Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB3-2.4012.472.2023.2.ASZ
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2023-11-16
Teza: Uznanie Działu Nieruchomości przenoszonego do Spółki przejmującej za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, brak opodatkowania i udokumentowania fakturą VAT transakcji po stronie Spółki, oraz brak obowiązku korekty odliczonego wcześniej podatku naliczonego.
Słowa kluczowe: korekta-korekta podatku naliczonego; podatek-podatek należny; przedsiębiorstwa; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I. Przepisy ogólne-Definicje; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 2. Dostawa towarów i świadczenie usług -Dostawa towarów; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX. Odliczenie i zwrot podatku. Odliczenie częściowe-Rozdział 2. Odliczenie częściowe podatku oraz korekta podatku naliczonego -Korekta kwoty podatku naliczonego -Korekta podatku naliczonego w przypadku zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2-pkt 27e; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 2 -art. 91-ust. 1 

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

3 sierpnia 2023 r. wpłynął Państwa wniosek z 2 sierpnia 2023 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy m.in. podatku od towarów i usług w kwestii uznania Działu Nieruchomości P. przenoszonego do Spółki przejmującej za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, braku opodatkowania i udokumentowania fakturą VAT transakcji po stronie Spółki, oraz braku obowiązku korekty odliczonego wcześniej podatku naliczonego. Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 19 października 2023 r. (wpływ 19 października 2023 r.).

Treść wniosku jest następująca:

Opis zdarzenia przyszłego (uzupełniony pismem z 19 października 2023 r.)
------------------------------------------------------------------------

1\. Przedmiot działalności Wnioskodawcy

S. sp. z o.o. (dalej: „Wnioskodawca” lub „Spółka”) jest rezydentem podatkowym w Polsce. Spółka jest podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych (dalej: „CIT”) od całości swoich dochodów w Polsce oraz jest zarejestrowana jako czynny podatnik VAT.

Spółka należy do Grupy X. (dalej: „Grupa”).

Grupa

(…). Grupa oferuje szeroką gamę produktów w zakresie (…). W minionym roku obrotowym X. Group osiągnęła sprzedaż na poziomie ponad xxx. Grupa zatrudnia około x osób w x zakładach produkcyjnych (…). Grupa działa w (…) i zaopatruje klientów w ponad x krajach.

(…). Pierwszy zakład poza X. został uruchomiony ponad x lat temu. Kolejne oddziały powstały w xxxx.

Działalność Spółki

Działalność Spółki jako podmiotu wchodzącego w skład Grupy, skupia się na produkcji (…).

W szczególności Spółka produkuje (…).

Spółka swoje produkty eksportuje (…). Spółka zatrudnia ponad x osób.

2\. Wyodrębnienie ze Spółki samodzielnej jednostki organizacyjnej

Jak wskazano powyżej, głównym przedmiotem działalności Spółki jest produkcja (…). Spółka pragnie przy tym podkreślić, iż historycznie dokonała nabycia niezwiązanych bezpośrednio z przedmiotem jej działalności następujących aktywów nieruchomościowych:

i. niezabudowanej działki gruntu o numerze ewidencyjnym x, , dla której Sąd Rejonowy prowadzi księgę wieczystą o numerze xxx, która w wykazie środków trwałych Spółki ma przypisany numer inwentarzowy xxx (dalej: „Nieruchomość P.”);

ii. zabudowanej działki gruntu o numerze ewidencyjnym y, dla której Sąd Rejonowy prowadzi księgę wieczystą o numerze xxx, wraz z posadowionym tam budynkiem, który w wykazie środków trwałych Spółki ma przypisany numer inwentarzowy xx (dalej: „Nieruchomość Z.”). Należy wskazać, iż Nieruchomość Z. na moment jej nabycia przez Spółkę była niezabudowana, natomiast sam budynek został następczo wybudowany;

iii. zabudowanej działki gruntu o numerze ewidencyjnym z, dla której Sąd Rejonowy prowadzi księgę wieczystą o numerze xxx, wraz z posadowioną tam budowlą drogową (współwłasność w udziale) - która w wykazie środków trwałych Spółki ma przypisany numer inwentarzowy xxx.

Spółka pragnie przy tym podkreślić, iż Nieruchomość P. nie była wykorzystywana do celów prowadzenia głównej działalności biznesowej, natomiast Nieruchomość Z. została wykorzystana częściowo na potrzeby działalności operacyjnej.

W wyniku rozważań prowadzonych przez Spółkę podjęta została decyzja, iż ww. aktywa mogą zostać wykorzystane na potrzeby nowego rodzaju niezależnego biznesu - tj. działalności nieruchomościowej. Ww. decyzja została podjęta w oparciu o prowadzone rozważania na temat dywersyfikacji działalności Wnioskodawcy.

Celem formalizacji ww. planów na podstawie uchwały nr xx Nadzwyczajnego Zgromadzenia Wspólników Spółki z dnia 18 stycznia 2023 r. (dalej: „Uchwała Jedynego Wspólnika”) wyrażono zgodę na wyodrębnienie ze Spółki Nieruchomości P. i Nieruchomości Z.

Następnie, zgodnie z treścią Uchwały Jedynego Wspólnika, w dniu 25 lipca 2023 r. Zarząd Spółki podjął uchwałę nr xx, w której wyodrębnił Nieruchomość P. i Nieruchomość Z. ze Spółki oraz sprecyzował zakres składników wyodrębnianych ze Spółki (dalej: „Uchwała nr 1”). Zgodnie z Uchwałą nr 1, na Nieruchomości P., Spółka rozważa realizację inwestycji nieruchomościowej.

Jak wskazano powyżej, działalność nieruchomościowa pozostawałaby poza głównym przedmiotem działalności Spółki, w związku z tym, Zarząd Spółki wyodrębnił ze Spółki samodzielną jednostkę organizacyjną (dalej: „Dział Nieruchomości P.”).

Spółka, mając na uwadze fakt posiadania powyższych nieruchomości zdecydowała się na powyższe formalne wyodrębnienie. Wydzielenie samodzielnej jednostki organizacyjnej było również spowodowane skupieniem się na głównej działalności Spółki, tj. na produkcji (…) oraz ograniczenie ryzyk dla tej głównej działalności biznesowej związanej z podjęciem przez Spółkę dodatkowej działalności w obszarze, w którym nie ma ona doświadczenia i nie posiada jeszcze dostatecznej wiedzy odnośnie skutecznych modeli biznesowych (co na przykład mogłoby skutkować zwiększonym ryzykiem braku odpowiedniej płynności finansowej Działu Nieruchomości P.). Taki podział pozwala również na zwiększenie szans na potencjalne pozyskanie współinwestorów z odpowiednim know-how dla Działu Nieruchomości P. i prowadzonej w nim działalności czy też uzyskanie dodatkowego zewnętrznego finansowania. Pozwala on także uprościć proces podjęcia takiej współpracy czy pozyskiwania finansowania zewnętrznego (np. poprzez skoncentrowanie typowego dla takich procesów badania due diligence jedynie na dedykowanej jednostce biznesowej).

Zarząd Spółki, w związku z wyodrębnieniem w ramach Spółki Działu Nieruchomości P., stosowną uchwałą przyjął Regulamin Organizacyjny Działu Nieruchomości P. (dalej: „Regulamin”).

Zgodnie z Uchwałą nr 1 oraz Regulaminem, działalność i organizacja Działu Nieruchomości P. są prowadzone w następujący sposób:

Siedziba Działu Nieruchomości P.

Siedzibą Działu Nieruchomości P. jest Nieruchomość w Z.

Podstawa prawna funkcjonowania Działu Nieruchomości P

Dział Nieruchomości P. został utworzony na mocy Uchwały nr 1.

Zadania Działu Nieruchomości P.

Biorąc pod uwagę niepewną koniunkturę na rynku nieruchomości, Spółka na ten moment ustaliła, że Przedmiotem działalności Działu Nieruchomości P. jest:

a) wykonywanie wszelkich czynności administracyjno-organizacyjnych związanych z bieżącym zarządzeniem Nieruchomością P. oraz Nieruchomością Z. oraz ich zagospodarowaniem - w tym komercjalizacja, zarządzanie najmem, administracja itp.;

b) rozpoczęcie i realizacja projektu polegającego na potencjalnym zagospodarowaniu i zarządzaniu Nieruchomością P. Spółka rozważa zabudowanie Nieruchomości P., jednak Spółka nie wyklucza innego sposobu zagospodarowania Nieruchomości P. biorąc pod uwagę następujące czynniki: (i) koniunkturę na rynku nieruchomości, (ii) możliwość pozyskiwania finansowania, (iii) potencjalne ryzyka związane z realizacją inwestycji nieruchomościowej, (iv) wpływ na główny przedmiot działalności Spółki. Spółka rozważa zawarcie umów z podmiotami trzecimi świadczącymi usługi doradcze w zakresie projektowania, zabudowy oraz komercjalizacji nieruchomości, a także ewentualnej obsługi procesu inwestycyjnego i działań marketingowych zmierzających do zwiększenia rozpoznawalności na rynku planowanej inwestycji. Zarząd Spółki podejmie stosowną uchwałę dotyczącą dalszych planów inwestycyjnych związanych z Nieruchomością P. Obecnie trwają już zaawansowane rozmowy z potencjalnymi kontraktorami w tym zakresie.

Zarządzanie Działem Nieruchomości P.

W schemacie organizacyjnym Spółki, Dział Nieruchomości P. jest umiejscowiony w Pionie Logistyki i podlega Członkowi Zarządu Dyrektorowi ds. Logistyki (…). Osobą odpowiedzialną za prowadzenie spraw Działu Nieruchomości P. jest pracownik Spółki oddelegowany do tego działu, któremu zostały powierzone czynności związane z wykonywaniem zadań Działu Nieruchomości P. Zadania wykonywane przez pracownika Działu Nieruchomości P. są nadzorowane przez Członka Zarządu Dyrektora ds. Logistyki (…) Spółki.

W przyszłości Spółka nie wyklucza alokowania/oddelegowania większej liczby osób do Działu Nieruchomości P. (adekwatnie do potrzeb biznesowych).

Majątek Działu Nieruchomości P.

Do Działu Nieruchomości P. zostały przypisane m.in. poniższe aktywa:

a) prawo własności Nieruchomości P., która w wykazie środków trwałych Spółki ma przypisany numer inwentarzowy xxx;

b) prawo własności Nieruchomości Z.; która w wykazie środków trwałych Spółki ma przypisany numer inwentarzowy xxx;

c) środki pieniężne;

d) prawo własności sprzętu komputerowego, który w wykazie środków trwałych Spółki ma przypisany numer inwentarzowy xxx;

e) prawo własności np. telefonu komórkowego;

f) wszelkie prawa i obowiązki wynikające z ewentualnych przyszłych umów najmu dotyczących powierzchni biurowej w budynku zlokalizowanym na Nieruchomości Z.;

g) wszelkie prawa i obowiązki wynikające z umów, które zostaną zawarte przez Spółkę z podmiotami trzecimi świadczącymi usługi doradcze w zakresie zagospodarowania Nieruchomości P. oraz ewentualnego przeprowadzenia procesu inwestycyjnego na terenie Nieruchomości P.

Ponadto w skład Działu Nieruchomości P. wejdzie samochód osobowy, wykorzystywany na podstawie umowy leasingu operacyjnego. Samochód ten jest wykorzystywany przez pracownika Działu Nieruchomości P.

Dodatkowo do Działu Nieruchomości P. zostaną przypisane koszty dotyczące abonamentu i koszt rozmów telefonicznych - wynikające z przypisania do tego działu własności telefonu komórkowego.

Samodzielność finansowa Działu Nieruchomości P.

W ramach wyodrębnienia finansowego i rachunkowości zarządczej Spółka wyznaczyła dedykowany numer rachunku bankowego prowadzony przez bank do alokowania wszelkich przychodów oraz kosztów powstałych w ramach działalności Działu Nieruchomości P. Księgi rachunkowe Spółki są prowadzone w sposób umożliwiający łatwą identyfikację kosztów i przychodów oraz aktywów i pasywów przypisanych do Działu Nieruchomości P. Do Działu Nieruchomości P są alokowane koszty i przychody funkcjonalnie związane z przedmiotem działalności Działu Nieruchomości P. Koszty związane z bieżącą działalnością Działu Nieruchomości P. (w tym koszty mediów, akcesoriów biurowych) są przypisane do Działu Nieruchomości P. proporcjonalnie do ich wykorzystania w ramach Działu Nieruchomości P.

Tym samym, prowadzona przez Spółkę ewidencja finansowo-księgowa dla potrzeb zarówno rachunkowości finansowej, jak i rachunkowości zarządczej jest na tyle szczegółowa, że pozwala na wyodrębnienie strumieni przychodowych i kosztowych, a także aktywów i pasywów (m.in. należności i zobowiązań) związanych z poszczególnymi obszarami biznesu Spółki, w tym z działalnością Działu Nieruchomości P.

3\. Wniesienie aportem Działu Nieruchomości P. do innej spółki

W przyszłości możliwe jest, iż dla celów pozyskania partnera strategicznego (inwestora, który wniesienie know-how lub dodatkowy kapitał) lub zewnętrznego finansowania inwestycji w ramach Działu Nieruchomości P., Spółka wniesie aportem Dział Nieruchomości P. do nowoutworzonej spółki z o.o. (dalej: „Spółka przejmująca”) wraz z personelem, aktywami, środkami pieniężnymi, umowami, a także prawami i obowiązkami związanymi z rodzajem działalności prowadzonej przez Dział Nieruchomości P., w zamian za udziały w Spółce przejmującej.

Planowane wniesienie aportem działalności Działu Nieruchomości P. wynikać będzie z przyjętej strategii Spółki oraz przeprowadzone zostanie z przyczyn uzasadnionych ekonomicznie i biznesowo tj. w szczególności jak wskazano powyżej:

1\. separacji działalności nieruchomościowej i związanych z nią ryzyk od głównej działalności Spółki;

2\. kwestii związanych z pozyskaniem wsparcia czy to w postaci inwestora z odpowiednią wiedzą odnośnie do rynku nieruchomości bądź finansowania ewentualnej przyszłej inwestycji, co jest łatwiejsze w ramach realizacji ww. działalności w ramach odrębnego podmiotu.

W wyniku planowanej transakcji Spółka przejmująca przejmie zakład pracy lub jego część w rozumieniu art. 231 ustawy z dnia 26 czerwca 1974 r. Kodeks pracy (tj. Dz.U. z 2022 r. poz. 1510 ze zm.), dotyczący Działu Nieruchomości P. Obecny pracownik Spółki przyporządkowany do tej gałęzi biznesowej zostanie pracownikiem Spółki przejmującej, do której zostanie wniesiony aportem Dział Nieruchomości P. W Spółce pozostaną pracownicy oraz kadra zarządzająca odpowiedzialna za podstawową działalność Spółki, tj. działalność dotycząca produkcji (…).

Wraz z transferowanym pracownikiem Spółki, na Spółkę przejmującą przeniesione będą prawa i obowiązki (zobowiązania) wynikające z umów zawartych przez Spółkę i odnoszące się do działalności Działu Nieruchomości P. Na Spółkę przejmującą przejdą również odpowiednio wydzielone środki trwałe. W Spółce pozostaną odpowiednio składniki materialne oraz niematerialne (w tym zobowiązania) przeznaczone do realizowania działalności produkcyjnej - tj. głównej działalności Spółki niezwiązanej z działalnością Działu Nieruchomości P.

Tym samym Spółka przejmująca będzie kontynuować dotychczasową działalność Spółki (we wskazanym zakresie), poprzez wykorzystanie zasobów osobowo-majątkowych istniejących w Dziale Nieruchomości P. Przenoszone w ramach transakcji składniki materialne oraz niematerialne (a także zobowiązania) są przeznaczone do kontynuacji działalności w zakresie Działu Nieruchomości P.

Równocześnie, niewykluczone jest, że w przypadku aportu Spółka przejmująca będzie musiała zawrzeć nowe umowy dotyczące dostaw mediów czy usług telekomunikacyjnych.

Ponadto Spółka zamierza zawrzeć umowę o świadczenie usług z profesjonalnym podmiotem (dalej: „Wykonawca”). Umowa ta będzie przypisana do Działu Nieruchomości P. Przedmiotem umowy będzie w szczególności: przygotowanie studium chłonności oraz opracowanie koncepcji architektonicznej inwestycji, przygotowanie wniosków m.in. o wyłączenie gruntu z produkcji rolniczej (o ile będzie wymagane) lub o warunki techniczne przyłączenia do mediów, przygotowanie wizualizacji, przygotowanie wyceny planowanej inwestycji, opracowanie dokumentacji niezbędnej do uzyskania decyzji o środowiskowych uwarunkowaniach inwestycji, opracowanie projektu budowlanego niezbędnego do złożenia wniosku o pozwolenie na budowę, opracowanie projektu technicznego inwestycji oraz koncepcji aranżacji dla potencjalnych najemców.

Jednocześnie należy pokreślić, że Spółka będzie aktywnie zaangażowana we współpracę z Wykonawcą w związku z realizacją powyżej określonych usług. W szczególności obowiązki Spółki związane z umową będą m.in. polegać na zapewnianiu odpowiedzi na wszelkie wnioski Wykonawcy a także udostępnianiu niezbędnych dokumentów oraz udzielaniu pełnomocnictw. Ww. obowiązki ze strony Spółki będą realizowane przez Dział Nieruchomości P.

Powyższa umowa zostanie zawarta przed planowanym przeniesieniem Działu Nieruchomości P.

Spółka przejmująca będzie nowoutworzonym podmiotem, który nie prowadził wcześniej działalności gospodarczej. Spółka przejmująca rozpocznie prowadzenie działalności gospodarczej/biznesowej dopiero wskutek przeniesienia w drodze aportu funkcjonującego już biznesu Działu Nieruchomości P. W wyniku aportu Spółka przejmująca zostanie zatem „wyposażona” w zasoby osobowe i majątkowe niezbędne do dalszego, samodzielnego i faktycznego prowadzenia działalności w obszarze działalności Działu Nieruchomości P. W konsekwencji, samodzielność Spółki przejmującej w wykonywaniu zadań będzie przejawiała się w niezależnym prowadzeniu przez tę spółkę działalności w oparciu o otrzymane w ramach aportu zasoby osobowe i majątkowe.

Tym samym, na moment (i na skutek) dokonania aportu, przedmiot transakcji będzie wystarczający do samodzielnego wykonywania zadań i nie będzie wymagał angażowania dodatkowych składników majątkowych nieobjętych aportem i udziału pozostałych struktur przedsiębiorstwa Spółki przejmującej.

Spółka pragnie pokreślić, iż głównym bądź jednym z głównych celów powyższej reorganizacji nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania, a jedynie wydzielenie działalności innej niż podstawowa do innego podmiotu pozostającego pod kontrolą grupy w sposób adekwatny handlowo do potrzeb biznesowych.

W uzupełnieniu odpowiedzieli Państwo na zadane pytania w podany niżej sposób:

Na pytanie: „Czy przedmiot aportu (Dział Nieruchomości P.) będzie stanowić w dniu transakcji organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych?”

Odpowiedzieli Państwo: „W ocenie S. sp. z o.o. (dalej: Spółka) następujące fakty potwierdzają, że aport (Dział Nieruchomości P.) będzie stanowić w dniu transakcji organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych:

Wyodrębnienie organizacyjne

\- Dział Nieruchomości P. jest formalnie i faktyczne wyodrębniony w ramach przedsiębiorstwa Spółki - na podstawie uchwały Nadzwyczajnego Zgromadzenia Wspólników Spółki z dnia 18 stycznia 2023 r. (dalej: Uchwała Jedynego Wspólnika) oraz Uchwały Zarządu Spółki z dnia 25 lipca 2023 r. (dalej: Uchwała nr 1).

\- Sformalizowane dokumenty, tj. Uchwała nr 1 oraz Regulamin Organizacyjny Działu Nieruchomości P. przyjęty uchwałą Zarządu Spółki w dniu 25 lipca 2023 r. (dalej: Regulamin), stanowią podstawę działania Działu Nieruchomości P.

\- Dział Nieruchomości P. posiada odrębną siedzibę zlokalizowaną xxx.

\- Dział Nieruchomości P. posiada określone funkcje i zadania, które są realizowane za pomocą wyodrębnionych składników materialnych i niematerialnych. Polegają one przede wszystkim na:

\- wykonywaniu wszelkich czynności administracyjno-organizacyjnych związanych z bieżącym zarządzeniem Nieruchomością P. oraz Nieruchomością Z. oraz ich zagospodarowaniem - w tym komercjalizacja, zarządzanie najmem, administracja itp.;

\- rozpoczęciu i realizacji projektu polegającego na potencjalnym zagospodarowaniu i zarządzaniu Nieruchomością P. Spółka rozważa zabudowanie Nieruchomości P., jednak Spółka nie wyklucza innego sposobu zagospodarowania Nieruchomości P. biorąc pod uwagę następujące czynniki: (i) koniunkturę na rynku nieruchomości, (ii) możliwość pozyskiwania finansowania, (iii) potencjalne ryzyka związane z realizacją inwestycji nieruchomościowej, (iv) wpływ na główny przedmiot działalności Spółki. Spółka rozważa zawarcie umów z podmiotami trzecimi świadczącymi usługi doradcze w zakresie projektowania, zabudowy oraz komercjalizacji nieruchomości, a także ewentualnej obsługi procesu inwestycyjnego i działań marketingowych zmierzających do zwiększenia rozpoznawalności na rynku planowanej inwestycji. Zarząd Spółki podejmie stosowną uchwałę dotyczącą dalszych planów inwestycyjnych związanych z Nieruchomością P. Obecnie trwają już zaawansowane rozmowy z potencjalnymi kontraktorami w tym zakresie.

\- Dział Nieruchomości P. posiada hierarchiczną strukturę organizacyjną – w schemacie organizacyjnym Spółki jest umiejscowiony w Pionie Logistyki i podlega bezpośrednio Członkowi Zarządu Dyrektorowi ds. Logistyki (…).

\- Dział Nieruchomości P. posiada pracownika - oddelegowanego, przypisanego wyłącznie do Działu Nieruchomości P. Pracownikowi zostały powierzone czynności związane z wykonywaniem zadań działu (przy obecnej wielkości oraz skali działalności jeden pracownik jest wystarczający). Spółka nie wyklucza (za nawet zakłada) oddelegowania większej liczby pracowników w przyszłości.

Co istotne, przypisany pracownik w działalności operacyjnej wykorzystuje i będzie wykorzystywał aktywa przypisane do Działu Nieruchomości P. Przypisanie pracownika oraz środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych (wraz z zobowiązaniami) do omawianej działalności jest odzwierciedlone biorąc pod uwagę również odrębne lokalizacje poszczególnych rodzajów działalności prowadzonej przez Spółkę (tj. głównej działalności Spółki i działalności Działu Nieruchomości P.), jak również ich brak zbieżności (obie przytoczone działalności nie są ze sobą powiązane, dotyczą zupełnie odmiennych rynków/obszarów).

\- Do Działu Nieruchomości P. zostały przypisane określone aktywa (m.in. prawo własności Nieruchomości P., prawo własności Nieruchomości Z., środki pieniężne, prawo własności sprzętu komputerowego, prawo własności telefonu komórkowego, wszelkie prawa i obowiązki wynikające z umów, które zostaną zawarte przez Spółkę z podmiotami trzecimi świadczącymi usługi doradcze w zakresie zagospodarowania Nieruchomości P. oraz ewentualnego przeprowadzenia procesu inwestycyjnego na terenie Nieruchomości P.). Ponadto, w skład Działu Nieruchomości P. wejdzie samochód osobowy, wykorzystywany przez pracownika Działu Nieruchomości P.

\- Dział Nieruchomości P. posiada dedykowany numer rachunku bankowego, księgi rachunkowe umożliwiające identyfikację przychodów i kosztów oraz aktywów i pasywów przypisanych do Działu Nieruchomości P.; ponadto koszty związane z bieżącą działalnością Działu Nieruchomości P. są przypisywane do niego proporcjonalnie.

Wyodrębnienie finansowe

\- Zgodnie z Uchwałą nr 1, do Działu Nieruchomości P. zostały przypisane środki pieniężne.

\- Księgi rachunkowe Spółki są prowadzone w sposób umożliwiający łatwą identyfikację kosztów i przychodów oraz aktywów i pasywów przypisanych do Działu Nieruchomości P.

\- Zgodnie z Regulaminem, do Działu Nieruchomości P. będą alokowane koszty i przychody funkcjonalnie związane z przedmiotem działalności Działu Nieruchomości P. Koszty związane z bieżącą działalnością Działu Nieruchomości P. (w tym koszty mediów, akcesoriów biurowych) będą przypisane do Działu Nieruchomości P. proporcjonalnie do ich wykorzystania w ramach Działu Nieruchomości P.

\- Jak stanowi Regulamin, Spółka wyznaczyła dedykowany numer rachunku bankowego prowadzony przez bank do alokowania wszelkich przychodów oraz kosztów powstałych w ramach działalności Działu Nieruchomości P.

Wyodrębnienie funkcjonalne

\- Należy zaznaczyć, że pracownik jest istotnym składnikiem dla prowadzenia działalności przez Dział Nieruchomości P. Zgodnie z Uchwałą nr 1, do Działu Nieruchomości P. został oddelegowany pracownik odpowiedzialny za prowadzenie spraw i wykonywanie zadań Działu Nieruchomości P. W przyszłości Spółka nie wyklucza alokowania/oddelegowania większej liczby osób do Działu Nieruchomości P. (adekwatnie do potrzeb biznesowych).

\- Na odrębność funkcjonalną Działu Nieruchomości P. będą wskazywały umowy z profesjonalnymi podmiotami zewnętrznymi. W zakresie zadania Działu Nieruchomości P., dotyczącego rozpoczęcia i realizacji projektu polegającego na potencjalnym zagospodarowaniu i zarządzaniu Nieruchomością P., Spółka rozważa zawarcie umów z podmiotami trzecimi świadczącymi usługi doradcze w zakresie projektowania, zabudowy oraz komercjalizacji nieruchomości, a także ewentualnej obsługi procesu inwestycyjnego i działań marketingowych zmierzających do zwiększenia rozpoznawalności na rynku planowanej inwestycji; umowa zostanie zawarta przed planowanym przeniesieniem Działu Nieruchomości P.

\- Oddelegowany pracownik, wykonując zadania Działu Nieruchomości P. wykorzystuje składnik majątkowe (tj. środki trwałe) przenoszone do Działu Nieruchomości P. (w tym sprzęt komputery, telefon komórkowy, samochód osobowy).

\- Na podstawie Uchwały nr 1 oraz Regulaminu, do Działu Nieruchomości P. zostały przypisane odpowiednie składniki majątkowe obejmujące, których działalność Działu Nieruchomości P. będzie dotyczyła, tj. Nieruchomości P. i Nieruchomość Z.

\- Zgodnie z Uchwałą nr 1, do Działu Nieruchomości P. przypisane zostały środki pieniężne.

\- Na odrębność funkcjonalną Działu Nieruchomości P. wpływa też przyjęta struktura organizacyjno-finansowa (opisana powyżej oraz w odpowiedzi na pytania nr I.3).”

Na pytanie: „Czy zespół ten będzie mógł samodzielnie funkcjonować jako odrębny podmiot samodzielnie realizujący określone zadania gospodarcze?”

Odpowiedzieli Państwo: „W ocenie Spółki, następujące fakty potwierdzają, że Dział Nieruchomości P. może i będzie mógł (i może na chwilę obecną) samodzielnie funkcjonować jako odrębny podmiot samodzielnie realizujący określone zadania gospodarcze:

\- formalne i faktyczne wyodrębnienie w ramach przedsiębiorstwa Spółki na podstawie Uchwały Jedynego Wspólnika oraz Uchwały nr 1;

\- sformalizowane dokumenty (Uchwała nr 1 oraz Regulamin) stanowiące podstawę działania Działu Nieruchomości P.;

\- posiadanie odrębnej siedziby przy xxx.

\- posiadanie określonych funkcji i zadań, które są realizowane za pomocą wyodrębnionych składników materialnych i niematerialnych;

\- posiadanie oddelegowanego pracownika, przypisanego wyłącznie do Działu Nieruchomości P., wykonującego czynności związane z wykonywaniem zadań działu;

\- posiadanie określonych aktywów (m.in. prawo własności Nieruchomości P., prawo własności Nieruchomości Z., środki pieniężne, prawo własności sprzętu komputerowego, prawo własności telefonu komórkowego, wszelkie prawa i obowiązki wynikające z umów, które zostaną zawarte przez Spółkę z podmiotami trzecimi świadczącymi usługi doradcze w zakresie zagospodarowania Nieruchomości P. oraz ewentualnego przeprowadzenia procesu inwestycyjnego na terenie Nieruchomości P.). Ponadto, w skład Działu Nieruchomości P. wejdzie samochód osobowy, wykorzystywany przez pracownika Działu Nieruchomości P.;

\- przypisanie środków pieniężnych;

\- prowadzenie ksiąg rachunkowych Spółki w sposób umożliwiający łatwą identyfikację kosztów i przychodów oraz aktywów i pasywów przypisanych do Działu Nieruchomości P.;

\- alokowanie do Działu Nieruchomości P. kosztów i przychodów funkcjonalnie związanych z przedmiotem działalności Działu Nieruchomości P. Koszty związane z bieżąca działalnością Działu Nieruchomości P. (w tym koszty mediów, akcesoriów biurowych) będą przypisane do Działu Nieruchomości P. proporcjonalnie do ich wykorzystania w ramach Działu Nieruchomości P.;

\- wyznaczenie dedykowanego numer rachunku bankowego prowadzonego przez bank do alokowania wszelkich przychodów oraz kosztów powstałych w ramach działalności Działu Nieruchomości P.;

\- umowy z profesjonalnymi podmiotami zewnętrznymi (w zakresie jednego zadań Działu Nieruchomości P., dotyczących rozpoczęcia i realizacji projektu polegającego na potencjalnym zagospodarowaniu i zarządzaniu Nieruchomością P., Spółka rozważa zawarcie umów z podmiotami trzecimi świadczącymi usługi doradcze w zakresie

\- projektowania, zabudowy oraz komercjalizacji nieruchomości, a także ewentualnej obsługi procesu inwestycyjnego i działań marketingowych zmierzających do zwiększenia rozpoznawalności na rynku planowanej inwestycji; umowa zostanie zawarta przed planowanym przeniesieniem Działu Nieruchomości P.).”

Na pytanie: „Czy na dzień aportu działalności Działu Nieruchomości P., składniki majątku składające się na ten dział będą stanowiły zespół składników materialnych i niematerialnych wyodrębniony organizacyjnie w Spółce? Prosimy w szczególności wskazać w jaki sposób to wyodrębnienie organizacyjne będzie się przejawiało.”

Odpowiedzieli Państwo: „W ocenie Spółki następujące fakty potwierdzają, że składniki majątku składające się na Dział Nieruchomości P. będą stanowiły zespół składników materialnych i niematerialnych wyodrębniony organizacyjnie w Spółce - jak wskazano w uzasadnieniu do pytania nr I.1.”

Wyodrębnienie organizacyjne będzie przejawiało się (i przejawia się już obecnie) w szczególności w:

a) sformalizowanym i faktycznym wyodrębnieniu Działu Nieruchomości P. w ramach przedsiębiorstwa Spółki - na podstawie Uchwały Jedynego Wspólnika oraz Uchwały nr 1,

b) sformalizowanych dokumentach stanowiących podstawę działania Działu Nieruchomości P. - tj. Uchwała nr 1 oraz Regulamin,

c) odrębnej siedzibie zlokalizowanej przy xxx,

d) określonych funkcjach i zadaniach, które są realizowane za pomocą wyodrębnionych składników materialnych i niematerialnych, tj.:

\- wykonywaniu wszelkich czynności administracyjno-organizacyjnych związanych z bieżącym zarządzeniem Nieruchomością P. oraz Nieruchomością Z. oraz ich zagospodarowaniem - w tym komercjalizacja, zarządzanie najmem, administracja itp.;

\- rozpoczęciu i realizacji projektu polegającego na potencjalnym zagospodarowaniu i zarządzaniu Nieruchomością P. (ta funkcja/zadanie jest obecnie realizowane przez Dział Nieruchomości P.). Spółka rozważa zabudowanie Nieruchomości P., jednak Spółka nie wyklucza innego sposobu zagospodarowania Nieruchomości biorąc pod uwagę następujące czynniki: (i) koniunkturę na rynku nieruchomości, (ii) możliwość pozyskiwania finansowania, (iii) potencjalne ryzyka związane z realizacją inwestycji nieruchomościowej, (iv) wpływ na główny przedmiot działalności Spółki. Spółka rozważa zawarcie umów z podmiotami trzecimi świadczącymi usługi doradcze w zakresie projektowania, zabudowy oraz komercjalizacji nieruchomości, a także ewentualnej obsługi procesu inwestycyjnego i działań marketingowych zmierzających do zwiększenia rozpoznawalności na rynku planowanej inwestycji. Zarząd Spółki podejmie stosowną uchwałę dotyczącą dalszych planów inwestycyjnych związanych z Nieruchomością P. Obecnie trwają już zaawansowane rozmowy z potencjalnymi kontraktorami w tym zakresie.

e) hierarchicznej strukturze organizacyjnej - w schemacie organizacyjnym Spółki Dział Nieruchomości P. jest umiejscowiony w Pionie Logistyki i podlega bezpośrednio Członkowi Zarządu Dyrektorowi ds. Logistyki (…),

f) oddelegowanym pracowniku, przypisanym wyłącznie do Działu Nieruchomości P., któremu zostały powierzone czynności związane z wykonywaniem zadań działu (przy obecnej wielkości oraz skali działalności jeden pracownik jest wystarczający), niemniej jednak Spółka nie wyklucza oddelegowania większej liczby pracowników w przyszłości.

Co istotne, przypisany pracownik w działalności operacyjnej wykorzystuje i będzie wykorzystywał aktywa przypisane do Działu Nieruchomości P. Przypisanie pracownika oraz środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych (wraz z zobowiązaniami) do omawianej działalności jest odzwierciedlone biorąc pod uwagę również odrębne lokalizacje poszczególnych rodzajów działalności prowadzonej przez Spółkę (tj. głównej działalności Spółki i działalności Działu Nieruchomości P.), jak również ich brak zbieżności (obie przytoczone działalności nie są ze sobą powiązane, dotyczą zupełnie odmiennych rynków/obszarów).”

Na pytanie: „Czy na dzień aportu działalności Działu Nieruchomości P., składniki majątku składające się na ten dział będą stanowiły zespół składników materialnych i niematerialnych wyodrębniony funkcjonalnie w Spółce? Prosimy o szczegółowe opisanie w jaki sposób to wyodrębnienie funkcjonalne Działu Nieruchomości P, będącego przedmiotem aportu będzie się przejawiało.”

Odpowiedzieli Państwo: „W ocenie Spółki fakty przytoczone w odpowiedzi do pytania nr I.1 potwierdzają, że składniki majątku składające się na Dział Nieruchomości P. będą stanowiły (i już obecnie stanowią) zespół składników materialnych i niematerialnych wyodrębniony funkcjonalnie w Spółce.

Wyodrębnienie funkcjonalne Działu Nieruchomości P. będzie się przejawiało (i przejawia się) w szczególności w wykonywaniu określonych i przyporządkowanych funkcji stanowiących odrębną działalność w stosunku do głównej działalności Spółki, tj. przedmiotem działalności Działu Nieruchomości P. jest:

a) wykonywanie czynności administracyjno-organizacyjnych związanych z bieżącym zarządzeniem Nieruchomością P. oraz Nieruchomością Z. oraz ich zagospodarowaniem - w tym komercjalizacja, zarządzanie najmem, administracja itp.;

b) rozpoczęcie i realizacja projektu polegającego na potencjalnym zagospodarowaniu i zarządzaniu Nieruchomością P.

Ponadto, możliwość niezależnej realizacji zadań związanych funkcjami obecnie już przypisanymi do Działu Nieruchomości P. jest zapewniona dzięki:

a) pracownikowi, który jest istotnym składnikiem dla prowadzenia działalności przez Dział Nieruchomości P.,

b) umowom, które zostaną zawarte przez Spółkę z profesjonalnymi podmiotami zewnętrznymi świadczącymi usługi doradcze w zakresie zagospodarowania Nieruchomości P. oraz ewentualnego przeprowadzenia procesu inwestycyjnego na terenie Nieruchomości P.,

c) składnikom majątkowym wykorzystywanym przez dedykowanego pracownika (tj. przenoszonym środkom trwałym),

d) składnikom majątkowym, których to dotyczy działalność Działu Nieruchomości P. (tj. Nieruchomości P. i Nieruchomości Z.) oraz nieruchomości, w której mieści się siedziba tego działu (tj. Nieruchomości Z.),

e) środkom pieniężnym,

f) i przyjętej strukturze organizacyjno-finansowej.”

Na pytanie: „Czy w oparciu o nabyte składniki majątku, Spółka do której wniesiony zostanie aport będzie miała faktyczną możliwość prowadzenia działalności gospodarczej w niezmienionym zakresie, bez angażowania dodatkowych składników majątkowych lub podejmowania dodatkowych działań?”

Odpowiedzieli Państwo: „W ocenie Spółki, argumenty wskazane poniżej potwierdzają, że w oparciu o nabyte składniki majątku Spółka, do której wniesiony zostanie aport będzie miała faktyczną możliwość prowadzenia działalności gospodarczej w niezmienionym zakresie, bez angażowania dodatkowych składników majątkowych lub podejmowania dodatkowych działań.

Wskutek wyodrębnienia Działu Nieruchomości P., Spółka przejmująca będzie dysponowała majątkiem niezbędnym do dalszego i samodzielnego prowadzenia działalności w zakresie działalności prowadzonej przez Dział Nieruchomości P. Przede wszystkim - prawo własności Nieruchomości P., prawo własności Nieruchomości Z. (które to nieruchomości są wykorzystywane przez Spółkę wyłącznie w ramach Działu Nieruchomości P.) oraz związane z nimi zobowiązania. Na majątek ten będą składać się również środki pieniężne oraz aktywa rzeczowe, tj. m.in.: sprzęt komputerowy i telefon komórkowy, które były dotychczas wykorzystywane przez Spółkę. Ponadto, do Działu Nieruchomości P.w są przypisane wszelkie prawa i obowiązki wynikające z umów, które zostaną zawarte przez Spółkę z podmiotami trzecimi świadczącymi usługi doradcze w zakresie zagospodarowania Nieruchomości P. oraz ewentualnego przeprowadzenia procesu inwestycyjnego na terenie Nieruchomości P.

W wyniku aportu Spółka przejmująca zostanie zatem „wyposażona” w zasoby osobowe i majątkowe (w zakresie wskazanym w treści wniosku) niezbędne do dalszego, samodzielnego i faktycznego prowadzenia działalności w obszarze działalności Działu Nieruchomości P.

W konsekwencji, zdaniem Spółki, samodzielność Spółki przejmującej w wykonywaniu zadań będzie przejawiała się w niezależnym prowadzeniu przez tę spółkę działalności w oparciu o otrzymane w ramach aportu zasoby osobowe i majątkowe (na moment aportu, Spółka przejmująca nie będzie miała własnych zasobów pozwalających na prowadzenie działalności gospodarczej. Natomiast zdaniem Spółki uzyska je jednak wraz z otrzymaniem aportu).

Biorąc pod uwagę powyższe, w ocenie Spółki, w oparciu o nabyte składniki majątku Spółka przejmująca, do której wniesiony zostanie aport, będzie miała faktyczną możliwość prowadzenia działalności gospodarczej w niezmienionym zakresie, bez angażowania dodatkowych składników majątkowych lub podejmowania dodatkowych działań. Jednocześnie, potencjalnie niewykluczonym jest, że w przypadku aportu Spółka przejmująca będzie musiała zawrzeć nowe umowy dotyczące dostaw mediów czy usług telekomunikacyjnych.”

Na pytanie: „Jakie działania Spółka do której wniesiony zostanie aport będzie musiała podjąć i jakie zasoby zaangażować aby prowadzić/kontynuować działalność Działu Nieruchomości P. będącego przedmiotem aportu?”

Odpowiedzieli Państwo: „Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, Spółka przejmująca będzie kontynuować dotychczasową działalność Spółki (we wskazanym zakresie dotyczącym działalności Działu Nieruchomości P.), poprzez wykorzystanie zasobów osobowo-majątkowych istniejących w Dziale Nieruchomości P.

Przenoszone w ramach transakcji składniki materialne oraz niematerialne (a także zobowiązania) są przeznaczone do kontynuacji działalności w zakresie Działu Nieruchomości P.

Równocześnie niewykluczone jest, że w przyszłości Spółka przejmująca będzie musiała zawrzeć nowe umowy dotyczące dostaw mediów czy usług telekomunikacyjnych – na potrzeby wykonywania/rozstrzenia działalności operacyjnej. Jednak w ocenie Spółki nie wyklucza to, że Dział Nieruchomości P. będzie stanowił samodzielną/niezależną jednostkę gospodarczą na moment aportu.”

Na pytanie: „W jaki dokładnie sposób są obecnie (i będą na dzień aportu) wykorzystywane nieruchomości mające być przedmiotem aportu (czy i jakie umowy dotyczące ich użytkowania i z kim zawarto, na jaki okres itp.)?”

Odpowiedzieli Państwo: „Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, obecnie Nieruchomość P. nie jest wykorzystywana do celów prowadzenia głównej działalności biznesowej, natomiast Nieruchomość Z. została wykorzystana częściowo na potrzeby działalności operacyjnej.

Wynika to z faktu, iż Nieruchomość P. w założeniu ma być wykorzystana na potrzebny już obecnie realizowanych planów inwestycyjnych Działu Nieruchomości P. - tj. w ramach działań na rynku nieruchomości.

Na moment aportu:

\- podpisane będą już umowa/y z profesjonalnymi podmiotami trzecimi świadczącymi usługi doradcze w zakresie projektowania, zabudowy oraz komercjalizacji nieruchomości, a także ewentualnej obsługi procesu inwestycyjnego i działań marketingowych zmierzających do zwiększenia rozpoznawalności na rynku planowanej inwestycji, w szczególności zostanie podpisana umowa dotycząca przygotowania studium chłonności oraz opracowania koncepcji architektonicznej inwestycji, przygotowania wniosków m.in. o wyłączenie gruntu z produkcji rolniczej (o ile będzie wymagane) lub o warunki techniczne przyłączenia do mediów, przygotowania wizualizacji, przygotowania wyceny planowanej inwestycji, opracowania dokumentacji niezbędnej do uzyskania decyzji o środowiskowych uwarunkowaniach inwestycji, opracowania projektu budowlanego niezbędnego do złożenia wniosku o pozwolenie na budowę, opracowania projektu technicznego inwestycji oraz koncepcji aranżacji dla potencjalnych najemców,

\- niewykluczone jest również, że zostaną już zawarte umowy m.in. z profesjonalnymi doradcami prawnymi i podatkowymi,

\- inwestycja dotycząca realizacji projektu polegającego na potencjalnym zagospodarowaniu Nieruchomości P. będzie w początkowej fazie realizacji (tj. inwestycja ta będzie już w trakcie realizacji, a Nieruchomość P. będzie wykorzystywana do prowadzenia działalności gospodarczej).”

Na pytanie: „Jakie przychody i na jakiej podstawie uzyskuje (będzie uzyskiwał na dzień dokonania aportu) Dział Nieruchomości?”

Odpowiedzieli Państwo: „Jak przytoczono w opisie zdarzenia przyszłego oraz w uzasadnieniu stanowiska Spółki we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, w ramach wyodrębnienia finansowego i rachunkowości zarządczej Spółka wyznaczyła dedykowany numer rachunku bankowego prowadzony przez bank do alokowania wszelkich przychodów oraz kosztów powstałych w ramach działalności Działu Nieruchomości P.

Do Działu Nieruchomości P. są (oraz będą na dzień dokonania aportu) alokowane koszty funkcjonalnie związane z przedmiotem działalności Działu Nieruchomości P. obejmujące:

a) koszty związane z wykonywaniem zadań oraz związane z bieżącą działalnością Działu Nieruchomości P. (w tym koszty mediów, akcesoriów biurowych) przypisane do Działu Nieruchomości P. proporcjonalnie do ich wykorzystania w ramach Działu Nieruchomości P.,

b) koszty dotyczące abonamentu i koszty rozmów telefonicznych - wynikające z przypisania do tego działu własności telefonu komórkowego.

Na moment aportu do Działu Nieruchomości P., zgodnie z Uchwałą nr 1, zostały przypisane mu środki pieniężne.

Należy zaznaczyć, że w przypadku inwestycji nieruchomościowych co do zasady przychód jest realizowany na moment komercjalizacji/zbycia inwestycji. Tym samym, na dzień dokonania aportu Działu Nieruchomości P. nie jest przewidywane, aby dział ten uzyskiwał przychody, bowiem w momencie aportu proces inwestycyjny będzie dopiero w początkowej fazie (tj. przychodu pojawią się po ukończeniu/komercjalizacji inwestycji).

Ponadto, niewykluczone jest, że w początkowej fazie inwestycji, Dział Nieruchomości P. lub Spółka przejmująca będzie korzystała z finansowania dłużnego, co jest typowe dla procesów inwestycyjnych w branży nieruchomościowej (natomiast samo uzyskanie finansowego nie powinno wymagać dodatkowe wyposażenia Spółki w dodatkowe zasoby, niż te, otrzymane w związku z aportem).”

Na pytanie: „Czy wartość wkładu (Działu Nieruchomości P.), na dzień przeniesienia, zostanie określona w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku wartość wkładu będzie określona w innym dokumencie o podobnym charakterze. Czy wartość ta, na dzień przeniesienia, będzie niższa od wartości rynkowej tego wkładu?”

Odpowiedzieli Państwo: „Wartość wkładu (Działu Nieruchomości P.) na dzień przeniesienia zostanie określona w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku wartość wkładu będzie określona w innym dokumencie o podobnym charakterze. Wartość ta na dzień przeniesienia nie będzie niższa od wartości rynkowej tego wkładu ustalonego w ramach przeprowadzonych analiz z zakresu obowiązków dotyczących cen transferowych.”

Na pytanie: „Czy Spółka otrzymująca aport przyjmie dla celów podatkowych składniki wchodzące w skład tego aportu w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu wnoszącego aport.?”

Odpowiedzieli Państwo: „Według najlepszej wiedzy Spółki, Spółka otrzymująca aport przyjmie dla celów podatkowych składniki wchodzące w skład tego aportu w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu wnoszącego aport, tj. Spółki.”

Na pytanie: „Na czym konkretnie będzie polegała „działalność nieruchomościowa” i czy będzie ona wykonywana przez Państwa w momencie wniesienia aportu?”

Odpowiedzieli Państwo: „Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego oraz w uzasadnieniu stanowiska Spółki we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej podstawowa działalność nieruchomościowa będzie polegała na realizacji projektu polegającego na potencjalnym zagospodarowaniu i zarządzaniu Nieruchomością P. (jest to główne zadanie Działu Nieruchomości P.) oraz zarządzaniu Nieruchomością Z., oraz potencjalnie innymi nieruchomościami.

Spółka rozważa zabudowanie Nieruchomości P., jednak Spółka nie wyklucza innego sposobu zagospodarowania Nieruchomości P. Wśród rozważanych koncepcji zagospodarowania terenu jest np. budowa magazynu i jego przyszła komercjalizacja/wynajęcie.

Na moment aportu (jak i przed przeprowadzeniem aportu), inwestycja będzie w trakcie realizacji (tj. zostaną zawarte odpowiednie umowy/projekt będzie na wstępnym etapie realizacji inwestycji).

W ramach działalności nieruchomościowej nie jest również wykluczony np. wynajem powierzchni biurowej w ramach nieruchomości, w której znajduje się siedziba Działu Nieruchomości P., tj. Nieruchomość Z.).”

Na pytanie: „Czy Spółka przejmująca będzie zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług?

Odpowiedzieli Państwo: „Według najlepszej wiedzy Spółki, Spółka przejmująca będzie zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług.”

### Pytania w zakresie podatku od towarów i usług

1\. Czy zespół składników wchodzący w skład Działu Nieruchomości P., przenoszony do Spółki przejmującej będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa (dalej: „ZCP”) w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 931 ze zm., dalej: „Ustawa o VAT”)?

2\. W przypadku pozytywnej odpowiedzi na pyt. 1: czy przeniesienie Działu Nieruchomości P. nie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług po stronie Spółki zgodnie z treścią art. 6 ust. 1 ustawy o VAT i nie powinno być udokumentowane przez Spółkę fakturą VAT?

3\. W przypadku pozytywnej odpowiedzi na pyt. 1: czy w związku z przeniesieniem Działu Nieruchomości P. Spółka będzie zobowiązana do korekty odliczonego uprzednio podatku naliczonego związanego z tą działalnością?

**Państwa stanowisko w sprawie w zakresie podatku od towarów i usług**

1\. Zespół składników dotyczący Działu Nieruchomości P. przenoszony do Spółki przejmującej będzie stanowił ZCP w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

2\. Przeniesienie Działu Nieruchomości P. nie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem VAT po stronie Spółki zgodnie z treścią art. 6 ust. 1 ustawy o VAT i nie powinno być udokumentowane przez Spółkę fakturą VAT.

3\. W związku z przeniesieniem Działu Nieruchomości P., Spółka nie będzie zobowiązana do korekty odliczonego uprzednio podatku naliczonego związanego z tym działem.

W zakresie pytania nr 1

W celu oceny możliwości uznania danej transakcji za mającej za przedmiot ZCP, w pierwszej kolejności koniecznym jest odwołanie się do definicji „zorganizowanej części przedsiębiorstwa” wynikającej z przepisów art. 2 pkt 27e ustawy o VAT oraz art. 4a pkt 4 ustawy o CIT. Następnym krokiem jest dokonanie jej szczegółowej analizy pod kątem poszczególnych elementów wchodzących w skład analizowanej działalności oraz okoliczności towarzyszących danej transakcji z perspektywy definicji ZCP.

Definicja ZCP, jak już wyżej wspomniano, jest określona w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT oraz w art. 4a pkt 4 ustawy o CIT. Zgodnie z powyższymi przepisami, przez ZCP należy rozumieć organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązania) przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

W świetle powyższej definicji, zgodnie z ukształtowaną praktyką organów podatkowych i sądów administracyjnych, aby uznać określony zespół składników majątkowych (materialnych i niematerialnych) za ZCP, konieczne jest spełnienie łącznie następujących warunków:

\- istnienie zespołu składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań (nie może być to zbiór przypadkowych elementów, lecz zorganizowany zespół służący do realizacji określonych zadań gospodarczych);

\- zespół ten powinien być organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

\- składniki majątkowe powinny być przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych (wyodrębnienie funkcjonalne);

\- zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze.

ZCP jako przedmiot zbycia, musi zatem stanowić całość pod względem:

a) organizacyjnym;

b) funkcjonalnym;

c) finansowym.

Oznacza to, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że jest zdolny do samodzielnej realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu. Jednocześnie wskazane wyodrębnienie musi funkcjonować w ramach istniejącego przedsiębiorstwa, które dokonuje przeniesienia ZCP.

Tym samym, dla zakwalifikowania danego zespołu składników majątkowych jako ZCP istotne jest, aby powyższe przesłanki zostały spełnione łącznie. Brak spełnienia choćby jednej z nich będzie skutkował tym, że w ramach danej transakcji dojdzie do przeniesienia poszczególnych elementów majątku, a nie ZCP. Aby zespół składników materialnych i niematerialnych stanowił ZCP powinien charakteryzować się odpowiednim stopniem zorganizowania, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką te składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu istniejącego przedsiębiorstwa. Istotne jest zatem, aby pomiędzy zespołem składników istniały takie powiązania i zależności, aby wspólnie (jako zorganizowany zespół) mogły służyć realizacji określonego celu gospodarczego. Tym samym, przenoszone składniki majątku muszą być ze sobą funkcjonalnie powiązane.

Dla określenia danego zbioru składników majątkowych jako ZCP nie wystarczy, że stanowią one zebraną masę majątkową, ale masa ta musi odznaczać się odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym. Aby można było mówić o wyodrębnieniu funkcjonalnym przenoszonych składników, musiałyby one pozostawać między sobą we wzajemnych interakcjach w taki sposób, że należałoby je traktować jako zorganizowany, autonomiczny zespół umożliwiający kontynuację dotychczasowych zadań oraz samodzielne funkcjonowanie na rynku.

Jednocześnie, w wyroku z dnia 10 listopada 2011 r. o sygn. C-444/10 w sprawie Christel Schriever, Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej: „TSUE”) wskazał na cel regulacji wyłączających z opodatkowania VAT transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części i idący za tym funkcjonalny, a nie tylko literalny, charakter tego wyłączenia. Zgodnie z tezą wyroku, wyłączenie z opodatkowania VAT transakcji zbycia przedsiębiorstwa bądź ZCP „ma za zadanie umożliwić państwom członkowskim ułatwienie przekazywania przedsiębiorstw lub części przedsiębiorstw, poprzez uproszczenie tych transakcji i unikanie naruszenia płynności finansowej nabywcy nadmiernym obciążeniem podatkowym, które i tak odzyskałby on następnie poprzez odliczenie naliczonego podatku VAT” oraz „(\`(...)\`) stwierdzenie, iż nastąpiło przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części w rozumieniu art. 5 ust. 8 szóstej dyrektywy, wymaga, by całość przekazanych składników pozwalała na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej”.

Przy czym co istotne, Trybunał wskazał w tym wyroku, iż „kwestię, czy całość ta musi obejmować określone dobra, zarówno ruchome, jak nieruchome, należy rozpatrywać z punktu widzenia charakteru prowadzonej działalności gospodarczej”. Dla przykładu TSUE podkreślił, iż „jeżeli działalność gospodarcza nie wymaga użytkowania konkretnych pomieszczeń lub pomieszczeń wyposażonych w stale instalacje konieczne do jej prowadzenia, przekazanie aktywów w rozumieniu art. 5 ust. 8 szóstej dyrektywy może mieć miejsce również bez przekazania prawa własności nieruchomości”. W rezultacie „w celu ustalenia, czy transakcja mieści się w pojęciu przekazania aktywów w rozumieniu szóstej dyrektywy, należy dokonać całościowej oceny okoliczności faktycznych, w jakich transakcja ta następuje. W ramach tej oceny szczególne znaczenie będzie mieć charakter działalności gospodarczej, o którą chodzi”.

Podobne wnioski wysuwane są również przez polskie sądy administracyjne. Przykładowo, w wyroku z dnia 21 czerwca 2012 r. o sygn. I FSK 1586/11 Naczelny Sąd Administracyjny (dalej „NSA”) podkreślił, iż przedmiotem oceny organu nie powinny być te elementy ZCP, które zostały wyłączone z przedmiotu transakcji (w rozpatrywanej w wyroku sytuacji - wniesienia zorganizowanej części przedsiębiorstwa do nowopowstałego podmiotu w formie aportu), ale te składniki, które są przedmiotem zbycia - „Sam tylko fakt wyłączenia jakiegokolwiek składnika majątku nie pozwala na stwierdzenie, że już z tego powodu przedmiotem zbycia nie jest zorganizowana część przedsiębiorstwa, bowiem decydującą jest okoliczność, czy przy użyciu tej części można samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. Pogląd, że jeśli wyłączenie określonego składnika nie pozbawi wydzielonego kompleksu majątkowego cech przedsiębiorstwa bądź jego zorganizowanej części, to zbycie w takiej postaci nie podlega VAT, znalazł potwierdzenie swojej słuszności w wyrokach Naczelnego Sądu Administracyjnego np.: z dnia 10 marca 2011 r., sygn. akt I FSK 1062/10, z dnia 4 października 2011 r., sygn. akt I FSK 1589/10, z dnia 20 marca 2012 r., sygn. akt I FSK 815/11, z dnia 15 maja 2012 r., sygn. akt I FSK 1223/11, z dnia 20 marca 2012 r., sygn. akt I FSK 815/11. Poglądy przedstawione w tych orzeczeniach Naczelny Sąd Administracyjny rozpoznający niniejszą sprawę podziela w pełni”.

Powyższy wyrok wskazuje zatem, że weryfikacja, czy dany zespół składników majątkowych spełnia definicję ZCP w rozumieniu przepisów o VAT powinna zostać przeprowadzona z uwzględnieniem charakteru działalności, o którą chodzi, tj. mając na uwadze specyfikę danej działalności/zasad jej prowadzenia i wynikającej z tego możliwości jej kontynuowania. Tezy te należy odnieść odpowiednio również dla celów podatków dochodowych.

W ocenie Wnioskodawcy, weryfikacja czy dany zespół składników majątkowych spełnia definicję ZCP powinna zostać przeprowadzona z uwzględnieniem charakteru działalności – w danym przypadku, z uwzględnieniem specyfiki działalności na rynku nieruchomości.

Zdaniem Wnioskodawcy, analizowana działalność Działu Nieruchomości P. prowadzonego w ramach Spółki spełnia wszystkie wymienione warunki w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT oraz art. 4a pkt 4 ustawy o CIT, pozwalające uznać je za ZCP, na co wyczerpujące argumenty Wnioskodawca przedstawia poniżej.

Zespół składników majątkowych

Aby uznać analizowany zespół składników za ZCP, wymaganym jest istnienie zespołu składników materialnych i niematerialnych, obejmującego również zobowiązania, funkcjonalnie ze sobą powiązanych.

W orzecznictwie oraz w interpretacjach podatkowych podkreśla się, że ZCP nie jest sumą poszczególnych/przypadkowych składników, przy pomocy których w przyszłości będzie można prowadzić działalność. ZCP musi stanowić zorganizowany zespół składników materialnych i niematerialnych oraz zobowiązań, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką te składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu istniejącego przedsiębiorstwa. Stanowisko takie zaprezentowane zostało przykładowo w interpretacjach indywidualnych Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej:

\- z 15 września 2017 r., sygn. 0112-KDIL4.4012.253.2017.3.AR, w której organ wskazał, m.in., że: „(\`(...)\`) zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość)”;

\- z dnia 20 lutego 2017 r., sygn. 1061-IPTPP3.4512.656.2016.3.MJ, w której organ uznał, że: „Nie jest wystarczające, aby zbywane składniki majątkowe utworzyły przedsiębiorstwo u nabywcy - muszą one stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa u zbywcy. Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą zatem składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy”.

Przedmiotem planowanej transakcji będą zarówno składniki materialne oraz niematerialne, w tym również należności i zobowiązania, związane z prowadzeniem omawianej działalności, które stanowią oraz będą stanowić na moment podziału zespół majątkowy, w ramach którego wzajemne powiązania funkcjonalne i zależności w dalszym ciągu umożliwiać będą wykonywanie zadań, do których zostały przeznaczone. W Spółce nie pozostaną zobowiązania dotyczące wyodrębnianej działalności.

W rezultacie, wskutek wyodrębnienia Działu Nieruchomości P. Spółka przejmująca będzie dysponowała majątkiem niezbędnym do dalszego i samodzielnego prowadzenia działalności w zakresie działalności prowadzonej przez Dział Nieruchomości P. Przede wszystkim - prawo własności Nieruchomości P., prawo własności Nieruchomości Z. (które to nieruchomości są wykorzystywane przez Spółkę wyłącznie w ramach Działu Nieruchomości P.) oraz związane z nimi zobowiązania. Na majątek ten będą składać się również środki pieniężne oraz aktywa rzeczowe, tj. m.in.: sprzęt komputerowy i telefon komórkowy, które były dotychczas wykorzystywane przez Spółkę. Ponadto, do Działu Nieruchomości P. są przypisane wszelkie prawa i obowiązki wynikające z umów, które zostaną zawarte przez Spółkę z podmiotami trzecimi świadczącymi usługi doradcze w zakresie zagospodarowania Nieruchomości P. oraz ewentualnego przeprowadzenia procesu inwestycyjnego na terenie Nieruchomości P.

W opinii Spółki, Dział Nieruchomości P. spełnia przesłankę uznania za zespół składników w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT oraz art. 4a pkt 4 ustawy o CIT.

Wyodrębnienie organizacyjne

Przepisy ustawy o VAT oraz ustawy o CIT nie wymieniają szczegółowo warunków, które muszą być spełnione, aby zespół składników materialnych i niematerialnych można było uznać za wyodrębniony organizacyjnie. Zgodnie jednak z praktyką organów podatkowych, jednym z warunków niezbędnych dla istnienia ZCP w ramach przedsiębiorstwa jest wyodrębnienie części działalności w strukturze organizacyjnej, np. w formie oddziału biura, zakładu, wydziału, departamentu, działu. Jednocześnie, w praktyce interpretacyjnej potwierdzenie znajduje pogląd, że organizacyjne wyodrębnienie może zostać dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze (tj. wyodrębnienie takie powinno być sformalizowane w dokumentacji korporacyjnej). Tak wskazał np. Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacjach indywidualnych:

a) z 16 sierpnia 2021 r., sygn. 0114-KDIP1-1.4012.327.2021.2.MŻ;

b) z 22 marca 2021 r., sygn. 0113-KDIPT1-3.4012.15.2021.2.MK;

c) z 4 grudnia 2019 r., sygn. 0113-KDIPT1-2.4012.643.2019.1.MO;

d) z 15 listopada 2019 r., sygn. 0111-KDIB1-1.4010.389.2019.1.BS;

e) z 1 października 2019 r., sygn. 0111-KDIB2-1.4010.309.2019.3.AR;

f) z 2 lipca 2019 r., sygn. 0111-KDIB1-2.4010.152.2019.4.MM.

Istotnym elementem wyodrębnienia organizacyjnego jest odrębna struktura organizacyjna, w tym w szczególności pracownicy przypisani funkcjonalnie do ZCP oraz istnienie osoby kierującej ZCP (istnienie wyodrębnionej struktury hierarchicznej pracowników ZCP, przy czym elementem dodatkowo podkreślającym odrębność ZCP mogłyby być: sporządzony odrębny regulamin, odrębne zasady i procedury działania, np. procedury zamówień, zasady wynagradzania, zasady oceny pracowników, itp.).

Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki majątkowe tworzące część przedsiębiorstwa powinny posiadać cechę odpowiedniego zorganizowania (czynnikiem świadczącym o wyodrębnieniu organizacyjnym jest np. funkcjonalność składników majątkowych przypisanych do realizacji danej działalności).

Nie jest jednak konieczne, aby wydzielenie ZCP jako odrębnego zakładu, wydziału lub departamentu zostało dokonane w sposób formalny, co potwierdza orzecznictwo sądowe i interpretacje organów podatkowych, przykładowo:

\- w prawomocnym wyroku z 10 marca 2016 r. sygn. akt III SA/Wa 456/15 Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie wskazał: „Wyodrębnienie organizacyjne oznacza zazwyczaj wyodrębnienie części majątku przedsiębiorstwa (wraz ze składnikami niematerialnymi) w strukturze organizacyjnej całego podmiotu. Takie wyodrębnienie może przybrać formę np. oddziału, biura, zakładu, wydziału, departamentu, działu. Jednocześnie należy uznać, że nawet w przypadku, gdy fakt wyodrębnienia składników nie wynika z żadnych zapisów zawartych w dokumentach konstytuujących dany podmiot lub też regulujących jego funkcjonowanie, a takie wyodrębnienie w praktyce jest dostrzegalne i ono, chociaż nie ma oparcia w dokumentach podatnika, faktycznie istnieje - możemy mieć do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa”;

\- Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji indywidualnej z 26 października 2020 r. sygn. 0114-KDIP2-2.4010.209.2020.1.JG, potwierdził stanowisko podatnika stwierdzającego, że „wyodrębnienie organizacyjne, o którym mowa w art. 4 pkt 4 ustawy o CIT (analogiczny do art. 2 pkt 27e ustawy VAT), nie musi być rozumiane jako wyodrębnienie formalno-prawne np. jako wydzielony w danym podmiocie oddział, wydział lub inna jednostka organizacyjna. Żaden przepis prawa podatkowego nie przewiduje takiego wymogu. Do stwierdzenia wydzielenia organizacyjnego zorganizowanej części przedsiębiorstwa wystarczające powinno być, zdaniem Spółki, jej wyodrębnienie faktyczne i materialne - polegające na odrębnym określeniu przedmiotu jej działalności i przypisaniu do niej składników majątkowych pozwalających na jego realizowanie, tak aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła funkcjonować samodzielnie, niezależnie od pozostałych części przedsiębiorstwa”;

\- Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji indywidualnej z dnia 17 czerwca 2020 r., sygn. 0114-KDIP1-1.4012.186.2020.4.IZ potwierdził stanowisko podatnika stwierdzające, że: „(\`(...)\`) wyodrębnienie zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie musi koniecznie polegać na formalnym wydzieleniu danej działalności do odrębnego działu, oddziału czy wydziału, ale że wyodrębnienie to może przyjmować również inne postaci. (\`(...)\`) wyodrębnienie zorganizowanej części przedsiębiorstwa niekoniecznie polega na formalnym rozdzieleniu danej działalności na odrębny wydział, oddział lub dział, ale takie oddzielenie może również przybrać inne formy, w tym wydzielenie faktyczne”;

\- Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji indywidualnej z dnia 10 października 2019 r. sygn. 0113-KDIPT1-1.4012.484.2019.2.MH stwierdził: „(\`(...)\`) o wydzieleniu organizacyjnym i funkcjonalnym świadczy to, że wyodrębniona część jednoosobowej działalności gospodarczej Wnioskodawcy (ZCP) nie będzie wydzielona w sposób formalno­prawny, ale w sposób faktyczny, ponieważ możliwe będzie przypisanie określonych umów, zdarzeń gospodarczych, dokumentów oraz operacji do ZCP. Ponadto, w związku z wniesieniem w drodze aportu do Spółki ww. wyodrębnionej części działalności w zakresie usług sprzątania nastąpi przejęcie przez Spółkę pracowników Wnioskodawcy zatrudnionych na stanowisku sprzątacz/sprzątaczka. Przedmiot transakcji na dzień wniesienia go aportem do spółki osobowej będzie stanowił wyodrębnioną część działalności gospodarczej Wnioskodawcy w zakresie usług sprzątania, tj. zespół składników materialnych i niematerialnych, wraz ze zobowiązaniami pozwalający na prowadzenie działalności w zakresie usług sprzątania, w tym pozwalając na realizację umów z kontrahentami na utrzymanie czystości na obszarze spółdzielni mieszkaniowych. (\`(...)\`)”;

\- Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji indywidualnej z dnia 24 czerwca 2019 r., sygn. 0111-KDIB3-2.4012.304.2019.1.MD wskazał, iż: „(\`(...)\`) Istotną jest okoliczność, że takie wydzielenie organizacyjne jest dokonane w sposób faktyczny, realny. Wydzielenie organizacyjne zakładu w Ch. zostało dokonane w sposób faktyczny, poprzez przyporządkowanie wyłącznie do tej zorganizowanej części przedsiębiorstwa Wnioskodawcy składników materialnych - zbywanych aktywów ruchomych (maszyn, urządzeń, zapasów asortymentu, komponentów produkcyjnych) oraz zobowiązań (praw i zobowiązań wynikających z umów ze stronami trzecimi tj. umów handlowych zawartych z dostawcami komponentów produkcyjnych, z dostawcami mediów, umowy najmu placu wraz z budynkiem oraz praw i obowiązków wynikających z umów o pracę zawartych z pracownikami (\`(...)\`)”.

W związku z powyższym, ocena odrębności w tej płaszczyźnie powinna polegać na określeniu roli składników materialnych i niematerialnych w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa, tj. na ile stanowią one odrębną organizacyjnie i funkcjonalnie całość. Jako czynniki świadczące o wyodrębnieniu organizacyjnym można wymienić spójną wewnętrzną organizację, realizowane zadania, funkcjonalność przypisanych stanowisk pracy.

Za wyodrębnieniem organizacyjnym może przemawiać również odmienna lokalizacja ZCP od pozostałej części przedsiębiorstwa co ma miejsce w omawianym przypadku - nie jest to jednak kryterium kluczowe (co ma miejsce w niniejszym przypadku). Okoliczność ta niejako automatycznie zakłada, że poszczególne części przedsiębiorstwa cechują się określoną dozą wyodrębnienia pod względem organizacyjnym, w szczególności, gdy położone w różnych lokalizacjach części biznesu mają inny profil działalności. Co istotne, od formalnego wyodrębnienia bardziej istotne jest wyodrębnienie w sensie faktycznym. Innymi słowy, brak aktów wewnątrzkorporacyjnych dotyczących specyficznie wyodrębnienia organizacyjnego nie powinien skutkować uznaniem, że dany zespół składników majątku nie stanowi ZCP, o ile jest on faktycznie wyodrębniony pod tym względem w strukturze istniejącego przedsiębiorstwa.

W kontekście powyższego, Wnioskodawca pragnie podkreślić, iż Dział Nieruchomości P. posiada:

a) sformalizowane i faktycznie wyodrębnienie w ramach przedsiębiorstwa Spółki - na podstawie uchwały nadzwyczajnego zgromadzenia wspólników oraz uchwały Zarządu Spółki, które zostały przytoczone w stanie faktycznym;

b) sformalizowane dokumenty stanowiące podstawę jego działania - tj. Regulamin Organizacyjny Działu Nieruchomości P. przyjęty uchwałą Zarządu Spółki;

c) odrębną siedzibę zlokalizowaną xxx;

d) określone funkcje i zadania, które są realizowane za pomocom wyodrębnionych składników materialnych i niematerialnych;

e) hierarchiczną strukturę organizacyjną - w schemacie organizacyjnym Spółki, Dział Nieruchomości P. jest umiejscowiony w Pionie Logistyki i podlega bezpośrednio Członkowi Zarządu Dyrektorowi ds. Logistyki (…);

f) oddelegowanego pracownika, przypisanego wyłącznie do Działu Nieruchomości P., któremu zostały powierzone czynności związane z wykonywaniem zadań działu (przy obecnej wielkości oraz skali działalności jeden pracownik jest wystarczający), niemniej jednak Spółka nie wyklucza oddelegowania większej liczby pracowników w przyszłości.

Co istotne, przypisany pracownik w działalności operacyjnej wykorzystuje aktywa przypisane do Działu Nieruchomości P. Przypisanie pracownika oraz środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych (wraz ze zobowiązaniami) do omawianej działalności jest odzwierciedlone biorąc pod uwagę również odrębne lokalizacje poszczególnych rodzajów działalności prowadzonej przez Spółkę (tj. głównej działalności Spółki i działalności Działu Nieruchomości P.), jak również ich brak zbieżności (obie przytoczone działalności nie są ze sobą powiązane, dotyczą zupełnie odmiennych rynków/obszarów).

W opinii Spółki, Dział Nieruchomości P. spełnia zatem przesłankę wyodrębnienia pod względem organizacyjnym w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT oraz art. 4a pkt 4 ustawy o CIT.

Wyodrębnienie finansowe

Wyodrębnienie finansowe oznacza w praktyce sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do ZCP. W sytuacji wyodrębnienia finansowego możliwe jest oddzielenie finansów ZCP wyodrębnionego w ramach danego przedsiębiorstwa od jego pozostałej części. Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku samodzielnego finansowo zakładu lub oddziału podatnika (tzw. zakład samobilansujący się) - nie jest to jednak warunek konieczny dla zakwalifikowania zespołu składników majątkowych jako ZCP.

W praktyce interpretacyjnej podkreśla się bowiem, że wyodrębnienie finansowe nie musi oznaczać pełnej samodzielności finansowej, lecz sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do ZCP. Stanowisko to znajduje potwierdzenie przykładowo w następujących interpretacjach indywidualnych Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej:

a) z 9 grudnia 2021 r., sygn. 0112-KDIL2-2.4011.803.2021.2.KP;

b) z 16 sierpnia 2021 r., sygn. 0114-KDIP1-1.4012.327.2021.2.MŻ;

c) z 22 marca 2021 r., sygn. 0113-KDIPT1-3.4012.15.2021.2.MK;

d) z 4 grudnia 2019 r., sygn. 0113-KDIPT1-2.4012.643.2019.1.MO;

e) z 15 listopada 2019 r., sygn. 0111-KDIB1-1.4010.389.2019.1.BS;

f) z 1 października 2019 r., sygn. 0111-KDIB2-1.4010.309.2019.3.AR;

g) z 2 lipca 2019 r., sygn. 0111-KDIB1-2.4010.152.2019.4.MM.

Należy podkreślić, że wyodrębnienie finansowe ZCP w istniejących strukturach jednostki przekazującej musi być procesem ciągłym - tzn. nie wystarczy udowodnić tylko jednorazowego wyodrębnienia, ale należy uzasadnić, że w dowolnym momencie (okresu przed transakcją) jednostka przekazująca identyfikowała i śledziła finanse ZCP odrębnie od finansów swoich innych przedsięwzięć/jednostek. Jednakże, w przypadku możliwości wyodrębnienia powyższych elementów w sposób dorozumiany, nie powodujący przy tym nadmiernych wątpliwości, możliwe jest uznanie, że warunki te zostały spełnione.

Musi więc istnieć wyraźna granica między finansami dotyczącymi majątku analizowanej działalności, a finansami dotyczącymi pozostałej działalności, aby można mówić o wyodrębnieniu finansowym.

W związku z powyższym, w ramach Działu Nieruchomości P.:

a) księgi rachunkowe Spółki są prowadzone w sposób umożliwiający łatwą identyfikację kosztów i przychodów oraz aktywów i pasywów przypisanych do Działu Nieruchomości P.;

b) do Działu Nieruchomości P. są alokowane koszty i przychody funkcjonalnie związane z przedmiotem działalności Działu Nieruchomości P.;

c) koszty związane z bieżącą działalnością Działu Nieruchomości P. (w tym koszty mediów, akcesoriów biurowych) są przypisane do Działu Nieruchomości P. proporcjonalnie do ich wykorzystania w ramach Działu Nieruchomości P.;

d) Spółka wyznaczyła dedykowany numer rachunku bankowego prowadzony przez bank do alokowania wszelkich przychodów oraz kosztów powstałych w ramach działalności Działu Nieruchomości P.; Wnioskodawca pragnie przy tym wskazać na wyrok NSA z dnia 23 listopada 2017 r., sygn. I FSK 327/16, zgodnie z którym przekazanie środków pieniężnych w ramach transakcji ZCP nie jest konieczne. NSA uznał w przedstawionym wyroku w podobnym przypadku, że: „Należy zatem się zgodzić z sądem pierwszej instancji, że wskazane we wniosku wyodrębnienie finansowe jest wystarczające w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT. Nie ma także obowiązku posiadania odrębnych rachunków bankowych i własnych środków finansowych”. Niemniej Wnioskodawca niezależnie od tego pragnie podkreślić, iż na moment transakcji do Działu Nieruchomości P. będą przypisane środki pieniężne.

Zatem Wnioskodawca wskazuje, że prowadzona przez Spółkę ewidencja finansowo-księgowa dla potrzeb zarówno rachunkowości finansowej, jak i rachunkowości zarządczej jest na tyle szczegółowa, że pozwala na wyodrębnienie strumieni przychodowych i kosztowych, a także aktywów i pasywów (m.in. należności i zobowiązań) związanych z poszczególnymi obszarami biznesu Spółki, w tym z działalnością Działu Nieruchomości P.

Tym samym, dla potrzeb analitycznych, zarządczych oraz przygotowywanych rocznych planów finansowych (budżetów), Spółka jest w stanie zaprezentować posiadane dane finansowe z oddzielnym uwzględnieniem Działu Nieruchomości P.

Jakkolwiek ZCP nie musi samodzielnie sporządzać bilansu czy też posiadać samodzielnego rachunku bankowego, przedsiębiorca powinien być jednak w stanie w oparciu o prowadzoną ewidencję sporządzić bilans i rachunek zysków i strat odzwierciedlające sytuację majątkową prowadzonych rodzajów działalności i przypisanych im struktur organizacyjnych w celu uznania ich za ZCP - co ma miejsce w niniejszym zdarzeniu przyszłym.

W opinii Spółki, Dział Nieruchomości P. spełnia przesłankę wyodrębnienia pod względem finansowym w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT oraz art. 4a pkt 4 ustawy o CIT.

Wyodrębnienie funkcjonalne oraz zdolność do prowadzenia (kontynuowania) działalności gospodarczej

Składniki majątkowe mające tworzyć ZCP powinny umożliwiać realizację określonych zadań gospodarczych. Innymi słowy, wyodrębnienie funkcjonalne, powinno być rozumiane jako przeznaczenie zespołu majątku (oraz zobowiązań) mającego stanowić ZCP do realizacji określonych zadań/funkcji gospodarczych. Zatem, ZCP powinien obejmować elementy niezbędne do dalszego samodzielnego wykonywania działań gospodarczych, które realizuje w obecnej strukturze przedsiębiorstwa (tak m.in. interpretacja Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 5 grudnia 2018 r., sygn. 0114-KDIP1- 3.4012.618.2018.2.JG, interpretacja Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 13 kwietnia 2018 r., sygn. 0112-KDIL1-1.4012.72.2018.2.RW oraz powoływana już interpretacja Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 30 listopada 2018 r., sygn. 0114-KDIP1-3.4012.634.2018.1.JF).

W ocenie Spółki, o wyodrębnieniu funkcjonalnym ZCP świadczy m.in. przypisanie do niego odpowiednich zasobów, przyjęte w jednostce gospodarczej rozwiązania organizacyjne i finansowe, które umożliwiają realizację przez ZCP określonej działalności gospodarczej, niezależnie od pozostałych jednostek w ramach danego podmiotu gospodarczego, bez konieczności ponoszenia dodatkowych nakładów na wyposażenie lub wprowadzanie istotnych zmian organizacyjnych w celu umożliwienia samodzielnego wykonywania funkcji gospodarczych po wyodrębnieniu ZCP z takiego podmiotu.

Jak wynika z opisanego zdarzenia przyszłego, Dział Nieruchomości P. posiada określone i przyporządkowane funkcje oraz stanowi odrębną działalność w stosunku do głównej działalności Spółki. Ponadto, dzięki:

\- pracownikowi, który jest istotnym składnikiem dla prowadzenia działalności przez Dział Nieruchomości P.;

\- umowom zawartym z profesjonalnymi podmiotami zewnętrznymi;

\- składnikom majątkowym wykorzystywanym przez dedykowanego pracownika (tj. przenoszonym środkom trwałym);

\- składnikom majątkowym, których to dotyczy działalność Działu Nieruchomości P. (tj. Nieruchomości P. i Nieruchomości Z.) oraz nieruchomości, w której mieści się siedziba tego działu (tj. Nieruchomości Z.);

\- środkom pieniężnym;

\- i przejmowanej strukturze organizacyjno-finansowej;

\- zapewniona jest możliwość niezależnej realizacji zadań związanych funkcjami obecnie już przypisanymi do Działu Nieruchomości P.

Podsumowując, w ocenie Spółki, potwierdzonej także stanowiskami organów podatkowych, w przypadku Działu Nieruchomości P. spełniony będzie warunek wyodrębnienia funkcjonalnego oraz zdolności do prowadzenia (kontynuowania) działalności gospodarczej, o której mowa w art. 2 pkt. 27e ustawy o VAT oraz art. 4a pkt 4 ustawy o CIT zawierających definicję ZCP.

Dlatego też, w świetle powyższego, Spółka jest zdania, że Dział Nieruchomości P. jest wyposażony we wszystkie opisane w niniejszym wniosku elementy i będzie stanowił ZCP w rozumieniu art. 2 pkt. 27e ustawy o VAT oraz art. 4a pkt 4 ustawy o CIT.

W zakresie pytania nr 2

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT „opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług (\`(...)\`) podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju”.

Jednocześnie, zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT „przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa”.

Zauważyć należy, iż ustawodawca wskazując w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, że jej przepisów nie stosuje się m.in. do transakcji zbycia ZCP nie zdefiniował, co należy rozumieć pod pojęciem „transakcji zbycia”. Uwzględniając jednak zakres przedmiotowy ustawy o VAT, zdaniem Spółki, pojęcie transakcji zbycia należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawa towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy VAT, tj. zbycie obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarem jak właściciel.

Spółka zamierza dokonać przeniesienia Działu Nieruchomości P. w ramach aportu. W ocenie Spółki - jeżeli stanowisko wyrażone w pytaniu oznaczonym nr 1 będzie prawidłowe, wówczas przeniesienie Działu Nieruchomości P. jako zbycie ZCP nie będzie podlegało opodatkowaniu VAT po stronie Spółki zgodnie z treścią art. 6 ust. 1 ustawy o VAT. W rezultacie, planowana transakcja nie powinna być udokumentowana przez Spółkę fakturą VAT.

W zakresie pytania nr 3

Zasady dotyczące sposobu i terminu dokonywania korekt podatku naliczonego oraz podmiotu zobowiązanego do dokonania korekty zostały określone w art. 91 ustawy o VAT.

Stosownie do treści art. 91 ust. 1 ustawy o VAT: „Po zakończeniu roku, w którym podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, o którym mowa w art. 86 ust. 1, jest on obowiązany dokonać korekty kwoty podatku odliczonego zgodnie z art. 90 ust. 2-10a, z uwzględnieniem proporcji obliczonej w sposób określony w art. 90 ust. 2-6, 10,10a lub 10c-10g lub przepisach wydanych na podstawie art. 90 ust. 11 i 12, dla zakończonego roku podatkowego”.

Przepis art. 91 ust. 2 ustawy o VAT stanowi, iż „W przypadku towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych lub wartości niematerialnych i prawnych nabywcy, z wyłączeniem tych, których wartość początkowa nie przekracza 15 000 zł, korekty, o której mowa w ust. 1, podatnik dokonuje w ciągu 5 kolejnych lat, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów - w ciągu 10 lat, licząc od roku, w którym zostały oddane do użytkowania. Roczna korekta w przypadku, o którym mowa w zdaniu pierwszym, dotyczy jednej piątej, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów - jednej dziesiątej kwoty podatku naliczonego przy ich nabyciu lub wytworzeniu. W przypadku środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych, których wartość początkowa nie przekracza 15 000 zł, przepis ust. 1 stosuje się odpowiednio, z tym że korekty dokonuje się po zakończeniu roku, w którym zostały oddane do użytkowania”.

Ponadto, w świetle art. 91 ust. 4 ustawy o VAT: „W przypadku gdy w okresie korekty, o której mowa w ust. 2, nastąpi sprzedaż towarów lub usług, o których mowa w ust. 2, lub towary te zostaną opodatkowane zgodnie z art. 14, uważa się, że te towary lub usługi są nadal wykorzystywane na potrzeby czynności podlegających opodatkowaniu u tego podatnika, aż do końca okresu korekty”.

Zgodnie z brzmieniem art. 91 ust. 7 ustawy o VAT: „Przepisy ust. 1-6 stosuje się odpowiednio w przypadku, gdy podatnik miał prawo do obniżenia kwot podatku należnego o całą kwotę podatku naliczonego od wykorzystywanego przez siebie towaru lub usługi i dokonał takiego obniżenia, albo nie miał takiego prawa, a następnie zmieniło się prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tego towaru lub usługi”.

Przy czym zgodnie z art. 91 ust. 9 ustawy o VAT „W przypadku transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa korekta określona w ust. 1-8 jest dokonywana przez nabywcę przedsiębiorstwa lub nabywcę zorganizowanej części przedsiębiorstwa”.

Mając na uwadze argumenty przytoczone w zakresie pytania 1 i 5, zdaniem Spółki, należy stwierdzić, że przeniesienie Działu Nieruchomości P. będzie stanowiło transakcję zbycia ZCP, a w konsekwencji Spółka w oparciu o wskazany art. 91 ust. 9 ustawy o VAT nie będzie zobowiązana do dokonania korekty wcześniej odliczonego VAT związanego z tą działalnością. Obowiązek dokonania ewentualnej korekty podatku naliczonego, może potencjalnie powstać jedynie po stronie Spółki przejmującej jako nabywcy ZCP, w sytuacji, gdyby nabywany zespół składników nie był przez nią w pełni wykorzystywany do wykonywania czynności opodatkowanych VAT.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku w zakresie pdatku od towarów i usług jest prawidłowe.
-------------------------------------------------------------------------------------------------------

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2023 r. poz. 1570 ze zm.), zwanej dalej „ustawą” lub „ustawą o VAT”:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zwanym dalej „podatkiem”, podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Na mocy art. 2 pkt 6 ustawy:

Przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, (…).

Zgodnie z przedstawionymi wyżej przepisami, grunt spełnia definicję towaru wynikającą z art. 2 pkt 6 ustawy, a jego sprzedaż jest traktowana jako czynność odpłatnej dostawy towarów na terytorium kraju, o której mowa w art. 7 ust. 1 ustawy.

Przepisy art. 6 wskazują na wyłączenia określonych czynności spod zakresu przepisów ustawy. Są tutaj wskazane te czynności, które co do zasady należą do grupy czynności podlegających opodatkowaniu, mieszczące się w zakresie odpłatnej dostawy towarów czy też odpłatnego świadczenia usług. Z uwagi jednakże na stosowne wyłączenie, czynności te nie podlegają opodatkowaniu.

Ponadto należy zauważyć, że na mocy art. 6 pkt 1 ustawy:

Przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Przy czym należy zaznaczyć, że użyte w cyt. przepisie sformułowanie „transakcje zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu.

Ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Jak już wskazano, ustawodawca na mocy art. 6 pkt 1 ustawy wyłączył od opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Zaznaczyć należy, że przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji „przedsiębiorstwa”. Dlatego też, dla potrzeb przepisów ustawy o podatku od towarów i usług należy posłużyć się definicją sformułowaną w art. 551 ustawy dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t. j. Dz.U. z 2023 r., poz. 1610 ze zm.), zwanej dalej „Kodeks cywilny”. Zgodnie z tym przepisem:

Przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Natomiast definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta jest w art. 2 pkt 27e ustawy, pod którym to pojęciem rozumie się:

organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Jak wynika z przepisu art. 2 pkt 27e ustawy, zorganizowana część przedsiębiorstwa, jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu.

Podstawowym wymogiem jest więc to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych. Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy.

Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Przesłanki takiego wyodrębnienia są spełnione w sytuacji organizacyjnego wyodrębnienia w wewnętrznej strukturze przedsiębiorstwa oraz ewidencjonowania zdarzeń gospodarczych w sposób pozwalający na przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań związanych z tą częścią przedsiębiorstwa.

Jednocześnie zorganizowana część przedsiębiorstwa powinna być gospodarczo samodzielna, zanim dojdzie do transakcji zbycia. Zatem wydzielona jednostka jeszcze przed jej zbyciem powinna uzyskać samodzielność gospodarczą i realizować ją w praktyce. Skutki prawne po stronie zbywcy nie powinny bowiem zależeć od zdarzeń przyszłych i niepewnych (samodzielne realizowanie zadań gospodarczych) powstałych już w innym podmiocie (u nabywcy).

Mając na uwadze powyższe wskazać należy, że nie wystarczy zatem zorganizowanie jakiejkolwiek masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym. W przeciwnym razie nie można bowiem uznać, że dojdzie do powstania zespołu składników, które mogłyby stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy więc do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są wszystkie następujące przesłanki:

1) istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań;

2) zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

3) składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych;

4) zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Tę ostatnią przesłankę rozumie się zazwyczaj jako potencjalną zdolność (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielnego podmiotu gospodarczego i to jeszcze w ramach istniejącego przedsiębiorstwa. Zorganizowana część przedsiębiorstwa winna mieć również zdolność zaistnienia jako niezależne przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 k.c.

Zaznaczenia wymaga, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać ją m.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy natomiast zbycia poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

Zatem należy wskazać, że fakt wyłączenia niektórych składników materialnych i niematerialnych może pozostawać bez wpływu na kwalifikację zbywanych składników jako zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Zakres powyższego wyłączenia zdefiniował w wyrokach Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej. W wyroku z dnia 27 listopada 2003 r. sprawa C-497/01, Zita Modes Sarl stwierdził, że celem ww. opcji jest uproszczenie rozliczeń związanych z przeniesieniem majątku przedsiębiorstwa lub jego części, bądź wniesieniem ich aportem. W wyroku tym przyjęto, że jeżeli państwo członkowskie wprowadziło do swojego systemu VAT opcję zawartą w pierwszym zdaniu art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy uznając, że w przypadku wydania całości majątku nie ma miejsca dostawa towarów w rozumieniu regulacji VAT, to zasada ta ma zastosowanie - nie wyłączając możliwości ograniczenia jej stosowania do okoliczności zawartych w zdaniu drugim tego samego paragrafu - do każdego wydania przedsiębiorstwa lub samodzielnej części przedsiębiorstwa, włączając składniki materialne i niematerialne, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa, mogącego samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. Nabywca musi jednak wyrazić zamiar dalszego prowadzenia nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie jego bezpośredniej likwidacji i sprzedaży zapasów. TSUE wskazał, że biorąc pod uwagę cel dyrektywy, pojęcia w niej użyte powinny być interpretowane w sposób jednolity i niezależny (autonomiczny), uwzględniając kontekst i cel regulacji. W wyroku tym, dokonując wykładni funkcjonalnej art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy, TSUE uznał, że celem wyłączenia zbycia przedsiębiorstwa z opodatkowania jest zapewnienie neutralności podatkowej takiej czynności, która obciążając stronę istotnym zobowiązaniem podatkowym i tak rodziłaby prawo do odliczenia lub zwrotu podatku naliczonego. Trybunał podkreślił, że przeniesienie, o jakim mowa w art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE, dotyczy między innymi części przedsiębiorstwa, a istotne znaczenie ma funkcjonalne powiązanie składników majątkowych umożliwiające realizację określonego zadania gospodarczego.

Jak wskazał Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej w wyroku z 10 listopada 2011 r. w sprawie C-444/10 Schriever „przekazanie całości lub części aktywów” należy interpretować w taki sposób, że obejmuje ono przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą. Podobne stanowisko prezentowane jest w orzecznictwie sądów administracyjnych (wyroki NSA: z 25 czerwca 2013 r. sygn. akt I FSK 955/12 oraz z 21 listopada 2016 r. sygn. akt I FSK 1316/15).

O tym, czy nastąpiło zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

Z opisu sprawy wynika, że główna działalność Spółki skupia się na produkcji (…). Spółka rozważa rozpoczęcie działalności nieruchomościowej. W związku z tym, że działalność nieruchomościowa pozostawałaby poza głównym przedmiotem działalności Spółki, Zarząd Spółki wyodrębnił ze Spółki samodzielną jednostkę organizacyjną, tj. Dział Nieruchomości P.

Do Działu Nieruchomości P. zostały przypisane m.in. poniższe aktywa:

a) prawo własności Nieruchomości P., która w wykazie środków trwałych Spółki ma przypisany numer inwentarzowy xxx;

b) prawo własności Nieruchomości Z.; która w wykazie środków trwałych Spółki ma przypisany numer inwentarzowy xxx;

c) środki pieniężne;

d) prawo własności sprzętu komputerowego, który w wykazie środków trwałych Spółki ma przypisany numer inwentarzowy xxx;

e) prawo własności np. telefonu komórkowego;

f) wszelkie prawa i obowiązki wynikające z ewentualnych przyszłych umów najmu dotyczących powierzchni biurowej w budynku zlokalizowanym na Nieruchomości Z.;

g) wszelkie prawa i obowiązki wynikające z umów, które zostaną zawarte przez Spółkę z podmiotami trzecimi świadczącymi usługi doradcze w zakresie zagospodarowania Nieruchomości P. oraz ewentualnego przeprowadzenia procesu inwestycyjnego na terenie Nieruchomości P.

Ponadto w skład Działu Nieruchomości P. wejdzie samochód osobowy, wykorzystywany na podstawie umowy leasingu operacyjnego. Samochód ten jest wykorzystywany przez pracownika Działu Nieruchomości P.

Dodatkowo do Działu Nieruchomości P. zostaną przypisane koszty dotyczące abonamentu i koszt rozmów telefonicznych - wynikające z przypisania do tego działu własności telefonu komórkowego.

W schemacie organizacyjnym Spółki, Dział Nieruchomości P. jest umiejscowiony w Pionie Logistyki i podlega Członkowi Zarządu Dyrektorowi ds. Logistyki (…). Osobą odpowiedzialną za prowadzenie spraw Działu Nieruchomości P. jest pracownik Spółki oddelegowany do tego działu, któremu zostały powierzone czynności związane z wykonywaniem zadań Działu Nieruchomości P. Zadania wykonywane przez pracownika Działu Nieruchomości P. są nadzorowane przez Członka Zarządu Dyrektora ds. Logistyki (…) Spółki.

W przyszłości Spółka nie wyklucza alokowania/oddelegowania większej liczby osób do Działu Nieruchomości P. (adekwatnie do potrzeb biznesowych).

W przyszłości możliwe jest, iż dla celów pozyskania partnera strategicznego (inwestora, który wniesienie know-how lub dodatkowy kapitał) lub zewnętrznego finansowania inwestycji w ramach Działu Nieruchomości P., Spółka wniesie aportem zespół składników wchodzących w skład Działu Nieruchomości P. do nowoutworzonej spółki z o.o. wraz z personelem, aktywami, środkami pieniężnymi, umowami, a także prawami i obowiązkami związanymi z rodzajem działalności prowadzonej przez Dział Nieruchomości P., w zamian za udziały w Spółce przejmującej. Planowane wniesienie aportem działalności Działu Nieruchomości P. wynikać będzie z przyjętej strategii Spółki oraz przeprowadzone zostanie z przyczyn uzasadnionych ekonomicznie i biznesowo.

Wskazali Państwo, że przedmiot aportu będzie stanowić w dniu transakcji wyodrębniony organizacyjnie w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych. Przemawiają za tym następujące przesłanki:

\- Dział Nieruchomości P. jest formalnie i faktyczne wyodrębniony w ramach przedsiębiorstwa Spółki - na podstawie uchwały Nadzwyczajnego Zgromadzenia Wspólników Spółki z dnia 18 stycznia 2023 r. (dalej: Uchwała Jedynego Wspólnika) oraz Uchwały Zarządu Spółki z dnia 25 lipca 2023 r. (dalej: Uchwała nr 1).

\- Sformalizowane dokumenty, tj. Uchwała nr 1 oraz Regulamin Organizacyjny Działu Nieruchomości P. przyjęty uchwałą Zarządu Spółki w dniu 25 lipca 2023 r. (dalej: Regulamin), stanowią podstawę działania Działu Nieruchomości P.

\- Dział Nieruchomości P. posiada odrębną siedzibę.

\- Dział Nieruchomości P. posiada określone funkcje i zadania, które są realizowane za pomocą wyodrębnionych składników materialnych i niematerialnych. Polegają one przede wszystkim na:

\- wykonywaniu wszelkich czynności administracyjno-organizacyjnych związanych z bieżącym zarządzeniem Nieruchomością P. oraz Nieruchomością Z. oraz ich zagospodarowaniem - w tym komercjalizacja, zarządzanie najmem, administracja itp.;

\- rozpoczęciu i realizacji projektu polegającego na potencjalnym zagospodarowaniu i zarządzaniu Nieruchomością P. Spółka rozważa zabudowanie Nieruchomości P., jednak Spółka nie wyklucza innego sposobu zagospodarowania Nieruchomości P. biorąc pod uwagę następujące czynniki: (i) koniunkturę na rynku nieruchomości, (ii) możliwość pozyskiwania finansowania, (iii) potencjalne ryzyka związane z realizacją inwestycji nieruchomościowej, (iv) wpływ na główny przedmiot działalności Spółki. Spółka rozważa zawarcie umów z podmiotami trzecimi świadczącymi usługi doradcze w zakresie projektowania, zabudowy oraz komercjalizacji nieruchomości, a także ewentualnej obsługi procesu inwestycyjnego i działań marketingowych zmierzających do zwiększenia rozpoznawalności na rynku planowanej inwestycji. Zarząd Spółki podejmie stosowną uchwałę dotyczącą dalszych planów inwestycyjnych związanych z Nieruchomością P. Obecnie trwają już zaawansowane rozmowy z potencjalnymi kontraktorami w tym zakresie.

\- Dział Nieruchomości P. posiada hierarchiczną strukturę organizacyjną – w schemacie organizacyjnym Spółki jest umiejscowiony w Pionie Logistyki i podlega bezpośrednio Członkowi Zarządu Dyrektorowi ds. Logistyki (…).

\- Dział Nieruchomości P. posiada pracownika - oddelegowanego, przypisanego wyłącznie do Działu Nieruchomości P. Pracownikowi zostały powierzone czynności związane z wykonywaniem zadań działu (przy obecnej wielkości oraz skali działalności jeden pracownik jest wystarczający). Spółka nie wyklucza (za nawet zakłada) oddelegowania większej liczby pracowników w przyszłości.

Co istotne, przypisany pracownik w działalności operacyjnej wykorzystuje i będzie wykorzystywał aktywa przypisane do Działu Nieruchomości P. Przypisanie pracownika oraz środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych (wraz z zobowiązaniami) do omawianej działalności jest odzwierciedlone biorąc pod uwagę również odrębne lokalizacje poszczególnych rodzajów działalności prowadzonej przez Spółkę (tj. głównej działalności Spółki i działalności Działu Nieruchomości P.), jak również ich brak zbieżności (obie przytoczone działalności nie są ze sobą powiązane, dotyczą zupełnie odmiennych rynków/obszarów).

\- Do Działu Nieruchomości P. zostały przypisane określone aktywa (m.in. prawo własności Nieruchomości P., prawo własności Nieruchomości Z., środki pieniężne, prawo własności sprzętu komputerowego, prawo własności telefonu komórkowego, wszelkie prawa i obowiązki wynikające z umów, które zostaną zawarte przez Spółkę z podmiotami trzecimi świadczącymi usługi doradcze w zakresie zagospodarowania Nieruchomości P. oraz ewentualnego przeprowadzenia procesu inwestycyjnego na terenie Nieruchomości P.). Ponadto, w skład Działu Nieruchomości P. wejdzie samochód osobowy, wykorzystywany przez pracownika Działu Nieruchomości P.

\- Dział Nieruchomości P. posiada dedykowany numer rachunku bankowego, księgi rachunkowe umożliwiające identyfikację przychodów i kosztów oraz aktywów i pasywów przypisanych do Działu Nieruchomości P.; ponadto koszty związane z bieżącą działalnością Działu Nieruchomości P. są przypisywane do niego proporcjonalnie.

Wskazali Państwo również, że przedmiot aportu będzie stanowić w dniu transakcji wyodrębniony finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, tj.:

\- Zgodnie z Uchwałą nr 1, do Działu Nieruchomości P. zostały przypisane środki pieniężne.

\- Księgi rachunkowe Spółki są prowadzone w sposób umożliwiający łatwą identyfikację kosztów i przychodów oraz aktywów i pasywów przypisanych do Działu Nieruchomości P.

\- Zgodnie z Regulaminem, do Działu Nieruchomości P. będą alokowane koszty i przychody funkcjonalnie związane z przedmiotem działalności Działu Nieruchomości P. Koszty związane z bieżąca działalnością Działu Nieruchomości P. (w tym koszty mediów, akcesoriów biurowych) będą przypisane do Działu Nieruchomości P. proporcjonalnie do ich wykorzystania w ramach Działu Nieruchomości P.

\- Jak stanowi Regulamin, Spółka wyznaczyła dedykowany numer rachunku bankowego prowadzony przez bank do alokowania wszelkich przychodów oraz kosztów powstałych w ramach działalności Działu Nieruchomości P.

O wyodrębnieniu funkcjonalnym, w świetle Państwa wyjaśnień świadczą następujące przesłanki:

\- Do Działu Nieruchomości P. został oddelegowany pracownik odpowiedzialny za prowadzenie spraw i wykonywanie zadań Działu Nieruchomości P. W przyszłości Spółka nie wyklucza alokowania/oddelegowania większej liczby osób do Działu Nieruchomości P. (adekwatnie do potrzeb biznesowych).

\- Na odrębność funkcjonalną Działu Nieruchomości P. będą wskazywały umowy z profesjonalnymi podmiotami zewnętrznymi. W zakresie zadania Działu Nieruchomości P., dotyczącego rozpoczęcia i realizacji projektu polegającego na potencjalnym zagospodarowaniu i zarządzaniu Nieruchomością P., Spółka rozważa zawarcie umów z podmiotami trzecimi świadczącymi usługi doradcze w zakresie projektowania, zabudowy oraz komercjalizacji nieruchomości, a także ewentualnej obsługi procesu inwestycyjnego i działań marketingowych zmierzających do zwiększenia rozpoznawalności na rynku planowanej inwestycji; umowa zostanie zawarta przed planowanym przeniesieniem Działu Nieruchomości P.

\- Oddelegowany pracownik, wykonując zadania Działu Nieruchomości P. wykorzystuje składnik majątkowe (tj. środki trwałe) przenoszone do Działu Nieruchomości P. (w tym sprzęt komputery, telefon komórkowy, samochód osobowy).

\- Na podstawie Uchwały nr 1 oraz Regulaminu, do Działu Nieruchomości P. zostały przypisane odpowiednie składniki majątkowe obejmujące, których działalność Działu Nieruchomości P. będzie dotyczyła, tj. Nieruchomości P. i Nieruchomość Z..

\- Zgodnie z Uchwałą nr 1, do Działu Nieruchomości . przypisane zostały środki pieniężne.

\- Na odrębność funkcjonalną Działu Nieruchomości P.wpływa też przyjęta struktura organizacyjno-finansowa.

Ponadto, w wyniku planowanej transakcji Spółka przejmująca przejmie zakład pracy lub jego część w rozumieniu art. 231 ustawy Kodeks pracy, dotyczący Działu Nieruchomości P. Obecny pracownik Spółki przyporządkowany do tej gałęzi biznesowej zostanie pracownikiem Spółki przejmującej, do której zostanie wniesiony aportem Dział Nieruchomości P.

Wraz z transferowanym pracownikiem Spółki, na Spółkę przejmującą przeniesione będą prawa i obowiązki (zobowiązania) wynikające z umów zawartych przez Spółkę i odnoszące się do działalności Działu Nieruchomości P. Na Spółkę przejmującą przejdą również odpowiednio wydzielone środki trwałe.

Tym samym Spółka przejmująca będzie kontynuować dotychczasową działalność Spółki (we wskazanym zakresie), poprzez wykorzystanie zasobów osobowo-majątkowych istniejących w Dziale Nieruchomości P. Przenoszone w ramach transakcji składniki materialne oraz niematerialne (a także zobowiązania) są przeznaczone do kontynuacji działalności w zakresie Działu Nieruchomości P.

Równocześnie, niewykluczone jest, że w przypadku aportu Spółka przejmująca będzie musiała zawrzeć nowe umowy dotyczące dostaw mediów czy usług telekomunikacyjnych.

Ponadto Spółka zamierza zawrzeć umowę o świadczenie usług z profesjonalnym podmiotem. Umowa ta będzie przypisana do Działu Nieruchomości P. Przedmiotem umowy będzie w szczególności: przygotowanie studium chłonności oraz opracowanie koncepcji architektonicznej inwestycji, przygotowanie wniosków m.in. o wyłączenie gruntu z produkcji rolniczej (o ile będzie wymagane) lub o warunki techniczne przyłączenia do mediów, przygotowanie wizualizacji, przygotowanie wyceny planowanej inwestycji, opracowanie dokumentacji niezbędnej do uzyskania decyzji o środowiskowych uwarunkowaniach inwestycji, opracowanie projektu budowlanego niezbędnego do złożenia wniosku o pozwolenie na budowę, opracowanie projektu technicznego inwestycji oraz koncepcji aranżacji dla potencjalnych najemców. Powyższa umowa zostanie zawarta przed planowanym przeniesieniem Działu Nieruchomości P.

Spółka przejmująca będzie nowoutworzonym podmiotem, który nie prowadził wcześniej działalności gospodarczej. Spółka przejmująca rozpocznie prowadzenie działalności gospodarczej/biznesowej dopiero wskutek przeniesienia w drodze aportu funkcjonującego już biznesu Działu Nieruchomości P. W wyniku aportu Spółka przejmująca zostanie zatem „wyposażona” w zasoby osobowe i majątkowe niezbędne do dalszego, samodzielnego i faktycznego prowadzenia działalności w obszarze działalności Działu Nieruchomości P. W konsekwencji, samodzielność Spółki przejmującej w wykonywaniu zadań będzie przejawiała się w niezależnym prowadzeniu przez tę spółkę działalności w oparciu o otrzymane w ramach aportu zasoby osobowe i majątkowe.

Tym samym, na moment (i na skutek) dokonania aportu, przedmiot transakcji będzie wystarczający do samodzielnego wykonywania zadań i nie będzie wymagał angażowania dodatkowych składników majątkowych nieobjętych aportem i udziału pozostałych struktur przedsiębiorstwa Spółki przejmującej.

O faktycznej możliwości kontynuowania działalności zbywcy przez nowego nabywcę nieruchomości można mówić wyłącznie w przypadku, gdy kontynuowanie takiej działalności możliwe jest bez konieczności:

• angażowania przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub

• podejmowania dodatkowych działań faktycznych lub prawnych (np. zawarcia umów) niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przejęte składniki majątku.

W celu ustalenia czy przenoszony na nabywcę zespół składników umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę należy ustalić, czy oprócz przeniesienia standardowych elementów typowych dla transakcji nieruchomości opodatkowanych VAT, na nabywcę są przeniesione wszystkie poniżej wskazane elementy:

a) prawa i obowiązki z umów, na podstawie których udzielono zbywcy finansowania dłużnego na realizację, nabycie, modernizację, adaptację lub przebudowę przenoszonej nieruchomości, o ile zbywca korzystał z takiego finansowania i jest stroną takich umów;

b) umowy o zarządzanie nieruchomością;

c) umowy zarządzania aktywami;

d) należności o charakterze pieniężnym związane z przenoszonym majątkiem.

Zestawiając przedstawiony we wniosku opis zdarzenia z przywołanymi przepisami prawa oraz orzecznictwem TSUE, wskazać należy, że przenoszona w drodze aportu do Spółki przejmującej działalność Działu Nieruchomości P. stanowić będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa. Jak wynika bowiem, zespół składników materialnych i niematerialnych składający się na działalność Działu Nieruchomości P., będzie wyodrębniona na płaszczyznach organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej w Spółce. Przenoszona działalność Działu Nieruchomości P. będzie formalnie wyodrębniona, prowadzona przez Państwa sposób ewidencji zdarzeń gospodarczych pozwala i będzie pozwalać na przyporządkowanie zarówno do podstawowej działalności Spółki, jak również do działalności Działu Nieruchomości P. odpowiednio przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań związanych odpowiednio z działalnością podstawową Spółki oraz z działalnością Działu Nieruchomości P., wyodrębnione składniki majątku posiadają i posiadać będą pełną zdolność do niezależnego funkcjonowania jako samodzielne przedsiębiorstwo, a w konsekwencji Spółka przejmująca zostanie „wyposażona” w zasoby osobowe i majątkowe niezbędne do dalszego, samodzielnego i faktycznego prowadzenia działalności w obszarze działalności Działu Nieruchomości P. przy pomocy nabytej zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Ponadto Spółka przejmująca do swojego funkcjonowania nie będzie potrzebować zaangażowania innych, dodatkowych środków materialnych lub niematerialnych, ani podejmowania żadnych dodatkowych działań. W konsekwencji, Spółka przejmująca będzie miała faktyczną zdolność do kontynuowania działalności prowadzonej dotychczas przez Państwa w zakresie działalności Działu Nieruchomości P.

W konsekwencji, zespół składników materialnych i niematerialnych składających się na działalność Działu Nieruchomości P. stanowić będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, tym samym jego zbycie (w ramach wniesienia aportem do nowopowstałej Spółki z o.o.) w myśl art. 6 pkt 1 ustawy, nie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Odnosząc się natomiast do obowiązku udokumentowania fakturą VAT przedmiotowej transakcji, należy wskazać, że na podstawie art. 106b ust. 1 pkt 1 ustawy:

Podatnik jest obowiązany wystawić fakturę dokumentującą sprzedaż, a także dostawę towarów i świadczenie usług, o których mowa w art. 106a pkt 2, dokonywane przez niego na rzecz innego podatnika podatku, podatku od wartości dodanej lub podatku o podobnym charakterze lub na rzecz osoby prawnej niebędącej podatnikiem.

Na mocy art. 2 pkt 22 ww. ustawy:

Ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o sprzedaży – rozumie się przez to odpłatną dostawę towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju, eksport towarów oraz wewnątrzwspólnotową dostawę towarów.

Z powyższych przepisów wynika, że faktura jest dokumentem wystawianym dla potrzeb dokumentowania czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Natomiast w analizowanym przypadku, co stwierdzono powyżej zbycie przez Państwa zespołu składników stanowić będzie zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy i będzie wyłączone z opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Zatem nie będą Państwo mieli obowiązku udokumentowania tej czynności fakturą VAT.

Tym samym, Państwa stanowisko w zakresie pytania nr 1 i 2 jest prawidłowe.

Państwa wątpliwości budzi również kwestia obowiązku korekty odliczonego wcześniej podatku naliczonego związanego z działalnością Działu Nieruchomości P.

Podstawowe zasady dotyczące odliczania podatku naliczonego zostały sformułowane w art. 86 ust. 1 ustawy:

W zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Zasady dotyczące sposobu i terminu dokonywania korekty podatku naliczonego oraz podmiotu zobowiązanego do jej dokonania zostały określone w art. 91 ustawy o podatku od towarów i usług.

Zgodnie z art. 91 ust. 1 ustawy:

Po zakończeniu roku, w którym podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, o którym mowa w art. 86 ust. 1, jest on obowiązany dokonać korekty kwoty podatku odliczonego zgodnie z art. 90 ust. 2-10a, z uwzględnieniem proporcji obliczonej w sposób określony w art. 90 ust. 2-6, 10 lub 10a lub przepisach wydanych na podstawie art. 90 ust. 11 i 12, dla zakończonego roku podatkowego.

Na podstawie art. 91 ust. 2 ustawy:

W przypadku towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych lub wartości niematerialnych i prawnych nabywcy, z wyłączeniem tych, których wartość początkowa nie przekracza 15.000 zł, korekty, o której mowa w ust. 1, podatnik dokonuje w ciągu 5 kolejnych lat, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów – w ciągu 10 lat, licząc od roku, w którym zostały oddane do użytkowania. Roczna korekta w przypadku, o którym mowa w zdaniu pierwszym, dotyczy jednej piątej, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów - jednej dziesiątej kwoty podatku naliczonego przy ich nabyciu lub wytworzeniu. W przypadku środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych, których wartość początkowa nie przekracza 15.000 zł, przepis ust. 1 stosuje się odpowiednio, z tym, że korekty dokonuje się po zakończeniu roku, w którym zostały oddane do użytkowania.

Szczegółowy sposób dokonywania korekty określa art. 91 ust. 3-9 ustawy.

Stosownie do art. 91 ust. 9 ustawy:

W przypadku transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa korekta określona w ust. 1-8 jest dokonywana przez nabywcę przedsiębiorstwa lub nabywcę zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Oznacza to, że zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 6 pkt 1, pozostaje bez wpływu na wcześniejsze odliczenia podatku naliczonego dokonane przez zbywcę na podstawie art. 86 ust. 1 w związku z zakupami, które służyły jemu do wykonania czynności opodatkowanych w zbywanym przedsiębiorstwie.

Analiza przedstawionego zdarzenia oraz treści powołanych przepisów prawa, prowadzi do wniosku, że skoro - jak rozstrzygnięto w niniejszej interpretacji - przedmiotem przeniesienia będzie zorganizowana część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, to zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy, czynność ta wyłączona będzie spod działania ustawy, tj. nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Mając na uwadze powyższe należy stwierdzić, że wniesienie aportem zorganizowanej części przedsiębiorstwa do Spółki przejmującej, która będzie kontynuowała prowadzenie działalności gospodarczej, nie spowoduje w świetle art. 91 ust. 9 ustawy, obowiązku dokonania przez Państwa korekty podatku naliczonego w związku z nabyciem środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych. Obowiązek dokonania ewentualnych korekt podatku naliczonego - zgodnie z art. 91 ust. 9 ustawy, będzie ciążył na nabywcy przenoszonego majątku.

W konsekwencji Państwa stanowisko do pytania nr 3 należało uznać za prawidłowe.

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Niniejsza interpretacja dotyczy wyłącznie podatku do towarów i usług. W zakresie podatku dochodowego od osób prawnych oraz podatku od czynności cywilnoprawnych zostaną wydane odrębne rozstrzygnięcia.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Należy zauważyć, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany z przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (oraz z opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. Biorąc pod uwagę powyższe, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – (t. j. Dz. U. Z 2023 r. poz. 1634 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa.