Wiążąca informacja stawkowa
Sygnatura: 0115-KDST1-1.440.174.2022.3.ANJ
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-10-27
Teza: WIS TOWAR - środek spożywczy; preparat w formie sprayu doustnego.
Słowa kluczowe: artykuły-artykuły spożywcze; dieta-suplement diety; produkty-suplementy; towar
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania -Rozdział 1. Stawki-Stawka podatku 23% ; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania -Rozdział 1a. Wiążąca informacja stawkowa -Wiążąca informacja stawkowa - towar
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 1-art. 41-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział XIII-Rozdział 2-art. 146aa-ust. 1-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział XIII-Rozdział 2-art. 146aa-ust. 1a

**WIĄŻĄCA INFORMACJA STAWKOWA (WIS)**

Na podstawie art. 13 § 2a pkt 2 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r., poz. 1540, z późn. zm.), zwanej dalej Ordynacją podatkową i art. 42a ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2022 r., poz. 931, z późn. zm.), zwanej dalej ustawą, po rozpatrzeniu wniosku (\`(...)\`) z dnia 5 sierpnia 2022 r. (data wpływu), uzupełnionego w dniach 5 sierpnia, 19 i 21 września 2022 r. Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej wydaje niniejszą wiążącą informację stawkową.

**Przedmiot wniosku**: towar – „(\`(...)\`)”

**Opis towaru**: środek spożywczy przeznaczony jako dodatek do zróżnicowanej i zbilansowanej diety, zawierający w składzie m.in. (\`(...)\`); preparat w formie spray’u doustnego, nazywany „suplementem diety”

**Rozstrzygnięcie**: CN 2202

**Stawka podatku od towarów i usług**: 23%

**Podstawa prawna**: art. 41 ust. 1 w związku z art. 146aa ust. 1 pkt 1 i ust. 1a ustawy

**Cel wydania WIS**: określenie stawki podatku od towarów i usług

**UZASADNIENIE**

W dniu 5 sierpnia 2022 r. Wnioskodawca złożył wniosek, uzupełniony w dniach 5 sierpnia, 19 i 21 września 2022 r. w zakresie sklasyfikowania towaru: „(\`(...)\`)” według Nomenklatury scalonej (CN) na potrzeby określenia stawki podatku od towarów i usług.

W treści wniosku i jego uzupełnienia przedstawiono następujący szczegółowy opis towaru.

Nazwa handlowa produktu: „(\`(...)\`)”.

(\`(...)\`) jest „suplementem diety”. Produkt nie ma właściwości leczniczych i nie służy zapobieganiu ani zwalczaniu chorób u ludzi. Jest to środek spożywczy przeznaczony jako dodatek do zróżnicowanej i zbilansowanej diety. Ma wspomagać funkcjonowanie organizmu poprzez dostarczanie witamin i minerałów w skoncentrowanej formie.

„Suplement diety” nie ma statusu produktów leczniczych. Nie jest to też wyrób medyczny.

Nie zawiera alkoholu.

Produkt jest podawany w formie aerozolu rozpylanego w jamie ustnej.

„Suplement diety” (\`(...)\`) to: (\`(...)\`).

Składniki: (\`(...)\`).

Produkt przeznaczony jest do uzupełniania diety osób dorosłych (\`(...)\`).

(\`(...)\`)

(\`(...)\`)

Skład procentowy produktu:

(\`(...)\`)

W ocenie Wnioskodawcy właściwa kwalifikacja to CN 2106.

Zgodnie z art. 41 ust 2 w zw. z art. 146aa ust 1 pkt 2 i ust 1a ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t.j. Dz.U. z 2022 r. poz. 931) („Ustawa o VAT”) w zw. z załącznikiem nr 3 pozycja 5 do Ustawy o VAT w takim przypadku właściwa jest stawka 8 %. Pozycja CN 2106 Nomenklatury Scalonej to – Przetwory spożywcze, gdzie indziej niewymienione ani niewłączone. Zgodnie z art. 3 ust 3 pkt 39 ustawy z dnia 25 sierpnia 2006 r. o bezpieczeństwie żywności i żywienia (t.j. Dz.U. z 2020 r. poz. 2021): „suplement diety” to środek spożywczy, którego celem jest uzupełnienie normalnej diety, będący skoncentrowanym źródłem witamin lub składników mineralnych lub innych substancji wykazujących efekt odżywczy lub inny fizjologiczny, pojedynczych lub złożonych, wprowadzany do obrotu w formie umożliwiającej dawkowanie, w postaci: kapsułek, tabletek, drażetek i w innych podobnych postaciach, saszetek z proszkiem, ampułek z płynem, butelek z kroplomierzem i w innych podobnych postaciach płynów i proszków przeznaczonych do spożywania w małych, odmierzonych ilościach jednostkowych, z wyłączeniem produktów posiadających właściwości produktu leczniczego w rozumieniu przepisów prawa farmaceutycznego. Produkt, którego dotyczy wniosek nie ma właściwości leczniczych i nie służy zapobieganiu ani zwalczaniu chorób u ludzi. Jest to środek spożywczy przeznaczony jako dodatek do zróżnicowanej i zbilansowanej diety. „Suplement diety” ma wspomagać funkcjonowanie organizmu poprzez dostarczanie witamin i minerałów w skoncentrowanej formie. „Suplement diety” nie ma statusu produktu leczniczego. Nie jest to też wyrób medyczny. „Suplement diety” nie zawiera alkoholu. W ocenie Wnioskodawcy właściwa kwalifikacja to CN 2106. Zgodnie z art. 41 ust. 2 w zw. z art. 146aa ust. 1 pkt 2 i ust. 1a ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t.j. Dz.U. z 2022 r. poz. 931) („Ustawa o VAT”) w zw. z załącznikiem nr 3 pozycja 5 do Ustawy o VAT w takim przypadku właściwa jest stawka 8 %. Pozycja CN 2106 Nomenklatury Scalonej to –

Przetwory spożywcze, gdzie indziej niewymienione ani niewłączone. Kwalifikacja CN 2106 wynika z tego, że żadna inna kwalifikacja w tym przypadku nie ma zastosowania. W szczególności „suplement diety” nie spełnia kryteriów umożliwiających jego klasyfikację do kategorii CN 2202 z tego względu, że nie jest przeznaczony do picia. Jak wynika z not wyjaśniających do Nomenklatury Scalonej (Noty Wyjaśniające do Nomenklatury Scalonej Unii Europejskiej (2019/C 119/01), Publikacja wykonana zgodnie art. 9 ust. 1 rozporządzenia Rady (EWG) nr 2658/87 z dnia 23 lipca 1987 r. w sprawie nomenklatury taryfowej i statystycznej oraz w sprawie Wspólnej Taryfy Celnej, (Dz.U. C 119 z 29.3.2019, s. 1; dalej „Noty Wyjaśniające”) Dział 22 obejmuje – o ile nie są to leki – preparaty wzmacniające, które, pomimo że są przyjmowane w małych ilościach, na przykład łyżką, są odpowiednie do bezpośredniego spożycia jako napoje. Stosownie do Not Wyjaśniających do pozycji 2202, napoje bezalkoholowe objęte tą pozycją to płyny bezpośrednio nadające się i przeznaczone do spożycia przez ludzi poprzez wypicie (…). W przypadku analizowanego „suplementu” można mieć wątpliwości czy w zasadzie jest on „wypijany”. Picie jest czynnością fizjologiczną, której nieodłącznym elementem jest „połykanie”. Jak wynika ze słownika języka polskiego czasownik „pić” oznacza – „łykając, wprowadzać płyn do żołądka” (Słownik Języka Polskiego PWN źródło: https://sjp.pwn.pl/slowniki/picie.html). W przypadku „suplementów” rozpylanych w formie aerozolu w jamie ustnej pod językiem nie dochodzi do ich „połykania” jako odrębnej celowej czynności. Dostają się one do przewodu pokarmowego ale na skutek np. przełykania śliny (tj. w normalnym fizjologicznym odruchu jaki miałby miejsce nawet bez aplikacji „suplementu”). Sama aplikacja nie łączy się koniecznie ze świadomą czynnością połykania. Nie jest to więc koniecznie czynność picia a zatem nie mamy do czynienia z napojem.

Połykanie następuje przy udziale mięśni przełyku. W przypadku aplikacji „suplementu” objętego wnioskiem udział mięśni przełyku nie jest niezbędny do przyswojenia porcji „suplementu”. Powyższą interpretację potwierdza też analiza teksu Not Wyjaśniających w innych językach. Z uwagi na to, że Nomenklatura Scalona została ustanowiona rozporządzeniem UE, jej sens i cel można interpretować na podstawie również innych języków, ponieważ na poziomie Europejskim powinna być rozumiana tak samo. Jak wynika z tekstu not w języku angielskim: „Non-alcoholic beverages of this heading are liquids directly suitable and intended for human consumption by drinking (…)”. Czasownik „drinking” („pić”) oznacza połykać płyn: „swallow” (To take into the mouth and swallow (a liquid) (źródło: https://www.thefreedictionary.com/drink). Czasownik „swallow” podobnie jak w języku polskim oznacza wprowadzenie treści do żołądka za pomocą mięśni przełyku: „to pass (food, drink, etc) through the mouth to the stomach by means of the muscular action of the oesophagus” (źródło: https://www.thefreedictionary.com/swallow). Połykanie jest więc nieodłącznym elementem picia. Nieodłącznym elementem połykania jest natomiast wykorzystanie mięśni przełyku do transportu treści z jamy ustnej do żołądka. Mięśnie te muszą wykonać odpowiednią pracę. Inaczej jest w przypadku przełykania śliny. W tym ostatnim przypadku jest to odruch bez udziału świadomości. Nieprzypadkowo mowa jest przy tym o „przełykaniu” śliny. Jest zatem istotna różnica między „połykaniem” płynów (kluczowy element „picia”) a „przełykaniem” wydzielanej śliny. Co istotne, witamina zawarta w suplemencie diety wchłaniana jest już w jamie ustnej pod językiem. Jest to więc zasadnicza różnica między napojem, który musi dostać się do żołądka a aerozolem, który rozpylany jest wewnątrz jamy ustnej. Skoro zatem, Noty Wyjaśniające wyraźnie wskazują, na sposób spożywania wymagając aby dochodziło do picia to powinno mieć to znaczenie dla kwalifikacji. Co istotne pić (w tym połykać) można płyny (liquid). Tymczasem, „suplement diety” jest aplikowany nie w formie płynnej, ale w formie rozpylanego w jamie ustnej aerozolu. Aerozol to zawiesina drobnych cząstek stałych lub kropel cieczy w powietrzu lub innym gazie (Hinds, William C. (1999). Aerosol Technology (2nd ed.). Wiley-Interscience. ISBN 978-0-471-19410. Cyt. za: https://en.wikipedia.org/wiki/Aerosol#CITEREFHinds1999 oraz Encyklopedia techniki. Chemia, Władysław Gajewski (red.), wyd. 2, Warszawa: Wydawnictwa Naukowo-Techniczne, 1966, s. 9, 244, OCLC 864218327 cyt. za https://pl.wikipedia.org/wiki/Aerozol#cite\_note-GBook-2 dostęp z dnia 9.06.2022). Aerozol nie jest zatem cieczą ani płynem. Nie spełnia bowiem podstawowych parametrów fizycznych charakterystycznych dla płynu, tj. np. lepkości (źródło danych na temat płynów, cieczy i lepkości: „Płyn Definicja, modele, płyny newtonowskie, płyny nienewtonowskie i fakty”. Encyklopedia Britannica https://www.britannica.com/science/Newtonian-fluid) dostęp z dnia 9.06.2022. Mechanika płynów jest więc zupełnie inna niż mechanika aerozoli, które siłą rzeczy przypominają bardziej gaz. Powyższe znajduje odzwierciedlenie również w klasyfikacji statystycznej na gruncie Nomenklatury Scalonej, która zupełnie inaczej traktuje aerozole oraz płyny. Tytułem przykładu, jak wynika z Not Wyjaśniających do pozycji 2201 10 90, pozycja ta nie obejmuje naturalnej wody mineralnej w pojemnikach aerozolowych do użytku przy pielęgnacji skóry. Skoro zatem, nawet woda podana w formie aerozolu nie jest uznawana za płyn, to „forma ta fundamentalne znaczenie przy kwalifikacji”. Co istotne ww. pozycja nie dotyczy środków spożywczych, ale pokazuje istotną statystycznie różnicę w formie skupienia. Nie ulega wątpliwości, że woda w typowych warunkach w obrocie jest cieczą. Jeżeli nawet ona jest klasyfikowana inaczej w sytuacji, gdy ma formę aerozolu, to elementu tego nie można zignorować.

Co więcej, jak wynika z Not Wyjaśniających, klasyfikację „suplementów diety” (o których mowa w pkt (16) Not Wyjaśniających do pozycji 2106), w szczególności pozostałych preparatów spożywczych przedstawianych w odmierzonych dawkach, takich jak kapsułki, tabletki, pastylki i pigułki, które są przeznaczone do stosowania jako „suplementy diety”, należy również rozpatrywać w świetle kryteriów zawartych w wyroku Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej w sprawach połączonych C-410/08 do C-412/08 („Swiss Caps”). W przywołanym wyżej wyroku Trybunał podkreślił, że otoczka umożliwiająca ujęcie oleju nie stanowi „opakowania” w rozumieniu ogólnej reguły 5. Ta forma podawania omawianych olejów stanowi istotną cechę wskazującą na to, że otoczka ma funkcję „suplementu” żywnościowego, ponieważ decyduje o dozowaniu przetworów spożywczych, ich sposobie przyjmowania i miejscu, w którym mają zadziałać. W związku z tym otoczka jest elementem, który wraz z zawartością stanowi o przeznaczeniu i charakterze omawianego produktu. Zwrot „takich jak” oznacza, że katalog jest otwarty. W przypadku analizowanego „suplementu” jest on podawany w odmierzonych „aplikacjach” w formie aerozolu w ilości 0,2 ml. Ujmując rzecz inaczej, w przypadku analizowanego „suplementu diety” funkcję „otoczki” żelatynowej pełni mechanizm rozpylający aerozol. Powoduje on odmierzenie odpowiedniej ilości oraz rozpylenie jej tak, aby była możliwa aplikacja „suplementu”. Mechanizm jest przy tym tak skonstruowany, aby porcje były ustandaryzowane i zapewniały każdorazowo podanie tej samej ilości „suplementu”. Forma aerozolu doustnego chroni przed zakrztuszeniem oraz sprawia, że produkt może być z łatwością dozowany pod język. Spożywanie preparatów w formie aerozolu doustnego jest wygodne i ważne dla osób, które mają problemy z połykaniem tabletek lub kapsułek. „Suplementy diety” w tej formie mogą być bezpiecznie stosowane w szczególności przez osoby starsze lub niepełnosprawne, które z racji wieku lub różnego rodzaju schorzeń mogą mieć problemy z piciem płynów czy połykaniem tabletek lub kapsułek. Analizowany „suplement diety” nie zaspokaja przy tym potrzeb związanych z dostarczaniem płynów do organizmu. W tym nie gasi pragnienia, niezależnie od jego stopnia. W tym kontekście płyn jaki znajduje się w pojemniku pełni funkcję jedynie nośnika, który przy aplikacji zmieniany jest na aerozol. Jak podkreślił przy tym Trybunał, sklasyfikowanie towarów do pozycji CN 2106 jest jednak możliwe, pod warunkiem, że te przetwory spożywcze nie są wymienione, ani włączone gdzie indziej. Okoliczność, że substancje podstawowe składające się na omawiany przetwór spożywczy, a mianowicie oleje zwierzęce i roślinne, są częściowo objęte pozycjami CN 1515 i 1517, nie sprzeciwia się klasyfikacji tego przetworu do pozycji 2106, ponieważ podawanie w formie kapsułek decyduje w taki sam sposób jak ich zawartość o jego obiektywnych cechach i właściwościach. Pozycje CN 1515 i 1517 nie pozwalają na uwzględnienie tych cech produktu. Ponadto, mając na uwadze okoliczność, iż z ogólnej reguły 3(a) wynika, że pozycja określająca towar w sposób najbardziej szczegółowy ma pierwszeństwo przed pozycjami określającymi towar w sposób bardziej ogólny, towary omawiane w trzech sprawach przed sądem krajowym są objęte pozycją CN 2106, ponieważ w kontekście tych spraw pozycja ta jest bardziej szczegółowa od pozycji CN 1515 i 1517. Na powyższą interpretację powołał się też Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z dnia 24 czerwca 2014 r. (sygn. akt.: I GSK 187/13). Przenosząc powyższe na grunt niniejszej sprawy i odnosząc do analizowanego „suplementu”, biorąc pod uwagę sposób jego aplikacji właściwą jego klasyfikacją jest pozycja 2106. Noty Wyjaśniające dla tej pozycji precyzują, że zawiera ona w szczególności preparaty często określane jako „suplementy żywnościowe” w opakowaniach informujących o ich działaniu utrzymującym dobry stan zdrowia.

(\`(...)\`)

W trybie przewidzianym w art. 200 § 1 Ordynacji podatkowej, postanowieniem z dnia 17 października 2022 r. nr 0115-KDST1-1.440.174.2022.2.ANJ tut. organ wyznaczył Stronie siedmiodniowy termin do wypowiedzenia się w zakresie zebranego w sprawie materiału dowodowego. Postanowienie zostało skutecznie doręczone w dniu 18 października 2022 r. Do dnia wydania niniejszej decyzji z prawa tego Strona nie skorzystała.

**Uzasadnienie klasyfikacji towaru**

Stosownie do brzmienia art. 5a ustawy, towary i usługi będące przedmiotem czynności, o których mowa w art. 5, wymienione w klasyfikacji w układzie odpowiadającym Nomenklaturze scalonej (CN) zgodnej z rozporządzeniem Rady (EWG) nr 2658/87 z dnia 23 lipca 1987 r. w sprawie nomenklatury taryfowej i statystycznej oraz w sprawie Wspólnej Taryfy Celnej (Dz. Urz. WE L 256 z 07.09.1987, str. 1, z późn. zm. – Dz. Urz. UE Polskie wydanie specjalne, rozdz. 2, t. 2, str. 382, z późn. zm.) lub w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, są klasyfikowane według Nomenklatury scalonej (CN) lub klasyfikacji wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, jeżeli dla tych towarów lub usług przepisy ustawy lub przepisy wykonawcze wydane na jej podstawie powołują działy, pozycje, podpozycje lub kody Nomenklatury scalonej (CN) lub symbole klasyfikacji statystycznych.

Zgodnie z art. 1 ust. 2 rozporządzenia Rady (EWG) nr 2658/87 z dnia 23 lipca 1987 r. w sprawie nomenklatury taryfowej i statystycznej oraz w sprawie Wspólnej Taryfy Celnej Nomenklatura scalona obejmuje:

a) nomenklaturę Systemu Zharmonizowanego;

b) wspólnotowe podpodziały do tej nomenklatury nazywane „podpozycjami CN” w tych przypadkach, gdy określona jest odpowiadająca stawka celna;

c) przepisy wstępne, dodatkowe uwagi do sekcji lub działów oraz przypisy odnoszące się do podpozycji CN.

Jednolitemu stosowaniu zarówno Systemu Zharmonizowanego (HS), jak i Nomenklatury scalonej (CN), służą Noty wyjaśniające.

Klasyfikacja towarów w Nomenklaturze scalonej podlega regułom zawartym w Ogólnych regułach interpretacji Nomenklatury scalonej zapewniającym jednolitą interpretację, co oznacza, że dany towar jest zawsze klasyfikowany do jednej i tej samej pozycji i podpozycji z wyłączeniem wszelkich innych, które mogłyby być brane pod uwagę.

Reguła 1 Ogólnych reguł interpretacji Nomenklatury scalonej (ORINS) wskazuje, że tytuły sekcji, działów i poddziałów mają znaczenie wyłącznie orientacyjne. Dla celów prawnych klasyfikację towarów ustala się zgodnie z brzmieniem pozycji i uwag do sekcji lub działów oraz zgodnie z Ogólnymi regułami interpretacji Nomenklatury scalonej.

Zgodnie z tytułem działu 22 Nomenklatury scalonej, dział ten obejmuje „Napoje bezalkoholowe, alkoholowe i ocet”.

Zgodnie z uwagą 1(e) do działu 22, „niniejszy dział nie obejmuje leków objętych pozycją 3003 lub 3004”.

Natomiast Noty wyjaśniające do Nomenklatury scalonej do działu 22 wskazują – „Dział ten obejmuje — o ile nie są to leki — preparaty wzmacniające, które pomimo, że są przyjmowane w małych ilościach, na przykład łyżką, są odpowiednie do bezpośredniego spożycia jako napoje. Bezalkoholowe preparaty tonizujące, które wymagają rozcieńczenia przed spożyciem, nie są objęte działem 22 (zazwyczaj pozycja 2106)”.

Z kolei pozycja 2202 CN obejmuje „Wody, włącznie z wodami mineralnymi i wodami gazowanymi, zawierające dodatek cukru lub innego środka słodzącego, lub wody aromatyzowane i pozostałe napoje bezalkoholowe, z wyłączeniem soków owocowych, z orzechów i warzywnych, objętych pozycją 2009”.

Z not wyjaśniających do Nomenklatury scalonej do poz. 2202 wynika, że „Napoje bezalkoholowe objęte tą pozycją to płyny bezpośrednio nadające się i przeznaczone do spożycia przez ludzi poprzez wypicie, niezależnie od ilości, w jakiej są one wchłaniane, lub od szczególnych celów, w jakich różne rodzaje płynów mogą być spożywane, o ile nie są one objęte inną bardziej szczegółową pozycją. Czysto subiektywne, zmienne czynniki, takie jak sposób, w jaki takie napoje są przyjmowane, lub cel, w jakim są one spożywane, np. w celu ugaszenia pragnienia lub poprawy zdrowia, nie mają znaczenia przy ich klasyfikacji (zob. wyrok Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej w sprawie 114/80)”.

W świetle powyższego towar, o którym mowa we wniosku, ze względu na postać płynną oraz sposób spożycia (można spożywać bezpośrednio bez konieczności rozcieńczania) objęty jest pozycją CN 2202.

Odnosząc się do zaproponowanej przez Wnioskodawcę klasyfikacji należy wskazać, że zgodnie z tytułem działu 21 Nomenklatury scalonej, dział ten obejmuje „Różne przetwory spożywcze”.

Z uwagi dodatkowej 5 do działu 21wynika, że „pozostałe przetwory spożywcze przedstawiane w odmierzonych dawkach, takich jak kapsułki, tabletki, pastylki lub pigułki, i które są przeznaczone dostosowania jako suplementy diety należy klasyfikować do pozycji 2106, o ile nie są gdzie indziej wymienione lub włączone”.

Z kolei z brzmienia pozycji 2106 CN wynika, że obejmuje ona „Przetwory spożywcze, gdzie indziej niewymienione ani niewłączone”.

Noty wyjaśniające do HS do pozycji 2106 stanowią, iż „Niniejsza pozycja obejmuje, pod warunkiem że nie są objęte jakąkolwiek inną pozycją w nomenklaturze:

(…)

(16) Preparaty często określane jako suplement diety (food supplements, dietary supplements), składające się z jednej lub więcej witamin, minerałów, aminokwasów, koncentratów, ekstraktów, izolatów lub podobnych substancji znajdujących się w żywności lub syntetycznych wersji takich substancji, pakowane jako uzupełnienie normalnej diety. Obejmuje takie produkty nawet zawierające substancje słodzące, barwniki, aromaty, substancje zapachowe, nośniki, wypełniacze, stabilizatory lub inne techniczne środki pomocnicze. Takie produkty są często pakowane w opakowania ze wskazaniem, że utrzymują ogólny stan zdrowia lub dobre samopoczucie, poprawiają wyniki sportowe, zapobiegają możliwym niedoborom żywieniowym lub korygują suboptymalne poziomy składników odżywczych.

Preparaty te nie zawierają wystarczającej ilości składników aktywnych, aby zapewnić działanie terapeutyczne lub profilaktyczne przeciwko chorobom lub dolegliwościom innym niż odpowiednie niedobory żywieniowe. Inne preparaty z wystarczającą ilością składnika aktywnego zapewniające działanie terapeutyczne lub profilaktyczne przeciwko konkretnej chorobie lub dolegliwości są wyłączone (pozycja 3003 lub 3004)”.

Należy zauważyć, że w treści Not wyjaśniających do HS do pozycji 2106 (pkt 16) wskazano „preparaty często określane jako suplementy diety”. Oznacza to, że nie każdy preparat, który z nazwy jest „suplementem diety” musi zawsze zostać zaklasyfikowany do ww. pozycji. Nie tylko sama nazwa przesądza o dokonaniu klasyfikacji tego typu towaru, lecz przede wszystkim jego skład, postać, czy również przeznaczenie. Fakt, że przedmiotowy towar jest „suplementem diety” nie oznacza, że nie może zostać uznany za „płyn bezpośrednio nadający się i przeznaczony do spożycia przez ludzi poprzez wypicie”, o którym mowa w notach wyjaśniających do Nomenklatury scalonej do pozycji 2202.

Mając na uwadze przytoczone Noty wyjaśniające do HS do pozycji 2106, stwierdzić należy, że skoro produkt w postaci płynu objęty jest pozycją CN 2202, to nie może zostać sklasyfikowany do wskazanej przez Wnioskodawcę pozycji CN 2106. Klasyfikacja towarów do pozycji 2106 jest bowiem możliwa wyłącznie pod warunkiem, że nie są objęte jakąkolwiek inną pozycją w nomenklaturze. W niniejszej sprawie ten warunek nie jest spełniony.

Uwzględniając powyższe, produkt w postaci sprayu, który nadaje się do bezpośredniego spożycia, spełnia kryteria i posiada właściwości dla towarów objętych pozycją CN 2202. Klasyfikacja towaru jest zgodna z ww. postanowieniami 1. reguły Ogólnych reguł interpretacji Nomenklatury scalonej.

**Uzasadnienie zastosowania stawki podatku od towarów i usług**

W myśl art. 41 ust. 1 ustawy, stawka podatku wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1.

Jak stanowi art. 146aa ust. 1 pkt 1 ustawy, w okresie od dnia 1 stycznia 2019 r. do końca roku następującego po roku, dla którego wartość relacji, o której mowa w art. 38a pkt 4 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych, jest nie większa niż 43% oraz wartość, o której mowa w art. 112aa ust. 5 tej ustawy, jest nie mniejsza niż - 6% stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 1 i 13, art. 109 ust. 2, art. 110 i art. 138i ust. 4, wynosi 23%.

Zgodnie z art. 146aa ust. 1a, jeżeli w roku następującym po roku, dla którego osiągnięte zostały wartości, o których mowa w ust. 1, zostaną spełnione warunki, o których mowa w art. 112d ust. 1 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych, stosowanie stawek, o których mowa w ust. 1, przedłuża się do końca roku następującego po roku, w którym:

1) kwota wydatków jest obliczana zgodnie z art. 112aa ust. 1 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych w związku ze spełnieniem warunków, o których mowa w art. 112d ust. 4 tej ustawy, oraz

2) wartość relacji, o której mowa w art. 38a pkt 4 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych, jest nie większa niż 43% oraz wartość, o której mowa w art. 112aa ust. 5 tej ustawy, jest nie mniejsza niż -6%.

Z kolei na mocy art. 41 ust. 2a ustawy, dla towarów i usług wymienionych w załączniku nr 10 do ustawy, innych niż klasyfikowane według Polskiej Klasyfikacji Wyrobów i Usług w grupowaniu usługi związane z wyżywieniem (PKWiU 56), stawka podatku wynosi 5%, z zastrzeżeniem art. 138i ust. 4.

W załączniku nr 10 do ustawy, zawierającym wykaz towarów i usług opodatkowanych stawką podatku w wysokości 5%, w poz. 17 wskazano CN ex 2202 „Wody, włącznie z wodami mineralnymi i wodami gazowanymi, zawierające dodatek cukru lub innego środka słodzącego, lub wody aromatyzowane i pozostałe napoje bezalkoholowe, z wyłączeniem soków owocowych, z orzechów i warzywnych, objętych pozycją CN 2009 – wyłącznie produkty:

1) jogurty, maślanki, kefiry, mleko nieobjęte działem CN 04 – z wyłączeniem produktów zawierających kawę oraz jej ekstrakty, esencje lub koncentraty,

2) napoje bezalkoholowe, w których udział masowy soku owocowego, warzywnego lub owocowo-warzywnego wynosi nie mniej niż 20% składu surowcowego,

3) preparaty do początkowego żywienia niemowląt, w tym mleko początkowe, preparaty do dalszego żywienia niemowląt, w tym mleko następne, mleko i mleko modyfikowane dla dzieci, o których mowa w ustawie z dnia 25 sierpnia 2006 r. o bezpieczeństwie żywności i żywienia,

4) niezawierające produktów objętych pozycjami od CN 0401 do CN 0404 lub tłuszczu uzyskanego z produktów objętych pozycjami od CN 0401 do CN 0404:

a) napoje na bazie soi o zawartości białka 2,8% masy lub większej (CN 2202 99 11),

b) napoje na bazie soi o zawartości białka mniejszej niż 2,8% masy; napoje na bazie orzechów objętych działem CN 08, zbóż objętych działem CN 10 lub nasion objętych działem CN 12 (CN 2202 99 15)”.

Jak stanowi art. 2 pkt 30 ustawy, ex rozumie się przez to zakres towarów i usług węższy niż określony odpowiednio w danym dziale, pozycji, podpozycji lub kodzie Nomenklatury scalonej (CN) lub danym grupowaniu klasyfikacji wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej.

W związku z powyższym, ponieważ opisany we wniosku towar klasyfikowany jest do pozycji 2202 Nomenklatury scalonej (CN) i nie spełnia warunków, o których mowa w poz. 17 załącznika nr 10 ustawy, jego dostawa, import lub wewnątrzwspólnotowe nabycie podlega opodatkowaniu stawką podatku od towarów i usług w wysokości 23%, na podstawie art. 41 ust. 1 ustawy w zw. z art. 146aa ust. 1 pkt 1 i ust. 1a ustawy.

**Informacje dodatkowe**

Niniejsza WIS nie rozstrzyga:

– czy opisany produkt stanowi „suplement diety” w rozumieniu przepisów o bezpieczeństwie żywności i żywienia,

– czy opisany produkt stanowi produkt leczniczy w rozumieniu przepisów Prawa farmaceutycznego oraz

– czy produkt ten może być przedmiotem legalnego obrotu – zgodnie z odrębnymi przepisami, w szczególności przepisami o bezpieczeństwie żywości i żywienia oraz przepisami Prawa farmaceutycznego.

Niniejsza WIS jest ważna, jeśli w przedmiotowej sprawie nie ma zastosowania zwolnienie podmiotowe lub przedmiotowe od podatku od towarów i usług (art. 42a ustawy). W zakresie wyeliminowania lub zastosowania zwolnienia Wnioskodawca może zwrócić się o interpretację indywidualną do Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała.

Podmiot, na rzecz którego wydano WIS, może ją stosować wyłącznie do towarów tożsamych pod każdym względem z towarem będącym przedmiotem niniejszej decyzji.

Niniejsza WIS wiąże organy podatkowe wobec podmiotu, dla którego została wydana, w odniesieniu do towaru będącego jej przedmiotem, który zostanie sprzedany, zaimportowany lub wewnątrzwspólnotowo nabyty po dniu, w którym WIS została doręczona (art. 42c ust. 1 pkt 1 ustawy), z wyjątkiem następujących przypadków:

– podmiot ten złożył fałszywe oświadczenie, że w dniu złożenia wniosku o WIS, w zakresie przedmiotowym tego wniosku, nie toczy się postępowanie podatkowe, kontrola podatkowa ani kontrola celno-skarbowa oraz że w tym zakresie sprawa nie została rozstrzygnięta co do jej istoty w decyzji lub postanowieniu organu podatkowego (art. 42b ust. 3 ustawy),

– towar, będący przedmiotem niniejszej WIS, stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy (art. 42ca ustawy).

Wszelkie zmiany dotyczące towaru objętego niniejszą WIS, w szczególności związane z utratą możliwości jego obrotu na terytorium kraju, powodują utratę ww. mocy wiążącej WIS.

Niniejsza WIS jest ważna przez okres 5 lat licząc od dnia jej wydania (art. 42ha ustawy), przy czym wygasa ona z mocy prawa przed upływem tego terminu w przypadku zmiany przepisów prawa podatkowego w zakresie podatku od towarów i usług odnoszących się do towaru, będącego przedmiotem tej WIS, w wyniku której WIS staje się niezgodna z tymi przepisami. Wygaśnięcie WIS następuje z dniem wejścia w życie przepisów, w wyniku których stała się z nimi niezgodna (art. 42h ust. 1 ustawy).

Do liczenia terminów okresu ważności WIS stosuje się odpowiednio art. 12 Ordynacji podatkowej.

**POUCZENIE**

Od niniejszej decyzji – stosownie do art. 220 § 1 w związku z art. 221 oraz art. 223 § 2 Ordynacji podatkowej – służy Stronie odwołanie do Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej w terminie 14 dni od dnia jej doręczenia, na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP.

W przypadku wnoszenia odwołania w okresie obowiązywania stanu zagrożenia epidemicznego jako najwłaściwszy proponuje się kontakt z wykorzystaniem systemu teleinformatycznego ePUAP.

Odwołanie od decyzji organu podatkowego powinno zawierać zarzuty przeciw decyzji, określać istotę i zakres żądania będącego przedmiotem odwołania oraz wskazywać dowody uzasadniające to żądanie (art. 222 Ordynacji podatkowej).