglerne udgør en undtagelse fra disse generelle principper. De har til formål at beskatte selskaber, der er hjemmehørende i Det Forenede Kongerige, af indtægterne fra deres datterselskaber, som ikke er hjemmehørende i landet, for så vidt som disse indtægter kunstigt er blevet overført fra Det Forenede Kongerige.

(55) De britiske myndigheder gør det forhold gældende, at eftersom CFC-reglerne har til formål at beskytte det britiske selskabsskattegrundlag, afhænger det, der menes med kunstig overførsel fra Det Forenede Kongerige, nødvendigvis af, hvad der efter Det Forenede Kongeriges mening bør indgå i dette grundlag, så længe definitionen er i overensstemmelse med EU-retten.

(56) De britiske myndigheder anfører, at kapitel 5 sammen med kapitel 9 fastlægger CFC-ordningens anvendelsesområde ved at indkredse, hvilke ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter der anses for at være kunstigt overført. I kapitel 5 fastlægges de første filtre til indkredsning af disse finansieringsindtægter, som kan være blevet kunstigt overført, og i kapitel 9 sikres det, at ingen indtægter omfattes af afgiften, hvis det på grundlag af yderligere kriterier er urimeligt at konkludere, at de er blevet kunstigt overført.

(57) Ifølge de britiske myndigheder betragtes indtægter, der er omfattet af skattefritagelsen for koncernintern finansiering, således ikke som kunstigt overførte indtægter. Det betyder, at de generelle principper i selskabsskattesystemet er gældende, og at indtægter fra et ikkehjemmehørende datterselskab ikke bør beskattes. Den manglende beskatning af disse indtægter udgør derfor ikke en fordel.

(58) De britiske myndigheder minder også om, at Retten i Sanierungsklausel-sagen (56) fastslog, at en fritagelse fra en bestemmelse om bekæmpelse af skatteundgåelse, som er uforenelig med formålet med denne bestemmelse, udgør en undtagelse. Ifølge de britiske myndigheder udgør skattefritagelsen for koncernintern finansiering dog ikke en sådan fritagelse, da den ikke undtager visse økonomiske aktører fra CFC-reglerne, men snarere bestemmer, om og i hvilket omfang indtægter, der hidrører fra koncerninterne lån, kan siges at være blevet kunstigt overført fra Det Forenede Kongerige. Ifølge de britiske myndigheder er fritagelsen således i overensstemmelse med målet for CFC-ordningen.

4.2. Bemærkninger angående selektivitet

4.2.1. Referencesystemet bør være det britiske selskabsskattesystem

(59) De britiske myndigheder er uenige i Kommissionens holdning i åbningsafgørelsen om, at Det Forenede Kongeriges CFC-ordning udgør referencesystemet. De mener i stedet, at det britiske selskabsskattesystem er det korrekte referencesystem. Myndighederne anfører, at formålet med og udformningen af CFC-reglerne kun kan forstås i sammenhæng med den overordnede britiske tilgang til beskatning af selskabers indtægter.

(60) De anfører endvidere, at det er afgørende at forstå definitionen af et selskabs indtægter, herunder behandlingen af forskellige indtægts- og udgiftsposter og tidspunktet for anerkendelse af dem i det britiske selskabsskattesystem i generel forstand for at forstå de specifikke muligheder for misbrug, som CFC-reglerne har til formål at imødegå.

(61) Briterne påpeger, at CFC-reglerne kun er én af en række foranstaltninger til bekæmpelse af skatteundgåelse, der har til formål at beskytte det britiske skattegrundlag, og at tilgangen i Det Forenede Kongeriges selskabsskattesystem til prisfastsættelsen af koncerninterne transaktioner og dets bredere grundlæggende beskyttelsesforanstaltninger såsom reglerne om »skat af overførte indtægter« og »hybride mismatch-arrangementer« danner en vigtig baggrund for at forstå CFC-reglerne som ét element i Det Forenede Kongeriges forsvar mod kunstig overførsel af indtægter.

(62) Ifølge de britiske myndigheder bidrager en hensyntagen til disse bredere politiske overvejelser, der ligger til grund for Det Forenede Kongeriges selskabsskattesystem, til at forstå den nærmere udformning af CFC-reglerne — nemlig behovet for et administrativt system, der opnår forholdsmæssige resultater for forskellige typer af selskaber i det britiske selskabsskattesystem, og som samtidig er i overensstemmelse med EU-retten om grundlæggende frihedsrettigheder (57).

(63) I tilfælde af at CFC-ordningen udpeges som referencesystem, anfører de britiske myndigheder, at dens formål skal defineres i forhold til det selskabsskattesystem, som den opererer i. I så fald kan formålet med selve CFC-ordningen beskrives som »beskyttelse af Det Forenede Kongeriges selskabsskattegrundlag ved at forsøge at identificere indtægter og beskatte dem i Det Forenede Kongerige, hvis det er rimeligt at antage, at de er blevet kunstigt overført fra Det Forenede Kongerige, ved hjælp af et administrativt regelsæt, der er i overensstemmelse med EU-retten« (58).

4.2.2. Skattefritagelsen for koncernintern finansiering er ikke en undtagelse

(64) De britiske myndigheder mener ikke, at den skattefritagelse for koncernintern finansiering, der findes i kapitel 9, giver en fordel, der umiddelbart er selektiv, da den ikke skelner mellem økonomiske aktører, som i lyset af referencesystemets mål befinder sig i en sammenlignelig faktisk og retlig situation.

(65) De britiske myndigheder sammenligner den situation, der er omfattet af skattefritagelsen, hvor et CFC modtager ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter fra et fritagelsesberettiget låneforhold, med de situationer, der ikke er omfattet af skattefritagelsen, hvor CFC'er modtager ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter fra lån til nærtstående parter i Det Forenede Kongerige eller tredjeparter.

(66) De britiske myndigheder har den holdning, at disse tre former for passiv långivning — dvs. fritagelsesberettigede låneforhold, lån til nærtstående parter i Det Forenede Kongerige (som de britiske myndigheder betegner som »upstream loans«) og lån til tredjeparter (som de britiske myndigheder betegner som »money boxes«) — er grundlæggende forskellige situationer, der skaber forskellige muligheder for skatteundgåelse og forskellige risici for kunstig overførsel, og at de derfor ikke er faktisk og retligt sammenlignelige.

(67) De britiske myndigheder mener, at »upstream loans« og »money boxes« klart savner en kommerciel begrundelse og er et tydeligt tegn på kunstig overførsel (59). Holdningen er mindre tydelig, når det gælder fritagelsesberettigede låneforhold, hvor der i forbindelse med finansieringsselskaber, der deltager i långivning til udenlandske virksomheder i samme koncern, kan være en mere tydelig kommerciel begrundelse, og det kan være mere vanskeligt at påvise objektivt, at ordningerne indebærer en kunstig overførsel af indtægter. På dette grundlag hævder Det Forenede Kongerige, at de tre former for udlån ikke er faktisk og retligt sammenlignelige (60).

(68) De britiske myndigheder minder desuden om, at Kommissionen i tidligere beslutninger vedrørende den nederlandske »groepsrentebox«-ordning (61) og den ungarske ordning for beskatning af koncernrenter (62) anerkendte, at der er forskelle mellem renter fra forretningsmæssigt forbundne koncernselskaber og tredjepartsselskaber (63).

(69) De britiske myndigheder deler ikke Kommissionens opfattelse af, at den højeste risiko for skattemotiverede strukturer, især når den vedrører finansieringsordninger, der udnytter arbitrage mellem gæld og egenkapital, generelt anses for at ligge i forbindelser mellem virksomheder. De hævder, at skattefritagelsen for koncernintern finansiering afspejler Det Forenede Kongeriges politiske valg om ikke at tage hånd om den kunstige overførsel af udenlandske indtægter. Den forskelsbehandling, som Kommissionen har påpeget, er således en iboende del af formålet med de britiske CFC-regler. De britiske myndigheder minder om, at CFC-reglerne kun vedrører kunstig overførsel af indtægter fra Det Forenede Kongerige og ikke kunstig overførsel af udenlandske koncernrenter, hvor det ikke er Det Forenede Kongerige, der stilles ugunstigt.

4.2.3. Berettigelse i kraft af referencesystemets grundlæggende og ledende principper

(70) De britiske myndigheder fremfører, at hvis skattefritagelsen for koncernintern finansiering udgør en undtagelse, er dette berettiget i kraft af de grundlæggende og ledende principper i selskabsskattesystemet og CFC-reglerne, dvs. forebyggelse af kunstig overførsel af indtægter fra Det Forenede Kongerige gennem et system, der er robust, kan forvaltes og er foreneligt med EU-retten.

(71) De britiske myndigheder fremhæver, at kapitel 9 er baseret på en mekanisk test, der skaber den rette balance mellem kun at behandle relevante sager med høj risiko på tværs af forskellige skattesubjekter, samtidig med at det sikres, at der ikke medregnes for store indtægter, som er uforenelige med Unionens retspraksis vedrørende grundlæggende frihedsrettigheder. De britiske myndigheder anfører, at der i henhold til Domstolens retspraksis om etableringsfrihed, navnlig Cadbury Schweppes-sagen (64), ikke kan opkræves en CFC-afgift, når der er tale om udenlandske datterselskaber med egentlige kommercielle aktiviteter. De britiske myndigheder anfører endvidere, at de mekaniske test og faste procentsatser er fastsat på niveauer, der sikrer, at der ikke sker en overdreven medregning af indtægter. Myndighederne mener, at denne balance er klart i overensstemmelse med internationalt anerkendt praksis og navnlig rapporten om BEPS-aktion 3.

(72) De britiske myndigheder anfører, at kapitel 5 og 9 afspejler denne tilgang ved at anvende specifikke kriterier til at skelne mellem risikoen ved og indvirkningen fra forskellige ordninger på Det Forenede Kongeriges skattegrundlag og ved at anlægge en mekanisk tilgang til afhjælpning af risici for skatteundgåelse på tværs af forskellige skattesubjekter. Anvendelsen af denne metode sikrer rimelige tilnærmede værdier for kunstigt overført fortjeneste for ordninger, hvor det er vanskeligt at fastslå denne fortjeneste, eller som kræver subjektive vurderinger på grundlag af et velegnet referencescenario. Efter de britiske myndigheders opfattelse sikrer en fritagelsessats på 75 % i skattefritagelsen for koncernintern finansiering denne passende balance.

5. BEMÆRKNINGER FRA INTERESSEREDE PARTER

(73) Otte interesserede parter fremsatte bemærkninger. The Law Society of England and Wales fremsatte bemærkninger den 19. december 2017. Joseph Hage Aaronson LLP fremsatte bemærkninger den 21. december 2017. Fire interesserede parter, som anmodede om anonymitet, fremsatte bemærkninger den 22. december 2017. Samme dag blev der modtaget bemærkninger fra Ernst & Young LLP. Endelig fremsatte Vodafone Group plc den 2. januar 2018 sine bemærkninger til åbningsafgørelsen. De interesserede parter er enten virksomheder, der har anvendt skattefritagelsen for koncernintern finansiering i de seneste år, eller skatterådgivningsfirmaer, som rådgiver britiske kunder om internationale skattespørgsmål, herunder anvendelsen af den anfægtede foranstaltning, eller i ét tilfælde en britisk organisation, der repræsenterer advokater i Det Forenede Kongerige.

(74) I det væsentlige afspejler de fleste af bemærkningerne fra de interesserede parter de britiske myndigheders argumenter. I dette afsnit opsummeres de argumenter fra de interesserede parter, som adskiller sig fra de britiske myndigheders.

5.1. Bemærkninger til valget af referencesystem

(75) Flere interesserede parter er enige med Det Forenede Kongerige i, at referencesystemet er det britiske selskabsskattesystem som helhed, da CFC-reglerne er en integreret og nødvendig del af Det Forenede Kongeriges bestemmelser om selskabsbeskatning, som gælder for alle koncerner med datterselskaber i udlandet.

(76) Joseph Hage Aaronson LLP anfører, at Det Forenede Kongeriges CFC-regler er det korrekte referencesystem, men fastholder, at det omfatter flere indbyrdes forbundne mål, nemlig forebyggelse af skatteundgåelse, begrænsning af dets anvendelsesområde til ikke-egentlige aktiviteter i udlandet og indførelse af en brugbar ordning. Kapitel 5 og kapitel 9 supplerer hinanden, hvad angår opnåelsen af disse indbyrdes forbundne mål. Nogle af de interesserede parter hævder, at hvis CFC-ordningen var det korrekte referencesystem, ville benchmarket eller den normale regel om, hvorvidt der kunstigt blev overført fortjeneste, være kapitel 4. I så fald kunne den anfægtede foranstaltning ikke betragtes som en undtagelse fra dette system, da den delvise fritagelse er mere byrdefuld end de generelle regler i kapitel 4, da den medfører en afgift i Det Forenede Kongerige i en række situationer, hvor et CFC's handelsrelaterede indtægter ikke er underlagt en CFC-afgift i henhold til kapitel 4, dvs. hvis ingen ledelsesopgaver varetages i Det Forenede Kongerige, eller hvis mindre end 50 % af de samlede relevante ledelsesopgaver varetages i Det Forenede Kongerige.

(77) En af de interesserede parter bemærker, at Domstolen har fastslået, at lovgivningsteknikken ikke kan påvirke vurderingen af selektivitet (65). Alene den omstændighed, at Det Forenede Kongeriges lovgivningsteknik indebærer, at der fastsættes alment gældende regler, hvis anvendelsesområde derefter indsnævres i kraft af særlige bestemmelser, hvor det fastlægges, hvad der betragtes som acceptabelt, betyder ikke, at disse regler er normen.

(78) Flere af de interesserede parter nævner, at skattefritagelsen for koncernintern finansiering ikke fraviger målene for CFC-reglerne, men derimod sikrer overholdelse af Domstolens praksis med hensyn til etableringsfriheden, nemlig dommen i Cadbury Schweppes-sagen. Hvis dommen i Cadbury Schweppes-sagen skal følges, kan der i henhold til CFC-reglerne kun opkræves en CFC-afgift i tilfælde af rent kunstige arrangementer, der har til formål at omgå den britiske skattelovgivning, og ikke i tilfælde af ordninger, der har til formål at omgå udenlandsk skattelovgivning. De interesserede parter er af den opfattelse, at formålet med skattefritagelsen for koncernintern finansiering er at opnå dette.

5.2. Bemærkninger angående undtagelser

(79) Efter flere interesserede parters opfattelse er det kun britiske virksomheder med CFC'er, der har samme kategori af ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, som befinder i samme retlige og faktiske situation. De to situationer, der ikke er omfattet af skattefritagelsen for koncernintern finansiering, nemlig udlån til nærtstående parter i Det Forenede Kongerige og udlån til tredjeparter, adskiller sig klart fra situationer, der involverer fritagelsesberettigede låneforhold. På den ene side er lån fra et CFC til et koncernselskab hjemmehørende i Det Forenede Kongerige et klart eksempel på udhuling af skattegrundlaget i Det Forenede Kongerige. På den anden side finansierer passive lån til eller indskud hos en tredjepart ikke egentlige kommercielle transaktioner.

(80) I de tilfælde, der potentielt kan være omfattet af skattefritagelsen for koncernintern finansiering, og hvor britiske virksomheders CFC'er modtager ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter fra fritagelsesberettigede låneforhold, er det derimod således, at disse CFC'er kan have lokal substans og en klar kommerciel begrundelse, f.eks. i form af finansiering af reelle aktiviteter i udenlandske koncernselskaber. Formålet med de test, der anvendes i forbindelse med skattefritagelsen for koncernintern finansiering, er at identificere og udelukke situationer, hvor der ikke bør pålægges en CFC-afgift i overensstemmelse med dommen i Cadbury Schweppes-sagen.

(81) Endelig hævder flere interesserede parter, at udlån til tredjeparter genererer overskud for koncernen som helhed, som i de fleste tilfælde vil blive kunstigt overført, mens udlån til udenlandske nærtstående parter er et spørgsmål om at fordele ressourcer inden for koncernen for at finansiere driftsselskabernes reelle oversøiske aktiviteter.

5.3. Bemærkninger angående begrundelsen

(82) En række interesserede parter foreslår desuden, at behovet for regler, der kan administreres, kan begrunde skattefritagelsen for koncernintern finansiering. Nogle af dem fremfører argumenter vedrørende proportionaliteten af den gældskvote på 1:3, som ligger til grund for den delvise fritagelse (75 %), idet de hævder, at den ikke kan sammenlignes med, hvad der ville være en rimelig underkapitalisering. Andre mener, at en fritagelse af 75 % er en pragmatisk løsning under omstændigheder, hvor det ikke er praktisk muligt at kræve, at selskaberne angiver eller sporer kilden til enhver kapitaltilførsel præcist. Dette ville indebære en betydelig efterlevelsesbyrde.

(83) En interesseret part giver udtryk for, at nogle skattesubjekter kan have anvendt de administrativt set enklere regler i kapitel 9 uden at kontrollere, om de er mere fordelagtige end reglerne i kapitel 5, og at disse skattesubjekter derved måske i bedste fald kun har opnået en begrænset fordel af at anvende kapitel 9.

6. VURDERING PÅ BAGGRUND AF STATSSTØTTEREGLERNE

6.1. Forekomsten af statsstøtte

(84) I henhold til traktatens artikel 107, stk. 1, er statsstøtte eller støtte, som ydes ved hjælp af statsmidler under enhver tænkelig form, og som fordrejer eller truer med at fordreje konkurrencevilkårene ved at begunstige visse virksomheder eller visse produktioner, uforenelig med det indre marked, i det omfang den påvirker samhandelen mellem medlemsstaterne.

(85) Ifølge fast retspraksis skal alle betingelserne i artikel 107, stk. 1, i TEUF være opfyldt, for at der kan være tale om statsstøtte i denne bestemmelses forstand (66). Det er således klart, at for at en foranstaltning kan betragtes som statsstøtte, skal der for det første ske en intervention ved hjælp af statsmidler, og denne intervention skal kunne tilregnes staten. For det andet skal interventionen sandsynligvis påvirke samhandelen mellem medlemsstaterne. For det tredje skal interventionen give en virksomhed en selektiv fordel, og for det fjerde skal den fordreje eller true med at fordreje konkurrencevilkårene (67).

(86) For så vidt angår den første betingelse for at fastslå, om der er tale om statsstøtte, bygger skattefritagelsen for koncernintern finansiering på kapitel 9 i del 9A i TIOPA, som er en retsakt, der nødvendigvis hidrører fra staten. Skattefritagelsen kan derfor tilregnes Det Forenede Kongerige.

(87) Hvad angår finansieringen af foranstaltningen ved hjælp af statsmidler udgør en foranstaltning, hvorved offentlige myndigheder indrømmer visse virksomheder en skattefritagelse, der, selv om den ikke indebærer en overførsel af statslige midler, giver de berettigede virksomheder en gunstigere økonomisk stilling end andre skattesubjekter, statsstøtte, jf. Domstolens faste praksis (68). Som forklaret i afsnit 2.2 og i det følgende afsnit 6.3 medfører skattefritagelsen for koncernintern finansiering en nedsættelse af det britiske selskabsskattetilsvar for virksomheder, der har anvendt den anfægtede foranstaltning, i kraft af en nedsættelse af den CFC-afgift, der ellers ville blive pålagt på grundlag af den almindelige anvendelse af de britiske CFC-regler. Som følge heraf indebærer skattefritagelsen et tab af statsmidler, idet enhver nedsættelse af den britiske selskabsskat for de virksomheder, der er omfattet af den anfægtede foranstaltning, medfører et tab af skatteprovenu, som ellers ville have været til rådighed for Det Forenede Kongerige.

(88) For så vidt angår den anden betingelse for at fastslå, om der er tale om statsstøtte, er de virksomheder, der er omfattet af den anfægtede foranstaltning, selskaber hjemmehørende i Det Forenede Kongerige, som er en del af en multinational koncern, der opererer i flere jurisdiktioner, og som kan omfatte andre medlemsstater, således at enhver fordel for disse virksomheder kan påvirke samhandelen i Unionen. Desuden giver den anfægtede foranstaltning britiske skattesubjekter, der er en del af multinationale koncerner med hovedsæde i Det Forenede Kongerige, større fordele end britiske skattesubjekter, der indgår i multinationale koncerner med hovedsæde i andre medlemsstater. Dette skyldes, at skattefritagelsen for koncernintern finansiering kun kan indrømmes for renter, der hidrører fra et udenlandsk koncernselskab, hvis dette udenlandske koncernselskab kontrolleres af de samme britiske selskaber, som kontrollerer CFC'et. Den kan ikke indrømmes, hvis renterne hidrører fra et udenlandsk koncernselskab, der kontrolleres af selskaber, som er hjemmehørende i en anden medlemsstat. Med andre ord har skattefritagelsen for koncernintern finansiering dobbelt negativ indvirkning på samhandlen inden for EU. For det første kan multinationale koncerner med base i Det Forenede Kongerige flytte deres finansieringsfunktioner (som i vid udstrækning omfatter ledelsesopgaverne) fra udlandet til Det Forenede Kongerige for at drage fordel af den lavere afgiftssats, som skattefritagelsen for koncernintern finansiering åbner mulighed for. Og for det andet kan udenlandske multinationale koncerner med koncernfinansieringsaktiviteter i Det Forenede Kongerige tilskyndes til at omstrukturere sig til en multinational koncern med base i Det Forenede Kongerige ved at flytte deres centrale holdingselskab hertil for at øge fordelen ved skattefritagelsen for koncernintern finansiering. Den anfægtede foranstaltning kan således påvirke de valg, som multinationale koncerner træffer med hensyn til placeringen af både deres koncernfinansieringsfunktioner og deres hovedkontor inden for EU og dermed påvirke samhandelen i Unionen.

(89) På samme måde anses en foranstaltning, der træffes af staten, for at fordreje eller true med at fordreje konkurrencen, hvis den vil kunne forbedre de begunstigedes konkurrencemæssige stilling i forhold til andre virksomheder, som de konkurrerer med (69). I det omfang den anfægtede foranstaltning fritager de begunstigede for en byrde, som de ellers skulle bære, ved at reducere den selskabsskat, som de ellers skulle betale under den almindelige ordning for beskatning af selskabers overskud i Det Forenede Kongerige, fordrejer eller truer den med at fordreje konkurrencen, fordi den styrker disse virksomheders finansielle stilling. Derfor er den fjerde betingelse for at fastslå statsstøtte også opfyldt i dette tilfælde.

6.2. Er der tale om en ordning?

(90) Kommissionen mener, at den anfægtede foranstaltning udgør en støtteordning, jf. artikel 1, litra d), i forordning (EU) 2015/1589. Denne bestemmelse definerer en støtteordning som »enhver retsakt, på grundlag af hvilken der uden yderligere gennemførelsesforanstaltninger kan ydes individuel støtte til virksomheder, som inden for denne retsakt defineres generelt og abstrakt, […]«.

(91) I denne definition er der fastsat tre kriterier for, hvornår en foranstaltning skal betragtes som en støtteordning: i) Det skal være en retsakt, på grundlag af hvilken der kan ydes individuel støtte, ii) denne tildeling af støtte må ikke kræve yderligere gennemførelsesforanstaltninger, og iii) retsakten skal definere de potentielle støttemodtagere generelt og abstrakt.

(92) Hvad angår det første kriterium, indrømmes skattefritagelsen for koncernintern finansiering på grundlag af TIOPA, der er en generel lov, som fritagelsen er en integreret del af.

(93) Med hensyn til det andet kriterium konkluderer Kommissionen, at der ikke er behov for yderligere gennemførelsesforanstaltninger i forbindelse med skattefritagelsen for koncernintern finansiering. Dette begrunder Kommissionen med, at alle multinationale selskaber, der opfylder betingelserne, kan gøre brug af fritagelsen uden at træffe yderligere foranstaltninger, og at denne brug ikke kræver nogen yderligere godkendelse eller anden handling fra de britiske myndigheders side (70).

(94) For så vidt angår det tredje kriterium definerer den retsakt, som danner grundlag for bevillingen af skattefritagelsen for koncernintern finansiering generelt og abstrakt de potentielle modtagere af denne fritagelse. Kapitel 9, der udgør retsgrundlaget for fritagelsen, finder generel og abstrakt anvendelse på ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, der stammer fra lån til ikkebritiske koncernselskaber, som er underlagt kontrol i Det Forenede Kongerige.

(95) Det kan konkluderes, at skattefritagelsen for koncernintern finansiering opfylder de kriterier, der er fastsat i artikel 1, litra d), i forordning (EU) 2015/1589, for at kunne klassificeres som en støtteordning. Ifølge Domstolens retspraksis kan Kommissionen i tilfælde af en støtteordning begrænse sig til at undersøge den pågældende ordnings generelle kendetegn og er ikke forpligtet til at undersøge hvert eneste tilfælde, hvor ordningen finder anvendelse (71).

6.3. Fordel

(96) Når en foranstaltning vedtaget af staten forbedrer en virksomheds finansielle nettosituation, er der under henvisning til traktatens artikel 107, stk. 1, tale om en fordel (72). Når eksistensen af en fordel er fastslået, skal der henvises til virkningen af selve foranstaltningen (73). Med hensyn til skatteforanstaltninger kan en økonomisk fordel gives ved på forskellig vis at nedsætte en virksomheds skattebyrde og især ved at nedsætte beskatningsgrundlaget eller reducere skattebeløbet (74).

(97) Den anfægtede foranstaltning gør det muligt for et selskab, der er hjemmehørende i Det Forenede Kongerige og underlagt en CFC-afgift i henhold til kapitel 5, at anmode om, at afgiften fastsættes til 25 % af CFC'ets ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter (delvis fritagelse på 75 %) eller en endnu lavere sats på ned til 0 % (fuld fritagelse). Dette forudsætter dog, at de ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter finansieres med »fritagelsesberettigede ressourcer«, eller at »matched interest«-reglen finder anvendelse. Der kan kun anmodes om skattefritagelse for koncernintern finansiering for en bestemt kategori af ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, nemlig indtægter fra et fritagelsesberettiget låneforhold.

(98) Den anfægtede foranstaltning vil derfor altid give en fordel, hvis mere end 25 % af et CFC's ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, der opnås ved fritagelsesberettigede låneforhold, pålægges en CFC-afgift i henhold til kapitel 5, og den kan give en fordel, hvis mindre end 25 % af de ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter pålægges en CFC-afgift i henhold til kapitel 5, alt efter om der er mulighed for fuld fritagelse efter reglen om »fritagelsesberettigede ressourcer« eller »matched interest«-reglen.

(99) Det forhold, at anvendelsen af den anfægtede foranstaltning i stedet for bestemmelserne i kapitel 5 giver en fordel, anerkendes også i vejledningen fra HMRC, når instansen forklarer, hvorvidt der skal fremsættes en anmodning om at anvende den anfægtede foranstaltning: »Hvis lånet er et fritagelsesberettiget låneforhold, vil kapitel 9 give et mere gunstigt resultat for et selskab end en CFC-afgift i henhold til kapitel 5, medmindre anvendelsen af TIOPA10 S371EB betyder, at mindst 75 % af overskuddet i forbindelse med lånet er fritaget for CFC-afgiften. (…) For så vidt angår store strukturelle lån forventes det, at alle ledelsesopgaverne eller størstedelen af dem varetages i Det Forenede Kongerige« (75).

(100) Det forhold, at det er valgfrit at fremsætte anmodningen i henhold til kapitel 9, betyder desuden, at det fuldt ud er op til den afgiftspligtige enhed, om den vil anvende reglerne om en CFC-afgift i henhold til kapitel 5, eller om den vil fremsætte en anmodning om delvis (75 %) eller fuld fritagelse. Selskaber hjemmehørende i Det Forenede Kongerige vil kun fremsætte en anmodning i henhold til kapitel 9, hvis denne mulighed er mere gunstig end at anvende kapitel 5. Selv om det ikke helt kan udelukkes, at disse virksomheder overvejer fordelene ved administrativ forenkling, vil selskaber, som er hjemmehørende i Det Forenede Kongerige, generelt fremsætte anmodninger i henhold til kapitel 9, hvis dette sænker den CFC-afgift, der ellers ville skulle betales i henhold til kapitel 5.

(101) De begunstigede ved den anfægtede foranstaltning vil derfor generelt have opnået en fordel i forhold til en situation, hvor der ikke var gjort brug af foranstaltningen.

6.4. Selektivitet

(102) For at fastslå, om en skatteforanstaltning giver en selektiv fordel, er det først nødvendigt at fastslå det »normale« beskatningssystem, der finder anvendelse i den pågældende medlemsstat — (skatte)referenceordningen — og derefter undersøge, hvorledes dette system fungerer med henblik på dets mål (76). Derefter er det nødvendigt at vurdere, om foranstaltningen afviger fra referencesystemet ved at skelne mellem økonomiske aktører, som i betragtning af referencesystemets mål befinder sig i en sammenlignelig faktisk og retlig situation. I tilfælde af en sådan afvigelse vil foranstaltningen umiddelbart være selektiv. Endvidere gælder det, at selv om en foranstaltning anses for at være en afvigelse fra referencesystemet, kan den godt være berettiget i kraft af referencesystemets art og opbygning. I denne henseende er det op til den pågældende medlemsstat at påvise, at den anfægtede foranstaltning er en direkte følge af referencesystemets grundlæggende eller ledende principper, som skyldes de mekanismer, der er nødvendige for, at systemet kan fungere effektivt. Hvis afvigelsen fra referencesystemet er berettiget på denne baggrund, anses foranstaltningen ikke for at være selektiv.

6.4.1. Referencesystem

(103) I åbningsafgørelsen anså Kommissionen Det Forenede Kongeriges CFC-regler for at være det rette referencesystem. Det blev anført, at formålet med Det Forenede Kongeriges CFC-ordning var at sikre beskatning af indtægter, som kunstigt overføres fra Det Forenede Kongerige til britisk kontrollerede tilknyttede selskaber, der ikke er hjemmehørende i Det Forenede Kongerige (77). På det grundlag konkluderede Kommissionen foreløbigt, at der ville foreligge en afvigelse, som umiddelbart førte til selektiv behandling, hvis visse selskaber, der er hjemmehørende i Det Forenede Kongerige, blev fritaget, når de kunstigt overførte (ikkehandelsrelaterede finansierings)indtægter til et CFC, som de kontrollerede, mens selskaber, der er hjemmehørende i Det Forenede Kongerige efter den generelle regel ville blive beskattet af kunstigt overførte (ikkehandelsrelaterede finansierings)indtægter til et CFC, som de kontrollerer, idet de begge befinder sig i en sammenlignelig faktisk og retlig situation i lyset af formålet med referencesystemet (dvs. at sikre beskatning af indtægter i Det Forenede Kongerige, der kunstigt overføres til en britisk kontrolleret enhed, der ikke er hjemmehørende i Det Forenede Kongerige).

(104) De britiske myndigheder og en række interesserede parter angav den britiske selskabsbeskatningsordning som det passende referencesystem med den begrundelse, at CFC-ordningens formål og udformning kun kan forstås korrekt i forbindelse med den overordnede britiske tilgang til beskatning af indtægter. Selv om Kommissionen er enig i disse argumenter og anerkender, at formålet med det britiske selskabsskattesystem er relevant set i sammenhæng med formålet med de britiske CFC-regler, fastholder den dog det synspunkt, at referencesystemet i forbindelse med analyser af, om den anfægtede foranstaltning indebærer statsstøtte, er Det Forenede Kongeriges CFC-regler.

(105) Det Forenede Kongerige hævder at have »et stort set territorialt selskabsskattesystem, der har til formål at beskatte indtægter, der kan henføres til aktiviteter og aktiver i Det Forenede Kongerige« (78). Formålet er således at beskatte skattesubjekter, som er hjemmehørende i Det Forenede Kongerige, og skattesubjekter, der ikke er hjemmehørende i Det Forenede Kongerige, men som har et fast driftssted i Det Forenede Kongerige, af indtægter fra aktiviteter og aktiver i Det Forenede Kongerige. Beskatning af indtægter hos skattesubjekter, der ikke er hjemmehørende i Det Forenede Kongerige, og som ikke har et fast driftssted i landet, er i princippet ikke omfattet af det generelle britiske selskabsskattesystem. Dette gælder dog ikke nødvendigvis for udenlandske indtægter, der er blevet kunstigt overført fra Det Forenede Kongerige, men som kan henføres til aktiviteter og aktiver i landet. De regler, der gælder for sidstnævnte, kan faktisk siges at være en nødvendig følge af et stort territorialt skattesystem som f.eks. det britiske selskabsskattesystem, og Det Forenede Kongeriges CFC-regler er netop en sådan form for regler. Som de britiske myndigheder korrekt anfører, beskytter Det Forenede Kongeriges CFC-ordning det britiske selskabsskattesystem sammen med en række andre regler om bekæmpelse af misbrug. Formålet med Det Forenede Kongeriges CFC-regler er at beskytte det britiske selskabsbeskatningsgrundlag og dermed sikre, at Det Forenede Kongeriges skattesystem opfylder sit formål. Det opfylder dette formål ved at medregne indtægter fra aktiviteter og aktiver i Det Forenede Kongerige, som anses for at være blevet kunstigt overført fra landet til tilknyttede selskaber, som ikke er hjemmehørende i Det Forenede Kongerige. Formålet med de britiske CFC-regler er afledt af og kan anses for at udgøre en logisk og nødvendig udvidelse af formålet med det generelle britiske selskabsskattesystem.

(106) De britiske myndigheder har med rette påpeget disse faktorer, men det betyder ikke, at referencesystemet for vurderingen af den anfægtede foranstaltning — som vedrører en fritagelse fra CFC-afgiften — skal udvides, så det omfatter hele det britiske selskabsskattesystem. Kommissionen mener, at CFC-reglerne udgør et specifikt regelsæt. De er en del af det britiske selskabsskattesystem, men de har deres eget formål. Dette skal findes i det samlede britiske selskabsskattesystems oprindelse og formål, men det er tilstrækkeligt specifikt til at udgøre et referencesystem i sig selv.

(107) I forbindelse med skatter og afgifter består referencesystemet af det sæt regler, der tilsammen udgør de almindelige regler for beskatning eller for de omhandlede afgifter i den pågældende medlemsstat, og som omfatter alle selskaber, der potentielt kan pålægges skatterne eller afgifterne. Det er CFC-reglerne, der samlet set bestemmer genstanden for eller afgiftsgrundlaget for CFC-afgiften, og det er derfor inden for disse regler, at der skal foretages en undersøgelse af sammenligneligheden (79).

(108) Med hensyn til en række andre argumenter, som Det Forenede Kongerige og interesserede parter har fremført, kan overholdelse af gældende EU-lovgivning i princippet ikke siges at være formålet med et skattesystem. Denne overholdelse er ganske enkelt en betingelse, der gælder for al lovgivning i alle medlemsstater. Efter Kommissionens opfattelse er behovet for, at CFC-reglerne kan administreres, ikke så meget et formål med referencesystemet. Det kan derimod begrunde den iboende mekanisme, der er nødvendig for, at referencesystemet kan fungere effektivt.

6.4.1.1. Hovedreglen i referencesystemet — fastsættelse af CFC-afgiften

(109) Indledningsvis anerkender Kommissionen, at det først og fremmest er op til den britiske lovgiver at fastslå behovet for regler til bekæmpelse af misbrug, der beskytter det britiske skattegrundlag, og disses omfang (80). Men når Det Forenede Kongerige har valgt at indføre en regel om bekæmpelse af misbrug, bør det også anvende denne regel ens for alle økonomiske aktører. For så vidt angår statsstøttereglerne betyder det, at to situationer, der i betragtning af formålet med reglen om bekæmpelse af misbrug er retligt og faktisk sammenlignelige, ikke bør behandles forskelligt (81).

6.4.1.2. Lovgivningsteknikken som sådan er ikke afgørende for en afvigelse

(110) Det Forenede Kongerige og flere interesserede parter har nævnt, at kapitel 9 og kapitel 5 skal læses sammen for at definere, hvad Det Forenede Kongerige anser for at være kunstigt overførte ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter. De understreger, at det forhold, at kapitel 9 er adskilt fra kapitel 5 og kaldes en »undtagelse«, betyder ikke i sig selv, at kapitel 9 i statsstøttehenseende udgør en afvigelse fra den »normale behandling« i kapitel 5. Kommissionen er delvis enig i dette synspunkt. Konstateringen af en afvigelse i denne sag er imidlertid baseret på en grundig sammenlignende analyse af, om situationer, der retligt og faktisk svarer til hinanden i lyset af referencesystemets formål, behandles forskelligt. I A-Brauerei-dommen (82) understreger Domstolen følgende: »Selv om den anvendte lovgivningsteknik ikke er afgørende med henblik på at godtgøre, at en skatte- eller afgiftsforanstaltning er selektiv, således at det ikke altid er nødvendigt, at denne foranstaltning har karakter af en afvigelse i forhold til en fælles skatte- eller afgiftsordning, er den omstændighed, at foranstaltningen — som det er tilfældet med den i hovedsagen omhandlede foranstaltning — har en sådan karakter, […] relevant med henblik på nævnte formål, når det følger heraf, at der sondres mellem to kategorier af erhvervsdrivende, som umiddelbart undergives en forskellig behandling, dvs. de erhvervsdrivende, der henhører under undtagelsesordningen, og dem, der fortsat henhører under den fælles skatte- eller afgiftsordning, selv om begge kategorier befinder sig i en sammenlignelig situation i forhold til det formål, der forfølges med den nævnte ordning (dom af 21.12.2016, Kommissionen mod World Duty Free Group m.fl., C-20/15 P og C-21/15 P, ECLI:EU:C:2016:981, præmis 77, og af 28.6.2018, Andres (konkursboet efter Heitkamp BauHolding) mod Kommissionen, C-203/16 P, ECLI:EU:C:2018:505, præmis 93)«.

(111) I dette tilfælde betyder det, at det skal vurderes, om den anfægtede foranstaltning fritager visse erhvervsdrivende fra en CFC-afgift på fortjeneste, som de ellers ville blive pålagt i henhold til de generelle kriterier for kunstig overførsel, der er fastsat i Det Forenede Kongeriges CFC-regler, og derved behandler selskaber, der befinder sig i en tilsvarende faktisk og retlig situation i lyset af formålet med CFC-reglerne, forskelligt.

(112) Det er derfor nødvendigt at undersøge de generelle kriterier, i henhold til hvilke det vurderes, hvornår CFC's indtægter i henhold til Det Forenede Kongeriges CFC-regler anses for at være kunstigt overført, idet der tages hensyn til arten og omfanget af de risici, der er omfattet af disse regler, reglernes struktur og logik og de værktøjer, der anvendes til at håndtere de pågældende risici (83).

6.4.1.3. Metoder og logik i Det Forenede Kongeriges CFC-regler

(113) Det Forenede Kongeriges CFC-regler omfatter forskellige test, som enten gælder generelt for alle former for indtægter i et CFC eller specifikt for bestemte former for indtægter i det, med henblik på at identificere og kvantificere CFC'ets formodede samlede indtægter, der opfylder kriterierne for opkrævning af CFC-afgiften, hvorved de bliver afgiftspligtige. Ifølge Det Forenede Kongerige varierer disse test og forholdene i øvrigt afhængigt af den type aktivitet, der ligger til grund for indtægterne, for at afspejle risikoen for, at den britiske statskasse går glip af afgiftsprovenuet, hvis der er tale om forskellige ordninger, der genererer indtægter. De har til formål at sikre, at det rent administrativt er muligt at anvende en test til bekæmpelse af misbrug på en bred vifte af forskellige ordninger og mange forskellige skattesubjekter og derved sikre effektive CFC-regler.

(114) Kommissionen accepterer, at anvendelsesområdet for en regel, der har til formål at beskytte selskabsskattesystemet mod tab af skatteindtægter som følge af kunstig overførsel af indtægter, kan være målrettet mod situationer, der objektivt indebærer den største risiko for sådanne tab, for at sikre, at reglen er effektiv og kan administreres.

(115) Denne logik afspejles faktisk i udformningen af Det Forenede Kongeriges CFC-regler. De består af et meget fintmasket net, som indfanger alle indtægter hos udenlandske datterselskaber, der kontrolleres fra Det Forenede Kongerige, og derefter ses der bort fra forskellige situationer, hvor den britiske lovgiver mener, at risikoen for tab af skatteindtægter objektivt set er lav. I HMRC's vejledning om Det Forenede Kongeriges CFC-regler fastslås det i den henseende, at »hvis en af CFC-fritagelserne gælder for et CFC, er det ikke nødvendigt at se på, om det har nogen afgiftspligtige indtægter«, ligesom det anføres, at »en koncern i praksis nemt vil kunne fastslå, at næsten alle dens udenlandske datterselskaber er uden for anvendelsesområdet for den nye CFC-ordning eller fritaget fra den«. Denne tilgang afspejles i de generelle fritagelser i kapitel 3 og fritagelserne på enhedsniveau i kapitel 10-14. Kun hvis ingen af disse fritagelser finder anvendelse, er det nødvendigt at identificere og kvantificere et CFC's afgiftspligtige indtægter.

(116) I kapitel 3 findes første del af bestemmelserne om opkrævning af CFC-afgifter. Det indeholder en række test, som selskaber, der er hjemmehørende i Det Forenede Kongerige, anvender på de CFC'er, som de kontrollerer, for at afgøre, om der er behov for at anvende en af de mere detaljerede afgiftsrelaterede bestemmelser i kapitel 4-8. For så vidt angår ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter fastslås det f.eks. kapitel 3, at selskaber hjemmehørende i Det Forenede Kongerige kan se bort fra reglerne i kapitel 5 (og dermed også kapitel 9), hvis de ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, som et CFC har, hænger sammen med selskabets øvrige aktiviteter og ligger inden for en safe harbour-grænse på 5 % (84).

(117) Tilsvarende indeholder kapitel 10-14 fritagelser på enhedsniveau (se betragtning 19 og 20), såsom den territoriale fritagelse og fritagelsen baseret på henholdsvis lave indtægter og lav fortjenstmargen, der fritager et CFC's indtægter fra anvendelsesområdet for Det Forenede Kongeriges CFC-regler, hvis det er rimeligt at antage, at der kun er en lille risiko for, at CFC'ets indtægter er blevet kunstigt overført, eller hvis der generelt kun er en lille risiko for tab af skatteindtægter for den britiske statskasse. Dette synes rimeligt at antage, når der er tale om CFC'er, der kun har små indtægter og opnår en lav fortjenstmargen, eller som pålægges en forholdsvis høj effektiv skattesats.

(118) Sammenfattende kan det siges, at Det Forenede Kongeriges CFC-regler med de generelle fritagelser og fritagelserne på enhedsniveau har til formål at sikre, at reglerne kun anvendes i situationer, der udgør en stor risiko for den britiske statskasse og har et stort potentiale for kunstig overførsel.

6.4.1.4. De anvendte værktøjer: bestemmelserne om afgifter

(119) Hvis hverken enhedsfritagelserne i kapitel 10-14 eller de generelle fritagelser i kapitel 3 finder anvendelse, skal de afgiftsrelaterede kapitler, der begynder med kapitel 4 (om indtægter, der kan henføres til aktiviteter i Det Forenede Kongerige), anvendes. Som tidligere nævnt finder kapitel 4 anvendelse på alle indtægter, undtagen hvis et CFC udelukkende har ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter eller ejendomsrelaterede indtægter (85). Den generelle tilgang til identifikation og kvantificering af kunstigt overført overskud i kapitel 4 er baseret på begrebet varetagelse af ledelsesopgaver. Denne øvelse bygger på den samme logik og de samme principper som dem, der anvendes ved AOA-tilgangen (Authorised OECD Approach) for at fastslå allokeringen af fortjeneste til et fast driftssted. Her identificeres de relevante ledelsesopgaver, der varetages i henholdsvis Det Forenede Kongerige og dér, hvor CFC'ets er beliggende, eller et andet sted uden for Det Forenede Kongerige. Derefter er det nødvendigt at fastslå, i hvilket omfang CFC'ets relevante indtægter kan henføres til de ledelsesopgaver, som varetages i Det Forenede Kongerige (86). I andre kapitler om opkrævning af afgifter kræves der også forskellige varianter af denne analyse. I den vejledning fra HMRC, der ledsager lovgivningen, understreges det, at testen vedrørende ledelsesopgaver spiller en vigtig rolle, idet den beskrives som afgørende for analysen af, hvorvidt indtægter kan henføres til Det Forenede Kongerige (87).

(120) De britiske CFC-regler indeholder bestemmelser om efterfølgende opkrævning af afgifter i kapitel 5-8, som kan finde anvendelse ud over kapitel 4. Disse bestemmelser finder udelukkende anvendelse på visse former for indtægter, for hvilke det er muligt samtidig at anvende bestemmelserne i det generelle kapitel 4 og et specifikt kapitel om afgifter. For eksempel er det muligt, at kun en del af et CFC's indtægter kan pålægges en afgift i henhold til kapitel 4, men at dette ikke udelukker, at den resterende del kan pålægges en afgift i henhold til kapitel 6 (88). Det er også muligt, at en CFC-afgift kan pålægges i henhold til kapitel 5-8, selv om ingen afgift kan pålægges i henhold til kapitel 4. CFC-afgiften kan derfor være højere i kraft af anvendelsen af de efterfølgende afgiftskapitler, men den kan ikke være lavere end den afgift, der ville være gældende i henhold til kapitel 4 (89).

(121) Nogle af de specifikke afgiftsbestemmelser findes i kapitel 5, som vedrører ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter. Ligesom i kapitel 4 foretages der i kapitel 5 en analyse vedrørende ledelsesopgaver for at vurdere, om der skal pålægges en CFC-afgift. Her udpeges de ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter fra aktiver, som CFC'et ejer, og indtægterne i forbindelse med risici, som CFC'et tildeles i situationer, hvor relevante ledelsesopgaver varetages i Det Forenede Kongerige. Analysen vedrørende ledelsesopgaver adskiller sig imidlertid fra kapitel 4 på to afgørende punkter.

(122) For det første er den test vedrørende ledelsesopgaver, der foreskrives i kapitel 5, »lettere« end den, som foreskrives i kapitel 4, i den forstand at den nemmere kan opfyldes, hvorved anvendelsen af ledelsestesten i kapitel 5 kan medføre en CFC-afgift, mens en sådan afgift ikke skal betales ved brug af testen i henhold til kapitel 4 under de samme omstændigheder. Dette skyldes, at der i kapitel 5 henvises direkte tilbage til kapitel 4 for så vidt angår ledelsestesten med henblik på at identificere og kvantificere kunstigt overført fortjeneste ved brug af færre trin (90).

(123) Desuden omfatter kapitel 5 en anden test, på grundlag af hvilken der kan pålægges en CFC-afgift, der ikke forudsætter, at ledelsesopgaverne varetages i Det Forenede Kongerige, og som kun gælder for ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter. Ved den anden test, der kan udløse en CFC-afgift, ses der nærmere på, hvordan de lån, der har genereret CFC'ets ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, er blevet finansieret. Her pålægges der en afgift af CFC'ets ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter i det omfang, de pågældende lån hidrører fra kapital med tilknytning til Det Forenede Kongerige. De britiske myndigheder har forklaret, at baggrunden for denne anden test i kapitel 5 er, at ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter ikke altid forudsætter, at der varetages væsentlige ledelsesopgaver, og at Det Forenede Kongeriges selskabsskattegrundlag ikke ville blive beskyttet tilstrækkeligt mod kunstig overførsel af ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, hvis der udelukkende gøres brug af ledelsestesten.

6.4.2. Skattefritagelsen for koncernintern finansiering er en undtagelse

(124) Ifølge fast retspraksis er en foranstaltning umiddelbart selektiv, hvis den fører til forskelsbehandling mellem virksomheder, der befinder sig i en sammenlignelig retlig og faktisk situation, i betragtning af referencesystemets formål (91). I den foreliggende sag er spørgsmålet, om skattefritagelsen for koncernintern finansiering fritager visse selskaber for den CFC-afgift, som andre selskaber ville skulle betale i det normale system med CFC-regler, mens begge situationer er retligt og faktisk sammenlignelige i lyset af formålet med referencesystemet, dvs. de britiske CFC-regler.

(125) Skattefritagelsen for koncernintern finansiering sikrer fritagelse for CFC-afgiften for så vidt angår en bestemt kategori af ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter (92). I henhold til de britiske CFC-regler skal kriterierne for at afgøre, om og i hvilket omfang der skal betales en CFC-afgift, hvis et CFC har sådanne indtægter, findes i kapitel 5 og 9. Kapitel 5 indeholder regler og kriterier, der gælder for alle ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, uanset om de modtages fra tilknyttede debitorer (koncerninterne lån) eller fra ikke tilknyttede debitorer (f.eks. banker), og uanset om de modtages fra britiske eller udenlandske debitorer. Derefter indeholder kapitel 9 særlige regler (»skattefritagelsen for koncernintern finansiering«), som gælder for ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, der modtages fra lån til udenlandske koncernselskaber, de »fritagelsesberettigede låneforhold« (93), idet disse indtægter (delvist) fritages fra den CFC-afgift, som ellers ville skulle betales i henhold til kapitel 5. I åbningsafgørelsen vurderede Kommissionen foreløbig, at skattefritagelsen for koncernintern finansiering gav visse selskaber med et CFC, som havde ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter fra et fritagelsesberettiget låneforhold, en umiddelbart selektiv fordel i forhold til selskaber med et CFC, der havde andre former for ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, mens begge befandt sig i en sammenlignelig faktisk og retlig situation i betragtning af referencesystemet.

(126) De britiske myndigheder har fremført to argumenter for, at en situation, hvor en afgiftspligtig enhed, der kontrollerer et CFC, som har ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter fra et fritagelsesberettiget låneforhold, ikke kan sammenlignes med en afgiftspligtig enhed, som kontrollerer et CFC, der har andre ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter (94). De britiske myndigheders første argument er, at et CFC's ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter ud over sådanne indtægter fra fritagelsesberettigede låneforhold, i sig selv er kunstigt overførte, mens det samme ikke kan siges om ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter fra fritagelsesberettigede låneforhold (95). Det andet argument er, at forpligtelsen til at overholde traktatens bestemmelser om frihedsrettigheder har forskellige konsekvenser for de to kategorier (96).

6.4.2.1. Sammenligneligheden af et CFC, der er fritaget i henhold til kapitel 9 i CFC-reglerne, med et CFC, som har andre ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter

(127) Det Forenede Kongerige hævder for det første, at CFC'er, der yder lån til nærtstående parter, som er hjemmehørende i Det Forenede Kongerige, — også kaldet »upstream loans« — udgør en direkte og åbenlys trussel mod det britiske skattegrundlag, hvis de pågældende indtægter opnås i kraft af et CFC. Denne trussel ville være mindre åbenlys for CFC'er med fritagelsesberettigede låneforhold (lån til udenlandske koncernselskaber). Det Forenede Kongerige anfører, at »upstream loans« i bund og grund er cirkulære transaktioner. En britisk virksomhed skyder egenkapital i et CFC, der fører midlerne tilbage i form af et lån til et tilknyttet selskab i Det Forenede Kongerige. Det Forenede Kongerige anfører også, at der i disse situationer er fradraget renter fra det britiske skattegrundlag hos de koncernselskaber, som er hjemmehørende i Det Forenede Kongerige, hvilket direkte har udhulet det britiske skattegrundlag. Omvendt vedrører ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter fra lån til udenlandske nærtstående parter en form for finansiering, som reelt har et mål i udlandet, så de kan ikke betragtes som en cirkulær ordning. Desuden udhuler et potentielt rentefradrag hos den koncernvirksomhed, der modtager lånet fra CFC'et, ikke det britiske skattegrundlag.

(128) Det Forenede Kongerige anfører desuden, at CFC'er, der har ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter fra fritagelsesberettigede låneforhold, og CFC'er, der låner ud til ikkenærtstående parter, udgør fundamentalt forskellige situationer, der indebærer forskellige risici for det britiske selskabsbeskatningsgrundlag. Ifølge Det Forenede Kongerige fremstår risikoen for den britiske statskasse mere tydeligt ved ordninger, hvor et CFC låner midler ud til en ikkenærtstående part, og som de britiske myndigheder omtaler som »money boxes«. Her skal der ifølge briterne anvendes en enkelt, streng regel, da en sådan ordning ikke har nogen kommerciel begrundelse og ikke kan have noget andet formål end at undgå afgifter i Det Forenede Kongerige (97). I tilfælde af fritagelsesberettigede låneforhold hænger de ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter omvendt sammen med levering af reel finansiering til koncernens udenlandske forretningsaktiviteter. Det Forenede Kongerige fastholder, at risikoen for kunstig overførsel i en sådan situation umiddelbart ikke er så synlig og kan give anledning til hel eller delvis kunstig overførsel eller slet ikke give anledning til kunstig overførsel (98). Efter de britiske myndigheders opfattelse indebærer forskellen med hensyn til risikoen for kunstig overførsel, at de to ordninger ikke befinder sig i en retligt og faktisk sammenlignelig situation i lyset af CFC-reglerne.

(129) Kommissionen kan ikke godtage de punkter, som Det Forenede Kongerige fremsætter til støtte for sit første argument.

(130) Som anført i betragtning 111 er det omstridte spørgsmål, hvorvidt ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter fra lån til udenlandske koncernselskaber er faktisk og retligt sammenlignelige med ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter fra tredjepartslån eller lån til britiske koncernselskaber i lyset af CFC-reglernes formål.

(131) Når det er sagt, minder Kommissionen om, at de britiske CFC-regler opfylder deres formål om at beskytte det britiske selskabsskattegrundlag ved at opkræve afgifter af indtægter fra aktiviteter og aktiver i Det Forenede Kongerige, som er blevet kunstigt overført fra Det Forenede Kongerige til tilknyttede selskaber, der ikke er hjemmehørende i Det Forenede Kongerige. De test, der skal bruges til at identificere og kvantificere kunstigt overførte indtægter for netop denne kategori af ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, er medtaget i kapitel 5. I betragtning af at de britiske CFC-regler har til formål at beskytte det britiske selskabsskattegrundlag, er det ikke overraskende, at testene til identifikation af kunstig overførsel er direkte forbundet med de faktorer, som det britiske selskabsskattegrundlag bygger på, nemlig aktiviteter i Det Forenede Kongerige (afspejlet i ledelsesopgaverne i landet) eller britiske aktiver (afspejlet i mængden af kapital med tilknytning til Det Forenede Kongerige). Kriterierne for at fastslå kunstig overførsel af ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter efter de britiske CFC-regler er derfor i sagens natur og logisk knyttet til det britiske selskabsbeskatningsgrundlag, som de britiske CFC-regler har til formål at beskytte. Kommissionen kan ikke se, hvorfor disse kriterier i lyset af dette formål vil være egnede til at fastslå kunstig overførsel for alle ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, bortset fra dem der hidrører fra fritagelsesberettigede låneforhold.

(132) Med hensyn til Det Forenede Kongeriges argumenter om, at de former for ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, der ikke er omfattet af den anfægtede foranstaltning, klart mangler en kommerciel begrundelse og viser tydelige tegn på kunstig omledning — som ville være mindre åbenbar i tilfælde af ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, der opnås ved fritagelsesberettigede låneforhold, så de ikke er retligt og faktisk sammenlignelige i lyset af formålet med Det Forenede Kongeriges CFC-regler — vil Kommissionen først behandle spørgsmålet om sammenlignelighed mellem ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter fra fritagelsesberettigede låneforhold og ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter fra lån til koncernselskaber, som er hjemmehørende i Det Forenede Kongerige, og derefter behandle sammenligneligheden med ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter fra låneforhold med tredjeparter.

(133) For så vidt angår sammenligneligheden med ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter fra lån til nærtstående parter i Det Forenede Kongerige forstår Kommissionen for det første, at sådanne ordninger kan give anledning til bekymring for den britiske lovgiver, navnlig med hensyn til udhuling af skattegrundlaget gennem rentefradrag, der skyldes for stor lånefinansiering af aktiviteter i Det Forenede Kongerige. Det er korrekt, at disse bekymringer ikke kommer til udtryk i forbindelse med ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter, der er opnået som følge af et fritagelsesberettiget låneforhold, fordi eventuelle problemer med udhuling af skattegrundlaget ville opstå i udlandet, men ikke i Det Forenede Kongerige. Indledningsvis bemærker Kommissionen i den forbindelse, at Det Forenede Kongerige ikke er ikke helt konsekvent med hensyn til at tage hånd om dette problem. På baggrund af de nuværende regler kan der opstå en situation, hvor et lån til et britisk koncernselskab kan betragtes som et fritagelsesberettiget låneforhold i henhold til kapitel 9, forudsat at den endelige debitor i dette lånearrangement er et udenlandsk koncernselskab (finansieringen kanaliseres gennem et britisk »gennemstrømningsselskab«). I denne situation vil det britiske gennemstrømningsselskab også gøre krav på fradrag for den rente, der betales til CFC'et, idet renten ikke desto mindre fritages (delvist) i kraft af den anfægtede foranstaltning (99).

(134) Under alle omstændigheder indebærer en konsekvent differentiering baseret på, om der foretages fradrag i Det Forenede Kongerige, imidlertid blot, at begge ordninger ville befinde sig i en anden retlig og faktisk situation, hvis vi vurderede en national foranstaltning, der har til formål at beskytte skattegrundlaget mod udhuling gennem rentefradrag. Den britiske selskabsskattelov rummer flere foranstaltninger til bekæmpelse af skatteundgåelse, der har dette formål. Formålet med de britiske CFC-regler er imidlertid ikke at beskytte mod udhuling af skattegrundlaget som følge af overdrevne rentefradrag i Det Forenede Kongerige. De har til formål at beskytte Det Forenede Kongerige mod kunstig overførsel af indtægter fra finansiering og andre aktiviteter ved at opkræve en CFC-afgift af disse indtægter (100). Den forskel, som de britiske myndigheder har gjort opmærksom på, betyder derfor ikke, at der i begge tilfælde er tale om en anden retlig og faktisk situation i lyset af det formål, der forfølges med den anfægtede foranstaltning, nemlig at beskytte Det Forenede Kongeriges skattegrundlag mod kunstig overførsel af indtægter, der bl.a. stammer fra finansieringsaktiviteter.

(135) For det andet bemærker Kommissionen, at ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter fra lån til nærtstående parter i Det Forenede Kongerige også kan opstå af gyldige kommercielle årsager og ikke nødvendigvis er »cirkulære transaktioner« i alle tilfælde, dvs. at britiske midler overføres til et CFC og derefter overføres tilbage til Det Forenede Kongerige. Hvis ikkehandelsrelaterede finansieringsindtægter hidrører fra et lån til en nærtstående part i Det Forenede Kongerige, hvorved ledelsesopgaverne varetages i landet, bør der opkræves en CFC-afgift i overensstemmelse med kriterierne for opkrævning i kapitel 5, selv om lånet ikke finansieres ved hjælp af kapital med tilknytning til Det Forenede Kongerige (dvs. uanset »cirkularit