Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB1-2.4010.236.2022.2.EJ
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-07-15
Teza: Czy wypłata Prezesowi Zarządu wynagrodzenia z tytułu umowy o świadczenie usług nie będzie stanowiła ukrytych zysków w rozumieniu art. 28m ust. 1 pkt 2 w zw. z ust. 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.
Słowa kluczowe: wynagrodzenia; zarząd-prezes zarządu; zyski-zyski ukryte; świadczenie-świadczenie usług
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 6. Pobór podatku-Podatek za rok podatkowy
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 6b-Oddział 3-art. 28m-ust. 1-pkt 2

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób prawnych jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

5 kwietnia 2022 r. za pośrednictwem operatora Poczty Polskiej wpłynął Państwa wniosek z 31 marca 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy ustalenia, czy wypłata Prezesowi Zarządu wynagrodzenia z tytułu umowy o świadczenie usług nie będzie stanowiła ukrytych zysków w rozumieniu art. 28m ust. 1 pkt 2 w zw. z ust. 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 1 lipca 2022 r. (data wpływu 5 lipca 2022 r.). Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego (ostatecznie sformułowany w uzupełnieniu wniosku z 1 lipca 2022 r.)

A Sp. z o.o. (dalej: „Wnioskodawca” lub „Spółka”) jest polskim rezydentem podatkowym i czynnym podatnikiem VAT.

Spółka prowadzi działalność w zakresie nadawania programów ogólnodostępnych i abonamentowych.

Spółka rozważa wybór modelu opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek, o którym mowa w rozdziale 6b ustawy o CIT (dalej: „ryczałt od dochodów spółek”).

Wnioskodawca będzie ponosił wydatki na rzecz udziałowca będącego jednocześnie Prezesem Zarządu Spółki (dalej: „Prezes Zarządu”) z tytułu wypłaty wynagrodzenia z tytułu świadczenia przez Prezesa Zarządu na rzecz Spółki szeroko rozumianych usług konsultingu.

W ramach umowy o świadczenie usług zawartej pomiędzy Spółką a Prezesem Zarządu (dalej: „umowa o świadczenie usług”) Prezes Zarządu będzie podejmował poniżej opisane działania.

A. Działania związane ze sprzedażą

W ramach opisywanych działań Prezes Zarządu zacznie prowadzić działalność doradczo-konsultingową w zakresie rozwoju rynków zbytu, poszerzania liczby klientów (potencjalnych klientów) oraz całościowego wsparcia działań ofertowo-sprzedażowych.

Precyzując powyższe, Prezes Zarządu odpowiedzialny będzie za całościową obsługę kontrahenta pod kątem biznesowym, a przy tym za podejmowanie szeroko zakrojonych działań wspierających kadrę zarządczą i menadżerską kontrahenta opierających się na zapewnieniu stałych usług wspierających i pośredniczeniu w podejmowaniu aktywności sprzedażowych, ofertowych oraz marketingowych.

Innymi słowy, Prezes Zarządu odpowiedzialny będzie za całościową obsługę kontrahenta pod kątem biznesowym, tj. analizy i tworzenia oferty biznesowej Spółki, w tym rozwój działalności (biznesu) kontrahenta związanego ze sprzedażą - przede wszystkim sprzedażą (i) czasu i miejsca reklamowego w toku misji programów lub filmów telewizyjnych (w tym reklama, bilbordy sponsorskie, lokowanie produktu) oraz (ii) licencjonowaniem określonych produkcji (programów telewizyjnych).

W tym celu Prezes Zarządu będzie ściśle współpracował i koordynował prace z zespołem Działu Sprzedaży celem budowania, poszerzania oferty biznesowej kontrahenta.

W podejmowanej aktywności Prezes Zarządu będzie nadzorował (koordynował), pośredniczył lub aktywnie uczestniczył w pracach na wszelkich polach działalności związanej z ofertą handlową kontrahenta, zwłaszcza w pozyskaniu klientów, prowadzeniu negocjacji oraz przedstawianiu odpowiednich ofert handlowych, materiałów handlowych, marketingowych i technicznych związanych z ofertą biznesową.

Wśród tak szeroko zakrojonych działań wskazać zatem należy na podstawowe obszary aktywności Wnioskodawcy, które skoncentrują się na:

1) bieżącym wspieraniu i koordynowaniu prac Działu Sprzedaży w procesach sprzedażowych, ze szczególnym uwzględnieniem nadzoru nad wykonaniem zawartych umów handlowych oraz aktywnego działania na ww. polach celem zawarcia nowych umów handlowych,

2) wyszukiwaniu i pozyskiwaniu klientów zainteresowanych zakupem usług (czasu i miejsca „na antenie”/udzielenia licencji), w tym aktywne poszukiwanie klientów i nawiązywanie kontaktów handlowych,

3) oferowaniu usług (czasu i miejsca „na antenie”/udzielenia licencji) potencjalnym kontrahentom, w tym bieżący udział w spotkaniach biznesowych/handlowych oraz aranżowanie tych spotkań,

4) negocjowaniu warunków umów i współpracy handlowej, w tym przedstawianie odpowiednich propozycji ofertowych/kontraktowych oraz udzielanie wszelkich informacji o usłudze, cenie i warunkach handlowych,

5) wspieraniu realizacji zawartych umów (obsługa bieżąca) i aktywne utrzymywanie kontaktów z kluczowymi klientami,

6) wspieraniu całościowej sprzedaży dzięki analizom i konsultacjom lub pośrednictwie w procesach ściśle powiązanych z działalnością sprzedażową.

Prezes Zarządu wszystkie ww. czynności traktuje jako ściśle ze sobą powiązane, a przy tym bezpośrednio nakierowane na pełne, profesjonalne pośrednictwo w prowadzeniu interesów biznesowych kontrahenta w obszarze sprzedaży, ofertowania i promocji produktów lub usług kontrahenta.

B. Działania związane z promocją

W ramach opisywanych działań, stanowiących niejako naturalne uzupełnienie ww. działań sprzedażowych, Prezes Zarządu czynnie uczestniczyć będzie w promowaniu usług (np. sprzedaży czasu i miejsca „na antenie”, udzielenia licencji, autopromocji) kontrahenta, przede wszystkim dzięki organizacji określonych akcji marketingowych, akcji promocyjnych, imprez handlowych oraz kampanii reklamowych, w tym będzie czynnie uczestniczył w wydarzeniach marketingowych wskazanych przez Spółkę.

W omawianym zakresie Prezes Zarządu podejmować będzie szeroki wachlarz działań nakierowanych na całościową organizację promocji, począwszy od zaplanowania określonej akcji promocyjnej, przez jej realizację i koordynację prac z nią związanych, w tym aranżacje i aktywne uczestnictwo w spotkaniach z osobami realizującymi te działania oraz z reklamodawcami, aż po finalizację (wdrożenie) tych prac - promocji.

Co więcej, omawiana promocja, z założenia nie będzie się ograniczała do promocji usług kontrahenta, ale także, czy raczej głównie promocji samego kontrahenta i jego działalności, w tym jego produkcji (programów telewizyjnych), co z kolei ma się bezpośrednio przekładać na zwiększenie zainteresowania usługami kontrahenta.

C. Działania związane z produkcją programów telewizyjnych

W ramach opisywanych działań, Prezes Zarządu będzie aktywnie uczestniczyć w koordynacji prac określonych zespołów pracowniczych kontrahenta związanych z realizacją produkcji, tak, aby określonego rodzaju projekty (seriale, programy rozrywkowe, talk show itd.). realizowane było zgodnie z założeniami.

W omawianym zakresie Prezes Zarządu odpowiedzialny będzie także za wszelkie działania bezpośrednio związane ze sprawną realizacją produkcji, a w szczególności zakłada, iż będzie odpowiadał za:

1) aktywne, stałe, merytoryczne doradztwo w zakresie działań produkcyjnych, w tym możliwych do zastosowania ulepszeń lub uproszczeń (optymalizacje), a także czynne działania lub doradztwo w zakresie wytycznych technicznych lub technologicznych,

2) organizację spotkań, przydzielanie i koordynację prac pomiędzy członkami różnych zespołów, w tym ustalanie zasad współpracy tych zespołów lub działów,

3) ustalanie (tworzenie), weryfikacja lub doradztwo w zakresie planów realizacji projektu, w tym zwłaszcza planów budżetowych, kosztorysów oraz harmonogramów, parametrów/wytycznych projektowych,

4) weryfikacja poprawności wykonania projektów wstępnych i produkcji końcowej danego programu, wraz z oceną i doradztwem w tym zakresie możliwości emisyjnych lub sprzedażowych programu,

5) wyszukanie i dobór odpowiednich dostawców technologii produkcyjnych, tj. wybór i weryfikację określonych podwykonawców produkcji, producentów, reżyserów, scenarzystów itp.

D. Działania związane z bieżącą organizacją pracy i prowadzeniem biznesu

W ramach opisywanych działań, Prezes Zarządu będzie aktywnie uczestniczyć w koordynacji prac określonych zespołów pracowniczych kontrahenta mając na uwadze określone cele biznesowe i jego potrzeby.

W omawianym zakresie Prezes Zarządu w szczególności zakłada, iż będzie odpowiadał za:

1) opracowywanie lub doradztwo przy opracowywaniu koncepcji związanych ze zwiększeniem konkurencyjności kontrahenta, w tym oglądalności, zasięgu i czasu oglądania,

2) opracowywanie lub doradztwo przy opracowywaniu działań promocyjnych, reklamowych, marketingowych,

3) opracowywanie lub doradztwo przy opracowywaniu prognoz sprzedażowych, zakupowych, wyników finansowych, w szczególności w zakresie zakupów i sprzedaży licencji programowych nabywanych lub udostępnianych przez Spółkę,

4) opracowywanie lub doradztwo przy opracowywaniu strategii biznesowej, np. planów zwiększenia produkcji określonego programu (np. serialu o znacznej oglądalności lub dużym potencjale sprzedaży reklam), planów sprzedaży, opracowania nowych produkcji telewizyjnych, wejścia na nowe obszary dystrybucji (np. VOD, player) itd.,

5) opracowywanie lub doradztwo przy opracowywaniu optymalizacji zasobów dotyczących zarówno aktywów rzeczowych wchodzących w skład majątku Spółki, jak i osobowych (np. zapewnienie odpowiedniej kadry lub doskonalenia się personelu).

Wszystkie ww. działania mogą opierać się nie tylko na doradztwie lub technicznym wykonaniu danego rodzaju opracowania, ale także na czynnym udziale Prezesa Zarządu w określonego rodzaju pracach związanych z organizacją i koordynacją określonego rodzaju prac. Przykładowo, w związku z realizacją koncepcji zakupowych Prezes Zarządu może czynnie uczestniczyć w spotkaniach z licencjodawcami kontrahenta i negocjować warunki współpracy, a kolejno odpowiadać za zawarcie i wykonanie umowy oraz utrzymanie relacji biznesowych.

W omawianym zakresie Prezes Zarządu podejmie tak naprawdę wszystkie te działania, jakie musiałby podjąć sam kontrahent, aby skutecznie, rozwojowo, racjonalnie gospodarczo i ekonomicznie prowadzić zyskowną (rentowną) działalność gospodarczą. W tym zakresie Prezes Zarządu będzie niejako „łącznikiem”, głównym konsultantem lub koordynatorem budowania relacji (i) po pierwsze pomiędzy kontrahentem a podmiotami zewnętrznymi (przede wszystkim reklamodawcami), a (ii) po drugie w stosunkach wewnętrznych pomiędzy poszczególnymi managerami, współpracownikami, pracownikami lub działami. Zatem nadrzędnym celem omawianych działań będzie kompleksowe wsparcie biznesu - tu: telewizyjnego.

Wynagrodzenie Prezesa Zarządu z tytułu umowy o świadczenie usług zostanie ustalone na warunkach rynkowych.

Ponadto w uzupełnieniu wniosku ujętym w piśmie z 1 lipca 2022 r. wskazali Państwo, że:

\- Wynagrodzenie Prezesa Zarządu, o którym mowa we Wniosku w związku ze świadczeniem usługi doradczo-konsultingowej ustalane będzie na warunkach rynkowych.

\- Powiązanie Prezesa Zarządu (udziałowca) z Wnioskodawcą nie będzie miało wpływu na warunki zawarcia umowy o świadczenie usług.

\- Prezes Zarządu Spółki będzie zatrudniony na podstawie powołania (tj. art. 13 pkt 7 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych).

\- Wynagrodzenie wypłacane Prezesowi Zarządu Spółki nie przekroczy pięciokrotności przeciętnego miesięcznego wynagrodzenia w sektorze przedsiębiorstw.

\- Na ten moment Spółka nie ma wiedzy, aby Prezes Zarządu miał świadczyć tożsame usługi również dla innych podmiotów, w tym niepowiązanych, niemniej Spółka nie wyklucza takiej możliwości w przyszłości.

### Pytanie

Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, zgodnie z którym wypłata Prezesowi Zarządu wynagrodzenia z tytułu umowy o świadczenie usług nie będzie stanowiła ukrytych zysków w rozumieniu art. 28m ust. 1 pkt 2 w zw. z ust. 3 ustawy o CIT?

### Państwa stanowisko w sprawie

Zdaniem Wnioskodawcy, zgodnie z art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT opodatkowaniu ryczałtem od dochodów spółek podlega dochód odpowiadający wysokości ukrytych zysków (dochód z tytułu ukrytych zysków).

W myśl art. 28m ust. 3 ustawy o CIT przez ukryte zyski, o których mowa w ust. 1 pkt 2, rozumie się świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec, akcjonariusz albo wspólnik lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem, akcjonariuszem albo wspólnikiem, w szczególności:

1) kwotę pożyczki (kredytu) udzielonej przez podatnika udziałowcowi, akcjonariuszowi albo wspólnikowi, w tym za pośrednictwem tworzonych z zysku funduszy, lub podmiotowi powiązanemu z udziałowcem, akcjonariuszem lub wspólnikiem oraz odsetki, prowizje, wynagrodzenia i opłaty od pożyczki (kredytu) udzielonej przez te podmioty podatnikowi;

2) świadczenia wykonane na rzecz:

a) fundacji prywatnej lub rodzinnej, podmiotu równoważnego takiej fundacji lub przedsiębiorstwa prowadzonego przez taką fundację albo taki podmiot, lub na rzecz beneficjentów takiej fundacji lub takiego podmiotu,

b) trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym;

3) nadwyżkę wartości rynkowej transakcji określoną zgodnie z art. 11c ponad ustaloną cenę tej transakcji;

4) nadwyżkę zwróconej kwoty dopłaty, wniesionej do spółki zgodnie z odrębnymi przepisami, ponad kwotę wniesionej dopłaty, przy czym jeżeli dopłata została wniesiona w walucie obcej, przeliczenia tej kwoty na złote dokonuje się według średniego kursu waluty obcej ogłaszanego przez Narodowy Bank Polski na dzień odpowiednio zwrócenia dopłaty i faktycznego jej wniesienia;

5) wypłacone z zysku wynagrodzenie z tytułu umorzenia udziału (akcji), ze zmniejszenia wartości udziału (akcji), z wystąpienia wspólnika ze spółki, ze zmniejszenia udziału kapitałowego wspólnika w spółce;

6) równowartość zysku przeznaczonego na podwyższenie kapitału zakładowego;

7) darowizny, w tym prezenty i ofiary wszelkiego rodzaju;

8) wydatki na reprezentację;

9) dopłaty wypłacone w przypadku połączenia lub podziału podmiotów;

10) odsetki od udziału kapitałowego, wypłacane na rzecz wspólnika przez spółkę;

11) zysk przeznaczony na uzupełnienie udziału kapitałowego wspólnika spółki;

12) świadczenia pieniężne i niepieniężne wypłacone w przypadku zmniejszenia udziału kapitałowego wspólnika w spółce.

W pierwszej kolejności należy zwrócić uwagę, że wynagrodzenie z tytułu świadczenia przez udziałowca Spółki usług o charakterze niematerialnych nie zawiera się w powyższym katalogu wydatków stanowiących ukryte zyski.
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Podkreślenia wymaga również fakt, że wynagrodzenie wypłacane Prezesowi Zarządu będzie mu należne z tytułu faktycznie świadczonych przez niego usług, szeroko opisanych w stanie faktycznym (winno być: w zdarzeniu przyszłym) niniejszego wniosku o interpretację. Ponadto wynagrodzenie to zostanie ustalone na poziomie rynkowym.
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Z uwagi na powyższe, w ocenie Wnioskodawcy, wynagrodzenie wypłacone Prezesowi Zarządu z tytułu umowy o świadczenie usług, nie będzie stanowiło ukrytych zysków w rozumieniu art. 28m ust. 1 pkt 2 w zw. z ust. 3 ustawy o CIT.
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Ustawą z dnia 28 listopada 2020 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy o zryczałtowanym podatku dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez osoby fizyczne oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. z 2020 r. poz. 2123) wprowadzone zostały do ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych przepisy regulujące nowe zasady opodatkowania, tj. ryczałt od dochodów spółek kapitałowych – stanowiący alternatywny w stosunku do dotychczasowego sposób opodatkowania podatkiem dochodowym od osób prawnych. Przepisy weszły w życie 1 stycznia 2021 r. Następnie, ustawą z dnia 29 października 2021 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. z 2021 r. poz. 2105, dalej: „ustawa zmieniająca”), wprowadzono zmiany w ryczałcie od dochodów spółek, obowiązujące od 1 stycznia 2022 r.

Ten nowy sposób opodatkowania będący odejściem od dotychczasowych zasad podatkowych, ze względu na swoją specyfikę i odrębność został uregulowany w nowym rozdziale 6b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych zatytułowanym od 1 stycznia 2022 r. „Ryczałt od dochodów spółek” , a także w przepisach ogólnych ale związanych z rozliczeniami dokonywanymi w ryczałcie.

W myśl art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1800 ze zm., dalej: „ustawa o CIT”):

Podatnicy, jeżeli mają siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, podlegają obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania.

Stosownie do art. 28m ust. 1 ustawy o CIT, w brzmieniu nadanym ustawą zmieniającą,

opodatkowaniu ryczałtem podlega dochód odpowiadający:

1) wysokości zysku netto wypracowanego w okresie opodatkowania ryczałtem w części, w jakiej zysk ten został uchwałą o podziale lub pokryciu wyniku finansowego netto przeznaczony:

a) do wypłaty udziałowcom, akcjonariuszom albo wspólnikom (dochód z tytułu podzielonego zysku) lub

b) na pokrycie strat powstałych w okresie poprzedzającym okres opodatkowania ryczałtem (dochód z tytułu zysku przeznaczonego na pokrycie strat);

2) wysokości ukrytych zysków (dochód z tytułu ukrytych zysków);

3) wysokości wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą (dochód z tytułu wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą);

4) nadwyżce wartości rynkowej składników przejmowanego majątku lub wniesionego w drodze wkładu niepieniężnego ponad wartość podatkową tych składników (dochód z tytułu zmiany wartości składników majątku) - w przypadku łączenia, podziału, przekształcenia podmiotów lub wniesienia w drodze wkładu niepieniężnego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części;

5) sumie zysków netto osiągniętych w każdym roku podatkowym stosowania opodatkowania ryczałtem w części, w jakiej te zyski nie były zyskami podzielonymi lub nie zostały przeznaczone na pokrycie straty (dochód z tytułu zysku netto) - w przypadku podatnika, który zakończył opodatkowanie ryczałtem;

6) wartości przychodów i kosztów podlegających zgodnie z przepisami o rachunkowości zarachowaniu w roku podatkowym i uwzględnieniu w zysku (stracie) netto, które nie zostały uwzględnione w tym zysku (stracie) netto (dochód z tytułu nieujawnionych operacji gospodarczych).

W myśl art. 28m ust. 3 ustawy o CIT:

Przez ukryte zyski, o których mowa w ust. 1 pkt 2, rozumie się świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec, akcjonariusz albo wspólnik lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem, akcjonariuszem albo wspólnikiem, w szczególności:

1) kwotę pożyczki (kredytu) udzielonej przez podatnika udziałowcowi, akcjonariuszowi albo wspólnikowi, w tym za pośrednictwem tworzonych z zysku funduszy, lub podmiotowi powiązanemu z udziałowcem, akcjonariuszem lub wspólnikiem oraz odsetki, prowizje, wynagrodzenia i opłaty od pożyczki (kredytu) udzielonej przez te podmioty podatnikowi;

2) świadczenia wykonane na rzecz:

a) fundacji prywatnej lub rodzinnej, podmiotu równoważnego takiej fundacji lub przedsiębiorstwa prowadzonego przez taką fundację albo taki podmiot, lub na rzecz beneficjentów takiej fundacji lub takiego podmiotu,

b) trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym;

3) nadwyżkę wartości rynkowej transakcji określoną zgodnie z art. 11c ponad ustaloną cenę tej transakcji;

4) nadwyżkę zwróconej kwoty dopłaty, wniesionej do spółki zgodnie z odrębnymi przepisami, ponad kwotę wniesionej dopłaty, przy czym jeżeli dopłata została wniesiona w walucie obcej, przeliczenia tej kwoty na złote dokonuje się według średniego kursu waluty obcej ogłaszanego przez Narodowy Bank Polski na dzień odpowiednio zwrócenia dopłaty i faktycznego jej wniesienia;

5) wypłacone z zysku wynagrodzenie z tytułu umorzenia udziału (akcji), ze zmniejszenia wartości udziału (akcji), z wystąpienia wspólnika ze spółki, ze zmniejszenia udziału kapitałowego wspólnika w spółce;

6) równowartość zysku przeznaczonego na podwyższenie kapitału zakładowego;

7) darowizny, w tym prezenty i ofiary wszelkiego rodzaju;

8) wydatki na reprezentację;

9) dopłaty wypłacone w przypadku połączenia lub podziału podmiotów;

10) odsetki od udziału kapitałowego, wypłacane na rzecz wspólnika przez spółkę;

11) zysk przeznaczony na uzupełnienie udziału kapitałowego wspólnika spółki;

12) świadczenia pieniężne i niepieniężne wypłacone w przypadku zmniejszenia udziału kapitałowego wspólnika w spółce.

Stosownie do art. 28m ust. 4 ustawy o CIT, do ukrytych zysków, o których mowa w ust. 1 pkt 2, nie zalicza się:

1) wynagrodzeń z tytułów, o których mowa w art. 12 ust. 1 oraz art. 13 pkt 7, 8 i 9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, oraz zasiłków pieniężnych z ubezpieczenia społecznego wypłaconych osobie fizycznej - w części, w jakiej suma tych wynagrodzeń i zasiłków wypłacona w danym miesiącu tej osobie nie przekracza pięciokrotności średniego miesięcznego wynagrodzenia wypłacanego przez podatnika z tytułów, o których mowa w art. 12 ust. 1 oraz art. 13 pkt 7, 8 i 9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, nie więcej jednak niż pięciokrotności przeciętnego miesięcznego wynagrodzenia w sektorze przedsiębiorstw, przy czym średnie i przeciętne miesięczne wynagrodzenie ustala się za miesiąc poprzedzający miesiąc dokonania wypłat osobie fizycznej;

2) wydatków i odpisów amortyzacyjnych oraz odpisów z tytułu trwałej utraty wartości, związanych z używaniem samochodów osobowych, środków transportu lotniczego, taboru pływającego oraz innych składników majątku:

a) w pełnej wysokości - w przypadku składników majątku wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności gospodarczej,

b)w wysokości 50% - w przypadku składników majątku, które nie są wykorzystywane wyłącznie na cele działalności gospodarczej;

3)kwoty pożyczki (kredytu) zwróconej przez podatnika udziałowcowi akcjonariuszowi lub wspólnikowi lub podmiotowi powiązanemu, z wyłączeniem odsetek, prowizji, wynagrodzeń i opłat.

Art. 28m ust. 8 ustawy o CIT, wskazuje, że:

wartość nieodpłatnych i częściowo odpłatnych świadczeń, o której mowa w ust. 3, określa się zgodnie z art. 12 ust. 5-6a.

Z przedstawionego opisu zdarzenia przyszłego oraz jego uzupełnienia wynika, że Wnioskodawca jest polskim rezydentem podatkowym. Spółka prowadzi działalność w zakresie nadawania programów ogólnodostępnych i abonamentowych. Spółka rozważa wybór modelu opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek. Wnioskodawca będzie ponosił wydatki na rzecz udziałowca będącego jednocześnie Prezesem Zarządu z tytułu świadczenia na rzecz Spółki szeroko rozumianych usług konsultingu. W ramach umowy o świadczenie usług zwartej pomiędzy Spółką a Prezesem Zarządu, Prezes Zarządu będzie podejmował następujące działania:

\- działania związane ze sprzedażą - w ramach opisywanych działań Prezes Zarządu zacznie prowadzić działalność doradczo-konsultingową w zakresie rozwoju rynków zbytu, poszerzania liczby klientów (potencjalnych klientów) oraz całościowego wsparcia działań ofertowo-sprzedażowych;

\- działania związane z promocją - w ramach opisywanych działań, stanowiących niejako naturalne uzupełnienie ww. działań sprzedażowych, Prezes Zarządu czynnie uczestniczyć będzie w promowaniu usług (np. sprzedaży czasu i miejsca „na antenie”, udzielenia licencji, autopromocji) kontrahenta, przede wszystkim dzięki organizacji określonych akcji marketingowych, akcji promocyjnych, imprez handlowych oraz kampanii reklamowych, w tym będzie czynnie uczestniczył w wydarzeniach marketingowych wskazanych przez Spółkę;

\- działania związane z produkcją programów telewizyjnych - w ramach opisywanych działań, Prezes Zarządu będzie aktywnie uczestniczyć w koordynacji prac określonych zespołów pracowniczych kontrahenta związanych z realizacją produkcji, tak, aby określonego rodzaju projekty (seriale, programy rozrywkowe, talk show itd.) realizowane było zgodnie z założeniami,

\- działania związane z bieżącą organizacyjną pracy i prowadzeniem biznesu - w ramach opisywanych działań, Prezes Zarządu będzie aktywnie uczestniczyć w koordynacji prac określonych zespołów pracowniczych kontrahenta mając na uwadze określone cele biznesowe i jego potrzeby.

Wynagrodzenie Prezesa Zarządu w związku ze świadczeniem usługi doradczo-konsultingowej ustalane będzie na warunkach rynkowych oraz nie przekroczy pięciokrotności przeciętnego miesięcznego wynagrodzenia w sektorze przedsiębiorstw. Powiązanie Prezesa Zarządu (udziałowca) z Wnioskodawcą nie będzie miało wpływu na warunki zawarcia umowy o świadczenie usług. Prezes Zarządu Spółki będzie zatrudniony na podstawie powołania (tj. art. 13 pkt 7 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych).

Przedmiotem wątpliwości Wnioskodawcy jest kwestia ustalenia, czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, zgodnie z którym wypłata Prezesowi Zarządu wynagrodzenia z tytułu umowy o świadczenie usług nie będzie stanowiła ukrytych zysków w rozumieniu art. 28m ust. 1 pkt 2 w zw. z ust. 3 ustawy o CIT.

Zgodnie z treścią art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT:

Opodatkowaniu ryczałtem podlega m.in. dochód odpowiadający wysokości ukrytych zysków (dochód z tytułu ukrytych zysków).

Jak wskazano powyżej, w myśl art. 28m ust. 3 ustawy o CIT, przez ukryte zyski rozumie się świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec albo akcjonariusz lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem lub akcjonariuszem.

Wskazać należy, że w art. 28m ust. 3 ustawy o CIT, ustawodawca przykładowo wymienia niektóre kategorie ukrytych zysków, jednak należy podkreślić, że katalog ukrytych zysków ma otwarty charakter, zatem wyszczególnienie części z nich w ustawie o podatku dochodowym od osób prawnych nie oznacza że są to jedyne kategorie dochodu uznane za ukryte zyski.

Przykładem transakcji traktowanej jako dochód z tytułu ukrytych zysków jest nadwyżka wartości rynkowej transakcji określona zgodnie z art. 11c, ponad ustaloną cenę tej transakcji (art. 28m ust. 3 pkt 3 ustawy o CIT). Z treści przepisu wynika zatem, że wszystko co przewyższa wartość rynkową transakcji stanowi zysk ukryty podlegający opodatkowaniu.

Jednocześnie zauważyć należy, że ustawodawca dokonał także pewnych wyłączeń z kategorii ukrytych zysków, które zostały określone w cyt. powyżej art. 28m ust. 4 ustawy o CIT.

Rozumienie powyższej normy przedstawiono w projekcie „Przewodnika do Ryczałtu od dochodu spółek kapitałowych” z 8 grudnia 2020 r., (stanowiącego ogólne wyjaśnienia przepisów prawa podatkowego dotyczące stosowania tych przepisów - objaśnienia podatkowe) w przykładzie 26, opisującym sytuację, w której XYZ Sp. z o.o. dokonała transakcji o wartości rynkowej 120 000 zł, którą zaksięgowała w kwocie 50 000 zł. Jak wynika z treści projektu objaśnień, jako ukryty zysk do opodatkowania podatkiem od ryczałtu należy przyjąć powstałą nadwyżkę wartości rynkowej określoną zgodnie z art. 11c, ponad ustaloną cenę tej transakcji w wysokości 70 000 zł.

Przechodząc na grunt analizowanej sprawy, biorąc pod uwagę przywołane wyżej uregulowania prawne stwierdzić należy, że wypłata przez Wnioskodawcę na rzecz Prezesa Zarządu wynagrodzenia z tytułu umowy o świadczenie usług nie będzie stanowiła dochodu z tytułu ukrytych zysków określonych w art. 28m ust. 3 ustawy o CIT. Jak wskazał Wnioskodawca, wynagrodzenie na rzecz Prezesa Zarządu zostanie ustalone na warunkach rynkowych, a fakt, że Wnioskodawca i Prezes Zarządu są podmiotami powiązanymi w rozumieniu ustawy o CIT, nie będzie miał wpływu na warunki zawarcia tych transakcji. Wynagrodzenie wypłacane Prezesowi Zarządu Spółki nie przekroczy pięciokrotności przeciętnego miesięcznego wynagrodzenia w sektorze przedsiębiorstw. Ponadto, Prezes Zarządu Spółki będzie zatrudniony na podstawie powołania (tj. art. 13 pkt 7 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych), a w związku z tym korzysta z wyłączenia na podstawie art. 28m ust. 4 pkt 1 ustawy o CIT.

Jednocześnie, jak już wspomniano, należy mieć na uwadze, że zdanie wstępne przepisu art. 28m ust. 3 ustawy o CIT, wskazuje na otwarty (a nie zamknięty) katalog świadczeń mogących prowadzić do powstania dochodu z tytułu ukrytych zysków. Dlatego ocena czy dochód z tytułu wskazanych we wniosku a dokonywanych przez Wnioskodawcę z podmiotem powiązanym powyższej transakcji spełnia warunki do uznania go za dochód z tytułu ukrytego zysku powinna zostać dodatkowo przeprowadzona w oparciu o przesłanki wynikające ze zdania wstępnego przepisu art. 28m ust. 3 ustawy o CIT. Jak z niego wynika, dochód z tytułu ukrytego zysku nie obejmuje świadczeń, które nie są wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, czyli świadczeń podjętych (wykonanych) bez jakiegokolwiek wpływu podmiotów powiązanych na działanie i decyzje spółki opodatkowanej ryczałtem, w zakresie ocenianego świadczenia.

W świetle powyższego stanowisko Wnioskodawcy, zgodnie z którym świadczenia nabywane przez Spółkę od Prezesa Zarządu nie będą stanowić ukrytych zysków, o których mowa w art. 28m ust. 3 ustawy o CIT, a w konsekwencji po stronie Wnioskodawcy nie powstanie - w związku z ich nabyciem - dochód podlegający opodatkowaniu ryczałtem, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT - jest prawidłowe.

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Zastrzec również należy, iż ocena okoliczności wpływu powiązań pomiędzy podmiotami na zasadność i racjonalność zawartych transakcji, w tym zasad rynkowych przy ich zawieraniu, nie może być dokonywana w postępowaniu interpretacyjnym. Dokładne zbadanie okoliczności zawartych transakcji pomiędzy spółką a podmiotem powiązanym pod kątem spełnienia/niespełnienia przesłanek do uznania/nieuznania dokonanych transakcji za ukryte zyski zdefiniowane w art. 28m ust. 3 ustawy o CIT możliwe jest w postępowaniu podatkowym, w wyniku analizy i oceny dowodów.

Jeżeli w wyniku takiego postępowanie okazałoby się, że wynagrodzenie należy uznać za ukryty zysk wspólnika spółki wówczas interpretacja nie będzie pełniła funkcji ochronnej w rozumieniu przepisów Ordynacji podatkowej.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

\- Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.

\- Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (…). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).