62016CJ0568
SENTENCIA DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA (Sala Quinta)
de 22 de marzo de 2018 (
*1
)
«Procedimiento prejudicial — Servicios de pago — Directiva 2007/64/CE — Artículo 3, letras e) y o), y artículo 4, apartado 3 — Anexo — Punto 2 — Ámbito de aplicación — Explotación de cajeros multifuncionales que permiten la retirada de efectivo en salas de juegos de azar — Coherencia de la práctica represiva de las autoridades nacionales — Comiso de los importes obtenidos mediante una actividad ilícita — Carta de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea — Artículo 17»
En el asunto C‑568/16,
que tiene por objeto una petición de decisión prejudicial planteada, con arreglo al artículo 267 TFUE, por el Amtsgericht Nürtingen (Tribunal de lo Civil y Penal de Nürtingen, Alemania), mediante resolución de 2 de noviembre de 2016, recibida en el Tribunal de Justicia el 10 de noviembre de 2016, en el procedimiento penal contra
Faiz Rasool,
con intervención de:
Rasool Entertainment GmbH,
EL TRIBUNAL DE JUSTICIA (Sala Quinta),
integrado por el Sr. J.L. da Cruz Vilaça (Ponente), Presidente de Sala, y los Sres. E. Levits y A. Borg Barthet, la Sra. M. Berger y el Sr. F. Biltgen, Jueces;
Abogado General: Sr. H. Saugmandsgaard Øe;
Secretario: Sr. A. Calot Escobar;
habiendo considerado los escritos obrantes en autos;
consideradas las observaciones presentadas:
–
en nombre del Sr. Rasool, por los Sres. S. Kauder, R. Steiner y R. Karpenstein, Rechtsanwälte;
–
en nombre de Rasool Entertainment GmbH, por el Sr. S. Keck, Rechtsanwalt;
–
en nombre del Gobierno belga, por las Sras. M. Jacobs y L. Van den Broeck, en calidad de agentes, asistidas por los Sres. P. Vlaemminck R. Verbeke y J. Van den Bon, advocaten;
–
en nombre de la Comisión Europea, por el Sr. T. Scharf y la Sra. H. Tserepa-Lacombe, en calidad de agentes;
vista la decisión adoptada por el Tribunal de Justicia, oído el Abogado General, de que el asunto sea juzgado sin conclusiones;
dicta la siguiente
Sentencia
1
La petición de decisión prejudicial se refiere a la interpretación de los artículos 3, letras e) y o), y 4, punto 3, de la Directiva 2007/64/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 13 de noviembre de 2007, sobre servicios de pago en el mercado interior, por la que se modifican las Directivas 97/7/CE, 2002/65/CE, 2005/60/CE y 2006/48/CE y por la que se deroga la Directiva 97/5/CE (DO 2007, L 319, p. 1), en relación con el punto 2 de su anexo, así como del artículo 17 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea.
2
Esta petición se ha presentado en el marco de un proceso penal incoado contra el Sr. Faiz Rasool, en su condición de administrador de la sociedad Rasool Entertainment GmbH (en lo sucesivo, «RE»), por haber instalado, en las salas de juego explotadas por dicha sociedad, cajeros multifuncionales que permiten la retirada de dinero en metálico, sin disponer de la autorización para la prestación de servicios de pago establecida por la legislación alemana de transposición de la Directiva 2007/64.
Marco jurídico
Derecho de la Unión
3
La Directiva 2007/64 fue derogada y sustituida por la Directiva (UE) 2015/2366 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 25 de noviembre de 2015, sobre servicios de pago en el mercado interior y por la que se modifican las Directivas 2002/65/CE, 2009/110/CE y 2013/36/UE y el Reglamento (UE) n.o 1093/2010 y se deroga la Directiva 2007/64/CE (DO 2015, L 337, p. 35), con efectos desde el 13 de enero de 2018. No obstante, habida cuenta de la fecha de los hechos de que se trata en el litigio principal, debe tomarse en consideración la Directiva 2007/64. Según los considerandos 6, 20, 22, 26, 36 y 54 de esta Directiva:
«(6)
[…] no es conveniente que este marco jurídico sea exhaustivo. Su aplicación debe limitarse a los proveedores de servicios de pago cuya actividad principal sea la prestación de servicios de pago a los usuarios de dichos servicios. Tampoco procede hacerlo aplicable a aquellos servicios en los cuales la transferencia o el transporte de fondos del ordenante al beneficiario se efectúan exclusivamente por medio de billetes de banco y monedas, o cuando la transferencia se realiza mediante cheques en papel, letras, pagarés u otro instrumento, vales en papel o tarjetas extendidas por un proveedor de servicios de pago o por otras partes a fin de poner fondos a disposición del beneficiario. […]
[…]
(20)
Dado que los consumidores y las empresas no están en la misma posición, no deben disponer del mismo nivel de protección. Si bien procede garantizar los derechos de los consumidores mediante disposiciones con respecto a las cuales no pueden establecerse excepciones en los contratos, resulta razonable dejar a las empresas y organizaciones que convengan lo que estimen conveniente. […]
[…]
(22)
Procede proteger a los consumidores contra prácticas comerciales engañosas y desleales, tal como establece la Directiva 2005/29/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 11 de mayo de 2005, relativa a las prácticas comerciales desleales de las empresas en sus relaciones con los consumidores en el mercado interior [(DO 2005, L 149, p. 22)], así como la Directiva 2000/31/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 8 de junio de 2000, relativa a determinados aspectos jurídicos de los servicios de la sociedad de la información, en particular el comercio electrónico en el mercado interior (Directiva sobre el comercio electrónico) [(DO 2000, L 178, p. 1)], y la Directiva 2002/65/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 23 de septiembre de 2002, relativa a la comercialización a distancia de servicios financieros destinados a los consumidores [(DO 2002, L 271, p. 16, en su versión modificada por la Directiva 2005/29)]. […]
[…]
(26)
La presente Directiva debe disponer el derecho de los consumidores a recibir información pertinente gratuita antes de comprometerse mediante un contrato de servicios de pago. El consumidor también debe poder solicitar que se le facilite por escrito gratuitamente la información previa y el contrato marco en cualquier momento a lo largo de la relación contractual, de forma que pueda comparar los servicios y las condiciones ofrecidas por los proveedores de servicios de pago y, en caso de litigio, comprobar sus derechos y obligaciones contractuales. […]
[…]
(36)
La presente Directiva debe establecer normas de devolución, con el fin de proteger al consumidor en caso de que la operación de pago ejecutada sea superior a la cantidad que razonablemente puede esperarse. […]
[…]
(54)
Dada la necesidad de examinar el eficaz funcionamiento de la presente Directiva y supervisar los avances hacia el establecimiento de un mercado único de los pagos, debe instarse a la Comisión a presentar un informe en un plazo de tres años a partir del final del período de transposición de la presente Directiva. Por lo que respecta a la integración global de los servicios financieros y a una protección armonizada del consumidor […], entre los puntos centrales de dicho examen debe figurar la eventual necesidad de ampliar su ámbito de aplicación con respecto a las monedas que no sean las de la UE […]».
4
El artículo 1, apartado 1, de la mencionada Directiva dispone lo siguiente:
«La presente Directiva establece las normas con arreglo a las cuales los Estados miembros distinguirán las seis categorías siguientes de proveedores de servicios de pago:
[…]
d)
entidades de pago en el sentido de la presente Directiva;
[…]»,
5
El artículo 3 de dicha Directiva disponía, respectivamente en sus letras e) y o), que esta no se aplicaría a «los servicios en los que el beneficiario proporciona dinero en efectivo al ordenante como parte de una operación de pago, a instancia expresa del usuario del servicio de pago inmediatamente antes de la ejecución de una operación de pago mediante pago destinado a la compra de bienes o servicios», ni a «los servicios de proveedores de retirada de dinero en cajeros automáticos que actúen en nombre de uno o varios expedidores de tarjetas, que no sean parte del contrato marco con el consumidor que retire dinero de una cuenta de pago, siempre y cuando dichos proveedores no realicen otros servicios de pago contemplados en el anexo».
6
El artículo 4, punto 3, de la misma Directiva precisaba que, a efectos de esta norma, se entenderá por «servicio de pago»«cualquiera de las actividades comerciales contempladas en el anexo».
7
Con arreglo al artículo 4, punto 4, de la Directiva 2007/64, una «entidad de pago» es «una persona jurídica a la cual se haya otorgado autorización, de conformidad con el artículo 10, para prestar y ejecutar servicios de pago en toda la [Unión]».
8
El artículo 4, punto 14, de esta Directiva establecía que una «cuenta de pago» es «una cuenta a nombre de uno o varios usuarios de servicios de pago y utilizada para la ejecución de operaciones de pago».
9
En virtud del artículo 10, apartado 1, de dicha Directiva, los Estados miembros dispondrán que las entidades de pago que pretendan prestar servicios de pago obtengan autorización como entidades de pago antes de poder comenzar a prestar tales servicios de pago.
10
El punto 2 del anexo de la Directiva 2007/64 calificaba de «servicios de pago», en particular, los servicios que «permiten la retirada de efectivo de una cuenta de pago y todas las operaciones necesarias para la gestión de una cuenta de pago».
Derecho alemán
11
Lo dispuesto en la Directiva 2007/64 fue incorporado al Derecho alemán, en particular, mediante la Gesetz über die Beaufsichtigung von Zahlungsdiensten (en lo sucesivo: «Ley de supervisión de los servicios de pago»), de 25 de junio de 2009. El artículo 1, apartado 1, de esta Ley denomina «prestadores de servicios de pago» a las entidades de crédito, las entidades de moneda electrónica, el Estado federal, los Länder, los municipios, el Banco Central Europeo, el Banco Federal alemán y los demás bancos centrales de la Unión Europea. De conformidad con el punto 5 del apartado 1 de dicho artículo, las empresas que, aun cuando no estén comprendidas entre estas entidades, presten servicios de pago con carácter profesional o en un volumen que requiera de la existencia de una empresa organizada de forma mercantil también son prestadores de servicios de pago. Estas empresas son consideradas «entidades de pago».
12
Con arreglo al artículo 1, apartado 10, de dicha Ley, una actividad a raíz de la cual «el beneficiario proporciona dinero en efectivo al ordenante como parte de una operación de pago, a instancia expresa del usuario del servicio de pago inmediatamente antes de la ejecución de una operación de pago mediante pago destinado a la compra de bienes o servicios» no es un servicio de pago. La excepción establecida en el artículo 3, letra o), de la Directiva 2007/64 figura, por lo demás, en términos equivalentes, en el artículo 1, apartado 10, punto 14, de la misma Ley.
13
Con arreglo al artículo 8, apartado 1, primera frase, de la Ley de supervisión de los servicios de pago, la entidad de pago debe obtener una autorización por escrito de la Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht (Oficina Federal de Supervisión de los Servicios Financieros, Alemania) con objeto de poder prestar servicios de pago en territorio alemán.
14
De conformidad con el artículo 31, apartado 1, de dicha Ley, todo aquel que preste servicios de pago sin haber obtenido la autorización establecida en su artículo 8, apartado 1, quedará sujeto a sanciones penales.
15
El artículo 73 del Strafgesetzbuch (Código Penal) establece lo siguiente:
«1.   Cuando se haya cometido un acto ilícito y su autor o cómplice hayan obtenido alguna cosa con objeto de cometer dicho acto o como producto de este, el juez acordará su decomiso, salvo que el citado acto haya hecho nacer en favor de la parte perjudicada una acción cuyo ejercicio privaría al autor o al cómplice de la ganancia obtenida mediante ese acto.
2.   La orden de decomiso alcanza a los frutos percibidos. También puede alcanzar a las cosas que el autor o el cómplice hayan adquirido mediante la enajenación de la cosa obtenida o en sustitución de esta a raíz de su destrucción, deterioro, desposesión o como consecuencia de un derecho adquirido.»
Procedimiento principal y cuestiones prejudiciales
16
El Sr. Rasool es el administrador de RE, cuya actividad consiste en la explotación, en Alemania, de dos salas de juego con máquinas tragaperras. Hasta concluir el año 2012, RE ponía a disposición de los clientes de las salas de juego cajeros multifuncionales que les permitían cambiar billetes de banco por monedas y asimismo retirar dinero en efectivo mediante su tarjeta bancaria y el Personal Identification Number (código PIN) asociado a esta, facilitados por su banco.
17
La gestión de las operaciones y transacciones efectuadas desde esos cajeros era realizada por la sociedad «Telecash», que actuaba en calidad de prestador de servicios externo (en lo sucesivo, «administrador de red»). El administrador de red era el propietario de los cajeros multifuncionales y los alquilaba a RE.
18
Hasta el mes de mayo de 2011, el modo de prestación del servicio de reintegro era el siguiente. El administrador de red, una vez transmitido el código PIN, comprobaba que la cuenta bancaria del cliente tuviera fondos suficientes y, en caso afirmativo, permitía el reintegro en efectivo. El administrador de red también se ocupaba de que RE fuera reembolsada en cada ocasión por los importes correspondientes a las sumas retiradas por los clientes. Por su parte, RE no percibía remuneración alguna en contraprestación de la puesta a disposición de los cajeros multifuncionales y abonaba al administrador de red un importe de 0,13 euros por cada operación, además de un pago fijo mensual de 48 euros. En definitiva, la única actividad de RE consistía en proveer de efectivo a los cajeros multifuncionales.
19
A partir del mes de junio de 2011, tras una modificación de la legislación nacional, y con objeto de poder continuar prestando el servicio de reintegro de dinero sin ser titular de una autorización como prestador de servicios de pago, RE modificó en parte el modo de funcionamiento de los cajeros multifuncionales instalados en las salas de juego, de tal modo que ofrecían una opción denominada «cash back». Según este sistema, los clientes ya solo podían retirar dinero de los cajeros multifuncionales si al mismo tiempo adquirían un vale de 20 euros que permitía insertar monedas en las máquinas tragaperras. Este importe era consignado en el debe de las cuentas de los clientes por su banco respectivo, además del importe entregado en efectivo.
20
Al considerar que, incluso con este sistema de funcionamiento, RE debía ser calificada como «entidad de pago», sujeta por lo tanto a autorización, la Staatsanwaltschaft Stuttgart (Fiscalía de Stuttgart, Alemania) inició diligencias penales contra el Sr. Rasool, en su condición de administrador de RE, por haber proporcionado servicios de pago intencionadamente y sin autorización, infringiendo así el artículo 8 de la Ley de supervisión de los servicios de pago. Basándose en lo dispuesto en el artículo 73 del Código Penal, dicha autoridad instó el decomiso de todas las sumas giradas a RE por los bancos que habían efectuado reintegros a sus clientes respectivos. Este importe ascendía a 1096290 euros. Mediante sentencia de 11 de marzo de 2015, el tribunal remitente, que es el Amtsgericht Nürtingen (Tribunal de lo Civil y Penal de Nürtingen, Alemania), absolvió al Sr. Rasool, al considerar que este no prestaba servicios de pago a efectos de la Ley de supervisión de los servicios de pago.
21
La Fiscalía de Stuttgart formalizó un recurso de casación contra dicha sentencia ante el Oberlandesgericht Stuttgart (Tribunal Superior Regional de lo Civil y Penal de Stuttgart, Alemania), el cual, mediante sentencia de 18 de marzo de 2016, anuló la sentencia dictada el 11 de marzo de 2015 por el tribunal remitente, debido a que, en particular, aun cuando la explotación de los cajeros multifuncionales no era la actividad principal de RE, esta empresa no podía eludir la obligación de obtener una autorización, en virtud de lo dispuesto en el artículo 8, apartado 1, de la Ley de supervisión de los servicios de pago. Por consiguiente, el asunto fue devuelto al tribunal remitente.
22
En tales circunstancias, el tribunal remitente entiende, en primer lugar, que la actividad que ejerce RE está incluida en la excepción establecida en el artículo 3, letra o), de la Directiva 2007/64, en concreto porque dicha sociedad, por un lado, no era «parte del contrato marco con el consumidor que retire dinero de una cuenta de pago», a efectos de ese precepto, y porque no había celebrado contrato alguno con los bancos de sus clientes que utilizaban los cajeros multifuncionales para retirar dinero. Por otro lado, dicho tribunal considera que ninguna exigencia ligada a la protección de los consumidores parece justificar la obligación de RE de obtener una autorización para la prestación de servicios de pago, puesto que su única actividad consistía en proveer de efectivo a los cajeros multifuncionales.
23
En segundo lugar, el tribunal remitente considera que, en cualquier caso, la actividad de RE —después de pasar al sistema de «cash back»— queda dentro del ámbito de aplicación del artículo 3, letra e), de la Directiva 2007/64 y que, por consiguiente, esta actividad no precisa de autorización.
24
En tercer lugar, el tribunal remitente pregunta al Tribunal de Justicia, por una parte, si el servicio ofrecido por RE puede calificarse como «servicio de pago», en particular en la medida en que las actividades de esta sociedad permiten retirar dinero en efectivo de una cuenta de pago, en el sentido expresado en el punto 2 del anexo de la Directiva 2007/64.
25
Señala a este respecto que, ciertamente, la provisión de efectivo a los cajeros multifuncionales llevada a cabo por RE facilitaba a los clientes de las salas de juego la posibilidad práctica de retirar dinero en metálico. No obstante, según el tribunal remitente, la expresión «que permiten» incluida en el punto 2 del anexo de la Directiva 2007/64 no puede comprender las actividades —como la ejercida en este caso por RE— de carácter meramente accesorio en relación con los servicios de pago prestados por un banco, esto es, los que permiten abrir una cuenta y efectuar operaciones desde esta por medio de una tarjeta bancaria, y por una sociedad, como el administrador de red, que conecta los cajeros multifuncionales con las cuentas bancarias de los clientes.
26
Por otra parte, el tribunal remitente se plantea si es posible calificar la actividad reprochada a RE como «servicio de pago», pues se trataba de un servicio prestado gratuitamente a los clientes de las salas de juego. A su entender, ese servicio gratuito es meramente accesorio en relación con la actividad principal de RE, es decir, la explotación de las salas de juego, de tal modo que no cumple el requisito, establecido en el artículo 4, punto 3, de la Directiva 2007/64, consistente en que la actividad del prestador sea una actividad comercial.
27
En cuarto lugar, el tribunal remitente se pregunta si el procedimiento incoado por la Fiscalía de Stuttgart ha vulnerado los principios asentados por la jurisprudencia del Tribunal de Justicia con arreglo a los cuales las intervenciones estatales en el ámbito de los juegos de azar no están justificadas cuando el Estado miembro de que se trate no mantiene una política sistemática y coherente, que obedezca a una exigencia imperativa, como la protección del consumidor. Además, entiende que esas actuaciones fueron arbitrarias, ya que la prestación ilegal de un servicio de reintegro de dinero, como el que al parecer ofrecía RE, solo en raras ocasiones es objeto de diligencias penales.
28
En quinto y último lugar, el tribunal remitente se pregunta si, atendiendo al principio de seguridad jurídica garantizado por el Derecho de la Unión, la Fiscalía de Stuttgart estaba facultada para, basándose en lo dispuesto en el artículo 73 del Código penal, instar el decomiso de todas las sumas entregadas a los clientes de las salas de juego a través de los cajeros multifuncionales.
29
En estas circunstancias, el Amtsgericht Nürtingen (Tribunal de lo Civil y Penal de Nürtingen) decidió suspender el procedimiento y plantear al Tribunal de Justicia las siguientes cuestiones prejudiciales:
«1)
¿Debe interpretarse el artículo 3, letra o), de la [Directiva 2007/64] en el sentido de que se considera una actividad comprendida en el artículo 3, letra o), de la Directiva —y, por lo tanto, no requiere autorización— la posibilidad de retirar dinero en efectivo mediante una tarjeta [bancaria] y un PIN en un cajero automático, que es a su vez máquina de cambio de monedas, en una sala de juego de concesión estatal cuando la gestión técnica bancaria y de la cuenta la lleva a cabo un proveedor externo [como el operador de red] y el desembolso al cliente no se realiza hasta que el operador de red envía un código de autorización al cajero una vez comprobada la existencia de fondos suficientes en la cuenta, limitándose el explotador de la sala de juego a rellenar con dinero en efectivo la máquina multifuncional de cambio de monedas y a recibir del banco que gestiona la cuenta del cliente que ha retirado dinero un abono por el importe retirado?
2)
En el caso de que la actividad descrita en la primera cuestión no se considere una actividad comprendida en el artículo 3, letra o) [de la Directiva 2007/64]:
¿Debe interpretarse el artículo 3, letra e), de la [Directiva 2007/64] en el sentido de que la posibilidad descrita en la primera cuestión de retirar dinero en efectivo con un PIN se considera una actividad comprendida en dicha disposición, si, al mismo tiempo que se retira el dinero, se genera un vale por importe de 20 euros que debe canjearse en el control de la sala de juego para que el control de la sala rellene con monedas una máquina tragaperras?
En caso de que la actividad descrita en las cuestiones primera y segunda no se considere una actividad excluida del ámbito de aplicación de la Directiva en virtud del artículo 3, letras o) o e):
3)
a)
¿Debe interpretarse el punto 2 del anexo de la [Directiva 2007/64] en el sentido de que la actividad que realiza el explotador de la sala de juego, descrita en las cuestiones primera y segunda, es un servicio de pago que requiere autorización, a pesar de que el explotador de la sala de juego no gestiona cuenta alguna del cliente que retira el dinero?
3)
b)
¿Debe interpretarse el artículo 4, punto 3, de la [Directiva 2007/64] en el sentido de que la actividad que realiza el explotador de la sala de juego, descrita en las cuestiones primera y segunda, es un servicio de pago en el sentido de dicha norma si el explotador de la sala de juego presta el servicio de forma gratuita?
En caso de que el Tribunal de Justicia considere que la actividad descrita es un servicio de pago que requiere autorización:
4)
¿Deben interpretarse el Derecho de la Unión y la Directiva [2007/64] en el sentido de que se oponen a que se imponga una sanción penal por la gestión de un cajero automático EC en un asunto con las particularidades del presente, cuando se han gestionado o se gestionan sin autorización cajeros EC similares en un gran número de salas de juego de concesión estatal así como en casinos de concesión estatal y en parte también de gestión estatal, sin que la autoridad reguladora y de supervisión competente formule ninguna objeción?
En caso de respuesta negativa también a la cuarta cuestión:
5)
¿Deben interpretarse la Directiva [2007/64] y los principios de seguridad y claridad jurídicas propios del Derecho de la Unión, así como el artículo 17 de la Carta de los Derechos Fundamentales, en el sentido de que, en un asunto con las particularidades del presente, se oponen a una práctica administrativa y judicial que ordena que devengan propiedad del Tesoro Público (“comiso”) aquellas cantidades de dinero que el explotador de la sala de juego ha obtenido, a través de un servicio del operador de red, de los clientes de un banco que han retirado mediante una tarjeta EC y un PIN dinero en efectivo o vales para jugar en máquinas tragaperras, a pesar de que todos los abonos equivalen simplemente a aquellas cantidades que los clientes han obtenido, en efectivo y en vales para jugar, de los cajeros?»
Sobre las cuestiones prejudiciales
Sobre la tercera cuestión prejudicial
30
Mediante su tercera cuestión prejudicial, que procede examinar en primer lugar, el tribunal remitente pregunta, en esencia, si el artículo 4, punto 3, de la Directiva 2007/64, en relación con el punto 2 de su anexo, debe interpretarse en el sentido de que un servicio de retirada de efectivo, ofrecido a sus clientes por un explotador de salas de juego mediante cajeros multifuncionales allí instalados, es un «servicio de pago», a efectos de esta Directiva, cuando el explotador presta el servicio gratuitamente, no efectúa operación alguna en las cuentas de pago de dichos clientes y sus actividades al respecto se reducen a mantener los cajeros disponibles y a proveerlos de efectivo.
31
En este sentido, el artículo 4, punto 3, de la Directiva 2007/64, en relación con el punto 2 de su anexo, califica como «servicio de pago» cualquier actividad mercantil que permita la retirada de efectivo de una cuenta de pago y todas las operaciones necesarias para la gestión de una cuenta de pago.
32
En el caso de autos, sin que sea preciso acreditar si el servicio en cuestión en el proceso principal era o no, debido a su supuesta gratuidad, una actividad mercantil ejercida por RE, debe señalarse que, de acuerdo con la resolución de remisión, dicha sociedad se limitaba a tomar en alquiler e instalar en sus salas de juego los cajeros multifuncionales y a proveerlos de efectivo.
33
Pues bien, aun cuando esos actos eran gestiones previas ligadas a las operaciones efectuadas en las cuentas de pago de los clientes de las salas de juego, se desprende de la resolución de remisión que tales operaciones eran realizadas por un prestador de servicios externo, esto es, por el administrador de red. En efecto, este es el que ejecutaba la vinculación entre los cajeros multifuncionales y la cuenta bancaria de dichos clientes, mediante el reconocimiento de su tarjeta bancaria y de su código PIN, haciendo así posible la retirada de efectivo.
34
En estas circunstancias, no cabe entender que un servicio como el ofrecido por RE por medio de los cajeros multifuncionales permita la «retirada de efectivo de una cuenta de pago», en el sentido expresado en el punto 2 del anexo de la Directiva 2007/64. Por lo demás, el Tribunal de Justicia no dispone de información alguna que demuestre que dicha sociedad realizaba, con ocasión de este servicio, «todas las operaciones necesarias para la gestión de una cuenta de pago», en el sentido del mismo precepto.
35
Esta consideración se ve corroborada, en primer término, por la interpretación del contexto en que se inscriben el artículo 4, punto 3, de la Directiva 2007/64 y el punto 2 de su anexo.
36
En efecto, de su considerando 6 se desprende que la Directiva no lleva a cabo una armonización total en el ámbito de los servicios de pago. Por lo tanto, a tenor de dicho considerando, la Directiva 2007/64 debe limitarse a los proveedores de servicios de pago cuya «actividad principal» sea la prestación de servicios de pago a los usuarios de dichos servicios.
37
Pues bien, sin perjuicio de la valoración que efectúe el tribunal remitente a este respecto, se desprende de los autos remitidos al Tribunal de Justicia que la actividad principal de RE era la explotación de salas de juego y que, en este ámbito, las operaciones en relación con los cajeros multifuncionales formaban parte de un servicio meramente accesorio a dicha actividad.
38
En segundo término, puesto que RE no llevaba a cabo ninguna operación respecto a las cuentas de los clientes de las salas de juego, las exigencias de protección del consumidor, como destinatario de servicios de pago, según se desprende de los considerandos 20, 22, 26, 36 y 54 de la Directiva 2007/64, no justifican la calificación como «servicio de pago», a efectos de esta Directiva, de un servicio de retirada de efectivo como el ofrecido por RE.
39
Habida cuenta de las consideraciones efectuadas, procede responder a la tercera cuestión prejudicial que el artículo 4, punto 3, de la Directiva 2007/64, en relación con el punto 2 de su anexo, debe interpretarse en el sentido de que un servicio de retirada de efectivo, ofrecido a sus clientes por un explotador de salas de juego por medio de cajeros multifuncionales allí instalados, no es un «servicio de pago», a efectos de esta Directiva, cuando el explotador no efectúa operación alguna en las cuentas de pago de dichos clientes y sus actividades al respecto se reducen a mantener disponibles los cajeros y a proveerlos de efectivo.
Sobre las cuestiones prejudiciales primera, segunda, cuarta y quinta
40
A la vista de la respuesta dada a la tercera cuestión prejudicial, no procede responder a las cuestiones prejudiciales primera, segunda, cuarta y quinta.
Costas
41
Dado que el procedimiento tiene, para las partes del proceso principal, el carácter de un incidente promovido ante el órgano jurisdiccional nacional, corresponde a éste resolver sobre las costas. Los gastos efectuados por quienes, no siendo partes del proceso principal, han presentado observaciones ante el Tribunal de Justicia no pueden ser objeto de reembolso.
En virtud de todo lo expuesto, el Tribunal de Justicia (Sala Quinta) declara:
El artículo 4, punto 3, de la Directiva 2007/64/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 13 de noviembre de 2007, sobre servicios de pago en el mercado interior, por la que se modifican las Directivas 97/7/CE, 2002/65/CE, 2005/60/CE y 2006/48/CE y por la que se deroga la Directiva 97/5/CE, en relación con el punto 2 de su anexo, debe interpretarse en el sentido de que un servicio de retirada de efectivo, ofrecido a sus clientes por un explotador de salas de juego por medio de cajeros multifuncionales allí instalados, no es un «servicio de pago», a efectos de esta Directiva, cuando el explotador no efectúa operación alguna en las cuentas de pago de dichos clientes y sus actividades al respecto se reducen a mantener disponibles los cajeros y a proveerlos de efectivo.
Firmas
(
*1
)	Lengua de procedimiento: alemán.