KOMMISSIONENS HENSTILLING

af 7. december 1994

vedroerende overdragelse af smaa og mellemstore virksomheder (*)

(Tekst af betydning for EOES)

(94/1069/EF)

KOMMISSIONEN FOR DE EUROPAEISKE FAELLESSKABER HAR -

under henvisning til traktaten om oprettelse af Det Europaeiske Faellesskab og

ud fra foelgende betragtninger:

Raadet har vedtaget afgoerelse 89/490/EOEF (1) vedroerende bl.a. forbedring af erhvervsklimaet; det program for stoette til smaa og mellemstore virksomheder, der er fastlagt ved naevnte afgoerelse, er revideret ved Raadets afgoerelse 91/319/EOEF (2); Raadet har ved resolution af 17. juni 1992 (3) bekraeftet sin forpligtelse til at styrke foranstaltningerne til fordel for virksomhederne;

Raadet har ved afgoerelse 93/379/EOEF (4) med virkning fra 1. juli 1993 vedtaget et program til styrkelse af prioriterede omraader og med henblik paa at sikre kontinuiteten i erhvervspolitikken; programmer sigter foerst og fremmest mod forbedring af virksomhedernes retlige, skattemaessige og administrative vilkaar og indeholder en saerlig undersoegelse af virksomhedsoverdragelse;

i Hvidbogen om vaekst, konkurrenceevne og beskaeftigelse omtales overdragelse af virksomheder som et af de prioriterede omraader, hvor der er behov for foranstaltninger til forbedring (5);

i det integrerede program til fordel for SMV og haandvaerksfagene af 3. juni 1994 (6) bebudes der en henstilling fra Kommissionen vedroerende virksomhedsoverdragelse inden for rammerne af faellesskabsydelserne til forbedring af erhvervsklimaet;

Kommissionen har i sin meddelelse om forbedring af forholdene for smaa og mellemstore virksomheder bebudet et initiativ, der sigter mod at lempe beskatningen af arv og gavedispositioner (7);

Raadet opfordrer i sin resolution af 10. oktober 1994 (8) medlemsstaterne og Kommissionen til at undersoege de gaeldende bestemmelser, der laegger hindringer i vejen for virksomheders oprettelse, vaekst og overdragelse;

Kommissionen har foretaget denne undersoegelse og konstateret, at flere tusinde virksomheder hvert aar er tvunget til at lukke virksomheden paa grund af uoverstigelige vanskeligheder i forbindelse med overdragelsen af disse; saadanne likvidationer har negative virkninger for virksomhedernes oekonomiske struktur samt for deres kreditorer og arbejdstagere;

tabet af arbejdspladser og oekonomiske midler er saa meget mere beklageligt, som det ikke er en konsekvens af markedskraefterne, men af utilstraekkelig forberedelse af overtagelsen og af uoverensstemmelse mellem visse dele af medlemsstaternes retsregler, navnlig paa omraadet selskabs-, arve- og skatteret;

bestraebelser, der tager sigte paa at sensibilisere, informere og uddanne virksomhedsejeren med henblik paa at faa denne til at forberede arvespoergsmaalet grundigt i levende live, ville bidrage til at oege chancerne for at gennemfoere overdragelsen med succes;

en raekke aendringer i medlemsstaternes retsregler ville imidlertid aabne mulighed for en betydelig foroegelse af antallet af succesfulde virksomhedsoverdragelser;

en af hindringerne for en vellykket overdragelse er, at det er vanskeligt for arvtagerne at finansiere kompensationen til medarvinger, der forlader virksomheden; fyldestgoerende finansieringsinstrumenter burde vaere disponible i alle medlemsstater;

med henblik paa forberedelse af overdragelsen kan det vaere noedvendigt at aendre virksomhedens retlige status og anvende den status, der er bedst egnet for at opnaa et godt resultat af transaktionen; virksomhederne har ikke i alle medlemsstater ret til omdannelse og til at aendre retlig status uden at oploese virksomheden og stifte en ny enhed; disse transaktioner medfoerer udgifter og administrative forholdsregler samt en periode med usikkerhed for selskabsdeltagere og tredjemand;

aktieselskabet ser ud til at vaere en af de former, der bedst opfylder de krav, der stilles i forbindelse med en overdragelse; der stilles imidlertid strenge betingelser med hensyn til oprettelse og daglig ledelse af et aktieselskab; betingelserne er saedvanligvis fastsat med henblik paa et aktieselskab, der har mange aktionaerer, i den hensigt at beskytte selskabsdeltagere og tredjemand; nogle af disse betingelser synes ikke at vaere noedvendige, naar det drejer sig om en virksomhedsejer, som proever paa at stifte et aktieselskab inden for familien med det formaal at lette overdragelsen;

visse teknikker eller retlige former letter overdragelsen, idet der derved aabnes mulighed for en sondring mellem administrative befoejelser og ejendomsret til virksomheden;

skattereglerne burde ikke kunne hindre, at en virksomhed anvender den bedst egnede retlige status for at opnaa en vellykket overdragelse; det samme gaelder alle andre former for forberedelse af overdragelsen, saasom tilfoersel af aktiver, fusion, spaltning og ombytning af kapitalandele;

i de fleste medlemslande oploeses et interessentskab eller et kommanditselskab ved en selskabsdeltagers doed, medmindre andet er anfoert i kontrakten; desuden kan en selskabsdeltagers ensidige dispositioner afvige fra selskabskontrakten, og i lovgivningen angives det ikke, hvad der har forrang; ved en saadan selskabsdeltagers doed kan denne uoverensstemmelse skabe en konflikt, der bringer selskabets fortsatte eksistens i fare, og som endog kan medfoere likvidation;

naar en af deltagerne i et interessentskab eller et kommanditselskab eller ejeren af en enkeltmandsvirksomhed afgaar ved doeden, er medarvingerne i de fleste medlemslande forpligtet til at udtale sig enstemmigt om virksomhedens skaebne; virksomhedens eksistens kan foelgelig bringes i fare, hvis blot en af arvingerne oensker at blokere;

en af de stoerste hindringer for en vellykket overdragelse inden for familien er den dermed foelgende skattebyrde; udredningen af arve- eller gaveafgifter risikerer at saette virksomhedens finansielle ligevaegt og foelgelig dens eksistens paa spil; dette skattesystem bevirker, at europaeiske virksomheder befinder sig i en ufordelagtig situation i forhold til konkurrencen paa verdensplan;

krav om oejeblikkelig erlaeggelse af arve- og gaveafgifter kan tvinge virksomhedens arvinger til at realisere en del af aktiverne eller til at saelge hele virksomheden, ja endog til at lade den likvidere;

ved vaerdiansaettelse af virksomheden boer der tages hensyn til en eventuel formindskelse af virksomhedens vaerdi som foelge af overdragelsen;

det er vanskeligere end foer i tiden at finde en arvtager inden for familien; virksomhedssalg er en overdragelsesmaade, som boer lettes for at sikre virksomhedens overlevelse, isaer naar overdragelsen ikke kan gennemfoeres inden for familien; det er absolut noedvendigt at tilskynde virksomhedsejeren til at tilrettelaegge overdragelsen i levende live;

medarbejdernes overtagelse af virksomheden er en overdragelsesmaade, som boer fremmes; en saadan aabner mulighed for at sikre virksomhedens kontinuitet samt overfoersel af knowhow og indhoestet erfaring;

nogle medlemsstater har allerede ivaerksat foranstaltninger til at lette virksomhedsoverdragelse; visse fremgangsmaader kunne overfoeres til andre medlemsstater -

UDFAERDIGET FOELGENDE HENSTILLING:

Artikel 1

Maalsaetninger

Medlemsstaterne opfordres til at traeffe de noedvendige foranstaltninger til at lette overdragelsen af de smaa og mellemstore virksomheder med det formaal at sikre virksomhedernes overlevelse og opretholdelsen af de dertil knyttede arbejdspladser.

Medlemsstaterne opfordres navnlig til at traeffe de bedst egnede foranstaltninger, saaledes at deres retlige, skattemaessige og administrative system kompletteres med henblik paa:

- at sensibilisere virksomhedsejeren over for problemerne i forbindelse med overdragelse og derigennem anspore ham til at forberede denne transaktion i levende live

- at skabe finansielle vilkaar, som fremmer en vellykket overdragelse

- at goere det muligt for virksomhedsejeren at forberede overdragelsen paa en effektiv maade ved at stille egnede instrumenter til hans raadighed

- at sikre kontinuiteten i interessentskaber, kommanditselskaber og enkeltmandsvirksomheder i tilfaelde af, at en af selskabsdeltagerne eller virksomhedsejeren afgaar ved doeden

- at sikre en vellykket familieoverdragelse ved at undgaa, at beskatningen af arv og gavedisposition bringer virksomhedens overlevelse i fare

- skattemaessigt at tilskynde virksomhedsejeren til at overdrage sin virksomhed ved salg eller at lade den overtage af loenmodtagerne, isaer hvis der ikke er en arvtager inden for familien.

Artikel 2

Information

Offentlige eller private initiativer, der tilsigter sensibilisering, information og uddannelse af virksomhedsejere - og dermed forberedelse af deres succession - boer fremmes, saaledes at en vellykket overdragelse af de smaa og mellemstore virksomheder sikres.

Artikel 3

Finansielle vilkaar

Smaa og mellemstore virksomheder boer nyde godt af finansielle vilkaar, som fremmer muligheden for at gennemfoere overdragelsen med succes.

Artikel 4

Forberedelse af overdragelsen

Virksomhedsejerne boer have egnede instrumenter til raadighed, saaledes at en hensigtsmaessig overdragelse af virksomheden er mulig. Med henblik herpaa opfordres medlemsstaterne til:

a) at soerge for, at virksomhederne har ret til omdannelse og dermed mulighed for under hensyntagen til tredjemands og selskabsdeltagernes rettigheder at overgaa fra én retlig status til en anden uden at skulle oploese virksomheden eller oprette en ny enhed

b) at give de smaa og mellemstore virksomheder mulighed for at etablere sig i form af et aktieselskab, der kun har et meget begraenset antal aktionaerer, og hvis oprettelse og ledelse er enklere i forhold til, hvad der gaelder for aktieselskaber, hvis aktier har en vid udbredelse paa de finansielle markeder

c) at goere det muligt at stifte et aktieselskab med kun én selskabsdeltager som angivet i artikel 6 i Raadets tolvte direktiv 89/667/EOEF (1)

d) i forbindelse med beskatning af transaktioner, der har til formaal at adskille administrative befoejelser og ejendomsret til virksomheden, at anerkende den oekonomiske noedvendighed af de retlige transaktioner i de tilfaelde, hvor de gennemfoeres med det formaal at lette overdragelsen, og i paakommende tilfaelde at traeffe foranstaltninger til at godkende og fremme dem

e) uafhaengigt af forpligtelserne i henhold til faellesskabsretten at anvende princippet om skattemaessig neutralitet ved transaktioner i forbindelse med overdragelse, saasom tilfoersel af aktiver, fusion, spaltning og ombytning af kapitalandele. Reglen om skattemaessig neutralitet boer ligeledes gaelde for stempelafgifter, registreringsafgifter og andre lignende afgifter.

Artikel 5

Interessentskabers, kommanditselskabers og enkeltmandsvirksomheders kontinuitet

Interessentskabers, kommanditselskabers og enkeltmandsselskabers kontinuitet boer sikres i tilfaelde af en selskabsdeltagers eller virksomhedsejers doed. Med henblik herpaa opfordres medlemsstaterne til:

a) at anvende princippet om et interessentskabs og et kommanditselskabs kontinuitet ved en selskabsdeltagers doed, saaledes at de resterende selskabsdeltagere kan beslutte at foere selskabet videre med eller uden deltagelse af den afdoede selskabsdeltagers arvinger mod i paakommende tilfaelde at udbetale den afdoedes andel; selskabskontrakten kan fravige princippet om selskabets kontinuitet

b) naar spoergsmaalet om eventuel uoverensstemmelse mellem selskabskontrakten og de testamentariske bestemmelser eller gavedispositioner ikke er afklaret, at indfoere en bestemmelse i den nationale lovgivning, hvorefter selskabskontrakten har forrang frem for en selskabsdeltagers ensidige dispositioner

c) at drage omsorg for, at familieretten, arveretten og i saerdeleshed reglen om enstemmighed i forbindelse med beslutninger, der traeffes som led i sameje, ikke kan bringe virksomhedens kontinuitet i fare i tilfaelde af, at en selskabsdeltager i et interessentskab eller et kommanditselskab eller ejeren af en enkeltmandsvirksomhed doer

d) at drage omsorg for, at den i litra a) naevnte udbetaling af afdoedes andel samt den betaling af kompensation til arvinger i mindretal, der foelger af litra c), ikke kan bringe virksomhedens overlevelse i fare. Det boer i den forbindelse fastsaettes, at kompensationen, hvis parterne vaelger ratevis betaling, beregnes paa grundlag af virksomhedens handelsvaerdi inkl. kundekreds (»goodwill«), medens kompensationen, hvis en part kraever oejeblikkelig betaling, beregnes udelukkende paa grundlag af regnskabsvaerdien.

Artikel 6

Skattemaessige vilkaar ved succession og gavedisposition

Virksomhedens viderefoerelse boer sikres ved en hensigtsmaessig skattemaessig behandling af succession og gavedisposition. Med henblik herpaa opfordres medlemsstaterne til at traeffe en eller flere af foelgende foranstaltninger:

a) lempe beskatningen af strengt erhvervsmaessige aktiver i tilfaelde af overdragelse ved gavedisposition eller arv inkl. arve-, gave- og registreringsafgifter under forudsaetning af en trovaerdig viderefoerelse i en bestemt minimumsperiode

b) give arvingerne mulighed for ratevis eller udskudt betaling af gave- eller arveafgifter, saafremt de fortsaetter virksomhedens drift, og indroemme dem rentefritagelse

c) drage omsorg for, at den skattemaessige vurdering af virksomheden kan foretages under hensyntagen til udviklingen i dens vaerdi indtil nogle maaneder efter virksomhedsejerens doed.

Artikel 7

Overdragelse til tredjemand

Virksomhedsejeren boer tilskyndes til i levende live at planlaegge overdragelse til tredjemand, naar en saadan ikke kan finde sted inden for familien. Med henblik herpaa opfordres medlemsstaterne til at:

a) undlade beskatning af i hvert fald en del af salgsudbytte eller kapitalvinding hidroerende fra en virksomheds aktiver i tilfaelde af salg, isaer naar ejeren har naaet en alder af 55 aar; tilskynde skattemaessigt til reinvestering af indtaegt fra salg af en virksomhed i en anden ikke-boersnoteret virksomhed, der er aktivt beskaeftiget med produktion eller salg af varer eller tjenesteydelser

b) lette loenmodtagernes overtagelse af virksomheden i skattemaessig henseende gennem en lempelse af kapitalvindingsskatten i forbindelse med overdragelse af andele til loenmodtagerne gennem fritagelse for registreringsafgifter, gennem skattemaessige fordele, naar finansielle midler stilles til raadighed for loenmodtagerne til gennemfoerelse af erhvervelsen eller gennem udskydelse af beskatningen indtil det tidspunkt, hvor loenmodtageren saelger sine andele; disse foranstaltninger boer ligeledes vaere gaeldende for en virksomhed eller et andelsforetagende, der er oprettet af loenmodtagerne.

Artikel 8

Indbyrdes samordning

Medlemsstaterne opfordres til i kontakt med Kommissionen at underrette og raadfoere sig med hinanden med henblik paa at drage nytte af udvekslingen af erfaringer og de bedste fremgangsmaader i forbindelse med overdragelse af smaa og mellemstore virksomheder, navnlig med henblik paa ivaerksaettelse af de foranstaltninger, der anbefales i denne henstilling.

Artikel 9

Rapport

For at give Kommissionen mulighed for at vurdere de opnaaede fremskridt opfordres medlemsstaterne til senest den 31. december 1996 at meddele teksten til de vigtigste lovmaessige og administrative bestemmelser, som vedtages for at efterkomme denne henstilling, og til at underrette Kommissionen om enhver yderligere aendring inden for omraadet.

Artikel 10

Adressater

Denne henstilling er rettet til medlemsstaterne.

Udfaerdiget i Bruxelles, den 7. december 1994.

Paa Kommissionens vegne

Raniero VANNI d'ARCHIRAFI

Medlem af Kommissionen

(*) Den forklarende bemaerkning til denne henstilling er offentliggjort som en meddelelse i EFT nr. C 400 af 31. 12. 1994, s. 1.

(1) EFT nr. L 239 af 16. 8. 1989, s. 33.

(2) EFT nr. L 175 af 4. 7. 1991, s. 32.

(3) EFT nr. C 178 af 15. 7. 1992, s. 8.

(4) EFT nr. L 161 af 2. 7. 1993, s. 68.

(5) Hvidbog, del A. En mere konkurrencedygtig oekonomi, s. 14 og del B, punkt 2.7. Forslag til afhjaelpning af situationen, s. 88.

(6) KOM(94) 207 endelig udg. af 3. juni 1994.

(7) EFT nr. C 187 af 9. 7. 1994, s. 5.

(8) EFT nr. C 296 af 22. 10. 1994, s. 6.

(1) EFT nr. L 395 af 30. 12. 1989, s. 40.