Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0112-KDIL1-1.4012.154.2021.2.AR
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2021-06-07
Teza: Pdleganie opodatkowaniu podatkiem VAT transakcji wycofania składnika majątku (Nieruchomości 1) ze Spółki i przekazania Wnioskodawcy do Jego majątku odrębnego w związku z częściowym wycofaniem wkładu wniesionego do Spółki. Zwolnienie od podatku – na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy – wycofania Nieruchomości 1 z majątku Spółki w celu nieodpłatnego przekazania Wnioskodawcy do jego majątku odrębnego w związku z częściowym wycofaniem wkładu wniesionego do Spółki.
Słowa kluczowe: nieruchomości-nieruchomość zabudowana; opodatkowanie; spółki-spółka komandytowa; wkład-wycofanie wkładu; zwolnienie
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 7.; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III-Rozdział 1-art. 15; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1, art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2020 r. poz. 1325 ze zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku wspólnym z dnia 10 marca 2021 r. (data wpływu 16 marca 2021 r.), uzupełnionym pismem z dnia 12 maja 2021 r. (data wpływu 18 maja 2021 r.) oraz pismem z dnia 26 maja 2021 r. (data wpływu 1 czerwca 2021 r.) o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie:

*   podlegania opodatkowaniu podatkiem VAT transakcji wycofania składnika majątku (Nieruchomości 1) ze Spółki i przekazania Wnioskodawcy do Jego majątku odrębnego w związku z częściowym wycofaniem wkładu wniesionego do Spółki – **jest nieprawidłowe;**
*   zwolnienia od podatku – na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy – wycofania Nieruchomości 1 z majątku Spółki w celu nieodpłatnego przekazania Wnioskodawcy do jego majątku odrębnego w związku z częściowym wycofaniem wkładu wniesionego do Spółki – **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 16 marca 2021 r. wpłynął do tutejszego organu ww. wniosek wspólny o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie podlegania opodatkowaniu podatkiem VAT transakcji wycofania składnika majątku (Nieruchomości 1) ze Spółki i przekazania Wnioskodawcy do Jego majątku odrębnego w związku z częściowym wycofaniem wkładu wniesionego do Spółki oraz zwolnienia od podatku – na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy – wycofania Nieruchomości 1 z majątku Spółki w celu nieodpłatnego przekazania Wnioskodawcy do jego majątku odrębnego w związku z częściowym wycofaniem wkładu wniesionego do Spółki. Wniosek uzupełniono pismem z dnia 12 maja 2021 r. o doprecyzowanie opisu sprawy, sformułowanie skutków prawno-podatkowych dla Zainteresowanego będącego stroną postępowania, sformułowanie pytania, doprecyzowanie własnego stanowiska oraz wpłatę należnej opłaty oraz pismem z dnia 26 maja 2021 r. o ostateczne wskazanie Stron postępowania.

We wniosku złożonym przez:

*   **Zainteresowaną będącą stroną postępowania: Pana W.O.;**
*   **Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania: A Sp. z o.o. Sp. k.(…)**

przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawca (dalej również: Zainteresowany będący stroną postępowania) jest osobą fizyczną podlegającą w Rzeczpospolitej Polskiej nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu (polskim rezydentem podatkowym). Wnioskodawca jest też czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług i wykonuje czynności podlegające opodatkowaniu, świadcząc usługi z zakresu doradztwa strategicznego i zarządzania.

Wnioskodawca jest wspólnikiem Spółki komandytowej A Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w B (dalej jako: Spółka) – komandytariuszem. Głównym przedmiotem działalności Spółki jest zakładanie stolarki budowlanej (PKD 43.32.Z). Spółka jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług, wykonuje czynności podlegające opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Spółka powstała z przekształcenia spółki A R.S., W.O. spółka jawna (dalej jako: Spółka przekształcana). Wspólnicy Spółki przekształcanej, tj. R.S. oraz W.O. wnieśli do Spółki przekształcanej m.in. wkład niepieniężny – po 1/2 udziału w prawie własności nieruchomości położonej w B przy ul. (…), działka nr 2, dla której Sąd Rejonowy w B prowadzi księgę wieczystą numer (…) (dalej jako: Nieruchomość 3), przy czym wartość tego wkładu każdego ze wspólników, wspólnicy określili na kwotę (…) zł każdego z nich. Przy wnoszeniu tego wkładu Spółce przekształcanej nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku od towarów i usług od podatku należnego. Dodatkowo każdy ze wspólników wniósł wkład pieniężny w kwocie po (…) zł. Łączne wkłady każdego ze wspólników wyniosły po (…) zł. W dniu (…) 2012 r. Spółka przekształcana została przekształcona w Spółkę.

W dniu (…)1995 r. poprzednik prawny Spółki przekształcanej – wspólnicy spółki cywilnej – nabyli odpłatnie prawo użytkowania wieczystego nieruchomości – działek nr 4, 5, 6 położonych w B przy ul. (…) wraz z prawem własności budynków na nich posadowionych. Prawo to zostało przekształcone w prawo własności. Obecnie dla nieruchomości prowadzona jest KW nr (…) (dalej jako: Nieruchomość 1). W cenie nabycia został ujęty podatek od towarów i usług. Nabywcy przysługiwało prawo do odliczenia podatku od towarów i usług od podatku należnego.

Poprzednik prawny Spółki przekształcanej – wspólnicy spółki cywilnej – dokonali przekształcenia spółki cywilnej w Spółkę przekształcaną w wyniku uchwały wspólników spółki cywilnej A z dnia (…) 2001 r. w sprawie przekształcenia spółki cywilnej w spółkę jawną, celem dostosowania formy prowadzonej działalności do wymogów prawa (art. 1a ustawy wprowadzającej ustawę o k.r.s. oraz art. 26 par. 4 i 626 k.s.h.). Wpisu przekształcenia dokonano w dniu (…) 2001 r. Spółka przekształcana jest więc następcą prawnym spółki cywilnej, a Spółka następcą prawnym Spółki przekształcanej. Spółka jest więc następcą prawnym spółki cywilnej.

Na Nieruchomości 1 od dnia nabycia czynione były nakłady. Pobudowano halę produkcyjną oraz biurowiec, budynek skład magazynowy, zainstalowano klimatyzatory, klimatyzację (grupa 1 środków trwałych), przyłącze gazowe, plac utwardzony, kanalizację zewnętrzną, linię kablową, oświetlenie terenu oraz kanalizację (grupa II środków trwałych), a także kocioł grzewczy (grupa III środków trwałych). Od wartości środków trwałych z grupy I dokonywane są odpisy amortyzacyjne metodą liniową według stawki 2,5%, a od wartości środków trwałych z grupy II dokonywane są odpisy amortyzacyjne metodą liniową według stawki 4%, a w przypadku kanalizacji – 4,5%. W przypadku kotła grzewczego ustalono stawkę 7% i jako metodę amortyzacji wybrano liniową.

Wartość Nieruchomości 1 w księgach Spółki na dzień (…) 2020 r. wynosi (…) zł. Ostatnim nakładem na Nieruchomość 1 był kocioł grzewczy, który został zakupiony w (…) 2018 r. Pozostałe nakłady, o których była mowa wyżej były dokonywane w (…) 2008 r. i wcześniej.

Spółka zamierza przenosić działalność na inne nieruchomości stanowiące własność Spółki, wygaszając ją na Nieruchomości 1.

Oprócz Wnioskodawcy wspólnikami Spółki są dwie osoby prawne, spółki z ograniczoną odpowiedzialnością – komplementariusze odpowiadający za zobowiązania Spółki całym swoim majątkiem. Wnioskodawca rozważa ograniczenie swojego udziału w Spółce poprzez częściowe zmniejszenie swojego wkładu do Spółki. Wkłady pozostałych wspólników Spółki to w przypadku Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością A kwota (…) zł, a w przypadku Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością C kwota (…) zł. Pozostali wspólnicy na ten moment nie rozważają ograniczenia swojego udziału w Spółce.

Zmniejszenie wkładu Wnioskodawcy w Spółce nastąpiłoby o kwotę odpowiadającą wartości Nieruchomości 1 w księgach Spółki. Wartość wkładu Wnioskodawcy w Spółce pozostająca po wycofaniu wynosiłaby ok. (…) zł.

Częściowe wycofanie wkładu Wnioskodawcy nastąpiłoby nieodpłatnie poprzez przeniesienie na Wnioskodawcę własności Nieruchomości 1, do majątku odrębnego Wnioskodawcy. Przeniesienie nastąpi na podstawie uchwały wspólników Spółki podjętej w formie aktu notarialnego o zmniejszeniu udziału kapitałowego i przekazaniu wskazanego składnika majątku Spółki (Nieruchomości 1) na rzecz Wnioskodawcy do jego majątku odrębnego.

Zmieniona zostanie także umowa Spółki, a zmiana będzie dotyczyła zmniejszenia wartości wkładu Wnioskodawcy i jego ograniczenia do kwoty ok. (…) zł (o kwotę odpowiadającą wartości Nieruchomości 1 w księgach Spółki). W celu wykonania ww. uchwały zostanie zawarta umowa (w formie aktu notarialnego) o nieodpłatnym przekazaniu Wnioskodawcy prawa własności Nieruchomości 1 w miejsce zwrotu wkładu Wnioskodawcy a mianowicie 1/2 udziału w Nieruchomości 3 oraz środków pieniężnych. W efekcie wyżej opisanych czynności Wnioskodawca nabędzie prawo własności wycofanej Nieruchomości 1 oraz zostanie zmniejszony jego wkład do Spółki. Umowa przenosząca własność Nieruchomości nie będzie stanowiła umowy darowizny w rozumieniu przepisów ustawy z 23 kwietnia 1964 r. Kodeks Cywilny (Dz. U. z 2014 r. poz. 121 ze zm.; dalej jako: k.c.), będzie natomiast umową nienazwaną, przenoszącą na Wnioskodawcę prawo własności do Nieruchomości 1 zamiast dokonania zwrotu rzeczywiście wniesionego wkładu do Spółki w postaci gotówki oraz udziału w Nieruchomości 3. Rodzajowo umowa będzie oparta o przepis art. 453 k.c. (datio in solutum). Zamiast zwrotu rzeczywiście wniesionego wkładu do Spółki, Wnioskodawcy zostanie zwrócona Nieruchomość 1 odpowiadająca wartości zamierzonego zwrotu wkładu.

Wskutek wycofania Nieruchomości 1 nie ulegnie zmianie udział w zyskach i stratach Wnioskodawcy w Spółce, albowiem dalej wartość jego wkładu do Spółki – po wycofaniu części wkładu – będzie przekraczać znacznie wartość wkładów pozostałych wspólników Spółki.

Przekazanie Nieruchomości nastąpi w związku ze zmniejszeniem udziału kapitałowego Wnioskodawcy w Spółce za zgodą wszystkich wspólników na podstawie art. 54 § 1 w związku z art. 103 ustawy z 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2013 r. poz. 1030 ze zm., dalej jako: k.s.h.). Z uwagi na brak odmiennych regulacji w umowie Spółki, udział kapitałowy każdego ze wspólników należy ustalać w pierwszej kolejności na podstawie art. 50 k.s.h., tj. przyjąć, że odpowiada on przede wszystkim wartości wniesionego przez wspólnika wkładu (jeżeli wspólnicy dokonywali regularnych pobrań równych udziałowi w zysku).

Wnioskodawca nie przewiduje wystąpienia ze Spółki bądź jej likwidacji – Spółka będzie nadal prowadziła swoją działalność produkcyjną w dotychczasowym składzie osobowym wspólników w oparciu o pozostałe, wykorzystywane do działalności składniki majątkowe.

Spółka w związku z powyższym przekazaniem Nieruchomości 1 na potrzeby prywatne Wnioskodawcy nie otrzyma żadnych korzyści majątkowych.

Wycofanie Nieruchomości 1 planowane jest na dzień (…) 2021 r. Wnioskodawca nie zamierza w przyszłości dokonywać zbycia Nieruchomości 1.

Wspólnicy Spółki postanowili, iż przepisy ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych oraz o podatku dochodowym od osób prawnych w brzmieniu nadanym ustawą z 28.11.2020 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy o zryczałtowanym podatku dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez osoby fizyczne oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. z 2020 r. poz. 2123), (dalej jako: Ustawa), znajdą zastosowanie do Spółki oraz przychodów i kosztów związanych z uczestnictwem w Spółce począwszy od dnia (…) 2021 r., stosownie do czego Spółka uzyskuje status podatnika podatku dochodowego od osób prawnych z dniem (…) 2021 r. (dalej jako: Uchwała Wspólników).

Ponadto – w piśmie z dnia 12 maja 2021 r. – Wnioskodawca wskazał:

Zainteresowany będący stroną postępowania jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług. Przeważającym przedmiotem prowadzonej przez Pana W.O. działalności gospodarczej jest pozostałe doradztwo w zakresie prowadzenia działalności gospodarczej i zarządzania (70.22.Z).

A zatem w razie uznania, iż planowane wycofanie składnika majątku będącego środkiem trwałym – Nieruchomości 1 ze Spółki i nieodpłatne przekazanie Wnioskodawcy do jego majątku odrębnego w związku z częściowym wycofaniem wkładu do Spółki, jednak w miejsce pierwotnie wniesionego wkładu do Spółki w postaci Nieruchomości 3 oraz środków pieniężnych, będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług (twierdząca odpowiedź na pytanie nr 1 wskazane we wniosku), wpłynie to na prawa i obowiązki Wnioskodawcy, jako podatnika podatku od towarów i usług.

Należy to jednak rozpatrywać łącznie z odpowiedzią na pytanie nr 2 postawione we wniosku. Hipotetycznie bowiem, w przypadku twierdzącej odpowiedzi na pytanie nr 1 wskazane we wniosku oraz uznania za błędne stanowisko Wnioskodawcy odnośnie możliwości skorzystania ze zwolnienia przedmiotowego, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, zrodzi to oznaczone uprawnienia po stronie Wnioskodawcy w zakresie prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Wówczas, w razie podjęcia przez Wnioskodawcę decyzji odnośnie tego, iż Nieruchomość 1 będzie wykorzystywana przez niego w prowadzonej przez niego działalności gospodarczej i do czynności opodatkowanych, wówczas przysługiwać będzie Wnioskodawcy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, o kwotę podatku naliczonego, zgodnie z art. 86 ustawy o VAT.

Uznanie za prawidłowe stanowiska Wnioskodawcy w zakresie pytania nr 1 oraz pytania nr 2 postawionego we wniosku, pozbawi Wnioskodawcę prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. A zatem uznanie za prawidłowe lub nieprawidłowe stanowiska Wnioskodawcy rodzi jedynie przykładowo oznaczone powyżej konsekwencje w zakresie prawa podatkowego.

Ponadto, pismem z dnia 12 maja 2021 r. wniosek uzupełniono o poniższe informacje:

1.  Pan W.O. jest czynnym, zarejestrowanym podatnikiem podatku od towarów i usług. Pan W.O. prowadzi działalność gospodarczą, której przedmiotem jest w przeważającej mierze świadczenie usług, w tym usług doradczych.
2.  Na moment dokonania transakcji wycofania składnika majątku ze Spółki – Nieruchomości 1, zarówno Spółka, jak i Pan W.O. będą czynnymi podatnikami podatku od towarów i usług.
3.  Planowane wycofanie Nieruchomości 1 będzie obejmowało również budynki/budowle lub ich części znajdujące się na działkach nr 4, 5 i 6.
4.  Na działce nr 5 oraz 6 znajdują się następujące naniesienia, przy czym istotne jest to, że te naniesienia znajdują się na obydwu działkach. Plac utwardzony znajduje się również na działce nr 4.
    1.  hala produkcyjna oraz biurowiec, które stanowią budynek w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz.U. z 2020 r. poz. 1333 ze zm.) – dalej: uPB
    2.  plac utwardzony – budowla w rozumieniu uPB,
    3.  linia kablowa – budowla w rozumieniu uPB,
    4.  oświetlenie terenu – budowla w rozumieniu uPB,
    5.  kanalizacja zewnętrzna – budowla w rozumieniu uPB,
    6.  przyłącze gazowe – budowla w rozumieniu uPB,
    7.  kanalizacja – budowla w rozumieniu uPB,
    8.  klimatyzatory – budowla w rozumieniu uPB.Wyłącznie na działce nr 6 znajduje się budynek w rozumieniu uPB – skład magazynowy. Na działkach nr 4, 5 oraz 6 nie znajdują się urządzenia budowlane.
5.  Budynki oraz budowle w części zostały nabyte wraz z działkami, a w części wybudowane lub nabyte po nabyciu działek. Poniżej Wnioskodawca przedstawił daty zakończenia modernizacji:
    1.  hala produkcyjna oraz biurowiec – w roku 1995 r. w chwili nabycia działki nr 4, 5 oraz 6 doszło także do nabycia budynku, w latach 1995-1997 budynek był istotnie rozbudowany (a zatem rozbudowa zakończyła się w roku 1997 r.), natomiast w roku 1999, 2000, 2003 modernizowany (ostatnia z modernizacji zakończyła się w roku 2003),
    2.  plac utwardzony – w roku 1995 został nabyty wraz z działkami nr 4, 5 oraz 6, a w roku 1997 oraz 2007 miała miejsce jego modernizacja (ostatnia z modernizacji zakończyła się w roku 2007),
    3.  linia kablowa – w roku 1997 została wybudowana, a zatem nie nabyto jej wraz z działkami, a w roku 2000 miała miejsce jej modernizacja (ostatnia z modernizacji miała miejsce w roku 2000 r.),
    4.  oświetlenie terenu – wybudowane w roku 1997, a zatem nie nabyto go wraz z działkami,
    5.  kanalizacja zewnętrzna – wybudowana w roku 1997, a zatem nie nabyto go wraz z działkami,
    6.  przyłącze gazowe – wybudowane w roku 1999, a zatem nie nabyto go wraz z działkami,
    7.  kanalizacja – wybudowana w roku 2008, a zatem nie nabyto jej wraz z działkami,
    8.  klimatyzatory – nabyte w roku 2001 oraz 2006,
    9.  budynek na działce nr 6 – skład magazynowy – nabyty w roku 1995 wraz z działkami nr 4, 5 oraz 6, a w roku 1997 zmodernizowany.W roku 2018 został nabyty także kocioł grzewczy, który znajduje się w budynku, o którym mowa punkcie a).
6.  Budynki oraz budowle naniesione na działkach nr 4, 5 oraz 6 były wykorzystywane do czynności opodatkowanych. Prowadzona była w nich działalność operacyjna oraz produkcyjna Spółki. W taki sam sposób będą one wykorzystywane do momentu nieodpłatnego przekazania Panu W.O. natomiast z uwagi na to, że Spółka w toku działalności nabyła inną nieruchomość, na której pobudowane zostały naniesienia, działalność operacyjna oraz produkcyjna koncentruje się na tej nowej nieruchomości, natomiast na Nieruchomości 1 jej zakres pozostaje zmniejszony.
7.  Do momentu wycofania Nieruchomości 1 nie dojdzie do pierwszego zasiedlenia budynków oraz budowli, albowiem to już nastąpiło. Poniżej Wnioskodawca podał poszczególne daty, w których doszło, w ocenie Wnioskodawcy, do ich pierwszego zasiedlenia:
    1.  hala produkcyjna oraz biurowiec – w roku 1995 w chwili nabycia działki nr 4, 5 oraz 6 doszło także do nabycia budynku, a co za tym idzie do pierwszego zasiedlenia, w roku 1997 budynek był rozbudowany natomiast w roku 1999, 2000, 2003 modernizowany,
    2.  plac utwardzony – w roku 1995 został nabyty, a co za tym idzie po raz pierwszy zasiedlony, a w roku 1997 oraz 2007 miała miejsce jego modernizacja,
    3.  linia kablowa – w roku 1997 została nabyta, a co za tym idzie po raz pierwszy zasiedlona, a w roku 2000 miała miejsce jej modernizacja,
    4.  oświetlenie terenu – nabyte w roku 1997 i w tym roku po raz pierwszy zasiedlone,
    5.  kanalizacja zewnętrzna – nabyta w roku 1997 i w tym roku po raz pierwszy zasiedlona,
    6.  przyłącze gazowe – nabyte w roku 1999 i w tym roku po raz pierwszy zasiedlone,
    7.  kanalizacja – nabyte w roku 2008 i w tym roku po raz pierwszy zasiedlone,
    8.  klimatyzatory – nabyte w roku 2001 oraz 2006 i odpowiednio w tych latach po raz pierwszy zasiedlone,
    9.  budynek na działce nr 6 – skład magazynowy – nabyty w roku 1995 i w tym roku też zasiedlony, a w roku 1997 zmodernizowany.
8.  W ocenie Spółki, pomiędzy pierwszym zasiedleniem Nieruchomości 1 (lub ostatnim z kolejnych pierwszych zasiedleń) upłynie okres dłuższy niż 2 lata, w odniesieniu do każdej działki oraz pobudowanej na niej budowli oraz budowli co wynika z punktu 7).
9.  Spółka nie wykorzystywała żadnego z budynków oraz budowli w całości, ani w części do czynności zwolnionych od podatku od towarów i usług. Spółka wykorzystywała budynki oraz budowle do czynności opodatkowanych.
10.  Poprzednikowi prawnemu Spółki przy nabyciu działek nr 4, 5, 6 przysługiwało prawo do odliczenia od podatku należnego podatku naliczonego od budynków oraz budowli. Spółka z tego prawa skorzystała.
11.  W odniesieniu do następujących budynków oraz budowli ponoszono wydatki na ulepszenie lub przebudowę danego budynku lub budowli, które stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej tych obiektów:
    1.  hala produkcyjna oraz biurowiec – w odniesieniu do tego budynku wydatki przekraczające 30% wartości początkowej były dokonywane w latach 1997, 1998, 2000 r.,
    2.  plac utwardzony – w odniesieniu do tej budowli wydatki przekraczające 30% wartości początkowej były dokonywane w roku 1997 i 2007,
    3.  linia kablowa – w odniesieniu do tej budowli czynione wydatki nie przekroczyły 30% wartości początkowej,
    4.  budynek na działce nr 6 – skład magazynowy – w odniesieniu do tego budynku wydatki przekraczające 30% wartości początkowej były dokonywane w roku 1997.W odniesieniu do budowli: (i) oświetlenie terenu, (ii) kanalizacja zewnętrzna, (iii) przyłącze gazowe, (iv) kanalizacja, (v) klimatyzatory nie ponoszono wydatków na ulepszenie lub przebudowę budowli. Po dokonaniu modernizacji lub rozbudowy wyżej wskazanych budynków oraz budowli zostały one oddane do użytkowania na potrzeby własnej działalności ponoszącego wydatki. W momencie ich wycofania z majątku Spółki minie okres dłuższy niż dwa lata licząc od momentu oddania tych budynków lub budowli do użytkowania po dokonaniu ulepszeń. To jest teza prawidłowa w odniesieniu do każdego budynku oraz budowli. Obiekty w stanie ulepszonym były i są udostępniane osobom trzecim na podstawie umów cywilnoprawnych. Udostępnienie dotyczyło niewielkiej części pomieszczeń budynku biurowego, w oparciu o odpłatne umowy najmu, które trwają (co do różnych części) od roku 1999 do dnia dzisiejszego. Spółce w związku z poniesieniem nakładów przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego od podatku należnego i Spółka z tego prawa skorzystała. To jest teza prawidłowa w odniesieniu do każdego budynku oraz budowli.
12.  Działki nr 4, 5, 6 nie będą na moment ich wycofania terenem niezabudowanym.
13.  Wnioskodawca – Pan W.O. nie wyklucza, iż Nieruchomość 1 będzie wykorzystywana przez niego do czynności opodatkowanych. Wnioskodawca rozważa wynajem Nieruchomości 1 podmiotom potencjalnie zainteresowanym lub podział Nieruchomości 1 oraz w całości lub części zmianę przeznaczenia Nieruchomości 1 w kierunku budownictwa mieszkaniowego.
14.  Wnioskodawca – Pan W.O. rozważa wynajmowanie Nieruchomości 1 podmiotom zainteresowanym lub podział Nieruchomości 1 oraz w całości lub części zmianę przeznaczenia Nieruchomości 1 w kierunku budownictwa mieszkaniowego.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania:

1.  Czy planowane wycofanie składnika majątku będącego środkiem trwałym – Nieruchomości 1 – ze Spółki i nieodpłatne przekazanie Wnioskodawcy do jego majątku odrębnego w związku z częściowym wycofaniem wkładu do Spółki, jednak w miejsce pierwotnie wniesionego wkładu do Spółki w postaci Nieruchomości 3 oraz środków pieniężnych, będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług?
2.  W razie odpowiedzi twierdzącej na pytanie nr 1, czy czynność wycofania składnika majątku będącego środkiem trwałym – Nieruchomości 1 – ze Spółki i nieodpłatne przekazanie Wnioskodawcy do jego majątku odrębnego w związku z częściowym wycofaniem wkładu do Spółki, jednak w miejsce pierwotnie wniesionego wkładu do Spółki w postaci Nieruchomości 3 oraz środków pieniężnych, może korzystać ze zwolnienia przedmiotowego, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54 poz. 535 ze zm.), dalej jako uVAT?
3.  W razie odpowiedzi negatywnej na pytanie nr 2, tj. w razie uznania za nieprawidłowe stanowiska Wnioskodawcy, tj. uznania, iż Wnioskodawca nie może korzystać ze zwolnienia przedmiotowego, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 uVAT, czy Panu W.O., przy założeniu, że Nieruchomość 1 będzie wykorzystywana przez niego w prowadzonej działalności gospodarczej i do czynności opodatkowanych przysługiwać będzie prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, o kwotę podatku naliczonego zgodnie z art. 86 uVAT? (pytanie ostatecznie sformułowane w piśmie z dnia 12 maja 2021 r.)

Zdaniem Zainteresowanych:

Ad.1

Planowane wycofanie składnika majątku będącego środkiem trwałym – Nieruchomością 1 – ze Spółki i nieodpłatne przekazanie Wnioskodawcy do jego majątku odrębnego w związku z częściowym wycofaniem wkładu do Spółki, jednak w miejsce pierwotnie wniesionego wkładu do Spółki w postaci Nieruchomości 3 oraz środków pieniężnych, nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

W ocenie Wnioskodawcy czynność częściowego zwrotu wkładu do Spółki poprzez przekazanie nieodpłatne Nieruchomości 1 wspólnikowi spółki komandytowej nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 ust. 1 i 2 uVAT, a zatem nie podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Co do zasady opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów (przeniesienie prawa do rozporządzania towarem jak właściciel), a także wszelkie inne przekazanie towarów bez wynagrodzenia, a w szczególności darowizny, pod warunkiem, że podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu tych towarów.

Nieodpłatne przekazanie towarów uznaje się za odpłatną dostawę towarów, jeżeli podatnikowi przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego w związku z ich nabyciem. Niespełnienie powyższego warunku jest podstawą do traktowania nieodpłatnego przekazania towarów w świetle brzmienia art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług - jako wyłączonego spod zakresu działania ustawy bez względu na cel, na który zostały one przekazane.

Mając powyższe na uwadze oraz opisane zdarzenie przyszłe polegające na nieodpłatnym zwróceniu wspólnikowi składnika majątkowego nabytego przez poprzednika prawnego Spółki (w związku z którym to nabyciem przysługiwało Spółce przekształconej prawo do pomniejszenia podatku należnego o podatek naliczony) stanowiącego równowartość zwrotu części jego wkładu – udziału w Nieruchomości 3 (od której to czynności Spółce przekształconej nie przysługiwało prawo do pomniejszenia podatku należnego o podatek naliczony) oraz środków pieniężnych, wydaje się, że czynność ta będzie wyłączona spod opodatkowania podatkiem od towarów i usług.

W ocenie Wnioskodawców, najistotniejszym jest, że w związku z wniesieniem udziału w Nieruchomości 3 do Spółki przekształcanej nie przysługiwało Spółce przekształcanej prawo do pomniejszenia podatku należnego o podatek naliczony. To, że przy nabyciu Nieruchomości 1, która miałaby rzeczywiście zostać zwrócona wspólnikowi w ramach zmniejszenia jego wkładu kapitałowego do Spółki przysługiwało prawo do pomniejszenia podatku należnego o podatek naliczony, pozostaje wtórne. Pierwotna czynność winna więc, jeśli w ramach nabycia Nieruchomości 1 doszło do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony, to jeśli Nieruchomość 1 jest zwracana na zasadzie datio in solutum w miejsce pierwotnie wniesionego wkładu to skutki w ramach podatku od towarów i usług winny być takie, jakby był zwracany pierwotnie wniesiony składnik majątku oraz środki pieniężne. W istocie bowiem wkład Wnioskodawcy ulegnie zmniejszeniu o wartość części wniesionego wkładu do Spółki przekształcanej stanowiącego udział w Nieruchomości 3 oraz środki pieniężne.

Zwrot części wniesionego uprzednio wkładu do spółki – lub składnika majątkowego stanowiącego równowartość tego wkładu – nie będzie dostawą towarów w rozumieniu art. 7 ust. 1 i ust. 2 uVAT, ponieważ Spółce nie przysługiwało prawo do obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy wnoszeniu pierwotnego wkładu.

Nadmienić należy, iż nieodpłatnego przekazania prawa własności nieruchomości, odpowiadającego wartościowo zmniejszonemu zaangażowaniu kapitałowemu w spółkę komandytową, a wiec w świetle art. 2 pkt 6 uVAT dokonuje podatnik i towary te należą do jego przedsiębiorstwa, jednakże w związku z ich nabyciem Spółce nie przysługiwało prawo do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony.

Stanowisko takie znajduje potwierdzenie w interpretacji indywidualnej Izby Skarbowej w Katowicach z dnia 16 lipca 2014 r., nr IBPP1/443-372/14/MS.

Przedmiotowe wnioski pośrednio znajdują także potwierdzenie w wyroku Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 19 czerwca 2018 r., sygn. akt I FSK 1447/16, wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Kielcach z dnia 28 kwietnia 2016 r., sygn. akt I SA/Ke 194/16.

Ad. 2

W sytuacji, gdyby uznać, że planowany zwrot Nieruchomości 1 stanowi dostawę towarów, o której mowa w art. 7 ust. 2 uVAT, wówczas, w ocenie Wnioskodawcy, można uznać, iż do przedmiotowej czynności znajdzie zastosowanie zwolnienie przedmiotowe, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 uVAT.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 uVAT, zwalnia się dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz gdy pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku lub budowli upłynął okres krótszy niż 2 lata.

W analizowanej sytuacji należy uznać, że przekazaniu do Wnioskodawcy podlegałyby budynki lub budowle. Działki stanowiące Nieruchomość 1 są zabudowane budynkami lub budowlami. Budynki oraz budowle przekraczają znacznie wartość gruntu (działek), a zatem stosownie do treści art. 29a ust. 8 uVAT, wartości gruntu nie wyodrębnia się z podstawy opodatkowania. To też prowadzi Wnioskodawcę do tezy, że w rozważanym przypadku należy mówić wyłącznie o dostawie budynku oraz budowli trwale z gruntem związanych.

Jeśli więc uznać, że zwrócenie Nieruchomości 1 stanowi dostawę towarów (budynków oraz budowli) to nie jest ona dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia.

Przez pierwsze zasiedlenie – zgodnie z art. 2 pkt 14 uVAT – rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich wybudowaniu lub po ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Nieruchomość 1 została po raz pierwszy zasiedlona w rozumieniu powołanego przepisu w momencie jej nabycia przez Spółkę, a zatem w roku 1995 r. W późniejszym okresie poprzednicy prawni Spółki czynili nakłady na Nieruchomości 1 stanowiące z pewnością wydatki, o których mowa w art. 2 pkt 14 uVAT, które prowadziły do ulepszenia Nieruchomości 1, z których część z pewnością przekraczała 30% wartości początkowej, to jednak ostatni z takich wydatków został poczyniony w roku 1997, a zatem z pewnością po upływie 2 lat, o których mowa w przepisie art. 43 ust. 1 pkt 10 uVAT.

Nawet więc jeśli uznać, że w toku działalności Spółki doszło do kilkukrotnego pierwszego zasiedlenia w rozumieniu art. 2 pkt 14 uVAT, właśnie z uwagi na ulepszenie, to i tak nastąpiło to ponad 20 lat temu.

Ostatnie, jakiekolwiek ulepszenie Nieruchomości 1 miało miejsce w roku 2018 i polegało na zakupie kotła grzewczego zaliczonego do środków trwałych, o wartości (…) zł. Stanowiło to więc (…)% wartości początkowej Nieruchomości 1, której wartość w dacie zakupu wynosiła (…) zł.

W świetle tego nie sposób uznać, żeby przekazanie Nieruchomości 1 Wnioskodawcy następowało w ramach pierwszego zasiedlenia, a zatem zasadne jest zastosowanie zwolnienia przedmiotowego, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 uVAT.

Ad. 3 (stanowisko ostatecznie sformułowane w piśmie z dnia 12 maja 2021 r.)

W ocenie Wnioskodawcy w sytuacji uznania, iż wycofanie składnika majątku będącego środkiem trwałym – Nieruchomości 1 – ze Spółki i nieodpłatne przekazanie Panu W.O. będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, a dalej nie będzie korzystało ze zwolnienia przedmiotowego, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 uVAT, wówczas Panu W.O. będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, zgodnie z art. 86 uVAT, przy założeniu, iż W.O. będzie wykorzystywał Nieruchomość 1 do czynności opodatkowanych.

W sytuacji uznania, iż odpowiedź na pierwsze z postawionych pytań jest pozytywna, nieodpłatne przekazanie Wnioskodawcy do jego majątku odrębnego w związku z wycofaniem wkładu do Spółki będzie stanowiło dostawę towarów, o której mowa w art. 7 ust. 2 uVAT.

Wnioskodawca nie rozstrzyga jednocześnie, że z całą pewnością Nieruchomość 1 będzie wykorzystywał do czynności opodatkowanych, ale pozostaje to w sferze jego rozważań i taką możliwość widzi. W przypadku podjęcia takiej decyzji, wówczas zastosowanie znajdzie przepis art. 86 ust. 1 uVAT. Nieruchomość 1 będzie stanowiła bowiem przedmiot dostawy towarów. Przepis art. 86 ust. 1 uVAT stanowi, że w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem wymienionych w art. 86 ust. 1 uVAT przepisów.

Prawo do odliczenia podatku naliczonego jest elementem konstrukcyjnym tego podatku, które kreuje zasadę neutralności podatku od towarów i usług. Doznaje ono ograniczenia w przypadkach wskazanych w przepisach, w tym także w przepisie art. 88 uVAT.

W ocenie Pana W.O., żadna z tych sytuacji wyłączająca prawo do odliczenia podatku naliczonego od podatku należnego nie znajdzie jednak zastosowania do analizowanego stanu przyszłego.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego w zakresie:

1.  podlegania opodatkowaniu podatkiem VAT transakcji wycofania składnika majątku (Nieruchomości 1) ze Spółki i przekazania Wnioskodawcy do Jego majątku odrębnego w związku z częściowym wycofaniem wkładu wniesionego do Spółki – **jest nieprawidłowe;**
2.  zwolnienia od podatku – na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy – wycofania Nieruchomości 1 ze Spółki w celu nieodpłatnego przekazania Wnioskodawcy do jego majątku odrębnego w związku z częściowym wycofaniem wkładu wniesionego do Spółki – **jest prawidłowe.**

Zgodnie z przepisem art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2021 r. poz. 685 ze zm.), zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Przez towary – na podstawie art. 2 pkt 6 ustawy – rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W świetle ww. przepisów, grunty i budynki oraz budowle spełniają definicję towarów, w rozumieniu art. 2 pkt 6 ustawy.

Z treści powołanego wyżej przepisu art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy, jednoznacznie wynika, że dostawa towarów i świadczenie usług co do zasady podlegają opodatkowaniu VAT jedynie wówczas, gdy czynności te są wykonywane odpłatnie. Ustawodawca jednakże przewidział od powyższej reguły wyjątki, które zostały zawarte – w przypadku dostawy towarów – w art. 7 ust. 2 ustawy.

Stosownie do art. 7 ust. 2 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się również przekazanie nieodpłatnie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa, w szczególności:

1.  przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia,
2.  wszelkie inne darowizny

– jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych.

Jak wynika z powyższych uregulowań, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega generalnie każde nieodpłatne przekazanie towaru należącego do przedsiębiorstwa, w tym także wszelkie inne darowizny, z którym wiąże się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, o ile podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu, imporcie lub wytworzeniu tych towarów lub ich części składowych.

Zatem, aby doszło do uznania czynności nieodpłatnego przekazania towarów za czynność zrównaną z odpłatną dostawą towarów, muszą być spełnione łącznie następujące warunki:

*   dokonującym nieodpłatnego przekazania jest podatnik podatku od towarów i usług,
*   przekazane przez podatnika towary należą do jego przedsiębiorstwa,
*   przedmiotem nieodpłatnego przekazania jest towar (lub jego części składowe), w stosunku do którego podatnikowi przysługiwało w całości lub w części prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy jego nabyciu, imporcie lub wytworzeniu.

Jeżeli natomiast podatnik nie miał prawa do odliczenia podatku naliczonego, to nieodpłatne przekazanie (w tym także darowizna) tych towarów pozostaje poza zakresem opodatkowania (podatnik nie musi dokonać ich opodatkowania), bez względu na cel, na który zostały one przekazane (darowane).

Należy jednak wskazać, że nie każda czynność stanowiąca dostawę towarów, w rozumieniu art. 7 ustawy podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, ponieważ aby dana czynność podlegała opodatkowaniu tym podatkiem, musi być wykonana przez podmiot, który w związku z jej wykonaniem jest podatnikiem podatku od towarów i usług.

Na mocy art. 15 ust. 1 ustawy, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Działalność gospodarcza – w myśl art. 15 ust. 2 ustawy – obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Zgodnie z art. 8 § 1 i § 2 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2020 r. poz. 1526 ze zm.), spółka osobowa może we własnym imieniu nabywać prawa, w tym własność nieruchomości i inne prawa rzeczowe, zaciągać zobowiązania, pozywać i być pozywana. Spółka osobowa prowadzi przedsiębiorstwo pod własną firmą.

Natomiast zgodnie z art. 22 § 1 ww. ustawy, spółką jawną jest spółka osobowa, która prowadzi przedsiębiorstwo pod własną firmą, a nie jest inną spółką handlową.

Zgodnie z art. 26 § 4 cyt. ustawy, spółka, o której mowa w art. 860 Kodeksu cywilnego (spółka cywilna), może być przekształcona w spółkę jawną. Przekształcenie wymaga zgłoszenia do sądu rejestrowego przez wszystkich wspólników. Przepisy § 1-3 stosuje się odpowiednio.

Z kolei art. 28 Kodeksu spółek handlowych precyzuje, że majątek spółki jawnej stanowi wszelkie mienie wniesione jako wkład lub nabyte przez spółkę w czasie jej istnienia.

Zgodnie z art. 48 § 2 Kodeksu spółek handlowych, wkład wspólnika może polegać na przeniesieniu lub obciążeniu własności rzeczy lub innych praw, a także na dokonaniu innych świadczeń na rzecz spółki.

Prawa, które wspólnik zobowiązuje się wnieść do spółki, uważa się za przeniesione na spółkę (art. 48 § 3 Kodeks spółek handlowych).

W myśl art. 50 ww. Kodeksu, udział kapitałowy wspólnika odpowiada wartości rzeczywiście wniesionego wkładu. Wspólnik nie jest uprawniony ani zobowiązany do podwyższenia umówionego wkładu.

Natomiast stosownie do art. 54 § 1 ww. Kodeksu, zmniejszenie udziału kapitałowego wymaga zgody pozostałych wspólników.

Przywołana regulacja prawna wskazuje, że w sytuacji przeniesienia na rzecz wspólników własności towaru (np. nieruchomości) w zamian za zmniejszenie wkładów, skutki podatkowe dokonania czynności przekazania towaru oraz umorzenia wkładów należy oceniać odrębnie.

Należy zaznaczyć, że aby uznać transakcję za odpłatną, a tym samym podlegającą opodatkowaniu, konieczne jest istnienie bezpośredniego związku między dostawą towarów lub świadczeniem usług a świadczeniem wzajemnym. Tego rodzaju bezpośredni związek ma miejsce, gdy pomiędzy usługodawcą lub dostawcą towarów a usługobiorcą lub nabywcą towarów istnieje stosunek prawny, w ramach którego następuje wymiana świadczeń wzajemnych, gdyż świadczenie otrzymywane przez usługodawcę lub dostawcę towarów stanowi rzeczywiste odzwierciedlenie wartości usługi świadczonej usługobiorcy lub dostawcy towarów na rzecz nabywcy. Powyższe wnioski potwierdza orzecznictwo Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej, które w kwestii związanej z transakcjami dotyczącymi akcji/udziałów jednolicie wskazuje, że samo posiadanie, czy też emisja udziałów i innych papierów wartościowych, jak również samo ich nabycie, nie stanowi działalności gospodarczej. Nie stanowią tym samym działalności również transakcje polegające na zbyciu wkładów w innych przedsiębiorstwach (np. w wyrokach: z dnia 26 września 2013 r. C-283/12, z dnia 20 czerwca 1996 r. C-155/94).

Jednakże w sytuacji przekazania towaru – w zamian za wkłady – należy przyjąć, że czynność ta stanowi dostawę towarów (następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, realizowane przez podatnika podatku od towarów i usług). Należy bowiem zwrócić uwagę na kwestię wystąpienia odpłatności (wynagrodzenia). W wyroku w sprawie C-16/93 Tolsma TSUE wskazał, że podstawą wymiaru podatku od świadczenia usług jest to wszystko, co stanowi wynagrodzenie za usługę oraz że świadczenie usług jest opodatkowane tylko wtedy, jeżeli istnieje bezpośrednie powiązanie między wykonaną usługą i otrzymanym wynagrodzeniem. Oznacza to, że pomiędzy świadczeniem a wynagrodzeniem powinien istnieć bezpośredni związek. Dodatkowo wynagrodzenie musi być możliwe do określenia w wartościach pieniężnych. Oznacza to, że może przybrać inną formę niż pieniężna (np. dostawa towarów, papierów wartościowych). W takim przypadku dla opodatkowania VAT istotna jest możliwość wyrażenia tego wynagrodzenia w formie pieniężnej.

Z opisu sprawy wynika, że Zainteresowany będący stroną postępowania jest osobą fizyczną podlegającą w Rzeczpospolitej Polskiej nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu (polskim rezydentem podatkowym). Wnioskodawca jest też czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług, i wykonuje czynności podlegające opodatkowaniu, świadcząc usługi z zakresu doradztwa strategicznego i zarządzania.

Wnioskodawca jest wspólnikiem Spółki – czynnego podatnika podatku od towarów i usług, wykonuje czynności podlegające opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Spółka powstała z przekształcenia Spółki przekształcanej. Wspólnicy Spółki przekształcanej, tj. R.S. oraz W.O. wnieśli do Spółki przekształcanej m.in. wkład niepieniężny – po 1/2 udziału w prawie własności Nieruchomości 3. Przy wnoszeniu tego wkładu Spółce przekształcanej nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku towarów i usług od podatku należnego. Dodatkowo każdy ze wspólników wniósł wkład pieniężny w kwocie po (…) zł. Łączne wkłady każdego ze wspólników wyniosły po (…) zł. W roku 2012 Spółka przekształcana została przekształcona w Spółkę.

W roku 1995 poprzednik prawny Spółki przekształcanej – wspólnicy spółki cywilnej – nabyli odpłatnie prawo użytkowania wieczystego nieruchomości – działek nr 4, 5, 6 (Nieruchomość 1). Nabywcy przysługiwało prawo do odliczenia podatku od towarów i usług od podatku należnego.

Spółka przekształcana jest następcą prawnym spółki cywilnej, a Spółka następcą prawnym Spółki przekształcanej. Spółka jest więc następcą prawnym spółki cywilnej.

Na Nieruchomości 1 od dnia nabycia czynione były nakłady. Pobudowano halę produkcyjną oraz biurowiec, budynek skład magazynowy, zainstalowano klimatyzatory, klimatyzację (grupa I środków trwałych), przyłącze gazowe, plac utwardzony, kanalizację zewnętrzną, linię kablową, oświetlenie terenu oraz kanalizację (grupa II środków trwałych), a także kocioł grzewczy (grupa III środków trwałych). Od wartości środków trwałych z grupy I dokonywane są odpisy amortyzacyjne metodą liniową według stawki 2,5%, a od wartości środków trwałych z grupy II dokonywane są odpisy amortyzacyjne metodą liniową według stawki 4%, a w przypadku kanalizacji – 4,5%. W przypadku kotła grzewczego ustalono stawkę 7% i jako metodę amortyzacji wybrano liniową.

Ostatnim nakładem na Nieruchomość 1 był kocioł grzewczy, który został zakupiony w (…) 2018 r. Pozostałe nakłady, o których była mowa wyżej były dokonywane w (…) 2008 r. i wcześniej.

Spółka zamierza przenosić działalność na inne nieruchomości stanowiące własność Spółki, wygaszając ją na Nieruchomości 1.

Oprócz Wnioskodawcy wspólnikami Spółki są dwie osoby prawne, spółki z ograniczoną odpowiedzialnością – komplementariusze odpowiadający za zobowiązania Spółki całym swoim majątkiem. Wnioskodawca rozważa ograniczenie swojego udziału w Spółce poprzez częściowe zmniejszenie swojego wkładu do Spółki. Pozostali wspólnicy na ten moment nie rozważają ograniczenia swojego udziału w Spółce.

Zmniejszenie wkładu Wnioskodawcy w Spółce nastąpiłoby o kwotę odpowiadającą wartości Nieruchomości 1 w księgach Spółki.

Częściowe wycofanie wkładu Wnioskodawcy nastąpiłoby nieodpłatnie poprzez przeniesienie na Wnioskodawcę własności Nieruchomości 1, do majątku odrębnego Wnioskodawcy. Przeniesienie nastąpi na podstawie uchwały wspólników Spółki podjętej w formie aktu notarialnego o zmniejszeniu udziału kapitałowego i przekazaniu wskazanego składnika majątku Spółki (Nieruchomości 1) na rzecz Wnioskodawcy do jego majątku odrębnego.

Zmieniona zostanie także umowa Spółki, a zmiana będzie dotyczyła zmniejszenia wartości wkładu Wnioskodawcy i jego ograniczenia do kwoty ok. (…)zł (o kwotę odpowiadającą wartości Nieruchomości 1 w księgach Spółki). W celu wykonania ww. uchwały zostanie zawarta umowa (w formie aktu notarialnego) o nieodpłatnym przekazaniu Wnioskodawcy prawa własności Nieruchomości 1 w miejsce zwrotu wkładu Wnioskodawcy a mianowicie 1/2 udziału w Nieruchomości 3 oraz środków pieniężnych. W efekcie wyżej opisanych czynności Wnioskodawca nabędzie prawo własności wycofanej Nieruchomości 1 oraz zostanie zmniejszony jego wkład do Spółki. Umowa przenosząca własność Nieruchomości nie będzie stanowiła umowy darowizny w rozumieniu przepisów ustawy Kodeks Cywilny, będzie natomiast umową nienazwaną, przenoszącą na Wnioskodawcę prawo własności do Nieruchomości 1 zamiast dokonania zwrotu rzeczywiście wniesionego wkładu do Spółki w postaci gotówki oraz udziału w Nieruchomości 3. Rodzajowo umowa będzie oparta o przepis art. 453 k.c. (datio in solutum). Zamiast zwrotu rzeczywiście wniesionego wkładu do Spółki, Wnioskodawcy zostanie zwrócona Nieruchomość 1 odpowiadająca wartości zamierzonego zwrotu wkładu.

Przekazanie Nieruchomości nastąpi w związku ze zmniejszeniem udziału kapitałowego Wnioskodawcy w Spółce za zgodą wszystkich wspólników na podstawie art. 54 § 1 w związku z art. 103 ustawy Kodeks spółek handlowych. Z uwagi na brak odmiennych regulacji w umowie Spółki, udział kapitałowy każdego ze wspólników należy ustalać w pierwszej kolejności na podstawie art. 50 k.s.h., tj. przyjąć, że odpowiada on przede wszystkim wartości wniesionego przez wspólnika wkładu (jeżeli wspólnicy dokonywali regularnych pobrań równych udziałowi w zysku).

Wnioskodawca nie przewiduje wystąpienia ze Spółki bądź jej likwidacji – Spółka będzie nadal prowadziła swoją działalność produkcyjną w dotychczasowym składzie osobowym wspólników w oparciu o pozostałe, wykorzystywane do działalności składniki majątkowe.

Spółka w związku z powyższym przekazaniem Nieruchomości 1 na potrzeby prywatne Wnioskodawcy nie otrzyma żadnych korzyści majątkowych.

Wycofanie Nieruchomości 1 planowane jest na dzień (…) 2021 r. Wnioskodawca nie zamierza w przyszłości dokonywać zbycia Nieruchomości 1.

W pierwszej kolejności wątpliwości Wnioskodawcy dotyczą kwestii podlegania opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług transakcji wycofania składnika majątku (Nieruchomości 1) ze Spółki i przekazania Wnioskodawcy do Jego majątku odrębnego w związku z częściowym wycofaniem wkładu wniesionego do Spółki.

Analiza przedstawionego zdarzenia przyszłego oraz obowiązujących przepisów prawa prowadzi do stwierdzenia, że w uwarunkowaniach niniejszej sprawy mamy do czynienia z transakcją polegającą na przekazaniu składników majątku (zabudowanej Nieruchomości 1) na rzecz wspólnika (Zainteresowanego będącego stroną postępowania) w zamian za wkłady, które ulegną zmniejszeniu. Jak bowiem wynika z opisu sprawy, wycofanie Nieruchomości 1 spowoduje zmniejszenie wkładów wspólnika (Zainteresowanego będącego stroną postępowania) w Spółce. Zatem w tym przypadku pomiędzy stronami zaistnieje więź o charakterze zobowiązaniowym – Spółka zobowiąże się przenieść na rzecz wspólnika (Zainteresowanego będącego stroną postępowania) prawo własności Nieruchomości 1, z kolei wspólnik (osoba fizyczna) wyrazi zgodę na zmniejszenie wartości wkładów. Wartość wkładów, które mają ulec zmniejszeniu jest wyrażalna w wartościach pieniężnych. Tym samym zaistnieje bezpośredni związek pomiędzy dostawą towarów (nieruchomości), a wynagrodzeniem stanowiącym konkretną wartość wyrażalną w pieniądzu.

W świetle powyższego należy stwierdzić, że przekazanie przez Spółkę Nieruchomości 1 w zamian za wkłady – tak jak to ma miejsce w niniejszej sprawie – będzie odpowiadać hipotezie art. 7 ust. 1 ustawy. Za taką oceną przemawia fakt, że w analizowanym przypadku mamy do czynienia z przeniesieniem prawa do rozporządzania towarami jak właściciel i dodatkowo przeniesienie to ma charakter odpłatny.

Zatem przeniesienie przez Spółkę własności Nieruchomości 1 na rzecz Zainteresowanego będącego stroną postępowania – jako część wynagrodzenia za nabyty przez nią wkład od wspólnika w celu jego zmniejszenia – będzie stanowić dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT, na podstawie art. 7 ust. 1 w związku z art. 5 ust. 1 ustawy.

W konsekwencji, planowane wycofanie składnika majątku będącego środkiem trwałym – Nieruchomości 1 – ze Spółki i nieodpłatne przekazanie Wnioskodawcy do Jego majątku odrębnego w związku z częściowym wycofaniem wkładu wniesionego do Spółki, w miejsce pierwotnie wniesionego wkładu do Spółki w postaci Nieruchomości 3 oraz środków pieniężnych, będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, na podstawie art. 7 ust. 1 w związku z art. 5 ust. 1 ustawy.

Tym samym stanowisko Wnioskodawcy, w zakresie pytania oznaczonego we wniosku nr 1, należało uznać za nieprawidłowe.

W dalszej kolejności wątpliwości Wnioskodawcy dotyczą kwestii zwolnienia od podatku – na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy – wycofania Nieruchomości 1 ze Spółki w celu nieodpłatnego przekazania Wnioskodawcy do jego majątku odrębnego w związku z częściowym wycofaniem wkładu wniesionego do Spółki.

W tym miejscu należy wskazać, że czynność, która podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług może być albo opodatkowana przy zastosowaniu właściwej stawki podatku albo może korzystać ze zwolnienia od podatku.

Jednakże, zarówno w treści ustawy o podatku od towarów i usług, jak i przepisach wykonawczych do niej, ustawodawca przewiduje dla niektórych czynności obniżone stawki podatku bądź zwolnienie od podatku.

Zakres i zasady zwolnienia od podatku od towarów i usług dostawy towarów lub świadczenia usług zostały określone m.in. w art. 43 ustawy.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

1.  dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,
2.  pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Z powyższych zapisów wynika, że dostawa budynków, budowli lub ich części jest – co do zasady – zwolniona od podatku od towarów i usług. Wyjątek stanowi dostawa w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz jeżeli pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Zatem dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynków, budowli lub ich części kluczowym jest ustalenie, kiedy nastąpiło pierwsze zasiedlenie i jaki upłynął okres od tego momentu.

Zgodnie z art. 2 pkt 14 ustawy, przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

1.  wybudowaniu lub
2.  ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Jak wynika z powyższych uregulowań, zwolnienie na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy stosuje się w odniesieniu do dostawy całości lub części budynków, budowli, jeżeli w stosunku do nich nastąpiło pierwsze zasiedlenie, przy czym okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem, a dostawą nie jest krótszy niż 2 lata. Wykluczenie z tego zwolnienia następuje w sytuacjach, gdy dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz w sytuacji, gdy od momentu pierwszego zasiedlenia do chwili sprzedaży nie minęły co najmniej 2 lata.

W tym miejscu należy zauważyć, że w przypadku nieruchomości zabudowanych niespełniających przesłanek do zwolnienia od podatku na podstawie powołanego wyżej przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy ustawodawca umożliwia podatnikom – po spełnieniu określonych warunków – skorzystanie ze zwolnienia wskazanego w pkt 10a tego przepisu.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem, że:

1.  w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,
2.  dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Powyższe przepisy wskazują, jakie muszą zostać spełnione warunki aby sprzedaż budynków, budowli lub ich części mogła korzystać ze zwolnienia od podatku VAT. Z przepisów tych wynika, że prawo do zwolnienia przysługuje wówczas, gdy w stosunku do obiektów będących przedmiotem sprzedaży nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, oraz dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ulepszenie tych obiektów, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Z analizy powołanych wyżej przepisów wynika, że jeżeli dostawa budynków, budowli lub ich części będzie mogła korzystać ze zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, wówczas badanie przesłanek wynikających z przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10a stanie się bezzasadne.

Należy również zauważyć, że w myśl art. 43 ust. 10 ustawy, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1.  są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;
2.  złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Zgodnie z art. 43 ust. 11 ustawy, oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

1.  imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;
2.  planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części;
3.  adres budynku, budowli lub ich części.

Tak więc ustawodawca daje podatnikom, dokonującym dostawy budynków, budowli lub ich części, spełniających przesłanki do korzystania ze zwolnienia od podatku wskazanego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, po spełnieniu określonych warunków – możliwość rezygnacji ze zwolnienia i opodatkowania transakcji na zasadach ogólnych. Przy czym podkreślić należy, że niniejsze prawo zostało zawężone tylko do rezygnacji ze zwolnienia wynikającego z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Natomiast jeżeli dostawa budynków, budowli lub ich części nie będzie mogła korzystać ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 i pkt 10a ustawy, wówczas należy poddać badaniu zaistnienie przesłanek wynikających z przepisu art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Zwolnienie od podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, dotyczy wszystkich towarów – zarówno nieruchomości, jak i ruchomości – przy nabyciu (imporcie lub wytworzeniu) których nie przysługiwało podatnikowi prawo do odliczenia podatku VAT i wykorzystywanych – niezależnie od okresu ich używania przez podatnika (kilka dni, miesięcy czy lat) – wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

Dodatkowo wskazać należy, że zgodnie z art. 29a ust. 8 ustawy, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

Wobec powyższego, przy sprzedaży budynków lub budowli, dokonywanej wraz z dostawą gruntu, na którym są one posadowione, grunt dzieli byt prawny budynków lub budowli w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Oznacza to, że do dostawy gruntu stosuje się analogiczną stawkę podatku jak przy dostawie budynków, budowli lub ich części trwale z gruntem związanych. Jeżeli dostawa budynków albo budowli lub ich części korzysta ze zwolnienia od podatku, ze zwolnienia takiego korzysta również dostawa gruntu, na którym obiekt jest posadowiony.

Analiza przepisów ustawy, regulujących wyżej wskazane prawo do zwolnienia od podatku dostaw budynków, budowli lub ich części, prowadzi do konkluzji, że w odniesieniu do tych towarów może wystąpić jedna z kilku podstaw do zastosowania zwolnienia od tego podatku. Istotne jest wobec tego każdorazowe kompleksowe zbadanie okoliczności towarzyszących dostawie ww. obiektów. Zauważyć bowiem należy, że stosowanie zwolnień od podatku ma charakter wyjątkowy i nie podlega ani wykładni rozszerzającej, ani zawężającej, natomiast możliwość wychodzenia poza wykładnię literalną jest niedopuszczalna. W efekcie podatnik uprawniony będzie do zastosowania ww. preferencji, gdy charakter świadczonych przez niego czynności, w sposób jednoznaczny i niebudzący wątpliwości, wyczerpuje znamiona ujęte w treści przepisu statuującego jego prawo do zastosowania zwolnienia od podatku od towarów i usług.

W analizowanej sprawie, kluczowym elementem jest ustalenie, czy w odniesieniu do budynków i budowli znajdujących się na działkach zabudowanych nr 4, 5 oraz 6, nastąpiło pierwsze zasiedlenie (oddanie do użytkowania).

Należy w tym miejscu wskazać, że w przypadku, gdy po wybudowaniu budynek, budowla lub jego część jest wykorzystywana, w tym używana na potrzeby własnej działalności, okoliczność ta powoduje, że ma już miejsce pierwsze zasiedlenie tego obiektu.

Natomiast zwolnienie wynikające z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy stosuje się w odniesieniu do dostawy całości lub części budynków, budowli, jeżeli w stosunku do nich doszło do pierwszego zasiedlenia, przy czym okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem, a dostawą nie jest krótszy niż 2 lata. Wykluczenie z tego zwolnienia następuje w sytuacjach, gdy dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz w sytuacji, gdy od momentu pierwszego zasiedlenia do chwili sprzedaży nie minęły co najmniej 2 lata.

Z opisu sprawy wynika, że przedmiotem wycofania składnika majątku będzie Nieruchomość 1, tj. 3 działki zabudowane, tj.:

*   działka nr 4 zabudowana budowlą, tj. placem utwardzonym (oddany do użytkowania w roku 1995, wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym przekraczające 30% wartości początkowej były dokonywane w roku 1997 i 2007),
*   działka nr 5 zabudowana:
    *   budynkiem hali produkcyjnej i biurowca (oddany do użytkowania w roku 1995, wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym przekraczające 30% wartości początkowej były dokonywane w roku 1997, 1998 oraz 2000);
    *   budowlą, tj. placem utwardzonym (oddany do użytkowania w roku 1995, wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym przekraczające 30% wartości początkowej były dokonywane w roku 1997 oraz 2007);
    *   budowlą, tj. linią kablową (oddana do użytkowania w roku 1997, wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym nie przekroczyły 30% wartości początkowej);
    *   budowlą, tj. oświetleniem terenu (oddane do użytkowania w roku 1997, nie były ponoszone wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym przekraczające 30% wartości początkowej);
    *   budowlą, tj. kanalizacją zewnętrzną (oddana do użytkowania w roku 1997, nie były ponoszone wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym przekraczające 30% wartości początkowej);
    *   budowlą, tj. przyłączem gazowym (oddane do użytkowania w roku 2008, nie były ponoszone wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym przekraczające 30% wartości początkowej);
    *   budowlami, tj. klimatyzatorami (oddane do użytkowania w roku 2001 i 2006, nie były ponoszone wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym przekraczające 30% wartości początkowej);
*   działka nr 6 zabudowana budynkiem składu magazynowego (oddany do użytkowania w roku 1995, wydatki przekraczające 30% wartości początkowej były dokonywane w roku 1997).

Analiza przedstawionych we wniosku okoliczności sprawy oraz treści powołanych przepisów prawa prowadzi do stwierdzenia, że dostawa budynków i budowli posadowionych na przedmiotowych działkach nr 4, 5 oraz 6 nie będzie następować w ramach pierwszego zasiedlenia, w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy. Jak bowiem wynika z opisu sprawy oraz jak wskazał sam Wnioskodawca – „pomiędzy pierwszym zasiedleniem Nieruchomości 1 (lub ostatnim z kolejnych pierwszych zasiedleń) upłynie okres dłuższy niż 2 lata, w odniesieniu do każdej działki” oraz budynków i budowli na nich się znajdujących. Ponadto – jak wynika z analizy opisu sprawy – ostatnie wydatki na ulepszenie budynków i budowli w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, które stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej, miały miejsce w roku 2007 a po dokonaniu ww. ulepszeń, budynki i budowle zostały oddane do użytkowania na potrzeby własnej działalności ponoszącego ww. wydatki. Ponadto – jak wskazał Wnioskodawca – „W momencie ich wycofania z majątku Spółki minie okres dłuższy niż dwa lata licząc od momentu oddania tych budynków lub budowli do użytkowania po dokonaniu ulepszeń”. Zatem, względem zarówno budynków, jak i budowli znajdujących się na działkach nr 4, 5 oraz 6 (wchodzących w skład przedmiotowej Nieruchomości 1) miało miejsce pierwsze zasiedlenie, a od pierwszego zasiedlenia każdego z ww. budynków oraz budowli do dnia ich planowanego wycofania z majątku Spółki (moment wycofania Nieruchomości 1 z majątku Spółki to (…) 2021 r.) minęły ponad 2 lata.

Tym samym, w oparciu o art. 29a ust. 8 ustawy, dostawa (wycofanie Nieruchomości 1 z majątku Spółki) gruntu (działek), na którym posadowione są ww. budynki i budowle, również będzie korzystała ze zwolnienia od podatku.

Przy czym należy wskazać, że ww. przedmiotowa transakcja (wycofanie składnika majątku Spółki) będzie korzystała ze zwolnienia od podatku, o ile strony nie zrezygnują ze zwolnienia i nie wybiorą opcji opodatkowania, zgodnie z art. 43 ust. 10 z związku z art. 43 ust. 11 ustawy.

Tym samym, w analizowanej sprawie brak jest podstaw do badania przesłanek określonych w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy oraz art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Podsumowując, czynność wycofania składnika majątku będącego środkiem trwałym – Nieruchomości 1 – ze Spółki i nieodpłatne przekazanie Wnioskodawcy do Jego majątku odrębnego w związku z częściowym wycofaniem wkładu wniesionego do Spółki, w miejsce pierwotnie wniesionego wkładu do Spółki w postaci Nieruchomości 3 oraz środków pieniężnych, będzie korzystała ze zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy w związku z art. 29a ust. 8 ustawy.

Tym samym stanowisko Wnioskodawcy, w zakresie pytania oznaczonego we wniosku nr 2, należało uznać za prawidłowe.

W analizowanej sprawie wątpliwości Wnioskodawcy dotyczą również – w razie uznania, że transakcja wycofania Nieruchomości 1 z majątku Spółki nie będzie korzystała ze zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy (o którym mowa w pytaniu oznaczonym we wniosku nr 2) – kwestii prawa do odliczenia podatku naliczonego zgodnie z art. 86 ustawy, przy założeniu, że Nieruchomość 1 będzie wykorzystywana przez Wnioskodawcę w prowadzonej działalności gospodarczej, do czynności opodatkowanych.

Tut. Organ wskazuje, że w związku z tym, że transakcja wycofania z majątku Spółki Nieruchomości 1 będzie korzystała ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, odpowiedź na pytanie oznaczone we wniosku nr 3 należało uznać za bezzasadną.

Należy zauważyć, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowana ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (oraz z opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawczynię w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Jednocześnie należy podkreślić, że niniejsza interpretacja została wydana na podstawie przedstawionego we wniosku opisu sprawy co oznacza, że w przypadku gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, kontroli celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan sprawy, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawczynię i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3.  z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193 ze zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Zainteresowanemu będącemu stroną postępowania (art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego, za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.). Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku wnoszenia skargi w okresie obowiązywania stanu zagrożenia epidemicznego i stanu epidemii jako najwłaściwszy proponuje się kontakt z wykorzystaniem systemu teleinformatycznego ePUAP. W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy).

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.