Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP2-1.4010.82.2022.7.JF
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-12-02
Teza: W zakresie ustalenia, czy: – istniejący w Spółce zespół składników majątkowych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej w zakresie działalności podstawowej (działalności budowlanej), a także zespół składników majątkowych przeznaczonych do prowadzenia działalności w zakresie świadczenia usług najmu i dzierżawy za pośrednictwem Działu A. stanowią, każdy odrębnie, zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów art. 4a pkt 4 ustawy CIT, – Spółka Dzielona będzie zobowiązana do rozpoznania przychodu podatkowego w wysokości wartości rynkowej składników majątku przeniesionych do Spółki Wydzielonej (spółki nowo zawiązanej) ustalonej na dzień wydzielenia, – Spółka Wydzielona (nowo zawiązana), do której zostanie przeniesiony Dział A. w wyniku podziału przez wydzielenie w trybie przepisów art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu Spółek Handlowych będzie zobowiązana do rozpoznania przychodu podatkowego.
Słowa kluczowe: przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; przychód; spółki-podział spółki; udziałowiec
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2. Przychody-Przysporzenia stanowiące przychód-Przychody związane z łączeniem lub podziałem spółek
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 4a-pkt 16a; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 4a-pkt 4; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 7-ust. 1; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 7-ust. 2; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 7b-ust. 1-pkt 1-lit. m; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 7b-ust. 1-pkt 1a; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 1-pkt 8c; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 1-pkt 8d; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 1-pkt 9; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 13; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 14; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 15; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 4-pkt 3e; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 4-pkt 3h

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób prawnych prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

### 23 sierpnia 2022 r. wpłynął Państwa wniosek z 23 sierpnia 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy ustalenia czy:

### – istniejący w Spółce zespół składników majątkowych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej w zakresie działalności podstawowej (działalności budowlanej), a także zespół składników majątkowych przeznaczonych do prowadzenia działalności w zakresie świadczenia usług najmu i dzierżawy za pośrednictwem Działu A. stanowią, każdy odrębnie, zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów art. 4a pkt 4 ustawy CIT,

### – Spółka Dzielona będzie zobowiązana do rozpoznania przychodu podatkowego w wysokości wartości rynkowej składników majątku przeniesionych do Spółki Wydzielonej (spółki nowo zawiązanej) ustalonej na dzień wydzielenia,

### – Spółka Wydzielona (nowo zawiązana), do której zostanie przeniesiony Dział A. w wyniku podziału przez wydzielenie w trybie przepisów art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu Spółek Handlowych będzie zobowiązana do rozpoznania przychodu podatkowego.

Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 25 października 2022 r. (wpływ 25 października 2022 r.) oraz pismem z 4 listopada 2022 (wpływ 4 listopada 2022 r.).

### Zainteresowani, którzy wystąpili z wnioskiem

1) Zainteresowany będący stroną postępowania:

A. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością

(…)

2) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

Pan K.Z.

(…)

3) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

Pan M.P.

(…)

Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego

Udziałowcami spółki A. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej jako: „Wnioskodawca 1” lub „Spółka” lub „A.”) są wyłącznie osoby fizyczne: K.Z. oraz M.P. (Wnioskodawca 2 i 3), którzy posiadają po 50% udziałów w kapitale zakładowym Spółki. Jednocześnie ww. wspólnicy pełnią funkcję odpowiednio prezesa zarządu oraz wiceprezesa zarządu Spółki.

Spółka prowadzi działalność gospodarczą polegającą na świadczeniu usług budowlanych w Polsce i za granicą, ponadto Spółka świadczy usługi wynajmu i dzierżawy nieruchomości będących własnością Spółki (najem i dzierżawa powierzchni biurowych, magazynowych, hal i/lub nieruchomości niezabudowanych).

Spółka specjalizuje się w szeroko rozumianym budownictwie kubaturowym, zaczynając od generalnego wykonawstwa hal przemysłowych, poprzez budownictwo obiektów biurowych oraz usługowych, na remontach i renowacjach zabytków kończąc. Spółka realizuje inwestycje zarówno dla inwestorów prywatnych, jak i publicznych.

Zgodnie z przyjętymi założeniami oraz wewnętrzną strategią biznesową wspólnicy oraz Spółka planują dokonać podziału Spółki dokonując rozdzielenia działalności podstawowej (działalność budowlana oraz działalność poboczna) i działalności w zakresie świadczenia usług najmu i dzierżawy na wyodrębnionych składnikach majątkowych (nieruchomości zabudowanych oraz niezabudowanych) poprzez przeniesienie pozostałej części działalności do nowoutworzonej spółki, która powstanie w wyniku podziału Spółki przez wydzielenie stosownie do przepisów art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych tj. przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie) tj. Spółkę Wydzieloną.

Zgodnie z obowiązującym w Spółce regulaminem organizacyjnym, funkcje operacyjne realizowane są przy pomocy wewnętrznych jednostek organizacyjnych, w tym działów. Dział stanowi wyodrębnioną funkcjonalnie grupę komórek organizacyjnych lub samodzielnych stanowisk realizujący przypisane mu zadania przedsiębiorstwa. Działem kieruje wskazany członek Zarządu, Kierownik Działu lub pracownik zajmujący organizacyjnie wyodrębnione stanowisko (specjalista pełniący funkcję kierowniczą).

Przedsiębiorstwo Spółki składa się z następujących Działów: Dział Administracji, Dział Logistyki, Dział Produkcji, Dział Handlowy oraz Dział A. Działy Administracji, Logistyki, Produkcji oraz Dział Handlowy powiązane są z podstawową działalności gospodarczą Spółki tj. działalnością budowlaną. Z kolei Dział A. obejmuje operacyjnie działalność Spółki w zakresie świadczenia usług najmu i dzierżawy dla wyodrębnionych składników majątkowych (nieruchomości zabudowanych oraz niezabudowanych).

Działem A. kieruje członek zarządu (Kierownik tego działu), którego zadaniem jest w szczególności: organizacja pracy działu, identyfikowanie i inicjowanie projektów rozwojowych dotyczących najmu i dzierżawy, nadzór nad realizacją umów dotyczących najmu i dzierżawy oraz rozwiązywanie problemów dotyczących ich realizacji, analizowanie i ocena efektywności realizacji umów dotyczących najmu i dzierżawy, określanie budżetu działu i kontrola realizacji jego założeń, prowadzenie dokumentacji realizowanych zadań, opracowywanie wewnętrznych aktów normatywnych, współpraca z dostawcami i odbiorcami. W ramach Działu A. zatrudniony jest jeden pracownik (w wymiarze ½ etatu, który jest delegowany do realizacji zadań gospodarczych związanych z obsługą tej działalności).

W celu zapewnienia dalszego efektywnego rozwoju Spółki, podjęto decyzję o rozpoczęciu działań reorganizacyjnych mających na celu rozdzielenie działalności w zakresie świadczenia usług budowlanych (oraz usług pobocznych) działalności w zakresie świadczenia usług najmu i dzierżawy w ramach Działu A. i przeniesienie tego działu do Spółki Wydzielonej, przy jednoczesnym pozostawieniu w Spółce podstawowego obszaru działalności związanej z usługami budowlanymi, w skład którego wchodzą pozostałe działy (Administracyjny, Logistyki, Produkcji oraz Handlowy) oraz działalności pobocznej.

W wyniku działań reorganizacyjnych Spółka Wydzielona będzie podmiotem desygnowanym do świadczenia usług najmu i dzierżawy w oparciu o wyodrębnione składniki majątkowe (nieruchomości zabudowanych oraz niezabudowanych) przydzielone do Działu A.

Czynności reorganizacyjne mają polegać na przejęciu przez Spółkę Wydzieloną Działu A. stanowiącego zorganizowanej części składników materialnych i niematerialnych służących (m.in. aktywów, zobowiązań, praw i obowiązków) Spółce do prowadzenia działalności w zakresie świadczenia usług najmu i dzierżawy na wyodrębnionych składnikach majątkowych (nieruchomości zabudowanych oraz niezabudowanych), z wyłączeniem tych nieruchomości posiadanych przez Spółkę, które będą wykorzystane do działalności inwestycyjnej Spółki oraz nieruchomości zabudowanej budynkiem biurowym, które stanowią zarazem fizyczną siedzibę Spółki.

Poza realizacją wskazanych powyżej założeń biznesowych przeprowadzenie opisanych czynności restrukturyzacyjnych może skutkować wystąpieniem w szczególności następujących uzasadnionych przyczyn ekonomicznych:

i. obniżeniem kosztów pozyskiwania i korzystania z finansowania bankowego na skutek większej wiarygodności wyników, przejrzystości zabezpieczeń i uporządkowanym wykorzystywaniem finansowania w obrębie poszczególnych spółek;

ii. zwiększeniem możliwości rozwoju obszarów biznesowych w poszczególnych spółkach, w tym możliwości finansowania z innych od sektora bankowego źródeł, np. funduszy strukturalnych, funduszy branżowych, obligacji;

iii. optymalizacją kosztów operacyjnych poprzez przypisanie wszystkich kosztów operacyjnego prowadzenia obszarów biznesowych do poszczególnych spółek (obecnie utrudniona jest ocena zasadności poziomu kosztów operacyjnych obsługujących łącznie kilka obszarów biznesowych), eliminacja kosztów niegenerujących wartości dla tych obszarów, przekazanie dla spółek decyzyjności co do formy nabywania kosztów usług (umowa o pracę, działalność, dostawca zewnętrzny);

iv. zapewnieniem transparentności modelu zarządzania – jednolitość komunikacji i jej dostępności dla wszystkich obszarów biznesowych;

v. elastyczne możliwości pozyskania partnera/inwestora do wydzielonych obszarów biznesowych, z których każdy może być adresatem innego scenariusza udziałowego (w tym docelowego, który może być inny od początkowego), o innych ramach czasowych i o innym poziomie nakładów – możliwość prowadzenia wielu scenariuszy dla poszczególnych obszarów biznesowych równolegle. Łatwość przeprowadzenia inwestycji bądź dezinwestycji w zależności od potrzeb, szans rynkowych lub okazji biznesowych;

Ponadto, wydzielenie majątku w postaci Działu A. do Spółki Wydzielonej pozwoli na minimalizację ryzyk występujących w ramach obecnej struktury własnościowej. W tym kontekście należy wskazać na następujące ryzyka:

i. ryzyko związane z finansowaniem działalności ze źródeł obcych – obszary biznesowe w ramach prowadzonej działalności gospodarczej korzystają z różnych form finansowania kapitałem obcym, w tym głównie kredytów bankowych. Dostępność kapitału obrotowego jest niezbędna do sfinansowania kapitału obrotowego koniecznego dla realizacji obrotów. Wysokość kapitału obrotowego jest uzależniona od poziomu cen na rynkach. Istotna jest także możliwość przedłużenia posiadanych kredytów obrotowych na kolejne okresy. Nieuzyskanie finansowania z przyczyn leżących poza kontrolą Spółki, dla danego obszaru nie wpływa na inne obszary biznesowe Spółki Wydzielonej;

ii. ryzyko związane z cenami materiałów budowlanych i pozyskiwanych usług obcych w tym obszarze – model biznesowy Spółki w przeważającej części opiera się na zakupie materiałów budowlanych i usług w Polsce. Prowadząc tego typu działalność, Spółka zakłada uzyskanie dodatniej marży, która stanowi jej zysk. Obecny brak stabilności cenowej w kraju i za granicą ma istotny wpływ na osiągane marże i w konsekwencji na uzyskane przez Spółkę wyniki. Dodatkowo gwałtowny wzrost cen materiałów i usług może skutkować spadkiem zamówień na usługi budowlane, co może przełożyć się na pogorszenie sytuacji finansowej Spółki. Przy długotrwałej realizacji usług na rynku budowlanym prawie niemożliwe jest przełożenie wzrostu cen materiałów budowlanych i usług na inwestora/odbiorcę. Zmiana cen na rynkach krajowym i zagranicznym, może więc wygenerować stratę przy sprzedaży usług odbiorcom;

iii. ryzyko zmian cen materiałów Spółka zabezpiecza odpowiednimi zapisami umownymi, wykorzystując w tym celu krótkie terminy realizacji swoich usług budowlanych. Nie wyklucza to jednak występowania niepełnego dopasowania realizowanej umowy do rzeczywistej pod względem cenowym, ilościowym sytuacji rynkowej, czego efektem może być pogorszenie wyników finansowych. Dlatego po powstaniu Spółki Wydzielonej ryzyko związane z cenami materiałów i usług w tym segmencie nie będzie oddziaływać na Spółkę Wydzieloną;

iv. ryzyko braku stabilności polskiego systemu prawnego i podatkowego – Spółka narażona jest na częste zmiany przepisów prawa regulujących działalność na rynku budowlanym, jak również zmian prawa podatkowego, w tym w obszarze podatku CIT i VAT. Zmiany przepisów mogą wpłynąć na utrudnienia w prowadzonej działalności, związane z koniecznością ponoszenia dodatkowych kosztów, co może mieć negatywny wpływ na wyniki finansowe Spółki, która minimalizuje ryzyko w swojej działalności, monitorując istotne dla jej działalności zmiany w przepisach prawa. Tym niemniej po powstaniu Spółki Wydzielonej ryzyko braku stabilności polskiego systemu prawnego i podatkowego w tym segmencie nie będzie oddziaływać na Spółkę Wydzieloną;

v. ryzyko wynikające z dużej konkurencji – działalność inwestycyjno-budowlana podlega prawnym regulacjom i jest w praktyce koncesjonowany, co sprawia, iż dostępne produkty cechuje pewien stopień standaryzacji. Z tego powodu głównymi przewagami konkurencyjnymi na rynku jest cena, jakość, a także terminowość i możliwość zapewnienia ciągłości dostaw materiałów budowlanych. Istniejąca konkurencja i możliwość dalszego jej rozwoju mogą wymusić na Spółce obniżenie cen oferowanych usług, co w konsekwencji znajdzie odzwierciedlenie w pogorszeniu się wyników finansowych. Po wydzieleniu Spółki Wydzielonej ryzyko wynikające z dużej konkurencji w segmencie usług budowlanych nie będzie oddziaływać na Spółkę Wydzieloną.

Poprzez wydzielenie Spółka Wydzielona otrzyma następujące składniki majątkowe:

1) prawa do oznaczonych nieruchomości,

2) wszystkie prawa wynikające z umów z kontrahentami, służące działalności realizowanej w zakresie świadczenia usług najmu i dzierżawy związanych z pkt 1,

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości związanych z pkt 1,

4) dokumentację (oryginalną lub kopię) związaną z prowadzeniem działalności w zakresie usług najmu i dzierżawy związanych z pkt 1,

5) decyzje i postanowienia administracyjne, pozwolenia, zezwolenia, oraz wszelkie inne indywidualne akty administracyjne związane z nieruchomościami Spółki Wydzielonej, których prawo przeniesienia w ramach podziału przez wydzielenie dopuszczają przepisy prawa, oraz których przeniesienie będzie konieczne do zapewnienia Spółce Wydzielonej możliwości prowadzenia działalności w zakresie najmu i dzierżawy,

6) prawa i obowiązki wynikające z polis ubezpieczeniowych obejmujące ubezpieczenie składników majątkowych Spółki Wydzielonej,

7) prawa i obowiązki wobec pracowników dedykowanych do wykonywania obowiązków związanych z działalnością gospodarczą Spółki Wydzielonej,

8) inne składniki związane z działalnością gospodarczą Spółki Wydzielonej:

a) należności przypadające od kontrahentów,

b) zobowiązania, w szczególności:

i. zobowiązania wobec kontrahentów, związane z działalnością Spółki Wydzielonej,

ii. zobowiązania wobec pracowników, związane z działalnością Spółki Wydzielonej,

iii. inne zobowiązania związane z działalnością Spółki Wydzielonej.

Spółka Wydzielona przyjmie dla celów podatkowych składniki majątkowe według wartości wynikających z ksiąg rachunkowych Spółki.

W ramach podziału przez wydzielenie na Spółkę Wydzieloną przejdą również „prawa i obowiązki wobec pracowników dedykowanych do wykonywania obowiązków związanych z działalnością gospodarczą Spółki Wydzielonej. W konsekwencji, będzie się to wiązało się z przejściem zakładu pracy w rozumieniu art. 231 § 1 ustawy z dnia 26 czerwca 1974 r. Kodeks Pracy (Dz. U. z 2020 r. poz. 1740 ze zm.).

Jednocześnie w majątku Spółki Wydzielonej nie znajdą się nieruchomości, które Spółka przeznacza na cele inwestycyjne oraz nieruchomość, na której posadowiony jest budynek biurowy stanowiący faktyczną siedzibę Spółki oraz prawa i obowiązki wynikające z umów najmu lub dzierżawy lokali użytkowych znajdujących się w ww. budynku biurowym. Nieruchomość ta nie jest w żaden sposób związana z biznesem podlegającym wyodrębnieniu do Spółki Wydzielonej.

Ponadto Spółka Wydzielona będzie w niezbędnym zakresie korzystać z zaplecza administracyjnego (powierzchnia biurowa) zlokalizowanego w budynku biurowym stanowiącym faktyczna siedzibę Spółki na podstawie umowy najmu.

Jak wskazano wcześniej składniki majątkowe Działu A. nie stanowią szeregu przypadkowych elementów, lecz są ściśle związane ze świadczeniem usług najmu i dzierżawy. Składniki te są ściśle ze sobą zespolone, i wraz z przyporządkowanym do nich zespołem ludzkim, zobowiązaniami i należnościami służą realizacji określonych celów gospodarczych, a zatem są wystarczające do realizacji określonych funkcji gospodarczych.

Również pozostałe w Spółce składniki majątkowe (materialne i niematerialne) służące realizacji podstawowej działalności gospodarczej (świadczenie usług budowlanych) są ściśle związane z obszarem działalności budowlanej. Składniki te również są ściśle ze sobą zespolone, i wraz z przyporządkowanym do nich zespołem ludzkim, zobowiązaniami i należnościami służą realizacji określonych celów gospodarczych, a zatem wystarczą do realizacji określonych funkcji gospodarczych. Z działalnością podstawową związany jest również szereg zobowiązań, w szczególności zobowiązań pracowniczych, z tytułu świadczenia usług przez podwykonawców etc.

Z uwagi na płynny charakter zobowiązań zarówno związanych z działalnością podstawową (działalnością budowlaną) oraz działalnością w zakresie świadczenia usług najmu i dzierżawy za pośrednictwem Działu A. Spółka nie jest aktualnie w stanie wskazać jakiego rodzaju zobowiązania wystąpią na moment dokonania wpisu podziału przez wydzielenie przez sąd rejestrowy. Z uwagi na skalę prowadzonej działalności gospodarczej w obydwu obszarach niewątpliwym jest, iż zobowiązania takie wystąpią.

W oparciu o prowadzoną ewidencję rachunkową (księgi rachunkowe) oraz obowiązującą w spółce politykę rachunkowości, a także przyjęty plan kont, Spółka może:

a) sporządzić odrębne analizy przychodów i kosztów związanych z daną działalnością tj. działalnością podstawową oraz działalnością prowadzoną za pośrednictwem Działu A.,

b) sporządzić odrębne bilanse oraz rachunki zysków i strat związanych z daną działalnością tj. działalnością podstawową oraz działalnością prowadzoną za pośrednictwem Działu A., jak również bilans oraz rachunek zysków i strat połączony (wspólny),

c) sporządzić odrębne plany finansowe i budżety dla poszczególnych ww. działalności.

Analogicznie Spółka jest w stanie ustalić należności jak i zobowiązania związane z prowadzoną działalnością budowlaną oraz działalnością prowadzoną za pośrednictwem Działu A.

Spółka ponadto planuje stosować odrębne rachunki bankowe do działalności podstawowej (działalności budowlanej) oraz działalności prowadzonej w ramach Działu A.

Wartość rynkowa majątku podmiotu dzielonego tj. Spółki w postaci Działu A., który zostanie przekazany Spółce Wydzielonej, nie będzie przekraczać wartości emisyjnej udziałów przydzielonych udziałowcom Spółki (Spółki Dzielonej).

Jednocześnie Wnioskodawca 1 oraz Wnioskodawcy 2 i 3 wskazują, iż udziały w Spółce, nie były nigdy przedmiotem czynności restrukturyzacyjnych, w tym nie były przedmiotem transakcji wymiany udziałów. Z kolei Spółka nie była dotychczas przedmiotem przekształceń.

**Uzupełnienie i doprecyzowanie zdarzenia przyszłego**

W uzupełnieniu wniosku z 25 października 2022 r. Wnioskodawca wskazał, że Spółka Wydzielona będzie posiadać formę spółki z ograniczoną odpowiedzialnością. Spółka Wydzielona będzie podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych.

Udziałowcami Spółki nowo zawiązanej będą dotychczasowi Udziałowcy Spółki Dzielonej, będące osobami fizycznymi (Wnioskodawca 2 i 3).

Spółka nowo zawiązana (Spółka Wydzielona) nie będzie posiadać udziałów w Spółce Dzielonej.

Na dzień dokonania opisanej we wniosku transakcji zespół składników materialnych i niematerialnych wydzielonych z przedsiębiorstwa Spółki, będzie wyodrębniony na płaszczyźnie organizacyjnej, tj. będzie stanowić wyodrębnioną organizacyjnie część (zespół składników jest wyodrębnioną w sposób faktyczny działalnością operacyjną, do której można przyporządkować poszczególne składniki majątkowe); organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania.

Na dzień dokonania opisanej we wniosku transakcji zespół składników materialnych i niematerialnych wydzielonych z przedsiębiorstwa Spółki, wyodrębnienie zostanie dokonane na bazie wewnętrznego regulaminu organizacyjnego (nastąpi ich faktyczne wyodrębnienie w strukturze organizacyjnej).

Na dzień dokonania opisanej we wniosku transakcji zespół składników materialnych i niematerialnych wydzielonych z przedsiębiorstwa Spółki, będzie wyodrębniony na płaszczyźnie funkcjonalnej, tj. zespół składników majątkowych będzie na tyle zorganizowany, aby samodzielnie wykonywać zadania i prowadzić działalność gospodarczą.

Spółka Wydzielona, na bazie nabytych składników majątkowych, ma zamiar kontynuowania działalności Działu A. w dotychczasowym zakresie.

Spółka Wydzielona będzie miała faktyczną możliwość kontynuowania dotychczasowej działalności prowadzonej w Dziale A. wyłącznie w oparciu o nabyte składniki oraz usługi zewnętrzne (outsourcing), bez konieczności angażowania innych składników lub podejmowania dodatkowych działań.

Spółka Wydzielona nie będzie musiała podjąć/wykonać innych ewentualnych działań faktycznych lub prawnych w celu prowadzenia/kontynuowania działalności gospodarczej w oparciu o nabyte od Spółki Dzielonej składniki majątkowe, z wyjątkiem stosownych powiadomień kontrahentów o dokonanym podziale przez wydzielenie oraz zmianie strony umowy w oparciu o sukcesję prawną oraz stosownymi rejestracjami w organie podatkowych (zgłoszenie NIP-8, zgłoszenie VAT-R, złożenie deklaracji podatkowych dot. podatku od nieruchomości, rejestracja płatnika w ZUS etc.), a także zawarcia niezbędnych umów outsourcingowych (np. prowadzenie ksiąg rachunkowych, usługi IT, usługi telekomunikacyjne, podnajem powierzchni biurowej).

Nieruchomości, które są wykorzystywane do działalności inwestycyjnej Spółki oraz nieruchomości zabudowane budynkiem biurowym, które stanowią fizyczną siedzibę Spółki, a które nie zostaną przejęte przez Spółkę Wydzieloną będą przez tę spółkę wykorzystywane jedynie w części na potrzeby siedziby działalności gospodarczej na podstawie stosownej umowy najmu zawartej ze Spółką Dzieloną.

W ramach zawartej po wydzieleniu ze Spółką Dzieloną umowy najmu powierzchni biurowej w budynku biurowym w celu zapewnienia działania siedziby zarządu Spółki Wydzielonej, Spółka będzie korzystać również w niezbędnym zakresie z infrastruktury biurowo-socjalnej (np. dostęp do sieci internet, dostęp do urządzeń biurowych jak ksero etc.).

Wszystkie składniki majątku przypisane do działalności podstawowej (budowlanej) pozostaną w Spółce Dzielonej.

Wszystkie składniki majątku przypisane do działalności w zakresie świadczenia usług najmu i dzierżawy za pośrednictwem Działu A. zostaną przeniesione do Spółki Wydzielonej.

Wszystkie składniki materialne i niematerialne, w tym zobowiązania pozostaną w Spółce Dzielonej na dzień podziału przez wydzielenie. Będą to w szczególności środki trwałe oraz wartości niematerialne i prawne, w tym: budynek biurowy, sprzęt biurowy, oprogramowanie, zobowiązania wynikające ze stosunków pracowniczych, umów leasingowych, umów zawartych z kontrahentami, dostawcami i zamawiającymi.

Wniosek w zakresie podatku dochodowego od osób fizycznych odnośnie pytania nr 5 dotyczy praw i obowiązków płatnika podatku dochodowego od osób fizycznych tj. rozliczenia zaliczek PIT, obowiązku sporządzenia informacji PIT-11 za cały rok podatkowy (obejmujący zarówno czas, w który podatnik był zatrudniony w Spółce dzielonej, jak i w Spółce Wydzielonej (nowo zawiązanej).

W świetle art. 12 ust. 13 i 14 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1800 ze zm.), głównym lub jednym z głównych celów podziału Spółki Dzielonej przez wydzielenie nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania oraz podział zostanie przeprowadzony z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, które zostały wskazane w treści wniosku o wydane indywidualnej interpretacji.

Wartość składników majątkowych podmiotu dzielonego otrzymanego przez Spółkę Przejmującą w drodze podziału przez wydzielenie Spółka Przejmująca przyjmie dla celów podatkowych w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu dzielonego.

Wszystkie składniki majątkowe podmiotu dzielonego otrzymanego przez Spółkę Przejmującą przypisane będą do działalności prowadzonej wyłącznie na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału wartość rynkowa majątku podmiotu dzielonego otrzymanego przez spółkę nowo zawiązaną, pomniejszona o zobowiązania, nie będzie przewyższać wartości emisyjnej udziałów przydzielonych udziałowcom Spółki Dzielonej (wartość aktywów netto zgodnie z wyrokiem Naczelnego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 28 kwietnia 2022 r., II FSK 2031/19).

Ponadto w uzupełnieniu wniosku z 4 listopada 2022 r. Wnioskodawca wskazał, że Spółka Dzielona jest podatnikiem, o których mowa w art. 3 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Spółka Wydzielona (nowo zawiązana) dopiero powstanie i również będzie podatnikiem, o których mowa w art. 3 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Spółka Wydzielona (nowo zawiązana) dopiero powstanie i nie będzie podatnikiem, o których mowa w art. 3 ust. 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych_._

Udziały wspólników w Spółce Dzielonej nie zostały przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów.

Przyjęta przez wspólnika dla celów podatkowych wartość udziałów przydzielonych przez spółkę nowo zawiązaną będzie wyższa niż wartość udziałów w Spółce Dzielonej, jaka byłaby przyjęta przez tego wspólnika dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do podziału.

Ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału wartość rynkowa majątku podmiotu dzielonego otrzymanego przez Spółkę Wydzieloną (nowo zawiązaną) będzie przewyższać wartość przyjętą dla celów podatkowych składników tego majątku (nie wyższą od wartości rynkowej tych składników).

**Pytania**

Podatek dochodowy od osób prawnych / Podatek dochodowy od osób fizycznych:

1\. Czy istniejący w Spółce zespół składników majątkowych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej w zakresie działalności podstawowej (działalności budowlanej), a także zespół składników majątkowych przeznaczonych do prowadzenia działalności w zakresie świadczenia usług najmu i dzierżawy za pośrednictwem Działu A. stanowią, każdy odrębnie, zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów art. 4a pkt 4 ustawy CIT oraz art. 5a pkt 4 ustawy PIT?

2\. Czy Spółka (spółka dzielona) będzie zobowiązana do rozpoznania przychodu podatkowego w wysokości wartości rynkowej składników majątku przeniesionych do Spółki Wydzielonej (spółka nowo zawiązana) ustalonej na dzień wydzielenia?

3\. Czy Spółka Wydzielona (nowo zawiązana), do której zostanie przeniesiony Dział A. w wyniku podziału przez wydzielenie w trybie przepisów art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu Spółek Handlowych będzie zobowiązana do rozpoznania przychodu podatkowego?

Podatek dochodowy od osób fizycznych:

4\. Czy Spółka Wydzielona (nowo zawiązana) będzie zobowiązana jako płatnik pobierać zryczałtowany podatek dochodowy, o którym mowa w art. 30a ust. 1 pkt 4 ustawy PIT, od dochodu określonego odpowiednio w art. 24 ust. 5 pkt 7 ustawy PIT w związku z planowanym podziałem Spółki przez wydzielenie Działu A. w trybie przepisów art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu Spółek Handlowych?

Ordynacja podatkowa (następstwo prawne) / Podatek dochodowy od osób fizycznych:

5\. Czy w wyniku wydzielenia działalności gospodarczej prowadzonej za pośrednictwem Działu A., Spółka Wydzielona przejmie prawa i obowiązki związane z rozliczaniem PIT pracowników przejętych w ramach podziału Spółki przez wydzielenie w trybie przepisów art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu Spółek Handlowych?

Podatek od towarów i usług:

6\. Czy w świetle art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, działalność zorganizowana wokół Działu A. stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, a tym samym podział Spółki przez wydzielenie Działu A. do Spółki Wydzielonej w trybie przepisów art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu Spółek Handlowych celem prowadzenia (kontynuacji) działalności gospodarczej w zakresie świadczenia usług najmu i dzierżawy będzie stanowić czynność wyłączoną z zakresu opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT?

Podatek od czynności cywilnoprawnych:

7\. Czy podział Spółki przez wydzielenie w trybie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu Spółek Handlowych podlega opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych?

Niniejsza interpretacja dotyczy rozstrzygnięcia w zakresie pytania nr 1 w części dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych, oraz pytań 2 i 3, tj. dotyczących podatku dochodowego od osób prawnych, natomiast w części pytania nr 1 dotyczącego podatku dochodowego od osób fizycznych oraz w zakresie pytań nr 4 i 5, tj. dotyczących podatku dochodowego od osób fizycznych, Ordynacji podatkowej, zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie. Ponadto w zakresie podatku od towarów i usług (pytanie nr 6) oraz podatku od czynności cywilnoprawnych (pytanie nr 7) zostały wydane odrębne rozstrzygnięcia.

### Państwa stanowisko w sprawie

Ad. 1.

W ocenie Wnioskodawcy 1 w Spółce zespół składników majątkowych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej w zakresie działalności podstawowej (działalności budowlanej), a także zespół składników majątkowych przeznaczonych do prowadzenia działalności w zakresie świadczenia usług najmu i dzierżawy za pośrednictwem Działu A. stanowią, każdy odrębnie, zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów art. 4a pkt 4 ustawy CIT oraz art. 5a pkt 4 ustawy PIT.

Ad. 2.

W ocenie Wnioskodawcy 1 Spółka (spółka dzielona) nie będzie zobowiązana do rozpoznania przychodu podatkowego w wysokości wartości rynkowej składników majątku przeniesionych do Spółki Wydzielonej (spółka nowo zawiązana) ustalonej na dzień wydzielenia.

Ad. 3.

W ocenie Wnioskodawców 2 i 3 Spółka Wydzielona (nowo zawiązana), do której zostanie przeniesiony Dział A. w wyniku podziału przez wydzielenie w trybie przepisów art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu Spółek Handlowych nie będzie zobowiązana do rozpoznania przychodu podatkowego.

UZASADNIENIE PRZYJĘTEGO STANOWISKA:

Ad. 1.

W ocenie Wnioskodawcy 1 w Spółce zespół składników majątkowych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej w zakresie działalności podstawowej (działalności budowlanej), a także zespół składników majątkowych przeznaczonych do prowadzenia działalności w zakresie świadczenia usług najmu i dzierżawy za pośrednictwem Działu A. stanowią, każdy odrębnie, zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów art. 4a pkt 4 ustawy CIT oraz art. 5a pkt 4 ustawy PIT.

W pierwszej kolejności należy zwrócić uwagę, iż pojęcie zorganizowanej części przedsiębiorstwa w ustawach o podatkach dochodowych zostało zdefiniowane w sposób tożsamy.

Zarówno w świetle art. 4a pkt 4 ustawy CIT oraz art. 5a pkt 4 ustawy PIT zorganizowana część przedsiębiorstwa oznacza „_organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania”._

W świetle praktyki organów podatkowych (przykładowo interpretacja Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 20 sierpnia 2021 r., sygn. 0113-KDIPT1-3.4012.263.2021.1.MK powyższa definicja - w aspekcie poszczególnych rodzajów wyodrębnienia zespołu składników materialnych i niematerialnych w przedsiębiorstwie) jest rozumiana następująco:

\- wyodrębnienie organizacyjne - czyli wyodrębnienie w strukturze organizacyjnej podatnika znajdujące swój wyraz w statucie, regulaminie lub innym akcie o zbliżonym charakterze (może ono przyjąć formę zakładu, oddziału, działu),

\- wyodrębnienie finansowe - czyli stan w którym poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie do zorganizowanej części przedsiębiorstwa przychodów i kosztów jak również należności i zobowiązań,

\- wyodrębnienie funkcjonalne - czyli sytuacja, w której zespół składników materialnych i niematerialnych jest w stanie funkcjonować jako wyodrębniona jednostka na rynku.

Praktyka organów podatkowych dostarcza istotnych szczegółowych wskazówek co do rozumienia powyższych warunków.

Przykładowo w interpretacji Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 8 lipca 2021 r., sygn. 0111-KDIB3-2.4012.236.2021.4.MGO, zwrócono uwagę na konieczność wzajemnego powiązania elementów tworzących zorganizowaną część przedsiębiorstwa: Zorganizowana część przedsiębiorstwa, jako przedmiot zbycia, musi zatem stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu.

W dalszej części powołanej wyżej interpretacji, Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej wskazał na konieczność posiadania cechy zorganizowana składników tworzących zorganizowaną część przedsiębiorstwa: „Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.”

W interpretacji Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 23 grudnia 2020 r., sygn. 0114-KDIP4-2.4012.451.2020.4.AA, zwrócono uwagę na konieczność posiadania wewnętrznej samodzielności finansowej w ramach wyodrębnienia finansowego zorganizowanej części przedsiębiorstwa: „Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.”

W powołanej powyżej interpretacji organ wskazał, również, że możliwe jest wyłączenie niektórych elementów z transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części - niemniej przenoszone składniki zawsze muszą pozostawać ze sobą w funkcjonalnym związku umożliwiającym prowadzenie niezależnej działalności: „W praktyce obrotu gospodarczego zdarzają się sytuacje, w których niektóre elementy przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części podlegają wyłączeniu z transakcji zbycia. Jednak nawet w takim przypadku, składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład części przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w taki sposób, by można było o nich mówić jako o zespole, a nie tylko zbiorze pewnych elementów. Decydujące zatem jest to, aby w zbywanym przedsiębiorstwie lub jego zorganizowanej części zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami w sposób umożliwiający kontynuowanie określonej działalności gospodarczej.”

Z kolei w interpretacji z dnia 6 października 2020 r., sygn. 0111-KDIB3-2.4012.564.2020.3.MN, Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej, zwrócił uwagę na zdolność funkcjonowania wyodrębnionego zespołu składników jako samodzielnego podmiotu gospodarczego: „Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość - obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona - obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.”

Dodatkowo, w interpretacji z dnia 9 sierpnia 2021 r., sygn. 0111-KDIB3-1.4012.479.2021.4.KO Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej zwrócił uwagę na zamiar kontynuowania działalności przez przejęty zespół składników majątkowych; „Ponadto, przy ocenie czy składniki majątku powinny być uznane za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy, uwzględnić należy następujące okoliczności:

– zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz

– faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.”

Mając na względzie opisany stan faktyczny, Wnioskodawca 1 stoi na stanowisku, że zarówno pozostający w Spółce zespół składników majątkowych służących prowadzeniu działalności budowlanej, a składających łącznie się z Działów: Administracyjnego, Logistyki, Produkcji oraz Działu Handlowego, jak i osobno Dział A., stanowią, każdy z osobna zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów art. 4a pkt 4 ustawy CIT oraz art. 5a pkt 4 ustawy PIT, gdyż:

a) z perspektywy funkcjonalnej działalność Działu A. jest funkcjonalnie odrębna od pozostałej działalności Spółki (działalność budowlana). Nie powinno więc budzić wątpliwości, że funkcjonalnie możliwe jest wyodrębnienie tych elementów zarówno Działu A. jak i pozostałej części podstawowej działalności gospodarczej Spółki w obszarze świadczenia usług budowlanych (obejmujących łącznie Działy Administracyjny, Logistyki, Produkcji oraz Dział Handlowy), które służą prowadzeniu każdej z tych działalności odrębnie;

b) z perspektywy organizacyjnej, funkcjonują wyodrębnieni pracownicy i aktywa w ramach struktury wewnętrznej Spółki, które to przypisane są odpowiednio do Działu A. oraz do pozostałych działów Spółki związanych z działalnością podstawową Spółki w obszarze świadczenia usług budowlanych;

c) z perspektywy finansowej, Spółka jest w stanie wyodrębnić aktywa i pasywa związane bezpośrednio (wyłącznie) z działalnością Działu A., jak również dla pozostałych działów funkcjonalnie związanych z podstawową działalnością gospodarczą Spółki w obszarze świadczenia usług budowlanych, a także stworzyć uproszczony bilans zarówno dla działalności gospodarczej prowadzonej w ramach Działu A. oraz działalności podstawowej w zakresie świadczenia usług budowlanych (pokazujący zasoby finansowe związane bezpośrednio z każdą z tych działalności). Nie powinno więc budzić wątpliwości, że zarówno Dział A., jak i część przedsiębiorstwa zw. z prowadzeniem działalności podstawowej w obszarze świadczenia usług budowlanych są w wystarczający sposób wyodrębnione w ramach struktury wewnętrznej Spółki,

d) Dział A. jest w stanie samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą w zakresie świadczenia usług najmu i dzierżawy po przeniesieniu do Spółki Wydzielonej i może być ona kontynuowana bez żadnych przestojów;

e) Spółka Wydzielona, do której zostanie wydzielony Dział A., będzie kontynuować działalność w zakresie świadczenia usług najmu i dzierżawy, jednocześnie Spółka zaprzestanie tej działalności w takim zakresie w jakim świadczenie to było realizowane w oparciu o składniki majątkowe przyporządkowane do Działu A. Spółka będzie prowadzić jedynie w wąskim zakresie działalność związaną z najmem pomieszczeń biurowych w nieruchomości, w której mieści jej siedziba, a która to nie została alokowana do Działu A.;

f) Spółka będzie natomiast kontynuować działalność gospodarczą w zakresie świadczenia usług budowlanych. Nie przewiduje się bowiem żadnych komplikacji operacyjnych związanych z wydzieleniem Działu A. do Spółki Wydzielonej (operacja ta pozostanie bez wpływu na kwestie biznesowe związane z działalnością budowlaną jaka pozostanie w Spółce).

Ad. 2.

W ocenie Wnioskodawcy 1 Spółka (Spółka dzielona) nie będzie zobowiązana do rozpoznania przychodu podatkowego w wysokości wartości rynkowej składników majątku przeniesionych do Spółki Wydzielonej (spółka nowo zawiązana) ustalonej na dzień wydzielenia.

Zgodnie z art. 12 ust. 4 pkt 3h ustawy CIT do przychodów nie zalicza się w spółce podlegającej podziałowi, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie majątek przejmowany na skutek podziału oraz majątek pozostający w spółce, stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa - wartości rynkowej składników majątku przeniesionych na spółki przejmujące lub nowo zawiązane ustalonej na dzień podziału lub wydzielenia.

Jak wynika z przedstawionych okoliczności faktycznych przyczyny związane z planowanym dokonaniem podziału Spółki przez wydzielenie Działu A. do Spółki Wydzielonej nie mają związanego z uniknięciem lub uchylaniem się od opodatkowania lecz uwarunkowane są wyłącznie uzasadnionymi przyczynami ekonomicznymi.

Zgodnie bowiem z art. 12 ust. 13 ustawy CIT przepisów ust. 4 pkt 3e-3h, 12 i pkt 25 lit. b oraz ust. 4d tejże ustawy nie stosuje się w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania. Z kolei zgodnie z ust. 14 art. 12 ustawy CIT jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ust. 13 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Tym samym wyłączenie ww. regulacji tj. art. 12 ust. 4 pkt 3h ustawy CIT stosownie do art. 12 ust. 13 i 14 ustawy CIT nie znajdzie zastosowania.

Ad. 3.

W ocenie Wnioskodawców 2 i 3 Spółka Wydzielona (nowo zawiązana) do której zostanie przeniesiony Dział A. w wyniku podziału przez wydzielenie w trybie przepisów art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu Spółek Handlowych nie będzie zobowiązana do rozpoznania przychodu podatkowego.

Stosownie do art. 12 ust. 1 pkt 8d ustawy CIT przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, są w szczególności: ustalona na dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału wartość rynkowa majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w części przewyższającej wartość emisyjną udziałów (akcji) przydzielonych udziałowcom (akcjonariuszom) spółek łączonych lub spółki dzielonej;

Ww. przepis dotyczy spółki nowo zawiązanej (Spółki Wydzielonej), która jest zobowiązana wydać udziałowcom spółki dzielonej własne udziały jako ekwiwalent za przejęty majątek tej spółki. W odniesieniu do Spółki Wydzielonej ma to miejsce w sytuacji, gdyż spółka ta nie będzie przed podziałem udziałowcem Spółki (spółki dzielonej). Nieopodatkowanie na dzień podziału będzie miało miejsce wtedy, gdy wartość majątku Spółki Dzielonej odpowiada wartości emisyjnej wydanych w zamian udziałów.

Tym samym jeżeli wartość rynkowa Działu A. będzie odpowiadać wartości emisyjnej udziałów wydanych przez Spółkę Wydzieloną udziałowcom Spółki (Spółki dzielonej), po stronie Spółki Wydzielonej nie powstanie przychód podatkowy w świetle art. 12 ust. 1 pkt 8d ustawy CIT.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Podział spółek handlowych regulowany jest przez ustawę z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz.U. z 2020 r., poz. 1526 ze zm.).

Stosownie do postanowień art. 528 § 1 Kodeksu spółek handlowych,

spółkę kapitałową można podzielić na dwie albo więcej spółek kapitałowych.

Natomiast, zgodnie z art. 529 § 1 pkt 4 ww. Kodeksu,

podział może być dokonany przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie).

Jest to jedyny podział, który nie skutkuje rozwiązaniem spółki dzielonej (art. 530 § 1 i § 2 Kodeksu spółek handlowych).

Zasady opodatkowania podatkiem dochodowym od osób prawnych spółki dzielonej oraz przejmującej przy podziale lub podziale przez wydzielenie regulują przepisy ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz.U. z 2021 r., poz. 1800 ze zm., dalej „ustawa o CIT”).

Stosownie do art. 7 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych:

przedmiotem opodatkowania podatkiem dochodowym jest dochód stanowiący sumę dochodu osiągniętego z zysków kapitałowych oraz dochodu osiągniętego z innych źródeł przychodów. W przypadkach, o których mowa w art. 21, art. 22 i art. 24b, przedmiotem opodatkowania jest przychód.

Jednocześnie, jak stanowi art. 7 ust. 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych:

dochodem ze źródła przychodów, z zastrzeżeniem art. 11c, art. 11i, art. 24a, art. 24b, art. 24ca, art. 24d i art. 24f, jest nadwyżka sumy przychodów uzyskanych z tego źródła przychodów nad kosztami ich uzyskania, osiągnięta w roku podatkowym. Jeżeli koszty uzyskania przychodów przekraczają sumę przychodów, różnica jest stratą ze źródła przychodów.

Zgodnie z treścią art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. m ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych,

za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziałów podmiotów, w tym:

\- przychody osoby prawnej lub spółki, o której mowa w art. 1 ust. 3, przejmującej w następstwie łączenia lub podziału majątek lub część majątku innej osoby prawnej lub spółki,

\- przychody wspólnika spółki łączonej lub dzielonej,

\- przychody spółki dzielonej.

W myśl art. 7b ust. 1 pkt 1a ustawy o CIT:

za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziału podmiotów.

Należy zauważyć, że dla określenia skutków opodatkowania spółki przejmującej kluczowe/zasadnicze znaczenie ma art. 12 ust. 1 pkt 8c ww. ustawy, a art. 7b ww. ustawy ma charakter pomocniczy. Celem art. 7b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych jest bowiem określenie rodzajów przychodów przypisywanych do źródła, jakim są zyski kapitałowe.

Art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy CIT stanowi, że:

przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, są w szczególności ustalona na dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału wartość rynkowa majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w części przewyższającej wartość przyjętą dla celów podatkowych składników tego majątku, nie wyższą od wartości rynkowej tych składników.

Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8d ustawy CIT:

przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, są w szczególności ustalona na dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału wartość rynkowa majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w części przewyższającej wartość emisyjną udziałów (akcji) przydzielonych udziałowcom (akcjonariuszom) spółek łączonych lub spółki dzielonej.

Z kolei po stronie Spółki Dzielonej przychód powinien zostać określony na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych zgodnie z którym:

przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, w spółce podlegającej podziałowi, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie majątek przejmowany na skutek podziału lub majątek pozostający w spółce, nie stanowią zorganizowanej części przedsiębiorstwa - wartość rynkowa składników majątkowych przeniesionych na spółki przejmujące lub nowo zawiązane ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału lub wydzielenia, przy czym przepisy art. 14 ust. 2 i 3 stosuje się odpowiednio.

Natomiast stosownie do art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy CIT:

do przychodów nie zalicza się w przypadku, o którym mowa w ust. 1 pkt 8c, wartości tych składników majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w drodze łączenia lub podziału podmiotów, które:

a) spółka przejmująca przyjęła dla celów podatkowych w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu przejmowanego lub dzielonego oraz

b) spółka przejmująca przypisała do działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, w tym za pośrednictwem zagranicznego zakładu.

Zgodnie z definicją zawartą w art. 4a pkt 16a w ustawy o CIT:

wartością emisyjną udziałów jest: cena, po jakiej obejmowane są udziały, określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku - w innym dokumencie o podobnym charakterze, nie niższą od wartości rynkowej tych udziałów.

Na postawie art. 12 ust. 4 pkt 3h ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych :

do przychodów nie zalicza się w spółce podlegającej podziałowi, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie majątek przejmowany na skutek podziału oraz majątek pozostający w spółce, stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa - wartości rynkowej składników majątku przeniesionych na spółki przejmujące lub nowo zawiązane ustalonej na dzień podziału lub wydzielenia.

W świetle art. 12 ust. 13 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych:

przepisów ust. 4 pkt 3e-3h, 12 i pkt 25 lit. b oraz ust. 4d nie stosuje się w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Zgodnie z art. 12 ust. 14 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych:

jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ust. 13 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Zgodnie natomiast z art. 12 ust. 15 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych:

przepisy ust. 4 pkt 3e-3h, 12 i pkt 25 lit. b mają zastosowanie wyłącznie do spółek będących podatnikami, o których mowa w:

1) art. 3 ust. 1, przejmujących albo wnoszących w drodze wkładu niepieniężnego majątek spółek mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej albo

2) art. 3 ust. 1, przejmujących albo wnoszących w drodze wkładu niepieniężnego majątek spółek podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, albo

3) art. 3 ust. 2, podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, przejmujących albo wnoszących w drodze wkładu niepieniężnego majątek spółek będących podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 1.

Wątpliwości Państwa dotyczą kwestii ustalenia, czy podział przez wydzielenie Spółki dzielonej polegający na wydzieleniu zorganizowanej części przedsiębiorstwa i przeniesieniu tej działalności do Spółki wydzielonej (spółki nowo zawiązanej), będzie neutralny podatkowo dla uczestniczących w tej transakcji podmiotów, tj. czy nie spowoduje powstania przychodu podatkowego po stronie Spółki Dzielonej i Spółki Wydzielanej (spółki nowo zawiązanej).

Zauważyć należy, że w myśl definicji zawartej w art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych:

zorganizowana część przedsiębiorstwa, to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Jak wynika z cytowanego przepisu, status zorganizowanej części przedsiębiorstwa posiada tylko taka część mienia przedsiębiorstwa, która spełnia łącznie następujące warunki:

– stanowi zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań),

– jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniona w istniejącym przedsiębiorstwie,

– jest przeznaczona do realizacji określonych zadań gospodarczych,

– mogłaby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania gospodarcze.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest zatem dowolnym zbiorem składników majątkowych (materialnych i niematerialnych) wchodzących w skład przedsiębiorstwa, ale wyodrębnionym organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie zespołem tych składników, zdolnym do bycia oddzielnym przedsiębiorstwem, samodzielnie realizującym określone zadania gospodarcze.

Biorąc powyższe pod uwagę należy wskazać, że jednym z podstawowych elementów istnienia zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest to, aby stanowiła ona zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań).

Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

O wyodrębnieniu organizacyjnym można mówić, gdy zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowi odrębną jednostkę organizacyjną w strukturze tego przedsiębiorstwa, np. dział, wydział, oddział, itp. Takie organizacyjne wydzielenie powinno być dokonane na podstawie statutu, regulaminu lub aktu o podobnym charakterze.

Wyodrębnienie finansowe oznacza sytuację, gdy sposób prowadzenia ewidencji rachunkowej przedsiębiorstwa pozwala na przyporządkowanie majątku, przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa, a ściślej do realizowanych przez nie zadań gospodarczych. Nie należy jednak utożsamiać tego pojęcia z pełną samodzielnością finansową.

Wyodrębnienie funkcjonalne należy natomiast rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość, tj. obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.

Kolejną cechą definiującą zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest zdolność do bycia niezależnym przedsiębiorstwem samodzielnie realizującym określone zadania gospodarcze. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona – obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Aby zatem określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa (zgodnie z definicją zawartą w art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych), musi odznaczać się pełną odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym. Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie całość).

Uznanie zespołu składników materialnych i niematerialnych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa możliwe jest zatem w sytuacji jednoczesnego spełnienia wszystkich przesłanek określonych w powołanym przepisie.

Ponadto wskazać należy, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa była wielokrotnie przedmiotem rozstrzygnięć sądów administracyjnych, m.in. Naczelnego Sądu Administracyjnego, który w wyroku z 11 kwietnia 2019 r. sygn. akt II FSK 79/17 wskazał kluczowe cechy jakie powinna zawierać zorganizowana część przedsiębiorstwa, a mianowicie: powinna stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że przenoszony majątek powinien stanowić na tyle zorganizowany zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym kompleks praw, obowiązków i rzeczy), iż zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu; powinna być wydzielona w istniejącym przedsiębiorstwie na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Z przedstawionego opisu sprawy wynika, że Spółka prowadzi działalność gospodarczą polegającą na świadczeniu usług budowlanych w Polsce i za granicą, ponadto Spółka świadczy usługi wynajmu i dzierżawy nieruchomości będących własnością Spółki (najem i dzierżawa powierzchni biurowych, magazynowych, hal i/lub nieruchomości niezabudowanych).

Zgodnie z przyjętymi założeniami oraz wewnętrzną strategią biznesową wspólnicy oraz Spółka planują dokonać podziału Spółki dokonując rozdzielenia działalności podstawowej (działalność budowlana oraz działalność poboczna) i działalności w zakresie świadczenia usług najmu i dzierżawy na wyodrębnionych składnikach majątkowych (nieruchomościach zabudowanych oraz niezabudowanych) poprzez przeniesienie pozostałej części działalności do nowoutworzonej spółki, która powstanie w wyniku podziału Spółki przez wydzielenie stosownie do przepisów art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych tj. przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie) tj. Spółkę Wydzieloną.

Przedsiębiorstwo Spółki składa się z następujących Działów: Dział Administracji, Dział Logistyki, Dział Produkcji, Dział Handlowy oraz Dział A. Działy Administracji, Logistyki, Produkcji oraz Dział Handlowy powiązane są z podstawową działalności gospodarczą Spółki tj. działalnością budowlaną. Z kolei Dział A. obejmuje operacyjnie działalność Spółki w zakresie świadczenia usług najmu i dzierżawy dla wyodrębnionych składników majątkowych (nieruchomości zabudowanych oraz niezabudowanych).

Działem A. kieruje członek zarządu (Kierownik tego działu), którego zadaniem jest w szczególności: organizacja pracy działu, identyfikowanie i inicjowanie projektów rozwojowych dotyczących najmu i dzierżawy, nadzór nad realizacją umów dotyczących najmu i dzierżawy oraz rozwiązywanie problemów dotyczących ich realizacji, analizowanie i ocena efektywności realizacji umów dotyczących najmu i dzierżawy, określanie budżetu działu i kontrola realizacji jego założeń, prowadzenie dokumentacji realizowanych zadań, opracowywanie wewnętrznych aktów normatywnych, współpraca z dostawcami i odbiorcami. W ramach Działu A. zatrudniony jest jeden pracownik (w wymiarze ½ etatu, który jest delegowany do realizacji zadań gospodarczych związanych z obsługą tej działalności).

W celu zapewnienia dalszego efektywnego rozwoju Spółki, podjęto decyzję o rozpoczęciu działań reorganizacyjnych mających na celu rozdzielenie działalności w zakresie świadczenia usług budowlanych (oraz usług pobocznych) od działalności w zakresie świadczenia usług najmu i dzierżawy w ramach Działu A. i przeniesienie tego działu do Spółki Wydzielonej, przy jednoczesnym pozostawieniu w Spółce podstawowego obszaru działalności związanej z usługami budowlanymi, w skład którego wchodzą pozostałe działy (Administracyjny, Logistyki, Produkcji oraz Handlowy) oraz działalność poboczna.

W wyniku działań reorganizacyjnych Spółka Wydzielona będzie podmiotem desygnowanym do świadczenia usług najmu i dzierżawy w oparciu o wyodrębnione składniki majątkowe (nieruchomości zabudowane oraz niezabudowane) przydzielone do Działu A.

Czynności reorganizacyjne mają polegać na przejęciu przez Spółkę Wydzieloną Działu A. stanowiącego zorganizowaną część składników materialnych i niematerialnych służących (m.in. aktywów, zobowiązań, praw i obowiązków) Spółce do prowadzenia działalności w zakresie świadczenia usług najmu i dzierżawy na wyodrębnionych składnikach majątkowych (nieruchomościach zabudowanych oraz niezabudowanych), z wyłączeniem tych nieruchomości posiadanych przez Spółkę, które będą wykorzystane do działalności inwestycyjnej Spółki oraz nieruchomości zabudowanej budynkiem biurowym, które stanowią zarazem fizyczną siedzibę Spółki.

Spółka Wydzielona przyjmie dla celów podatkowych składniki majątkowe według wartości wynikających z ksiąg rachunkowych Spółki.

W ramach podziału przez wydzielenie na Spółkę Wydzieloną przejdą również „prawa i obowiązki wobec pracowników dedykowanych do wykonywania obowiązków związanych z działalnością gospodarczą Spółki Wydzielonej. W konsekwencji, będzie się to wiązało się z przejściem zakładu pracy w rozumieniu art. 231 § 1 ustawy z dnia 26 czerwca 1974 r. Kodeks Pracy (Dz. U. z 2020 r. poz. 1740 ze zm.).

Jednocześnie w majątku Spółki Wydzielonej nie znajdą się nieruchomości, które Spółka przeznacza na cele inwestycyjne oraz nieruchomość, na której posadowiony jest budynek biurowy stanowiący faktyczną siedzibę Spółki oraz prawa i obowiązki wynikające z umów najmu lub dzierżawy lokali użytkowych znajdujących się w ww. budynku biurowym. Nieruchomość ta nie jest w żaden sposób związana z biznesem podlegającym wyodrębnieniu do Spółki Wydzielonej.

Spółka Wydzielona, na bazie nabytych składników majątkowych, ma zamiar kontynuowania działalności Działu A. w dotychczasowym zakresie.

Spółka Wydzielona będzie miała faktyczną możliwość kontynuowania dotychczasowej działalności prowadzonej w Dziale A. wyłącznie w oparciu o nabyte składniki oraz usługi zewnętrzne (outsourcing), bez konieczności angażowania innych składników lub podejmowania dodatkowych działań.

Spółka Wydzielona nie będzie musiała podjąć/wykonać innych ewentualnych działań faktycznych lub prawnych w celu prowadzenia/kontynuowania działalności gospodarczej w oparciu o nabyte od Spółki Dzielonej składniki majątkowe, z wyjątkiem stosownych powiadomień kontrahentów o dokonanym podziale przez wydzielenie oraz zmianie strony umowy w oparciu o sukcesję prawną oraz stosownymi rejestracjami w organie podatkowych (zgłoszenie NIP-8, zgłoszenie VAT-R, złożenie deklaracji podatkowych dot. podatku od nieruchomości, rejestracja płatnika w ZUS etc.), a także zawarcia niezbędnych umów outsourcingowych (np. prowadzenie ksiąg rachunkowych, usługi IT, usługi telekomunikacyjne, podnajem powierzchni biurowej).

Wszystkie składniki majątku przypisane do działalności podstawowej (budowlanej) pozostaną w Spółce Dzielonej.

Wszystkie składniki majątku przypisane do działalności w zakresie świadczenia usług najmu i dzierżawy za pośrednictwem Działu A. zostaną przeniesione do Spółki Wydzielonej.

Wszystkie składniki materialne i niematerialne, w tym zobowiązania pozostaną w Spółce Dzielonej na dzień podziału przez wydzielenie. Będą to w szczególności środki trwałe oraz wartości niematerialne i prawne, w tym: budynek biurowy, sprzęt biurowy, oprogramowanie, zobowiązania wynikające ze stosunków pracowniczych, umów leasingowych, umów zawartych z kontrahentami, dostawcami i zamawiającymi.

Wartość składników majątkowych podmiotu dzielonego otrzymanego przez Spółkę Przejmującą w drodze podziału przez wydzielenie Spółka Przejmująca przyjmie dla celów podatkowych w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu dzielonego.

Wszystkie składniki majątkowe podmiotu dzielonego otrzymanego przez Spółkę Przejmującą przypisane będą do działalności prowadzonej wyłącznie na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału wartość rynkowa majątku podmiotu dzielonego otrzymanego przez spółkę nowo zawiązaną, pomniejszona o zobowiązania, nie będzie przewyższać wartości emisyjnej udziałów przydzielonych udziałowcom Spółki Dzielonej.

Ponadto udziały wspólników w Spółce Dzielonej nie zostały przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów.

Przyjęta przez wspólnika dla celów podatkowych wartość udziałów przydzielonych przez spółkę nowo zawiązaną będzie wyższa niż wartość udziałów w Spółce Dzielonej, jaka byłaby przyjęta przez tego wspólnika dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do podziału.

Ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału wartość rynkowa majątku podmiotu dzielonego otrzymanego przez Spółkę Wydzieloną (nowo zawiązaną) będzie przewyższać wartość przyjętą dla celów podatkowych składników tego majątku (nie wyższą od wartości rynkowej tych składników).

Mając na uwadze powyższe wskazać należy, że analiza przedstawionego opisu sprawy oraz treść powołanych przepisów prowadzi do wniosku, że zarówno, wydzielany do Spółki Wydzielanej w postaci Działu A., jak i pozostający w spółce dzielonej – Wnioskodawcy 1 – zespół składników materialnych i niematerialnych będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Z opisu sprawy wynika, że wydzielany, jak i pozostały w spółce dzielonej zespół składników materialnych i niematerialnych będzie wyodrębniony na wszystkich trzech płaszczyznach:

\- organizacyjnej, tj. będzie przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych, który mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo realizujące te zadania;

\- finansowej, tj. na podstawie prowadzonej przez spółkę dzieloną ewidencji księgowej możliwe będzie przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań związanych z działalnością nieruchomościową;

\- funkcjonalnej, tj. przejawiający się w możliwości przejęcia zadań w obszarze wynajmu komercyjnego nieruchomości przez wydzielony w obrębie Spółki zespół składników majątku.

Wyodrębniony do Spółki Wydzielanej zespół składników materialnych i niematerialnych w postaci Działu A., a także pozostający w spółce dzielonej, będzie stanowił zorganizowaną część, która może samodzielnie realizować określone zadania gospodarcze.

Tym samym stanowisko w zakresie pytania nr 1 należało uznać za prawidłowe.

W związku z powyższym, skoro zarówno majątek pozostający w Spółce, jak i majątek przeniesiony na Spółkę Wydzielaną będą stanowiły zorganizowane części przedsiębiorstwa, to po stronie Spółki Dzielonej (Wnioskodawcy 1) nie powstanie przychód na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 9 w zw. z art. 12 ust. 4 pkt 3h ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Zatem, w związku z planowanym wydzieleniem Działu A. po stronie Spółki Dzielonej (Wnioskodawcy 1) nie powstanie przychód podatkowy na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Tym samym, stanowisko Państwa w zakresie pytania nr 2 jest prawidłowe.

Odnosząc się natomiast do możliwości powstania przychodu podatkowego po stronie Spółki Wydzielanej, wskazać należy, że z przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia przyszłego wynika, m.in. że wspólnicy oraz Spółka planują dokonać podziału Spółki Dzielonej dokonując rozdzielenia działalności podstawowej (działalność budowlana oraz działalność poboczna) i działalności w zakresie świadczenia usług najmu i dzierżawy na wyodrębnionych składnikach majątkowych (nieruchomościach zabudowanych oraz niezabudowanych) poprzez przeniesienie pozostałej części działalności do nowoutworzonej spółki, która powstanie w wyniku podziału Spółki przez wydzielenie stosownie do przepisów art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych tj. przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie) tj. Spółkę Wydzieloną. W następstwie podziału przez wydzielenie udziałowcy Spółki Dzielonej otrzymają udziały Spółki Wydzielanej. Jednocześnie Spółka Wydzielona nie posiada udziałów w Spółce Dzielonej. Ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału wartość rynkowa majątku podmiotu dzielonego otrzymanego przez spółkę nowo zawiązaną, pomniejszona o zobowiązania, nie będzie przewyższać wartości emisyjnej udziałów przydzielonych udziałowcom Spółki Dzielonej.

Mając powyższe na uwadze wskazać należy, że w przedstawionym we wniosku zdarzeniu przyszłym nie powstanie przychód na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8d ustawy o CIT, bowiem jak wynika z wniosku wartość emisyjna udziałów przydzielonych Wspólnikom Spółki Dzielonej będzie odpowiadać wartości rynkowej majątku Spółki Dzielonej otrzymanego przez Spółkę Przejmującą.

Przez wartość rynkową majątku należy rozumieć wartość rynkową aktywów pomniejszoną o wartość zobowiązań, zaś poprzez wartość emisyjną udziałów należy rozumieć - zgodnie z art. 4a pkt 16 ustawy o CIT - cenę, po jakiej obejmowane są udziały (akcje), określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku – w innym dokumencie o podobnym charakterze, nie niższą od wartości rynkowej tych udziałów (akcji).

Skoro zatem w analizowanym zdarzeniu przyszłym wartość emisyjna udziałów przydzielonych Wspólnikowi Spółki Dzielonej będzie odpowiadać wartości rynkowej majątku Spółki Dzielonej otrzymanego przez Spółkę Wydzieloną to nie powstanie przychód podatkowy po stronie Spółki w momencie podziału spółek.

Jednocześnie w sprawie znajdzie zastosowanie przepis art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o CIT. Wskazali Państwo, że wartość rynkowa majątku przejmowanego w ramach podziału przez Spółkę Wydzieloną będzie przewyższać wartość przyjętą dla celów podatkowych. Zatem nadwyżka ta będzie stanowić co do zasady przychód.

Nie mniej jednak z uwagi na brzmienie art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT, do przychodów nie zalicza się w przypadku, o którym mowa w ust. 1 pkt 8c, wartości tych składników majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w drodze łączenia lub podziału podmiotów, które:

a) spółka przejmująca przyjęła dla celów podatkowych w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu przejmowanego lub dzielonego oraz

b) spółka przejmująca przypisała do działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Zatem do przychodów nie zalicza się ewentualnej nadwyżki wartości rynkowej majątku podmiotu przejmowanego nad wartością przyjętą dla celów podatkowych składników tego majątku, jeśli zostaną spełnione dwie przesłanki, tj.:

\- spółka przejmująca przyjmie dla celów podatkowych te składniki majątku w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu przejmowanego (co będzie miało miejsce w analizowanej sytuacji) oraz

\- spółka przejmująca przypisze te składniki majątku do działalności prowadzonej na terytorium RP.

W analizowanej sytuacji obie ww. przesłanki zostaną spełnione, bowiem Spółka Wydzielona (nowo zawiązana) przyjmie dla celów podatkowych przejęte składniki majątku w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu dzielonego oraz przypisze te składniki majątku do działalności prowadzonej na terytorium RP.

W związku z powyższym po stronie Spółki Wydzielonej nie powstanie z tego tytułu przychód podatkowy.

Reasumując, po stronie Spółki Wydzielanej (nowo zawiązanej) w związku z podziałem nie powstanie przychód (dochód) opodatkowany podatkiem dochodowym od osób prawnych na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8c oraz art. 12 ust. 1 pkt 8d ustawy o CIT.

Zatem stanowisko Państwa w zakresie objętym pytaniem nr 3, tj. w zakresie ustalenia czy, w związku z planowanym podziałem Spółki Dzielonej przez wydzielenie Działu A. i przeniesieniem go do Spółki Wydzielanej (nowo zawiązanej), po stronie Wnioskodawcy powstanie przychód podatkowy na gruncie ustawy o CIT – jest prawidłowe.

**Dodatkowe informacje**

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Niniejsza interpretacja dotyczy rozstrzygnięcia w zakresie pytania nr 1 w części dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych, oraz pytań 2 i 3, tj. dotyczących podatku dochodowego od osób prawnych, natomiast w części pytania nr 1 dotyczącego podatku dochodowego od osób fizycznych oraz w zakresie pytań nr 4 i 5, tj. dotyczących podatku dochodowego od osób fizycznych, Ordynacji podatkowej, zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie. Ponadto w zakresie podatku od towarów i usług (pytanie nr 6) oraz podatku od czynności cywilnoprawnych (pytanie nr 7) zostały wydane odrębne rozstrzygnięcia.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Zainteresowanych w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Zauważyć należy, że zbadanie przesłanek i celów dokonywanego podziału spółek jest w pełni możliwe dopiero w ramach ewentualnego postępowania kontrolnego lub podatkowego. Tym samym stwierdzenie, że przedstawiony przez Państwa w opisie zdarzenia przyszłego podział, zostanie przeprowadzony z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a jego głównym bądź jednym z głównych celów nie będzie uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania, nie może podlegać ocenie organu, w trybie i na zasadach przewidzianych dla instytucji interpretacji indywidualnej. Z tego też względu powyższą informację przyjęto jako niepodlegający weryfikacji przez organ interpretacyjny element opisu zdarzenia przyszłego.

Niniejsza interpretacja została wydana w oparciu o przedstawiony we wniosku opis zdarzenia przyszłego, co oznacza, że w przypadku, gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, bądź skarbowej zostanie ustalony odmienny stan faktyczny, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

– Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Aby interpretacja mogła pełnić funkcję ochronną: Państwa sytuacja musi być zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i muszą się Państwo zastosować do interpretacji.

– Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;70

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

A. Sp. z o.o. (Zainteresowany będący stroną postępowania – art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) ma prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (\`(...)\`). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

– w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

– w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).