Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP4-3.4012.258.2021.2.JJ
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2021-08-11
Teza: Ustalenie czy sprzedaż Nieruchomości wraz z przynależnościami/wyposażeniem nie będzie stanowić zbycia przedsiębiorstwa i podlegało opodatkowaniu oraz zwolnieniu.
Słowa kluczowe: aktywa; biuro; grunty-grunt zabudowany; magazyn; odliczenia-prawo do odliczenia; podatnik; prawa-prawa autorskie; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; wyposażenie
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III-Rozdział 1-art. 15; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy z 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2020 r. poz. 1325 ze zm.), Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku wspólnym z 14 kwietnia 2021 r. (data wpływu 21 kwietnia 2021 r.), uzupełnionym pismem z 6 sierpnia 2021 r. (data wpływu 6 sierpnia 2021 r.), będącym odpowiedzią na wezwanie tut. Organu z 16 lipca 2021 r. (uznane za doręczone 31 lipca 2021 r.), o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie:

*   uznania, że sprzedaż Nieruchomości i przynależności/wyposażenia oraz wybranych majątkowych praw autorskich nie będzie stanowić zbycia przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa, a tym samym będzie podlegała opodatkowaniu,

*   prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego w związku z nabyciem ww. składników majątku

– **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

21 kwietnia 2021 r. wpłynął do tutejszego organu ww. wniosek wspólny o wydanie interpretacji indywidualnej, dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania, że sprzedaż Nieruchomości i przynależności/wyposażenia oraz wybranych majątkowych praw autorskich nie będzie stanowić zbycia przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa, a tym samym będzie podlegała opodatkowaniu oraz prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego w związku z nabyciem ww. składników majątku.

Wniosek został uzupełniony pismem z 6 sierpnia 2021 r. (data wpływu 6 sierpnia 2021 r.), będącym odpowiedzią na wezwanie tut. Organu z 16 lipca 2021 r. (uznane za doręczone 31 lipca 2021 r.).

We wniosku złożonym przez:

*   Zainteresowanego będącego stroną postępowania Sp. z o.o.

*   Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania (…)

przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe, sprecyzowane następnie w nadesłanym uzupełnieniu:

Wnioskodawca, czynny podatnik VAT, od kilkunastu lat prowadzi działalność gospodarczą w zakresie organizacji konferencji w formule nabywania licencji od organizacji medycznych lub pakietów franczyzowych i działalność wydawniczą, a od kilku lat prowadzi i rozwija działalność gospodarczą w zakresie zarządzania i wynajmu nieruchomościami lub ruchomościami (wyposażenia) biurowymi i konferencyjnymi, a także w zakresie udzielania licencji do czasopism specjalistycznych. W tym celu Wnioskodawca dotychczas skupował nieruchomości, maszyny i urządzenia, aby następnie dokonywać ich wynajmu. W planowanej przyszłości Wnioskodawca będzie realizował własne projekty konferencyjne i wydawnicze, a spodziewane obroty przekroczą dotychczasowe, roczne obroty z wynajmu nieruchomości, ruchomości i licencji praw majątkowych.

Wnioskodawca (dalej: Spółka, Wnioskodawca lub Sprzedająca) jest właścicielem m.in.:

1.  nieruchomości, w tym:

aa) budynku biurowego (dalej: Budynek Biurowy) i budynku mieszkalnego (dalej: Budynek Mieszkalny) na jednej działce gruntu; Budynek Biurowy w dominującej części oraz Budynek Mieszkalny są przedmiotem najmu wobec podmiotów powiązanych z Wnioskodawcą lub wobec podmiotów niezależnych; Wnioskodawca ma zawarte odpowiednie umowy dotyczące administrowania tymi budynkami, tj. dostarczenia mediów (woda, prąd, ogrzewanie), wywozu śmieci,;

ab) gruntu wraz z budowlami (m.in. parkingiem) (dalej: Budowle); Budowle są przedmiotem najmu wobec podmiotów powiązanych i niezależnych;

ac) budynku magazynowego (dalej: Budynek Magazynowy) na działce gruntu; Budynek Magazynowy jest przedmiotem najmu wobec podmiotu powiązanego; Wnioskodawca ma zawarte odpowiednie umowy dotyczące administrowania tym budynkiem, tj. dostarczenia mediów (woda, prąd);

ad) gruntów bez naniesień (dalej: Grunty); dotychczas Grunty nie były przedmiotem najmu przez Wnioskodawcę; zgodnie z wypisem z rejestru gruntów Grunty oznaczone są jako zurbanizowane tereny niezabudowane; dla części Gruntów zostały wydane pozwolenia na budowę;

ae) lokali biurowych (dalej: Lokale Biurowe), które są przedmiotem najmu wobec podmiotów powiązanych;

af) dwóch lokali mieszkalnych (tj. odrębna własność lokali), które są przedmiotem najmu wobec podmiotów niezależnych;

ag) kilkudziesięciu miejsc parkingowych (tj. udziału we współwłasności hali garażowych z prawami wyłącznego użytkowania określonych powierzchni garażu), które są przedmiotem najmu wobec podmiotów powiązanych i niezależnych;

1.  majątkowych praw autorskich (praw własności) do kilkudziesięciu tytułów czasopism specjalistycznych; całość tych tytułów jest przedmiotem licencji wobec podmiotu powiązanego z Wnioskodawcą;
2.  chronionego znaku towarowego szeroko rozpoznawalnego w branży medycznej, który jest przedmiotem licencji wobec podmiotu powiązanego z Wnioskodawcą;
3.  praw do kilkunastu witryn i domen internetowych;
4.  ruchomości, w tym:

ea) maszyn i urządzeń drukarskich, poligraficznych i introligatorskich, które są przedmiotem najmu wobec podmiotów powiązanych;

eb) zespołów komputerowych (laptopy, komputery stacjonarne, drukarki, serwery), które w większości są przedmiotem najmu wobec podmiotów powiązanych z Wnioskodawcą;

ec) sprzętu i urządzeń konferencyjnych, które w większości są przedmiotem najmu wobec podmiotów powiązanych z Wnioskodawcą;

ed) innych urządzeń biurowych (szafy, biurka, krzesła) będących przedmiotem najmu wobec podmiotów powiązanych z Wnioskodawcą lub podmiotów niezależnych; część z tych ruchomości mieści się w Budynku Biurowym, które w większości są ujęte w przedmiocie najmu tego budynku.

Wnioskodawca planuje dokonać zbycia na rzecz wybranego wspólnika (dalej: Nabywca) lub wszystkich wspólników wybrane aktywa, tj.

1.  (aa) Budynek Biurowy ze stałymi elementami zabudowy (wyposażenia);
2.  (aa) Budynek Mieszkalny;
3.  (ab) Budowle wraz gruntem;
4.  (ac) Budynek Magazynowy;
5.  (ad) Grunty; – dalej łącznie; Nieruchomości;
6.  (ed) część urządzeń biurowych znajdujących się w Budynku Biurowym, stanowiącym jego wyposażenie techniczne;
7.  (b) wybrane (kilka z kilkudziesięciu) majątkowe prawa autorskie (prawa własności) do czasopism specjalistycznych w stosunku do których Nabywca ma własne koncepcje rozwojowe.

Wraz z Nieruchomościami Wnioskodawcy przejdą na Nabywcę:

*   majątkowe prawa autorskie do projektów architektonicznych dotyczących zbywanych do Nabywcy budynków Wnioskodawcy;

*   całość dokumentacji dotyczącej budowy budynków (np. projekty budowlane/decyzje administracyjne);

*   całość dokumentacji dotyczącej obsługi technicznej budynków;

*   wszystkie egzemplarze umów najmu oraz pozostała dokumentacja związana z tymi umowami;

*   inne dokumenty i przedmioty związane z użytkowaniem Nieruchomości.

Jednocześnie, zgodnie z art. 678 ustawy z 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny, Nabywca wstąpi z mocy prawa w miejsce Wnioskodawcy w stosunki najmu wynikające z umów najmu zawartych z poszczególnymi najemcami Nieruchomości. W związku z tym, na Nabywcę mogą przejść różne prawa z takich umów, w szczególności prawo do zatrzymania kaucji wpłaconych przez najemców, cesja gwarancji ubezpieczeniowych i bankowych, poręczeń.

Nieruchomości oraz inne aktywa będące przedmiotem planowanej transakcji nie są finansowo i organizacyjnie wydzielone w ramach części przedsiębiorstwa Wnioskodawcy (w tym w szczególności w formie działu / oddziału / wydziału), jak również nie są finansowo wydzielone dla celów rachunkowości.

Przed transakcją zbycia ww. Nieruchomości na rzecz Nabywcy Wnioskodawca dokona rozwiązania:

*   umów dotyczących administrowania Budynkiem Biurowym, Budynkiem Mieszkalnym i Budynkiem Magazynowym, w tym umowy dotyczące gospodarki odpadami, a także sprzątania, obsługi technicznej i konserwacji obiektów;

*   umów licencyjnych dotyczących wybranych majątkowych praw autorskich do czasopism specjalistycznych, będących przedmiotem planowanej transakcji zbycia na rzecz Nabywcy.

Po dokonaniu planowanej transakcji u Wnioskodawcy pozostaną / będzie realizował swoją działalność w oparciu:

*   pozostające u Wnioskodawcy nieruchomości wymienione w literach ae-ag) wraz z umowami najmu i ich obsługę;

*   pozostające u Wnioskodawcy ruchomości wymienione w literach ea-ed) oraz pozostające prawa majątkowe wymienione w literach b-d) wraz z umowami licencyjnymi;

*   prawa i obowiązki wynikające z umowy rachunków bankowych Wnioskodawcy (w tym rachunków bankowych, za pośrednictwem których Wnioskodawca dokonuje rozliczeń z najemcami Nieruchomości i licencjobiorcami);

*   środki pieniężne Wnioskodawcy zgromadzone na rachunkach bankowych i w kasie (z wyjątkiem ewentualnie przelewu kaucji najemców, co stanowić będzie konsekwencję wstąpienia w stosunki najmu dot. Nieruchomości przez Nabywcę);

*   tajemnice przedsiębiorstwa Wnioskodawcy oraz know-how Wnioskodawcy;

*   księgi rachunkowe Wnioskodawcy i inne dokumenty (np. handlowe, korporacyjne) związane z prowadzeniem przez Wnioskodawcę działalności gospodarczej;

*   firmę (nazwę) przedsiębiorstwa Wnioskodawcy;

*   prawa i obowiązki wynikające z umów związanych z prowadzeniem bieżącej działalności przez Wnioskodawcę, w tym w szczególności, kontrakty i umowy związane z realizacją projektów konferencyjnych i wydawniczych, umów o prowadzenie rozliczeń księgowo-podatkowych, umów o doradztwo prawne itp.;

*   umowy z kooperantami / współpracownikami, w tym z osobami świadczącymi usługi na rzecz Wnioskodawcy w ramach jednoosobowych działalności gospodarczych;

*   należności i zobowiązania Wnioskodawcy (z zastrzeżeniem ewentualnych zabezpieczeń złożonych/ustanowionych przez najemców i innych zobowiązań wobec najemców wynikających z umów najmu, o ile takie będą istniały w dacie transakcji);

*   wszelkie koszty dotyczące zbywanych Nieruchomości i aktywów (w tym majątkowych praw autorskich) na rzecz Nabywcy, w tym koszty konserwacji, napraw, podatków i dostaw wszelkich mediów, należne w okresie do dnia transakcji lub dotyczące tego okresu, ponosi wyłącznie Wnioskodawca, a Nabywca nie ma obowiązku regulowania takich kosztów. Strony uzgodniły, że wszelkie przychody dotyczące Nieruchomości, w tym przychody z umów najmu i nowo zawartych umów najmu, należne w okresie do dnia realizacji transakcji zbycia lub dotyczące tego okresu, przysługiwać będą wyłącznie Wnioskodawcy, natomiast należne w okresie od dnia dokonania transakcji przysługiwać będą wyłącznie Nabywcy. Tym samym strony nie ustanowią solidarnej odpowiedzialności za zobowiązania cywilnoprawne Wnioskodawcy w związku ze zbywanymi Nieruchomościami i innymi aktywami (w tym majątkowymi prawami autorskimi).

Nabywca, czynny podatnik VAT, prowadzący indywidualną działalność gospodarczą w zakresie obrotu i najmu nieruchomościami, działalności wydawniczej i edukacyjnej, organizacji imprez, w tym konferencji i zjazdów, działalności medycznej, konsultingu, zamierza wykorzystać nabyte Nieruchomości i aktywa, w tym majątkowe prawa autorskie do wybranych czasopism do rozwijania działalności w obszarze wynajmu nieruchomości, której zakres jest ujawniony w ewidencji działalności gospodarczej, w tym poprzez kontynuowanie przejętych od Wnioskodawcy umów najmu dotyczących Nieruchomości, a w przyszłości ewentualnie zastąpienie tych najemców nowymi, lub nawiązywanie nowych stosunków najmu lub dzierżawy wobec Gruntów, lub rozpoczęcie działalności deweloperskiej na Gruntach. Tym samym, Nabywca zakupione od Wnioskodawcy Nieruchomości, ruchomości i prawa autorskie do czasopism specjalistycznych będzie wykorzystywał do czynności opodatkowanych VAT stawką podstawową lub obniżoną i w tym zakresie będzie dokonywał odliczenia podatku VAT naliczonego od zakupów towarów i usług dotyczących prowadzenia działalności przy wykorzystaniu Nieruchomości i przynależności/wyposażenia (dotyczy to również Budynku Mieszkalnego, który będzie wynajmowany na cele biurowe i mieszkalne) oraz majątkowych praw autorskich do wybranych czasopism specjalistycznych.

Po dokonaniu transakcji zbycia ww. aktywów na rzecz Nabywcy Wnioskodawca będzie kontynuował swoją dotychczasową działalność w zakresie związanym z wynajmami pozostałych nieruchomości (ae-ag) i ruchomości (ea-ec), licencjonowania pozostałych praw autorskich do kilkudziesięciu czasopism specjalistycznych (b-c), ale zamierza również rozwijać pozostałe rodzaje działalności wpisane do rejestru sądowego, w tym w zakresie działalności wydawniczej, organizacji konferencji, seminariów, prowadzenia serwisów informatycznych, przekazu wiedzy w środowisku lekarskim.

Jednocześnie Wnioskodawca i Nabywca oświadczają, że przedstawione zdarzenie przyszłe nie ma na celu nadużycie przepisów Ustawy VAT o przedsiębiorstwie lub jego zorganizowanej części lub podejmowania działań w sposób sztuczny lub bez uzasadnienia ekonomicznego.

Wnioskodawca pismem z 6 sierpnia 2021 r. uzupełnił przedstawione zdarzenie przyszłe o następujące informacje:

Z racji tego, że zakres działalności Nabywcy pozostaje częściowo zbieżny z działalnością Wnioskodawcy, tj. w zakresie obrotu i najmu nieruchomościami, działalności wydawniczej i edukacyjnej, organizacji imprez, w tym konferencji i zjazdów, działalności medycznej, Nabywca zamierza wykorzystać nabyte:

*   Nieruchomości oraz urządzenia biurowe (ed) do rozwijania działalności w obszarze wynajmu nieruchomości, w tym poprzez wykonywanie umów najmu dotyczących Nieruchomości, z których prawa i obowiązki z mocy prawa, na podstawie art. 678 kodeksu cywilnego, przeszłyby na Nabywcę, lub ewentualnie zastąpienie tych najemców nowymi, lub nawiązywanie nowych stosunków najmu lub dzierżawy wobec Gruntów, lub rozpoczęcie działalności deweloperskiej na Gruntach;

*   majątkowe prawa autorskie do wybranych czasopism w celu ich wydawania w ustalonej przez siebie formie (np. własna działalność wydawnicza lub udzielanie licencji).

Z opisu zdarzenia przyszłego we wniosku wynika, że na moment przeprowadzenia transakcji opisane aktywa (Nieruchomości, wyposażenia, wybrane prawa autorskie) będą wymagały podejmowania dodatkowych działań przez Nabywcę (działań faktycznych lub prawnych, np. zawarcia umów, niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przejęte składniki).

Na wstępie należy podkreślić, że każde aktywo będące przedmiotem zbycia pozostaje w użyciu u Wnioskodawcy niezależnie od pozostałych aktywów będących przedmiotem zbycia – nie występuje między nimi relacja stanowiąca zespół składników, które łącznie mogą realizować określone zadania gospodarcze (a to jest jednym z przejawów identyfikowania wyodrębnienia funkcjonalnego).

Dodatkowo poszczególne składniki majątkowe będące przedmiotem transakcji nie będą mogły stanowić na moment transakcji niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze, których realizacji służą w istniejącym przedsiębiorstwie Wnioskodawcy, gdyż:

*   aa) w odniesieniu do Budynku Biurowego oraz Budynku Mieszkalnego (oba posadowione na jednej działce gruntu) na moment transakcji zostaną wyłączone z transakcji składniki niematerialne (stany prawne i faktyczne), które pozwalałyby na samodzielne funkcjonowanie tych budynków i ich wynajmu, tj. nie będzie umów dotyczących administrowania tymi budynkami, gospodarki odpadami, a także sprzątania, obsługi technicznej i ich konserwacji;

*   ac) w odniesieniu do Budynku Magazynowego na moment transakcji zostaną wyłączone z transakcji składniki niematerialne (stany prawne i faktyczne), które pozwalałyby na samodzielne funkcjonowanie tego budynku i jego wynajmu, tj. nie będzie umów dotyczących administrowania tym budynkiem, gospodarki odpadami, a także sprzątania, obsługi technicznej i jego konserwacji;

*   ad) Grunty pozostają u Wnioskodawcy aktywami pasywnymi, na moment transakcji nie będą przedmiotem najmu, dzierżawy od strony Wnioskodawcy;

*   ed) urządzenia biurowe (szafy, biurka, krzesła) na moment transakcji będą elementem wyposażenia Budynku Biurowego;

*   b) wybrane (kilka z kilkudziesięciu) majątkowe prawa autorskie (prawa własności) do czasopism specjalistycznych, w stosunku do których Nabywca ma własne koncepcje rozwojowe – na moment transakcji z perspektywy Wnioskodawcy nie będą przedmiotem licencji wobec podmiotów trzecich.

Składniki majątku, będące przedmiotem zbycia (Nieruchomości, wyposażenie, wybrane prawa autorskie do czasopism), nie będą posiadały pełnej zdolności do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielny podmiot, ponieważ gospodarcze wykorzystanie każdego z tych składników ze względu na ich specyfikę (aktywa pasywne) wymagałoby wprowadzenia dodatkowych funkcji (zespołu składników niematerialnych) i obsługi, które dopiero wtedy umożliwiłyby odpowiednie zarządzanie tymi składnikami w celu generowania zysku w sposób zorganizowany i ciągły.

Wnioskodawca wskazuje ponadto, że działka oznaczona nr 1 (nabyta w 2016 r.) jest zabudowana budynkiem biurowym i budynkiem mieszkalnym, nr 2 (nabyta w 2016 r.) – parkingami i wiatą, nr 3 (nabyta w 2003 r.) – budynkiem magazynowym. Nie ponoszono nakładów na ulepszenia. W związku z nabyciem nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego, a nieruchomości wykorzystywane były na cele wynajmu (działalności opodatkowanej) od momentu zakupu.

Działki o nr 4, 5, 6, 7 i 8 stanowią natomiast grunty niezabudowane. Nie były wykorzystywane w działalności zwolnionej, a na cele wewnętrzne Wnioskodawcy (działalność opodatkowana). W związku z ich nabyciem nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego. Wnioskodawca wskazuje, że działki niezabudowane są objęte miejscowymi planami zagospodarowania przestrzennego, zgodnie z którymi działki przeznaczone są pod zabudowę.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania:

1.  Czy prawidłowe jest stanowisko, że planowana przez Wnioskodawcę transakcja zbycia Nieruchomości i przynależności/wyposażenia, a także wybranych majątkowych praw autorskich do czasopism specjalistycznych na rzecz Nabywcy nie będzie stanowić zbycia przedsiębiorstwa ani zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa Wnioskodawcy, a tym samym ich zbycie będzie podlegało opodatkowaniu na podstawie art. 5 ust. 1 pkt 1 w związku z art. 7 ust. 1 oraz na podstawie art. 8 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług?
2.  Czy w przypadku potwierdzenia stanowiska Wnioskodawcy w pytaniu nr 1, że odpłatna dostawa Nieruchomości i przynależności/wyposażenia, także odpłatne zbycie majątkowych praw autorskich do wybranych czasopism specjalistycznych (litera b) nie stanowi zbycia przedsiębiorstwa ani zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa Wnioskodawcy, i spełnienia przez strony transakcji odpłatnego zbycia Nieruchomości warunków z art. 43 ust. 10 w związku z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o podatku od towarów i usług, Nabywcy będzie przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT z tytułu nabycia Nieruchomości oraz majątkowych praw autorskich z litery b) wykazanego na fakturze Wnioskodawcy dokumentującej sprzedaż tych aktywów?

Zdaniem Wnioskodawcy:

Zdaniem Wnioskodawcy, prawidłowe jest stanowisko, że planowana przez Wnioskodawcę transakcja zbycia Nieruchomości i przynależności/wyposażenia, a także wybranych majątkowych praw autorskich do czasopism specjalistycznych na rzecz Nabywcy nie będzie stanowić zbycia przedsiębiorstwa ani zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa Wnioskodawcy, a tym samym ich zbycie będzie podlegało opodatkowaniu na podstawie art. 5 ust. 1 pkt 1 w związku z art. 7 ust. 1 i art. 8 ust. 1 pkt 1. ustawy o podatku od towarów i usług (dalej: Ustawa VAT). Za takim stanowiskiem przemawiają następujące argumenty:

1.  W celu rozstrzygnięcia, czy Transakcja sprzedaży Nieruchomości oraz majątkowych praw autorskich do wybranych czasopism specjalistycznych może podlegać opodatkowaniu VAT, konieczne jest w pierwszej kolejności ustalenie, czy wspomniana transakcja mieści się w katalogu czynności podlegających opodatkowaniu VAT, zawartym w art. 5 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług oraz czy żadne z wyłączeń z opodatkowania VAT, wskazanych w art. 6 Ustawy VAT, nie znajdzie zastosowania.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 Ustawy VAT opodatkowaniu VAT podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Towary zostały dla celów VAT zdefiniowane w art. 2 pkt 6 Ustawy VAT jako rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii. Mając na uwadze powyższą definicję, Nieruchomości (rzeczy) powinny być na gruncie VAT traktowane jako towary.

Zgodnie z art. 7 ust. 1 Ustawy o VAT za dostawę towarów rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. Jednocześnie w art. 6 Ustawy VAT znajduje się zamknięty katalog czynności, do których nie stosuje się przepisów Ustawy VAT, tj. do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Podobnie, zgodnie z art. 8 ust. 1 pkt 1 Ustawy VAT przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej - majątkowe prawa autorskie do wybranych czasopism specjalistycznych spełnia definicję świadczenia usług w Ustawie VAT jako przeniesienia praw do wartości niematerialnych i prawnych.

Oznacza to, że transakcja mająca za przedmiot przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część nie podlega opodatkowaniu VAT. Zdaniem Wnioskodawcy wykładnia terminów użytych w art. 6 pkt 1 Ustawy VAT - przedsiębiorstwo oraz jego zorganizowana część ma kluczowe znaczenie dla oceny sytuacji podatkowej w niniejszej sprawie.

1.  Termin „przedsiębiorstwo” nie został zdefiniowany w przepisach podatkowych. Wobec braku definicji legalnej przedsiębiorstwa na gruncie Ustawy VAT, konieczne jest odniesienie się do jego definicji zawartej w przepisach Kodeksu cywilnego. Zgodnie z art. 551 Kodeksu cywilnego, przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej (podobnie stwierdził np. Dyrektor Izby Skarbowej (dalej: DIS) w Łodzi w interpretacji indywidualnej z 24 marca 2016 r. o sygn. IPTPP2/4512-657/15-3/KK, DIS w Poznaniu w interpretacji indywidualnej z 21 marca 2016 r. o sygn. ILPP3/4512-1-263/15-5/TK czy DIS w Warszawie w interpretacji indywidualnej z 11 marca 2016 r. o sygn. IPPP3/4512-14/16-2/IG).

Obejmuje ono w szczególności:

1.  oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
2.  własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;
3.  prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;
4.  wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;
5.  koncesje, licencje i zezwolenia;
6.  patenty i inne prawa własności przemysłowej;
7.  majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;
8.  tajemnice przedsiębiorstwa;
9.  księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych w szczególnych relacjach w ten sposób, iż można mówić o nich jako o zespole, a nie zbiorze pewnych elementów. Istotne jest zatem, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami, tak żeby przekazana masa mogła posłużyć kontynuowaniu określonej działalności gospodarczej. Nie można traktować jako przedsiębiorstwo wyodrębnionej gospodarczo części będącej zespołem składników majątkowych i niemajątkowych, jeżeli nie będzie ona obejmować istotnych składników majątku Wnioskodawcy wskazanych w art. 551 Kodeksu cywilnego. W szczególności przedsiębiorstwem nie będzie zespół składników, które dopiero należy uzupełnić o inne składniki w tym celu aby prowadzić określoną działalność w oparciu o ten składnik.

Ustawa VAT zawiera natomiast własną definicję pojęcia zorganizowanej części przedsiębiorstwa (dalej: ZCP). Zgodnie z art. 2 pkt 27e Ustawy VAT, przez ZCP rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mogły by stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Zatem na gruncie Ustawy VAT mamy do czynienia z ZCP, jeśli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

1.  istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania,
2.  zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,
3.  składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,
4.  zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące wyżej wymienione zadania gospodarcze.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest zatem dowolnym zbiorem składników majątkowych (materialnych i niematerialnych) wchodzących w skład przedsiębiorstwa, ale wyodrębnionym organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie zespołem tych składników, zdolnym do bycia oddzielnym przedsiębiorstwem, samodzielnie realizującym określone zadania gospodarcze. Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e Ustawy VAT.

W rezultacie, aby w rozumieniu Ustawy VAT określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością, niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

1.  Wnioskodawca zwraca uwagę na tezę wyrażoną przez Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z 24 listopada 2016 r. (sygn. I FSK 1316/15), gdzie zostały poddane analizie elementy istotne z punktu widzenia definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa, zamieszonej w art. 2 pkt 27e Ustawy VAT:

„Same w sobie nieruchomości (zabudowane nieruchomości) nie tworzą całości zdolnej do prowadzenia samodzielnej działalności gospodarczej. Nie stanowią zatem zorganizowanej części przedsiębiorstwa, nawet jeżeli były wykorzystywane przez sprzedawcę również do działalności gospodarczej polegającej na wynajmowaniu tych nieruchomości lub ich części, albo znajdujących się na nich obiektów budowlanych i ich części.

W sytuacji, gdy dany podmiot prowadzi tego rodzaju działalność poprzez wyodrębniony w strukturze organizacyjnej zakład (dział, wydział), obejmujący przypisane do tejże działalności w zakresie najmu nieruchomości, obsługę (pracowników), finansowanie, umowy, itp., sprzedaż takiego zakładu - jako całości - może spełniać warunek stosownego wyodrębnienia i zdolności do prowadzenia samodzielnej działalności gospodarczej.

Natomiast sprzedaż wyodrębnionych z takiego zakładu pojedynczych lub nawet wszystkich nieruchomości, nie mogłaby być uznana za sprzedaż zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Bez całej struktury składającej się na działalność w zakresie wynajmu nieruchomości - wciąż byłaby to jedynie sprzedaż nieruchomości, jako składników majątkowych. Okoliczność, że w ramach swojej działalności nabywca nieruchomości uprzednio wynajmowanych, także wykorzystuje te nieruchomości do działalności w zakresie wynajmu nieruchomości (czyni z nich przedmiot najmu) nie oznacza, że nieruchomości te w momencie ich sprzedaży stanowiły zorganizowaną część przedsiębiorstwa, co jest warunkiem zastosowania art. 6 pkt 1 Ustawy VAT.

Innymi słowy, okoliczność, że dane nieruchomości mogą stanowić przedmiot najmu tak u ich Sprzedającej, jak i następnie u nabywcy, nie czyni z nich zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Konieczne jest, aby zbywane składniki majątkowe stanowiły zorganizowaną część przedsiębiorstwa u Sprzedającej”.

Jednocześnie, Naczelny Sąd Administracyjny podzielił też prezentowany w orzecznictwie pogląd, zgodnie z którym sam fakt wykorzystywania nieruchomości w działalności gospodarczej – bez wykazania ich organizacyjnego i finansowego wyodrębnienia w ramach prowadzonego przedsiębiorstwa - nie daje podstaw do przyjęcia, że nieruchomości te samodzielnie tworzyły zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 i art. 2 pkt 27e Ustawy VAT (wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z 12 czerwca 2013 r. sygn. akt I FSK 1090/12).

Pojęcie przedsiębiorstwa oraz ZCP było także przedmiotem analizy Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej: TSUE). W wyroku TSUE z 10 listopada 2011 r., sygn. C-444/10 wskazano, że z przedsiębiorstwem bądź ZCP mamy do czynienia w sytuacji gdy dochodzi do przeniesienia zespołu składników majątkowych, o ile: „przekazane aktywa są wystarczające do prowadzenia przez nabywcę w sposób trwały samodzielnej działalności gospodarczej”.

Podsumowując, ZCP tworzą składniki, będące we wzajemnych, szczególnego rodzaju relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Ponadto, składniki te muszą być wyraźnie wyodrębnione w strukturze istniejącego przedsiębiorstwa zarówno pod względem organizacyjnym i finansowym.

1.  Poza tym, zgodnie z piśmiennictwem i orzecznictwem sądów administracyjnych w przypadku zorganizowanej części przedsiębiorstwa dochodzi do:
    1.  wyodrębnienia organizacyjnego, co oznacza: aa) zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w istniejącej strukturze organizacyjnej jako dział, wydział, oddział, zakład (potwierdzone w zatwierdzonej strukturze organizacyjnej w formie wewnętrznego aktu prawnego); ab) wzajemne powiązanie składników wskazuje na istnienie zależności pomiędzy tymi składnikami (dopiero ich wspólne działanie prowadzi do realizacji określonej kategorii zadań gospodarczych); ac) wyodrębnioną strukturą organizacyjną kieruje: kierownik, dyrektor, któremu podlegają pracownicy zatrudnieni w tej komórce organizacyjnej – odnosząc to do planowanego zbycia Nieruchomości z przynależnościami/wyposażeniem oraz majątkowych praw autorskich do wybranych czasopism specjalistycznych, nie można mówić o takim wyodrębnieniu organizacyjnym w przedsiębiorstwie Wnioskodawcy;
    2.  wyodrębnienia finansowego, co oznacza; ba) zdolność do samodzielnego prowadzenia działalności finansowej; bb) prowadzenie ewidencji rachunkowej na podstawie wydzielonych kont w systemie finansowo-księgowym, sporządzanie odrębnego sprawozdania finansowego w rozumieniu ustawy o rachunkowości (tj. bilans oraz rachunek wyników działu); bc) wyodrębnione w systemie rachunkowym grupy kont księgowych; bd) możliwe szczegółowe określenie pozycji finansowej zorganizowanej części przedsiębiorstwa (w tym przychodów, kosztów, należności oraz zobowiązań na podstawie bilansu i rachunku zysków i strat); be) należności i zobowiązania związane organizacyjnie i finansowo z wyodrębnionym majątkiem, służyć mają realizacji określonych zadań gospodarczych jako niezależne przedsiębiorstwo – odnosząc to do planowanego zbycia Nieruchomości z przynależnościami/wyposażeniem oraz majątkowych praw autorskich do wybranych czasopism specjalistycznych, nie można mówić o takim wyodrębnieniu organizacyjnym w przedsiębiorstwie Wnioskodawcy;
    3.  wyodrębnienia funkcjonalnego, co oznacza: ca) zespół składników materialnych i niematerialnych przeznaczony jest do realizacji określonych zadań gospodarczych; cb) zorganizowana część przedsiębiorstwa może potencjalnie stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie – odnosząc to do planowanego zbycia Nieruchomości z przynależnościami / wyposażeniem oraz majątkowych praw autorskich do wybranych czasopism specjalistycznych, nie można mówić o takim wyodrębnieniu organizacyjnym w przedsiębiorstwie Wnioskodawcy.

Biorąc pod uwagę powyższe, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą wybranych składników, przy pomocy których w przyszłości będzie można prowadzić (zorganizować) odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki będące przedmiotem nabycia odgrywały w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa (na ile stanowiły w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość). Jednocześnie, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie tej masy majątkowej, ale musi się odznaczać pełną odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym - taka jednak sytuacja nie zachodzi w przypadku transakcji zbycia Nieruchomości oraz majątkowych praw autorskich do wybranych czasopism specjalistycznych przez Wnioskodawcę.

1.  Z perspektywy przedsiębiorstwa Wnioskodawcy, przedmiotem planowanego zbycia będą tylko niektóre składniki należące obecnie do majątku tego przedsiębiorstwa, tj. Nieruchomości wraz z wybranymi elementami nierozerwalnie z nimi związanymi (przynależności/wyposażenie) oraz majątkowe prawa autorskie do wybranych czasopism specjalistycznych. Jednocześnie szereg elementów przedsiębiorstwa Wnioskodawcy zostanie wprost wyłączony z planowanej transakcji, w szczególności:
    1.  pozostające u Wnioskodawcy nieruchomości wymienione w literach ae-ag);
    2.  pozostające u Wnioskodawcy ruchomości wymienione w literach ea-ec) oraz majątkowe prawa autorskie do pozostających czasopism specjalistycznych oraz prawa majątkowe – łącznie wymienione w literach b-d);
    3.  prawa i obowiązki wynikające z umowy rachunków bankowych Wnioskodawcy (w tym rachunków bankowych, za pośrednictwem których Wnioskodawca dokonuje rozliczeń z najemcami Nieruchomości);
    4.  środki pieniężne Wnioskodawcy zgromadzone na rachunkach bankowych i w kasie (z wyjątkiem ewentualnie przelewu kaucji najemców, co stanowić będzie konsekwencję wstąpienia w stosunek najmu przez Nabywcę);
    5.  tajemnice przedsiębiorstwa Wnioskodawcy oraz know-how Wnioskodawcy;
    6.  księgi rachunkowe Wnioskodawcy i innych dokumenty (np. handlowe, korporacyjne) związane z prowadzeniem przez Wnioskodawcę działalności gospodarczej;
    7.  firma (nazwa) przedsiębiorstwa Wnioskodawcy;
    8.  prawa i obowiązki wynikające z umów związanych z prowadzeniem bieżącej działalności przez Wnioskodawcę, w tym w szczególności umów o prowadzenie rozliczeń księgowo-podatkowych, umów o doradztwo prawne itp.;
    9.  umowy z kooperantami / współpracownikami, w tym z osobami świadczącymi usług na rzecz Wnioskodawcy w ramach jednoosobowych działalności gospodarczych;
    10.  należności i zobowiązania Wnioskodawcy (z zastrzeżeniem ewentualnych zabezpieczeń złożonych/ustanowionych przez najemców u i innych zobowiązań wobec najemców wynikających z umów najmu, o ile takie będą istniały w dacie transakcji).

Zatem w planowanej transakcji zbycia Nieruchomości z przynależnościami / wyposażeniem oraz majątkowych prawa autorskich do wybranych czasopism specjalistycznych nie będzie dochodzić do przeniesienia na Nabywcę żadnych innych aktywów, zobowiązań, umów (poza umowami najmu, które przejdą z mocy samego prawa zgodnie z treścią art. 678 Kodeksu cywilnego), dokumentów ani praw związanych z działalnością Wnioskodawcy.

Zważywszy na powyższe, Nieruchomości z wyposażeniem oraz majątkowe prawa autorskie do wybranych czasopism specjalistycznych – będące łącznie przedmiotem transakcji nie można uznać za przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego lub zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e Ustawy VAT, ponieważ Nieruchomość oraz majątkowe prawa autorskie do wybranych czasopism specjalistycznych nie stanowią zorganizowanego zespołu składników niematerialnych i materialnych, o którym mowa w tym przepisie pozwalającego na samodzielne realizowanie celów gospodarczych, bez angażowania innych zasobów. Opisany przedmiot transakcji nie będzie również stanowił ZCP ze względu na niespełnienie przesłanek zawartych w art. 2 pkt 27e Ustawy VAT. W związku z powyższym przedmiotowa transakcja w całości będzie podlegać opodatkowaniu VAT jako dostawa towarów w rozumieniu art. 5 ust. 1 i art. 7 ust. 1 lub art. 7 ust. 2 lub świadczenie usług w rozumieniu art. 8 ust. 1 Ustawy VAT.

Ad. Pytania nr 2:

Zdaniem Wnioskodawcy, w przypadku potwierdzenia stanowiska Wnioskodawcy w pytaniu nr 1, że odpłatna dostawa Nieruchomości i przynależności/wyposażenia, także odpłatne zbycie majątkowych praw autorskich do wybranych czasopism specjalistycznych (litera b) nie stanowi zbycia przedsiębiorstwa ani zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa Wnioskodawcy, i spełnienia przez strony transakcji odpłatnego zbycia Nieruchomości warunków z art. 43 ust. 10 w związku z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o podatku od towarów i usług, Nabywcy będzie przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT z tytułu nabycia Nieruchomości oraz majątkowych praw autorskich z litery b) wykazanego na fakturze Wnioskodawcy dokumentującej sprzedaż tych aktywów. Za takim stanowiskiem przemawiają następujące argumenty:

1.  Zgodnie z art. 86 ust. 1 Ustawy VAT w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Zgodnie z art. 86 ust. 2 pkt 1 Ustawy VAT, kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu:
    1.  nabycia towarów i usług,
    2.  dokonania całości lub części zapłaty przed nabyciem towaru lub wykonaniem usługi.

Ustawodawca umożliwił podatnikom skorzystanie z prawa do odliczenia podatku naliczonego, pod warunkiem spełnienia przez nich zarówno tzw. przesłanek pozytywnych, tj. zakupione towary i usługi będą wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych oraz niezaistnienia przesłanek negatywnych, określonych w art. 88 Ustawy VAT.

Z przepisów Ustawy VAT wynika, iż dla realizacji prawa do odliczenia podatku naliczonego niezbędne jest istnienie związku między dokonywanymi zakupami towarów i usług, a prowadzoną działalnością. Przy czym związek dokonywanych zakupów z działalnością podatnika może mieć charakter bezpośredni lub pośredni.

1.  Z przedstawionego powyżej zdarzenia przyszłego wynika, że:
    *   w momencie sprzedaży Nieruchomości wraz z ich wyposażeniem oraz majątkowe prawa autorskie do wybranych czasopism specjalistycznych na rzecz Nabywcy, Nieruchomości z wyposażeniem oraz majątkowe prawa autorskie do wybranych czasopism specjalistycznych nie będą przedsiębiorstwem ani jego zorganizowaną częścią w rozumieniu Ustawy VAT;
    *   Nabywca będzie wykorzystywać Nieruchomości z wyposażeniem oraz majątkowe prawa autorskie do wybranych czasopism specjalistycznych – do wykonywania czynności opodatkowanych VAT, tj. działalności w zakresie wynajmu nieruchomości opodatkowanym podatkiem VAT oraz odpłatnego licencjonowania lub wykorzystywania na cele własne (opodatkowanej działalności VAT, niepodlegającej zwolnieniu VAT) majątkowych praw autorskich do wybranych czasopism specjalistycznych i w tym celu zadba we własnym zakresie o odpowiednie warunki prowadzenia działalności.

Biorąc pod uwagę powyższe należy stwierdzić, że, o ile Wnioskodawca i Nabywca spełnią w stosunku do Nieruchomości warunki z art. 41 ust. 10 Ustawy VAT, a dostawa Nieruchomości wraz z wyposażeniem oraz zbycie majątkowych praw autorskich do wybranych czasopism specjalistycznych nie jest dostawą zorganizowanej części przedsiębiorstwa lub przedsiębiorstwa Wnioskodawcy, Nabywca będzie na podstawie art. 86 ust. 1 Ustawy VAT uprawniony do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z faktury VAT wystawionej przez Wnioskodawcę dokumentującej sprzedaż Nieruchomości wraz z wyposażeniem oraz majątkowych praw autorskich do wybranych czasopism specjalistycznych.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Zgodnie z przepisem art. 86 ust. 1 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2021 r. poz. 685 ze zm.), zwanej dalej „ustawą”, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Zgodnie z art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a) ustawy, kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Z powyższego wynika, że prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do czynności opodatkowanych, tzn. takich, których następstwem jest określenie podatku należnego (powstanie zobowiązania podatkowego).

Przedstawiona wyżej zasada wyklucza zatem możliwość dokonania odliczenia podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, czyli w przypadku ich wykorzystywania do czynności zwolnionych od podatku i niepodlegających temu podatkowi. Ustawa o podatku od towarów i usług ustanawia zasadę tzw. niezwłocznego odliczenia podatku naliczonego. Zasada ta wyraża się tym, że podatnik, aby skorzystać z prawa do odliczenia podatku naliczonego nie musi czekać aż nabyty towar lub usługa zostaną odsprzedane lub efektywnie wykorzystane na potrzeby działalności opodatkowanej.

Należy zauważyć, że ustawodawca przewidział sytuacje, których wystąpienie wyłącza możliwość obniżenia kwoty lub zwrotu różnicy podatku należnego albo zwrotu podatku naliczonego. Sytuacje takie zostały wskazane w art. 88 ustawy o VAT.

Jednym z ograniczeń do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego jest ograniczenie wynikające z art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT. W myśl ww. przepisu, nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Z opisu sprawy wynika, że wątpliwości Zainteresowanych dotyczą prawa Nabywcy do odliczenia podatku VAT naliczonego w związku z nabyciem Nieruchomości i przynależności/wyposażenia oraz majątkowych praw autorskich do wybranych czasopism specjalistycznych.

Wymaga to jednak uprzedniego rozważenia, czy sprzedaż ww. składników na rzecz Nabywcy będzie wyłączona z zakresu opodatkowania na podstawie art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT, czy będzie opodatkowana właściwą stawką podatku czy też będzie korzystała ze zwolnienia od podatku. Następnie, w wyniku dokonanego w ten sposób ustalenia, możliwe będzie rozstrzygnięcie, czy Nabywca uprawniony będzie do odliczenia podatku naliczonego VAT z tytułu nabycia ww. Nieruchomości i przynależności/wyposażenia oraz majątkowych praw autorskich.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Przez towary – na mocy art. 2 pkt 6 ustawy – rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…)

Zgodnie z art. 8 ust. 1 pkt 1 przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej.

W świetle art. 2 pkt 22 ustawy, sprzedaż to odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju, eksport towarów oraz wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

Stosownie do powołanych powyżej przepisów budynki oraz grunt spełniają definicję towaru wynikającą z art. 2 pkt 6 ustawy, a ich sprzedaż stanowi dostawę towarów, o której mowa w art. 7 ust. 1 ustawy o VAT.

Jednocześnie przepisy art. 6 ustawy o VAT wskazują na wyłączenia określonych czynności spod zakresu przepisów ustawy o podatku od towarów i usług. Są w nim wskazane czynności, które co do zasady należą do grupy czynności podlegających opodatkowaniu, mieszczące się w zakresie odpłatnej dostawy towarów czy też odpłatnego świadczenia usług, z uwagi jednak na stosowne wyłączenie, czynności te nie podlegają opodatkowaniu.

I tak, na mocy art. 6 pkt 1 ustawy, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Przy czym należy zaznaczyć, że użyte w ww. przepisie sformułowanie „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu.

Podkreślenia wymaga, że ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o podatku VAT, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji „przedsiębiorstwa”, zatem dla potrzeb przepisów podatkowych należy stosować definicję zawartą w art. 551 ustawy z 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2020 r. poz. 1740 ze zm.).

Zgodnie z tym przepisem, przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1.  oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
2.  własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;
3.  prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;
4.  wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;
5.  koncesje, licencje i zezwolenia;
6.  patenty i inne prawa własności przemysłowej;
7.  majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;
8.  tajemnice przedsiębiorstwa;
9.  księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

W myśl art. 552 Kodeksu cywilnego, czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla badanej kwestii jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu. Przedsiębiorstwo, w rozumieniu powyższego przepisu, powinno więc łączyć mienie w funkcjonalnie zorganizowane przedsięwzięcie gospodarcze, a nie tylko stanowić zgromadzone niematerialne i materialne składniki stanowiące ze sobą przedsiębiorstwo w przedstawionym znaczeniu przedmiotowym. Organizacyjna i funkcjonalna istota przedsiębiorstwa kreuje powstanie samodzielnego podmiotu gospodarczego, zdolnego do funkcjonowania w obrocie na niezmienionych zasadach, pomimo jego zbycia.

Natomiast przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa - w myśl art. 2 pkt 27e ustawy - rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Podstawowym wymogiem wynikającym z powyższego przepisu jest więc to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych). Elementami zespołu składników materialnych i niematerialnych, stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa trwałe, obrotowe, a także czynnik ludzki, czyli kadra pracownicza.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość - obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona - obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą umożliwić Nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

Zatem, aby w rozumieniu przepisów podatkowych, określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Reasumując, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy do czynienia z zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

*   istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania;

*   zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

*   składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych;

*   zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy.

Zaznaczenia wymaga, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy, nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać ją m.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy natomiast zbycia poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

Zakres powyższego wyłączenia zdefiniował w wyrokach Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej: „Trybunał” lub „TSUE”). W wyroku z 27 listopada 2003 r. sprawa C-497/01, Zita Modes Sarl stwierdził, że celem ww. opcji jest uproszczenie rozliczeń związanych z przeniesieniem majątku przedsiębiorstwa lub jego części, bądź wniesieniem ich aportem. W wyroku tym przyjęto, że jeżeli państwo członkowskie wprowadziło do swojego systemu VAT opcję zawartą w pierwszym zdaniu art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy uznając, że w przypadku wydania całości majątku nie ma miejsca dostawa towarów w rozumieniu regulacji VAT, to zasada ta ma zastosowanie – nie wyłączając możliwości ograniczenia jej stosowania do okoliczności zawartych w zdaniu drugim tego samego paragrafu – do każdego wydania przedsiębiorstwa lub samodzielnej części przedsiębiorstwa, włączając składniki materialne i niematerialne, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa, mogącego samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. Nabywca musi jednak wyrazić zamiar dalszego prowadzenia nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie jego bezpośredniej likwidacji i sprzedaży zapasów. TSUE wskazał, że biorąc pod uwagę cel dyrektywy, pojęcia w niej użyte powinny być interpretowane w sposób jednolity i niezależny (autonomiczny), uwzględniając kontekst i cel regulacji. W wyroku tym, dokonując wykładni funkcjonalnej art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy, TSUE uznał, że celem wyłączenia zbycia przedsiębiorstwa z opodatkowania jest zapewnienie neutralności podatkowej takiej czynności, która obciążając stronę istotnym zobowiązaniem podatkowym i tak rodziłaby prawo do odliczenia lub zwrotu podatku naliczonego. Trybunał podkreślił, że przeniesienie, o jakim mowa w art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE, dotyczy między innymi części przedsiębiorstwa, a istotne znaczenie ma funkcjonalne powiązanie składników majątkowych umożliwiające realizację określonego zadania gospodarczego.

Jak wskazał Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej w wyroku z 10 listopada 2011 r. w sprawie C-444/10 Schriever „przekazanie całości lub części aktywów” należy interpretować w taki sposób, że obejmuje ono przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą. Podobne stanowisko prezentowane jest w orzecznictwie sądów administracyjnych (wyroki NSA: z 25 czerwca 2013 r. sygn. akt I FSK 955/12 oraz z 21 listopada 2016 r. sygn. akt I FSK 1316/15).

O tym, czy nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

Z opisu sprawy wynika, że Wnioskodawca prowadzi działalność gospodarczą w zakresie organizacji konferencji i działalność wydawniczą, a od kilku lat prowadzi działalność gospodarczą w zakresie zarządzania i wynajmu nieruchomościami lub ruchomościami (wyposażenia) biurowymi i konferencyjnymi, a także w zakresie udzielania licencji do czasopism specjalistycznych.

Wnioskodawca planuje dokonać zbycia na rzecz wybranego wspólnika lub wszystkich wspólników wybrane aktywa, tj.

*   Budynek Biurowy ze stałymi elementami zabudowy (wyposażenia);

*   Budynek Mieszkalny;

*   Budowle wraz gruntem;

*   Budynek Magazynowy;

*   Grunty;

*   część urządzeń biurowych znajdujących się w Budynku Biurowym, stanowiącym jego wyposażenie techniczne;

*   wybrane (kilka z kilkudziesięciu) majątkowe prawa autorskie (prawa własności) do czasopism specjalistycznych w stosunku do których Nabywca ma własne koncepcje rozwojowe.

Wraz z Nieruchomościami Wnioskodawcy przejdą na Nabywcę:

*   majątkowe prawa autorskie do projektów architektonicznych dotyczących zbywanych do Nabywcy budynków Wnioskodawcy;

*   całość dokumentacji dotyczącej budowy budynków (np. projekty budowlane/decyzje administracyjne);

*   całość dokumentacji dotyczącej obsługi technicznej budynków;

*   wszystkie egzemplarze umów najmu oraz pozostała dokumentacja związana z tymi umowami;

*   inne dokumenty i przedmioty związane z użytkowaniem Nieruchomości.

Jednocześnie, zgodnie z art. 678 ustawy Kodeks cywilny, Nabywca wstąpi z mocy prawa w miejsce Wnioskodawcy w stosunki najmu wynikające z umów najmu zawartych z poszczególnymi najemcami Nieruchomości. W związku z tym, na Nabywcę mogą przejść różne prawa z takich umów, w szczególności prawo do zatrzymania kaucji wpłaconych przez najemców, cesja gwarancji ubezpieczeniowych i bankowych, poręczeń.

Nieruchomości oraz inne aktywa będące przedmiotem planowanej transakcji nie są finansowo i organizacyjnie wydzielone w ramach części przedsiębiorstwa Wnioskodawcy (w tym w szczególności w formie działu / oddziału / wydziału), jak również nie są finansowo wydzielone dla celów rachunkowości.

Nabywca zamierza wykorzystać nabyte Nieruchomości i aktywa, w tym majątkowe prawa autorskie do wybranych czasopism do rozwijania działalności w obszarze wynajmu nieruchomości, której zakres jest ujawniony w ewidencji działalności gospodarczej, w tym poprzez kontynuowanie przejętych od Wnioskodawcy umów najmu dotyczących Nieruchomości, a w przyszłości ewentualnie zastąpienie tych najemców nowymi, lub nawiązywanie nowych stosunków najmu lub dzierżawy wobec Gruntów, lub rozpoczęcie działalności deweloperskiej na Gruntach.

Z racji tego, że zakres działalności Nabywcy pozostaje częściowo zbieżny z działalnością Wnioskodawcy, tj. w zakresie obrotu i najmu nieruchomościami, działalności wydawniczej i edukacyjnej, organizacji imprez, w tym konferencji i zjazdów, działalności medycznej, Nabywca zamierza wykorzystać nabyte:

*   Nieruchomości oraz urządzenia biurowe do rozwijania działalności w obszarze wynajmu nieruchomości, w tym poprzez wykonywanie umów najmu dotyczących Nieruchomości, z których prawa i obowiązki z mocy prawa, na podstawie art. 678 Kodeksu cywilnego, przeszłyby na Nabywcę, lub ewentualnie zastąpienie tych najemców nowymi, lub nawiązywanie nowych stosunków najmu lub dzierżawy wobec Gruntów, lub rozpoczęcie działalności deweloperskiej na Gruntach;

*   majątkowe prawa autorskie do wybranych czasopism w celu ich wydawania w ustalonej przez siebie formie (np. własna działalność wydawnicza lub udzielanie licencji).

Jak wskazuje Wnioskodawca, na moment przeprowadzenia transakcji opisane aktywa (Nieruchomości, wyposażenia, wybrane prawa autorskie) będą wymagały podejmowania dodatkowych działań przez Nabywcę (działań faktycznych lub prawnych, np. zawarcia umów, niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przejęte składniki).

Każde aktywo będące przedmiotem zbycia pozostaje w użyciu u Wnioskodawcy niezależnie od pozostałych aktywów będących przedmiotem zbycia – nie występuje między nimi relacja stanowiąca zespół składników, które łącznie mogą realizować określone zadania gospodarcze (a to jest jednym z przejawów identyfikowania wyodrębnienia funkcjonalnego).

Dodatkowo poszczególne składniki majątkowe będące przedmiotem transakcji nie będą mogły stanowić na moment transakcji niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze, których realizacji służą w istniejącym przedsiębiorstwie Wnioskodawcy, gdyż:

*   w odniesieniu do Budynku Biurowego oraz Budynku Mieszkalnego (oba posadowione na jednej działce gruntu) na moment transakcji zostaną wyłączone z transakcji składniki niematerialne (stany prawne i faktyczne), które pozwalałyby na samodzielne funkcjonowanie tych budynków i ich wynajmu, tj. nie będzie umów dotyczących administrowania tymi budynkami, gospodarki odpadami, a także sprzątania, obsługi technicznej i ich konserwacji;

*   w odniesieniu do Budynku Magazynowego na moment transakcji zostaną wyłączone z transakcji składniki niematerialne (stany prawne i faktyczne), które pozwalałyby na samodzielne funkcjonowanie tego budynku i jego wynajmu, tj. nie będzie umów dotyczących administrowania tym budynkiem, gospodarki odpadami, a także sprzątania, obsługi technicznej i jego konserwacji;

*   Grunty pozostają u Wnioskodawcy aktywami pasywnymi, na moment transakcji nie będą przedmiotem najmu, dzierżawy od strony Wnioskodawcy;

*   urządzenia biurowe (szafy, biurka, krzesła) na moment transakcji będą elementem wyposażenia Budynku Biurowego;

*   wybrane (kilka z kilkudziesięciu) majątkowe prawa autorskie (prawa własności) do czasopism specjalistycznych, w stosunku do których Nabywca ma własne koncepcje rozwojowe – na moment transakcji z perspektywy Wnioskodawcy nie będą przedmiotem licencji wobec podmiotów trzecich.

Składniki majątku, będące przedmiotem zbycia (Nieruchomości, wyposażenie, wybrane prawa autorskie do czasopism), nie będą posiadały pełnej zdolności do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielny podmiot, ponieważ gospodarcze wykorzystanie każdego z tych składników ze względu na ich specyfikę (aktywa pasywne) wymagałoby wprowadzenia dodatkowych funkcji (zespołu składników niematerialnych) i obsługi, które dopiero wtedy umożliwiłyby odpowiednie zarządzanie tymi składnikami w celu generowania zysku w sposób zorganizowany i ciągły.

W świetle przywołanych uregulowań i przedstawionych okoliczności sprawy należy stwierdzić, że przedmiotem transakcji zbycia nie będzie przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego, ani zorganizowana część przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy. Nie dojdzie więc do zastosowania wyłączenia spod przedmiotowego zakresu opodatkowania VAT przewidzianego w art. 6 pkt 1 ustawy.

Należy zwrócić uwagę, że po dokonaniu planowanej transakcji u Wnioskodawcy pozostaną / będzie realizował swoją działalność w oparciu:

*   pozostające u Wnioskodawcy nieruchomości wraz z umowami najmu i ich obsługę

*   pozostające u Wnioskodawcy ruchomości oraz pozostające prawa majątkowej wraz z umowami licencyjnymi;

*   prawa i obowiązki wynikające z umowy rachunków bankowych Wnioskodawcy (w tym rachunków bankowych, za pośrednictwem których Wnioskodawca dokonuje rozliczeń z najemcami Nieruchomości i licencjobiorcami);

*   środki pieniężne Wnioskodawcy zgromadzone na rachunkach bankowych i w kasie (z wyjątkiem ewentualnie przelewu kaucji najemców, co stanowić będzie konsekwencję wstąpienia w stosunki najmu dot. Nieruchomości przez Nabywcę);

*   tajemnice przedsiębiorstwa Wnioskodawcy oraz know-how Wnioskodawcy;

*   księgi rachunkowe Wnioskodawcy i inne dokumenty (np. handlowe, korporacyjne) związane z prowadzeniem przez Wnioskodawcę działalności gospodarczej;

*   firmę (nazwę) przedsiębiorstwa Wnioskodawcy;

*   prawa i obowiązki wynikające z umów związanych z prowadzeniem bieżącej działalności przez Wnioskodawcę, w tym w szczególności, kontrakty i umowy związane z realizacją projektów konferencyjnych i wydawniczych, umów o prowadzenie rozliczeń księgowo-podatkowych, umów o doradztwo prawne itp.;

*   umowy z kooperantami / współpracownikami, w tym z osobami świadczącymi usługi na rzecz Wnioskodawcy w ramach jednoosobowych działalności gospodarczych;

*   należności i zobowiązania Wnioskodawcy (z zastrzeżeniem ewentualnych zabezpieczeń złożonych/ustanowionych przez najemców i innych zobowiązań wobec najemców wynikających z umów najmu, o ile takie będą istniały w dacie transakcji);

*   wszelkie koszty dotyczące zbywanych Nieruchomości i aktywów (w tym majątkowych praw autorskich) na rzecz Nabywcy, w tym koszty konserwacji, napraw, podatków i dostaw wszelkich mediów, należne w okresie do dnia transakcji lub dotyczące tego okresu, ponosi wyłącznie Wnioskodawca, a Nabywca nie ma obowiązku regulowania takich kosztów.

W związku z powyższym, zbycie składników majątku, o których mowa w analizowanej sprawie, nie będzie stanowiło zbycia przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego.

Wobec tego należy przeanalizować, czy składniki majątku, stanowiące przedmiot transakcji, wypełniają warunki do uznania ich za zorganizowaną część przedsiębiorstwa. Jak wyjaśniono wcześniej, podstawowym wymogiem do uznania dostawy majątku za zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest to, aby stanowił on zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań), podlegający wydzieleniu w istniejącym przedsiębiorstwie na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych). Istotnym jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie.

Jak wskazał Wnioskodawca, nieruchomości oraz inne aktywa będące przedmiotem planowanej transakcji nie są finansowo i organizacyjnie wydzielone w ramach części przedsiębiorstwa Wnioskodawcy (w tym w szczególności w formie działu / oddziału / wydziału), jak również nie są finansowo wydzielone dla celów rachunkowości.

Ponadto wskazano, że składniki majątku, będące przedmiotem zbycia (Nieruchomości, wyposażenie, wybrane prawa autorskie do czasopism), nie będą posiadały pełnej zdolności do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielny podmiot, ponieważ gospodarcze wykorzystanie każdego z tych składników ze względu na ich specyfikę (aktywa pasywne) wymagałoby wprowadzenia dodatkowych funkcji (zespołu składników niematerialnych) i obsługi, które dopiero wtedy umożliwiłyby odpowiednie zarządzanie tymi składnikami w celu generowania zysku w sposób zorganizowany i ciągły.

Zatem, w rozpatrywanej sprawie przeznaczone do sprzedaży składniki majątkowe, które nabędzie Nabywca w wyniku planowanej transakcji nie będą stanowiły również zorganizowanej części przedsiębiorstwa zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Tym samym w analizowanej sprawie przepis art. 6 pkt 1 ustawy nie będzie miał zastosowania, w związku z czym planowana transakcja będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT, na podstawie art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy.

W związku z powyższym należy sprawdzić, czy przedmiot transakcji – składniki majątkowe – nie będą korzystały ze zwolnienia od podatku VAT.

Zarówno w treści ustawy o VAT, jak i w przepisach wykonawczych do niej, ustawodawca przewidział opodatkowanie niektórych towarów i czynności stawkami preferencyjnymi oraz zwolnienie od podatku.

Stosownie do treści art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

1.  dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,
2.  pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Jak wynika z powyższych uregulowań, zwolnienie wynikające z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy stosuje się w odniesieniu do dostawy całości lub części budynków, budowli, jeżeli w stosunku do nich powstało pierwsze zasiedlenie, przy czym okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem, a dostawą nie jest krótszy niż 2 lata.

Wykluczenie z tego zwolnienia następuje w sytuacjach, gdy dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz w sytuacji, gdy od momentu pierwszego zasiedlenia do chwili sprzedaży nie minęły co najmniej 2 lata.

Przez pierwsze zasiedlenie – zgodnie z art. 2 pkt 14 ustawy – rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

1.  wybudowaniu lub
2.  ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Z powyższego przepisu wynika, że pierwszym zasiedleniem jest pierwsze zajęcie nieruchomości do używania. „Pierwsze zasiedlenie” budynku lub jego części ma więc miejsce zarówno w sytuacji, w której po wybudowaniu budynku oddano go w najem, jak i w przypadku wykorzystywania budynku na potrzeby własnej działalności gospodarczej podatnika – bowiem w obydwu przypadku doszło do korzystania z budynku.

Należy przy tym wskazać, że jak wynika z art. 43 ust. 10 ustawy, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1.  są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;
2.  złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Stosownie do art. 43 ust. 11 ustawy, oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

1.  imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;
2.  planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części;
3.  adres budynku, budowli lub ich części.

Tak więc, ustawodawca daje podatnikom, dokonującym dostawy budynków, budowli lub ich części spełniających przesłanki do korzystania ze zwolnienia od podatku wskazanego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy po spełnieniu określonych warunków – możliwość rezygnacji ze zwolnienia i opodatkowania transakcji na zasadach ogólnych. Niniejsze prawo zostało zawężone tylko do rezygnacji ze zwolnienia wynikającego z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

W przypadku nieruchomości niespełniających przesłanek do zwolnienia od podatku na podstawie powołanego wyżej przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, ustawodawca umożliwia podatnikom – po spełnieniu określonych warunków – skorzystanie ze zwolnienia wskazanego w pkt 10a tego przepisu.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem, że:

1.  w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,
2.  dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Stosownie natomiast do art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Zwolnienie od podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, dotyczy wszystkich towarów – zarówno nieruchomości, jak i ruchomości – przy nabyciu (imporcie lub wytworzeniu) których nie przysługiwało podatnikowi prawo do odliczenia podatku VAT i wykorzystywanych – niezależnie od okresu ich używania przez podatnika (kilka dni, miesięcy czy lat) – wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

Wskazać należy, że dla zastosowania zwolnienia od podatku VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, dla dostawy towarów, spełnione muszą być łącznie dwa warunki wskazane w tym przepisie, tj.:

1.  towary od momentu ich nabycia do momentu ich zbycia muszą służyć wyłącznie działalności zwolnionej, w żadnym momencie ich posiadania nie można zmienić ich przeznaczenia oraz sposobu wykorzystywania,
2.  brak prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego przy nabyciu (imporcie, wytworzeniu) tych towarów.

Niespełnienie jednego z powyższych warunków daje podstawę do wyłączenia dostawy towarów ze zwolnienia od podatku VAT przewidzianego w ww. art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Z powołanych wyżej przepisów wynika, że jeżeli dostawa budynków, budowli lub ich części będzie mogła korzystać ze zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, wówczas badanie przesłanek wynikających z przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10a oraz art. 43 ust. 1 pkt 2 stanie się bezzasadne.

Kwestię opodatkowania dostawy gruntu, na którym posadowione zostały budynki lub budowle rozstrzyga art. 29a ust. 8 ustawy o VAT, w myśl którego w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

Co do zasady zatem, grunt będący przedmiotem sprzedaży podlega opodatkowaniu według takiej stawki podatku od towarów i usług, jaką opodatkowane są budynki/budowle na nim posadowione. Oznacza to, że w sytuacji, gdy budynki, budowle lub ich części korzystają ze zwolnienia od podatku VAT, również sprzedaż gruntu korzysta ze zwolnienia od podatku.

Z opisu sprawy wynika, że działka oznaczona nr 1 (nabyta w 2016 r.) jest zabudowana Budynkiem Biurowym i Budynkiem Mieszkalnym, nr 2 (nabyta w 2016 r.) – parkingami i wiatą, nr 3 (nabyta w 2003 r.) – Budynkiem Magazynowym. Nie ponoszono nakładów na ulepszenia. W związku z nabyciem nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego, a nieruchomości wykorzystywane były na cele wynajmu (działalności opodatkowanej) od momentu zakupu.

W związku z tym, że pomiędzy pierwszym zasiedleniem budynków i budowli posadowionych na ww. działkach upłynie okres ponad 2 lat i nie były one przedmiotem ulepszeń w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, to dostawa tych nieruchomości spełnia przesłanki uprawniające do zastosowania zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Jednocześnie należy wskazać, że zgodnie z art. 29a ust. 8 ustawy, dostawa ww. działek zabudowanych ww. obiektami również będzie korzystała ze zwolnienia z opodatkowania podatkiem VAT – tak jak dostawa budynków/budowli, które są na nich posadowione.

Zauważyć należy, że w sytuacji, gdy Wnioskodawca i Nabywca spełnią warunki, o których mowa w art. 43 ust. 10 i ust. 11 ustawy, będą mogli na podstawie tych przepisów zrezygnować z ww. zwolnienia i wybrać opcję opodatkowania dostawy ww. nieruchomości, tj. budynków oraz budowli wraz z gruntem, na którym są posadowione. Zatem, wskazać należy, że jeżeli Zainteresowani w odniesieniu do transakcji dopełnią wszystkich warunków sformułowanych w art. 43 ust. 10 i ust. 11 ustawy o VAT, zbycie Nieruchomości będzie podlegać opodatkowaniu, według właściwej stawki podatku VAT.

W związku z powyższym dla dostawy ww. budynków i budowli zastosowanie znajdzie zwolnienie od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Skoro dostawa budynków i budowli będzie korzystała ze zwolnienia uregulowanego przepisem art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT brak jest podstaw do analizy zwolnienia określonego w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT oraz art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT.

Natomiast w myśl art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy o VAT, zwalnia się od podatku dostawę terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane.

Powyższe oznacza, że zwolnienie przysługuje względem takiej dostawy, której przedmiotem jest grunt niezabudowany i jednocześnie o przeznaczeniu innym niż budowlane. Zatem ze zwolnienia od podatku korzystać będą dostawy gruntów o charakterze rolnym, leśnym, itp.

Na podstawie art. 2 pkt 33 ustawy, przez tereny budowlane rozumie się grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu – zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym.

W tym miejscu należy zauważyć, że w myśl art. 3 ust. 1 ustawy z 27 marca 2003 r. o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym (Dz. U. z 2021 r. poz. 741 ze zm.), kształtowanie i prowadzenie polityki przestrzennej na terenie gminy, w tym uchwalanie studium uwarunkowań i kierunków zagospodarowania przestrzennego gminy oraz miejscowych planów zagospodarowania przestrzennego, z wyjątkiem morskich wód wewnętrznych, morza terytorialnego i wyłącznej strefy ekonomicznej oraz terenów zamkniętych, należy do zadań własnych gminy.

Jak stanowi art. 4 ust. 1 ustawy o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym, ustalenie przeznaczenia terenu, rozmieszczenie inwestycji celu publicznego oraz określenie sposobów zagospodarowania i warunków zabudowy terenu następuje w miejscowym planie zagospodarowania przestrzennego.

W przypadku braku miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego – w myśl art. 4 ust. 2 ustawy o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym – określenie sposobów zagospodarowania i warunków zabudowy terenu następuje w drodze decyzji o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, przy czym:

1.  lokalizację inwestycji celu publicznego ustala się w drodze decyzji o lokalizacji inwestycji celu publicznego;
2.  sposób zagospodarowania terenu i warunki zabudowy dla innych inwestycji ustala się w drodze decyzji o warunkach zabudowy.

O przeznaczeniu nieruchomości stanowią zatem akty prawa miejscowego. Miejscowy plan zagospodarowania przestrzennego – jako źródło prawa miejscowego, a w przypadku jego braku decyzja o warunkach zabudowy – jako akt indywidualny prawa administracyjnego.

W tym miejscu warto wyjaśnić, że stosownie do treści wyroku Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej z 28 marca 1996 r. w sprawie C-468/93 Gemeente Emmen – „teren budowlany” oznacza „każdy nieuzbrojony lub uzbrojony teren uznany przez państwa członkowskie za teren z przeznaczeniem pod zabudowę”.

W konsekwencji, w przypadku dostaw których przedmiotem są nieruchomości gruntowe niezabudowane, opodatkowane są wyłącznie te, których przedmiotem są tereny budowlane, czyli tereny przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu – zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym. Pozostałe natomiast dostawy gruntów niezabudowanych, dla których nie obowiązuje plan zagospodarowania przestrzennego oraz nie wydano decyzji o warunkach zabudowy – są zwolnione od podatku VAT. Ustawa o podatku od towarów i usług w kontekście zastosowania właściwej stawki podatku VAT przy sprzedaży gruntu nakazuje oceniać przeznaczenie tego gruntu wyłącznie na podstawie istniejącego planu zagospodarowania przestrzennego oraz wydanych decyzji o warunkach zabudowy.

Z opisu sprawy wynika, że przedmiotem zbycia będą również Grunty, tj. działki o nr 4, 5, 6, 7 i 8 stanowiące grunty niezabudowane. Nie były one wykorzystywane w działalności zwolnionej, a na cele wewnętrzne Wnioskodawcy (działalność opodatkowana). W związku z ich nabyciem nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego. Wnioskodawca wskazał, że działki niezabudowane są objęte miejscowymi planami zagospodarowania przestrzennego, zgodnie z którymi przeznaczone są pod zabudowę.

W świetle powyższych okoliczności należy wskazać, że ww. Grunty spełniają definicję terenów budowlanych w rozumieniu art. 2 pkt 33 ustawy, co wyklucza zastosowanie do ich sprzedaży zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy.

Przy dostawie ww. nieruchomości niezabudowanych, nie będzie miał zastosowania również ww. art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, ponieważ działki – jak wynika z wniosku – nie były wykorzystywane przez Wnioskodawcę do działalności zwolnionej, a na cele wewnętrzne Wnioskodawcy (działalność opodatkowana). Ponadto, Wnioskodawca wskazał, że z tytułu nabycia działek nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego.

W konsekwencji, dostawa przez Wnioskodawcę opisanych we wniosku działek niezabudowanych będzie stanowić czynność podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 w powiązaniu z art. 7 ust. 1 ustawy, która nie będzie korzystała ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 i pkt 2 ustawy, a w konsekwencji Wnioskodawca jest zobowiązany do naliczenia podatku VAT z tytułu dostawy tych nieruchomości.

W przedmiotowej sprawie należy także przeanalizować kwestię, czy do dostawy opisanych przynależności/wyposażenia oraz majątkowych praw autorskich do wybranych czasopism specjalistycznych znajdzie zastosowanie zwolnienie od podatku.

Wyposażenie Budynku Biurowego, które jak wynika z wniosku, stanowią urządzenia biurowe, szafy, biurka, krzesła nie może korzystać ze zwolnienia od podatku VAT przewidzianego w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy. Jak wspomniano wyżej, niespełnienie choćby jednego z warunków wymienionych w tym przepisie – daje podstawę do wyłączenia dostawy towarów ze zwolnienia od podatku VAT przewidzianego w ww. art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Z wniosku wynika, że Budynek Biurowy - a zatem również i jego wyposażenie - nie jest wykorzystywany przez Wnioskodawcę do działalności zwolnionej. W konsekwencji do dostawy przynależności/wyposażenia nie znajduje zastosowania zwolnienie od podatku na podstawie ww. przepisu, lecz transakcja ta będzie opodatkowana według właściwej stawki podatku.

Natomiast w kwestii zbycia majątkowych praw autorskich do wybranych czasopism specjalistycznych należy zauważyć, że stanowi ono czynność, dla której ustawodawca nie przewidział możliwości zastosowania zwolnienia od podatku. Zatem zbycie majątkowych praw autorskich do wybranych czasopism specjalistycznych podlega opodatkowaniu właściwą stawką podatku.

Odnosząc się do zagadnienia prawa do odliczenia podatku naliczonego przez Nabywcę z tytułu nabycia opisanych we wniosku składników majątku przypomnieć trzeba, że stosownie do powołanego wyżej art. 86 ust. 1 ustawy, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Rozliczenie podatku naliczonego na zasadach określonych w art. 86 ust. 1 ustawy uwarunkowane jest tym, aby nabywane towary i usługi były więc wykorzystywane przez podatnika VAT do wykonywania czynności opodatkowanych podatkiem od towarów i usług.

Z opisu sprawy wynika, że Nabywca jest zarejestrowany jako podatnik VAT czynny, zamierza wykorzystywać zakupione od Wnioskodawcy Nieruchomości, ruchomości i prawa autorskie do czasopism specjalistycznych do czynności opodatkowanych VAT stawką podstawową lub obniżoną.

Mając na uwadze powołane powyżej przepisy prawa oraz przedstawiony opis sprawy należy stwierdzić, że Nabywca będzie miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w związku z zakupem Nieruchomości oraz przynależności/wyposażenia, a także majątkowych praw autorskich od Wnioskodawcy. Wynika to z faktu, że w analizowanym przypadku będą spełnione – wskazane w art. 86 ust. 1 ustawy – przesłanki warunkujące prawo do odliczenia podatku naliczonego.

Stanowisko Wnioskodawcy należy zatem uznać za prawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Zainteresowanych i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Zainteresowanych w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3.  z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193 ze zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Zainteresowanemu będącemu stroną postępowania (art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (…), za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy z 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.).

Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy). W przypadku wnoszenia skargi w okresie obowiązywania stanu zagrożenia epidemicznego i stanu epidemii jako najwłaściwszy proponuje się kontakt z wykorzystaniem systemu teleinformatycznego ePUAP.

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.