61983CO0118_IT
Parti
Oggetto della causa
Motivazione della sentenza
Dispositivo
Parti
NEL PROCEDIMENTO 118/83 R,
1 . CMC COOPERATIVA MURATORI E CEMENTISTI, RAVENNA ( ITALIA ),
2 . CRC COOPERATIVA REGGIANA COSTRUZIONI, REGGIO EMILIA ( ITALIA ),
3 . CMB COOPERATIVA MURATORI E BRACCIANTI, CARPI, MODENA ( ITALIA ),
CON GLI AVVOCATI PROF . GIORGIO BERNINI, DEL FORO DI BOLOGNA, E STANLEY A . CROSSICK, SOLICITOR DELLA SUPREME COURT OF ENGLAND AND WALES, E CON DOMICILIO ELETTO IN LUSSEMBURGO NELLO STUDIO DELL ' AVV . ERNEST ARENDT, 34 B, RUE PHILIPPE-II,
RICORRENTI,
CONTRO
COMMISSIONE DELLE COMUNITA EUROPEE, RAPPRESENTATA DAL SUO CONSIGLIERE GIURIDICO ANTHONY MCCLELLAN, IN QUALITA DI AGENTE, ASSISTITO DALL ' AVV . DANIEL JACOB, DEL FORO DI BRUXELLES, E CON DOMICILIO ELETTO IN LUSSEMBURGO PRESSO IL SIG . ORESTE MONTALTO, MEMBRO DEL SUO SERVIZIO GIURIDICO, EDIFICIO JEAN MONNET, KIRCHBERG,
CONVENUTA,
Oggetto della causa
PROCEDIMENTO AVENTE AD OGGETTO LA SOSPENSIONE DELL ' ESECUZIONE DI UN CONTRATTO D ' APPALTO DI LAVORI RELATIVO ALLA REALIZZAZIONE DI UN PROGETTO DI DEVIAZIONE DEL FIUME AMARTI, PRESENTATO DAL GOVERNO MILITARE PROVVISORIO DELL '
ETIOPIA SOCIALISTA E FINANZIATO DAL FONDO EUROPEO DI SVILUPPO,
Motivazione della sentenza
19 ESSENDO I PROBLEMI SOLLEVATI DAL PRESENTE RICORSO NUOVI SOTTO TUTTI I PROFILI, VA INNANZITUTTO DELINEATO LO SFONDO NORMATIVO NEL QUALE ESSI SI INSERISCONO . ALLA LUCE DI TALI NORME VERRA ESAMINATA LA QUESTIONE DI COMPETENZA CHE COSTITUISCE
IL PRELIMINARE NECESSARIO ALLA VALUTAZIONE DELLE CONDIZIONI RICHIESTE DALL ' ART . 83, PAR
2, DEL REGOLAMENTO DI PROCEDURA .
SULLO SFONDO NORMATIVO DELLA PRESENTE CONTROVERSIA
20 LA REALIZZAZIONE DEL PROGETTO CHE HA DATO LUOGO ALLA PRESENTE CONTROVERSIA SI COLLOCA NELLO SFONDO DELLE NORME RELATIVE ALLA COOPERAZIONE FINANZIARIA E TECNICA CONTENUTE NEL TITOLO VII ( ARTT . 91-154 ) DELLA SECONDA CONVENZIONE ACP-CEE . TALE CONVENZIONE E STATA REGOLARMENTE STIPULATA DALLA COMUNITA E DEVE QUINDI CONSIDERARSI PARTE INTEGRANTE DELL ' ORDINAMENTO GIURIDICO COMUNITARIO, COME LA CORTE HA AVUTO OCCASIONE DI RILEVARE, A PROPOSITO DI UN ACCORDO CONCLUSO IN CONDIZIONI ANALOGHE, CON LA SENTENZA 30 APRILE 1974 ( CAUSA 181/73, HAEGEMAN/STATO BELGA, RACC . PAG . 449 ).
21 A NORMA DELL ' ART . 95 DELLA CONVENZIONE, IL FINANZIAMENTO DELLE AZIONI PREVISTE AL TITOLO VII VIENE ASSICURATO DAL ' FONDO EUROPEO DI SVILUPPO '
LA CUI GESTIONE E AFFIDATA ALLA COMMISSIONE .
22 A TERMINI DELL ' ART . 108 ' GLI STATI ACP E LA COMUNITA ATTUANO, IN STRETTA COOPERAZIONE E SU UN PIANO DI EGUAGLIANZA, GLI INTERVENTI FINANZIATI DALLA COMUNITA STESSA ' . LA STESSA NORMA DEFINISCE LE RESPONSABILITA NELLA GESTIONE DEL PROGRAMMA DI COOPERAZIONE FINANZIARIA E TECNICA A SECONDA CHE ESSE RICADANO SUGLI STATI ACP, SUGLI STATI ACP E SULLA COMUNITA CONGIUNTAMENTE, OVVERO SULLA COMUNITA . SOTTO IL PROFILO DELLA PRESENTE CONTROVERSIA VA MESSO IN RILIEVO AL RIGUARDO CHE
- AGLI STATI ACP SPETTA : SCEGLIERE I PROGETTI, PRESENTARLI ALLA COMUNITA PER IL FINANZIAMENTO, ELABORARE, NEGOZIARE E STIPULARE I CONTRATTI DI APPALTO ED ESEGUIRE I PROGETTI ( N . 2, SUB B ), D ), ED E ));
- AGLI STATI ACP ED ALLA COMUNITA CONGIUNTAMENTE SPETTA : ISTRUIRE I PROGETTI ED ATTUARE LE MISURE DI APPLICAZIONE IDONEE AD ASSICURARE LA PARITA DELLE CONDIZIONI PER LA PARTECIPAZIONE ALLE GARE E AGLI APPALTI NONCHE ACCERTARSI CHE L ' ATTUAZIONE DEI PROGETTI FINANZIATI DALLA COMUNITA SIA CONFORME ALLE
DESTINAZIONI DECISE ED ALLE DISPOSIZIONI DELLA CONVENZIONE ( N . 4, SUB C ), D ), ED F ));
- ALLA COMUNITA SPETTA ELABORARE E PRENDERE LE DECISIONI DI FINANZIAMENTO RELATIVE AI PROGETTI ( N . 5 ).
23 GLI ARTT . 111, 112 E 113 TRATTANO, IN DETTAGLIO, L ' ISTRUZIONE DEI PROGETTI . ALL ' ART . 111 VIENE PRECISATO CHE L ' ELABORAZIONE DEI FASCICOLI RIENTRA NELLA RESPONSABILITA DEGLI STATI ACP INTERESSATI ALL ' ART . 112 CHE L ' ISTRUZIONE DEI PROGETTI AVVIENE IN STRETTA COLLABORAZIONE FRA LA COMUNITA E GLI STATI ACP . L ' ART . 113 AGGIUNGE CHE LE CONCLUSIONI DELL ' ISTRUZIONE VENGONO RIASSUNTE IN UNA PROPOSTA DI FINANZIAMENTO DESTINATA A SERVIRE DA BASE PER LA DECISIONE DELLA COMMISSIONE ; A NORMA DEL N . 2 DELLO STESSO ARTICOLO, LE PROPOSTE DI FINANZIAMENTO SONO REDATTE DAI COMPETENTI SERVIZI DELLA COMUNITA E TRASMESSE AGLI STATI ACP INTERESSATI . A NORMA DELL ' ART . 115, IL PROGETTO DI FINANZIAMENTO DA LUOGO AD UN CONTRATTO DI PRESTITO FRA LA COMMISSIONE, CHE AGISCE A NOME DELLA COMUNITA, E LO STATO ACP INTERESSATO .
24 AI SENSI DELL ' ART . 120, SPETTA AGLI STATI ACP ESEGUIRE I PROGETTI FINANZIATI DALLA COMUNITA ; IN BASE A CIO, E LORO COMPITO ELABORARE, NEGOZIARE E STIPULARE I CONTRATTI NECESSARI ALLO SVOLGIMENTO DI TALI OPERAZIONI .
25 I PROVVEDIMENTI AMMINISTRATIVI A TAL FINE NECESSARI SONO OGGETTO DI UNA SERIE DI DISPOSIZIONI PRATICHE DETTATE DAGLI ARTT . 120-124 DELLA CONVENZIONE RELATIVAMENTE ALLE QUALI VANNO PIU IN PARTICOLARE EVIDENZIATI, RIGUARDO ALLA PRESENTE CONTROVERSIA, I SEGUENTI ASPETTI . AI SENSI DELL ' ART . 121, LA COMMISSIONE DESIGNA L ' ' ORDINATORE PRINCIPALE '
DEL FONDO, CHE ASSICURA L ' ESECUZIONE DELLE DECISIONI DI FINANZIAMENTO ED E RESPONSABILE DELLA GESTIONE DEGLI STANZIAMENTI DEL FONDO STESSO . SPETTA ALL ' ORDINATORE PRINCIPALE IMPEGNARE, LIQUIDARE, EMETTERE GLI ORDINATIVI DI PAGAMENTO E TENERE LA CONTABILITA DEGLI IMPEGNI E DEGLI ORDINATIVI . A NORMA DEL N . 2 DELLO STESSO ARTICOLO, L ' ORDINATORE PRINCIPALE, IN STRETTA COLLABORAZIONE CON L ' ORDINATORE NAZIONALE, ' VIGILA AFFINCHE VENGA RISPETTATA LA PARITA DELLE CONDIZIONI NELLA PARTECIPAZIONE ALLE GARE D ' APPALTO, L ' ELIMINAZIONE DELLE DISCRIMINAZIONI E LA SCELTA DELL ' OFFERTA PIU VANTAGGIOSA DAL
PUNTO DI VISTA ECONOMICO . A QUESTO TITOLO, DA IL SUO ACCORDO SUL CAPITOLATO D ' APPALTO PRIMA DELL ' INDIZIONE DELLA GARA STESSA, RICEVE I RISULTATI DELLO SPOGLIO DELLE OFFERTE ED APPROVA LA PROPOSTA DI AGGIUDICAZIONE DEL CONTRATTO DI APPALTO ' .
26 IN BASE ALL ' ART . 122, IL GOVERNO DI CIASCUNO STATO ACP DESIGNA UN ' ORDINATORE NAZIONALE '
CHE RAPPRESENTA LE AUTORITA DEL SUO PAESE PER TUTTE LE OPERAZIONI FINANZIATE CON LE RISORSE DEL FONDO GESTITE DALLA COMMISSIONE . L ' ORDINATORE NAZIONALE PUO DELEGARE UNA PARTE DELLE SUE FUNZIONI . A TERMINI DEL N . 2 DELLO STESSO ARTICOLO, L ' ORDINATORE NAZIONALE VIGILA, A SUA VOLTA, IN STRETTA COLLABORAZIONE CON L ' ORDINATORE PRINCIPALE, ' AFFINCHE SIANO ASSICURATE LA PARITA DELLE CONDIZIONI NELLA PARTECIPAZIONE ALLE GARE D ' APPALTO, L ' ELIMINAZIONE DELLE DISCRIMINAZIONI E LA SCELTA DELL ' OFFERTA PIU VANTAGGIOSA DAL PUNTO DI VISTA ECONOMICO '
( LETT . A )); PREPARA IL CAPITOLATO D ' APPALTO CHE SOTTOPONE ALL ' ACCORDO DEL DELEGATO PRIMA DELLA SUA INDIZIONE, INDICE LE GARE DI APPALTO, RICEVE LE OFFERTE, PRESIEDE AL LORO SPOGLIO E APPROVA IL RISULTATO DELLO SPOGLIO DELLE OFFERTE CHE TRASMETTE AL DELEGATO CON UNA PROPOSTA DI AGGIUDICAZIONE DEL CONTRATTO DI APPALTO ; INFINE E SUO COMPITO FIRMARE I CONTRATTI D ' APPALTO ( LETT . B ), C ), D ) ED E )).
27 IN CONFORMITA ALL ' ART . 123, LA COMMISSIONE DESIGNA, PRESSO OGNI STATO O GRUPPO DI STATI ACP, UN ' DELEGATO '
CHE LA RAPPRESENTA AL FINE DI AGEVOLARE L ' ATTUAZIONE DELLA CONVENZIONE . IL DELEGATO ESERCITA LE SUE FUNZIONI IN STRETTA COLLABORAZIONE CON L ' ORDINATORE NAZIONALE DI CUI E L ' INTERLOCUTORE A NOME DELLA COMMISSIONE . A QUESTO TITOLO, EGLI APPROVA IL CAPITOLATO D ' APPALTO E ASSISTE ALLO SPOGLIO DELLE OFFERTE ( N . 2, LETT . A ) E B )); APPROVA LA PROPOSTA DI AGGIUDICAZIONE DEL CONTRATTO DI APPALTO ELABORATA DALL ' ORDINATORE NAZIONALE OGNIQUALVOLTA SIANO SODDISFATTE LE SEGUENTI TRE CONDIZIONI : L ' OFFERTA PRESCELTA SIA LA PIU BASSA, ESSA COSTITUISCA L ' OFFERTA PIU VANTAGGIOSA DAL PUNTO DI VISTA ECONOMICO E NON SUPERI GLI STANZIAMENTI ASSEGNATI AL CONTRATTO DI APPALTO ( LETT . C )).
28 NEGLI ARTT . 125 E 127 VIENE EVIDENZIATO CHE, PER GLI INTERVENTI FINANZIATI DALLA COMUNITA, LA PARTECIPAZIONE ALLE GARE DI APPALTO E AI CONTRATTI E CONSENTITA, A PARITA DI CONDIZIONI, A TUTTE LE PERSONE FISICHE E SOCIETA CHE RIENTRANO NEL
CAMPO DI APPLICAZIONE DEL TRATTATO E A TUTTE LE PERSONE FISICHE E SOCIETA DEGLI STATI ACP E CHE I CONTRATTI DI APPALTO DI LAVORI FINANZIATI CON LE RISORSE DEL FONDO GESTITO DALLA COMMISSIONE SONO STIPULATI PREVIA GARA D ' APPALTO APERTA .
29 AI SENSI DELL ' ART . 130, N . 1, PER CIASCUNA OPERAZIONE I CRITERI DI SCELTA DELL ' OFFERTA ECONOMICAMENTE PIU VANTAGGIOSA TENGONO CONTO IN PARTICOLARE ' DELLE QUALIFICHE E DELLE GARANZIE PRESENTATE DAGLI OFFERENTI, DELLA NATURA E DELLE CONDIZIONI DI ESECUZIONE DELLE OPERE O DELLE FORNITURE, DEL PREZZO DELLE PRESTAZIONI, DEL LORO COSTO DI UTILIZZAZIONE E DEL LORO VALORE TECNICO ' .
30 IN BASE ALL ' ART . 131, LE CONDIZIONI GENERALI DA APPLICARE ALLA STIPULAZIONE ED ALL ' ESECUZIONE DEI CONTRATTI DI APPALTO PER LAVORI FINANZIATI CON LE RISORSE DEL FONDO GESTITE DALLA COMMISSIONE SONO RIPRESE NEI CAPITOLATI GENERALI DI ONERI CHE, SU PROPOSTA DELLA COMMISSIONE, VANNO APPROVATI CON DECISIONE DEL CONSIGLIO DEI MINISTRI . IN ATTESA DI TALE DECISIONE - CHE AL MOMENTO ATTUALE, NON E STATA ANCORA ADOTTATA - LA DICHIARAZIONE COMUNE CHE FORMA L ' ALLEGATO XII ALLA CONVENZIONE RINVIA, PER GLI STATI ACP CHE, COME L ' ETIOPIA, NON ERANO ANCORA PARTI DELLA CONVENZIONE DI YAOUNDE, ALLE ' LEGISLAZIONI NAZIONALI '
DEGLI STATI INTERESSATI O ALLE ' PRASSI STABILITE PER I CONTRATTI INTERNAZIONALI ' .
31 L ' ART . 132 COSI DISPONE IN ORDINE ALLA COMPOSIZIONE DELLE CONTROVERSIE :
' LA COMPOSIZIONE DELLE CONTROVERSIE FRA L ' AMMINISTRAZIONE DI UNO STATO ACP ED UN IMPRENDITORE, FORNITORE O PRESTATARIO DI SERVIZI IN OCCASIONE DELLA STIPULAZIONE O DELL ' ESECUZIONE DI UN CONTRATTO DI APPALTO FINANZIATO DAL FONDO AVVIENE MEDIANTE ARBITRATO, CONFORMEMENTE AD UN REGOLAMENTO DI PROCEDURA CHE, SU PROPOSTA DEGLI STATI ACP O DELLA COMUNITA, VIENE APPROVATO CON DECISIONE DEL CONSIGLIO DEI MINISTRI NON OLTRE LA PRIMA SESSIONE DALLA DATA DI ENTRATA IN VIGORE DELLA PRESENTE CONVENZIONE . '
32 DATO CHE IL REGOLAMENTO PREANNUNCIATO DALL ' ART . 132 NON E STATO ANCORA ADOTTATO, CI SI DEVE RICHIAMARE ALL ' ALLEGATO XIII DELLA CONVENZIONE, DAL TITOLO : ' DICHIARAZIONE COMUNE SULL ' ART . 132 DELLA CONVENZIONE '
E DAL SEGUENTE TENORE :
' A TITOLO TRANSITORIO ED IN ATTESA CHE SIA MESSA IN APPLICAZIONE LA DECISIONE DI CUI ALL ' ARTICOLO 132, TUTTE LE CONTROVERSIE SARANNO COMPOSTE DEFINITIVAMENTE SECONDO IL REGOLAMENTO DI CONCILIAZIONE E DI ARBITRATO DELLA CAMERA DI COMMERCIO INTERNAZIONALE . '
SULLA COMPETENZA DELLA CORTE
33 LA COMMISSIONE CONTESTA LA COMPETENZA DELLA CORTE A CONOSCERE SIA DEL RICORSO PRINCIPALE CHE DELLA DOMANDA DI PROVVEDIMENTI URGENTI . ESSA FA VALERE AL RIGUARDO DUE OBIEZIONI FONDAMENTALI NEI CONFRONTI DELLA COMPETENZA DELLA CORTE E UNA DUPLICE ECCEZIONE DI IRRICEVIBILITA NEI CONFRONTI, PIU IN PARTICOLARE, DELLA DOMANDA DI ANNULLAMENTO .
34 IN PRIMO LUOGO, LA COMMISSIONE SOSTIENE CHE LO STATO ACP E RESPONSABILE DELL ' ELABORAZIONE, DELLA NEGOZIAZIONE E DELLA STIPULAZIONE DEL CONTRATTO . NE CONSEGUE CHE L ' INTERLOCUTORE DIRETTO DEGLI OFFERENTI E LO STATO ACP E NON LA COMMISSIONE . CERTO, LA CONVENZIONE PREVEDE LA COLLABORAZIONE FRA LA COMUNITA E LO STATO ACP, MA E ALTRETTANTO VERO CHE LO STATO DI CUI TRATTASI PRENDE LE DIVERSE DECISIONI RICHIESTE NEL CORSO DELLA PROCEDURA, IVI COMPRESA LA DECISIONE FINALE CONCERNENTE L ' AGGIUDICAZIONE DEL CONTRATTO ; LA COLLABORAZIONE CHE LA COMMISSIONE PUO FORNIRE AL RIGUARDO PRESENTEREBBE QUINDI UN CARATTERE PURAMENTE ' INTERNO ' .
35 IN SECONDO LUOGO, LA COMMISSIONE FA VALERE CHE L ' ART . 132 DELLA CONVENZIONE E LA DICHIARAZIONE COMUNE CHE FORMA OGGETTO DELL ' ALLEGATO XIII HANNO ISTITUITO UN SISTEMA DI ARBITRATO COSI CHE QUALSIASI CONTROVERSIA FRA UN OFFERENTE E UNO STATO ACP ESULA DALLA COMPETENZA DELLA CORTE .
36 CIRCA LA DOMANDA DI ANNULLAMENTO IN PARTICOLARE, LA COMMISSIONE SOSTIENE CHE NON ESISTE, NEL CASO DI SPECIE, UNA DECISIONE DELLA COMMISSIONE AI SENSI DELL ' ART . 173, 2* COMMA, DEL TRATTATO CEE . L ' ' ORDINE '
CHE, SECONDO QUANTO ASSERITO DALLE RICORRENTI, LA COMMISSIONE AVREBBE IMPARTITO ALLE AUTORITA ETIOPICHE, CON LA CONSEGUENZA DI ESTROMETTERE LE RICORRENTI E DI DARE LA PREFERENZA ALLA RUSH & TOMPKINS BV, E DI CUI LE RICORRENTI AVREBBERO AVUTO CONOSCENZA IN OCCASIONE DELLA LORO VISITA AD ADDIS ABEBA IL 15 MARZO 1983, NON COSTITUIREBBE UN ATTO SUSCETTIBILE DI ANNULLAMENTO . IN OGNI CASO, IL RICORSO CONTRO TALE ' ORDINE '
SAREBBE TARDIVO DATO CHE LE STESSE RICORRENTI AFFERMANO DI AVERNE AVUTO CONOSCENZA FIN DAL 15 MARZO 1983 .
37 LA SOLUZIONE DI TUTTI QUESTI PROBLEMI, LA CUI COMPLESSITA NON VA SOTTOVALUTATA, E RISERVATA AL GIUDIZIO DELLA CORTE SUL MERITO . TUTTAVIA, DATO CHE LE ECCEZIONI PRELIMINARI SOLLEVATE DALLA COMMISSIONE, PER QUANTO RIGUARDA LA COMPETENZA DELLA CORTE E LA RICEVIBILITA DEL RICORSO PRINCIPALE, HANNO CARATTERE PREGIUDIZIALE RISPETTO ALLA PRONUNZIA IN ORDINE ALLA RICEVIBILITA DELLA DOMANDA DI PROVVEDIMENTI PROVVISORI, IL GIUDICE DELL ' URGENZA NON PUO SFUGGIRE ALLA NECESSITA DI RISOLVERE PROVVISORIAMENTE I VARI PROBLEMI SOLLEVATI . DAL SUO PUNTO DI VISTA, BASTA CHE EGLI POSSA ACCERTARE, CON SUFFICIENTE GRADO DI PROBABILITA, L ' ESISTENZA, PER LA CORTE, DI UNA BASE DI COMPETENZA, QUANTO MENO PARZIALE, PER ESSERE IN GRADO DI RICONOSCERE L ' ESISTENZA DI UN INTERESSE LEGITTIMO ALL ' ADOZIONE DI PROVVEDIMENTI D ' URGENZA DIRETTI A MANTENERE LA SITUAZIONE IMPREGIUDICATA IN ATTESA DELLA SOLUZIONE DELLA CONTROVERSIA NEL MERITO .
38 CON QUESTE RISERVE, POSSONO MUOVERSI LE SEGUENTI OSSERVAZIONI IN ORDINE ALLE ECCEZIONI PRELIMINARI SOLLEVATE DALLA COMMISSIONE .
39 COME LA COMMISSIONE HA SOSTENUTO CON RAGIONE, GLI OFFERENTI HANNO INSTAURATO UN RAPPORTO GIURIDICO SOLO CON L ' AUTORITA NAZIONALE ETIOPICA E, PIU IN PARTICOLARE, CON L ' ORDINATORE NAZIONALE CHE, A QUANTO E STATO INDICATO NEL CORSO DEL PROCEDIMENTO, E IL GOVERNO ETIOPICO AGENTE, PER LE NECESSITA DEL PRESENTE PROGETTO, PER IL TRAMITE DELL ' EELPA, AI SENSI DELLA CLAUSOLA IT-1, N . 2, DEL CAPITOLATO .
40 TUTTAVIA, E ALTRESI VERO CHE LE NORME DELLA CONVENZIONE IMPONGONO CONTEMPORANEAMENTE DEGLI OBBLIGHI PRECISI ALLA COMMISSIONE E, PIU IN PARTICOLARE, ALL ' ORDINATORE PRINCIPALE PER QUANTO CONCERNE IL RISPETTO DELLE CONDIZIONI DI PARITA NELLA PARTECIPAZIONE ALLE GARE D ' APPALTO, LA SOPPRESSIONE DELLE DISCRIMINAZIONI E LA SCELTA DELL ' OFFERTA PIU VANTAGGIOSA SOTTO IL PROFILO ECONOMICO, IL CARATTERE APERTO DELLE OFFERTE E LA PARTECIPAZIONE, A PARITA DI CONDIZIONI, DI TUTTE LE PERSONE FISICHE E SOCIETA RIENTRANTI NELL ' AMBITO DI APPLICAZIONE DEL TRATTATO CEE .
41 NON SI PUO PERTANTO RITENERE CHE, PER IL FATTO DI PARTECIPARE AD UNA GARA D ' APPALTO INDETTA A NORMA DELLA CONVENZIONE DA UNO STATO ACP, CON LA STRETTA COLLABORAZIONE DELLE ISTITUZIONI DELLA COMUNITA, AL FINE DI REALIZZARE UN PROGETTO FINANZIATO INTEGRALMENTE DAL FONDO EUROPEO DI SVILUPPO, UN ' IM
PRESA DELLA COMUNITA SI SIA VENUTA A TORVARE, A PRIORI, ESCLUSA DALLA TUTELA GIURISDIZIONALE AD ESSA GARANTITA DALLE NORME DEL TRATTATO CEE .
42 NON PARE CHE L ' ART . 132 RIGUARDANTE LA COMPOSIZIONE DELLE CONTROVERSIE E LA DICHIARAZIONE COMUNE AD ESSO RELATIVA, CHE FORMA OGGETTO DELL ' ALLEGATO XIII ALLA CONVENZIONE, ABBIANO L ' EFFETTO DI FAR VENIRE MENO OGNI FORMA DI TUTELA GIURISDIZIONALE EVENTUALMENTE POSSIBILE A NORMA DEL TRATTATO . COME E STATO RICONOSCIUTO DALLA COMMISSIONE, LA CONVENZIONE NON HA POTUTO DEROGARE, PER QUANTO RIGUARDA I SOGGETTI DELLA COMUNITA, ALLE DISPOSIZIONI DEL TRATTATO CEE IN MATERIA GIURISDIZIONALE . PER GIUNTA, A QUANTO E EMERSO DAL CONTRADDITTORIO FRA LE PARTI, RIMANE IL DUBBIO CHE L ' ART . 132 SI APPLICHI SOLTANTO ALLE CONTROVERSIE EVENTUALMENTE INSORTE IN OCCASIONE DELLA STIPULAZIONE O DELL ' ESECUZIONE DI UN CONTRATTO DI APPALTO FRA LO STATO ACP E L ' AGGIUDICATARIO, OVVERO CHE TALE CLAUSOLA POSSA APPLICARSI ANCHE ALLE CONTROVERSIE EVENTUALMENTE INSORTE FRA TALE STATO E QUALSIASI IMPRESA NON AGGIUDICATARIA CHE ABBIA PRESO PARTE ALLA GARA . TALE DUBBIO E TANTO MAGGIORE IN QUANTO NON ESISTE ALCUNA CERTEZZA IN ORDINE ALL ' INTERPRETAZIONE CHE GLI STATI ACP E L ' ETIOPIA, IN PARTICOLARE, POTRANNO DARE AI TESTI DELL ' ART . 132 E DELL ' ALLEGATO XIII .
43 INOLTRE, SI PONE IL PROBLEMA DI STABILIRE SE, NELL ' AMBITO DI UN ARBITRATO ISTITUITO IN FORZA DELL ' ART . 132 E DELL ' ALLEGATO XIII, VALE A DIRE NELL ' AMBITO DEL REGOLAMENTO DI CONCILIAZIONE E DI ARBITRATO DELLA CAMERA DI COMMERCIO INTERNAZIONALE, GLI ATTI DELLA COMMISSIONE POSSANO ESSERE IMPUGNATI E SE UNA PRONUNZIA ARBITRALE EMANATA IN TALE CONTESTO POSSA CONTENERE UN GIUDIZIO SULLA VALIDITA DI ATTI DELLA COMMISSIONE O FONDARE UN ' EVENTUALE RESPONSABILITA DELLA COMUNITA .
44 PERTANTO, MENTRE APPARE INDUBBIO CHE IL CONTRATTO STIPULATO FRA LE AUTORITA DELLO STATO ACP E L ' AGGIUDICATARIO E SOTTRATTO ALLA COMPETENZA DELLA CORTE, NON PUO PERALTRO ESCLUDERSI LA POSSIBILITA DI UN SINDACATO GIURISDIZIONALE ESERCITATO IN FORZA DEL TRATTATO CEE SUGLI ATTI COMPIUTI DALLA COMMISSIONE NEL CONTESTO DELLA PROCEDURA DI AGGIUDICAZIONE ISTITUITA DALLA CONVENZIONE .
45 CIRCA L ' ECCEZIONE DI IRRICEVIBILITA SOLLEVATA DALLA COMMISSIONE NEI CONFRONTI DELLA DOMANDA D ' ANNULLAMENTO, IN BASE ALL ' ASSERITA IMPOSSIBILITA DI IDENTIFICARE, NEL PROCESSO DECISIONALE IN COLLABORAZIONE ISTITUITO DALLA CONVENZIONE, UNA DECISIONE DELLA COMMISSIONE SUSCETTIBILE DI IMPUGNAZIONE, VA FATTO RILEVARE CHE LE FUNZIONI CHE LA COMMISSIONE ADEMPIE NELL ' ELABORAZIONE PROGRESSIVA DEI PROGETTI E NELLA LORO SOTTOPOSIZIONE A GARE D ' APPALTO SONO CERTO STRETTAMENTE CONNESSE AGLI ATTI DELLO STATO ACP BENEFICIARIO . E ALTRESI VERO CHE, IN PRIMO LUGO, TUTTE LE OPERAZIONI DECISIVE IN MATERIA DI AGGIUDICAZIONE SONO SUBORDINATE ALL ' APPROVAZIONE DELLA COMMISSIONE E CHE, IN SECONDO LUOGO, LA COMMISSIONE, NELLA SUA QUALITA DI RESPONSABILE DELLA GESTIONE DEL FONDO EUROPEO DI SVILUPPO, CONSERVA IL POTERE DI METTERE A DISPOSIZIONE E DI TRASFERIRE I FONDI ASSEGNATI ALLA REALIZZAZIONE DEI VARI PROGETTI FINO AL MOMENTO DEL LORO IMPIEGO .
46 PER QUANTO NON SIA STATO POSSIBILE APPURARE, IN QUESTA FASE, L ' ESISTENZA DI UN ' ORDINE '
DELLA COMMISSIONE CHE ABBIA AVUTO L ' EFFETTO DI ESTROMETTERE LE RICORRENTI E DI PREFERIRE LORO LA RUSH & TOMPKINS BV, RISULTA DALLE INFORMAZIONI FORNITE DALLA COMMISSIONE STESSA CHE IL CONTRATTO STIPULATO CON QUESTA SOCIETA, IL 6 LUGLIO 1983, E DIVENUTO OPERANTE SOLO GRAZIE ALL ' APPROVAZIONE DELL ' ORDINATORE PRINCIPALE E AL VISTO DEL DELEGATO LOCALE DELLA COMMISSIONE .
47 ALLA LUCE DI QUANTO SOPRA, NON VA ESCLUSO CHE DA UN ' ANALISI APPROFONDITA RISULTI L ' ESISTENZA DI UN ATTO DELLA COMMISSIONE SUSCETTIBILE DI ESSERE ENUCLEATO DAL SUO CONTESTO, EVENTUALMENTE TALE DA FORMARE OGGETTO DI UNA DOMANDA DI ANNULLAMENTO .
48 L ' ECCEZIONE IN ORDINE ALLA TARDIVITA DEL RICORSO SOLLEVATA DALLA COMMISSIONE VA RESPINTA . LE RICORRENTI HANNO AMPIAMENTE DESCRITTO LE DIFFICOLTA INCONTRATE PER OTTENERE INFORMAZIONI RELATIVE ALL ' ATTEGGIAMENTO ADOTTATO DALLA COMMISSIONE NELLA PRESENTE CONTROVERSIA NONCHE AI MOTIVI DELLA LORO ESTROMISSIONE . LE INFORMAZIONI CHE ESSE HANNO POTUTO OTTENERE AD ADDIS ABEBA IL 15 MAGGIO 1983 SONO RIMASTE ALLO STADIO DI RIFERIMENTI INDIRETTI . TALI INFORMAZIONI NON POSSONO PERTANTO CONSIDERARSI RISPONDENTI ALLA CONDIZIONE RICHIESTA DALL ' ART . 173, 3* COMMA, DEL TRATTATO CEE .
49 DA QUANTO PRECEDE RISULTA CHE, PER QUANTO LA STIPULAZIONE DEL CONTRATTO PUBBLICO DI APPALTO DI CUI E CAUSA SIA AVVENUTA AL DI FUORI DELLA SFERA DI COMPETENZA GIURISDIZIONALE DELLA COMUNITA, TUTTAVIA LA FATTISPECIE LITIGIOSA PRESENTA, CON LE NORME DEL TRATTATO CHE DISCIPLINANO TALE COMPETENZA, SUFFICIENTI PUNTI DI COLLEGAMENTO - E CIOE, LA PARTECIPAZIONE ATTIVA DELLA COMMISSIONE ALL ' ITER DECISIONALE IN TEMA DI AGGIUDICAZIONE, IL FINANZIAMENTO DEL PROGETTO DI CUI TRATTASI DA PARTE DEL FONDO EUROPEO DI SVILUPPO NONCHE LA TUTELA GIURISDIZIONALE CHE LE RICORRENTI POSSONO INVOCARE IN QUANTO SOGGETTI DELLA COMUNITA NELL ' ESECUZIONE DI UNA CONVENZIONE CONCLUSA DA QUESTA - PERCHE SIA RICONOSCIUTO UN INTERESSE LEGITTIMO ALL ' ADOZIONE DI EVENTUALI PROVVEDIMENTI PROVVISORI IN ATTESA CHE LA CORTE DECIDA IN ORDINE ALLE QUESTIONI DI COMPETENZA E DI RICEVIBILITA SOLLEVATE DALLA COMMISSIONE .
SULL ' URGENZA
50 LE RICORRENTI FANNO VALERE L ' URGENZA DI UNA DECISIONE PROVVISORIA DELLA CORTE A MOTIVO DEL PREGIUDIZIO IRREPARABILE CHE SUBIREBBE LA LORO REPUTAZIONE PROFESSIONALE NEL SETTORE DEI CONTRATTI INTERNAZIONALI NEL CASO IN CUI ESSE FOSSERO ESTROMESSE MALGRADO LA LORO POSIZIONE DI ' MINOR OFFERENTI IDONEI '
NEL CONTRATTO D ' APPALTO DI CUI TRATTASI, TANTO PIU CHE ESSO HA RICEVUTO UN ' AMPIA PUBBLICITA INTERNAZIONALE . SOLTANTO UN INTERVENTO DELLA CORTE, IN QUESTA FASE, POTREBBE IMPEDIRE UN PREGIUDIZIO, IN CASO CONTRARIO IRREVERSIBILE, NEI LORO CONFRONTI .
51 LE RICORRENTI SONO IN ERRORE SE RITENGONO CHE, NEL CASO DI SPECIE, LA LORO ESTROMISSIONE ABBIA L ' EFFETTO DI PROVOCARE UN DANNO ALLA LORO REPUTAZIONE . LA PARTECIPAZIONE AD UNA GARA DI APPALTO PUBBLICA, PER SUA NATURA ALTAMENTE COMPETITIVA, COMPORTA RISCHI PER TUTTI I PARTECIPANTI E L ' ELIMINAZIONE DI UN OFFERENTE IN FORZA DELLE NORME DELLA GARA NON PRESENTA, DI PER SE, ALCUN CARATTERE PREGIUDIZIEVOLE . CIO E TANTO PIU VERO IN QUANTO L ' OFFERTA DELLE RICORRENTI NON ERA LA PIU BASSA E IN QUANTO LE PROSPETTIVE FAVOREVOLI CHE SEMBRAVANO DELINEARSI ALL ' INIZIO DELLA PROCEDURA DI AGGIUDICAZIONE ERANO DOVUTE, NON ALLE CARATTERISTICHE DELLA LORO OFFERTA, MA AD UN DUBBIO CHE ESISTEVA, A QUELL ' EPOCA, RIGUARDO ALL ' IDONEITA DI UN OFFERENTE LORO COMPETITORE .
52INVECE, VA RICONOSCIUTO CHE LE RICORRENTI HANNO UN INTERESSE LEGITTIMO A RICHIEDERE L ' ADOZIONE DI UN PROVVEDIMENTO PROVVISORIO NEI TERMINI PIU BREVI ONDE EVITARE - NEL CASO IN CUI LA PROCEDURA DI AGGIUDICAZIONE SI RIVELI IRREGOLARE - CHE UN CONTRATTO SIA STIPULATO E CHE, DOPO TALE STIPULAZIONE, LA SUA ESECUZIONE VENGA SPINTA FINO AL PUNTO IN CUI SI SIA DETERMINATA UNA SITUAZIONE DI FATTO IRREVERSIBILE . SOTTO TALE PROFILO DEVE RICONOSCERSI L ' URGENZA RICHIESTA DALL ' ART . 83 DEL REGOLAMENTO DI PROCEDURA .
SULLA NATURA DI UN EVENTUALE PROVVEDIMENTO PROVVISORIO E SULLA SUA GIUSTIFICAZIONE
53 PER I MOTIVI IN PRECEDENZA INDICATI, LA CORTE NON HA IL POTERE DI INTERVENIRE NELLA STIPULAZIONE E NELL ' ESECUZIONE DI UN CONTRATTO CONCLUSO FRA L ' OFFERENTE ED UN ' AUTORITA DI UN PAESE TERZO . INVECE, NON RISULTA ESCLUSO CHE LA CORTE, A TITOLO PROVVISORIO, POSSA RIVOLGERE LE ADEGUATE INGIUNZIONI ALLA COMMISSIONE, VUOI AL FINE DI EVITARE LA STIPULAZIONE DI UN CONTRATTO NELL ' AMBITO DI UNA GARA D ' APPALTO CHE APPAIA CONTRARIA ALLE NORME DELLA CONVENZIONE O AD ALTRE NORME IN MATERIA, VUOI AL FINE DI VIETARE ALLA COMMISSIONE DI ASSEGNARE FONDI ALL ' ESECUZIONE DI UN CONTRATTO DEL GENERE OVE ESSO SIA GIA STATO STIPULATO .
54 SI PONE IL PROBLEMA DI STABILIRE SE LE RICORRENTI ABBIANO POTUTO PROVARE L ' ESISTENZA DI CIRCOSTANZE TALI DA GIUSTIFICARE, PRIMA FACIE, UN PROVVEDIMENTO DEL GENERE .
55 GLI ELEMENTI DI FATTO DA ESSE ADDOTTI E CHE NON HANNO POTUTO ESSERE CONTESTATI DALLA COMMISSIONE SOLLEVANO, IN EFFETTI, SERI DUBBI SULLA REGOLARITA DELLA PROCEDURA DI AGGIUDICAZIONE SEGUITA . COME E STATO IN PRECEDENZA EVIDENZIATO, LE RICORRENTI ERANO STATE CONVOCATE DALL ' AUTORITA NAZIONALE COMPETENTE IN CIRCOSTANZE CHE FACEVANO PREVEDERE LA FIRMA DEL CONTRATTO ALLA CONCLUSIONE DI UNA TRATTATIVA FINALE . RISULTA DALLE COMUNICAZIONI DELL ' APPALTANTE, CHE APPROVAVANO LE CONCLUSIONI DEL COMITATO DI AGGIUDICAZIONE E DELL ' INGEGNERE CONSULENTE, CHE IL MINOR OFFERENTE NON ERA CONSIDERATO QUALIFICATO SUL PIANO TECNICO E FINANZIARIO E CHE, ORIGINARIAMENTE, ERA EMERSA L ' INTENZIONE DI ASSEGNARE, PER QUESTO MOTIVO, IL CONTRATTO DI APPALTO ALLE RICORRENTI . RISULTA ANCHE CHE TALE SITUAZIONE E STATA MODIFICATA NON A SEGUITO DI UNA DECISIONE DELL ' APPALTATORE, MA SU RICHIESTA DELLA COMMISSIONE .
56 INTERPELLATA AL RIGUARDO, LA COMMISSIONE HA RESO NOTO CHE A SEGUITO DI INDAGINI CHE SAREBBERO NORMALI IN MATERIA DI GARE DI APPALTO PUBBLICHE SAREBBE RISULTATO CHE IL MINOR OFFERENTE, LA RUSH & TOMPKINS BV, FACENTE PARTE DEL GRUPPO BRITANNICO RUSH & TOMPKINS, LA CUI QUALIFICAZIONE SUL PIANO TECNICO E FINANZIARIO SAREBBE INDISCUTIBILE, GODREBBE DELL ' APPOGGIO DI TALE GRUPPO E CHE QUESTO SI SAREBBE RESO GARANTE DEL BUON FINE DELL ' OPERA A FAVORE DELLA PROPRIA AFFILIATA OLANDESE . LA COMMISSIONE HA PRODOTTO AL RIGUARDO UNA LETTERA DI GARANZIA PROVENIENTE DAL GRUPPO RUSH & TOMPKINS IN DATA 21 GIUGNO 1983 .
57 LE RICORRENTI CONTESTANO LA REGOLARITA DI TALE MODO DI PROCEDERE . A LORO PARERE, L ' INTERVENTO DI TALE LETTERA DI GARANZIA AVREBBE AVUTO L ' EFFETTO DI MODIFICARE, DOPO LO SPOGLIO DELLE OFFERTE, TALUNE CONDIZIONI ESSENZIALI DELLA GARA D ' APPALTO, AL PUNTO DA RENDERE DUBBIO SE VI SIA ANCORA UNA STRETTA IDENTITA TRA L ' OFFERENTE E L ' ASSEGNATARIO DEL CONTRATTO D ' APPALTO .
58 IN RISPOSTA A QUESTO ARGOMENTO, LA COMMISSIONE HA SOSTENUTO CHE L ' OFFERTA PRESENTATA IL 4 NOVEMBRE 1982 CONTENEVA GIA UNA GARANZIA DA PARTE DEL GRUPPO RUSH & TOMPKINS, MA NON E STATA IN GRADO DI PRODURRE COPIA DI TALE LETTERA, NE DI PRECISARE SOTTO QUALE PROFILO LA GARANZIA DEL 21 GIUGNO 1983, IN APPARENZA DECISIVA PER L ' AGGIUDICAZIONE DELLA GARA, SI DISTINGUA DALLA GARANZIA ORIGINARIA .
59 NEL COMPLESSO, LE CIRCOSTANZE IN PRESENZA DELLA QUALI L ' AGGIUDICATARIO DELLA GARA E STATO SCELTO APPAIONO QUINDI DUBBIE SENZA CHE SIA TUTTAVIA POSSIBILE, IN QUESTA FASE, DETERMINARE SE SI CONFIGURI, NELLA FATTISPECIE, UN ' IRREGOLARITA TALE DA VIZIARE LA PROCEDURA DI AGGIUDICAZIONE OVVERO SE GLI ACCERTAMENTI E LE PRECISAZIONI EFFETTUATI IN ORDINE AL MINOR OFFERENTE RISPONDANO AD UNA PRASSI REGOLARE IN MATERIA DI GARE D ' APPALTO PUBBLICHE .
60 QUESTI DUBBI, ANCHE SE REALI, NON BASTANO TUTTAVIA A GIUSTIFICARE UN PROVVEDIMENTO COSI GRAVE COME LA SOSPENSIONE DELL ' ESECUZIONE DI UN CONTRATTO, STIPULATO DALLE AUTORITA ETIOPICHE E VISTATO DALLA COMMISSIONE, TRAMITE IL CONGELAMENTO DEI FONDI ASSEGNATI ALL ' ESECUZIONE DELLO STESSO .
61 INFATTI, VA RICORDATO CHE LE RICORRENTI ERANO RISULTATE SOLO IN SECONDA POSIZIONE PER QUANTO CONCERNE IL COSTO DELL ' OFFERTA . LA COMMISSIONE, RESPONSABILE DELLA GESTIONE ECONOMICA DEL FONDO, AVEVA PERTANTO IL DOVERE DI ESAMINARE PRIORITARIAMENTE L ' OFFERTA DEL MINOR OFFERENTE ONDE FAR LUCE, IN CONFORMITA AI CRITERI ENUNCIATI DALL ' ART . 130 DELLA CONVENZIONE, SUL PROBLEMA DELLE QUALIFICHE E DELLE GARANZIE DI DETTO OFFERENTE CHE ERANO OGGETTO DI CONTESTAZIONE . IN ORDINE ALLA QUALIFICA DI ' MINOR OFFERENTI IDONEI '
CHE LE RICORRENTI SI SONO ATTRIBUITA A SEGUITO DI UNA VALUTAZIONE PRELIMINARE ESPRESSA DALL ' APPALTATORE, VA MESSO IN RILIEVO CHE TALE POSIZIONE NON E STATA LORO MAI RICONOSCIUTA DALL ' AUTORITA COMPETENTE E CIOE DALL ' ORDINATORE NAZIONALE .
62 EMERGE, PER GIUNTA, DAI CHIARIMENTI FORNITI DALLA COMMISSIONE CHE, A SEGUITO DELLE VERIFICHE EFFETTUATE SULLE QUALIFICHE TECNICHE E FINANZIARIE DEL MINOR OFFERENTE, SIA L ' ORDINATORE NAZIONALE, SIA L ' ORDINATORE PRINCIPALE, SONO ATTUALMENTE SODDISFATTI DELLA SCELTA DELL ' AGGIUDICATARIO . TALE PRESA DI POSIZIONE RISULTA DA UN TELEX DEL 22 GIUGNO 1983 DIRETTO DALL ' EELPA ALLE RICORRENTI, NEL QUALE L ' APPALTATORE, DOPO AVER SPIEGATO LA SITUAZIONE, INVITA LE RICORRENTI ' A FAR CADERE L ' INTERA CONTROVERSIA E A NON RITORNARE SU AVVENIMENTI PASSATI ' .
63 STANDO COSI LE COSE, APPARE EVIDENTE CHE UN CONGELAMENTO DEI FONDI ASSEGNATI ALL ' ESECUZIONE DEL PROGETTO, CON LE GRAVI CONSEGUENZE CHE TALE PROVVEDIMENTO COMPORTEREBBE PER TUTTE LE PARTI INTERESSATE, COSTITUIREBBE UNA REAZIONE SPROPORZIONATA AI DUBBI CHE I FATTI ESPOSTI DALLE RICORRENTI HANNO POTUTO FAR SORGERE SULLA REGOLARITA DELLA PROCEDURA DI AGGIUDICAZIONE .
64 LE RICORRENTI HANNO LA POSSIBILITA DI PROSEGUIRE L ' AZIONE INTENTATA ONDE CONSENTIRE ALLA CORTE, DOPO UN ESAME PIU APPROFONDITO DEGLI ELEMENTI DELLA CONTROVERSIA, DI STATUIRE IN ORDINE ALLA PROPRIA COMPETENZA E DI PRECISARE LE CONSEGUENZE DERIVANTI DA EVENTUALI IRREGOLARITA NELLA PROCEDURA DI AGGIUDICAZIONE, IN PARTICOLARE SOTTO IL PROFILO DELLA RESPONSABILITA .
65 PER TUTTI QUESTI MOTIVI VA CONSTATATO CHE, IN QUESTA FASE, LE RICORRENTI NON HANNO PROVATO L ' ESISTENZA DI CIRCOSTANZE TALI DA GIUSTIFICARE, PRIMA FACIE, UN PROVVEDIMENTO PROVVISORIO AI SENSI DEGLI ARTT . 185 O 186 DEL TRATTATO CEE .
Dispositivo
PER QUESTI MOTIVI,
IL PRESIDENTE DELLA SECONDA SEZIONE, IN SOSTITUZIONE DEL PRESIDENTE DELLA CORTE, A NORMA DEGLI ARTT . 85, 2* COMMA, E 11 DEL REGOLAMENTO DI PROCEDURA,
PRONUNZIANDOSI IN VIA PROVVISORIA,
COSI PROVVEDE :
1* LA DOMANDA DI PROVVEDIMENTI URGENTI VIENE RESPINTA .
2*LE SPESE SONO RISERVATE .