62010CC0371_LV
Opinion of the Advocate-General
Opinion of the Advocate-General
I – Ievads
1. Vai tūlītēja slēpto rezervju aplikšana ar nodokli, ja sabiedrība savu juridisko adresi pārceļ uz citu dalībvalsti – pretēji gadījumam, kad juridiskā adrese tiek pārcelta iekšzemē –, ir saderīga ar brīvību veikt uzņēmējdarbību? Vai ir nozīme apstāklim, ka slēptās rezerves veido valūtas peļņa, kas pēc juridiskās adreses pārcelšanas vairs neparādās, jo uzņemošā valsts ir arī valsts, kuras valūtā ir izteikts uzņēmuma kapitālā ietilpstošais prasījums?
2. Šie iekšējam tirgum visnotaļ nozīmīgie jautājumi par uzņēmumu aplikšanas ar izceļošanas nodokli (2) atbilstību Savienības tiesībām rodas tiesvedībā, ko izskata Gerechtshof Amsterdam
[Amsterdamas apelācijas tiesa], starp National Grid Indus BV
(turpmāk tekstā – “ National Grid Indus ”), sabiedrību, kas dibināta saskaņā ar Nīderlandes tiesību aktiem un kas savu juridisko adresi pārcēla uz Apvienoto Karalisti, bet joprojām tiek uzskatīta par Nīderlandes sabiedrību, un Nīderlandes nodokļu pārvaldi. Tiesvedība no ekonomiskā viedokļa ir par uzņēmuma kapitālā ietilpstoša aizdevuma prasījumu britu mārciņās pret vienu koncernam piederošu sabiedrību. Iepriekšēja valūtas peļņa attiecībā uz Nīderlandes guldeņiem vai EUR parādās tikai sākumā Nīderlandē, bet Apvienotajā Karalistē vairs neparādās. Saskaņā ar Nīderlandes tiesību aktiem šī valūtas peļņa, izceļojot no Nīderlandes, tiek aplikta ar uzņēmumu ienākuma nodokli.
3. Šī lieta sniedz Tiesai iespēju, it īpaši ņemot vērā tās spriedumus lietās Daily Mail (3) un Cartesio (4), precizēt, ciktāl juridiskās adreses pārrobežas pārcelšana vispār ietilpst brīvības veikt uzņēmējdarbību piemērošanas jomā. Turklāt ir jānoskaidro, vai judikatūra, kas attiecas uz fizisku personu aplikšanu ar izceļošanas nodokli, proti, spriedumi lietā de Lasteyrie du Saillant (5) un lietā N (6), ir piemērojama sabiedrību juridiskās adreses pārcelšanai.
II – Atbilstošās tiesību normas
4. Šajā lietā atbilstošās Savienības tiesību normas ir noteikumi par brīvību veikt uzņēmējdarbību. Atbildot uz lūgumu sniegt prejudiciālu nolēmumu, ir jāņem vērā Līgumu noteikumi Amsterdamas līguma (7) redakcijā, it īpaši ir piemērojams EKL 43. pants, nevis LESD 49. pants, jo pamata lietā runa ir par 2004. gada nodokļu deklarācijas, kas attiecas uz 2000./2001. finanšu gadu, tiesiskumu. Turklāt nozīme ir arī Nīderlandes Likumam par uzņēmumu ienākuma nodokli un Likumam par ienākuma nodokli, kā arī Konvencijai par nodokļu dubultās uzlikšanas novēršanu.
A – Valsts tiesiskais regulējums
5. 1969. gada Wet op de vennootschapsbelasting
(1969. gada Likums par uzņēmumu ienākuma nodokli, turpmāk tekstā – “ Wet VPB ”) 2. panta 4. punktā tiek radīta fikcija attiecībā uz sabiedrības, kas dibināta saskaņā ar Nīderlandes tiesību aktiem, juridisko adresi: šī likuma mērķiem tā tiek uzskatīta par Nīderlandes rezidenti. Tādēļ sabiedrība, kas savu administrācijas faktisko atrašanās vietu pārceļ uz ārvalstīm, paliek neierobežota nodokļu maksātāja Nīderlandē.
6. Saskaņā ar Wet VPB 8. pantu 1964. gada Wet op de inkomstenbelasting (1964. gada Likums par ienākumu nodokli, turpmāk tekstā – “ Wet IB ”) 16. pants ir attiecīgi piemērojams uzņēmumu ienākuma nodokļa piemērošanai. Saskaņā ar šo 16. pantu no uzņēmējdarbības gūtie labumi tiek iekļauti tā kalendārā gada peļņā, kurā persona, kas veic uzņēmējdarbību, pārtrauc gūt ar nodokli apliekamu peļņu no uzņēmējdarbības Nīderlandē (tā sauktais galīgā norēķina nodoklis). Tiktāl šis brīdis darbojas kā fiktīvs brīdis, kurā tiek realizētas slēptās rezerves un uzņēmuma nemateriālā vērtība.
B – Starp Nīderlandi un Apvienoto Karalisti noslēgtā Konvencija par nodokļu dubultās uzlikšanas novēršanu
7. Saskaņā ar Nīderlandes Konstitūcijas 93. un 94. pantu Konvencija par nodokļu dubultās uzlikšanas un nodokļu nemaksāšanas novēršanu ienākuma un īpašuma nodokļa jomā, kas noslēgta starp Nīderlandes Karalisti un Lielbritānijas un Ziemeļīrijas Apvienoto Karalisti (turpmāk tekstā – “nodokļu konvencija”) (8), ir pārāka par valsts tiesību aktiem, kas tai ir pretrunā.
8. Saskaņā ar nodokļu konvencijas 4. panta 3. punktu sabiedrība ar divām juridiskajām adresēm, kā tas ir National Grid Indus
gadījumā, kuras reģistrācijas vieta ir Nīderlandē, bet administrācijas faktiskā atrašanās vieta – Apvienotajā Karalistē, tiek uzskatīta par rezidējošu tikai tajā līgumslēdzējā valstī, kurā faktiski atrodas tās administrācija. Saskaņā ar nodokļu konvencijas 7. panta 1. punktu šai valstij ir ekskluzīva kompetence aplikt ar nodokli sabiedrības peļņu, ja vien tā nav pierēķināma pastāvīgam uzņēmumam otrā līgumslēdzējā valstī. Saskaņā ar nodokļu konvencijas 13. panta 4. punktu šī nodokļa uzlikšanas kompetence attiecas arī uz (nerealizētu) kapitāla pieaugumu.
9. Saskaņā ar Hoge Raad der Nederlanden [Nīderlandes Augstākās tiesas] pastāvīgo judikatūru no nodokļu konvencijas piemērošanas izriet, ka sabiedrība, kas – kā National Grid Indus – savu administrācijas faktisko atrašanās vietu pārceļ uz Apvienoto Karalisti, pārtrauc gūt ar nodokli apliekamu sabiedrības peļņu no tās uzņēmuma Nīderlandē, tādēļ saskaņā ar Wet VPB 8. pantu, ko skata kopā ar Wet IB 16. pantu, pārcelšanās brīdī [sabiedrības rīcībā] esošās slēptās rezerves un nemateriālā vērtība ir apliekami ar galīgā norēķina nodokli.
III – Lietas faktiskie apstākļi un prejudiciālie jautājumi
10. National Grid Indus tika dibināta saskaņā ar Nīderlandes tiesību aktiem 1996. gada 10. jūnijā kā sabiedrība ar ierobežotu atbildību ar juridisko adresi Roterdamā. Tā pieder koncernam National Grid Transco Group, kura galvenā mātes sabiedrība reģistrēta Apvienotajā Karalistē un kurai Apvienotajā Karalistē un Amerikas Savienotajās Valstīs pieder tostarp elektrotīkli un gāzes tīkli. Dibināšanas dienā britu mātes sabiedrība sabiedrības kapitālā ieguldīja koncerna iekšienē pastāvošu aizdevuma prasījumu GBP 33 113 000 apmērā, pretī saņemot kapitāla daļas. Savukārt National Grid Indus
šī summa bija jāiegulda Pakistānas kopuzņēmumā elektroenerģijas projekta īstenošanai Pakistānā. Taču projekts netika realizēts, un no šī brīža National Grid Indus ierobežoja savu darbību tikai ar Anglijā reģistrētu koncerna sabiedrību finansēšanu.
11. 2000. gada 15. decembrī National Grid Indus
pārcēla savu administrācijas faktisko atrašanās vietu un visu savu uzņēmējdarbību uz Londonu. Tā slēdza savu biroju Roterdamā, Nīderlandes centrālā administrācija tika nomainīta pret trim Anglijas vadītājiem, Nīderlandes banku konti tika slēgti un atvērts jauns konts Anglijas bankā. Pamatojoties uz iesniedzējtiesas konstatētajiem faktiem, National Grid Indus turpina pastāvēt – gan atbilstoši Nīderlandes tiesībām sabiedrību jomā, gan Anglijas tiesībām sabiedrību jomā – kā sabiedrība, kas dibināta saskaņā ar Nīderlandes tiesību aktiem (9) . Anglijas nodokļu iestādes uzskata sabiedrību par rezidējošu Apvienotajā Karalistē kopš 2000. gada 15. decembra, bet saskaņā ar Nīderlandes nodokļu tiesībām runa ir par pastāvīgu uzņēmumu Apvienotajā Karalistē, kurš pieder Nīderlandes sabiedrībai.
12. Saskaņā ar iesniedzējtiesas konstatētajiem faktiem juridiskās adreses pārcelšanai bija racionāli iemesli. Pirmkārt, Lielbritānijas uzņēmumu ienākuma nodokļa likme, kas nākotnē būtu piemērojama attiecībā uz aizdevuma procentiem, kuri saņemti no National Grid Indus, būtu zemāka par nodokļu likmi, ar kuru apliktos procentus varētu atskaitīt koncernam piederošās parādnieku sabiedrības. Otrkārt, ar juridiskās adreses pārcelšanu beidzās valūtas risks attiecībā uz Nīderlandes guldeni vai EUR, jo nākotnē peļņa tiktu aprēķināta tikai Lielbritānijas mārciņās. Turklāt, ņemot vērā, ka projekts Pakistānā netika īstenots, nebija vairs neviena iemesla filiāles uzturēšanai Nīderlandē, lai varētu gūt labumu no Nīderlandes un Pakistānas nodokļu konvencijas.
13. Laikā, kad National Grid Indus bija reģistrēta Nīderlandē, tā, ņemot vērā kāpjošo Lielbritānijas mārciņas kursu attiecībā pret Nīderlandes guldeņiem, saistībā ar aizdevuma prasījumu GBP 33 113 000 apmērā guva nerealizētu valūtas peļņu NLG 22 128 160 (EUR 10 041 321) apmērā. Tomēr līdz izceļošanas brīdim tā savā nodokļu bilancē aizdevuma prasījumam drīkstēja piemērot vēsturisko kursu, tādēļ valūtas peļņa līdz tam brīdim netika aplikta ar nodokli.
14. Ņemot vērā, ka saskaņā ar nodokļu konvenciju uzņēmuma peļņa – ieskaitot nerealizētu kapitāla pieaugumu – nākotnē ar nodokli tiktu aplikta tikai Apvienotajā Karalistē, Nīderlandes nodokļu administrācija saskaņā ar Wet IB 16. pantu, ko skata kopā ar Wet VPB 8. pantu, pamatojoties uz National Grid Indus juridiskās adreses pārcelšanu, aplika nerealizēto valūtas peļņu ar galīgā norēķina nodokli. Noteiktā nodokļu summa ir maksājama kopš 2004. gada 27. aprīļa, bet sākot ar 2001. gada 1. aprīli – nākamo dienu pēc sabiedrības pēdējā saimnieciskā gada Nīderlandē – tika aprēķināti procenti.
15. Ņemot vērā, ka Gerehtshof Amsterdam, kam kā otrās instances tiesai jālemj par National Grid Indus celto prasību par šo nodokļu paziņojumu, radās šaubas par izceļošanas nodokļa saderīgumu ar brīvību veikt uzņēmējdarbību, tā apturēja tiesvedību un uzdeva Tiesai šādus prejudiciālus jautājumus:
1) Vai tad, ja dalībvalsts, saskaņā ar kuras tiesībām sabiedrība tika dibināta, saistībā ar tās faktiskās atrašanās vietas pārcelšanu no šīs dalībvalsts uz citu dalībvalsti sabiedrībai uzliek galīgā norēķina nodokli, atbilstoši pašreizējam Kopienu tiesību stāvoklim šī sabiedrība attiecībā pret šo dalībvalsti var atsaukties uz EKL 43. pantu (tagad – LESD 49. pantu)?
2) Ja atbilde ir apstiprinoša: vai tāds galīgā norēķina nodoklis kā izskatāmajā lietā, kas bez tiesībām atlikt maksājumu un bez iespējas ņemt vērā vēlākos vērtības samazinājumus tiek uzlikts sabiedrības aktīvu daļu, kuras tiek pārceltas no izcelsmes dalībvalsts uz uzņemošo dalībvalsti tādas, kādas tās bija juridiskās adreses pārcelšanas brīdī, vērtības pieaugumam, ir pretrunā EKL 43. pantam (tagad – LESD 49. pants) tiktāl, ciktāl to nevar pamatot ar nepieciešamību sadalīt nodokļu uzlikšanas pilnvaras starp dalībvalstīm?
3) Vai atbilde uz iepriekšējo jautājumu ir atkarīga arī no tā, ka attiecīgais galīgā norēķina nodoklis attiecas uz (valūtas) peļņu, kas ir radusies Nīderlandes nodokļu jurisdikcijā, kamēr uzņemošajā dalībvalstī šī peļņa saskaņā ar tur spēkā esošo nodokļu tiesisko regulējumu neparādās?
16. Tiesvedībā Tiesā ir piedalījušās National Grid Indus, Nīderlandes, Dānijas, Vācijas, Spānijas, Francijas, Itālijas, Portugāles, Somijas un Zviedrijas valdības, kā arī Apvienotās Karalistes valdība un Eiropas Komisija.
IV – Vērtējums
A – Par pirmo prejudiciālo jautājumu
17. Ar pirmo jautājumu iesniedzējtiesa būtībā vēlas noskaidrot, vai sabiedrība attiecībā pret dalībvalsti, saskaņā ar kuras tiesību aktiem tā ir dibināta, var atsaukties uz EKL 43. pantā (tagad – LESD 49. pants) garantēto brīvību veikt uzņēmējdarbību, ja šī dalībvalsts administrācijas faktiskās atrašanās vietas pārcelšanas uz citu dalībvalsti dēļ piemēro galīgā norēķina nodokli tādā veidā, ka līdz tam brīdim pastāvošais, bet vēl nerealizētais pārcelto aktīvu daļu vērtības pieaugums ir apliekams ar uzņēmumu ienākuma nodokli bez tiesībām atlikt maksājumu un bez iespējas ņemt vērā vēlākos vērtības samazinājumus.
18. Saskaņā ar pastāvīgo judikatūru Līguma noteikumi par brīvību veikt uzņēmējdarbību ir piemērojami arī izcelsmes dalībvalsts pasākumiem, kas ietekmē kāda no tās pilsoņiem vai saskaņā ar tās tiesību aktiem dibinātas sabiedrības uzņēmējdarbību citā dalībvalstī (10) .
19. Atsaucoties uz spriedumiem lietās Daily Mail (11) un Cartesio (12), valdības, kas piedalās tiesvedībā, tomēr apgalvo, ka sabiedrība, kas – kā National Grid Indus
– savu administrācijas faktisko atrašanās vietu vēlas pārcelt uz citu dalībvalsti, saglabājot savu statusu, proti, turpinot pastāvēt kā dibināšanas valsts sabiedrība, attiecībā pret dibināšanas valsti nevarot atsaukties uz brīvību veikt uzņēmējdarbību. Tas attiecoties arī uz atbilstoši nodokļu tiesībām saistībā ar juridiskās adreses pārcelšanu veiktajiem pasākumiem, piemēram, galīgā norēķina nodokli.
20. Patiešām, 1988. gada spriedumā lietā Daily Mail Tiesa nolēma, ka brīvība veikt uzņēmējdarbību sabiedrībai, kas dibināta saskaņā ar dalībvalsts tiesību aktiem un kuras juridiskā adrese ir šajā dalībvalstī, nepiešķir tiesības pārcelt vadības atrašanās vietu uz citu dalībvalsti (13) .
21. Sprieduma pamatojumā Tiesa precizēja, ka brīvība veikt uzņēmējdarbību sabiedrībām, kas dibinātas saskaņā ar valsts tiesībām, nepiešķir tiesības pārcelt savu vadības atrašanās vietu uz citu dalībvalsti, saglabājot savu sabiedrības statusu, uz ko attiecas tās dalībvalsts tiesības, saskaņā ar kuras tiesību aktiem tā tikusi dibināta (14) . Sabiedrības faktiski nepastāv ārpus to valsts tiesību sistēmas, saskaņā ar kurām tās ir dibinātas (15) . Dalībvalstu tiesību sistēmas būtiski atšķiras attiecībā uz nosacījumiem sabiedrības, kas dibināta saskaņā ar valsts tiesību normām, juridiskās vai faktiskās atrašanās vietas pārcelšanai uz citu dalībvalsti, kā arī iespējām un, attiecīgajā gadījumā, veidiem (16) . EEK līgumā šīs atšķirības tiek uzskatītas par problēmām, kas nevar tikt atrisinātas ar noteikumiem par brīvību veikt uzņēmējdarbību. Gluži pretēji, tās esot jārisina ar likumdošanu vai līguma slēgšanu, kas līdz šim vēl nav noticis (17) .
22. 2008. gada spriedumā lietā Cartesio Tiesa apstiprināja, ka jautājums, vai sabiedrība patiešām ir uzskatāma par dibināšanas dalībvalsts sabiedrību un tādēļ var baudīt brīvību veikt uzņēmējdarbību, var tikt atbildēts tikai saskaņā ar šīs valsts tiesību aktiem (18) .
23. Tādējādi dalībvalsts esot pilnvarota neļaut sabiedrībai, kas dibināta saskaņā ar tās tiesību aktiem, saglabāt šo statusu, ja šī sabiedrība ir iecerējusi reorganizēties, pārceļot savu juridisko adresi uz citu dalībvalsti (19), tādējādi laužot saikni, kas paredzēta dibināšanas dalībvalsts tiesībās (20) . Šajā nozīmē Tiesa uz konkrēto jautājumu atbildēja, ka brīvībai veikt uzņēmējdarbību nav pretrunā dalībvalsts tiesiskais regulējums, kurā sabiedrībai, kas dibināta saskaņā ar tās tiesību aktiem, aizliegts pārcelt savu juridisko adresi uz citu dalībvalsti, saglabājot savu sabiedrības statusu, uz ko attiecas tās dalībvalsts tiesības, saskaņā ar kuras tiesisko regulējumu tā tikusi dibināta.
24. Taču šajā gadījumā uz jautājumu, vai, neskatoties uz juridiskās adreses pārcelšanu no Nīderlandes, National Grid Indus arī turpmāk ir uzskatāma par sabiedrību, kas dibināta saskaņā ar Nīderlandes tiesību aktiem, neapšaubāmi ir jāatbild apstiprinoši. Kā izriet no iesniedzējtiesas lēmuma un kā uzsver arī National Grid Indus
un Komisija, Nīderlandes tiesību aktos – pretēji tam, kā tas ir Ungārijas sabiedrību tiesībās, kas bija lietas Cartesio
pamatā, – ir pieļauta sabiedrību izceļošana, saglabājot savu statusu.
25. Tātad runa ir par “pastāvošu” sabiedrību, kas izpilda visus dibināšanas valsts normatīvos priekšnosacījumus, lai arī turpmāk varētu tikt uzskatīta par sabiedrību, kas dibināta saskaņā ar šīs valsts tiesību aktiem. Tad kāpēc tā nevarētu attiecībā pret dibināšanas valsti atsaukties uz brīvību veikt uzņēmējdarbību?
26. Šajā ziņā valdības, kas piedalās tiesvedībā, atsaucas uz spriedumu lietā Daily Mail, saskaņā ar kuru brīvība veikt uzņēmējdarbību neietekmējot ne vien iespēju pārcelt juridisko adresi, saglabājot savu statusu, bet arī juridiskās adreses pārcelšanas kārtību. Pie šiem veidiem piederot arī izceļošanas valsts attiecīgie nodokļu tiesību noteikumi, jo lietas apstākļi, kas bija minētā sprieduma pamatā, skarot tieši nodokļu tiesību aspektus saistībā ar juridiskās adreses pārcelšanu.
27. Faktiski spriedumā lietā Daily Mail
runa bija par Lielbritānijas Likuma par ienākumu nodokli un uzņēmumu ienākuma nodokli noteikumu, saskaņā ar kuru sabiedrībai, kas vēlējās pārcelt savu nodokļu reģistrācijas vietu – definētu kā uzņēmuma vadības atrašanās vieta – uz ārvalstīm, saglabājot juridiskās personas statusu un sabiedrības, kas dibināta saskaņā ar Anglijas tiesību aktiem, statusu, bija jāsaņem Finanšu ministrijas atļauja (21) . Pārkāpuma gadījumā tika piemērota brīvības atņemšana vai naudas sods (22) . Uzņēmuma vadības atrašanās vietas un tātad nodokļu reģistrācijas vietas pārcelšana uz ārvalstīm būtu sniegusi sabiedrībai Daily Mail
priekšrocību – kas bija arī tās mērķis –, ka tai piederošo vērtspapīru, kurus tā drīzumā vēlējās pārdot, vērtības pieaugums Apvienotajā Karalistē vairs nevarētu tikt aplikts ar nodokli. Lielbritānijas Finanšu ministrija piedāvāja Daily Mail
pirms juridiskās adreses pārcelšanas ievērojamu daļu vērtspapīru pārdot, kā rezultātā Apvienotā Karaliste attiecīgo vērtības pieauguma daļu būtu varējusi aplikt ar nodokli. Tādēļ Daily Mail
lūdza konstatēt, ka, pamatojoties uz brīvību veikt uzņēmējdarbību, tai nav vajadzīga atļauja, lai pārceltu juridisko adresi (23) .
28. High Court
prejudiciālie jautājumi lietā Daily Mail
konkrēti attiecās uz nodokļu tiesību aspektiem saistībā ar juridiskās adreses pārcelšanu. Tā bija Tiesa, kas juridiskās adreses pārcelšanas problemātiku izvirzīja vispārīgā līmenī, interpretējot pirmo prejudiciālo jautājumu tādējādi, ka runa vispirms ir par to, vai brīvība veikt uzņēmējdarbību piešķir sabiedrībai tiesības pārcelt tās vadības atrašanās vietu uz citu dalībvalsti, ja sabiedrība ir dibināta saskaņā ar tās dalībvalsts tiesību aktiem, kurā ir tās juridiskā adrese. Ņemot vērā, ka Tiesa uz šo jautājumu atbildēja noliedzoši, tā vairs neuzskatīja par nepieciešamu īpaši pievērsties nodokļu tiesību aspektiem saistībā ar juridiskās adreses pārcelšanu.
29. Savukārt ģenerāladvokāts Darmons [ Darmon ] šīs lietas secinājumos (24) skaidri izcēla nodokļu tiesību aspektus un norādīja, ka būtu paradoksāli, ja valsts, kas, neprasot – lai gan tā to drīkstētu – izceļojošās sabiedrības likvidāciju, saskaņā ar Kopienu tiesībām attiecībā uz saviem nodokļu prasījumiem būtu nelabvēlīgākā stāvoklī, kaut gan tās tiesības sabiedrību jomā atbilst Kopienu tiesību mērķiem brīvības veikt uzņēmējdarbību jomā.
30. Tādējādi spriedumā lietā Daily Mail
tomēr ir sniegtas norādes attiecībā uz šajā lietā pasludinātā sprieduma interpretācijas veidu, uz kuru norāda valdības, kas piedalās šajā tiesvedībā. Manuprāt, spriedums lietā Daily Mail
ir jāinterpretē, ņemot vērā vēlāko Tiesas judikatūru, un, neskatoties uz lietas apstākļiem un atbildes uz High Court prejudiciālajiem jautājumiem plašo interpretāciju, tas nevar tikt saprasts tādējādi, ka brīvībai veikt uzņēmējdarbību pretrunā būtu jebkādi dibināšanas valsts likti šķēršļi attiecībā uz sabiedrību, kura vēlas izceļot.
31. Vispirms ir jāatsaucas uz spriedumiem lietās Centros (25), Überseering (26) un Inspire Art (27), no kuriem izriet, ka vienā dalībvalstī likumīgi nodibināta sabiedrība, kura visu savu uzņēmējdarbību vēlas pārcelt uz citu dalībvalsti, attiecībā pret uzņemošo dalībvalsti var atsaukties uz brīvību veikt uzņēmējdarbību. Tātad izceļošana kā tāda nav notikums, kas a priori neietilpst brīvības veikt uzņēmējdarbību piemērošanas jomā.
32. Attiecībā uz izceļošanas valsti Tiesa spriedumā lietā Cartesio tuvāk neapskatīja jautājumu, kādus konkrētus priekšnoteikumus vai sekas dalībvalsts drīkst noteikt, ja sabiedrība pārceļ savu juridisko adresi, saglabājot izcelsmes valsts sabiedrības statusu.
33. Tomēr no šī sprieduma – atšķirībā no pieņēmuma, ko varētu izdarīt sprieduma lietā Daily Mail
plaši interpretējamās rezolutīvās daļas dēļ, un pretēji ģenerāladvokāta Darmona šajā lietā pārstāvētajam viedoklim – izriet, ka brīvība veikt uzņēmējdarbību var būt piemērojama arī dibināšanas valstij, ja sabiedrība savu administrācijas faktisko atrašanās vietu vēlas pārcelt uz citu dalībvalsti.
34. Precīzāk, Tiesa spriedumā lietā Cartesio
precizēja, ka sabiedrība, kas nolemj pārcelt savu juridisko adresi uz citu dalībvalsti un līdz ar to – kļūt par uzņemošās valsts sabiedrību, attiecībā pret izceļošanas valsti var atsaukties uz brīvību veikt uzņēmējdarbību gadījumā, ja tā pieprasītu tās iepriekšēju darbības izbeigšanu un likvidēšanu (28) . Ja brīvība veikt uzņēmējdarbību ir piemērojama juridiskās adreses pārcelšanas gadījumā, nesaglabājot [sabiedrības] statusu, bet saglabājot tās nepārtrauktību, tad arī nodokļu aspekti saistībā ar juridiskās adreses pārcelšanu ir vērtējami ar brīvības veikt uzņēmējdarbību mērauklu.
35. Līdz ar to ir skaidrs, ka pārrobežu juridiskās adreses pārcelšana nav notikums, kas pats par sevi neietilpst brīvības veikt uzņēmējdarbību piemērošanas jomā. Gluži otrādi, saskaņā ar Savienības tiesībām izceļošanas valstij būtībā ir pienākums pieļaut sabiedrību, kas dibinātas saskaņā ar tās tiesību aktiem, izceļošanu. Tikai attiecībā uz lēmumu, vai tā pieļauj arī izcelsmes valsts statusa līdzņemšanu, tai ir brīva izvēle.
36. Ņemot vērā iepriekš minētos apsvērumus, dalībvalstij nevar tikt piešķirts pilnvarojums bez jebkādas saiknes ar brīvību veikt uzņēmējdarbību noteikt, kādas ir nodokļu tiesiskās sekas juridiskās adreses pārcelšanai, saglabājot [sabiedrības] statusu, kuru tā pati pieļauj. Tātad Eiropas Savienības tiesības neļauj dalībvalstij aizliegt izceļošanu kā tādu. Tas apstāklis vien, ka valsts tiesību akti pieļauj izceļošanu, saglabājot ne vien [sabiedrības] nepārtrauktību, bet arī statusu, un tātad paredz plašāku regulējumu, nekā to prasa Savienības tiesības, nav attaisnojums tam, ka tālākās sekas, kuras valsts tiesībās noteiktas izceļošanai, neietilpst brīvības veikt uzņēmējdarbību piemērošanas jomā. Ja nodokļu tiesiskās sekas izceļošanai, saglabājot vienīgi [sabiedrības] nepārtrauktību, ir vērtējamas, ņemot vērā brīvību veikt uzņēmējdarbību, tad tam ir jāattiecas arī uz izceļošanu, saglabājot [sabiedrības] statusu.
37. Tādēļ es iesaku uz pirmo prejudiciālo jautājumu atbildēt tādējādi, ka sabiedrība attiecībā pret dalībvalsti, saskaņā ar kuras tiesību aktiem tā ir dibināta, var atsaukties uz EKL 43. pantā (tagad – LESD 49. pants) garantēto brīvību veikt uzņēmējdarbību, ja šī dalībvalsts administrācijas faktiskās atrašanās vietas pārcelšanas uz citu dalībvalsti dēļ piemēro galīgā norēķina nodokli tādā nozīmē, ka līdz tam brīdim pastāvošais, bet vēl nerealizētais pārcelto aktīvu daļu vērtības pieaugums ir apliekams ar uzņēmumu ienākuma nodokli bez tiesībām atlikt maksājumu un bez iespējas ņemt vērā vēlāko vērtības samazinājumu.
B – Par otro un trešo prejudiciālo jautājumu
38. Ar savu otro un trešo jautājumu iesniedzējtiesa vēlas noskaidrot, vai EKL 43. pants (tagad – LESD 49. pants) aizliedz tādu galīgā norēķina nodokli vai arī tas var tikt attaisnots it īpaši ar vajadzību nodrošināt sabalansēta nodokļu suverenitātes sadalījumu starp dalībvalstīm, un vai apstāklis, ka šajā gadījumā runa ir par nerealizētu valūtas peļņu, kas uzņemošajā valstī vairs neparādās, ir būtisks šajā ziņā.
1) Par brīvības veikt uzņēmējdarbību ierobežojuma esamību
39. Iesniedzējtiesa uzskata, ka aplikšana ar galīgā norēķina nodokli ir brīvības veikt uzņēmējdarbību ierobežojums, un tādēļ tikai jautā, vai tas ir attaisnojams. Arī Komisija, kas šajā ziņā atsaucas uz spriedumu lietā de Lasteyrie du Saillant (29), tāpat kā National Grid Indus, kas papildus vēl atsaucas uz spriedumu lietā N (30), apstiprina ierobežojuma esamību.
40. Savukārt Vācijas, Francijas, Itālijas un Zviedrijas valdības, kā arī Apvienotās Karalistes valdība uzskata, ka šāds brīvības veikt uzņēmējdarbību ierobežojums nepastāv. Šajā ziņā daļēji tiek atkārtoti tikai argumenti, ar kuriem tika pamatots spriedums lietā Daily Mail
un kuri jau tika izvirzīti attiecībā uz jautājumu par brīvības veikt uzņēmējdarbību piemērošanas jomu. Taču minētās valdības daļēji arī apgalvo, ka tādas sabiedrības kā National Grid Indus
situācija nav salīdzināma ar tādas sabiedrības situāciju, kas savu atrašanās vietu pārceļ dibināšanas dalībvalsts teritorijā. Turklāt salīdzināmība tiek iztirzāta gan no diskriminācijas, gan arī no (citu) ierobežojumu viedokļa.
41. Attiecībā uz argumentiem par salīdzināmību es uzskatu, ka būtu pārmērīgi pārbaudīt, vai valsts nodokļu tiesību normas ir saderīgas ar brīvību veikt uzņēmējdarbību, ja tajās paredzēts atšķirīgs regulējums pārrobežu un iekšzemes situācijām, vienu un to pašu tiesību jautājumu vienreiz iztirzājot no diskriminācijas viedokļa un attiecīgā gadījumā vēlreiz – no (citu) ierobežojumu viedokļa. Gluži pretēji, ir vienoti jājautā, vai pārrobežu juridiskās adreses pārcelšanai, salīdzinot ar juridiskās adreses pārcelšanu iekšzemē, ir mazāk labvēlīgi nodokļu nosacījumi. Ja tas tā ir un tādēļ pārrobežu juridiskās adreses pārcelšana kļūst vismaz mazāk atraktīva nekā juridiskās adreses pārcelšana iekšzemē, tad brīvība veikt uzņēmējdarbību ir ierobežota (31) . Tomēr šis ierobežojums ir uzskatāms par attais nojamu un tādēļ pieļaujamu, ja vien situācijas nav objektīvi salīdzināmas vai atšķirīga attieksme ir attaisnota ar primāriem vispārējo interešu apsvērumiem (32) .
42. Šajā gadījumā Nīderlandē tiek piemērots galīgā norēķina nodoklis, ja sabiedrības vadības faktiskā atrašanās vieta tiek pārcelta uz citu dalībvalsti. Līdz tam brīdim iekšzemē eksistējošais, bet vēl nerealizētais uz ārvalstīm pārcelto aktīvo daļu vērtības pieaugums ir apliekams ar uzņēmumu ienākuma nodokli bez tiesībām atlikt maksājumu un bez iespējas ņemt vērā vēlāko vērtības samazinājumu. Turpretim galīgā norēķina nodoklis netiek piemērots, ja atrašanās vieta tiek pārcelta iekšzemē. Vērtības pieaugums tiek aplikts ar nodokli tikai tā realizācijas gadījumā, piemēram, ja attiecīgās aktīvu daļas tiek pārdotas. Šāda nevienlīdzīga attieksme neapšaubāmi ir pārrobežu juridiskās adreses pārcelšanas nelabvēlīga ietekmēšana, kas, raugoties no ekonomiskā viedokļa, var iegūt eksistenci apdraudošus apmērus. Tāds galīgā norēķina nodoklis kā izskatāmajā lietā savas atturošās ietekmes dēļ var traucēt īstenot Savienības tiesībās garantēto brīvību veikt uzņēmējdarbību un tātad ir brīvības veikt uzņēmējdarbību ierobežojums (33) .
2) Par ierobežojuma attaisnojumu
43. Iemesli, ar kuriem valdības šajā tiesvedībā pamato pārrobežu un iekšzemes juridiskās adreses pārcelšanas nesalīdzināmību, būtībā atbilst tiem argumentiem, kurus tās min saistībā ar primāriem vispārējo interešu apsvērumiem. Tā kā saskaņā ar judikatūru salīdzināmība ir pārbaudāma, ņemot vērā mērķi, kuru vēlas sasniegt ar strīdīgo valsts tiesību normu (34), turpmāk atbilstoši prejudiciālā jautājuma virzienam tikai pārbaudīšu, vai ar galīgā norēķina nodokli saistītais brīvības veikt uzņēmējdarbību ierobežojums ir attaisnojams ar vispārējām interesēm atbilstošu mērķi.
44. Lai brīvības veikt uzņēmējdarbību ierobežojums varētu būt attaisnots ar primāriem vispārējo interešu apsvērumiem, attiecīgajam pasākumam ir jābūt piemērotam vispārējām interesēm atbilstoša mērķa sasniegšanai, un tas nedrīkst pārsniegt to, kas nepieciešams šī mērķa sasniegšanai (35) .
45. Kā izriet no otrā prejudiciālā jautājuma, iesniedzējtiesa savus apsvērumus attiecībā uz konstatētā ierobežojuma iespējamo attaisnojumu balsta uz vajadzību sabalansēt nodokļu ieturēšanas kompetenču sadalījumu starp dalībvalstīm. Tātad vispirms ir pārbaudāms šis attaisnojuma pamats, pirms citu attaisnojuma pamatu, kurus minējušas valdības, kas piedalās tiesvedībā, analīzes.
a) Sabalansēts nodokļu ieturēšanas kompetenču sadalījums
46. No pastāvīgās judikatūras izriet, ka Savienības ietvaros pamatbrīvības izmantošanas ierobežojums var būt attaisnots, lai saglabātu sabalansētu nodokļu ieturēšanas kompetenču sadalījumu starp dalībvalstīm (36) . Tā kā Savienībā nav vienveidošanas vai saskaņošanas pasākumu, dalībvalstis saglabā kompetenci līgumu ceļā vai vienpusēji definēt kritērijus savu nodokļu ieturēšanas pilnvaru sadalei (37) . Šajā ziņā ir saprātīgi, ja dalībvalstis ņem vērā starptautisko praksi un konvenciju modeļus, ko ir izstrādājusi Ekonomiskās sadarbības un attīstības organizācija (ESAO) (38) .
i) Galīgā norēķina nodokļa mērķis un tā piemērotība šī mērķa sasniegšanai
47. Pēc iesniedzējtiesas uzskatiem, galīgā norēķina nodoklis ir balstīts uz starptautiski atzītu teritorialitātes principu (39) kontekstā ar laika elementu un būtībā ir vajadzīgs nodokļu ieturēšanas kompetenču sadalīšanai. Tam vajadzētu garantēt, ka visa peļņa, ko sabiedrība guvusi laika posmā, kurā tā bijusi nodokļu maksātāja Nīderlandē, tur arī tiek aplikta ar nodokli. Šī mērķa sasniegšanai jau pastāvošs, bet vēl nerealizēts vērtības pieaugums tiek uzskatīts par realizētu pārcelšanās brīdī. Turklāt šāds nodokļu summas aprēķins pēc ekonomiskās tirgus vērtības neattiecas tikai uz juridiskās adreses pārcelšanu, bet ir piemērojams arī tad, ja tikai atsevišķas īpašuma daļas tiek pārvietotas uz uzņēmumu ārvalstīs. Ņemot vērā, ka arī uzņemošā valsts, rodoties nodokļu maksāšanas pienākumam iekšzemē, uzņēmuma aktīvus un pasīvus parasti novērtē pēc to ekonomiskās tirgus vērtības (tā saucamais step up ), tiek novērsta nodokļu dubulta uzlikšana un uzņemošajā valstī tiek ņemts vērā vēlākais vērtības samazinājums. Šāda veida aplikšana ar nodokli ir atļauta saskaņā ar nodokļu konvenciju, kas atbilst EDSO paraugkonvencijai.
48. Kā izriet no Padomes 2008. gada 8. decembra rezolūcijas, kombinācija starp aplikšanu ar izceļošanas nodokli, kas piekrīt izceļošanas valstij, un step up, kas piekrīt uzņemošajai valstij, ir izplatīta iespēja, lai nodrošinātu slēpto rezervju (tikai) vienreizēju aplikšanu ar nodokli. Tādējādi ir acīmredzami, ka ne nodokļu konvencijā, ne EDSO paraugkonvencijā nav konkrēti regulēta pārrobežu juridiskās adreses pārcelšana. Tomēr iesniedzējtiesa atsaucās uz Hoge Raad der Nederlanden pastāvīgo judikatūru, saskaņā ar kuru nodokļu konvencijas piemērošanas rezultātā sabiedrība, kas dibināta saskaņā ar Nīderlandes tiesību aktiem un kas savu juridisko adresi pārceļ uz Apvienoto Karalisti, pārtrauc gūt Nīderlandē ar nodokli apliekamu peļņu no tās uzņēmuma. Pēc pārcelšanās tiesības aplikt ar nodokli sabiedrības peļņu, ieskaitot nerealizētu kapitāla pieaugumu, ir vienīgi Apvienotajai Karalistei. Lai šādā gadījumā Nīderlande nezaudētu tiesības aplikt ar nodokli iekšzemē radušos nerealizētu kapitāla pieaugumu, ir ieviests pārcelšanās nodoklis. Acīmredzot nodokļu konvencija Nīderlandē tiek saprasta tādējādi, ka Nīderlande zaudē tiesības nākotnē aplikt ar nodokli šīs slēptās rezerves. Tādējādi tās tiek uzskatītas par realizētām pārcelšanās brīdī un tiek pierēķinātas pēdējam iekšzemes nodokļu gadam.
49. Runājot par EDSO paraugkonvenciju, vismaz no paraugkonvencijas skaidrojumiem izriet, ka būtībā nav nepamatoti, ja īpašuma daļu pārvietošana no pastāvīga uzņēmuma iekšzemē uz galveno mītni vai uz pastāvīgu uzņēmumu ārvalstīs tiek pielīdzināta to atsavināšanai tādējādi, ka līdz šim radies nerealizēts vērtības pieaugums tiek aplikts ar nodokli iekšzemē (40) .
50. Turklāt ir jāatsaucas uz Direktīvu 2009/133 par uzņēmumu apvienošanu (41), saskaņā ar kuras 12. panta 1. punktu Eiropas uzņēmējsabiedrības vai Eiropas kooperatīvās sabiedrības juridiskās adreses pārcelšanas no vienas dalībvalsts uz citu dēļ nedrīkst uzlikt nodokli īpašuma daļu nerealizētam vērtības pieaugumam, kas paliek pierēķināms pastāvīgam uzņēmumam izceļošanas valstī un kas ir saistīts ar peļņas vai zaudējumu rašanos, ko ņem vērā, aprēķinot nodokļus. Kā norāda iesniedzējtiesa un dažas valdības, kas piedalās tiesvedībā, minētais liek izdarīt pretēju secinājumu, ka direktīva pieļauj īpašuma daļu, kas pārvietotas uz ārvalstīm, aplikšanu ar pārcelšanās nodokli. Uz jautājumu, ciktāl aplikšana ar pārcelšanās nodokli direktīvā norādītajos gadījumos patiešām ir pieļaujama, ir jāatbild, ņemot vērā primārās tiesības, un šajā gadījumā var tas palikt neatbildēts. Šajā ziņā direktīvas regulējumam ir nozīme tikai tiktāl, ciktāl tajā norādīts, ka Savienības likumdevējs nodokļu ieturēšanas kompetenču sadalījumu starp dalībvalstīm veic tādējādi, ka pieļauj nerealizētā vērtības pieauguma, kas radies izceļošanas valstī, aplikšanu ar nodokli šajā valstī.
51. Visbeidzot, ir jāatgādina, ka Tiesa spriedumā lietā N (42) atzina, ka attiecīgā fizisko personu aplikšana ar izceļošanas nodokli bija piemērota, lai panāktu nodokļu ieturēšanas kompetenču sadalījumu starp dalībvalstīm. Saskaņā ar toreizējiem noteikumiem nodoklis attiecībā uz nerealizētu vērtības pieaugumu saistībā ar būtisku dalību uzņēmumā tika noteikts pārcelšanās brīdī, atliekot maksājumu līdz šīs dalības pārdošanai. Apstāklim, ka šeit runa nav par fiziskām personām, bet ir par sabiedrībām un ka galīgā norēķina nodoklis ir maksājams uzreiz, nav nekādas nozīmes attiecībā uz jautājumu par piemērotību; tas kļūst nozīmīgs tikai saistībā ar jautājumu par nepieciešamību.
52. Tātad ir jākonstatē, ka galīgā norēķina nodoklis var nodrošināt sabalansētu nodokļu ieturēšanas kompetenču sadalījumu starp dalībvalstīm un ir piemērots, lai sasniegtu šo vispārējām interesēm atbilstošo mērķi.
ii) Nepieciešamība
53. Atliek pārbaudīt, vai tāds galīgā norēķina nodoklis kā izskatāmajā lietā pārsniedz to, kas nepieciešams ar to izvirzītā mērķa sasniegšanai.
54. Šeit nodokļu parāda apmēra noteikšana ir jānošķir no tā piedziņas.
– Galīgā norēķina nodokļa noteikšana
55. Galīgā norēķina nodokļa noteikšana pēdējā iekšzemes nodokļu gada nodokļu deklarācijā kā tāda nešķiet nesamērīga. Šim nolūkam izmantotā fikcija, saskaņā ar kuru nerealizēta peļņa ir uzskatāma par realizētu pārcelšanās brīdī, nodrošina laika ziņā diezgan tuvu nodokļu daļas, kas pienākas izceļošanas valstij, nošķiršanu no tās nodokļu daļas, kas pienākas uzņemošajai valstij, neradot nodokļu maksātājam pārmērīgus izdevumus vēlākai nodokļu noteikšanai (43) .
56. Šajā ziņā ir arī jāņem vērā, ka pārrobežu juridiskās adreses pārcelšana attiecībā uz nodokļa noteikšanu pārcelšanās brīdī nav salīdzināma ar juridiskās adreses pārcelšanu iekšzemē, jo pēdējā gadījumā attiecīgās dalībvalsts nodokļu jurisdikcija nemainīgi turpina pastāvēt, pieņemot, ka runa ir par vienotu nodokļu zonu. Ņemot vērā, ka šādā gadījumā nodokļu pilnvaru sadalīšana starp dažādām valstīm nav nepieciešama, pietiek nerealizētu vērtības pieaugumu aplikt ar nodokli tā faktiskās realizācijas brīdī.
– Nodokļu parāda piedziņa
57. Daudz grūtāk ir spriest, vai arī tūlītēja nodokļu parāda piedziņa atbilst samērīguma principam.
58. No sprieduma lietā N (44) izriet, ka izceļošanas nodokļa piemērošanu fiziskām personām, kurām pieder būtiska dalība sabiedrībā, var uzskatīt par samērīgu tikai tad, ja nodokļa parāds tiek atlikts līdz nerealizētā vērtības pieauguma faktiskai realizācijai, neprasot sniegt garantijas, un ja tiek ņemts vērā uzņemošajā dalībvalstī vēl vērā neņemtais vērtības samazinājums.
59. National Grid Indus
un Komisija uzskata, ka šī judikatūra būtībā ir piemērojama, piemērojot izceļošanas nodokli uzņēmumiem. Atsaucoties uz savu 2006. gada 19. decembra paziņojumu par aplikšanu ar nodokli izceļojot (45), Komisija tomēr piekrīt, ka dalībvalstis ir pilnvarotas izceļojušam uzņēmumam uzlikt noteiktus informēšanas pienākumus, piemēram, ik gadu deklarēt, ka uzņēmuma aktīvi vēl joprojām atrodas pastāvīgā uzņēmuma īpašumā, apvienojot to ar deklarāciju atsavināšanas dienā. Direktīva 77/799 (46) un Direktīva 76/308 (47) dodot dalībvalstu kompetentajām iestādēm iespēju veikt efektīvu nodokļu kontroli attiecībā uz izceļojošu uzņēmumu un attiecīgajā brīdī piedzīt nodokļa parādu.
60. Turpretim, pēc valdību, kas piedalās tiesvedībā, uzskatiem, sabiedrības juridiskās adreses pārcelšana uz ārvalstīm, ieskaitot uzņēmuma aktīvus, ir vērtējama citādi. Tās uzskata, ka tūlītēja nodokļa piedziņa attiecībā uz nerealizētu vērtības pieaugumu, kas radies iekšzemē, ir samērīga it īpaši tādēļ, ka attiecīgo īpašuma daļu likteņa sistemātiska izsekošana ir, ja ne neiespējama, tad vismaz saistīta ar ievērojamu, ekonomiski nepamatotu darba apjomu gan uzņēmumam, gan arī nodokļu administrācijai. Turklāt vēlākais vērtības samazinājums tiekot ņemts vērā uzņemošajā valstī, izmantojot step up .
61. Dānijas, Spānijas un Somijas valdības norāda, ka uzņēmuma aktīvi – citādāk, nekā tas ir saistībā ar fiziskajai personai piederošu būtisku dalību sabiedrībā, – daudzos gadījumos neesot paredzēti pārdošanai, gūstot peļņu, bet tiekot izmantoti ražošanas procesā. Raksturīgi esot, ka ar laiku tiem – it īpaši lietošanas vai novecošanas rezultātā, bet intelektuālā īpašuma gadījumā –, beidzoties aizsardzības termiņam, samazinās un tad pavisam zūd vērtība. Tātad neesot lietderīgi par pamatu ņemt vēlāku laika brīdi, kā, piemēram, atsavināšanas dienu.
62. Šajā ziņā Nīderlandes valdība norāda, ka pamatlīdzekļu vērtības pieauguma, kas radies izceļošanas valstī, realizācija daļēji notiek pakāpeni ski, ņemot vērā, ka šie pamatlīdzekļi uzņemošajā valstī ir pakļauti ikgadējai amortizācijai, pamatojoties uz sākuma bilancē norādīto tirgus vērtību. Apgrozāmo aktīvu kapitāla vērtības pieaugums parasti tiekot realizēts to pārdošanas brīdī, taču gada pārskati neļaujot skaidri konstatēt, kad pārcelšanās gadījumā pastāvošie krājumi patiešām ir pārdoti.
63. Pēc Nīderlandes, Vācijas un Spānijas valdību uzskatiem, ne Savienības, ne divpusējie savstarpējās palīdzības un palīdzības piespiedu izpildes jomā pastāvošie mehānismi negarantē pietiekamu iespēju regulāri kontrolēt uzņēmuma lielu īpašuma daļu skaitu vai arī pārbaudīt uzņēmuma sniegtās informācijas pareizību un īstajā brīdī iekasēt nodokli. Starp dalībvalstīm pastāvošais atšķirīgais tiesiskais regulējums par peļņas aprēķināšanu un gada pārskatu izveidi papildus apgrūtinot šādu sadarbību.
64. Itālijas valdība uzskata, ka Tiesas judikatūra attiecībā uz fizisko personu aplikšanu ar izceļošanas nodokli nav attiecināma uz uzņēmumu aplikšanu ar izceļošanas nodokli tādēļ, ka uz fiziskām personām un uzņēmumiem attiecas pamatos atšķirīgas nodokļu tiesību normas. Fizisko personu gadījumā ar nodokli būtībā tiekot aplikti tikai faktiskie ienākumi, bet uzņēmumu aplikšanas ar nodokli pamatā esot bilance, kurā uzrādīti gan aktīvu, gan pasīvu posteņi. Aktīvu daļas vērtības pieaugums būtībā konkrēti parādoties bilancē un tādēļ uzreiz varot tikt aplikts ar nodokli. Tikai izņēmuma gadījumos līdz nerealizētā vērtības pieauguma realizācijai varot tikt ņemta vērā aktīvu daļas sākotnējā vērtība. Šādā gadījumā pirmais priekšnosacījums esot uzņēmuma juridiskajai adresei palikt iekšzemē, kur šim uzņēmumam arī turpmāk ir piemērojams nodoklis.
65. Turklāt Somijas valdība norāda, ka juridiskās personas savā identitātē – atšķirībā no fiziskām personām – esot mazāk pastāvīgas. Apvienošanās, atdalīšanās, sabiedrības formas maiņas, meitas uzņēmumu dibināšanas rezultātā un pārnesot uzņēmējdarbības priekšmetu uz citu sabiedrību, varot būtiski tikt apgrūtināta pastāvīga izceļošanas valsts nodokļu kontrole.
66. Vispirms ir jākonstatē, ka valdību, kas piedalās tiesvedībā, argumentu, ar kuriem tās atsaucas uz izsekošanas grūtībām, pamatā ir tipizēts vērtējums, saskaņā ar kuru uzņēmumi, un it īpaši sabiedrības, parasti uzrāda ļoti sarežģītu finansiālo stāvokli. Tomēr šis gadījums parāda, ka arī uzņēmumos, neatkarīgi no tā, vai tos vada juridiska vai fiziska persona, ir iespējami gadījumi, kad finanšu stāvoklis, kas ir nozīmīgs nodokļu piemērošanai, drīzāk izrādās vienkāršs. Tāpat, pašsaprotami, var būt privātpersonas, kuru finanšu stāvoklis ir uzņēmumam līdzīgi sarežģīts valdību norādītajā nozīmē.
67. Ņemot vērā, ka pamata lietā runa, šķiet, ir tikai par aizdevuma prasījumu, kura liktenis varētu būt izsekojams salīdzinoši vienkārši, tad valdību, kas piedalās tiesvedībā, argumentiem par izsekošanas grūtībām šajā lietā nav nozīmes. Ar nodokļiem apliekamā īpašuma veids un apmērs pats par sevi nav iemesls, lai neņemtu vērā Tiesas spriedumā lietā N
atrasto risinājumu un tūlītēju nodokļa parāda piedziņu saistībā ar nerealizētu vērtības pieaugumu, kas uzskatīts par nesamērīgu.
68. Tā kā līdz zināmai robežai tomēr ir leģitīmi, ka likumdevējs veic tipizētu vērtējumu, un ņemot vērā, ka iesniedzējtiesa savu otro jautājumu formulēja vispārīgi, un tā kā nevar tikt izslēgts, ka pamata lietā tiesai ir jālemj arī par citu īpašuma daļu aplikšanu ar izceļošanas nodokli, es nevēlos minētos argumentus atstāt bez ievērības.
Īpašuma daļu neiespējama vai apgrūtināta izsekošana
69. Šķiet ticami, ka uzņēmuma finansiālais stāvoklis var izrādīties tik sarežģīts, ka precīza pārrobežu izsekošana visiem uzņēmuma pamatlīdzekļiem un apgrozāmiem līdzekļiem līdz tajos esošās nerealizētās vērtības pieauguma realizācijai ir gandrīz neiespējama vai saistīta ar nodokļu administrācijai neiespējamu darba apjomu, kas arī uzņēmumam būtu nozīmīgs apgrūtinājums.
70. Šādā situācijā arī Komisijas ieteiktā uzņēmuma pašizziņa nav vērā ņemama alternatīva, jo ne tikai šīs informācijas savākšana, bet arī tās pareizības pārbaude var pārsniegt saprātīgās robežas. Kaut gan jau esošie saskaņošanas pasākumi sabiedrību grāmatvedības (48) jomā, kā arī Direktīva 77/799 (49) un Direktīva 76/308 (50) sniedz zināmus atvieglojumus, tomēr tajās netiek atrisināta pati problēma.
71. Ja atbilstīgā veidā nav izsekojams, kad nerealizēts vērtības pieaugums faktiski tiek realizēts un vai starplaikā ir radies nozīmīgs vērtības samazinājums, tad nodokļa maksājuma atlikšana neatkarīgi no step up
nav ne mazāk ierobežojošs, ne piemērots pasākums, lai nodrošinātu nodokļa, kas pienākas izceļošanas valstij, iekasējamību. Tomēr trūkst pieturas punkta, lai noteiktu, līdz kuram brīdim nodokļa maksājuma atlikšana būtu jāņem vērā. Tātad tūlītēja nodokļa piedziņa būtu uzskatāma par samērīgu un attiecībā uz brīvību veikt uzņēmējdarbību – par pieļaujamu.
Īpašuma daļu izsekošana bez grūtībām
72. Ja uzņēmuma kapitāla veida un apmēra pārrobežu izsekošana līdz tā nerealizētā vērtības pieauguma realizācijai ir salīdzinoši vienkārša, tad ir nesamērīgi maksājamo nodokli iekasēt uzreiz. Uzņēmums, kas savu juridisko adresi un visu savu saimniecisko darbību pārceļ uz ārvalstīm, ir tāpat kā iekšzemē paliekošs uzņēmums ieinteresēts maksāt par nerealizētu vērtības pieaugumu nodokļus tikai tad, kad šis pieaugums faktiski ir realizēts. Turklāt izceļošanas valsts intereses iekasēt nodokli netiktu pārmērīgi ietekmētas, ja tā arī izceļojoša uzņēmuma gadījumā nodokļu piedziņu atliktu līdz faktiskai – tai vienkārši konstatējamai – nerealizētā vērtības pieauguma realizācijai.
73. Lai arī varētu būt, ka parasti pārrobežu sprieduma izpilde ir vairāk apgrūtināta nekā nodokļa piespiedu iekasēšana iekšzemē, Vācijas, Spānijas un Francijas valdības šajā ziņā atsaucas uz spriedumu lietā Truck Center (51), ar kuru Tiesa, ņemot vērā nodokļa piespiedu iekasēšanas iespēju, attiecībā uz nodokļu maksātājiem nerezidentiem pieļāva citādākas nekā attiecībā uz nodokļu maksātājiem rezidentiem nodokļa iekasēšanas kārtības lietošanu, proti, nodokļa ieturēšanu ienākumu gūšanas vietā.
74. Tomēr šajā gadījumā runa nav tikai par nodokļa iekasēšanas kārtību, bet arī par jautājumu, vai netiek pārsniegts nepieciešamais, ja izceļojošām sabiedrībām vienīgi tās pārcelšanās uz citu dalībvalsti dēļ uzreiz un neatgriezeniski ir jāmaksā nodokļi par viegli pārskatāmu īpašuma daļu nerealizētu vērtības pieaugumu, kamēr iekšzemē paliekošām sabiedrībām attiecīgie nodokļi ir jāmaksā krietni vēlāk vai nav jāmaksā nemaz. Šajā ziņā ir jāņem vērā, ka izceļojoša sabiedrība, kas saglabā savu statusu, ir sabiedrība, kas dibināta saskaņā ar attiecīgās valsts tiesību aktiem, un tādēļ ir iespējamas sankcijas uzņēmumu reģistrā, ja šī sabiedrība nepildītu savus nodokļu maksātājas pienākumus. Turklāt nepieciešamības gadījumā izceļošanas valsts var izmantot Direktīvā 76/308 (52) norādītos mehānismus.
75. Itālijas valdības norādītās īpatnības saistībā ar uzņēmumu aplikšanu ar nodokļiem neļauj izdarīt citādus secinājumus. Pat tad, ja slēpto rezervju izveidošana būtu uzskatāma par izņēmuma gadījumu, situācija ir tāda, ka uzņēmumi, kas savu juridisko adresi pārceļ iekšzemē, gūst labumu no šī izņēmuma, kamēr izceļojošiem uzņēmumiem šāda iespēja tiek liegta. Šīm īpatnībām nav nozīmes attiecībā uz jautājumu, vai šī nevienlīdzīgā attieksme ir samērīga un vai nodokļa atlikšana ir uzskatāma par mazāk ierobežojošu līdzekli. Arī Somijas valdības norādītajam argumentam par uzņēmumu biežāku identitātes maiņu nevar tikt piešķirta tik būtiska nozīme, lai tūlītēja pārcelšanās nodokļa piedziņa būtu uzskatāma par samērīgu. Ja īpašuma daļu izsekošana pati par sevi nav sarežģīta, tad tā nedrīkstētu būt arī sarežģītāka Somijas valdības norādītajos gadījumos.
Vēlākā vērtības samazinājuma ņemšana vērā
76. Tiktāl, ciktāl nodokļa maksājums ir atliekams, rodas jautājums, kā ir ņemams vērā iespējamais pēc pārcelšanās radies vērtības samazinājums. Spriedumā lietā N (53) tiesa attiecībā uz fizisko personu, kurām pieder būtiska dalība sabiedrībā, aplikšanu ar izceļošanas nodokli nosprieda, ka šāds vērtības samazinājums ir ņemams vērā pilnībā, ja vien tas jau nav ņemts vērā uzņemošajā valstī. Attiecībā uz uzņēmumu izceļošanu tomēr ir nepieciešama atšķirīga pieeja.
77. Ja uzņemošā valsts paredz step up
un tātad īpašuma daļas sākuma bilancē ar to novērtē tirgus vērtību, tad ir jāvadās pēc tā, ka tiks ņemts vērā arī vēlākais vērtības samazinājums. Iestājoties realizācijas gadījumam, piemēram, atsavinot [īpašuma daļas], izceļošanas valsts varētu pilnā apmērā iekasēt nodokļu summu, kas konstatēta pārcelšanās brīdī.
78. Ja uzņemošā valsts vēlāko vērtības samazinājumu tomēr neņem vērā, tad tas obligāti nenozīmē, ka izceļošanas valstij tas būtu jāņem vērā pilnā apmērā. Tas, kurai no abām valstīm ir jāņem vērā vērtības samazinājums, tomēr ir sabalansēta nodokļu ieturēšanas kompetenču sadalījuma pamatjautājums, par kura tiesisko regulējumu trūkstošo saskaņošanas pasākumu Savienībā dēļ tās būtībā joprojām ir atbildīgas. No teritorialitātes principa būtībā izriet, ka uzņemošās valsts uzdevums ir ņemt vērā samazinājumu, kas radies tās nodokļu jurisdikcijas laikā. Uz jautājumu, vai aplikšana ar pārcelšanās nodokli ir nesamērīga tādēļ, ka izceļošanas valsts neņem vērā vēlāko vērtības samazinājumu, nevar atbildēt vispārīgi.
Valūtas peļņa, kas uzņemošajā valstī vairs neparādās
79. Konkrēti attiecībā uz valūtas peļņu, par kuru ir runa pamata lietā, iesniedzējtiesa uzskata, ka tā ar National Grid Indus
pārcelšanos uz Apvienoto Karalisti ir kļuvusi galīga. Tā kā no šī brīža sabiedrības peļņa tiek aprēķināta tikai britu mārciņās, vēlāk vairs nevar rasties vērtības samazinājums.
80. Nīderlandes, Vācijas un Portugāles valdības uzskata, ka šādā gadījumā nodokļa tūlītēja piedziņa a fortiori
ir pamatota, bet, pēc Komisijas uzskatiem, nerealizētā valūtas peļņa ar nodokli drīkst tikt aplikta tikai aizdevuma prasījuma dzēšanas brīdī.
81. Turpretim National Grid Indus
uzskata, ka nerealizētā valūtas peļņa ir zudusi juridiskās adreses pārcelšanas brīdī. Runa esot par fiktīvu peļņu, kas nekad neesot eksistējusi ekonomiski, bet tikai nodokļu vajadzībām. Tā kā tās nodokļu peļņa Apvienotajā Karalistē tagad tiekot aprēķināta vairs tikai britu mārciņās, nerealizētā peļņa pārcelšanās rezultātā neesot realizējusies, bet, gluži pretēji, esot pilnīgi zudusi.
82. Savienības tiesībās man nav zināms neviens apstiprinājums tam, ka dalībvalstīm nebūtu tiesību aplikt ar nodokli nerealizētu valūtas peļņu, kas ir radusies laika posmā, kad uzņēmums bija aktīvs to teritorijā. Kā Tiesa nosprieda spriedumā lietā Deutsche Schell (54) : ņemot vērā, ka dalībvalstīm varētu būt pienākums ņemt vērā valūtas zaudējumus, tad nodokļu simetrijas dēļ jāpastāv arī iespējai aplikt ar nodokli valūtas peļņu pat tādā gadījumā, ja runa ir par nerealizētu valūtas peļņu. Kā norādīja Vācijas valdība, pat nerealizēta valūtas peļņa ir īsta ekonomiska vērtība, jo tā vairo uzņēmuma kredītspēju. Turklāt pastāvētu risks, ka bez iespējas aplikt ar nodokli nerealizētu valūtas peļņu šī peļņa, neskatoties uz tās faktisko realizāciju, vēlāk vispār netiktu aplikta ar nodokli, proti, ja tā, kā tas ir šajā gadījumā, uzņemošajā valstī vispār vairs neparādītos.
83. Ja uzņēmums izceļo uz citu dalībvalsti, kurā valūtas peļņa vairs neparādās, nevar uzskatīt, ka peļņa tiek realizēta. Tik ilgi, kamēr aizdevums vēl nav atmaksāts, uzņēmuma rīcībā, tāpat kā tas ir iekšzemē palikuša uzņēmuma gadījumā, nav naudas līdzekļu no aizdevuma, lai samaksātu nodokļu parādu.
84. Valūtas peļņa nezūd arī pārcelšanās brīdī. Ja aizdevums tiktu atmaksāts pēc pārcelšanās, tad izceļojušā uzņēmuma tāpat kā iekšzemē palikušā uzņēmuma rīcībā būtu naudas līdzekļi, lai samaksātu nodokļa parādu. Izceļošanas valsts tiesības iekasēt nodokli nevar pazust tādēļ, ka valūtas peļņa uzņemošajā valstī vairs neparādās.
85. Tomēr nav skaidrs, vai šāda valūtas peļņa patiešām kļūst galīga pārcelšanās brīdī un vai tomēr vērā nav ņemama aizdevuma valūtas un izcelsmes valsts valūtas kursa attīstība līdz aizdevuma atmaksāšanas brīdim tiktāl, ciktāl vēlāk ir iespējami valūtas zaudējumi.
86. Šajā ziņā vispirms ir jākonstatē, ka jau no lietas būtības izriet, ka vēlākie valūtas zaudējumi var tikt ņemti vērā tikai izceļošanas valstī. Uzņemošajā valstī tie nemaz neparādās, tāpat kā tur neparādījās agrākā valūtas peļņa.
87. Tādā gadījumā kā šajā lietā, kurā aizdevuma prasības liktenis līdz tā atmaksāšanas brīdim vai citam realizācijas gadījumam ir salīdzinoši viegli izsekojams, tiktu pārsniegts tas, kas nepieciešams sabalansēta nodokļu ieturēšanas kompetenču sadalījuma saglabāšanai, ja izceļošanas valsts neņemtu vērā vēlāko valūtas kursa samazinājumu un tātad izceļojošos uzņēmumus apliktu ar augstāku nodokli nekā iekšzemē paliekošos. Saskaņā ar teritorialitātes principu nodokļu jurisdikcija saistībā ar aizdevuma prasījumu līdz brīdim, kurā rodas valūtas zaudējumi, būtībā ir uzņemošajai valstij. Tā kā valūtas kursa svārstības tur neparādās ne kā peļņa, ne kā zaudējums, bet izceļošanas valsts iekšzemes gadījumā valūtas kursa svārstības ņem vērā līdz nerealizētās valūtas peļņas faktiskai realizācijai, tad arī pēc uzņēmuma pārcelšanās šādi valūtas zaudējumi ir jāņem vērā izceļošanas valstij, ja tā aplika ar nodokli agrāko valūtas peļņu no tā paša aizdevuma prasījuma. Zaudējumu dubultas vērā ņemšanas risks šādā gadījumā nepastāv; gluži otrādi, pārrobežu gadījumā valūtas zaudējumi parasti vispār netiek ņemti vērā.
88. Līdz ar to izrādās, ka nerealizētas peļņas no prasījuma ārvalstu valūtā, kura uzņemošajā valstī vairs neparādās, aplikšana ar nodokli juridiskās adreses pārcelšanas gadījumā var tikt uzskatīta par samērīgu tikai tad, ja nodokļu parāda piedziņa tiek atlikta līdz brīdim, kurā šāda peļņa iekšzemē paliekoša uzņēmuma gadījumā būtu jāapliek ar nodokli, un ja vērā tiek ņemti valūtas zaudējumi, kas līdz šim brīdim iestājušies.
iii) Starpsecinājumi
89. Tāds galīgā norēķina nodoklis kā izskatāmajā lietā ir pamatots ar sabalansēta nodokļu ieturēšanas kompetenču sadalījuma starp dalībvalstīm nepieciešamību, ja izceļojušā uzņēmuma īpašuma daļas to veida un/vai apmēra dēļ līdz nerealizētā vērtības pieauguma, kas radies iekšzemē, faktiskās realizācijas brīdim nevar tikt saprātīgi izsekotas. Ja to izsekošana ir iespējama salīdzinoši vienkārši, tad galīgā norēķina nodokļa piedziņa pirms nerealizētā vērtības pieauguma realizācijas ir nesamērīga. Uz jautājumu, vai šādā gadījumā vēlāk radies vērtības samazinājums ir ņemams vērā, var atbildēt, ņemot vērā attiecīgos lietas apstākļus.
90. Ja uzņēmuma kapitāls galvenokārt sastāv no prasījuma ārvalstu valūtā un ja iekšzemē radusies nerealizēta valūtas peļņa uzņemošajā valstī neparādās, tad galīgā norēķina nodoklis ir atliekams līdz brīdim, kad šāda veida peļņa iekšzemē palikuša uzņēmuma gadījumā būtu apliekama ar nodokli, ņemot vērā līdz tam brīdim radušos valūtas zaudējumus.
b) Nodokļu sistēmas saskaņotība
91. Turklāt Vācijas un Itālijas valdības apgalvo, ka nodokļa piemērošana juridiskās adreses pārcelšanas gadījumā ir pamatojama ar nepieciešamību saglabāt valsts nodokļu sistēmas saskaņotību.
92. Pēc Vācijas valdības uzskatiem, pastāv tieša saikne starp priekšrocību, ka slēptās rezerves ar nodokli netiek apliktas uzņēmuma gada pārskata iesniegšanas dienā, un trūkumu, ka tās tiek atklātas un apliktas ar nodokli pārcelšanās brīdī. Tās esot vienas medaļas divas puses. Nīderlandes tiesību akti atspoguļojot simetrisku loģiku sprieduma lietā Wannsee (55) nozīmē, jo galīgā norēķina nodoklis esot loģiska atbilde uz iepriekšēju nerealizētā vērtības pieauguma neaplikšanu ar nodokli.
93. Itālijas valdība turpretim saskata tiešu saikni starp galīgā norēķina nodokli un nodokļa atlaidēm, kuras uzņēmums esot drīkstējis izmantot līdz pārcelšanās brīdim, it īpaši norakstot īpašuma iepirkuma vērtību. Piemērojot galīgā norēķina nodokli, tiekot izlīdzināts tikai tas nodokļu ieņēmumu samazinājums, kas valstij radies iepriekš, piešķirot nodokļu priekšrocības. Pārcelšanās esot pēdējais iespējamais brīdis to izlīdzināšanai.
94. Tiesa pastāvīgajā judikatūrā (56) ir atzinusi nepieciešamību saglabāt valsts nodokļu sistēmas saskaņotību par primāru vispārējo interešu iemeslu, kaut arī, kā redzams, tā tikai divos gadījumos to faktiski ir apstiprinājusi (57) .
95. Saskaņā ar līdzšinējo judikatūru šādā veidā pamatotam argumentam var piekrist tikai tad, ja starp attiecīgo nodokļa priekšrocību un šīs priekšrocības kompensāciju, iekasējot noteiktus nodokļu maksājumus, pastāv tieša saikne, lai gan šīs saiknes tiešais raksturs ir jānovērtē, ņemot vērā attiecīgā tiesiskā regulējuma mērķi (58) .
96. Spriedumā lietā Wannsee (59) Tiesa apstiprināja tiešu, personisku un objektīvu saikni starp uzņēmumam vispirms piešķirto iespēju no nodokļiem atskaitīt pastāvīga ārvalstu uzņēmuma zaudējumus, un šo zaudējumu vēlāku iekļaušanu [ar nodokli apliekamajā ienākumā], ja pastāvīgais ārvalstu uzņēmums atkal gūst peļņu.
97. Šķiet, ka šāda veida saskaņotība ir arī šeit apskatāmā Nīderlandes nodokļu noteikuma pamatā. Kā izriet no lūgumā sniegt prejudiciālu nolēmumu atspoguļotajiem tiesību aktiem, Nīderlandes likumdevējs ir vēlējies ņemt vērā komerciālo praksi, saskaņā ar kuru – tā kā runa ir par joprojām pastāvošu uzņēmumu (“going concern”) –, aprēķinot ikgadējo peļņu, ir ņemama vērā arī tās ietekme uz turpmākajiem gadiem. Noteikta peļņa tātad ir pārnesama uz nākotni. Saistībā ar nodokļiem tas tiek akceptēts, pastāvot iespējai piemērot nodokli vēlāk. Šādas slēptās rezerves var rasties, pieaugot vērtībai, kura vispirms netika atklāta, jo īpašuma daļa nodokļu bilancē tika iegrāmatota atbilstoši tās grāmatvedības vērtībai vai arī tika pieļauta amortizācija, kas pārsniedz īpašuma daļas patieso vērtības samazinājumu. Abos gadījumos pastāv attiecīgās valsts leģitīma interese slēptās rezerves aplikt ar nodokli vēlāk.
98. Atšķirībā no Francijas pārcelšanās nodokļa, kuru Tiesa aplūkoja lietā de Lasteyrie du Saillant (60) un attiecībā uz kuru tā noliedza, ka nodokļu sistēmas saskaņotība ir pamatojuma iemesls, Nīderlandes galīgā norēķina nodoklis tātad kalpo mērķim vispārēji nodrošināt nodokļa piemērošanu vērtības pieaugumam, kas radies laikā, kad uzņēmums bija reģistrēts Nīderlandē, ja ar nodokli apliekams uzņēmums savu juridisko adresi pārceļ uz ārvalstīm.
99. Ja nerealizētu peļņu, kas National Grid Indus radusies laikā, kad tā bija reģistrēta Nīderlandes teritorijā, tā nevarētu aplikt ar nodokli pārcelšanās dēļ, tad saskaņota aplikšana ar nodokli vairs nebūtu iespējama. Šajā ziņā nodokļu saskaņotības mērķis atbilst sabalansētas nodokļu suverenitātes sadalījuma mērķim (61) .
100. Tātad galīgā norēķina nodoklis ir arī piemērots, lai nodrošinātu Nīderlandes nodokļu tiesību saskaņotību. Attiecībā uz jautājumu par nepieciešamību ir ņemams vērā teiktais par nodokļu suverenitātes sadalījumu.
c) Izvairīšanās no nodokļu maksāšanas novēršana
101. Vairākas valdības, kas piedalās tiesvedībā, minēja izvairīšanos no nodokļu maksāšanas kā vēl vienu primāru vispārējo interešu iemeslu, kas varētu pamatot brīvības veikt uzņēmējdarbību ierobežojumu, kurš izriet no Nīderlandes galīgā norēķina nodokļa.
102. Izvairīšanās no nodokļu maksāšanas novēršana kā patstāvīgs pamatojums ir iespējams tikai tad, ja konkrētais ierobežojuma mērķis ir radīt šķēršļus darbībām, ko raksturo pilnīgi fiktīvu mehānismu, kuriem nav nekāda sakara ar saimniecisku realitāti, izveide, lai izvairītos no nodokļiem, kas parasti jāmaksā par peļņu, kura gūta no valsts teritorijā veiktas darbības (62) .
103. Šajā ziņā jāpaskaidro, ka juridiskas personas pārrobežu juridiskās adreses pārcelšana pati par sevi nevar tikt uzskatīta par izvairīšanos no nodokļu maksāšanas (63), pat ja šīs pārcelšanas pamatā būtu ar nodokļiem saistīti iemesli. Tas, ka uzņēmumi mēģina gūt labumu no atšķirībām starp valstu nodokļu sistēmām, ir likumīgs un nenovēršams ekonomiskās darbības veids iekšējā tirgū, kurā nepastāv saskaņota uzņēmumu ienākumu aplikšana ar nodokļiem (64) . Līdz ar to saskaņā ar Tiesas pastāvīgo judikatūru nepieciešamība novērst nodokļu ieņēmumu samazināšanos nav uzskatāma par primāru vispārējo interešu iemeslu (65) . Tāpat kā filiāles izveidošana citā dalībvalstī, arī sabiedrības juridiskās adreses pārcelšana pati par sevi nevar pamatot vispārēju prezumpciju par izvairīšanos no nodokļu maksāšanas.
104. No iesniedzējtiesas lēmuma neizriet, ka Nīderlandes galīgā norēķina nodoklis ir speciāli vērsts pret fiktīvu mehānismu izveidi iepriekš minētajā nozīmē. Gluži pretēji, šķiet, ka galīgā norēķina nodoklis tiek piemērots visos pārrobežu juridiskās adreses pārcelšanas gadījumos. Attiecībā uz National Grind Indus
iesniedzējtiesa pat konkrēti norāda, ka juridiskā adrese tika pārcelta racionālu iemeslu dēļ (66) . Turklāt Nīderlandes valdība savos rakstveida apsvērumos skaidro, ka tā neatsaucas uz izvairīšanās no nodokļu maksāšanas novēršanu kā pamatojuma iemeslu, lai pamatotu galīgā norēķina nodokli.
105. Tātad tāda tiesību norma kā izskatāmajā lietā nevar tikt pamatota ar izvairīšanās no nodokļu maksāšanas novēršanu. Gadījumā, ja galīgā norēķina nodoklim būtu bijis jākalpo arī izvairīšanās no nodokļu maksāšanas novēršanai, speciāli nevēršoties pret fiktīvu mehānismu izveidi, šis aspekts pietiekami ir ņemts vērā, apskatot sabalansēta nodokļu suverenitātes sadalījuma nepieciešamību kā pamatojuma iemeslu (67) .
d) Citi pamatojuma iemesli
106. Valdības, kas piedalās tiesvedībā, papildus jau iztirzātajiem pamatojuma iemesliem norādīja vēl citus pamatojuma iemeslus, proti, izvairīšanos no dubultas zaudējumu ņemšanas vērā, efektīvu nodokļu kontroli un efektīvu nodokļu piedziņu. Ņemot vērā iepriekš minētos apsvērumus attiecībā uz sabalansēta nodokļu suverenitātes sadalījuma nepieciešamību un valsts nodokļu sistēmas saskaņotību, šie pamatojuma iemesli vairs nav jāpārbauda.
3) Secinājums par otro un trešo prejudiciālo jautājumu
107. Tādēļ es iesaku uz otro un trešo prejudiciālo jautājumu atbildēt tādējādi, ka tāds galīgā norēķina nodoklis kā izskatāmajā lietā ir pamatojams ar sabalansēta nodokļu suverenitātes sadalījuma nepieciešamību starp dalībvalstīm, kā arī valsts nodokļu sistēmas saskaņotības saglabāšanu, ja izceļojušā uzņēmuma īpašuma daļas to veida un/vai apmēra dēļ līdz iekšzemē gūtā nerealizētā vērtības pieauguma faktiskās realizācijas brīdim nevar tikt saprātīgi izsekotas. Ja to izsekošana ir iespējama salīdzinoši vienkārši, tad galīgā norēķina nodokļa piedziņa pirms nerealizētā vērtības pieauguma realizācijas ir nesamērīga. Uz jautājumu, vai šādā gadījumā vēlākie vērtības zaudējumi ir ņemami vērā, var atbildēt, ņemot vērā attiecīgos lietas apstākļus. Ja uzņēmuma kapitālu galvenokārt veido prasījums ārvalstu valūtā un ja iekšzemē radusies nerealizētā valūtas peļņa uzņemošajā valstī neparādās, tad galīgā norēķina nodoklis ir atliekams līdz brīdim, kad šāda veida peļņa iekšzemē palikuša uzņēmuma gadījumā būtu apliekama ar nodokli, ņemot vērā līdz tam brīdim radušos valūtas zaudējumus.
V – Secinājumi
108. Ņemot vērā iepriekš minētos apsvērumus, iesaku Tiesai uz Gerechtshof Amsterdam
prejudiciālajiem jautājumiem atbildēt šādi:
1) sabiedrība attiecībā pret dalībvalsti, saskaņā ar kuras tiesību aktiem tā ir dibināta, var atsaukties uz EKL 43. pantā (tagad – LESD 49. pants) garantēto brīvību veikt uzņēmējdarbību, ja šī dalībvalsts administrācijas faktiskās atrašanās vietas pārcelšanas uz citu dalībvalsti dēļ piemēro galīgā norēķina nodokli tādā veidā, ka līdz tam brīdim pastāvošais, bet vēl nerealizētais pārcelto aktīvu daļu vērtības pieaugums ir apliekams ar uzņēmumu ienākuma nodokli bez tiesībām atlikt maksājumu un bez iespējas ņemt vērā vēlāko samazinājumu;
2) šāds galīgā norēķina nodoklis ir pamatojams ar sabalansēta nodokļu suverenitātes sadalījuma nepieciešamību starp dalībvalstīm, kā arī ar valsts nodokļu sistēmas saskaņotības saglabāšanu, ja izceļojušā uzņēmuma īpašuma daļas to veida un/vai apmēra dēļ līdz iekšzemē gūtā nerealizētā vērtības pieauguma faktiskās realizācijas brīdim nevar tikt saprātīgi izsekotas. Ja to izsekošana ir iespējama salīdzinoši vienkārši, tad galīgā norēķina nodokļa piedziņa pirms nerealizētā vērtības pieauguma realizācijas ir nesamērīga. Uz jautājumu, vai šādā gadījumā vēlāk radies vērtības samazinājums ir ņemams vērā, var atbildēt, ņemot vērā attiecīgos lietas apstākļus;
3) ja uzņēmuma kapitālu galvenokārt veido prasījums ārvalstu valūtā un ja iekšzemē radusies nerealizētā valūtas peļņa uzņemošajā valstī neparādās, tad galīgā norēķina nodoklis ir atliekams līdz brīdim, kad šāda veida peļņa iekšzemē palikuša uzņēmuma gadījumā būtu apliekama ar nodokli, ņemot vērā līdz tam brīdim radušos valūtas zaudējumus.
(1) .
(2)  –	Jau 2006. gada 19. decembrī Komisija nosūtīja tostarp Eiropas Parlamentam un Padomei Paziņojumu par aplikšanu ar nodokļiem izceļojot un nepieciešamību koordinēt dalībvalstu nodokļu politiku (COM(2006) 825, galīgā redakcija). Pēc tam, 2008. gada 2. decembrī, Padome pieņēma Rezolūciju par koordināciju izceļošanas nodokļa jomā (OV C 323, 1. lpp.). Pašlaik Komisija Tiesā ir cēlusi četras prasības sakarā ar valsts pienākumu neizpildi attiecībā uz sabiedrību aplikšanu ar izceļošanas nodokli, proti, pret Portugāli (C‑38/10), Spāniju (C‑64/11), Dāniju (C‑261/11) un Nīderlandi (C‑301/11). Arī pret citām dalībvalstīm Komisija jau ir veikusi pasākumus; skat. Komisijas 2010. gada 18. marta preses paziņojumu IP/10/299 un 2011. gada 27. janvāra preses paziņojumu IP/11/78.
(3)  –	1988. gada 27. septembra spriedums lietā 81/87 Daily Mail and General Trust, saukts “Daily Mail” ( Recueil, 5483. lpp.).
(4)  –	2008. gada 16. decembra spriedums lietā C‑210/06 Cartesio (Krājums, I‑9641. lpp.).
(5)  –	2004. gada 11. marta spriedums lietā C‑9/02 de Lasteyrie du Saillant ( Recueil, I‑2409. lpp.).
(6)  –	2006. gada 7. septembra spriedums lietā C‑470/04 N (Krājums, I‑7409. lpp.).
(7)  –	Parakstīts 1997. gada 2. oktobrī un spēkā stājies 1999. gada 1. maijā.
(8)  –	Tractatenblad 1980, Nr. 205.
(9)  –	To apstiprina arī Nīderlandes un Apvienotās Karalistes valdību rakstveida apsvērumi.
(10)  –	Šajā ziņā skat. spriedumu lietā de Lasteyrie du Saillant
(minēts 5. zemsvītras piezīmē, 42. punkts), 2008. gada 27. novembra spriedumu lietā C‑418/07 Papillon
(Krājums, I‑8947. lpp., 16. punkts), 2009. gada 1. oktobra spriedumu lietā C‑247/08 Gaz de France – Berliner Investissement
(Krājums, I‑9225. lpp., 55. punkts) un 2010. gada 21. janvāra spriedumu lietā C‑311/08 SGI
(Krājums, I‑487. lpp., 39. punkts).
(11)  –	Minēts 3. zemsvītras piezīmē.
(12)  –	Minēts 4. zemsvītras piezīmē.
(13)  –	Spriedums lietā Daily Mail
(minēts 3. zemsvītras piezīmē, 25. punkts un rezolutīvās daļas 1) punkts).
(14)  –	Spriedums lietā Daily Mail
(minēts 3. zemsvītras piezīmē, 24. punkts, izcēlums tikai šeit).
(15)  –	Spriedums lietā Daily Mail
(minēts 3. zemsvītras piezīmē, 19. punkts).
(16)  –	Spriedums lietā Daily Mail
(minēts 3. zemsvītras piezīmē, 20. un 23. punkts).
(17)  –	Spriedums lietā Daily Mail
(minēts 3. zemsvītras piezīmē, 23. punkts).
(18)  –	Spriedums lietā Cartesio
(minēts 4. zemsvītras piezīmē, 109. un 123. punkts).
(19)  –	Sabiedrība Cartesio
bija iecerējusi pārcelt savu “īsto” atrašanās vietu (sprieduma 119. punkts), proti, savu galvenās vadības faktiskās atrašanās vietu (sprieduma 101. un 102. punkts; ģenerāladvokāts Pojarešs Maduru [ Poiares Maduro ] 2008. gada 22. maija secinājumu 3. punktā runā par galvenās mītnes [vāciski – “operative Geschäftssitz”] pārcelšanu), no Ungārijas uz Itāliju. Tomēr konkrēti strīds izcēlās tādēļ, ka Komerctiesa noraidīja Cartesio
pieteikumu ar lūgumu reģistrēt šo jauno atrašanās vietu Ungārijas uzņēmumu reģistrā. Acīmredzot runa bija ne tikai par faktiskās atrašanās vietas, bet arī par juridiskās adreses pārcelšanu. Tomēr no sprieduma neizriet, ka šim apstāklim bijusi nozīme. Turpretim spriedumā lietā Daily Mail
runa acīmredzami bija par uzņēmuma vadības atrašanās vietas pārcelšanu, negrozot juridisko adresi.
(20)  –	Spriedums lietā Cartesio
(minēts 4. zemsvītras piezīmē, 110. punkts).
(21)  –	Spriedums lietā Daily Mail
(minēts 3. zemsvītras piezīmē, 4., 5. un 17. punkts).
(22)  –	Tiesas sēdes protokols lietā Daily Mail
(minēts 3. zemsvītras piezīmē, 5485. lpp.).
(23)  –	Spriedums lietā Daily Mail
(minēts 3. zemsvītras piezīmē, 7. punkts) un šīs tiesas sēdes protokols (5486. un 5487. lpp.).
(24)  –	1988. gada 7. jūnija secinājumi lietā Daily Mail
(spriedums minēts 3. zemsvītras piezīmē, 13. punkts).
(25)  –	1999. gada 9. marta spriedums lietā C‑212/97 Centros
( Recueil, I‑1459. lpp., 17. un 18. punkts).
(26)  –	2002. gada 5. novembra spriedums lietā C‑208/00 Überseering
( Recueil, I‑9919. lpp., 52. un nākamie punkti).
(27)  –	2003. gada 30. septembra spriedums lietā C‑167/01 Inspire Art
( Recueil, I‑10155. lpp., 95. un nākamie punkti).
(28)  –	Turpat, 111.–113. punkts.
(29)  –	Minēts 5. zemsvītras piezīmē, 45. un 46. punkts.
(30)  –	Minēts 6. zemsvītras piezīmē.
(31)  –	Skat. par ierobežojuma jēdzienu nodokļu tiesību jomā Kokott/Ost, Europäische Grundfreiheiten und nationales Steuerrecht, EuZW
2011, 496. lpp.
(32)  –	Skat. 2010. gada 25. februāra spriedumu lietā C‑337/08 X Holding
(Krājums, I‑1215. lpp., 18.–20. punkts), skat. arī 2008. gada 15. maija spriedumu lietā C‑414/06 Lidl Belgium
(Krājums, I‑3601. lpp., 23.–26. punkts), kurā jautājums par salīdzināmību tomēr netika apskatīts. Šī pārbaudes shēma atbilst arī tai, kuru Tiesa parasti izmanto tiešo nodokļu jomā saistībā ar kapitāla aprites brīvību; skat., piemēram, 2011. gada 10. februāra spriedumu apvienotajās lietās C‑436/08 un C‑437/08 Haribo
(Krājums, I‑305. lpp., 50., 52. un 58. punkts). Paralēles ir atrodamas arī judikatūrā attiecībā uz pakalpojumu sniegšanas brīvību; skat., piemēram, 2010. gada 26. oktobra spriedumu lietā C‑97/09 Schmelz
(Krājums, I‑10465. lpp., 49. punkts).
(33)  –	Skat. attiecībā uz fizisko personu aplikšanu ar pārcelšanās nodokli spriedumu lietā de Lasteyrie du Saillant
(minēts 5. zemsvītras piezīmē, 46. punkts) un spriedumu lietā N
(minēts 6. zemsvītras piezīmē, 34. un nākamie punkti).
(34)  –	2008. gada 27. novembra spriedums lietā Papillon
(minēts 10. zemsvītras piezīmē, 27. punkts) un spriedums lietā X Holding
(minēts 32. zemsvītras piezīmē, 22. punkts).
(35)  –	Spriedums lietā N
(minēts 6. zemsvītras piezīmē, 40. punkts), 2008. gada 23. oktobra spriedums lietā C‑157/07 Krankenheim Ruhesitz am Wannsee-Seniorenheimstatt, saukts “Wannsee” (Krājums, I‑8061. lpp., 40. punkts), un spriedums lietā X Holding
(minēts 32. zemsvītras piezīmē, 25. un 26. punkts).
(36)  –	2005. gada 13. decembra spriedums lietā C‑446/03 Marks & Spencer
(Krājums, I‑10837. lpp., 45. punkts), 2007. gada 18. jūlija spriedums lietā C‑231/05 Oy AA
(Krājums, I‑6373. lpp., 51. punkts), spriedums lietā Lidl Belgium
(minēts 32. zemsvītras piezīmē, 42. punkts), 2009. gada 17. septembra spriedums lietā C‑182/08 Glaxo Wellcome
(Krājums, I‑8591. lpp., 82. un 88. punkts), spriedums lietā X Holding
(minēts 32. zemsvītras piezīmē, 25.–33. punkts) un spriedums apvienotajās lietās Haribo
(minēts 32. zemsvītras piezīmē, 121. punkts).
(37)  –	Spriedums lietā Oy AA
(minēts 36. zemsvītras piezīmē, 52. punkts), skat. arī 2006. gada 12. decembra spriedumu lietā C‑374/04 Test Claimants in Class IV of the ACT Group Litigation
(Krājums, I‑11673. lpp., 52. punkts) un 2010. gada 3. jūnija spriedumu lietā C‑487/08 Komisija/Spānija (Krājums, I‑4843. lpp., 38. punkts).
(38)  –	Spriedums lietā N
(minēts 6. zemsvītras piezīmē, 45. punkts), 2006. gada 23. februāra spriedums lietā C‑513/03 van Hilten‑van der Heijden
(Krājums, I‑1957. lpp., 48. punkts) un spriedums lietā Lidl Belgium
(minēts 32. zemsvītras piezīmē, 22. punkts).
(39)  –	Šajā ziņā skat. manus 2006. gada 30. marta secinājumus lietā N
(spriedums minēts 6. zemsvītras piezīmē, 92. un nākamie punkti).
(40)  –	Skat. 21. punktu, kas attiecas uz 2008. gada EDSO paraugkonvencijas 7. pantu, un 10. punktu, kas attiecas uz 2010. gada EDSO paraugkonvencijas 13. pantu.
(41)  –	Padomes 2009. gada 19. oktobra Direktīva 2009/133/EK par kopēju nodokļu sistēmu, ko piemēro dažādu dalībvalstu uzņēmējsabiedrību apvienošanai, sadalīšanai, daļējai sadalīšanai, to aktīvu pārvešanai un akciju maiņai, kā arī SE
vai SCE juridiskās adreses pārcelšanai no vienas dalībvalsts uz citu (OV L 310, 34. lpp.).
(42)  –	Spriedums lietā N
(minēts 6. zemsvītras piezīmē, 41.–47. punkts).
(43)  –	Skat. spriedumu lietā N
(minēts 6. zemsvītras piezīmē, 49. un 50. punkts).
(44)  –	Skat. spriedumu lietā N
(minēts 6. zemsvītras piezīmē, 49. un 50. punkts).
(45)  –	Minēts 2. zemsvītras piezīmē.
(46)  –	Padomes 1977. gada 19. decembra Direktīva 77/799/EEK par dalībvalstu kompetentu iestāžu savstarpēju palīdzību tiešo un netiešo nodokļu jomā, noteiktiem akcīzes nodokļiem un apdrošināšanas prēmiju aplikšanu ar nodokļiem (OV L 336, 15. lpp.), kas grozīta ar Padomes 1992. gada 25. februāra Direktīvu 92/12/EEK (OV L 76, 1. lpp.).
(47)  –	Padomes 1976. gada 15. marta Direktīva 76/308/EEK par savstarpēju palīdzību prasījumu piedziņā saistībā ar noteiktiem maksājumiem, nodokļiem un citiem prasījumiem (OV L 73, 18. lpp.) [turpmāk tekstā – “Direktīva 76/308”], kas grozīta ar Padomes 2001. gada 15. jūnija Direktīvu 2001/44/EK (OV L 175, 17. lpp.). Direktīva 76/308 ir kodificēta un atcelta ar Padomes 2008. gada 26. maija Direktīvu 2008/55/EK par savstarpēju palīdzību prasījumu piedziņā saistībā ar noteiktiem maksājumiem, nodokļiem un citiem prasījumiem (OV L 150, 28. lpp.), kas savukārt ir atcelta ar Padomes 2010. gada 16. marta Direktīvu 2010/24/ES par savstarpēju palīdzību prasījumu piedziņā saistībā ar noteiktiem maksājumiem, nodokļiem un citiem prasījumiem (OV L 84, 1. lpp.).
(48)  –	Skat., piemēram, 1978. gada 25. jūlija Direktīvu 78/660/EEK, kas pamatojas uz Līguma 54. panta 3. punkta g) apakšpunktu un attiecas uz noteiktu veidu sabiedrību gada pārskatiem (OV L 222, 11. lpp.), un 1983. gada 13. jūnija Direktīvu 83/349/EEK, kas pamatojas uz Līguma 54. panta 3. punkta g) apakšpunktu un attiecas uz konsolidētajiem pārskatiem (OV L 193, 1. lpp.), kuras Tiesa minējusi 2007. gada 18. decembra spriedumā lietā C‑101/05 A (Krājums, I‑11531. lpp., 62. punkts).
(49)  –	Minēta 46. zemsvītras piezīmē.
(50)  –	Minēta 47. zemsvītras piezīmē.
(51)  –	2008. gada 22. decembra spriedums lietā C‑282/07 Truck Center
(Krājums, I‑10767. lpp., 47. un 48. punkts).
(52)  –	Minēta 47. zemsvītras piezīmē.
(53)  –	Minēts 6. zemsvītras piezīmē, 54. punkts.
(54)  –	2008. gada 28. februāra spriedums lietā C‑293/06 Deutsche Schell
(Krājums, I‑1129. lpp., 44. punkts).
(55)  –	Minēts 35. zemsvītras piezīmē, 42. punkts.
(56)  –	2004. gada 7. septembra spriedumi lietās C‑319/02 Manninen
(Krājums, I‑7477. lpp., 42. punkts) un Papillon
(minēts 10. zemsvītras piezīmē, 43. punkts), un 2010. gada 22. decembra spriedums lietā C‑287/10 Tankreederei I
(Krājums, I‑14233. lpp., 23. punkts).
(57)  –	Skat., pirmkārt, 1992. gada 28. janvāra spriedumus lietā C‑204/90 Bachmann
( Recueil, I‑249. lpp., 35. punkts) un lietā C‑300/90 Komisija/Beļģija ( Recueil, I‑305. lpp., 21. punkts), kas attiecas uz vienu un to pašu Beļģijas tiesību normu par apdrošināšanas prēmiju atskaitīšanu, un, otrkārt, spriedumu lietā Wannsee
(minēts 35. zemsvītras piezīmē, 43. punkts).
(58)  –	Skat. divās iepriekšējās zemsvītras piezīmēs minēto judikatūru.
(59)  –	Minēts 35. zemsvītras piezīmē, 55. punkts.
(60)  –	Spriedums lietā de Lasteyrie du Saillant
(minēts 5. zemsvītras piezīmē, 65. punkts).
(61)  –	Šajā ziņā skat. manus 2006. gada 30. marta secinājumus spriedumam lietā N (spriedums minēts 6. zemsvītras piezīmē, 106. punkts).
(62)  –	Šajā nozīmē 2007. gada 13. marta spriedums lietā C‑524/04 Test Claimants in the Thin Cap Group
(Krājums, I‑2107. lpp., 72. un nākamie punkti), 2009. gada 18. jūnija spriedums lietā C‑303/07 Aberdeen Property Fininvest Alpha
(Krājums, I‑5145. lpp., 63. un 64. punkts) un spriedums lietā SGI
(minēts 10. zemsvītras piezīmē, 65. un 66. punkts).
(63)  –	Attiecībā uz fiziskās personas pārrobežu dzīvesvietas pārcelšanu skat. spriedumu lietā de Lasteyrie du Saillant
(minēts 5. zemsvītras piezīmē, 51. punkts); šajā ziņā skat. arī 2006. gada 12. septembra spriedumu lietā C‑196/04 Cadbary Schweppes un Cadbary Schweppes Overseas
(Krājums, I‑7995. lpp., 36. un nākamie punkti).
(64)  –	Skat. manus 2006. gada 12. septembra secinājumus lietā Oy AA
(spriedums minēts 36. zemsvītras piezīmē, 62. punkts), kā arī ģenerāladvokāta Hēlhuda [ Geelhoed ] 2006. gada 29. jūnija secinājumus lietā Test Claimants in the Thin Cap Group Litigation
(spriedums minēts 62. zemsvītras piezīmē, 63. punkts); skat. arī spriedumus lietā de Lasteyrie du Saillant
(minēts 5. zemsvītras piezīmē, 60. punkts) un lietā Deutsche Schell
(minēts 54. zemsvītras piezīmē, 43. punkts).
(65)  –	2002. gada 12. decembra spriedums lietā C‑324/00 Lankhorst‑Hohorst
( Recueil, I‑11779. lpp., 36. punkts), spriedums lietā de Lasteyrie du Saillant
(minēts 5. zemsvītras piezīmē, 51. punkts) un spriedums lietā Cadbary Schweppes un Cadbary Schweppes Overseas (minēts 63. zemsvītras piezīmē, 49. punkts).
(66)  –	Šajā ziņā skat. šo secinājumu 12. punktu.
(67)  –	Šajā ziņā skat. spriedumu lietā SGI
(minēts 10. zemsvītras piezīmē, 66. punkts), kurā šie abi pamatojuma iemesli vēl tika pārbaudīti kopā.