*****

KOMMISSIONENS BESLUTNING

af 26. juni 1990

vedroerende en procedure i henhold til Traktatens artikel 86 (IV/32.846 - Metaleurop SA)

(Kun den franske og den tyske udgave er autentisk)

(90/363/EOEF)

KOMMISSIONEN FOR DE EUROPAEISKE

FAELLESSKABER HAR -

under henvisning til Traktaten om Oprettelse af Det Europaeiske OEkonomiske Faellesskab,

under henvisning til Raadets forordning nr. 17 af 6. februar 1962, foerste forordning om anvendelse af bestemmelserne i Traktatens artikler 85 og 86 (1), senest aendret ved akten vedroerende Spaniens og Portugals tiltraedelse, saerlig artikel 2,

under henvisning til den begaering om negativattest, subsidiaert fritagelse, som blev indgivet den 29. august 1988 af virksomhederne Société Minière et Métallurgique Peñarroya SA (Frankrig) og Preussag Aktiengesellschaft (Tyskland) vedroerende en mellem disse to virksomheder vedtaget sammenlaegning af deres aktiviteter inden for non-ferrometaller,

under henvisning til offentliggoerelsen af begaeringens indhold i hovedtraek (2) i henhold til artikel 19, stk. 3, i forordning nr. 17,

efter hoering af Det Raadgivende Udvalg for Kartel- og Monopolspoergsmaal, og

ud fra foelgende betragtninger:

I. SAGSFREMSTILLING

A. Virksomhederne

De beroerte virksomheder er:

a) Société Minière et Métallurgique de Peñarroya SA, et fransk selskab, der isaer er aktivt i Frankrig og Spanien, med en samlet omsaetning paa omkring 567 mio. ECU i 1987, hvoraf 545 mio. omsattes i Faellesskabet;

b) selskabet Preussag Aktiengesellschaft, et tysk selskab med aktiviteter i saavel Europa som i resten af verden, havde i 1987 en samlet omsaetning paa omkring 5,1 mia. ECU, hvoraf 4,5 mia. omsattes i Faellesskabet.

B. Formaalet med sammenlaegningen

(1) Den 22. april 1988 vedtog virksomhederne Preussag Aktiengesellschaft (Tyskland) og Société Minière et Métallurgique de Peñarroya (Frankrig) at sammenlaegge deres aktiviteter inden for non-ferrometaller med henblik paa at styrke de to selskabers stilling i industrien samt at oprette en ny enhed under navnet Metaleurop SA.

a) Sammenlaegning af metalaktiviteter

(2) Preussag samlede i foerste omgang sine datterselskaber, der varetager selskabets samtlige metalaktiviteter, saasom zinkstoebning ved elektrolyse, blystoebning, behandling af omsmeltet bly og aktiviteter inden for forzinkning og specialmetaller, i et holdingselskab, Metaleurop GmbH.

(3) Den 27. juni 1988 besluttede Peñarroya at foretage en foerste kapitalforhoejelse med et beloeb paa 441 mio. ffr. ved udstedelse af 6 300 000 aktier, som Preussag tegnede sig for i sin helhed. De saaledes frigjorte midler tillod Peñarroya at erhverve aktier i det ovennaevnte holdingselskab Metaleurop GmbH.

b) Den nye enhed Metaleurop SA

(4) Den anden hovedaktionaer i den nye enhed er det franske holdingselskab Imetal.

Imetal ejede igennem laengere tid en vaesentlig del af aktierne i selskabet Peñarroya, men reducerede ved udgangen af marts 1988 som foelge af et overtagelsestilbud sine interesser i dette selskab til 15,9 %.

En yderligere forhoejelse af kapitalen paa 170 mio. ffr. i Peñarroya, som blev forelagt til godkendelse paa et blandet moede den 7. november 1988, havde til formaal at bringe Imetals andel af selskabskapitalen op paa omkring 20 % ved at udstede tegningsretter (bons de souscription) og at indfri et af Imetals tilgodehavender hos Peñarroya.

Efter disse forskellige transaktioner er hovedaktionaererne i Peñarroya, som nu baerer navnet Metaleurop SA, Preussag og Imetal, som besidder henholdsvis 45 % og 20 % af kapitalen. De resterende 35 % er fordelt paa andre aktionaerer.

(5) Det nye selskab Metaleurop har en uafhaengig handelsorganisation og egne administrationsorganer.

Der er saaledes paa den ene side oprettet et tilsynsraad bestaaende af ni medlemmer udpeget af Preussag, to medlemmer udpeget af Imetal og fem uafhaengige personligheder, og paa den anden side en direktion bestaaende af to medlemmer udpeget af Preussag og to medlemmer udpeget af Imetal/Peñarroya.

C. De af vedtagelsen om sammenlaegning beroerte markeder

(6) Sammenslutningen mellem Preussag og Peñarroya vedroerer zink- og blymarkederne, som er erhvervsgrene med ganske saerlige kendetegn.

a) Zink- og blymarkederne

(7) Zinkproduktionen i Faellesskabet i 1987 udgjorde 1 966 000 t mod et forbrug paa 1 720 000 t. Trods denne overskydende produktion blev der indfoert betydelige maengder i Faellesskabet, ligesom der skete en stoerre eksport.

Paa blymarkedet var produktionen og forbruget i Faellesskabet i 1987 i ligevaegt og udgjorde hver isaer 1 600 000 t. Alligevel foregik der en omfattende import.

(8) Preussag og Peñarroya indtog hver isaer en vigtig plads paa de paagaeldende markeder.

(9) Paa zinkmarkedet tegnede Preussag og Peñarroya sig for henholdsvis 11 % og 12 % af markedet.

Preussag har lukket stoerstedelen af kapaciteten paa sin fabrik for behandling af genindvundet zink i Harlingerode, idet to ovne dog holdes i drift i et aar med henblik paa testning, og har saaledes reduceret sin markedsandel til omkring 8 %.

Metaleurops markedsandel antages at vaere paa omkring 20 %. Virksomheden vil paa EF-markedet skulle konkurrere med andre europaeiske producenter, saasom Union Minière (ca. 25 %), Budelco (ca. 11 %), Asturiana del Zinc (ca. 11 %), Nuova Samin (ca. 7 %), AMS (ca. 6 %), men ogsaa med producenter i lande uden for Faellesskabet.

(10) Paa blymarkedet tegnede Preussag og Peñarroya sig for henholdsvis 11 % og 18 % af markedet.

Som foelge af sammenslutningen bliver Metaleurop SA den stoerste europaeiske producent med en markedsandel paa 29 %, men ogsaa paa dette marked kommer virksomheden i konkurrence med andre producenter i Faellesskabet, saasom Britannia Refined Metals (ca. 10 %), Nuova Samin (ca. 9 %), Metallgesellschaft (ca. 7 %), og en snes mindre producenter af omsmeltet bly (ca. 28 %) samt med producenter i lande uden for Faellesskabet.

Trods Metaleurops betydelige markedsandele paa blymarkedet vil der kunne opretholdes tilstraekkelig konkurrence paa dette marked, fordi der findes mange andre producenter, og fordi der bestaar faktiske muligheder for forbrugerne for at opnaa forsyninger fra kilder uden for Faellesskabet i betragtning af den lave told paa dette produkt.

b) Prisdannelser

(11) Priserne paa bly og zink retter sig efter noteringerne paa Londons Metalboers (LME), som paa den ene side fungerer som en fondsboers, og som paa den anden side har oplagringsfaciliteter, hvor det er muligt saavel at levere varer som at opnaa forsyninger.

(12) Paa blymarkedet er salgspriserne udelukkende baseret paa noteringerne paa LME. Noteringerne paa LME synes tillige at have en afgoerende indflydelse paa priserne paa zink. Ved beslutning 84/405/EOEF (1) forboed Kommissionen en praksis med fastsaettelse i faellesskab med en »zinkproducentpris«, som gjorde sig gaeldende mellem juli 1964 og oktober 1977, samt en raekke forholdsregler truffet i Faellesskabet af de seks europaeiske producenter, som sigtede paa at paavirke prisen paa zink paa LME.

I samme beslutning naevnes det imidlertid, at producentprisen i 1977, som ifoelge virksomhederne var blevet indfoert for at hindre betydelige prisudsving og prisstigninger paa LME som foelge af spekulation, ikke laengere blev anvendt i Europa.

I oevrigt offentliggjorde tidsskriftet Metal Bulletin, som udgives i London, indtil december 1988 en »europaeisk producentpris«, der fastsattes paa grundlag af salgsprisopgoerelser, som dette tidsskrift indhentede hos de forskellige stoeberier og minevirksomheder, der leverer metal eller koncentrater af forarbejdet zink i Europa.

Men dette tidsskrift offentliggoer ikke laengere saadanne oplysninger (2).

(13) Kommissionen har ikke modtaget bemaerkninger fra tredjemand i tilslutning til den offentliggjorte meddelelse i henhold til artikel 19, stk. 3, i forordning nr. 17.

II. RETLIG VURDERING

Artikel 86

(14) Artikel 86 fastsaetter, at en eller flere virksomheders misbrug af en dominerende stilling paa det faelles marked eller en vaesentlig del heraf er uforenelig med det faelles marked og forbudt i den udstraekning, samhandlen mellem medlemsstater herved kan paavirkes.

(15) Ved en forhoejelse af Peñarroyas kapital erhvervede Preussag en andel i dette selskab og tegnede alene denne kapitalforhoejelse. Transaktionen tog form af en overfoersel til Peñarroya af alle Preussags metalaktiviteter, som indtil da var samlet i et holdingselskab.

Efter en yderligere kapitalforhoejelse udelukkende forbeholdt Peñarroyas anden storaktionaer, selskabet Imetal, aendrede Peñarroya firmanavn til Metaleurop SA.

(16) Peñarroya afloestes saaledes af Metaleurop SA, i hvilket selskab samles samtlige metalaktiviteter, som tidligere blev varetaget af henholdsvis Preussag og Peñarroya.

(17) De paagaeldende virksomheder havde inden sammenlaegningen af deres metalaktiviteter relativt store andele af saavel zink- som blymarkedet inden for Faellesskabet. Peñarroya havde en markedsandel paa zinkmarkedet paa ca. 12 % og Preussag en markedsandel paa ca. 8 %.

Paa blymarkedet havde Peñarroya en markedsandel paa 18 % og Preussag en markedsandel paa ca. 11 %.

Ingen af virksomhederne indtog saaledes nogen dominerende stilling paa markedet for de produkter, som var genstand for den paagaeldende sammenlaegning, hvilket udelukker anvendelsen af Domstolens praksis i Continental Can sagen (1).

(18) Trods omfanget af fusionen mellem Peñarroaya og Preussag, som giver den nye oekonomiske enhed Metaleurop en markedsandel paa zinkmarkedet paa ca. 20 % og en markedsandel paa blymarkedet paa ca. 30 %, synes fusionen ikke at kunne hindre fortsat effektiv konkurrence paa det faelles marked, saerlig fordi der findes andre stoerre producenter, og der fortsat foregaar en vaesentlig import i Faellesskabet af produkterne fra tredjelande.

De saerlige traek ved prisdannelsen i bly- og zinksektoren, som i hovedsagen er kendetegnet ved spekulationstransaktioner paa LME, goer det tillige fuldstaendig usandsynligt, at Metaleurop skulle faa nogen afgoerende indflydelse paa prisdannelsen.

(19) Der er derfor ingen grund til at befrygte, at den paagaeldende transaktion kommer til at hindre effektiv konkurrence paa en maade, som strider mod bestemmelserne i artikel 86. Der kan derfor meddeles negativattest efter artikel 2 i forordning nr. 17 -

VEDTAGET FOELGENDE BESLUTNING:

Artikel 1

Efter de forhold, som Kommissionen har kendskab til, finder den ikke anledning til i medfoer af EOEF-Traktatens artikel 86 at skride ind mod den den 22. april 1988 mellem selskaberne Preussag og Peñarroya vedtagne sammenlaegning.

Artikel 2

Denne beslutning er rettet til Preussag Aktiengesellschaft, Leibnitzufer 9, D-3000 Hannover 1, Forbundsrepublikken Tyskland, og Metaleurop SA, Peripol 118, 44, rue Roger Salengro, F-94126 Fontenay sous Bois, Cedex, Frankrig.

Udfaerdiget i Bruxelles, den 26. juni 1990.

Paa Kommissionens vegne

Leon BRITTAN

Naestformand

(1) EFT nr. 13 af 21. 2. 1962, s. 204/62.

(2) EFT nr. C 100 af 21. 4. 1989, s. 2.

(1) EFT nr. L 220 af 17. 8. 1984, s. 27.

(2) Metal Bulletin af 30. 12. 1988, nr. 7347, s. 7.

(1) Domstolens dom af 21. 2. 1973, sag 6/72, Saml. 1973, s. 215.