Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IPPP1/443-1135/11-4/BS
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie
Data wydania: 2011-11-03
Teza: obowiązek dokonania korekty odliczonego podatku w związku z otrzymaniem przez Spółkę przedsiębiorstwa w toku likwidacji spółki zależnej;
Słowa kluczowe: korekta-korekta podatku; odliczenia; przedsiębiorstwa
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 2 -art. 91

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki, przedstawione we wniosku z dnia 19.07.2011 r. (data wpływu 21.07.2011 r.) uzupełnionym pismem z dnia 03.10.2011 r. (data nadania 03.10.2011 r., data wpływu 06.10.2011 r.) na wezwanie z dnia 23.09.2011 r. (data doręczenia 26.09.2011 r.) Nr IPPB3/423-622/11-2/JG, IPPB2/436-263/11-2/AF, IPPP2/443-1135/11-2/BS o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie obowiązku dokonania korekty odliczonego podatku w związku z otrzymaniem przez Spółkę przedsiębiorstwa w toku likwidacji spółki zależnej - **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 21.07.2011 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie obowiązku dokonania korekty odliczonego podatku w związku z otrzymaniem przez Spółkę przedsiębiorstwa w toku likwidacji spółki zależnej.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

W analizowanej sytuacji:

1.  P. Sp. z o.o. jest jedynym wspólnikiem H. Sp. z o.o. („Spółka Zależna”), posiadającym bezpośrednio 100% udziałów w Spółce Zależnej. Spółka oraz Spółka Zależna są czynnymi podatnikami podatku od towarów i usług („VAT”), mają siedziby na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej i podlegają nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Polsce.
2.  Planowana jest likwidacja Spółki Zależnej, w wyniku której – w ramach przekazywanego majątku polikwidacyjnego – Spółka przejmie istniejące przedsiębiorstwo Spółki Zależnej (w rozumieniu art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 roku Kodeks cywilny (Dz. U. z 1964 roku Nr 16, poz. 93 z późn. zm., dalej „KC”), stanowiące zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczony do prowadzenia działalności gospodarczej wraz z wszystkimi długami funkcjonalnie związanymi z działalnością Spółki Zależnej („Przedsiębiorstwo”). W szczególności majątek polikwidacyjny, przejmowany przez Spółkę w wyniku likwidacji Spółki Zależnej, będzie obejmował m.in.: oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa); własność nieruchomości i ruchomości (w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości); prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych; wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne, licencje i inne prawa własności intelektualnej; majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne; znaki towarowe, tajemnice przedsiębiorstwa; księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.
3.  Po przejęciu Przedsiębiorstwa Spółki Zależnej w postaci majątku polikwidacyjnego, Spółka będzie kontynuowała prowadzenie działalności gospodarczej w oparciu o Przedsiębiorstwo w takim samym zakresie jak Spółka Zależna, wobec czego nie jest planowana jakakolwiek przerwa w działalności Przedsiębiorstwa w związku z likwidacją Spółki Zależnej; do momentu przekazania majątku polikwidacyjnego Przedsiębiorstwo będzie prowadzone przez Spółkę Zależną, natomiast od momentu tego przekazania – przez Spółkę.
4.  Jednym z długów funkcjonalnie związanych z działalnością Spółki Zależnej i wchodzących w chwili obecnej w skład Przedsiębiorstwa jest zobowiązanie z tytułu kredytu związanego z nabyciem i wytworzeniem nieruchomości wchodzących w skład przedsiębiorstwa Spółki Zależnej i zabezpieczonego na tych nieruchomościach („Kredyt”). Z uwagi na wymogi banku, który udzielił Kredytu, w odniesieniu do tego Kredytu, rozważane są trzy scenariusze prawne w związku z przejęciem Przedsiębiorstwa w postaci majątku polikwidacyjnego:
    1.  przystąpienie Spółki do zobowiązania Spółki Zależnej z tytułu Kredytu w momencie przejęcia przez Spółkę Przedsiębiorstwa w postaci majątku polikwidacyjnego, skutkujące spłatą rat kredytowych i odsetek od Kredytu przez Spółkę w ramach kontynuacji prowadzenia działalności gospodarczej Spółki Zależnej w oparciu o Przedsiębiorstwo, i przeprowadzenie likwidacji Spółki Zależnej z istniejącym zobowiązaniem Spółki Zależnej z tytułu Kredytu („Scenariusz 1”); Wnioskodawca podkreśla, że w związku z likwidacją Spółki Zależnej nie dojdzie na żadnym etapie do jakiegokolwiek umorzenia zobowiązań Spółki Zależnej z tytułu Kredytu – w Scenariuszu 1 zobowiązanie Spółki wobec banku z tytułu Kredytu będzie składnikiem Przedsiębiorstwa, natomiast zobowiązanie Spółki Zależnej wobec banku wygaśnie z mocy prawa z chwilą zakończenia likwidacji i wykreślenia Spółki Zależnej;
    2.  przejęcie przez Spółkę długu z tytułu Kredytu w zamian za zobowiązanie Spółki Zależnej do spłaty na rzecz Spółki kwoty odpowiadającej przejętemu Kredytowi i przeprowadzenie likwidacji Spółki Zależnej z istniejącym zobowiązaniem Spółki Zależnej wobec Spółki („Scenariusz 2”); należy podkreślić, że w związku z likwidacją Spółki Zależnej nie dojdzie na żadnym etapie do jakiegokolwiek umorzenia zobowiązań Spółki Zależnej – z prawnego punktu widzenia zobowiązanie z tytułu Kredytu zostanie przejęte przez Spółkę w trybie art. 519 KC w zamian za nowe zobowiązanie Spółki Zależnej wobec Spółki, które będzie składnikiem Przedsiębiorstwa nabywanego przez Spółkę i wygaśnie w drodze konfuzji w momencie przejęcia Przedsiębiorstwa;
    3.  przejęcie przez Spółkę długu z tytułu Kredytu w zamian za zobowiązanie Spółki Zależnej do spłaty na rzecz Spółki kwoty odpowiadającej przejętemu Kredytowi, podwyższenie kapitału zakładowego Spółki Zależnej w drodze wkładu pieniężnego (przy czym część tego wkładu może być przekazana na kapitał zapasowy – może wystąpić tzw. agio) i kompensata wzajemnych wierzytelności Spółki i Spółki Zależnej z powyższych tytułów (tzw. „konwersja” wierzytelności Spółki Zależnej wobec Spółki na kapitał Spółki Zależnej) a następnie zakończenie likwidacji Spółki Zależnej („Scenariusz 3”); Wnioskodawca podkreśla, że w związku z likwidacją Spółki Zależnej nie dojdzie na żadnym etapie do jakiegokolwiek umorzenia zobowiązań Spółki Zależnej - z prawnego punktu widzenia zobowiązanie z tytułu Kredytu zostanie przejęte przez Spółkę w trybie art. 519 KC w zamian za nowe zobowiązanie Spółki Zależnej wobec Spółki, które następnie zostanie uregulowane w drodze kompensaty w wyniku „konwersji” tej wierzytelności na kapitał Spółki Zależnej.
5.  Niektóre ze składników Przedsiębiorstwa Spółki Zależnej, które w wyniku likwidacji zostanie przekazane do Spółki, zostały w 2007 roku wniesione przez Spółkę Zależną w postaci wkładu niepieniężnego w postaci przedsiębiorstwa do swojej 100% spółki zależnej („Przejęta Spółka”). W dniu 28 lutego 2011 roku Spółka przejęła Przejętą Spółkę w trybie art. 492 paragraf 1 pkt 1 ustawy z dnia 15 września 2000 roku Kodeks spółek handlowych (Dz. U. Nr 94, poz. 1037 z późn. zm., dalej „KSH”), bez podwyższenia kapitału zakładowego na mocy art. 515 paragraf 1 KSH.
6.  Spółka nie korzysta ze zwolnienia z opodatkowania podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na źródło ich osiągania.
7.  Na dzień przekazania majątku polikwidacyjnego Spółka będzie posiadała bezpośrednio 100% udziałów w Spółce Zależnej nieprzerwanie przez okres ponad 2 lat.
8.  Spółka Zależna wykorzystuje składniki Przedsiębiorstwa do wykonywania czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem (w niematerialnym zakresie – także do czynności zwolnionych). Po likwidacji Spółki Zależnej przeznaczenie składników Przedsiębiorstwa nie ulegnie zmianie – Spółka będzie wykorzystywała składniki Przedsiębiorstwa przejęte w wyniku likwidacji do wykonywania czynności opodatkowanych podatkiem VAT (w niematerialnym zakresie – także do czynności zwolnionych).

Pismem z dnia 23.09.2011 r. Nr IPPB3/423-622/11-2/JG, Nr IPPB2/436-263/11-2/AF, Nr IPPP2/443-1135/11-2/BS wezwano Wnioskodawcę do uzupełnienia wniosku poprzez:

1.  przedłożenie dokumentu potwierdzającego upoważnienie dla P., która podpisała przedmiotowy wniosek ORD-IN z dnia 19.07.2011 r., do reprezentowania Spółki w zakresie wydania przez organ podatkowy pisemnej interpretacji na podstawie art. 14b ustawy – Ordynacja podatkowa, tj. prawidłowo udzielonego pełnomocnictwa przez osoby działające w imieniu Spółki albo innego dokumentu z którego wynika umocowanie do działania P. w powyższym zakresie;
2.  dokładne opisanie zdarzenia przyszłego poprzez doprecyzowanie, jakiego konkretnie zdarzenia przyszłego (którego scenariusza) dotyczy przedmiotowy wniosek mającego zastosowanie w indywidualnej sprawie Wnioskodawcy (zainteresowanego);
3.  ponowne sformułowanie pytań na tle przedstawionego zdarzenia przyszłego (scenariusza) oraz przedstawienie własnego stanowiska w sprawie, adekwatnego do zadanych pytań.

Wnioskodawca uzupełnił wniosek w terminie poprzez:

1.  Przedłożenie pełnomocnictwa dla P. do reprezentowania Spółki w zakresie wydania przez organ podatkowy pisemnej interpretacji.
2.  Spółka wnosi o wydanie interpretacji przy założeniu, że w zdarzeniu przyszłym zastosowanie znajdzie Scenariusz 1.
3.  Ponowne sformułowanie pytań na tle zdarzenia przyszłego, w którym zastosowanie znajdzie Scenariusz 1 oraz przedstawienie własnego stanowiska w sprawie.

W związku z powyższym zadano następujące pytania:

1.  Czy w przypadku zastosowania Scenariusza 1, w związku z otrzymaniem przez Spółkę Przedsiębiorstwa w toku likwidacji Spółki Zależnej, Spółka będzie zobowiązana do dokonania korekty odliczonego podatku VAT tylko w zakresie, w jakim korekta ta była dokonywana przez Spółkę Zależną?
2.  Czy w przypadku zastosowania Scenariusza 1, otrzymanie przez Spółkę Przedsiębiorstwa w toku likwidacji Spółki Zależnej, będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych?
3.  Czy w przypadku zastosowania Scenariusza 1, Spółka będzie mogła ustalić, dla celów podatku dochodowego od osób prawnych, wartości początkowe poszczególnych środków trwałych i wartości niematerialnych otrzymanych w toku likwidacji Spółki Zależnej, w dowolnej wysokości, nie wyższej jednak od ich wartości rynkowych?
4.  Czy w przypadku zastosowania Scenariusza 1, do odpisów amortyzacyjnych dokonywanych przez Spółkę od poszczególnych środków trwałych i wartości niematerialnych otrzymanych w toku likwidacji Spółki Zależnej, znajdzie zastosowanie przepis art. 16 ust. 1 pkt 63 UPodPraw?
5.  Czy w przypadku zastosowania Scenariusza 1, w związku z otrzymaniem przez Spółkę Przedsiębiorstwa w toku likwidacji Spółki Zależnej, Spółka będzie zobowiązana do rozpoznania jakiegokolwiek przychodu podatkowego podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych i zarazem niezwolnionego z tego podatku (przy czym pytanie to nie obejmuje konsekwencji podatkowych rozliczeń związanych z Kredytem, o które Spółka pyta odrębnie w pytaniu 6 w niniejszym wniosku)?
6.  Czy - w przypadku zastosowania w związku z likwidacją Spółki Zależnej - Scenariusza 1, Spółka będzie zobowiązana do rozpoznania z tego tytułu jakiegokolwiek przychodu podatkowego podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych i zarazem niezwolnionego z tego podatku?
7.  Czy w przypadku zastosowania Scenariusza 1, po przejęciu Przedsiębiorstwa w toku likwidacji Spółki Zależnej, Spółka będzie uprawniona do zaliczania do podatkowych kosztów uzyskania przychodów zapłaconych odsetek od Kredytu?

Niniejsza interpretacja dotyczy podatku od towarów i usług. W zakresie podatku od czynności cywilnoprawnych oraz podatku dochodowego od osób prawnych wydane zostały odrębne rozstrzygnięcia.

Zdaniem Wnioskodawcy

Zdaniem Spółki, w przypadku zastosowania Scenariusza 1, w związku z otrzymaniem przez Spółkę Przedsiębiorstwa w toku likwidacji Spółki Zależnej, Spółka będzie zobowiązana do dokonania korekty odliczonego podatku VAT tylko w zakresie, w jakim korekta ta była dokonywana przez Spółkę Zależną.

Zgodnie z ustawą z dnia 11 marca 2004 r. (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm., dalej UPod VAT):

1.  Przepisy UPod VAT przewidują w pewnych sytuacjach obowiązek korekty odliczonego podatku VAT (art. 91), przy czym obowiązek korekty występuje m.in. w przypadku gdy podatnik miał prawo do odliczenia podatku VAT (obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego) i dokonał takiego odliczenia, a następnie zmieniło się to prawo.
2.  W przypadku transakcji zbycia przedsiębiorstwa, powyższa korekta dokonywana jest przez nabywcę przedsiębiorstwa (art. 91 ust. 9).
3.  Przepisów UPodVAT nie stosuje się m.in. do transakcji zbycia przedsiębiorstwa (art. 6 pkt 1).

W świetle powyższych przepisów, zdaniem Spółki:

1.  Skoro w ramach przekazywanego majątku likwidacyjnego Spółka przejmie istniejące przedsiębiorstwo Spółki Zależnej (w rozumieniu art. 551 KC), stanowiące zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej wraz z wszystkimi długami funkcjonalnie związanymi z działalnością Spółki Zależnej, to zgodnie z literalną treścią art. 6 pkt 1 UPodVAT, transakcja ta będzie pozostawała poza zakresem tej ustawy i nie powinna rodzić żadnych konsekwencji w zakresie podatku VAT. Jednocześnie ewentualny obowiązek dokonania korekty odliczenia VAT - o ile wystąpi z innych przyczyn - będzie spoczywał na Spółce.
2.  Natomiast skoro Spółka otrzyma Przedsiębiorstwo w związku z likwidacją Spółki Zależnej i będzie kontynuowała prowadzenie działalności gospodarczej w oparciu o to Przedsiębiorstwo w analogicznym zakresie jak dotychczas Spółka Zależna (w szczególności Spółka będzie wykorzystywała składniki majątkowe przejęte w wyniku likwidacji do wykonywania czynności opodatkowanych podatkiem VAT, a jedynie w niematerialnym zakresie także do czynności zwolnionych), nie wystąpi żadna z przesłanek dokonania korekty innej niż dokonywanej przez Spółkę Zależną; w szczególności - Spółce nadal będzie przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT związanego z przedmiotowym Przedsiębiorstwem, które dotychczas przysługiwało Spółce Zależnej.

W konsekwencji, zdaniem Spółki, w przypadku zastosowania Scenariusza 1, w związku z otrzymaniem przez Spółkę Przedsiębiorstwa w toku likwidacji Spółki Zależnej. Spółka będzie zobowiązana do dokonania korekty odliczonego podatku VAT tylko w zakresie, w jakim korekta ta była dokonywana przez Spółkę Zależną.

Stanowisko Spółki znajduje potwierdzenie w praktyce organów podatkowych, w tym m.in.:

1.  W interpretacjach Dyrektora IS w Warszawie z dnia 29 kwietnia 2011 roku, znak IPPP1-443-253/11-2/JL oraz z dnia 24 sierpnia 2010 roku, znak IPPP1/443-651/10-5/IGo, a także interpretacji Dyrektora IS w Poznaniu z dnia 4 listopada 2010 roku, znak ILPP1/443-867/10-2/AI, zgodnie z którymi „(\`(...)\`) podatnik, który nabył przedsiębiorstwo i nadal je prowadzi będzie dokonywał korekty podatku od towarów i usług tylko w zakresie, w jakim korekta ta była dokonywana przez zbywcę.”
2.  W interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z 18 maja 2011 roku, znak IPPP1-443-512/11-2/JL, zgodnie z którą „ponieważ po otrzymaniu aportu przez Nową Spółkę, przeznaczenie aportowanych składników przedsiębiorstwa nie ulegnie zmianie i będą one przez Nową Spółkę wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, Nowa Spółka nie będzie zobowiązana do dokonania jednorazowej korekty naliczonego podatku VAT z tytułu otrzymania aportu”.
3.  W interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z 29 kwietnia 2011 roku, znak IPPP1-443-253/11-2/JL, zgodnie z którą „zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa (\`(...)\`) pozostaje dla sprzedającego bez wpływu na wcześniejsze odliczenia podatku naliczonego (\`(...)\`) Równocześnie przepis art. 91 ust. 9 ustawy o VAT nakłada na nabywcę, jako beneficjenta praw i obowiązków zbywcy, obowiązek dokonania stosownych korekt w zakresie podatku naliczonego (\`(...)\`) Jeżeli jednak majątek (przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część) będący przedmiotem aportu, był przez zbywającego wykorzystywany wyłącznie do wykonywania czynności opodatkowanych podatkiem VAT oraz majątek ten będzie również u nabywcy wykorzystywany do wykonywania wyłącznie czynności opodatkowanych, wówczas obowiązek korekty w zakresie podatku naliczonego, stosownie do art. 91 ust. 9 ustawy o VAT nie wystąpi.”

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Jednocześnie poinformować należy, iż zgodnie z przepisem art. 14f § 1 i § 2 Ordynacji podatkowej wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej podlega opłacie w wysokości 40,00 zł, którą należy wpłacić w terminie 7 dni od dnia złożenia wniosku. W przypadku wystąpienia w jednym wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej odrębnych stanów faktycznych lub zdarzeń przyszłych pobiera się opłatę od każdego przedstawionego we wniosku odrębnego stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego. Z uwagi na fakt, iż wniosek zawiera siedem zdarzeń przyszłych, a Strona wniosła w dniu 18.07.2011 r. opłatę od wniosku w kwocie 600 zł, różnica w kwocie 320 zł, zgodnie z art. 14f § 2a Ordynacji podatkowej, zostanie zwrócona na numer rachunku bankowego, stosownie do dyspozycji zawartej w części F, poz. 66 pkt 1 wniosku.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.