Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0113-KDIPT1-3.4012.354.2022.2.ALN
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-10-27
Teza: Nieuznanie wykonywanych przez Wspólnika OF na rzecz Spółki czynności za odpłatne świadczenie usług podlegające opodatkowaniu podatkiem VAT oraz prawa do odliczenia podatku naliczonego przez Spółkę wynikającego z faktur wystawionych przez Wspólnika OF.
Słowa kluczowe: czynności-czynności opodatkowane podatkiem od towarów i usług; czynności-czynności podlegające opodatkowaniu; odliczenia-odliczenie podatku od towarów i usług; podatek-podatek naliczony-odliczanie podatku naliczonego; usługi-usługi menedżerskie
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności podlegające opodatkowaniu; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX. Odliczenie i zwrot podatku. Odliczenie częściowe-Rozdział 1. Odliczenie i zwrot podatku-Odliczenie podatku naliczonego-Odliczenie podatku naliczonego z tytułu nabycia towarów i usług  
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 8; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86

**Interpretacja indywidualna**

**– stanowisko w części nieprawidłowe i w części prawidłowe**

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest nieprawidłowe w części dotyczącej nieuznania wykonywanych przez Wspólnika OF na rzecz Spółki czynności za odpłatne świadczenie usług podlegające opodatkowaniu podatkiem VAT oraz prawidłowe w części dotyczącej prawa do odliczenia podatku naliczonego przez Spółkę wynikającego z faktur wystawionych przez Wspólnika OF.

**Zakres wniosku wspólnego o wydanie interpretacji indywidualnej**

4 lipca 2022 r. wpłynął Państwa wniosek wspólny z 29 czerwca 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy nieuznania wykonywanych przez Wspólnika OF na rzecz Spółki czynności za odpłatne świadczenie usług podlegające opodatkowaniu podatkiem VAT oraz prawa do odliczenia podatku naliczonego przez Spółkę wynikającego z faktur wystawionych przez Wspólnika OF. Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 23 września 2022 r. (data wpływu 28 września 2022 r.) Treść wniosku wspólnego jest następująca.

### Zainteresowani, którzy wystąpili z wnioskiem

1) Zainteresowany będący stroną postępowania:

(\`(...)\`) Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością

2) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

1 (…)

3) Zainteresowana niebędąca stroną postępowania:

2 (…)

**Opis zdarzenia przyszłego**

**(ostatecznie przedstawiony w uzupełnieniu wniosku)**

Zainteresowany będący stroną postępowania jest spółką z ograniczoną odpowiedzialnością. Firma spółki brzmi: „(\`(...)\`) Sp. z o.o.". Siedziba Spółki znajduje się w (\`(...)\`). W dalszej części wniosku będzie ona nazywana „Spółką" lub „Wnioskodawcą".

Numery identyfikacyjne Spółki to: NIP (…), nr KRS (…) , REGON (…).

Spółka prowadzi działalność głównie w zakresie usług magazynowo-logistycznych. W KRS jako przeważający przedmiotem działalności wskazano kod PKD: 82.92. Z Działalność związana z pakowaniem.

Kapitał zakładowy Spółki wynosi (…).

W skład Spółki wchodzi 3 wspólników:

1.  posiadający 2,923 udziały po 1.000 zł. o łącznej wartości nominalnej (…).
2.  posiadająca 981 udziałów po 1.000 zł, o łącznej wartości nominalnej(…).

Sp. z o.o. z siedzibą w (\`(...)\`), posiadająca 981 udziałów po 1.000 zł, o łącznej wartości nominalnej (…).

Zarząd Spółki składa się z 2 członków: 1 pełniącego funkcję Prezesa Zarządu oraz 2, sprawującej obowiązki Wiceprezes Zarządu. Każdy z członków zarządu jest uprawniony do reprezentowania Spółki samodzielnie.

1.  nie prowadzi zorganizowanej jednoosobowej działalności gospodarczej, w szczególności nie jest zarejestrowany w Centralnej Ewidencji i Informacji o Działalności Gospodarczej ani nie posiada statusu podatnika VAT czynnego.

W dalszej części wniosku 1 będzie nazywany „Wspólnikiem 1”.

2\. nie prowadzi zorganizowanej jednoosobowej działalności gospodarczej, w szczególności nie jest zarejestrowana w Centralnej Ewidencji i Informacji o Działalności Gospodarczej ani nie posiada statusu podatnika VAT czynnego.

W dalszej części wniosku 2 będzie nazywany „Wspólnikiem 2”.

Dla zachowania czytelności niniejszego Wniosku, Wspólnik 1 oraz Wspólnik 2 będą łącznie nazywani „Wspólnikiem OF" (OF - skrót od „ osoba fizyczna").

Zgodnie z § 10 ust. 4 umowy Spółki wspólnik 1, w związku z objęciem przez niego 2.923 udziałów w kapitale zakładowym Spółki, zobowiązany jest do powtarzających się w każdym miesiącu kalendarzowym świadczeń niepieniężnych na rzecz Spółki polegających na świadczeniu usług administracyjnych, kadrowych, dokonywaniu płatności wynagrodzeń, podatków i innych zobowiązań publicznoprawnych w imieniu pracowników i spółki, uczestnictwie w spotkaniach i rozmowach negocjacyjnych.

Zgodnie z § 10 ust. 5 umowy Spółki usługi będą świadczone przez Wspólnika 1 na rzecz Spółki.

Zgodnie z § 10 ust. 6 umowy Spółki wymienione wyżej usługi będą świadczone przez zobowiązanego Wspólnika 2 w wymiarze nie mniejszym niż 60 godzin miesięcznie.

Zgodnie z § 10 ust. 7 Wspólnik 1, w związku ze świadczeniem opisanych usług na rzecz Spółki, jest uprawniony do wynagrodzenia, które będzie wyliczone poprzez iloczyn stawki godzinowej oraz liczby godzin świadczeń wykonywanych przez wspólnika w danym miesiącu. Stawka godzinowa zostanie określona w odrębnej uchwale.

Zgodnie z § 10 ust. 8 umowy Spółki wspólnik 2, w związku z objęciem przez nią 981 udziałów w kapitale zakładowym spółki, zobowiązana jest do powtarzających się w każdym miesiącu kalendarzowym świadczeń niepieniężnych na rzecz Spółki polegających na sporządzaniu raportów i przeprowadzaniu analiz biznesowych, kalkulowaniu stawek świadczonych przez Spółkę usług, nawiązywanie relacji handlowych, w tym z podmiotami zagranicznymi, czynności rachunkowe we współpracy z zewnętrznym biurem księgowym, oraz dotyczące organizacji procesów produkcji.

Zgodnie z § 10 ust. 9 umowy Spółki usługi będą świadczone przez Wspólnika 2 na rzecz Spółki.

Zgodnie z § 10 ust. 10 umowy Spółki wymienione wyżej czynności będą wykonywane przez zobowiązanego Wspólnika 2 w wymiarze nie mniejszym niż 50 godzin miesięcznie.

Zgodnie z § 10 ust. 11 Wspólnik 2, w związku ze świadczeniem opisanych usług na rzecz Spółki, jest uprawniony do wynagrodzenia, które będzie wyliczone poprzez iloczyn stawki godzinowej oraz liczby godzin świadczeń wykonywanych przez wspólnika w danym miesiącu. Stawka godzinowa zostanie określona w odrębnej uchwale.

Zgodnie z § 10 ust. 12 w przypadku zbycia udziałów związanych z wykonywaniem powtarzających się świadczeń względem Spółki, wszyscy wspólnicy spółki w drodze jednomyślnej uchwały mogą zwolnić nabywcę tych udziałów z obowiązku dokonywania powtarzających się świadczeń.

W ramach § 10 ust. 13 Wspólnik 1 wyraził zgodę na obowiązek opisany w § 10 ust. 4.

W ramach § 10 ust. 14 Wspólnik 2 wyraził zgodę na obowiązek opisany w § 10 ust. 8.

W dalszej części wniosku obowiązki Wspólnika OF na rzecz Spółki opisane w §10 ust. 4-14 umowy spółki będą nazywane: „Czynnościami”.

Umowa Spółki nie reguluje podobnych obowiązków w przypadku pozostałego wspólnika.

Podstawą prawną do nałożenia na Wspólnika OF obowiązku wykonywania Czynności jest art. 176 §1 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (t.j. Dz. U. z 2020 r. poz. 1526 z późn. zm.). W dalszej części wniosku ustawa ta będzie nazywana w skrócie „KSH”.

Na dzień złożenia niniejszego wniosku Wspólnik 1 ani Wspólnik 2 nie rozpoczęli wykonywania Czynności na rzecz Spółki, jak również żaden z nich nie pobrał wynagrodzenia za wykonywanie Czynności. Wspólnik 1, Wspólnik 2 oraz Spółka uzgodnili sposób wykonywania Czynności, który zostanie wdrożony po uzyskaniu interpretacji indywidualnej. Mimo tego, że Wspólnik 1 oraz Wspólnik 2 zostali zobowiązani do świadczenia różnych rodzajowo czynności, ustalili oni ze spółką tożsame zasady współpracy, które zostaną poniżej przedstawione.

Czynności będą wykonywane głównie w siedzibie Spółki. Przy wykonywaniu Czynności Wspólnik OF będzie korzystał z komputera i telefonu należącego do Spółki, wyposażenia biurowego Spółki oraz innych jej zasobów technicznych. Wspólnik OF będzie korzystał także z numeru telefonu zarejestrowanego na spółkę, a także z konta poczty elektronicznej należącej do Spółki. Podczas wykonywania Czynności Wspólnik OF będzie się kontaktował z innymi podmiotami w imieniu Spółki.

Wspólnik OF będzie uprawniony do wglądu we wszystkie dokumenty Spółki, niezależnie od formy ich utrwalenia.

Podczas wykonywania Czynności Wspólnik OF będzie współpracował z pracownikami Spółki, w tym będzie korzystał z dokumentów opracowanych przez pracowników, otrzymywał od nich informacje, a także będzie mógł wnioskować o ich wsparcie merytoryczne (np. o przygotowanie dodatkowych dokumentów).

Wspólnik OF będzie ewidencjonował godziny wykonywania Czynności w formie ewidencji pisemnej. Po zakończeniu każdego miesiąca, ewidencja zostanie przekazana Spółce. Wspólnik OF będzie wykonywał Czynności w godzinach i w miejscu wybranym przez Wspólnika OF.

Wynagrodzenie Wspólnika OF będzie uzależnione wyłącznie ilości godzin wykonywania Czynności, gdyż umowa spółki przewiduje rozliczenie według stawki godzinowej. Umowa spółki nie przewiduje w ramach wynagrodzenia dodatków motywacyjnych, prowizji, premii bądź innych składników wynagrodzenia uzależnionych od wyników finansowych Spółki. Warunkiem wypłaty wynagrodzenia będzie wykonywanie czynności przez określony limit ustalony w okresie miesięcznym. Warunkiem nie będzie natomiast osiągnięcie przez Spółkę określonego poziomu zysku. Zgodnie z art. 176 §2 KSH, wynagrodzenie będzie należne także wówczas, gdy na koniec roku obrotowego Spółka nie osiągnie zysku.

Umowa spółki nie uzależnia wypłaty wynagrodzenia od innych Kryteriów niż przekroczenie określonego dla konkretnego wspólnika limitu godzin wykonywania czynności. Jeżeli wymiar wykonywania Czynności przez danego wspólnika będzie niższy niż ustalony, Spółka może odmówić wypłaty wynagrodzenia.

Wspólnik OF przy wykonywaniu Czynności będzie korzystał także ze środków majątkowych Spółki. Jeżeli wykonanie Czynności będzie wymagało poniesienia wydatków, to będą one finansowane z majątku Spółki, a nie majątku Wspólnika OF. Wydatek będzie ponoszony bezpośrednio przez Spółkę, strony nie przewidują rozliczenia na zasadzie potrącenia czy tzw. refaktury.

Umowa Spółki nie uprawnia Wspólnika OF do powierzenia wykonywania Czynności innym podmiotom. Zgodnie z ustaleniami pomiędzy Wspólnikiem OF a Spółką będzie to zabronione.

Wspólnik OF nie zawrze odrębnej umowy cywilnej na świadczenie Czynności ze Spółką.

Ryzyko gospodarcze za Czynności wykonywane przez Wspólnika OF będzie ponosiła Spółka. Wspólnik OF nie będzie ponosił odpowiedzialności za wykonywane Czynności wobec osób trzecich, zaś wobec Spółki będzie ponosić odpowiedzialność na zasadach ogólnych.

Wnioskodawca zakłada, że wynagrodzenie Wspólnika OF za wykonywanie Czynności to powinno zostać zakwalifikowane jako przychody z innych źródeł, o których mowa w art. 10 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych. Taka kwalifikacja jest zgodna z interpretacjami podatkowymi dotyczącymi podatku dochodowym od osób fizycznych aktualnymi na dzień złożenia niniejszego wniosku.

W uzupełnieniu wniosku na pytania Organu:

1.  Czy (\`(...)\`) Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością czynnością jest czynnym zarejestrowanym podatnikiem podatku od towarów i usług?
2.  Do jakich czynności (\`(...)\`) Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością wykorzystuje usługi świadczone przez Pana 1 i Panią 2, tj. do czynności:

· opodatkowanych podatkiem od towarów i usług,

· zwolnionych od podatku od towarów i usług,

· niepodlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług?

Odpowiedzi prosimy udzielić odrębnie dla Pana 1 i Pani 2.

1.  Czy wynagrodzenie, które otrzymuje Wspólnik - Pan 1 - z tytułu świadczenia usług administracyjnych, kadrowych, dokonywania płatności wynagrodzeń, podatków i innych zobowiązań publicznoprawnych w imieniu pracowników i spółki, uczestnictwie w spotkaniach i rozmowach negocjacyjnych, stanowi przychód, o którym mowa w:

· art. 12 ust. 1-6 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2021r. poz. 1128 ze zm.)? Prosimy wskazać konkretny ustęp art. 12 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych;

· art. 13 pkt 2 do 9 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych? Prosimy wskazać konkretny punkt art. 13 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych?

1.  Czy wynagrodzenie, które otrzymuje Wspólnik - Pani 2 -z tytułu świadczenia usług polegających na sporządzaniu raportów i przeprowadzaniu analiz biznesowych, kalkulowaniu stawek świadczonych przez Spółkę usług, nawiązywaniu relacji handlowych, w tym z podmiotami zagranicznymi, czynności rachunkowe we współpracy z zewnętrznym biurem księgowym, oraz dotyczące organizacji procesów produkcji, stanowi przychód, o którym mowa w:

· art. 12 ust. 1-6 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2021r. poz. 1128 ze zm.)? Prosimy wskazać konkretny ustęp art. 12 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych;

· art. 13 pkt 2 do 9 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych? Należy wskazać konkretny punkt art. 13 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych?

1.  Czy Wspólnik - Pan 1 - pełni funkcję prezesa zarządu ze względu na posiadanie udziałów Spółki, czy też ze względu na posiadane wykształcenie (np. prawnicze, ekonomiczne itd.), lub ze względu na wiedzę jaką posiada, a wiedza ta jest wykorzystywana w obszarze działalności gospodarczej Spółki? Jeżeli inne przyczyny spowodowały powołanie Pana 1 na prezesa zarządu, to prosimy wskazać jakie?
2.  Czy Wspólnik - Pani 2 - pełni funkcję wiceprezesa zarządu ze względu na posiadanie udziałów Spółki, czy też ze względu na posiadane wykształcenie (np. prawnicze, ekonomiczne itd.), lub ze względu na wiedzę jaką posiada, a wiedza ta jest wykorzystywana w obszarze działalności gospodarczej Spółki? Jeżeli inne przyczyny spowodowały powołanie Pani 2 na wiceprezesa zarządu, to prosimy wskazać jakie?
3.  Czy wynagrodzenie, które otrzymuje Wspólnik - Pan 1 - z tytułu świadczenia usług administracyjnych, kadrowych, dokonywania płatności wynagrodzeń, podatków i innych zobowiązań publicznoprawnych w imieniu pracowników i spółki, uczestnictwie w spotkaniach i rozmowach negocjacyjnych

jest stałym wynagrodzeniem? Czy występuje również jakaś część wynagrodzenia zmiennego? Jeśli tak, to jaka i od czego zależy?

1.  Czy wynagrodzenie, które otrzymuje Wspólnik - Pani 2 - z tytułu świadczenia usług polegających na sporządzaniu raportów i przeprowadzaniu analiz biznesowych, kalkulowaniu stawek świadczonych przez Spółkę usług, nawiązywaniu relacji handlowych, w tym z podmiotami zagranicznymi, czynności rachunkowe we współpracy z zewnętrznym biurem księgowym, oraz dotyczące organizacji procesów produkcji, jest stałym wynagrodzeniem? Czy występuje również jakaś część wynagrodzenia zmiennego? Jeśli tak, to jaka i od czego zależy?
2.  Czy Wspólnik - Pan 1 - będzie miał wpływ na wysokość przyznanego mu wynagrodzenia z tytułu ww. świadczenia usług ? Jeśli tak, to w jaki sposób?
3.  Czy Wspólnik - Pani 2 - będzie miał wpływ na wysokość przyznanego mu wynagrodzenia z tytułu ww. świadczenia usług ? Jeśli tak, to w jaki sposób?
4.  Czy Wspólnik - Pan 1 – który świadczy ww. usługi będzie wyrażał oświadczenia woli w imieniu i na rzecz Spółki?
5.  Czy Wspólnik - Pani 2 – który świadczy ww. usługi będzie wyrażał oświadczenia woli w imieniu i na rzecz Spółki?

wskazali Państwo:

1\. Spółka jest zarejestrowanym, czynnym podatnikiem podatku VAT prowadzącym działalność gospodarczą w rozumieniu ustawy o VAT.

2\. Świadczone przez Wspólnika 1 (1) usługi na rzecz Spółki będą ściśle związane z wykonywaniem bezpośrednio przez Spółkę czynności opodatkowanych. Obowiązki nałożone na Wspólnika 1 na podstawie umowy spółki obejmą Czynności o charakterze administracyjnym czy kadrowym, a zatem będą to usługi bezpośrednio związane z bieżącą działalnością operacyjną Spółki.

Świadczone przez Wspólnika 2 (2) usługi na rzecz Spółki będą ściśle związane z wykonywaniem bezpośrednio przez Spółkę czynności opodatkowanych. Obowiązki nałożone na Wspólnika 2 na podstawie umowy spółki obejmą Czynności polegające na sporządzaniu raportów czy sprawowaniu obowiązków rachunkowych, a zatem będą to usługi bezpośrednio związane z bieżącą działalnością operacyjną Spółki.

3\. Wnioskodawca zakłada, że wynagrodzenie Wspólnika 1 za wykonywanie Czynności powinno zostać zakwalifikowane jako przychody z innych źródeł, o których mowa w art. 10 ust. 1 pkt 9 oraz art. 20 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, na co wskazuje treść interpretacji indywidualnych z zakresu podatku dochodowego od osób fizycznych dostępnych w dniu złożenia wniosku (jedna z nich jest cytowana w uzasadnieniu stanowiska). Wobec tego odpowiedź na powyższe pytanie jest przecząca, wynagrodzenie nie będzie kwalifikowane jako przychód, o którym mowa art. 12 ust. 1-6 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych lub art. 13 pkt 2 do 9 tejże ustawy.

4\. Odpowiedź na to pytanie jest analogiczna jak w pkt. 3. Wnioskodawca zakłada, że wynagrodzenie Wspólnika 2 za wykonywanie Czynności powinno zostać zakwalifikowane jako przychody z innych źródeł, o których mowa w art. 10 ust. 1 pkt 9 oraz art. 20 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

5\. P. 1 pełni funkcję prezesa z następujących powodów:

· gdyby nikt z grona wspólników nie pełnił funkcji prezesa zarządu, to Spółka zobligowana byłaby do zatrudnienia na to stanowisko osoby niezwiązanej ze spółką, co z kolei generowałoby:

\- wyższe koszty,

\- ryzyko ujawnienia informacji niejawnych,

\- ryzyko związane z rotacją na tym stanowisku,

· posiada on odpowiednią wiedzę do sprawowania funkcji prezesa zarządu.

Wspólnik 1 jako prezes zarządu wykonuje obowiązki uregulowane w art. 201 § 1 oraz 204 § 1 Kodeksu spółek handlowych, tj. prowadzi sprawy spółki (np. wydaje decyzje, podejmuje uchwały) ją reprezentuje (np. podpisuje umowy z kontrahentami). Zakres obowiązków pełnionych przez p. 1 w roli prezesa zarządu jest inny, niż opisane w umowie spółki obowiązki Wspólnika 1, tj. Czynności.

6\. P. 2 pełni funkcję wiceprezesa z następujących powodów:

· gdyby nikt z grona wspólników nie pełnił funkcji wiceprezes zarządu, to Spółka zobligowana byłaby do zatrudnienia na to stanowisko osoby niezwiązanej ze spółką, co z kolei generowałoby:

\- wyższe koszty,

\- ryzyko ujawnienia informacji niejawnych,

\- ryzyko związane z rotacją na tym stanowisku,

· posiada ona odpowiednią wiedzę do sprawowania funkcji wiceprezes zarządu.

Wspólnik 2 jako prezes zarządu wykonuje obowiązki uregulowane w art. 201 §1 oraz art. 204 §1 Kodeksu spółek handlowych, tj. prowadzi sprawy spółki (np. wydaje decyzje, podejmuje uchwały) ją reprezentuje (np. podpisuje umowy z kontrahentami). Zakres obowiązków pełnionych przez p. 2 w roli wiceprezesa zarządu jest inny, niż opisane w umowie spółki obowiązki Wspólnika 2, tj. Czynności.

7\. Obecnie Spółka nie wypłaca Wspólnikowi 1 wynagrodzenia z tytułu wykonywania Czynności, gdyż Wspólnik 1 nie rozpoczął ich wykonywania. Natomiast według intencji wspólników Spółki, którzy przyjęli umowę spółki w analizowanym brzmieniu, wynagrodzenie Wspólnika 1 z tytułu wykonywania Czynności ma mieć charakter stały. Wynagrodzenie będzie wyliczane poprzez iloczyn stawki godzinowej oraz liczby godzin świadczeń wykonanych przez Wspólnika 1 w danym miesiącu. Stawka godzinowa wynagrodzenia zostanie ustalona w formie uchwały. Wysokość stawki godzinowej nie będzie uzależniona od wyników finansowych Spółki (w tym wysokości osiąganego przez nią przychodu czy dochodu) czy wpływu Czynności na wyniki finansowe spółki. Umowa spółki nie przewiduje zmiennych elementów wynagrodzenia, takich jak prowizje, premie czy dodatki motywacyjne.

8\. Odpowiedź na to pytanie jest analogiczna jak w pkt 7 - wynagrodzenie ma być uzależnione jedynie od ilości godzin, przez które Wspólnik 2 wykonywał czynności, zaś Wnioskodawca nie przewiduje zmiennych elementów wynagrodzenia.

9\. Według intencji wspólników Spółki, którzy przyjęli umowę spółki w analizowanym brzmieniu, wynagrodzenie Wspólnika 1 z tytułu wykonywania Czynności ma mieć charakter stały - w rozumieniu opisanym w punkcie 7 (stała stawka godzinowa).

Warunkiem wypłaty wynagrodzenia na rzecz Wspólnika 1 jest wykonywanie przez niego Czynności w wymiarze nie mniejszym niż 60 godzin miesięcznie.

Jeżeli czasowy wymiar wykonywania Czynności będzie niższy, Spółka może odmówić wypłaty wynagrodzenia.

Wpływ Wspólnika 1 na wysokość przyznanego wynagrodzenia wyraża się jedynie w tym, że w umowie spółki przyjęto wynagrodzenie według stawki godzinowej. Im czasowy wymiar wykonywania Czynności będzie wyższy, tym wynagrodzenie przysługujące Wspólnikowi 1 będzie wyższe. Umowa nie przewiduje dodatkowego wynagrodzenia za przekroczenie limitu godzin. Umowa spółki nie przewiduje w ramach wynagrodzenia dodatków motywacyjnych, prowizji, premii bądź innych składników wynagrodzenia uzależnionych od działań Wspólnika 1.

10\. Odpowiedź na to pytanie jest analogiczna jak w pkt 9. Wynagrodzenie Wspólnika 2 z tytułu wykonywania Czynności ma mieć charakter stały.

Warunkiem wypłaty wynagrodzenia na rzecz Wspólnika 1 jest wykonywanie przez niego Czynności w wymiarze nie mniejszym niż 50 godzin miesięcznie.

Wpływ Wspólnika 2 na wysokość przyznanego wynagrodzenia wyraża się jedynie w tym, że w umowie spółki przyjęto wynagrodzenie według stawki godzinowej. Im czasowy wymiar wykonywania Czynności będzie wyższy, tym wynagrodzenie przysługujące Wspólnikowi 1 będzie wyższe.

11\. Wspólnik 1 podczas Czynności będzie uprawniony do wyrażania oświadczeń woli w imieniu i na rzecz Spółki. Wspólnik 1 przy wykonywaniu Czynności będzie mógł składać oświadczenia woli na takich samych zasadach jak pełnomocnik Spółki, umocowany pracownik czy osoba czynna w lokalu (art. 97 kodeksu cywilnego). Jeżeli przez wzgląd na charakter Czynności konieczne będzie złożenie oświadczenia w imieniu Spółki, zarząd Spółki uprzednio udzieli Wspólnikowi 1 stosownego pełnomocnictwa lub umocowania.

Warto podkreślić, że Czynności nie obejmują prowadzenia spraw spółki i jej reprezentowania, czyli czynności zastrzeżonych do kompetencji zarządu (art. 201 §1 KSH). Przykładowo, w ramach Czynności Pan 1 (działając w charakterze wspólnika) nie będzie zawierał umów w imieniu Spółki z kontrahentami Spółki.

12\. Odpowiedź na to pytanie jest analogiczna jak w pkt 11 Wspólnik 2 podczas Czynności będzie uprawniony do wyrażania oświadczeń woli w imieniu i na rzecz Spółki, na takich samych zasadach jak pełnomocnik Spółki, umocowany pracownik czy osoba czynna w lokalu (art. 97 kodeksu cywilnego). Jeżeli przez wzgląd na charakter Czynności konieczne będzie złożenie oświadczenia w imieniu Spółki, zarząd Spółki uprzednio udzieli Wspólnikowi 2 stosownego pełnomocnictwa lub umocowania.

Czynności nie obejmują prowadzenia spraw spółki i jej reprezentowania. Pani 2 nie będzie (działając w charakterze wspólnika) zawierała umów w imieniu Spółki z kontrahentami Spółki.

**Pytania**

1.  Czy w powyżej opisanym zdarzeniu przyszłym Czynności wykonywane przez Wspólnika OF na rzecz Spółki będą uznawane za odpłatne świadczenie usług przez podatnika w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług, podlegające opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług?

W przypadku uznania, iż czynności wykonywane przez Wspólnika OF na rzecz Spółki będą podlegały opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług Wnioskodawca przedstawia następujące pytanie:

1.  Czy Spółce będzie przysługiwać prawo do odliczenia podatku od towarów i usług wynikającego z faktur wystawionych przez Wspólnika OF w związku z wykonywaniem Czynności?

### Państwa stanowisko w sprawie (ostatecznie przedstawione w uzupełnieniu wniosku)

Pomimo tego, że Wspólnik 1 i Wspólnik 2 są względem siebie odrębnymi i niezależnymi podmiotami oraz będą wykonywali różne rodzajowo czynności, to zdaniem Wnioskodawcy, uzasadnione jest wyrażenie wspólnego stanowiska co do skutków prawnych wykonywania czynności przez oboje tych wspólników. Przemawiają za tym następujące względy:

a) Tożsame ustalone warunki współpracy, w tym warunki wykonywania czynności organizacji współpracy ze Spółką dokonywania rozliczeń, ewidencjonowania czynności, wypłaty wynagrodzenia czy odpowiedzialności za wykonywanie czynności.

b) Tożsamy podmiot, na rzecz którego Czynności są wykonywane, tj. Spółka.

c) Tożsama podstawa wykonywania czynności, tj. umowa spółki oraz art. 176 KSH.

W Państwa ocenie, wykonywanie czynności przez Wspólnika 1 na rzecz Spółki będzie wywoływało takie same skutki podatkowe, jak wykonywanie analogicznych czynności przez Wspólnika 2 na rzecz Spółki. Wobec tego, dla zachowania czytelności wniosku, w dalszej części stanowiska Wnioskodawca będzie posługiwał się zbiorczym terminem „Wspólnika OF” łącznie dla Wspólnika 1 i Wspólnika 2, a także przedstawi wspólną analizę skutków podatkowych dla wykonywania czynności przez obu wspólników będących osobami fizycznymi.

Stanowisko Wnioskodawcy w odpowiedzi na pytanie nr 1:

W ocenie Wnioskodawcy, odpowiedź na pytanie nr 1 powinna być przecząca, a tym samym Czynności wykonywane przez Wspólnika OF na rzecz Spółki nie powinny być kwalifikowane jako odpłatne świadczenie usług przez podatnika w rozumieniu ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (tj. Dz. U. z 2022 r. poz. 931, z późn. zm.). W dalszej części wniosku ustawa ta będzie nazywana w skrócie „ustawą o VAT”. Tym samym w związku z wykonywaniem Czynności Wspólnik OF nie będzie zobowiązany do zapłaty podatku od towarów i usług (dalej: „podatku VAT”).

Przedmiotowy zakres opodatkowania podatkiem VAT został określony w art. 5 ust. 1 ustawy o VAT. Tym samym przepis ten w sposób wyczerpujący wskazuje na wszystkie czynności i zdarzenia, do których zastosowanie mogą znaleźć przepisy ustawy o VAT.

Zgodnie z tym przepisem, opodatkowaniu podatkiem VAT podlegają m.in. odpłatna dostawa towarów oraz odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Definicję „świadczenia usług” zawiera art. 8 ust. 1 ustawy o VAT, zgodnie z którym należy przez ten termin rozumieć: "każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7.”

Co jednak istotne, nie każde świadczenie wypełniające definicję z art. 8 ust. 1 stanowi czynność opodatkowaną podatkiem VAT. Zgodnie z konstrukcją tego podatku, usługi podlegają opodatkowaniu podatkiem VAT tylko wówczas, gdy są wykonywane przez podatnika tego podatku. Za dr hab. Adamem Bartosiewiczem warto wskazać: „Tak więc wykonanie czynności podlegającej opodatkowaniu przez podmiot niewystępujący w tym przypadku w charakterze podatnika - nawet jeśli tak w ogóle jest on podatnikiem z innego tytułu - pozostaje poza zakresem opodatkowania”. (A. Bartosiewicz \[w:\] VAT. Komentarz, wyd. XVI, Warszawa 2022, art. 15.).

Zgodnie z art. 15 ust. 1 ustawy o VAT, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2 tego artykułu, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Z kolei zgodnie z art. 15 ust. 2 ustawy o VAT: "Działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych."

Czynności będą świadczone przez Wspólnika OF na podstawie § 10 umowy Spółki. Źródłem tych postanowień umownych jest art. 176 § 1 KSH. Zgodnie z nim wspólnik może zostać zobowiązany do powtarzających się świadczeń niepieniężnych na rzecz spółki. Wymagane jest wtedy, by w umowie spółki oznaczyć rodzaj i zakres takich świadczeń. Zgodnie zaś z art. 176 § 2 KSH, wynagrodzenie wspólnika za takie świadczenia jest wypłacane przez spółkę także w przypadku, gdy sprawozdanie finansowe nie wykazuje zysku. Wynagrodzenie to nie może przewyższać cen lub stawek przyjętych w obrocie. Świadczenia tego typu pozwalają na unormowanie współpracy pomiędzy wspólnikiem a spółką w ramach stosunku korporacyjnego, bez wykorzystywania innych, nieadekwatnych w tym przypadku instytucji prawnych, jak np. stosunku pracy.

W Państwa ocenie, Czynności wykonywane przez Wspólnika OF na rzecz Spółki nie powinny wiązać się z wystąpieniem opodatkowania w ramach ustawy o VAT, gdyż nie będą one świadczone przez podatnika podatku VAT. Innymi słowy, podczas wykonywania Czynności Wspólnik OF nie będzie wykonywał samodzielnie działalności gospodarczej w rozumieniu art. 15 ust. 1 i 2 ustawy o VAT.

W pierwszej kolejności warto wskazać na cel zawiązania spółki z o.o. Zgodnie z art. 151 § 1 KSH może ona zostać utworzona przez jedną albo więcej osób w każdym celu prawnie dopuszczalnym, chyba że ustawa stanowi inaczej. Spółka tego typu jest zatem formą połączenia osób i kapitału dla realizacji wspólnego celu. Pomimo kapitałowego charakteru, w spółce z o.o. występują tzw. elementy osobowe, w których wyraża się znaczenie składu osobowego spółki i związek pomiędzy poszczególnymi wspólnikami a spółką (tak też: K. Kopaczyńska-Pieczniak \[w:\] Kodeks spółek handlowych. Tom II. Komentarz do art. 151-300, red. A. Kidyba, Warszawa 2018, art. 151). Przykładem takim powiązań osobowych jest możliwość nałożenia na wspólników obowiązków na podstawie powołanego wcześniej art. 176 KSH.

Tym samym Czynności, do których Wspólnik OF wykonywania będzie zobowiązany w przyszłości, będą miały charakter korporacyjny, związany z uczestnictwem w Spółce.

Obowiązek ich wykonywania będzie zatem ściśle związany z celem, dla którego utworzona została Spółka. Zawiązania Spółki nie sposób uznać za wykonywanie samodzielnie działalności gospodarczej. Owszem, zdecydowana większość spółek z o.o. zostaje powołana w celu prowadzenia działalności, ale z samej konstrukcji spółki wynika, że działalność jest prowadzona bezpośrednio przez spółkę, a nie jej wspólników. Innymi słowy, zawiązanie spółki (oraz późniejsze wykonywanie obowiązków na jej rzecz) jest środkiem do osiągnięcia celu w postaci prowadzenia samodzielnej działalności gospodarczej, a nie jej prowadzeniem. Działalność jest zaś prowadzona przez spółkę, a nie indywidualnie przez jej wspólników.

Kluczowe znacznie wydaje się mieć właściwe interpretowanie pojęcia „samodzielnego wykonywania działalności gospodarczej" z art. 15 ust. 1 ustawy o VAT. Dopiero stwierdzenie, że dana sfera aktywności zarobkowej podmiotu ma charakter samodzielny otwiera drogę do analizy, czy może być ona uznawana za działalność gospodarczą. Wynika to zarówno z bezpośredniego brzmienia art. 15 ust. 1, czyli jego wykładni literalnej, jak i konstrukcji całego art. 15, a zatem wykładni systemowej.

Wspólnicy spółki z o.o., wykonując obowiązki na podstawie art. 176 KSH, nie wykonują samodzielnie działalności gospodarczej, gdyż podejmowane przez nich działania służą zbiorowym celom, dla których została powołana spółka. Innymi słowy, jest to działalność wspomagająca funkcjonowanie spółki, która nie jest podejmowana samodzielnie przez wspólnika, bądź dla realizacji indywidualnego interesu wspólnika.

Dodać należy, że Wspólnik OF może świadczyć Czynności wyłącznie na rzecz Spółki. Nie istnieje podstawa prawna czy stosunek prawny, który uprawniałby lub obligował Wspólnika OF do wykonywania Czynności na rzecz innego podmiotu. Jeżeli Wspólnik zamierzałby w przyszłości świadczyć usługi tożsame z Czynnościami na rzecz innego podmiotu, niezbędne będzie zawiązanie stosunku zobowiązaniowego, np. zawarcie umowy zlecenia. W takim przypadku nie będzie jednak mowy o wykonywaniu Czynności zdefiniowanych na wstępie, czyli wykonywaniu świadczeń powtarzających się mających źródło w umowie spółki i art. 176 KSH. Powiązanie Czynności wyłącznie ze Spółką sprawia, że działalność Wspólnika OF nie ma charakteru samodzielnego.

Obowiązek wykonywania Czynności wynika z uczestnictwa w Spółce. Jeżeli 1 lub 2 utracą status wspólnika, to nie będzie istniała podstawa prawna do wykonywania Czynności na rzecz Spółki. Wobec tego obowiązek wykonywania Czynności jest akcesoryjny do posiadania statusu wspólnika. Nie jest to zatem samodzielny obowiązek, zaś Wspólnik OF nie działa w omawianym przypadku jako niezależny podmiot.

Przechodząc zaś do analizy dotyczącej art. 15 ust. 1 ustawy o VAT należy odnotować, że w cechy charakterystyczne "samodzielnej działalności gospodarczej" zostały poddane szerokiej analizie w orzecznictwie. Przykładowo Naczelny Sąd Administracyjny stwierdził, że "w swoich orzeczeniach ETS wyznaczył dość wyraźne kryteria interpretacji pojęcia "samodzielna" działalność gospodarcza. Za taką działalność nie będzie mogła zostać uznana działalność gospodarcza, która wykonywana jest przy wykorzystaniu infrastruktury i organizacji wewnętrznej podmiotu, na rzecz którego jest prowadzona, nie powoduje żadnego ryzyka ekonomicznego po stronie usługodawcy, a nadto nie powoduje odpowiedzialności usługodawcy wobec osób trzecich za szkody wyrządzone w związku z prowadzoną działalnością.” (uchwała Naczelnego Sądu Administracyjnego z 12 stycznia 2009 r., sygn. akt I FPS 3/08).

Stanowisko to jest konsekwentnie podtrzymywane przez NSA także w nowszych orzeczeniach: „DIa rozstrzygnięcia, czy w danym przypadku mamy do czynienia z samodzielnie prowadzoną działalnością gospodarczą, o której mowa w art. 15 ust. 1 i 2 u.p.t.u., czy też niepodlegającą opodatkowaniu działalnością, o której mowa w art. 15 ust. 3 pkt 3, znaczenie powinny mieć takie okoliczności jak: wykonywanie działalności przy wykorzystaniu infrastruktury i organizacji wewnętrznej podmiotu, na rzecz którego jest ona prowadzona, nieponoszenie żadnego ryzyka ekonomicznego przez usługodawcę, niepowodowanie odpowiedzialności usługodawcy wobec osób trzecich za szkody wyrządzone w związku z prowadzoną działalnością" (wyrok NSA z 26.01.2018 r., I FSK 465/16, LEX nr 2452805).

Celowym zabiegiem ustawodawcy jest zaakcentowanie w definicji podatnika w art. 15 ust. 1 „samodzielności” wykonywanej działalności gospodarczej. Zdaniem NSA, ta norma prawna kładzie zasadnicze znaczenie na samodzielność podmiotu prowadzącego działalność gospodarczą (Wyrok NSA z 5.10.2017 r., I FSK 104/16, LEX nr 2399191). Podmiot, który nie przejawia samodzielności, nie może być zatem uznany za podatnika podatku VAT.

Zgodnie z orzecznictwem, przez samodzielność należy rozumieć działanie na własną rzecz, a nie innego podmiotu (tak: Wyrok WSA w (\`(...)\`) z 26.09.2018 r., I SA/Łd 427/18, LEX nr 2568751). Tym samym definicja podatnika zakłada, że w toku wykonywania działalności realizuje on własny interes gospodarczy, zaś jego działania odnoszą skutek bezpośrednio w jego sferze praw i obowiązków. Wypadkową tego stwierdzenia jest to, że działalność gospodarcza jest prowadzona na zasadach samodzielności finansowej, co oznacza, że podatnik pokrywa swoje wydatki z osiąganych z tej działalności przychodów (Wyrok NSA z 8.06.2017 r., I FSK 1703/15, LEX nr 2323209).

Należy zaznaczyć, że w literaturze przedmiotu podkreśla się, iż pojęcie świadczenia usług zakłada istnienie podmiotu będącego jego odbiorcą (konsumentem usługi) a co istotne - musi to być podmiot inny niż wykonujący usługę. Jak wskazuje chociażby Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej z 16 lipca 2021 r. Nr 0114-KDIP1-2.4012.190.2021.2.RD „świadczenie na własną rzecz nie jest usługą, gdyż nie występuje wówczas konsument usługi (odbiorca świadczenia). Wspólnika spółki i samą Spółkę w tym wypadku należy traktować jako jeden podmiot, gdyż wspólnik nie działa samodzielnie w obrocie gospodarczym we własnym imieniu, nie finansuje samodzielnie swojej działalności ani nie ponosi indywidualnego ryzyka swoich działań. Dodać należy, że wspólnik i spółka mają także wspólny interes gospodarczy.

W powołanej interpretacji Dyrektor KIS uznał, że czynności (usługi) wykonywane pomiędzy zagraniczną spółką i jej polskim oddziałem nie noszą cech samodzielnego wykonywania działalności gospodarczej właśnie przez wzgląd na brak konsumenta czynności. Skoro zatem takie wnioski zostały wyrażone dla dwóch podmiotów praw i obowiązków, które były organizacyjnie, technicznie, kadrowo i finansowo wyodrębnione, to tym bardziej te wnioski powinny być adekwatne dla współpracy pomiędzy wspólnikiem oraz spółką, gdzie takie sformalizowane wyodrębnienie nie występuje.

Należy również zwrócić uwagę na interpretację ogólną Ministra Rozwoju i Finansów z dnia 6 października 2017 r., nr PT3.8101.11.2017 dotyczącą przepisów ustawy o VAT, w której za istotne przesłanki samodzielnie wykonywanej działalności gospodarczej uznano:

a) warunki wykonywania czynności - podatnik w rozumieniu art. 15 ust. 1 ustawy o VAT powinien świadczyć usługi samodzielnie, przy wykorzystaniu własnego sprzętu, a ponadto nie powinien mieć możliwości korzystania z infrastruktury i organizacji wewnętrznej spółki, a także wydawania dyspozycji pracownikom,

b) brak stałego wynagrodzenia - samodzielnie wykonywanie działalności gospodarczej wiąże się z ryzykiem gospodarczym. Jeżeli dany podmiot otrzymuje stałe wynagrodzenie bez względu na wyniki jego pracy, to nie można go uznać za podatnika podatku VAT,

c) ponoszenie nieograniczonej odpowiedzialności wobec osób trzecich - jest to kolejna cecha odróżniająca samodzielne wykonywanie działalności gospodarczej od innych stosunków pracy, np. zlecenia. Jak wskazano w uzasadnieniu interpretacji: „Warunek będzie spełniony jeżeli zgodnie z umową odpowiedzialność jest po stronie spółki, a nie po stronie faktycznego wykonawcy (zarządzającego), co wyklucza samodzielny charakter jego działalności.”

Przenosząc powyższe na grunt przedstawionego zdarzenia przyszłego, należy zauważyć, iż czynności wykonywane przez Wspólnika OF na rzecz Spółki nie będą realizować znamion samodzielnie prowadzonej działalności gospodarczej w rozumieniu art. 15 ust. 1 ustawy o VAT.

Wskazują na to następujące okoliczności:

*   Stosunek prawny łączący Wspólnika OF ze Spółką nie będzie objęty zakresem żadnej umowy cywilnoprawnej, gdyż obowiązek nałożony na Wspólnika OF związany jest ściśle z jego uczestnictwem w Spółce kapitałowej. Podstawą działania, tj. powtarzających się świadczeń niepieniężnych będzie art. 176 KSH skonkretyzowany w umowie spółki (…) Sp. z o.o.
*   Powtarzające się świadczenia są konsekwencją posiadania udziałów w Spółce. Nie są wynikiem zawartej ze Spółką umowy na odpłatne świadczenie usług, umowy zlecenia czy innego stosunku zobowiązaniowego tego typu. Porozumienie między Wspólnikiem OF a Spółką, zawarte na podstawie art. 176 KSH ma charakter obowiązków korporacyjnych, wewnątrz Spółki i jest obowiązkiem wynikającym z posiadania udziałów w Spółce.
*   Podczas realizacji Czynności Wspólnik OF nie będzie działał we własnym imieniu i na własną rzecz, a w imieniu i na rzecz Spółki. Dotyczy to zarówno sfery komunikowania się z podmiotami trzecimi (np. Wspólnik OF będzie korzystał z poczty elektronicznej o domenie Spółki), jak i sfery ekonomicznej (np. wspólnik nie będzie wykorzystywał własnych składników majątkowych czy środków pieniężnych).
*   Efekty wykonywanych Czynności będą miały bezpośredni skutek dla sfery praw i obowiązków Spółki, natomiast takiego skutku nie będzie dla sfery praw i obowiązków Wspólnika OF.

*   Wspólnik OF podczas Czynności będzie uprawniony do wyrażania oświadczeń woli w imieniu i na rzecz Spółki, nie będzie składał natomiast oświadczeń woli we własnym imieniu (jako osoba fizyczna) i na rzecz swojego indywidualnego interesu.
*   Czynności nie będą finansowane z majątku Wspólnika OF, a Spółki. Wspólnik OF nie poniesie żadnych wydatków z tytułu wykonywania Czynności, nawet wydatków tymczasowych.
*   Czynności będą wykonywane przy wykorzystaniu infrastruktury i organizacji wewnętrznej Spółki - np. Wspólnik OF będzie wykorzystywał składniki majątku Spółki, w tym telefon i komputer należący do Spółki. Będzie on mógł także korzystać ze wsparcia pracowników zatrudnionych przez Spółkę.
*   Czynności nie będą miały bezpośredniego konsumenta. Wspólnik OF nie będzie podmiotem wyodrębnionym względem Spółki, nie będzie działał jako samodzielny, niezależny podmiot.
*   Nie można w tym wypadku mówić o ponoszeniu przez Wspólnika OF ryzyka ekonomicznego. Wskazać należy, iż wysokość wynagrodzenia określonego w umowie Spółki nie będzie uzależniona od efektów pracy Wspólnika OF, a jedynie od ilości godzin, przez jaką czynności będą wykonywane. Ponadto warunkiem jego wypłaty będzie wykonywanie Czynności przez umówiony okres, a nie finalny efekt Czynności dla możliwości zarobkowania przez Spółkę. Wynagrodzenie nie będzie zawierało zmiennych składników, zwłaszcza mających charakter prowizyjny czy motywacyjny.
*   Wynagrodzenie za Czynności - zgodnie z art. 176 §2 KSH - będzie wypłacane niezależnie od wyników finansowych Spółki.
*   Wspólnik OF nie będzie także ponosił ryzyka zakończenia współpracy, gdyż obowiązek wykonywania Czynności jest nierozerwalnie powiązany z posiadanymi przez niego udziałami.
*   Wspólnik OF nie będzie ponosił żadnej odpowiedzialności za szkody wyrządzone względem osób trzecich, tak jak miałoby to miejsce w zakresie innego stosunku cywilnoprawnego łączącego przedsiębiorcę ze Spółką.
*   Wspólnik OF wykonując powtarzające się świadczenia wskazane w umowie Spółki nie będzie angażował dodatkowych pracowników ani środków w celu wykonywania obowiązków wynikających z umowy Spółki. Wspólnik OF będzie je bowiem traktował jako osobiste zobowiązanie związane z posiadaniem udziałów w Spółce. Zgodnie z ustaleniami pomiędzy Spółką a Wspólnikiem OF, Wspólnik OF nie będzie mógł powierzyć wykonywania Czynności innym osobom.
*   Wspólnik OF nie prowadzi zorganizowanej jednoosobowej działalności gospodarczej, w szczególności nie jest zarejestrowany w Centralnej Ewidencji i Informacji o Działalności Gospodarczej ani nie posiada statusu podatnika VAT czynnego.

Warto także wskazać na treść art. 15 ust 3 ustawy o VAT, zgodnie z którym za wykonywaną samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 1, nie uznaje się czynności, z tytułu których przychody są opodatkowane w określony sposób. Konstrukcja tego przepisu nie daje podstaw do formułowania wniosku, jakoby niespełnienie warunku w zakresie uznania przychodów osiąganych z tytułu wykonywanych czynności za przychody wymienione w art. 12 ust. 1-6 (przychody z tytułu wykonywanej pracy) lub w art. 13 pkt 2-9 (przychody z działalności wykonywanej osobiście) ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych powodowało, iż czynności wykonywane odpłatnie przez wspólnika na rzecz spółki należy bezwzględnie uznać za samodzielnie wykonywaną działalność gospodarczą. Takie wnioski - zdaniem Wnioskodawcy nieprawidłowe - wywiedziono np. w interpretacji indywidualnej z dnia 30.03.2022 r. 0112-KDIL1-1.4012.32.2022.2.JKU.

Ustawa z dnia 26 lipca 19991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (t.j. Dz. U. z 2021 r., poz. 1128 z późn., zm.) nazywana dalej będzie „Ustawą o PIT”.

Podstawowe przesłanki do uznania danej aktywności zarobkowej za działalność gospodarczą w rozumieniu ustawy o VAT zostały wskazane w art. 15 ust. 1 i 2 tejże ustawy. Przesłanka z art. 15 ust. 3 ma charakter uzupełniający, stanowi bowiem przesłankę wyłączającą. Innymi słowy, dopiero łączne spełnienie przesłanek z art. 15 ust. 1 i 2 oraz brak osiągnięcia przychodu z jednego ze źródeł wymienionych w art. 15 ust. 3 pozwala zakwalifikować daną aktywność jako samodzielne wykonywanie działalności gospodarczej. Jednoznacznie wskazuje na to wykładnia systemowa tego przepisu.

Ustawa o PIT w art. 10 wymienia różne kategorie źródeł przychodu. Ostatnia z nich („inne źródła”) ma charakter zbiorczy - są do niej kwalifikowane przychody, których nie można przyporządkować do innych kategorii. Zgodnie z interpretacjami indywidualnymi dotyczącymi ustawy o PIT, wynagrodzenie wspólnika za świadczenia na rzecz spółki z o.o. na podstawie art 176 KSH powinny być kwalifikowane jako" przychody innego źródła”, o których mowa w art. 10 ust. 1 pkt 9 oraz art. 20 ust. 1 ustawy o PIT.

Przykładowo można wskazać w tym zakresie: interpretację indywidualną Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 17.03.2022 r., 0112-KDIL2-1.4011.101.2022.1.MKA. Wspólnik OF w ten sposób planuje opodatkować przychód z wynagrodzenia za wykonywanie Czynności, jednak jest to jego własna ocena skutków podatkowych. Co oczywiste, ocena podatnika może być błędna, zaś deklaracja podatnika w tym zakresie nie jest wiążąca.

W Państwa ocenie, fakt osiągnięcia przychodu ze źródła innego niż wymieniony w art. 15 ust. 3 ustawy o PIT nie pozwala na stwierdzenie, że doszło do wykonania czynności opodatkowanej podatkiem VAT. Takie stwierdzenie jest uzasadnione, jeżeli dodatkowo zostały spełnione przesłanki z art. 15 ust. 1 i 2 ustawy o VAT i jednocześnie dochodzi do wykonania czynności z art. 5 ust. 1 tej ustawy.

Przykładowo, ustawa o PIT wymienia jako jedno ze źródeł przychodu „niezrealizowane zyski” (art. 10 ust. 1 pkt 8b). To źródło przychodu nie zostało wymienione w art. 15 ust. 3 ustawy o VAT. Niemniej jednak osiągnięcie takiego przychodu niewątpliwie nie jest samodzielnym wykonywaniem działalności gospodarczej w rozumieniu ustawy o VAT, gdyż nie zostają spełnione przesłanki z art. 15 ust. 1 i 2 ustawy o VAT, jak również nie dochodzi do wykonania jednej z czynności wskazanych w art. 5 ust. 1 ustawy o VAT.

Innym przykładem może być dokonanie odpłatnego zbycia nieruchomości dokonane przed upływem pięciu lat, licząc od końca roku kalendarzowego, w którym nastąpiło jej nabycie, jeżeli nie następuje ono w wykonaniu działalności gospodarczej w rozumieniu ustawy o PIT. Przychód taki należy do źródła przychodów wymienionego w art. 10 ust. 8 ustawy o PIT. Takie źródło przychodu także nie zostało wymienione w art. 15 ust. 3 ustawy o VAT. Co więcej, odpłatne zbycie w rozumieniu ustawy o PIT z pewnością należy uznać za odpłatną dostawę towarów w rozumieniu art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT. Mimo tego, nie każde odpłatne zbycie nieruchomości stanowi czynność opodatkowaną podatkiem VAT. Dopiero spełnienie przesłanek z art. 15 ust. 1 i 2 (a więc posiadanie statusu podatnika podatku VAT wykonującego samodzielnie działalność gospodarczą) wiąże się z obowiązkiem zapłaty należnego podatku VAT przez zbywcę (oczywiście w razie braku wystąpienia zwolnienia podatkowego z art. 43 ustawy o VAT).

Tym samym kwalifikacja źródła przychodu od innego niż wymienione w art. 15 ust. 3 ustawy o VAT nie jest jedynym czynnikiem, który należy uwzględnić przy ocenie skutków danej czynności na gruncie ustawy o VAT.

Dodać należy, że według stanowiska NSA art. 15 ust. 3 ustawy o VAT stanowi błędną implementację art. 10 Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r., gdyż odsyła do przepisów ustawy o PIT w sytuacji, gdy zgodnie z poglądami doktryny i judykatury, definicja podatnika VAT powinna być rozumiana w sposób jednolity we wszystkich państwach członkowskich. Zdaniem NSA należy dokonywać wykładni tego przepisu w zgodzie z prawem unijnym i orzecznictwem TSUE, gdzie podstawowym warunkiem dla uznania działalności za działalność gospodarczą jest spełnienie warunku samodzielności (Wyrok NSA z 26.01.2018 r. I FSK 465/16, LEX nr 2452805).

Pomocniczo warto wskazać na powołaną wcześniej interpretację ogólną Ministra Finansów. Uzasadnienie interpretacji rozpoczyna się od konstatacji, że wynagrodzenie za czynności (usługi) zarządzania świadczone przez członka zarządu jest kwalifikowane jako przychód z art. 13 pkt 7 ustawy o PIT. Stwierdzenie to otwierało drogę do dalszych rozważań Ministra, który następnie analizował spełnienie pozostałych przesłanek z art. 15 ustawy o VAT. Podsumowując, sprowadzenie analizy statusu podatnika podatku VAT jedynie do kwalifikacji źródła przychodu wydaje się zatem nieuzasadnione.

Pytanie nr 2 i stanowisko w tym zakresie Wnioskodawca przedstawia z ostrożności, na wypadek uznania przez Dyrektora KIS, że wykonywanie Czynności przez Wspólnika OF na rzecz Spółki powinno być kwalifikowane jako odpłatne świadczenie usług obciążone podatkiem VAT. Tym samym poniższe rozważania pozostają aktualne jedynie w przypadku, gdyby odpowiedź na pytanie nr 1 złożone w ramach niniejszego wniosku była twierdząca. Wobec tego, jeżeli zdaniem Dyrektora KIS przedstawione powyżej stanowisko Wnioskodawcy jest prawidłowe, to stanowisko Wnioskodawcy w zakresie pytania 2 jest irrelewantne i może zostać pominięte.

Stanowisko Wnioskodawcy w odpowiedzi na pytanie nr 2:

Zdaniem Państwa, jeżeli Czynności wykonywane przez Wspólnika OF na rzecz Spółki będą stanowiły odpłatne świadczenie usług opodatkowane podatkiem VAT, to odpowiedź na pytanie nr 2 powinna być twierdząca. Tym samym Spółce będzie przysługiwać prawo do odliczenia podatku VAT wynikającego z faktur wystawionych przez Wspólnika OF w związku z wykonywaniem Czynności.

Co do zasady, jeżeli Czynności zostaną opodatkowane podatkiem VAT, to Wspólnik OF powinien udokumentować świadczenie usługi poprzez wystawienie faktury VAT, w ramach której Spółka będzie nabywcą usługi.

Natomiast na podstawie art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124 ustawy o VAT.

W ocenie Spółki, zostaną spełnione przesłanki umożliwiające Spółce odliczenie podatku VAT z faktur, jakie będzie wystawiać Wspólnik OF w związku z wykonywaniem Czynności, tj.:

a) Spółka jest zarejestrowanym, czynnym podatnikiem podatku VAT prowadzącym działalność gospodarczą w rozumieniu ustawy o VAT,

b) Świadczone przez Wspólnika OF usługi na rzecz Spółki będą ściśle związane z wykonywaniem przez Spółkę czynności opodatkowanych. Obowiązki nałożone na Wspólnika OF na podstawie umowy usługi bezpośrednio związane z bieżącą działalnością operacyjną Spółki, tj.:

· W przypadku Wspólnika 1 - usługi administracyjne, kadrowe, dokonywanie płatności wynagrodzeń, podatków i innych zobowiązań publicznoprawnych w imieniu pracowników i spółki, uczestnictwo w spotkaniach i rozmowach negocjacyjnych.

· W przypadku Wspólnika 2 - sporządzanie raportów i przeprowadzanie analiz biznesowych, kalkulowanie stawek świadczonych przez Spółkę usług, nawiązywanie relacji handlowych, w tym z podmiotami zagranicznymi, czynności rachunkowe we współpracy z zewnętrznym biurem księgowym, oraz czynności dotyczące organizacji procesów produkcji.

Stanowisko Państwa jest zgodne z zasadą neutralności podatku VAT, która jest fundamentalnym uprawnieniem podatnika wynikającym z samej konstrukcji podatku VAT (tak: A. Bartosiewicz \[w:\] VAT. Komentarz, wyd. XVI, Warszawa 2022, art. 86). Stanowisko negujące uprawnienie Spółki do odliczenia podatku naliczonego przez Wspólnika OF w związku z wykonywaniem Czynności wiązałoby się z nieznajdującym podstawy w przepisach odstąpieniem od tej zasady. W istocie taka konstatacja byłaby uzasadniona jedynie w przypadku stwierdzenia, że Wspólnik wystawia fakturę niedokumentującą rzeczywistych zdarzeń gospodarczych. Innymi słowy, nie dałoby się jej pogodzić z twierdzącą odpowiedzią na pytanie nr 1.

Mając powyższe na względzie, jeżeli Czynności wykonywane przez Wspólnika OF na rzecz Spółki będą podlegały opodatkowaniu podatkiem VAT jako odpłatnie świadczone usługi, to Spółce będzie przysługiwać prawo do odliczenia podatku VAT wynikającego z faktur wystawionych przez Wspólnika OF.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest nieprawidłowe w części dotyczącej nieuznania wykonywanych przez Wspólnika OF na rzecz Spółki czynności za odpłatne świadczenie usług podlegające opodatkowaniu podatkiem VAT oraz prawidłowe w części dotyczącej prawa do odliczenia podatku naliczonego przez Spółkę wynikającego z faktur wystawionych przez Wspólnika OF.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2022 r. poz. 931 ze zm.), zwanej dalej „ustawą”:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zwanym dalej „podatkiem”, podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Z art. 7 ust. 1 ustawy wynika, że:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (\`(...)\`).

Stosownie do art. 8 ust. 1 ustawy:

Przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

1) przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;

2) zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;

3) świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Pojęcie świadczenia usług ma bardzo szeroki zakres. Przez świadczenie należy rozumieć każde zachowanie, na które składać się może zarówno działanie (uczynienie, wykonanie czegoś na rzecz innej osoby), jak i zaniechanie, powstrzymanie się od działania (nieczynienie bądź też tolerowanie). Przy ocenie charakteru świadczenia jako usługi należy mieć na względzie, że ustawa o podatku od towarów i usług zalicza do grona usług każde świadczenie, które nie jest dostawą w myśl art. 7 tej ustawy. Należy jednak zaznaczyć, że usługą będzie tylko takie świadczenie, w przypadku którego istnieje bezpośredni konsument, odbiorca świadczenia odnoszący korzyść o charakterze majątkowym.

W związku z powyższym czynność podlega opodatkowaniu jedynie wówczas, gdy wykonywana jest w ramach umowy zobowiązaniowej, a jedna ze stron transakcji może zostać uznana za bezpośredniego beneficjenta tej czynności, przy czym związek pomiędzy otrzymywaną płatnością a świadczeniem na rzecz dokonującego płatności musi mieć charakter bezpośredni i na tyle wyraźny, aby można powiedzieć, że płatność następuje w zamian za to świadczenie.

Nie każda czynność stanowiąca dostawę, w rozumieniu art. 7 ustawy, podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, bowiem aby dana czynność była opodatkowana tym podatkiem, musi być wykonana przez podmiot, który w związku z jej wykonaniem jest podatnikiem podatku od towarów i usług.

Zgodnie z art. 15 ust. 1 ustawy:

Podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

W myśl art. 15 ust. 2 ustawy:

Działalność gospodarcza, obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Z kolei, art. 15 ust. 3 ustawy stanowi, że:

Za wykonywaną samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 1, nie uznaje się czynności:

1) z tytułu których przychody zostały wymienione w art. 12 ust. 1–6 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych;

2) (uchylony);

3) z tytułu których przychody zostały wymienione w art. 13 pkt 2-9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, jeżeli z tytułu wykonania tych czynności osoby te są związane ze zlecającym wykonanie tych czynności prawnymi więzami tworzącymi stosunek prawny pomiędzy zlecającym wykonanie czynności i wykonującym zlecane czynności co do warunków wykonywania tych czynności, wynagrodzenia i odpowiedzialności zlecającego wykonanie tych czynności wobec osób trzecich.

Przywołany przepis art. 15 ust. 3 pkt 3 ustawy o podatku od towarów i usług jest wynikiem dostosowania prawodawstwa krajowego do prawodawstwa wspólnotowego – art. 10 Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE L Nr 347 str. 1 ze zm.), zwanej dalej Dyrektywą.

Zgodnie z postanowieniami art. 9 ust. 1 Dyrektywy:

„Podatnikiem” jest każda osoba prowadząca samodzielnie w dowolnym miejscu jakąkolwiek działalność gospodarczą, bez względu na cel czy też rezultaty takiej działalności.

Natomiast art. 10 Dyrektywy stanowi, że:

Warunek, o którym mowa w art. 9 ust. 1, przewidujący, że działalność gospodarcza jest prowadzona samodzielnie wyklucza opodatkowanie VAT pracowników i innych osób, o ile są one związane z pracodawcą umową o pracę lub jakimikolwiek innymi więzami prawnymi tworzącymi stosunek prawny między pracodawcą a pracownikiem w zakresie warunków pracy, wynagrodzenia i odpowiedzialności pracodawcy.

A zatem, wyłączone z opodatkowania są czynności, których prawodawca, zgodnie z art. 15 ust. 3 pkt 3 ustawy, nie uznaje za wykonywaną samodzielnie działalność gospodarczą w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług, pod warunkiem, że podmioty uzyskujące te przychody związane są ze zlecającym ich wykonanie więzami tworzącymi stosunek prawny co do warunków ich wykonania, wynagrodzenia oraz odpowiedzialności zlecającego za wykonanie tych czynności. Odpowiedzialność zlecającego wykonanie tych czynności, to odpowiedzialność wobec osób trzecich.

Przedmiotowe zagadnienie było również przedmiotem rozważań Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej (orzeczenia w sprawie C-202/90 Ayuntamiento de Sevilla przeciwko Recaudadores de Tributos de las Zonas primera y segunda, C-235/85 Komisja Wspólnot Europejskich przeciwko Królestwu Niderlandów). TSUE w ww. orzeczeniach wskazał, że za samodzielną nie będzie mogła być uznana działalność gospodarcza, która wykonywana jest przy wykorzystaniu infrastruktury i organizacji wewnętrznej podmiotu, na rzecz którego jest prowadzona, nie powoduje żadnego ryzyka ekonomicznego po stronie usługodawcy, a nadto nie powoduje odpowiedzialności usługodawcy wobec osób trzecich za szkody wyrządzone w związku z prowadzoną działalnością. Zatem wyłączone z opodatkowania VAT są stosunki, które pod względem warunków wykonywania czynności, wynagrodzenia oraz odpowiedzialności zlecającego tożsame są ze stosunkiem pracy. Chodzi tutaj w szczególności o element podporządkowania zlecającemu, który jest charakterystyczny dla stosunku pracy.

Państwa wątpliwości w pierwszej kolejności dotyczą tego, czy czynności wykonywane przez Wspólnika OF na rzecz Państwa Spółki będą stanowiły odpłatne świadczenie usług podlegające opodatkowaniu podatkiem VAT.

Uznanie czynności usługowych za działalność gospodarczą w rozumieniu art. 15 ust. 2 ustawy sprowadza się przede wszystkim na spełnieniu wymogu samodzielności (niezależności) przy realizacji tych czynności.

Przy czym z art. 15 ust. 3 ustawy wynika, że warunkiem dla uznania, że określone czynności wykonywane przez osobę fizyczną nie stanowią samodzielnie wykonywanej działalności gospodarczej i tym samym pozostają poza regulacjami ustawy o podatku od towarów i usług, jest uznanie przychodów osiąganych z tytułu wykonywanych czynności za przychody wymienione w art. 12 ust. 1-6 (przychody z wykonywanej pracy) lub w art. 13 pkt 2-9 (przychody z działalności wykonywanej osobiście) ustawy z 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Skoro wynagrodzenie otrzymywane za wykonywanie czynności nie stanowi przychodu, o którym mowa w przepisach art. 12 ust. 1-6 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, to dla ww. czynności świadczonych przez Wspólnika OF nie jest spełniony warunek, o którym mowa w art. 15 ust. 3 pkt 1 ustawy.

Ponadto z art. 15 ust. 3 pkt 3 ustawy o podatku od towarów i usług wynika, że dla uznania, że określone czynności wykonywane przez osobę fizyczną, za które uzyskuje przychody wymienione w art. 13 pkt 2-9 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych nie stanowią samodzielnie wykonywanej działalności gospodarczej i tym samym pozostają poza regulacjami ustawy o podatku od towarów i usług, istotne jest łączne spełnienie wszystkich elementów wymienionych w tym przepisie, tj. związanie zleceniobiorcy ze zlecającym wykonanie tych czynności prawnymi więzami tworzącymi stosunek prawny pomiędzy zlecającym, a wykonującym zlecane czynności co do warunków:

\- wykonywania tych czynności,

\- wynagrodzenia oraz

\- odpowiedzialności zlecającego wykonanie tych czynności wobec osób trzecich.

Zatem, użycie słowa „samodzielnie” w kontekście art. 15 ust. 3 pkt 3 ustawy, wyklucza opodatkowanie pracowników i innych osób, o ile są one związane z pracodawcą przez umowę o pracę lub inny stosunek prawny tworzący więzi (stosunek podporządkowania) między pracodawcą a pracownikiem co do (w zakresie) warunków pracy, wynagrodzenia i odpowiedzialności pracodawcy.

Oznacza to, że przychody z tytułu wykonywanych czynności nie tylko powinny być wymienione w art. 13 pkt 2-9 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, lecz także spełnione muszą zostać pozostałe kryteria przedmiotowe określające m.in. czy działanie usługodawcy odbywa się na warunkach ryzyka gospodarczego, a tym samym kto ponosi odpowiedzialność za wykonane usługi. Nie stanowią bowiem samodzielnej działalności gospodarczej, w rozumieniu art. 15 ust. 2 ustawy o podatku od towarów i usług, tylko i wyłącznie te czynności, gdy pomiędzy zlecającym ich wykonanie i wykonującym zlecone czynności istnieją więzy tworzące stosunek prawny w zakresie warunków wykonywania tych czynności, wynagrodzenia i odpowiedzialności zlecającego wykonanie tych czynności wobec osób trzecich.

W analizowanej sprawie ze wskazanych przez Państwo okoliczności wynika, że wynagrodzenie, które Wspólnik OF otrzyma od Państwa Spółki za wykonywanie Czynności, nie będzie stanowić przychodu, o którym mowa w art. 13 pkt 2-9 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, a zatem analiza pozostałych warunków, o których mowa w art. 15 ust. 3 pkt 3 ustawy, jest bezprzedmiotowa. Tym samym świadczenie opisanych usług nie mieści się w dyspozycji ww. przepisu.

Zgodnie natomiast z treścią powołanego wyżej art. 8 ust. 1 ustawy, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 ustawy.

Tym samym w analizowanym przypadku Wspólnik OF powinien być uznany za podmiot świadczący usługę, a Państwa Spółkę należy uznać za korzystającego z takiej usługi. Czynności, które będzie zobowiązany wykonywać na rzecz Państwa Spółki Wspólnik OF, polegają na:

· świadczeniu usług administracyjnych, kadrowych, dokonywaniu płatności wynagrodzeń, podatków i innych zobowiązań publicznoprawnych w imieniu pracowników i spółki, uczestnictwie w spotkaniach i rozmowach negocjacyjnych (Wspólnik 1);

· sporządzanie raportów i przeprowadzanie analiz biznesowych, kalkulowanie stawek świadczonych przez Spółkę usług, nawiązywanie relacji handlowych, w tym z podmiotami zagranicznymi, czynności rachunkowych we współpracy z zewnętrznym biurem księgowym, oraz czynności dotyczących organizacji procesów produkcji (Wspólnik 2).

Tym samym otrzymane wynagrodzenie stanowi ekwiwalent za konkretną ww. usługę.

Odnośnie odpłatności za ww. świadczenia należy zauważyć, że ustawa nie definiuje, co należy rozumieć przez czynność odpłatną. Jednak dla uznania, że dostawa towarów oraz świadczenie usługi podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, bezwzględnym warunkiem jest „odpłatność” za daną czynność, co wynika z ww. przepisu art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy.

Odpłatność oznacza wykonanie czynności (dostawy towarów oraz świadczenia usług) za wynagrodzeniem. W znaczeniu potocznym wynagrodzenie to zapłata za pracę, należność, a także odszkodowanie. Natomiast odpłatny to taki, który wymaga zapłacenia, zwrotu kosztów, płatny.

Powyższa analiza prowadzi do wniosku, że istotną cechą wynagrodzenia jest istnienie bezpośredniego związku pomiędzy dostawą towarów lub świadczeniem usług i otrzymaną zapłatą.

Czynności Wspólnika OF polegające na:

· świadczeniu usług administracyjnych, kadrowych, dokonywaniu płatności wynagrodzeń, podatków i innych zobowiązań publicznoprawnych w imieniu pracowników i spółki, uczestnictwie w spotkaniach i rozmowach negocjacyjnych (Wspólnik 1) czy

· sporządzanie raportów i przeprowadzanie analiz biznesowych, kalkulowanie stawek świadczonych przez Spółkę usług, nawiązywanie relacji handlowych, w tym z podmiotami zagranicznymi, czynności rachunkowych we współpracy z zewnętrznym biurem księgowym, oraz czynności dotyczących organizacji procesów produkcji (Wspólnik 2)

w zamian za wynagrodzenie będzie miało charakter odpłatny, zatem świadczenia te wypełnią wskazaną przesłankę uznania tych czynności za usługę w rozumieniu art. 8 ust. 1 ustawy.

W konsekwencji uznać należy, że Czynności wykonywane przez Wspólnika OF na rzecz Państwa Spółki będą podlegały opodatkowaniu podatkiem VAT w myśl art. 5 ust. 1 pkt 1 w związku z art. 8 ust. 1 ustawy, a Wspólnika OF z tego tytułu uznać należy za podatnika podatku VAT, o którym mowa w art. 15 ust. 1 ustawy prowadzącego działalność gospodarczą, o której mowa w art. 15 ust. 2 ustawy, do której nie mają zastosowania ograniczenia wynikające z art. 15 ust. 3 tej ustawy.

Zatem Państwa stanowisko w zakresie pytania nr 1 uznałem za nieprawidłowe.

Ponadto, Państwa wątpliwości dotyczą prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego z faktur wystawianych przez Wspólnika OF, w przypadku uznania, iż Czynności wykonywane przez Wspólnika OF na rzecz Spółki podlegają opodatkowaniu podatkiem VAT.

Zgodnie z przepisem art. 86 ust. 1 ustawy:

W zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

W myśl art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a) ustawy:

Kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Stosownie do cytowanych wyżej przepisów prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje zarejestrowany, czynny podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych. Warunkiem umożliwiającym podatnikowi skorzystanie z prawa do odliczenia podatku naliczonego jest związek zakupów z wykonywanymi czynnościami opodatkowanymi.

Przedstawiona powyżej zasada wyklucza zatem możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z usługami i towarami, które nie są w ogóle wykorzystywane do czynności opodatkowanych, czyli w przypadku ich wykorzystywania do czynności zwolnionych od podatku VAT oraz niepodlegających temu podatkowi.

Prawo do odliczenia podatku naliczonego, jako integralna część systemu VAT, w zasadzie nie może być ograniczane ani pod względem czasu, ani też pod względem zakresu przedmiotowego. Nie jest to bowiem wyjątkowy przywilej podatnika, lecz jego fundamentalne prawo. Możliwość wykonania tego prawa powinna być zapewniona niezwłocznie i względem wszystkich kwot podatku, które zostały pobrane (naliczone) od transakcji związanych z zakupami. Decydujące znaczenie dla oceny istnienia prawa do odliczenia ma zamierzony (deklarowany) związek podatku naliczonego z czynnościami opodatkowanymi.

Ustawodawca zapewnił podatnikowi prawo do odliczenia podatku naliczonego w całości lub w części, pod warunkiem spełnienia przez niego zarówno przesłanek pozytywnych, wynikających z art. 86 ust. 1 ustawy oraz niezaistnienia przesłanek negatywnych, określonych w art. 88 ustawy. Przepis ten określa listę wyjątków, które pozbawiają podatnika prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Jedno z takich ograniczeń zostało wskazane w art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy, zgodnie z którym:

Nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku, gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Oznacza to, że podatnik nie może skorzystać z prawa do odliczenia w odniesieniu do podatku, który jest należny wyłącznie z tego względu, że został wykazany na fakturze w sytuacji, gdy transakcja nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Z treści cytowanych wyżej przepisów ustawy o podatku od towarów i usług wynika, że prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych.

Świadczone przez Wspólnika OF usługi na rzecz Spółki podlegają opodatkowaniu podatkiem VAT. Ponadto Państwa Spółka jest czynnym podatnikiem podatku VAT. Świadczone przez Wspólnika OF usługi na rzecz Spółki będą ściśle związane z wykonywaniem przez Spółkę czynności opodatkowanych. Obowiązki nałożone na Wspólnika OF na podstawie umowy spółki obejmą:

· świadczenie usług administracyjnych, kadrowych, dokonywanie płatności wynagrodzeń, podatków i innych zobowiązań publicznoprawnych w imieniu pracowników i spółki, uczestnictwo w spotkaniach i rozmowach negocjacyjnych (Wspólnik 1);

· sporządzanie raportów i przeprowadzanie analiz biznesowych, kalkulowanie stawek świadczonych przez Spółkę usług, nawiązywanie relacji handlowych, w tym z podmiotami zagranicznymi, czynności rachunkowe we współpracy z zewnętrznym biurem księgowym, oraz czynności dotyczące organizacji procesów produkcji (Wspólnik 2);

a zatem będą to usługi bezpośrednio związane z bieżącą działalnością operacyjną Spółki.

Zatem w zakresie, w jakim nabywane usługi wykorzystywane będą do wykonywania przez Spółkę, która jest czynnym podatnikiem podatku VAT - czynności opodatkowanych, Spółce będzie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego z tytułu nabycia ww. usług wynikających z faktur z wykazaną kwotą podatku, wystawionych przez Wspólnika OF. Prawo to będzie przysługiwało pod warunkiem niezaistnienia przesłanek negatywnych zawartych w art. 88 ustawy.

Zatem Państwa stanowisko w zakresie pytania nr 2 uznałem za prawidłowe.

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Powołane Przez Państwa interpretacje indywidualne oraz wyroki są rozstrzygnięciami w indywidualnych sprawach, osadzonych w określonych stanach faktycznych i tylko do nich się zawężają. Zatem wskazane we wniosku interpretacje indywidualne oraz wyroki sądów nie mają wpływu na podjęte w niniejszej interpretacji rozstrzygnięcie.

Końcowo nadmieniam, że opłata należna od wniosku wynosi 240 zł. Dokonali Państwo łącznej opłaty w wysokości 280zł, zatem kwota 40 zł stanowi nadpłatę podlegającą zwrotowi zgodnie z art. 14f § 2b pkt 3 Ordynacji podatkowej i zostanie zwrócona na rachunek bankowy wskazany we wniosku ORD-IN z 27 kwietnia 2022 r.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego. Z funkcji ochronnej będą mogli skorzystać Ci z Państwa, którzy zastosują się do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację przez Zainteresowanego, który jest stroną postępowania
---------------------------------------------------------------------------------------------------------------

(\`(...)\`) Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (Zainteresowany będący stroną postępowania – art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) ma prawo wnieść skargę na tę interpretację indywidualną do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (\`(...)\`). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329 z późn. zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).