Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP3-2.4011.27.2019.3.AK
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2019-03-26
Teza: W zakresie skutków podatkowych podziału spółki kapitałowej przez wydzielenie.
Słowa kluczowe: obowiązek-obowiązek płatnika; podział; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; spółki-spółka kapitałowa; udział
Przepisy: [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 5

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2018 r., poz. 800 z póź. zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku wspólnym z dnia 31 grudnia 2018 r. (data wpływu 8 stycznia 2019 r.) oraz piśmie z dnia 21 lutego 2019 r. (data wpływu 27 lutego 2019 r.) stanowiącym odpowiedź na wezwanie organu z dnia 4 lutego 2019 r. Nr 0114-KDIP3-2.4011.27.2019.3.AK, 0114-KDIP2-1.4010.19.2019.4.MR, 0114-KDIP4 4012.22.2019.3.AKO, 0111-KDIB4.4014.7.2019.3.BB o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie skutków podatkowych podziału spółki kapitałowej przez wydzielenie - **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 8 stycznia 2019 r. wpłynął do tutejszego organu ww. wniosek wspólny o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie skutków podatkowych podziału spółki kapitałowej przez wydzielenie.

We wniosku złożonym przez:

*   Zainteresowanego będącym stroną postępowania: T. Sp. z o.o.
*   Zainteresowanych niebędących stroną postępowania: Pan M. W. Pani E. K. P. Sp. z o.o.

Przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

Zainteresowani:

*   Zainteresowany 1 będący stroną

*   Zainteresowana 2 nie będąca stroną postępowania - Pani E. K. (EK)

*   Zainteresowany 3 nie będący strona postępowania - Pan M. W. (MW)

*   Zainteresowany 4 nie będący stroną postępowania - Spółka P. ( P.)

Relacje między Zainteresowanymi:

Zainteresowana 2 (EK) oraz Zainteresowany 3 (MW) są udziałowcami (po 50% udziałów) w Zainteresowanym 1 (T. ) i Zainteresowanym 4 (P. ).

Zainteresowany 1 (T. ) oraz Zainteresowany 4 (P. ) nie są w żaden sposób powiązane kapitałowo w sposób bezpośredni.

P. został powołany przez EK oraz MW jako spółka, która w procesie podziału T. przez wydzielenie, będzie spółką przejmującą.

Wszyscy zainteresowani podlegają (i w momencie zaistnienia zdarzenia przyszłego opisanego w niniejszym wniosku będą podlegać) obowiązkowi podatkowemu, odpowiednio: zgodnie z art. 3 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych (dalej: „CIT”) - T. , P. ) oraz zgodnie z art. 3 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych (dalej: „PIT”) - EK, MW, od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania (nieograniczony obowiązek podatkowy).

T. prowadzi działalność gospodarczą, której przedmiotem są usługi projektowania oraz realizacji wykończenia oraz wyposażenia budynków biurowych na zlecenie (tzw. fit out budynków biurowych). Niezależnie od tego T. prowadzi również działalność inwestycyjną w obszarze nieruchomości na wynajem. W tym zakresie spółka dokonuje reinwestowania środków pozyskanych z działalności usługowej w zakresie fit outu budynków biurowych. Nieruchomości (lokale mieszkalne) są nabywane w celu świadczenia usług najmu na rzecz osób fizycznych. Niekiedy przed przekazaniem lokali w najem wymagają one remontu lub modernizacji w większym lub mniejszym stopniu. Na dzień składania wniosku T. posiada w swoim majątku 4 lokale. Spółka planuje również nabywać w przyszłości kolejne lokale z przeznaczeniem na wynajem.

Obecnie EK i MW, jako udziałowcy T. planują dokonanie zbycia wszystkich udziałów w spółce T. jako spółce z branży Fit Out na rzecz potencjalnego inwestora branżowego. Biorąc pod uwagę charakter działalności gospodarczej prowadzonej przez T. a zwłaszcza okoliczność, że w ramach T. prowadzona jest zarówno działalność w obszarze fit outu biur, jak i w obszarze inwestycji w nieruchomości mieszkaniowych na wynajem, znalezienie inwestora branżowego zainteresowanego nabyciem spółki o tak specyficznym charakterze (prowadzącej obok działalności typowej dla fit outu biur, również działalność w zupełnie innym obszarze i dla innego rodzaju klientów) będzie niezwykle trudne (o ile w ogóle możliwe). Sprzedaż udziałów na rzecz inwestora branżowego stanowi zaś z ekonomicznego punktu widzenia optymalne rozwiązanie dla udziałowców. Niezależnie zaś od tego EK i MW pragną podkreślić, że planują w dalszym ciągu (tj. po dokonaniu sprzedaży udziałów T. ) kontynuować i rozwijać działalność gospodarczą prowadzoną przez T. w zakresie nabywania i wynajmu nieruchomości działając w ramach prawnych spółki kapitałowej. W tym celu przewidują również docelowo dokonanie reinwestycji znacznej części środków uzyskanych z potencjalnej transakcji sprzedaży udziałów T. w działalność obejmującą nabywanie lokali na wynajem.

Tak więc planowany podział wynika zarówno z tego że ułatwi to znalezienie inwestora zainteresowanego nabyciem spółki T. jako spółki prowadzącej działalność gospodarczą w zakresie out fitu lokali biurowych, jak i umożliwi wspólnikom realizację ich dalszych planów związanych z rozwijaniem działalności gospodarczej w zakresie nieruchomości w formie spółki kapitałowej.

W zaistniałych okolicznościach udziałowcy EK i MW, postanowili przed dokonaniem transakcji polegającej na zbyciu wszystkich udziałów w spółce T. , dokonać podziału spółki T. przez wydzielenie, tak aby docelowo przedmiotem transakcji były udziały spółki T. skoncentrowanej wyłącznie na działalności z zakresu fit out, zaś równocześnie wspólnicy EK i MW, mogli nieprzerwanie kontynuować oraz rozwijać działalność gospodarczą związaną z nieruchomościami.

Planuje się, aby transakcja podziału T. wykonana została w trybie przewidzianym w art. 529 § 1 pkt 4 ustawy Kodeks spółek handlowych, tj. w drodze podziału przez wydzielenie części majątku T. do P. (dalej: „Podział").

Zgodnie z art. 530 § 2 zdanie trzecie Kodeksu spółek handlowych, w przypadku przeniesienia części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę, wydzielenie następuje w dniu wpisu do rejestru podwyższenia kapitału zakładowego spółki przejmującej (dzień wydzielenia).

W przypadku planowanego Podziału, będzie to dzień wpisu do rejestru podwyższenia kapitału zakładowego P. (dalej: „Dzień Podziału”). W Dniu Podziału składniki majątku T. , składające się na część wydzieloną i określone w planie podziału, sporządzonym zgodnie z przepisami Kodeksu spółek handlowych, zostaną z mocy prawa przeniesione z T. na P.

T. skorzysta z możliwości przewidzianej w art. 12 ust. 3a ustawy z dnia 29 września 1994 r. o rachunkowości (t. j. Dz. U. z 2017 r. poz. 2342 ze zm.; dalej: „ustawa o rachunkowości”) i w związku z Podziałem nie będzie zamykać ksiąg rachunkowych.

Podział będzie pociągać za sobą podwyższenie kapitału zakładowego P. Udziały w kapitale zakładowym objęte zostaną przez EK oraz MW w proporcji 50/50 czyli odzwierciedlającej dokładnie relacje właścicielskie w kapitale i prawach głosu EK i MW w T. W związku z planowanym podziałem nie są planowane żadne dopłaty w gotówce. Wartość emisyjna udziałów wydanych EK i MW jako wspólnikom T. (spółka dzielona) przez P. (spółka przejmująca) będzie odpowiadać wartości rynkowej majątku otrzymanego przez P. w ramach podziału przez wydzielenie T. . Nie wystąpi nadwyżka wartości otrzymanego przez P. majątku ponad nominalną wartość udziałów wydanych każdemu wspólnikowi T. Całość majątku otrzymanego przez P. w związku z planowanym podziałem przez wydzielenie zostanie przekazana na powiększenie kapitału zakładowego.

W związku z tym wskutek dokonanego Podziału, planowane jest, że docelowo w spółce T. pozostanie majątek w ramach którego w dalszym ciągu, nieprzerwanie prowadzona będzie działalność w zakresie fit out’u biur, zaś majątek w ramach której prowadzona jest działalność w zakresie nabywania i wynajmu lokali, zostanie przeniesiona do nowopowstałej spółki (w tym celu EK i MW powołali spółkę P. ) w celu nieprzerwanego prowadzenia w nim działalności w zakresie nieruchomości w P. Podsumowując intencją Zainteresowanych jest aby, zgodnie z tak przyjętymi założeniami, każda z dwóch wyodrębnionych działalności (przenoszona i pozostająca) stanowiła zorganizowane części przedsiębiorstwa.

W dalszej kolejności planowane jest znalezienie inwestora oraz dokonanie sprzedaży udziałów spółki T. w której na skutek dokonanego podziału będzie funkcjonowało już przedsiębiorstwo realizujące wyłącznie działalność z zakresu fit out’u biur. W tym celu nawiązano już współpracę z firmą specjalizującą się w pozyskiwaniu inwestorów potencjalnie zainteresowanych nabyciem spółki z branży fit out a także poniesiono różnego rodzaju wydatki związane z przeprowadzeniem restrukturyzacji spółki T. w zakresie ekonomiczno-zarządczym (wydatki tego typu będą również ponoszone w przyszłości w związku z przygotowaniem T. do sprzedaży).

W celu uniknięcia wątpliwości, Zainteresowani pragną podkreślić, że Spółka P. (spółka przejmująca), w ramach której na skutek dokonanego podziału, będzie funkcjonowało przedsiębiorstwo kontynuujące wyłącznie działalność z zakresu wynajmu nieruchomości (i ewentualnie inwestowania w kolejne nieruchomości na wynajem) nie będzie w żadnym wypadku przedmiotem sprzedaży w opisanych tu okolicznościach i docelowo pozostanie własnością EK i MW.

W związku z powyższym istotnego znaczenia nabiera wyodrębnienie majątku spółki T. , pozostającego w spółce oraz podlegającego wydzieleniu do spółki P. Biorąc pod uwagę bieżący sposób funkcjonowania T. a w szczególności okoliczności, iż obecnie w ramach spółki T. faktycznie prowadzone są de facto dwa rodzaje działalności, wspólnicy planują ustrukturyzowanie poprzez formalne wyodrębnienie w ramach spółki T. dwóch działów, które w intencji wspólników stanowić będą dwie zorganizowane części przedsiębiorstwa. Łącznie wyodrębnione działy obejmować będą całą strukturę organizacyjną oraz wszelkie aktywności T. jako spółki dzielonej. Na mocy odpowiednich aktów prawa wewnętrznego oraz poprzez dokonanie czynności o charakterze technicznym, zarząd formalnie dokona również przypisania do poszczególnych działów personelu, aktywów, umów oraz praw i obowiązków związanych z każdym z powyższych podstawowych obszarów działalności spółki T. . W celu formalnego rozpoznania oraz istnienia powyższych dwóch podstawowych obszarów działalności w ramach spółki T. , zostaną zatem podjęte następujące kroki:

Wyodrębnienie organizacyjne

W tym celu zarząd T. na nadzwyczajnym zgromadzeniu wspólników podejmie uchwałę w której dokona wyodrębnienia w ramach dwóch działów (dalej Działy) oraz określi zasady funkcjonowania tych Działów zapewniających im samodzielność majątkową, funkcjonalną i organizacyjną w strukturze jednej spółki. W efekcie dojdzie do zmiany (dotąd formalnie jednolitej) struktury organizacyjnej T. przez wyodrębnienie w jej ramach dwóch Działów odpowiadającym dwóm zorganizowanym częściom przedsiębiorstwa spółki T. . W efekcie w spółce T. zostanie powołany Dział Realizacji Inwestycji obejmujący działalność prowadzoną obecnie w spółce T. w zakresie tzw. fit out’ u powierzchni biurowych oraz Dział Nieruchomości obejmujący działalność prowadzona obecnie w spółce T. w zakresie nabywania i wynajmu lokali. W celu zapewnienia im samodzielności majątkowej, funkcjonalnej i organizacyjnej uchwała zarządu będzie przewidywała przypisanie każdemu z Działów pracowników (obecnie i docelowo faktycznie prowadzeniem działalności T. w zakresie obejmującym nieruchomości zajmie się jeden z członków zarządu wykonujący swoje obowiązki w oparciu o umowę o pracę), aktywów, umów oraz praw i obowiązków związanych z każdym z powyższych obszarów działalności T. W związku z tym:

Do Działu Nieruchomości zostaną formalnie przypisane następujące składniki majątku T.:

*   Nieruchomości stanowiące własność spółki T. i przeznaczone na wynajem (wyodrębnione i posiadające odrębne księgi wieczyste),

*   Nakłady na ulepszenia (w zakresie w jakim doszło do ich wprowadzenia do ewidencji), środki trwałe w budowie/rozpoczęte modernizacje (wraz z umowami na ich wykonanie),

*   Dokumentacja prawna, techniczna i architektoniczna związana z nieruchomościami stanowiącymi przedmiot najmu (np. dokumenty pozwoleń administracyjnych, wypisy oraz wyrysy z ewidencji, świadectwa energetyczne) oraz związane z umowami najmu,

*   Prawa i obowiązki (należności i zobowiązania) wynikające z umowy o prowadzenie rachunku bankowego do obsługi Działu Nieruchomości (T. posiada odrębne rachunki bankowe (subkonto) co umożliwia niezależne zarządzanie wpływami i wydatkami w zakresie zagadnień dotyczących usług fit out, oraz inwestycji lokalowych, jeśli zaszłaby taka konieczność),

*   Wyposażenie biura i rzeczy ruchome służące do wykonywania działalności związanej z nabywaniem, remontami/modernizacją oraz wynajmem nieruchomości (komputery, drukarka, skaner, telefony etc.),

*   Telefon komórkowy oraz komputer przenośny członka zarządu oddelegowanego do zarządzania Działem Nieruchomości,

*   Samochód służbowy członka zarządu oddelegowanego do zarządzania Działem Nieruchomości,

*   Systemy IT, domeny internetowe, licencje na programy komputerowe związane z działalnością w zakresie nieruchomości oraz środki pieniężne znajdujące się na wyodrębnionych rachunkach bankowych i w kasie,

*   Prawa i obowiązki wynikające z umowy o pracę członka zarządu, który faktycznie obecnie faktycznie prowadzi i odpowiada w spółce T. za wszystkie zagadnienia związane z prowadzeniem działalności spółki w obszarze nieruchomości z wyłączeniem innych pracowników.

Dodatkowo w związku ze specyfiką funkcjonowania Działu Nieruchomości w okresie między jego formalnym wyodrębnieniem a Podziałem, będą ewentualnie do niego przypisywane również inne składniki majątku spółki T. , takie jak np. nowo nabywane lokale, ich wyposażenie, prawa i obowiązki z nowo zawartych umów najmu etc.

Do Działu Realizacji Inwestycji zostaną formalnie przypisane następujące składniki majątku T.:

*   Prawa i obowiązki z umów z kontrahentami (w tym długoterminowe) obejmujące zlecenia z zakresu fit out’u biur,

*   Dokumentacja prawna, techniczna i architektoniczna związana z realizacją umów na fit out powierzchni biurowych,

*   Prawa i obowiązki (należności i zobowiązania) wynikające z umowy o prowadzenie rachunku bankowego do obsługi Działu Realizacji Inwestycji (subkonto),

*   Wyposażenie biura i rzeczy ruchome służące do wykonywania działalności związanej z realizacją umów na fit out powierzchni biurowych (komputery, drukarki, telefony, ksero etc.),

*   Samochody (gł. ciężarowe),

*   Systemy IT, domeny internetowe, licencje na programy komputerowe związane z działalnością fit out oraz środki pieniężne znajdujące się na wyodrębnionych rachunkach bankowych i w kasie,

*   Prawa i obowiązki wynikające z umów o pracę z pracownikami wykonującymi obecnie obowiązki związane z fit out’em powierzchni biurowych (w tym z drugim członkiem zarządu),

*   Prawa i obowiązki z umowy najmu lokalu biurowego w lokalizacji przy ul. M.

W wykonaniu powyższej uchwały zarządu każdy z Działów będzie wyposażony w składniki materialne i niematerialne kluczowe do prowadzenia działalności w zakresie, który został mu formalnie przypisany. Ponadto Zarząd ustanowi regulamin organizacyjny T. obejmujący opis struktury organizacyjnej T. uwzględniający istnienie dwóch Działów.

Wyodrębnienie finansowe

Każdemu z Działów zostaną przypisane zasoby finansowe (środki na wyodrębnionych rachunkach bankowych oraz w kasie) umożliwiające bieżące funkcjonowanie, przy czym z założenia docelowo bieżące wydatki związane z funkcjonowaniem Działu Nieruchomości będą finansowane z wyniku wypracowanego w ramach tego Działu (odrębne budżetowanie), natomiast zasoby nieruchomości (tj. ewentualne nabycia kolejnych nieruchomości w szczególności w okresie między formalnym wyodrębnieniem Działów a Podziałem spółki T. oraz ewentualne prace remontowo modernizacyjne w tych lokalach w tym okresie) będą finansowane z wpływów z działalności prowadzonej przez spółkę T. w ramach Działu Realizacji Inwestycji.

W związku z formalnym powołaniem struktury organizacyjnej składającej się z dwóch Działów, zarząd spółki (kierownik jednostki) będzie w stanie w oparciu o dane znajdujące się w systemie finansowo księgowym spółki dokonać odrębnego budżetowania każdego z działów a także obliczyć rentowność każdego z nich oraz przypisać każdemu z nich przychody oraz koszty wynikające z ich funkcjonowania (przy czym o ile będzie to konieczne w odniesieniu do kosztów pośrednich, zostaną zastosowane klucze alokacji).

W szczególności w celu wyodrębnienia rachunkowego przychodów oraz kosztów oraz umożliwienia przypisania ich do każdego z Działów, ustanowiona zostanie odrębna numeracja wystawianych faktur a także księgowanie (w ramach jednostki) faktur przychodzących w sposób umożliwiający ich przyporządkowanie każdemu z Działów.

Prowadzona przez T. ewidencja środków trwałych i wyposażenia umożliwi wyodrębnienie i przyporządkowanie poszczególnych składników majątku, do każdego z Działów a także odniesienie w ten sam sposób dokonywanych odpisów amortyzacyjnych.

W zakładowym planie kont przedsiębiorstwa zostaną wydzielone konta związane z Działami co pozwoli na zobrazowanie operacji gospodarczych związanych z każdym z nich.

Wyodrębnienie funkcjonalne

Ze względu na odrębność funkcji każdego z Działów (która to odrębność dodatkowo została potwierdzona w drodze uchwały zarządu T. w zakresie ich formalnego wyodrębnienia), w strukturze organizacyjnej T. będzie można wyodrębnić dwa obszary działalności funkcjonujące w ramach Działów: obszar działalności w zakresie fit out powierzchni biurowych (Dział Realizacji Inwestycji) jak i obszar działalności obejmującej inwestycje w nieruchomości na wynajem (Dział Nieruchomości). Każdy z nich będzie cechował się odrębnością i samodzielnością umożliwiającą samodzielne funkcjonowanie (z zastrzeżeniem możliwości powiększania istniejących na dzień wyodrębnienia zasobów materialnych (aktywów) Działu Nieruchomości jakimi są lokale, ze środków wypracowanych w ramach spółki T. z działalności gospodarczej prowadzonej w ramach Działu Realizacji Inwestycji).

W opisany powyżej sposób majątek podlegający wydzieleniu oraz pozostający w spółce T. będzie zatem na moment wydzielenia wyodrębnione na podstawie wewnętrznych aktów organizacyjnych i przeznaczony do prowadzenia działalności gospodarczej.

W intencji Zainteresowanych, na skutek dokonania Podziału:

*   Począwszy od Dnia Podziału - P. jako spółka przejmująca będzie prowadzić działalność w zakresie wynajmu nieruchomości, która to działalność będzie nieprzerwanie kontynuowana w strukturach P. jako spółki przejmującej. Działalność ta będzie wykonywana przez P. wyłącznie przy wykorzystaniu zagregowanego zespołu składników przypisanego do Działu Nieruchomości (wyodrębnionego i istniejącego wcześniej w ramach T. jako spółki dzielonej).

*   Jednocześnie - po Dniu Podziału - T. jako spółka dzielona będzie kontynuowała działalność w zakresie out fit’u lokali biurowych wyłącznie przy wykorzystaniu zagregowanego zespołu składników przypisanego do Działu Realizacji Inwestycji (wyodrębnionego i istniejącego wcześniej w ramach T. jako spółki dzielonej).

Po dokonaniu Podziału, zarówno część wydzielona T. stanowiąca Dział Nieruchomości (która trafi do P. ), jak również część pozostająca, stanowiąca Dział Realizacji Inwestycji, która pozostanie w T. , będą zdolne do kontynuowania - aczkolwiek odrębnie - działalności prowadzonej przez T. przed datą Podziału, przy wykorzystaniu m.in. posiadanych składników materialnych i niematerialnych, zasobów ludzkich, w oparciu o niezbędne umowy itp.

Pismem z dnia 4 lutego 2019 r. Nr 0114-KDIP3-2.4011.27.2019.3.AK, 0114-KDIP2-1.4010.19.2019.4.MR, 0114-KDIP4.4012.22.2019.3.AKO, 0111-KDIB4.4014.7.2019.3.BB wezwano Wnioskodawcę do uzupełnienia wniosku z zakresu podatku dochodowego od osób fizycznych poprzez:

Jednoznaczne wskazanie, czy przedmiotem wniosku w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych, podatku dochodowego od osób fizycznych, podatku od towarów i usług jest stan faktyczny i zdarzenie przyszłe, czy tylko zdarzenie przyszłe.

Uiszczenie opłaty na konto bankowe Krajowej Informacji Skarbowej nr 25 1010 1212 0064 6422 3100 0000 w wysokości odpowiadającej ilości przedstawionych stanów faktycznych oraz zdarzeń przyszłych w poszczególnych podatkach wskazanych we wniosku pomnożonej przez liczbę wszystkich zainteresowanych składających wniosek wspólny.

Doprecyzowanie przedstawionego opisu stanu fatycznego/zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób prawnych i podatku dochodowego od osób fizycznych o następujące informacje:

1.  Proszę wskazać ramy czasowe tj. w jakim czasie od wyodrębnienia Działów (Działu Nieruchomości i Działu Realizacji Inwestycji) dojdzie do formalnego podziału Spółki i dokonania zbycia udziałów w Spółce Dzielonej?
2.  W jakich lokalach biurowych Spółka Dzielona i Spółka Przejmująca będą prowadziły działalność po podziale, czy będą korzystały z tego samego lokalu biurowego i czy w związku z powyższym będzie miało miejsce podnajmowanie powierzchni biurowych przez jedną ze spółek na rzecz drugiej?
3.  Czy Spółka Dzielona po podziale będzie świadczyła odpłatnie na rzecz Spółki Przejmującej usługi np. remontowe, prawne, rozliczania, najmu, podnajmu pomieszczeń?
4.  Czy po podziale Spółka Przejmująca i Dzielona będą świadczyły wzajemnie na swoją rzecz jakiekolwiek inne dodatkowe usługi, i czy ewentualne funkcjonowanie po podziale zarówno Spółki Przejmującej jak i Dzielonej będzie możliwe bez świadczenia ww. usług (w tym np. usług remontowych, usług księgowych, prawnych, rozliczeń).
5.  Czy Działalność Wydzielona w ramach podziału stanowić będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa oraz Działalność Pozostająca w Spółce po podziale również będzie stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Informacja w tym zakresie zawarta jest w stanowisku Wnioskodawcy a winna być zawarta w opisie zdarzenia przyszłego. W związku z powyższym Wnioskodawca zobowiązany jest do uzupełnienia opisu zdarzenia przyszłego poprzez precyzyjne udzielenie odpowiedzi na powyższe pytania.

Przeformułowanie pytania oznaczonego we wniosku Nr 1 w części dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych tj. „Czy w świetle przedstawionego stanu faktycznego oraz zdarzenia przyszłego wyodrębnione w ramach spółki T. , Działy będą stanowiły na dzień podziału spółki T. , zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu (\`(...)\`) art. 4a pkt 4 Ustawy o CIT, art. 5a pkt 4 ustawy o PIT (\`(...)\`) ?” oraz przedstawienie własnego stanowiska do ponownie zadanego pytania.

W tym miejscu należało wyjaśnić, że z uwagi na to, że analizowany wniosek dotyczy podziału spółki kapitałowej, a więc dotyczy uznania czy Działalność Wydzielona oraz Działalność Pozostająca stanowią zorganizowane części przedsiębiorstwa, ustalenia tego można dokonać tylko w oparciu o przepis art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz.U z 2018 r., poz. 1036 z późn. zm.). Zatem Wnioskodawca oraz Zainteresowani mogą wystąpić z zapytaniem tylko w zakresie ciążących na wspólnikach obowiązkach podatkowych związanych z tym podziałam. Tym samym w zakresie podatku dochodowego od osób fizycznych Wnioskodawca zobowiązany jest ponownie sformułować pytanie Nr 1 adekwatne do swojej sytuacji prawnopodatkowej oraz przedstawić własne stanowisko w sprawie adekwatne do zadanego pytania.

Pismem z dnia 21 lutego 2019 r. w wyznaczonym terminie Wnioskodawca dokonał uzupełnienia braków wniosku wskazując, że

1.  Odnośnie ram czasowych przeprowadzanych działań Zainteresowani pragną poinformować, że ostateczny wpływ będzie mieć w tym zakresie zarówno czas trwania samego podziału jak i dynamika zdarzeń związanych z poszukiwaniem inwestora/inwestorów oraz przebiegiem negocjacji z samym inwestorem/inwestorami. Z tego względu trudno jednoznacznie określić ramy czasowe.

Nie mniej jednak intencją Zainteresowanych jest aby:

1.  do wyodrębnienia Działów w ramach Spółki doszło w okresie do około miesiąca od otrzymania interpretacji indywidualnej,
2.  do formalnego podziału spółki T. doszło nie później niż do końca 2019 roku (będzie to więc przedział czasowy kilku miesięcy od wyodrębnienia Działów - do pewnego stopnia przedział czasowy jest tu zdeterminowany przez konieczność zachowania terminów ustawowych związanych z procesem podziału, nie można więc wykluczyć, że termin ten może się nieco wydłużyć), zaś
3.  do dokonania zbycia udziałów w Spółce Dzielonej, doszło nie później niż do końca 2020 roku.

Zainteresowani pragną jednak równocześnie podkreślić, że zwłaszcza to ostatnie zdarzenie, jest stosunkowo nieprzewidywalne i może nastąpić zarówno szybciej tzn. teoretycznie nawet w ciągu miesiąca lub dwóch od dokonania podziału Spółki Dzielonej jak i równie dobrze później tzn. pod koniec planowanego okresu a może nawet i po jego przekroczeniu. Jest tak, gdyż jakkolwiek wstępny proces poszukiwania inwestora i przygotowywania Spółki do sprzedaży w sensie organizacyjno-finansowym już się rozpoczął i są to (oraz będą w przyszłości) działania równoległe z dokonywaniem podziału, to jednak ze względu na dynamiczną sytuację rynkową w branży, trudno ocenić kiedy może się on zakończyć ostatecznym zawarciem samej transakcji sprzedaży. Na dzień dzisiejszy Zainteresowani posiadają zawartą z zewnętrzną firmą konsultingową umowę, której przedmiotem jest m.in. poszukiwanie inwestora zainteresowanego zakupem Spółki Dzielonej (po podziale). Zainteresowani pragną w tym miejscu podkreślić, że ich zasadniczym celem biznesowym i intencją jest przeprowadzenie transakcji sprzedaży udziałów Spółki Dzielonej po dokonanym podziale oraz następnie zainwestowaniu zdecydowanej większości pozyskanych środków w Spółkę Przejmującą.

1.  Spółka Dzielona i Spółka Przejmująca po podziale będą prowadziły działalność gospodarczą w odrębnych lokalach biurowych (w różnych budynkach, w różnych częściach miasta). Nie dojdzie do podnajmu powierzchni między Spółką Dzieloną a Spółką przejmującą. W wyniku podziału dojdzie do fizycznego wyprowadzenia materialnych składników majątku przypadającego Spółce Przejmującej z lokalu biurowego Spółki Dzielonej do lokalu Spółki Przejmującej.
2.  Spółka Dzielona nie będzie świadczyła po podziale (odpłatnie ani nieodpłatnie) żadnych usług remontowych, prawnych, rozliczania najmu ani podnajmu powierzchni na rzecz Spółki Przejmującej.
3.  Po podziale Spółka Przejmująca i Dzielona nie będą świadczyły na swoją rzecz żadnych innych dodatkowych usług. Powyższe nie wpłynie na funkcjonowanie spółki Przejmującej ani Dzielonej. W celu doprecyzowania zagadnień stanowiących przedmiot pytania 3 i 4 Zainteresowani pragną wyjaśnić, że Spółka Przejmująca w celu prowadzenia i rozwijania swojej działalności związanej z nieruchomościami, będzie zawierać umowy z podwykonawcami w zakresie usług remontowych w miarę potrzeb, nie mniej jednak podwykonawcą nigdy nie będzie Spółka Dzielona. W odniesieniu do prac remontowych, które ewentualnie mogłyby być prowadzone w niektórych lokalach w momencie podziału, Zainteresowani pragną poinformować że prace te będą prowadzone przez podwykonawców zewnętrznych Spółki Dzielonej i będą rozliczane (budżetowanie) w ramach Działu Nieruchomości zaś w momencie podziału, prawa i obowiązki z umów na te prace remontowe, będą stanowiły majątek wchodzący w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa podlegającej wydzieleniu do Spółki Przejmującej.

Ponadto Spółka Przejmująca będzie miała zawartą odrębną umowę z biurem rachunkowym (innym niż biuro rachunkowe Spółki Dzielonej) oraz z kancelarią prawną (inną niż kancelaria prawna Spółki Dzielonej). Usługi o charakterze księgowym oraz prawnym będą więc realizowane na rzecz Spółki Przejmującej od początku przez podmioty zewnętrzne a nie przez Spółkę Dzieloną.

Odnośnie usług doradztwa prawnego, to biorąc pod uwagę, że Spółka Przejmująca będzie korzystała z usług doradztwa prawnego incydentalnie, stąd też na dzień podziału Zainteresowani nie przewidują przejmowania przez kancelarię prawną spółki Przejmującej jakichkolwiek „spraw w toku” w zakresie obsługi prawnej. Umowa Spółki Przejmującej z kancelarią prawną, będzie mieć charakter generalnej umowy o współpracy tzn. wszystkie sprawy o charakterze prawnym, które ewentualnie pojawią się po podziale a będą dotyczyły Spółki Przejmującej będą już obsługiwane wyłącznie i bezpośrednio przez kancelarię tej spółki.

1.  Zainteresowani pragną poinformować, że działalność Wydzielona w ramach podziału będzie stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa oraz Działalność pozostająca w Spółce po podziale również będzie stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa. Nie mniej jednak na marginesie Zainteresowani pragną również zwrócić uwagę, że powyższe zagadnienie stanowiło również przedmiot pytania nr. 1 i to z tego względu Zainteresowani postanowili odnieść się do powyższego zagadnienia w swoim stanowisku.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania.

1.  Czy w świetle przedstawionego zdarzenia przyszłego wyodrębnione w ramach spółki T. , Działy będą stanowiły na dzień podziału spółki T. , zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT, art. 2 pkt 27e ustawy o VAT oraz art. 93c § 2 ustawy Ordynacja podatkowa?
2.  Czy planowane czynności przedstawione w opisie zdarzenia przyszłego, tj. podział lub związane z nim podwyższenie kapitału zakładowego P. , będą powodowały powstanie obowiązku podatkowego w podatku od czynności cywilnoprawnych?
3.  Czy w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, przy ustalaniu dochodu osiągniętego w roku podatkowym obejmującym Dzień Podziału (dalej: „Rok Podziału”), to Zainteresowany 1/T. (a nie Zainteresowany 2/P. ) powinien uwzględnić:
    1.  przychody osiągnięte przez T. w okresie od początku Roku Podziału do dnia poprzedzającego Dzień Podziału (włącznie), związane z działalnością prowadzoną w tym okresie przez T. z wykorzystaniem części wydzielonej majątku stanowiącej w szczególności Pion Nieruchomości,
    2.  koszty uzyskania przychodów potrącalne (tzn. takie, co do których zaistniała możliwość ich zaliczenia do kosztów uzyskania przychodów zgodnie z przepisami ustawy o CIT) w okresie od początku Roku Podziału do dnia poprzedzającego Dzień Podziału (włącznie), związane z działalnością prowadzoną w tym okresie przez T. z wykorzystaniem części wydzielonej majątku stanowiącej w szczególności Pion Nieruchomości, a w konsekwencji to T. (a nie P. ) powinna ująć wskazane powyżej przychody i koszty uzyskania przychodów, jak również wszystkie zaliczki miesięczne na poczet CIT wpłacone przez T. w Roku Podziału, w sporządzanym przez siebie zeznaniu o wysokości dochodu (straty) osiągniętego w Roku Podziału?
4.  Czy w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, w związku z Podziałem i przydzieleniem udziałowcom T. udziałów w P. , po stronie udziałowców T. nie powstanie dochód (przychód), zgodnie z art. 24 ust. 5 pkt
5.  Czy w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, w związku z Podziałem po stronie T. nie powstanie przychód, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o CIT?
6.  Czy w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, w związku z Podziałem, po stronie P. nie powstanie przychód, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 8c w zw. z art. 12 ust. 4 pkt 3e i art. 12 ust. 4 pkt 3f ustawy o CIT?
7.  Czy w okolicznościach zdarzenia przyszłego, planowany podział przez wydzielenie polegający na przeniesieniu części majątku T. stanowiącego Dział Nieruchomości do P. jako spółki przejmującej, będzie opodatkowany podatkiem od towarów i usług (VAT)?

Przedmiotem niniejszej interpretacji jest odpowiedź na pytanie oznaczone Nr 4. W zakresie pozostałych pytań zostaną wydane odrębne rozstrzygnięcia.

Zdaniem Zainteresowanych,

Stanowisko w sprawie pytania 4.

Zdaniem Zainteresowanych w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, w związku z Podziałem i przydzieleniem udziałowcom T. udziałów w P. , po stronie udziałowców T. nie powstanie dochód (przychód), zgodnie z art. 24 ust. 5 pkt 7 PIT.

Zgodnie z art. 24 ust. 5 pkt 7 PIT, dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału, w tym w przypadku podziału spółek, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie także majątek pozostający w spółce, nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa - ustalona na dzień podziału nadwyżka wartości emisyjnej udziałów (akcji) przydzielonych w spółce przejmującej lub nowo zawiązanej nad kosztami nabycia lub objęcia udziałów (akcji) w spółce dzielonej, obliczonymi zgodnie z art. 22 ust. 1f albo art. 23 ust. 1 pkt 38; jeżeli podział spółki następuje przez wydzielenie, kosztem uzyskania przychodów jest wartość lub kwota wydatków poniesionych przez udziałowca (akcjonariusza) na objęcie lub nabycie udziałów (akcji) w spółce dzielonej, ustalona w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u tego udziałowca wartość wydzielanej części majątku spółki dzielonej do wartości majątku spółki dzielonej bezpośrednio przed podziałem.

Zdaniem Zainteresowanych, co znalazło również wyraz w stanowisku przedstawionym przez nich w odniesieniu do pytania 1, w opisanych przez nich okolicznościach na Dzień Podziału, zarówno Dział Nieruchomości (stanowiący majątek T. przejmowany przez P. ), jak i Dział Realizacji Umów (stanowiący majątek T. , pozostający w spółce) będą spełniać przesłanki określone w szczególności w treści art. 5a pkt 4 PIT wymagane dla uznania tych Działów za zorganizowane części przedsiębiorstwa.

Z art. 24 ust. 5 pkt 7 PIT wynika, że w sytuacji, gdy część pozostająca w spółce dzielonej, jak i część wydzielona do spółki przejmującej będą stanowić zorganizowane części przedsiębiorstwa, podział przez wydzielenie pozostanie neutralny podatkowo dla wspólników spółki dzielonej, tzn. u wspólników spółki dzielonej nie powstanie przychód podatkowy.

W związku z powyższym, zdaniem Zainteresowanych, w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, w związku z Podziałem z uwagi na brzmienie art. 24 ust. 5 pkt 7 PIT w opisanym zdarzeniu przyszłym nie powstanie przychód po stronie udziałowców T. tj. EK i MW.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Problematyka podziału spółek została uregulowana w przepisach ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2017 r., poz. 1577, z późn. zm.).

Zgodnie z przepisem art. 528 § 1 ww. ustawy, spółkę kapitałową można podzielić na dwie albo więcej spółek kapitałowych (…).

Stosownie do art. 529 § 1 pkt 4 tej ustawy, podział może być dokonany przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie).

Do podziału przez wydzielenie stosuje się przepisy o podziale spółek dotyczące odpowiednio spółki przejmującej lub spółki nowo zawiązanej (art. 529 § 2 Kodeksu spółek handlowych). (\`(...)\`) Wydzielenie nowej spółki następuje w dniu jej wpisu do rejestru. W przypadku przeniesienia części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę, wydzielenie następuje w dniu wpisu do rejestru podwyższenia kapitału zakładowego spółki przejmującej (dzień wydzielenia), o czym stanowi art. 530 § 2 ww. ustawy.

Cechą szczególną tego trybu podziału spółki jest to, że spółka dzielona nie przestaje istnieć, a następuje tylko przeniesienie części majątku tej spółki na inną spółkę już istniejącą lub nowo zawiązaną. W takiej sytuacji ma miejsce sukcesja uniwersalna częściowa (art. 531 § 1 Kodeksu spółek handlowych), tj. następstwo generalne dotyczące praw i obowiązków związanych z przenoszonymi składnikami majątku (określonymi w planie podziału).

Dla dokonania podziału konieczne jest uprzednie sporządzenie tzw. planu podziału. Jednym z koniecznych elementów tego dokumentu jest - zgodnie z art. 534 § 1 pkt 7 Kodeksu spółek handlowych - dokładny opis i podział składników majątku (aktywów i pasywów) oraz zezwoleń, koncesji lub ulg przypadających spółkom przejmującym lub spółkom nowo zawiązanym. W myśl art. 531 § 5 omawianej ustawy: z dniem podziału bądź z dniem wydzielenia wspólnicy spółki dzielonej stają się wspólnikami spółki przejmującej wskazanej w planie podziału.

Zgodnie z art. 8 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2018 r., poz. 800 z późn. zm.) płatnikiem jest osoba fizyczna, osoba prawna lub jednostka organizacyjna niemająca osobowości prawnej, obowiązana na podstawie przepisów prawa podatkowego do obliczenia i pobrania od podatnika podatku i wpłacenia go we właściwym terminie organowi podatkowemu.

Z uwagi na powyższe na płatniku ciążą trzy podstawowe obowiązki podatkowe, tj.:

1.  obliczenie,
2.  pobranie,
3.  wpłacenie

\- podatku, zaliczki lub raty.

Z kolei płatnik, który nie wykonał obowiązków określonych w art. 8 Ordynacji podatkowej, odpowiada za podatek niepobrany lub podatek pobrany a niewpłacony, o czym stanowi art. 30 § 1 ustawy Ordynacja podatkowa.

Przechodząc na grunt przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, zgodnie z art. 9 ust. 1 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2018 r., poz. 1509 z późn. zm.), opodatkowaniu podatkiem dochodowym podlegają wszelkiego rodzaju dochody z wyjątkiem dochodów wymienionych w art. 21, 52, 52a i 52c oraz dochodów, od których na podstawie przepisów Ordynacji podatkowej zaniechano poboru podatku.

W świetle powyższego przepisu podatkiem dochodowym nie są objęte wyłącznie dochody wymienione w art. 21, 52, 52a i 52c ww. ustawy oraz dochody, od których zaniechano poboru podatku. Zatem wszelkie dochody podatnika nie wymienione enumeratywnie w katalogu zwolnień przedmiotowych podlegają opodatkowaniu.

Z przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia przyszłego oraz jego uzupełnienia wynika, że T. prowadzi działalność gospodarczą, której przedmiotem są usługi projektowania oraz realizacji wykończenia oraz wyposażenia budynków biurowych na zlecenie. Niezależnie od tego T. prowadzi również działalność inwestycyjną w obszarze nieruchomości na wynajem. W tym zakresie spółka dokonuje reinwestowania środków pozyskanych z działalności usługowej w zakresie fit outu budynków biurowych. Nieruchomości (lokale mieszkalne) są nabywane w celu świadczenia usług najmu na rzecz osób fizycznych. Obecnie EK i MW, jako udziałowcy T. planują dokonanie zbycia wszystkich udziałów w spółce T. jako spółce z branży Fit Out na rzecz potencjalnego inwestora branżowego. Niezależnie zaś od tego EK i MW pragną podkreślić, że planują w dalszym ciągu (tj. po dokonaniu sprzedaży udziałów T. ) kontynuować i rozwijać działalność gospodarczą prowadzoną przez T. w zakresie nabywania i wynajmu nieruchomości działając w ramach prawnych spółki kapitałowej. W tym celu przewidują również docelowo dokonanie reinwestycji znacznej części środków uzyskanych z potencjalnej transakcji sprzedaży udziałów T. w działalność obejmującą nabywanie lokali na wynajem.

W zaistniałych okolicznościach udziałowcy EK i MW, postanowili przed dokonaniem transakcji polegającej na zbyciu wszystkich udziałów w spółce T. , dokonać podziału spółki T. przez wydzielenie, tak aby docelowo przedmiotem transakcji były udziały spółki T. skoncentrowanej wyłącznie na działalności z zakresu fit out, zaś równocześnie wspólnicy EK i MW, mogli nieprzerwanie kontynuować oraz rozwijać działalność gospodarczą związaną z nieruchomościami. Planuje się, aby transakcja podziału T. wykonana została w trybie przewidzianym w art. 529 1 pkt 4 ustawy Kodeks spółek handlowych, tj. w drodze podziału przez wydzielenie części majątku T. do P. (dalej: „Podział”).

W przypadku planowanego Podziału, będzie to dzień wpisu do rejestru podwyższenia kapitału zakładowego P. Podział będzie pociągać za sobą podwyższenie kapitału zakładowego P. Udziały w kapitale zakładowym objęte zostaną przez EK oraz MW w proporcji 50/50 czyli odzwierciedlającej dokładnie relacje właścicielskie w kapitale i prawach głosu EK i MW w T. W związku z planowanym podziałem nie są planowane żadne dopłaty w gotówce. Wartość emisyjna udziałów wydanych EK i MW jako wspólnikom T. (spółka dzielona) przez P. (spółka przejmująca) będzie odpowiadać wartości rynkowej majątku otrzymanego przez P. w ramach podziału przez wydzielenie T. . Nie wystąpi nadwyżka wartości otrzymanego przez P. majątku ponad nominalną wartość udziałów wydanych każdemu wspólnikowi T. Całość majątku otrzymanego przez P. w związku z planowanym podziałem przez wydzielenie zostanie przekazana na powiększenie kapitału zakładowego.

Na mocy odpowiednich aktów prawa wewnętrznego oraz poprzez dokonanie czynności o charakterze technicznym, zarząd formalnie dokona również przypisania do poszczególnych działów personelu, aktywów, umów oraz praw i obowiązków związanych z każdym z powyższych podstawowych obszarów działalności spółki T. . W celu formalnego rozpoznania oraz istnienia powyższych dwóch podstawowych obszarów działalności w ramach spółki T. , zostaną zatem podjęte następujące kroki, tj nastąpi wyodrębnienie organizacyjne, wyodrębnienie finansowe, wyodrębnienie funkcjonalne. Zainteresowanym trudno jednoznacznie określić ramy czasowe tj. w jakim czasie dojdzie do formalnego podziału Spółki T. i zbycia udziałów. Nie mniej jednak intencją Zainteresowanych jest aby: do wyodrębnienia Działów w ramach Spółki doszło w okresie do około miesiąca od otrzymania interpretacji indywidualnej, do formalnego podziału spółki T. doszło nie później niż do końca 2019 roku zaś do dokonania zbycia udziałów w Spółce Dzielonej, doszło nie później niż do końca 2020 roku. Spółka Dzielona i Spółka Przejmująca po podziale będą prowadziły działalność gospodarczą w odrębnych lokalach biurowych (w różnych budynkach, w różnych częściach miasta). Nie dojdzie do podnajmu powierzchni między Spółką Dzieloną a Spółką przejmującą. W wyniku podziału dojdzie do fizycznego wyprowadzenia materialnych składników majątku przypadającego Spółce Przejmującej z lokalu biurowego Spółki Dzielonej do lokalu Spółki Przejmującej. Spółka Dzielona nie będzie świadczyła po podziale (odpłatnie ani nieodpłatnie) żadnych usług remontowych, prawnych, rozliczania najmu ani podnajmu powierzchni na rzecz Spółki Przejmującej. Po podziale Spółka Przejmująca i Dzielona nie będą świadczyły na swoją rzecz żadnych innych dodatkowych usług. Powyższe nie wpłynie na funkcjonowanie spółki Przejmującej ani Dzielonej. Działalność Wydzielona w ramach podziału będzie stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa oraz Działalność pozostająca w Spółce po podziale również będzie stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

W myśl art. 5a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ilekroć w ustawie jest mowa o zorganizowanej części przedsiębiorstwa - oznacza organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

W tym kontekście, o zorganizowanej części przedsiębiorstwa można mówić wówczas, gdy spełnione są łącznie następujące przesłanki:

*   istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,

*   zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym Przedsiębiorstwie,

*   składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,

*   zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania gospodarcze.

Zatem nie wystarczy zorganizowanie jakiejkolwiek masy majątkowej, ale musi ona odznaczać się odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym. Podstawowym wymogiem jest więc to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Art. 5a pkt 29a ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, na podstawie którego ilekroć w ustawie mowa jest o wartości emisyjnej udziałów (akcji) – oznacza to cenę, po jakiej obejmowane są udziały (akcje), określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku – w innym dokumencie o podobnym charakterze, nie niższą od wartości rynkowej tych udziałów (akcji).

Zgodnie z art. 5a pkt 28 lit. a ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych stanowi, że ilekroć w ustawie jest mowa o spółce - oznacza to spółkę posiadającą osobowość prawną, w tym także spółkę zawiązaną na podstawie rozporządzenia Rady (WE) nr 2157/2001 z dnia 8 października 2001 r. w sprawie statutu spółki europejskiej (SE) (Dz. Urz. WE L 294 z 10.11.2001, str. 1, z późn. zm.; Dz. Urz. UE Polskie wydanie specjalne, rozdz. 6, t. 4, str. 251).

Z przytoczonych wyżej przepisów wynika, że opodatkowanie dochodu z tytułu udziału w zyskach osób prawnych w momencie podziału spółek uzależnione jest od statusu majątku przejmowanego oraz pozostającego w spółce na skutek podziału. Jeśli miał miejsce podział spółek, a majątek przejmowany na skutek podziału, a także majątek pozostający w spółce (w przypadku podziału przez wydzielenie) stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, to dochód (przychód) udziałowca (akcjonariusza) spółki dzielonej, stanowiący nadwyżkę między wartością emisyjną udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę nowo zawiązaną a wydatkami na nabycie (objęcie) udziałów (akcji) w spółce dzielonej, nie podlega opodatkowaniu w momencie podziału spółek.

Stosownie jednak do art. 24 ust. 5 pkt 7 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału, w tym także w przypadku podziału spółek, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie także majątek pozostający w spółce, nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa – ustalona na dzień podziału nadwyżka nominalnej wartości udziałów (akcji) przydzielonych w spółce przejmującej lub nowo zawiązanej nad kosztami nabycia lub objęcia udziałów (akcji) w spółce dzielonej, obliczonymi zgodnie z art. 22 ust. 1f albo art. 23 ust. 1 pkt 38; jeżeli podział spółki następuje przez wydzielenie, kosztem uzyskania przychodów jest wartość lub kwota wydatków poniesionych przez udziałowca (akcjonariusza) na objęcie lub nabycie udziałów (akcji) w spółce dzielonej, ustalona w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u tego udziałowca wartość nominalna unicestwianych udziałów (akcji) w spółce dzielonej do wartości nominalnej udziałów (akcji) przed podziałem.

Z przytoczonego przepisu art. 24 ust. 5 pkt 7 ww. ustawy wynika, że opodatkowanie dochodu z tytułu udziału w zyskach osób prawnych, w momencie podziału spółek uzależnione jest od statusu majątku przejmowanego oraz pozostającego w spółce na skutek podziału. Jeśli będzie miał miejsce podział spółek, a majątek przejmowany na skutek podziału, a także majątek pozostający w spółce (w przypadku podziału przez wydzielenie) będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa, to dochód (przychód) udziałowca (akcjonariusza) spółki dzielonej, stanowiący nadwyżkę wartości nominalnej udziałów (akcji) przydzielonych w spółce przejmującej lub nowo zawiązanej nad kosztami nabycia lub objęcia udziałów (akcji) w spółce dzielonej, nie podlega opodatkowaniu w momencie podziału spółek.

Zgodnie z art. 24 ust. 8 ww. ustawy w przypadku połączenia lub podziału spółek, z zastrzeżeniem ust. 5 pkt 7 i ust. 8d, dochód (przychód) wspólnika spółki przejmowanej lub dzielonej, stanowiący nadwyżkę wartości nominalnej udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną nad wydatkami na nabycie (objęcie) udziałów (akcji) w spółce przejmowanej lub dzielonej, nie podlega opodatkowaniu w momencie połączenia lub podziału spółek; przy ustalaniu dochodu z odpłatnego zbycia udziałów (akcji) spółki przejmującej lub nowo zawiązanej wspólnik ustala koszt uzyskania przychodów na podstawie:

1.  art. 22 ust. 1f - jeżeli udziały (akcje) w spółce przejmowanej lub dzielonej zostały objęte w zamian za wkład niepieniężny;
2.  art. 23 ust. 1 pkt 38 - jeżeli udziały (akcje) w spółce przejmowanej lub dzielonej zostały nabyte albo objęte za wkład pieniężny;
3.  wysokości wydatków na nabycie lub objęcie udziałów (akcji) spółki dzielonej, ustalonych zgodnie z pkt 1 lub 2, w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u tego wspólnika wartość wydzielanej części majątku spółki dzielonej do wartości majątku spółki dzielonej bezpośrednio przed podziałem, pozostała część kwoty tych wydatków stanowi koszt uzyskania przychodów z odpłatnego zbycia udziałów (akcji) spółek podzielonych przez wydzielenie.

Natomiast art. 30a ust. 1 pkt 4 ww. ustawy, stanowi, że od uzyskanych dochodów (przychodów) z dywidend i innych przychodów z tytułu udziału w zyskach osób prawnych pobiera się 19% zryczałtowany podatek dochodowy z zastrzeżeniem art. 52a.

Zgodnie z art. 41 ust. 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych płatnicy, o których mowa w ust. 1, są obowiązani pobierać zryczałtowany podatek dochodowy od dokonywanych wypłat (świadczeń) lub stawianych do dyspozycji podatnika pieniędzy lub wartości pieniężnych z tytułów określonych w art. 29, art. 30 ust. 1 pkt 2, 4-5a, 13-16 oraz art. 30a ust. 1, z zastrzeżeniem ust. 4d, 5 oraz 10.

Jednocześnie na podstawie art. 41 ust. 4c ww. ustawy spółka przejmująca, nowo zawiązana lub powstała w wyniku przekształcenia jest obowiązana, jako płatnik, pobierać zryczałtowany podatek dochodowy, o którym mowa w art. 30a ust. 1 pkt 4, od dochodu określonego w art. 24 ust. 5 pkt 7 lub 8.

Mając na uwadze przedstawiony we wniosku i w uzupełnieniu opis zdarzenia przyszłego oraz powołane przepisy prawa podatkowego należy stwierdzić, że zarówno majątek pozostały w Spółce (Dzielonej), jak i majątek wydzielany i przekazywany do Spółki Przejmującej będą spełniać wymogi definicji Zorganizowanej Części Przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 5a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, w związku z tym po stronie wspólników na moment podziału spółki przez wydzielenie nie powstanie dochód (przychód) do opodatkowania.

Zatem stanowisko Wnioskodawcy jest prawidłowe.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3.  z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Zainteresowanemu będącemu stroną postępowania (art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4 , 00-013 Warszawa w dwóch egzemplarzach – (art. 47 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2018 r., poz. 1302 z poźn. zm.) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy)

Jednocześnie, zgodnie art. 57a ww. ustawy, skarga na interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy), na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsk- Biała