▼B
RÅDETS DIREKTIV
af 23. juli 1990
om en fælles beskatningsordning ved fusion, spaltning, tilførsel af
aktiver og ombytning af aktier vedrørende selskaber i forskellige
medlemsstater
(90/434/EØF)
RÅDET FOR DE EUROPÆISKE FÆLLESSKABER HAR —
under henvisning til Traktaten om Oprettelse af Det Europæiske
Økonomiske Fællesskab, særlig artikel 100,
under henvisning til forslag fra Kommissionen (1),
under henvisning til udtalelse fra Europa-Parlamentet (2),
under henvisning til udtalelse fra Det Økonomiske og Sociale
Udvalg (3), og
ud fra følgende betragtninger:
Transaktioner som fusion, spaltning, tilførsel af aktiver og ombytning
af aktier vedrørende selskaber i forskellige medlemsstater kan være
nødvendige for, at der i Fællesskabet kan skabes vilkår, der svarer tilvilkårene i et indre marked, og for dermed at sikre, at det fællesmarked etableres og fungerer tilfredsstillende; disse transaktioner måikke hindres af særlige begrænsninger, ulemper eller fordrejningersom følge af medlemsstaternes skatteregler; der bør derfor for disse
transaktioner indføres konkurrencemæssigt neutrale skatteregler,
således at virksomhederne kan tilpasse sig vilkårene i det fællesmarked, øge deres produktivitet og styrke deres konkurrencemæssigestilling internationalt;
de skatteregler, der gælder for disse transaktioner, er i øjeblikket
mindre fordelagtige end dem, der gælder for selskaber, der er hjemme-hørende i samme medlemsstat; denne forskelsbehandling må bringes tilophør;
det er ikke muligt at nå dette mål ved ad udvide de i medlemsstaterne
gældende ordninger til at omfatte hele Fællesskabet, idet forskellenemellem disse ordninger vil kunne føre til fordrejninger; den enestetilfredsstillende løsning på dette er en fælles beskatningsordning;
den fælles beskatningsordning bør sikre, at en fusion, en spaltning, en
tilførsel af aktiver eller en ombytning af aktier ikke beskattes, men skalsamtidig tilgodese de finansielle interesser i den stat, hvor det indsky-
dende eller det erhvervede selskab er hjemmehørende;
en fusion, en spaltning og en tilførsel af aktiver vil normalt enten
omforme det indskydende selskab til et fast driftssted for det selskab,
der modtager tilførslen, eller knytte aktiverne til et af sidstnævnte
selskabs faste driftssteder;
den ordning med udskydelse af beskatningen af kapitalvinding ved de
tilførte værdier, indtil de rent faktisk realiseres, som gælder for de af
disse værdier, der knyttes til dette faste driftssted, gør det muligt atundgå at beskatte den derved fremkomne kapitalvinding, samtidig medat det sikres, at den sidenhen, når den realiseres, bliver beskattet i denstat, hvor det indskydende selskab er hjemmehørende;
der skal også fastlægges en skattemæssig ordning for visse af det
indskydende selskabs henlæggelser, reserver eller tab, og der skal fast-sættes regler for de skattemæssige problemer, der opstår, når det ene afde to selskaber har en kapitalandel i det andet selskab;1990L0434 — DA — 01.05.2004 — 002.001 — 1
(1) EFT nr. C 39 af 22. 3. 1969, s. 1.
(2) EFT nr. C 51 af 29. 4. 1970, s. 12.
(3) EFT nr. C 100 af 1. 8. 1969, s. 4.
▼B
at selskabsdeltagere i det indskydende selskab tildeles kapitalandele i
det modtagende eller erhvervende selskab, må ikke i sig selv føre tilnogen form for beskatning af disse selskabsdeltagere;
medlemsstaterne bør have mulighed for at kunne afslå at anvende
direktivet, når en fusion, en spaltning, en tilførsel af aktiver eller enombytning af aktier har til formål at begå skattesvig eller skatteunddra-gelse eller bevirker, at et selskab, hvad enten det er impliceret itransaktionen eller ej, ikke længere opfylder betingelserne for, at
medarbejderne kan lade sig repræsentere i selskabets organer —
UDSTEDT FØLGENDE DIREKTIV:
AFSNIT I
Almindelige Bestemmelser
Artikel 1
Den enkelte medlemsstat anvender dette direktiv på fusion, spaltning,
tilførsel af aktiver og ombytning af aktier, som vedrører selskaber i toeller flere medlemsstater.
Artikel 2
I dette direktiv forstås ved:
a) fusion, den transaktion, hvorved:
— et eller flere selskaber som følge af og samtidig med deres
opløsning uden likvidation overfører deres samlede aktiver ogpassiver til et andet, eksisterende selskab ved, at de tildeler deresselskabsdeltagere aktier eller anparter i det andet selskab og
eventuelt en kontant udligningssum på højst 10 % af disse
værdipapirers pålydende værdi, eller, når der ikke eksisterer enpålydende værdi, deres bogførte værdi
— to eller flere selskaber som følge af og samtidig med deres
opløsning uden likvidation overfører deres samlede aktiver ogpassiver til et selskab, som de opretter ved at tildele deres
selskabsdeltagere aktier eller anparter i det nye selskab og even-
tuelt en kontant udligningssum på højst 10 % af disseværdipapirers pålydende værdi, eller, når der ikke eksisterer enpålydende værdi, deres bogførte værdi
— et selskab som følge af og samtidig med sin opløsning uden
likvidation overfører sine samlede aktiver og passiver til detselskab, som sidder inde med samtlige aktier eller anparter i
dets kapital
b) spaltning, den transaktion, hvorved et selskab som følge af og
samtidig med sin opløsning uden likvidation overfører sine samlede
aktiver og passiver til to eller flere eksisterende eller nye selskaber
ved i henhold til en pro rata regel at tildele sine selskabsdeltagereaktier eller anparter i de modtagende selskaber og eventuelt enkontant udligningssum på højst 10 % af disse værdipapirerspålydende værdi, eller, når der ikke eksisterer en pålydende værdi,deres bogførte værdi,
c) tilførsel af aktiver, den transaktion, hvorved et selskab uden at være
opløst tilfører den samlede eller en eller flere grene af sin virk-somhed til et andet selskab mod at få tildelt aktier eller anparter i
det modtagende selskabs kapital
d) ombytning af aktier, den transaktion, hvorved et selskab erhverver
en andel i et andet selskabs aktiekapital med den virkning, at det
opnår flertallet af stemmerne i dette selskab, ved til gengæld for
værdipapirer tilhørende selskabsdeltagerne i det andet selskab attildele dem aktier eller anparter i det første selskab og eventuelt enkontant udligningssum på højst 10 % af den pålydende værdi, eller,når der ikke eksisterer en pålydende værdi, af den bogførte værdi afde værdipapirer, som udleveres til gengæld herfor1990L0434 — DA — 01.05.2004 — 002.001 — 2
▼B
e) et indskydende selskab, det selskab, som overfører sine aktiver og
passiver eller tilfører alle eller en eller flere grene af sin virksomhedtil et andet selskab
f) et modtagende selskab, det selskab, som modtager aktiverne og
passiverne eller alle eller en eller flere grene af det indskydende
selskabs virksomhed
g) et erhvervet selskab, det selskab, i hvilket et andet selskab erhverver
en andel ved ombytning af aktier eller anparter
h) et erhvervende selskab, det selskab, som erhverver en andel ved
ombytning af aktier eller anparter
i) en gren af en virksomhed, alle aktiver og passiver i en afdeling af et
selskab, som ud fra et organisationsmæssigt synspunkt udgør enselvstændig bedrift, dvs. en samlet enhed, der kan fungere ved hjælpaf egne midler.
Artikel 3
Ved udtrykket »selskab i en medlemsstat« forstås i dette direktiv
ethvert selskab:
a) der antager en af de former, der er anført i bilaget
b) som ifølge skattelovgivningen i en medlemsstat anses for at være
hjemmehørende i denne stat i skatteretlig forstand, og som i henholdtil en overenskomst om dobbeltbeskatning med et tredjeland ikkeanses for at være hjemmehørende uden for Fællesskabet
c) som desuden uden valgmulighed og uden fritagelse er omfattet af en
af følgende former for skat:
— impôt des sociétés / vennootschapsbelasting i Belgien
— selskabsskat i Danmark— Körperschaftsteuer i Tyskland
—φόρος εισοδήµατος νοµικών προσώπων κερδοσκοπικού
χαρακτήρα i Grækenland
— impuesto sobre sociedades i Spanien— impôt sur les sociétés i Frankrig
— corporation tax i Irland
— imposta sul reddito delle persone giuridiche i Italien— impôt sur le revenu des collectivités i Luxembourg— vennootschapsbelasting i Nederlandene
— imposto sobre o rendimento das pessoas colectivas i Portugal
— corporation tax i Det Forenede Kongerige,
— Körperschaftsteuer i Østrig,
— yhteisöjen tulovero/inkomstskatten för samfund i Finland,— statlig inkomstskatt i Sverige,
—D a ňzpříjmůprávnických osob in der Tschechischen Republik,
— Tulumaks i Estland,
—Φόρος Εισοδήµατος i Cypern,
—u z ņēmumu ien ākuma nodoklis i Letland,
— Pelno mokestis i Litauen,— Társasági adó i Ungarn,
— Taxxa fuq l-income i Malta,
— Podatek dochodowy od osób prawnych i Polen,— Davek od dobi čka pravnih oseb i Slovenien,
—D a ňz príjmov právnických osôb i Slovakiet,
eller enhver anden form for skat, der træder i stedet for en af de her
nævnte former.1990L0434 — DA — 01.05.2004 — 002.001 — 3
▼A1
▼A2
▼B
▼B
AFSNIT II
Bestemmelser vedrørende fusioner, spaltninger samt ombytninger
af aktier
Artikel 4
1. Fusion eller spaltning medfører ingen form for skat på kapitalvin-
ding beregnet som forskellen mellem den indre værdi af de overførteaktiver op passiver og disses skattemæssige værdi.
I foregående punktum:
— betyder »skattemæssig værdi« det beløb, som udgør grundlaget, på
hvilket en fortjeneste eller et tab ville være blevet beregnet medhenblik på beskatning af det indskydende selskabs indkomst, over-
skud eller kapitalvinding, såfremt sådanne aktiver og passiver var
blevet solgt samtidig med fusionen eller spaltningen, men uafhæn-gigt af transaktionen
— betyder »overførte aktiver og passiver« de af det indskydende
selskabs aktiver og passiver, der som følge af fusionen eller spalt-ningen er virkeligt knyttet til et af det modtagende selskabs fastedriftssteder i det indskydende selskabs medlemsstat, og som spiller
en rolle i forbindelse med de opnåede resultater, således som de
beregnes med henblik på beskatningen.
2. Medlemsstaterne anvender bestemmelserne i stk. 1 under forud-
sætning af, at det modtagende selskab beregner nye nedskrivninger ogkapitalvinding eller -tab på overførte aktiver og passiver i henhold til
de regler, der ville have været gældende for det indskydende selskab
eller selskaber, såfremt fusionen eller spaltningen ikke havde fundetsted.
3. Såfremt det modtagende selskab i henhold til bestemmelserne i
det indskydende selskabs medlemsstat kan vælge at beregne nyenedskrivninger og kapitalvinding eller -tab på de overførte aktiver og
passiver på anden måde end den i stk. 2 omhandlede, finder stk. 1
ikke anvendelse på aktiver og passiver, hvor der er gjort brug af dennevalgmulighed.
Artikel 5
Når det indskydende selskabs hensættelser eller reserver efter lovgiv-
ningen er helt eller delvis fritaget for beskatning og ikke hidrører fra
faste driftssteder i udlandet, træffer medlemsstaterne de nødvendige
foranstaltninger til at sikre, at sådanne hensættelser eller reserver kanoverføres med samme fritagelse til det modtagende selskabs fastedriftssteder, som er beliggende i den medlemsstat, hvor det indsky-dende selskab er hjemmehørende, idet det modtagende selskab i så
fald indtræder i det indskydende selskabs rettigheder og forpligtelser.
Artikel 6
Hvis medlemsstaterne, når de i artikel 1 omhandlede transaktioner
finder sted mellem selskaber i det indskydende selskabs medlemsstat,anvender bestemmelser, der giver mulighed for, at det modtagendeselskab overtager det indskydende selskabs i skattemæssig henseende
endnu ikke afskrevne tab, udvider de disse bestemmelser til også at
gælde for det modtagende selskabs faste driftssteder, som er beliggendepå deres område, når de overtager det indskydende selskabs i skatte-mæssig henseende endnu ikke afskrevne tab.
Artikel 7
1. Når det modtagende selskab besidder en del af kapitalen i det
indskydende selskab, giver det modtagende selskabs kapitalvinding i
forbindelse med annulleringen af dets kapitalandel i det indskydendeselskab ikke anledning til nogen beskatning.
2. Medlemsstaterne kan gøre undtagelser fra stk. 1, når det modta-
gende selskabs kapitalandel i det indskydende selskab ikke overstiger25 %.1990L0434 — DA — 01.05.2004 — 002.001 — 4
▼B
Artikel 8
1. Ved fusion, spaltning eller ombytning af aktier må selve tilde-
lingen af aktier eller anparter i det modtagende eller erhvervende
selskab til en selskabsdeltager i den indskydende eller erhvervede
selskab til gengæld for aktier eller anparter i sidstnævnte ikke medførenogen beskatning af denne selskabsdeltagers indtægt, fortjeneste ellerkapitalvinding.
2. Medlemsstaterne gør anvendelsen af stk. 1 betinget af, at selska-
bsdeltageren ikke tillægger de modtagne aktier eller anparter en højere
skattemæssig værdi end den, de ombyttede aktier eller anparter havde
umiddelbart inden fusionen, spaltningen eller ombygningen af aktier.
Anvendelsen af stk. 1 er ikke til hinder for, at medlemsstaterne kan
beskatte en fortjeneste som følge af senere afhændelse af de modtagneværdipapirer på samme måde som en fortjeneste ved afhændelse af deaktier og anparter, der fandtes inden erhvervelsen.
Ved »skattemæssig værdi« forstås det beløb, som skal tjene som
grundlag for den eventuelle beregning af et overskud eller et tab, som
giver anledning til beskatning af selskabsdeltagerens indkomst, over-skud eller kapitalvinding.
3. Såfremt en selskabsdeltager i medfør af lovgivningen i den
medlemsstat, hvor han er hjemmehørende, har ret til at vælge en andenbeskatningsform end den, der er defineret i stk. 2, finder stk. 1 ikke
anvendelse på de aktier eller anparter, hvor der er gjort brug af denne
valgmulighed.
4. Stk. 1 til 3 hindrer ikke en medlemsstat i ved beskatningen af
selskabsdeltageren at tage hensyn til den kontante udligningssum, someventuelt vil blive tildelt ham ved fusionen, spaltningen eller ombyt-ningen af aktier.
AFSNIT III
Regler for tilførsel af aktiver
Artikel 9
Artikel 4 til 6 finder anvendelse på tilførsel af aktiver.
AFSNIT IV
Særtilfældet: tilførsel af et fast driftssted
Artikel 10
1. Når der i forbindelse med fusion, spaltning eller tilførsel af
aktiver blandt de tilførte aktiver er et fast driftssted, der tilhører detindskydende selskab, og som er beliggende i en anden medlemsstatend dette, fraskriver denne medlemsstat sig enhver ret til at beskatte
dette faste driftssted. Den stat, hvori det indskydende selskab er hjem-
mehørende, kan dog i dette selskabs skattepligtige overskud medregnedet faste driftssteds tidligere underskud, som eventuelt er blevetfratrukket selskabets skattepligtige overskud i denne stat, og som ikkeer udlignet. Den stat, hvori det faste driftssted er beliggende, og den
stat, hvori det modtagende selskab er hjemmehørende, anvender dette
direktivs bestemmelser på denne tilførsel, som om det indskydendeselskab var hjemmehørende i førstnævnte stat.
2. Uanset stk. 1 har den medlemsstat, hvori det indskydende selskab
er hjemmehørende, når den anvender globalindkomstprincippet, ret tilat beskatte overskud eller kapitalvinding, der opstår for det faste drifts-
sted ved fusion, spaltning eller tilførsel af aktiver, hvis den tillader
fradrag af den skat, som i mangel af bestemmelserne i dette direktivville være pålagt dette overskud eller denne kapitalvinding i denmedlemsstat, hvor dette faste driftssted er beliggende, og hvis dentillader dette fradrag på samme måde og for samme beløb, som denville have gjort, hvis denne skat faktisk var opgjort og indbetalt.1990L0434 — DA — 01.05.2004 — 002.001 — 5
▼B
AFSNIT V
Afsluttende bestemmelser
Artikel 11
1. En medlemsstat kan afslå helt eller delvis at anvende bestemmel-
serne i afsnit II, III og IV eller inddrage adgangen til at anvende dem,såfremt en fusion, en spaltning, en tilførsel af aktiver eller en ombyt-
ning af aktier:
a) som hovedformål eller som et af hovedformålene har skattesvig
eller skatteunddragelse; såfremt en af de i artikel 1 omhandledetransaktioner ikke foretages ud fra forsvarlige økonomiske betragt-ninger, såsom omstrukturering eller rationalisering af aktiviteterne ide selskaber, der deltager i transaktionen, kan dette skabe formo-
dning om, at hovedformålet eller et af hovedformålene med
transaktionen er skattesvig eller skatteunddragelse
b) bevirker, at et selskab, hvad enten det er impliceret i transaktionen
eller ej, ikke længere opfylder betingelserne for, at medarbejdernekan lade sig repræsentere i selskabets organer på samme måde som
før transaktionen.
2. Stk. 1, litra b), finder anvendelse, så længe og i det omfang der
for de selskaber, der er omfattet af direktivet, ikke gælder fællesskabs-forskrifter med tilsvarende bestemmelser om medarbejdernesrepræsentation i selskabernes organer.
Artikel 12
1. Medlemsstaterne sætter de nødvendige love og administrative
bestemmelser i kraft for at efterkomme dette direktiv senest den 1.januar 1992. De underretter straks Kommissionen herom.
2. Uanset stk. 1 kan Den Portugisiske Republik udsætte anvendelsen
af bestemmelserne om tilførsel af aktiver og ombytning af aktier indtil
den 1. januar 1993.
3. Medlemsstaterne sørger for at meddele Kommissionen teksten til
de vigtigste nationale bestemmelser, som de udsteder på det område,der er omfattet af dette direktiv.
Artikel 13
Dette direktiv er rettet til medlemsstaterne.1990L0434 — DA — 01.05.2004 — 002.001 — 6
▼B
BILAG
Liste over de selskaber, der er omhandlet i artikel 3, litra a)
a) De selskaber, der i belgisk ret benævnes »société anonyme« / »naamloze
vennootschap«, »société en commandite par actions« / »commanditaire
vennootschap op aandelen«, »société privée à responsabilité limitée« /
»besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid« samt offentligret-
lige enheder, der driver virksomhed under de privatretlige bestemmelser
b) de selskaber, der i dansk ret benævnes »aktieselskab«, »anpartsselskab«
c) de selskaber, der i tysk ret benævnes »Aktiengesellschaft«, »Kommanditge-
sellschaft auf Aktien«, »Gesellschaft mit beschränkter Haftung«,
»bergrechtliche Gewerkschaft«
d) de selskaber, der i græsk ret benævnes » ανώνυµη εταιρία «
e) de selskaber, der i spansk ret benævnes »sociedad anónima«, »sociedad
comanditaria por acciones«, »sociedad de responsabilidad limitada« samt
offentligretlige enheder, der driver virksomhed under de privatretlige
bestemmelser
f) de selskaber, der i fransk ret benævnes »société anonyme«, »société en
commandite par actions«, »société à responsabilité limitée« samt offentlige
industri- og handelsvirksomheder og -foretagender
g) de selskaber, der i irsk ret benævnes »public companies limited by shares or
by guarantee«, »private companies limited by shares or by guarantee«, virk-
somheder, der er registreret i henhold til »the Industrial and Provident
Societies Acts« eller »building societies«, der er registreret i henhold til
»the Building Societies Acts«
h) de selskaber, der i italiensk ret benævnes »società per azioni«, »società in
accomandita per azioni«, »società a responsabilità limitata« samt offentlige
og private industri- og handelsvirksomheder
i) de selskaber, der i luxembourgsk ret benævnes »société anonyme«, »société
en commandite par actions«, »société à responsabilité limitée«
j) de selskaber, der i nederlandsk ret benævnes »naamloze vennootschap«,
»besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid«
k) de handelsselskaber eller almindelige, borgerlige selskaber i form af
handelsselskaber samt andre juridiske personer, der driver handels- eller
industrivirksomhed, og som er registreret i henhold til Portugals lovgivning
l) de selskaber, der er registreret i henhold til Det Forenede Kongeriges
lovgivning
m) de selskaber, der i østrigsk ret benævnes »Aktiengesellschaft«, »Gesellschaft
mit beschränkter Haftung«
n) de selskaber, der i finsk ret benævnes »osakeyhtiö / aktiebolag«, »osuu-
skunta / andelslag«, »säästöpankki / sparbank« og »vakuutusyhtiö /
försäkringsbolag«
o) de selskaber, der i svensk ret benævnes »aktiebolag«, »bankaktiebolag«,
»försäkringsaktiebolag«
p) selskaber i henhold til tjekkisk ret: »akciová spole čnost«, »spole čnost s
ručením omezeným«
q) selskaber i henhold til estisk ret: »täisühing«, »usaldusühing«, »osaühing«,
»aktsiaselts«, »tulundusühistu«
r) selskaber i henhold til cypriotisk ret: » εταιρείες «som defineret i indkomst-
skattelovene
s) selskaber i henhold til lettisk ret: »akciju sabiedr ība«, »sabiedr ība ar iero-
bežotu atbild ību«
t) selskaber registreret i henhold til litauisk ret
u) selskaber i henhold til ungarsk ret: »közkereseti társaság«, »betéti társaság«,
»közös vállalat«, »korlátolt felel ősségűtársaság«, »részvénytársaság«,
»egyesülés«, »közhasznú társaság«, »szövetkezet«1990L0434 — DA — 01.05.2004 — 002.001 — 7
▼A1
▼A2
▼A2
v) selskaber i henhold til maltesisk ret: »Kumpaniji ta' Responsabilita' Limi-
tata«, »So ċjetajiet en commandite li l-kapital tag ħhom maqsum f'azzjonijiet«
w) selskaber i henhold til polsk ret: »spółka akcyjna«, »spółka z ograniczon ą
odpowiedzialno ścią«
x) selskaber i henhold til slovensk ret: »delniška družba«, »komanditna
družba«, »družba z omejeno odgovornostjo«
y) selskaber i henhold til slovakisk ret: »Akciová spolo čnosť«, »Spolo čnosťs
ručením obmedzeným«, »Verejná obchodná spolo čnosť«, »Komanditná
spolo čnosť«.1990L0434 — DA — 01.05.2004 — 002.001 — 8