Interpretacja indywidualna
Sygnatura: ITPP2/4512-102/16/PB
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy
Data wydania: 2016-04-15
Teza: Brak opodatkowania czynności zbycia przedsiębiorstwa oraz obowiązek korekty, o której mowa w art. 91 ust. 9 ustawy o podatku od towarów i usług.
Słowa kluczowe: korekta-korekta podatku naliczonego; przedsiębiorstwa; zbycie
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 2 -art. 91

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2015 r., poz. 613, z późn. zm.) oraz § 6 pkt 1 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 22 kwietnia 2015 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. z 2015 r., poz. 643, z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy działający w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko – przedstawione we wniosku z dnia 22 stycznia 2016 r. (data wpływu 8 lutego 2016 r.) o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie braku obowiązku opodatkowania czynności zbycia przedsiębiorstwa oraz obowiązku korekty, o której mowa w art. 91 ust. 9 ustawy o podatku od towarów i usług – **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 8 lutego 2016 r. został złożony ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie braku obowiązku opodatkowania czynności zbycia przedsiębiorstwa oraz obowiązku korekty, o której mowa w art. 91 ust. 9 ustawy o podatku od towarów i usług.

We wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

A.1 sp. z o.o. („Spółka”) jest podatnikiem podatku od towarów i usług. Spółka prowadzi działalność w zakresie zarządzania nieruchomościami i wynajmu nieruchomości oraz zarządzania wartościami niematerialnymi i prawnymi, w tym prawami ochronnymi do znaków towarowych („Działalność”). Spółka rozważa przeniesienie Działalności do A.2 sp. z o.o. („Wnioskodawca” lub „Spółka 2”). Spółka może dokonać przeniesienia Działalności do Spółki 2 np. w drodze aportu lub przy wykorzystaniu instytucji „datio in solutum”.

Zamiarem Spółki jest, by do Spółki 2 została przeniesiona cała Działalność oraz wszystkie związane z nią materialne i niematerialne składniki majątku posiadane przez Spółkę, w tym zobowiązania. Do Działalności przypisane są m.in.:

*   nieruchomości (zabudowane nieruchomości gruntowe, budynki, prawa użytkowania wieczystego gruntów, lokale użytkowe), którymi Spółka w ramach prowadzonej Działalności zarządza lub które stanowią przedmiot umów najmu zawieranych przez Spółkę;
*   prawa i obowiązki z umów najmu zawartych przez Spółkę z osobami trzecimi dotyczącymi nieruchomości oddawanych w najem przez Spółkę w ramach prowadzonej Działalności (w tym również w zakresie udzielonych zabezpieczeń płatności z tytułu czynszu i innych opłat z umów najmu, tzw. kaucji);
*   wartości niematerialne i prawne, w tym prawa ochronne do znaków towarowych, którymi Spółka zarządza i które stanowią przedmiot umów licencyjnych zawieranych rzez Spółkę w ramach prowadzonej Działalności;
*   pozostałe środki trwałe związane funkcjonalnie z wykonywaniem zadań w zakresie zarządzania majątkiem;
*   prawa i obowiązki z umów z kontrahentami, w tym wynikające:
    1.  z umów najmu (w tym również w zakresie udzielonych zabezpieczeń płatności z tytułu czynszu i innych opłat z umów najmu, tzw. kaucji) oraz umów o świadczenie usług administracyjno-zarządczych,
    2.  z umów licencyjnych na korzystanie ze znaków towarowych posiadanych przez Spółkę,
    3.  z umów z usługodawcami w zakresie świadczenia usług związanych z nieruchomościami Spółki, np. związanych z przeglądem obiektów,
    4.  z umów z dostawcami mediów (tj. energii, wody, gazu, usług telekomunikacyjnych) zawartymi przez Spółkę dla nieruchomości;
    5.  z umów ubezpieczenia nieruchomości;
*   należności z tytułu umów najmu nieruchomości Spółki i umów licencyjnych;
*   zobowiązania handlowe wynikające z umów związanych z Działalnością z tytułu dostaw i usług, w tym:
    1.  zobowiązania wobec podwykonawców z tytułu świadczenia usług związanych z nieruchomościami Spółki, np. związanych z przeglądem obiektów,
    2.  zobowiązania wobec dostawców mediów (tj. energii, wody, gazu, usług telekomunikacyjnych) z tytułu umów zawartych przez Spółkę dla nieruchomości Spółki;
    3.  zobowiązania z tytułu umów ubezpieczenia nieruchomości;
*   zobowiązania z tytułu wynagrodzeń dla pracowników Spółki i inne zobowiązania pracownicze związane z tymi pracownikami;
*   prawa i obowiązki wynikające z decyzji administracyjnych związanych z Działalnością (o ile ich przejście w toku podziału jest dopuszczalne na gruncie obowiązujących przepisów);
*   wszelkie inne niewymienione wyżej wierzytelności, zobowiązania i inne składniki majątkowe wykorzystywane do realizacji zadań Działalności (może to być np. nazwa przedsiębiorstwa, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne, koncesje, licencje i zezwolenia, patenty i inne prawa własności przemysłowej, majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne, tajemnice przedsiębiorstwa, księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Wraz z przeniesieniem Działalności pracownicy, których stanowiska pracy związane są z Działalnością przejdą do Spółki 2 w trybie art. 23(1) ustawy z dnia 26 czerwca 1974 r. Kodeks pracy (t.j. Dz. U. z 1998 r. Nr 21, poz. 94 ze zm., „kp”). W szczególności, do Spółki 2 przejdą pracownicy, których obowiązki służbowe obejmują;

*   kontakty w sprawach bieżących z najemcami nieruchomości wykorzystywanymi w Działalności;
*   negocjowanie umów najmu w odniesieniu do poszczególnych nieruchomości wykorzystywanych w ramach Działalności;
*   kontakty z dostawcami mediów i innych usług dla poszczególnych nieruchomości;
*   wykonywanie niezbędnych prac konserwacyjnych na nieruchomościach bądź nadzorowanie wykonania tych prac przez podwykonawców.

W rezultacie do Spółki 2 zostanie przeniesiona cała Działalność dotychczas prowadzona przez Spółkę. W szczególności, Spółka 2 będzie dysponować majątkiem, wyposażeniem oraz personelem otrzymanym w ramach Działalności wystarczającym do samodzielnego świadczenia usług zarządzania majątkiem obejmującym nieruchomości oraz wartości niematerialne i prawne, w tym prawa ochronne do znaków towarowych w takim zakresie, w jakim dotychczas wykonywała je Spółka. Po przeniesieniu Działalności na Spółkę 2, Spółka nie będzie już wykonywać zadań składających się na zakres Działalności.

Po przeniesieniu Działalności do Spółki 2, składniki majątkowe i niemajątkowe przypisane do Działalności funkcjonować będą jako samodzielne przedsiębiorstwo. Znajdzie to w szczególności wyraz w tym, że Spółka 2 będzie przy pomocy przypisanych do Działalności zespołów składników majątkowych i niemajątkowych, przejętych zasobów ludzkich i zawartych umów będzie kontynuować prowadzenie Działalności, w takim samym zakresie, w jakim czyniła to Spółka do momentu przeniesienia Działalności na Spółkę 2.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania.

1.  Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, zgodnie z którym przedstawiony w opisie zdarzenia przyszłego zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczony do prowadzenia Działalności, który ma zostać przeniesiony na Spółkę 2, będzie „stanowić przedsiębiorstwa” w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług?
2.  Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, zgodnie z którym czynność prawna, w ramach której dojdzie do przeniesienia na Spółkę 2 zespołu składników niematerialnych i materialnych przeznaczonego do prowadzenia Działalności, stanowić będzie transakcję nabycia przedsiębiorstwa i w związku z tym Wnioskodawca będzie miał obowiązek kontynuacji dokonywania korekt podatku naliczonego, o której mowa w art. 91 ust. 9 ustawy o podatku od towarów i usług?

Zdaniem Wnioskodawcy,

Ad1. przedstawiony w opisie zdarzenia przyszłego zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczony do prowadzenia Działalności, będzie „stanowić przedsiębiorstwa” w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług.

Ad2. czynność prawna w ramach której dojdzie do przeniesienia na Spółkę 2 zespołu składników niematerialnych i materialnych przeznaczonego do prowadzenia Działalności, stanowić będzie transakcję nabycia przedsiębiorstwa i w związku z tym Wnioskodawca będzie miał obowiązek kontynuacji dokonywania korekt podatku naliczonego, o której mowa w art. 91 ust. 9 ustawy o VAT.

Uzasadnienie Stanowiska Wnioskodawcy:

Ad1. Brak jest definicji legalnej przedsiębiorstwa na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług, niemniej jednak dla celów tego podatku nie budzi wątpliwości stosowanie definicji przedsiębiorstwa zawarte, w przepisach Kodeksu cywilnego.

Definicję przedsiębiorstwa zawiera art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2014 r., poz. 121, z późn. zm.), z którego wynika, że przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. W szczególności przedsiębiorstwo obejmuje:

1.  oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa),
2.  własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości,
3.  prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych,
4.  wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne,
5.  koncesje, licencje i zezwolenia,
6.  patenty i inne prawa własności przemysłowej,
7.  majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne,
8.  tajemnice przedsiębiorstwa,
9.  księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Zdaniem Wnioskodawcy, zespół materialnych i niematerialnych składników majątku Spółki przedstawiony w opisie zdarzenia przyszłego, za pomocą którego Spółka prowadzi Działalność i które Spółki zamierza przenieść na Spółkę 2, stanowi przedsiębiorstwo Spółki w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego, a w konsekwencji również na gruncie przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych i ustawy o podatku od towarów i usług. Jak wskazano powyżej warunkiem uznania składników majątkowych za przedsiębiorstwo jest istnienie zorganizowanego zespołu składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej.

Zgodnie z przedstawionym opisem zdarzenia przyszłego, w skład majątku Spółki, który zostanie przeniesiony na Spółkę 2 wchodzi całość majątku Spółki wykorzystywanego do prowadzenia Działalności tj. m.in. następujące składniki majątku:

*   nieruchomości (zabudowane nieruchomości gruntowe, budynki, prawa użytkowania wieczystego gruntów, lokale użytkowe), którymi Spółka w ramach prowadzonej Działalności zarządza lub które stanowią przedmiot umów najmu zawieranych przez Spółkę;
*   prawa i obowiązki z umów najmu zawartych przez Spółkę z osobami trzecimi dotyczącymi nieruchomości oddawanych w najem przez Spółkę w ramach prowadzonej Działalności (w tym również w zakresie udzielonych zabezpieczeń płatności z tytułu czynszu i innych opłat z umów najmu, tzw. kaucji);
*   wartości niematerialne i prawne, w tym prawa ochronne do znaków towarowych, którymi Spółka zarządza i które stanowią przedmiot umów licencyjnych zawieranych rzez Spółkę w ramach prowadzonej Działalności;
*   pozostałe środki trwałe związane funkcjonalnie z wykonywaniem zadań w zakresie zarządzania majątkiem;
*   prawa i obowiązki z umów z kontrahentami, w tym wynikające:
    1.  z umów najmu (w tym również w zakresie udzielonych zabezpieczeń płatności z tytułu czynszu i innych opłat z umów najmu, tzw. kaucji) oraz umów o świadczenie usług administracyjno-zarządczych,
    2.  z umów licencyjnych na korzystanie ze znaków towarowych posiadanych przez Spółkę,
    3.  z umów z usługodawcami w zakresie świadczenia usług związanych z nieruchomościami Spółki, np. związanych z przeglądem obiektów,
    4.  z umów z dostawcami mediów (tj. energii, wody, gazu, usług telekomunikacyjnych) zawartymi przez Spółkę dla nieruchomości;
    5.  z umów ubezpieczenia nieruchomości;
*   należności z tytułu umów najmu nieruchomości Spółki i umów licencyjnych;
*   zobowiązania handlowe wynikające z umów związanych z Działalnością z tytułu dostaw i usług, w tym:
    1.  zobowiązania wobec podwykonawców z tytułu świadczenia usług związanych z nieruchomościami Spółki, np. związanych z przeglądem obiektów,
    2.  zobowiązania wobec dostawców mediów (tj. energii, wody, gazu, usług telekomunikacyjnych) z tytułu umów zawartych przez Spółkę dla nieruchomości Spółki;
    3.  zobowiązania z tytułu umów ubezpieczenia nieruchomości;
*   zobowiązania z tytułu wynagrodzeń dla pracowników Spółki i inne zobowiązania pracownicze związane z tymi pracownikami;
*   prawa i obowiązki wynikające z decyzji administracyjnych związanych z Działalnością (o ile ich przejście w toku podziału jest dopuszczalne na gruncie obowiązujących przepisów);
*   wszelkie inne niewymienione wyżej wierzytelności, zobowiązania i inne składniki majątkowe wykorzystywane do realizacji zadań Działalności (może to być np. nazwa przedsiębiorstwa, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne, koncesje, licencje i zezwolenia, patenty i inne prawa własności przemysłowej, majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne, tajemnice przedsiębiorstwa, księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Dodatkowo, wraz z przeniesieniem Działalności do Spółki 2, przeniesione zostaną również stanowiska pracy związane z tą Działalnością. W związku z faktem, iż wskazany powyżej zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczonych do prowadzenia Działalności umożliwi Spółce prowadzenie działalności gospodarczej, w ocenie Wnioskodawcy, nie ulega wątpliwości, że w przedmiotowym stanie faktycznym zostanie spełniona przesłanka istnienia zorganizowanego zespołu składników materialnych i niematerialnych, w tym obejmującego zobowiązania, w odniesieniu do składników majątku Spółki, które Spółka zamierza przenieść na Spółkę 2.

Drugim kryterium oceny, czy przenoszony zorganizowany zespół składników majątkowych i niemajątkowych stanowi przedsiębiorstwo jest ocena, czy potencjalnie posiada on zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Tym samym, kryterium to zostanie spełnione, jeśli wydane składniki majątkowe i niemajątkowe, wraz z przejętymi pracownikami, będą wystarczające, aby w oparciu o nie podmiot przejmujący był w stanie potencjalnie podjąć we własnym zakresie działalność gospodarczą.

Zdolność do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o nabywane składniki jest zatem istotną przesłanką uznania danego zespołu składników materialnych i niematerialnych za przedsiębiorstwo.

W przedmiotowym stanie faktycznym, zespół składników materialnych i niematerialnych zostanie przeniesiony na nowozawiązaną spółkę kapitałową, tj. Spółkę 2. Spółka 2 powstanie w celu prowadzenia działalności w zakresie zarządzania majątkiem trwałym, w tym min. najmu lokali usługowych i udzielania licencji na wartości niematerialne i prawne oraz świadczenia usług administracyjno-zarządczych wyłącznie w oparciu o zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, jak i pracowników przejętych od Spółki i przypisanych do Działalności.

W związku z przejęciem wszystkich składników majątku niezbędnych do prowadzenia działalności w tym zakresie (w szczególności nieruchomości, praw ochronnych do znaków towarowych), a także przejściem do Spółki 2 pracowników Spółki, Spółka 2 będzie w stanie kontynuować prowadzenia Działalności w niezmienionym zakresie jako niezależne przedsiębiorstwo.

Podsumowując, Wnioskodawca stoi na stanowisku, że przenoszony zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, przypisany do Działalności w Spółce może stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące swoje zadania gospodarcze. W związku z powyższym należy uznać, że jest to przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług.

Wyłączone spod opodatkowania VAT zostało zarówno odpłatne, jak i nieodpłatne zbycie przedsiębiorstwa/jego zorganizowanej części. Nie ma znaczenia także forma zbycia. Opodatkowaniu nie będzie podlegać zarówno sprzedaż, aport, zamiana, jak i darowizna, jeśli mają za przedmiot przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część (wyrok WSA w Poznaniu z dnia 7 października 2009 r, sygn. akt I SA/Po 491/09, orzeczenie prawomocne).

Ad 2. Zgodnie z art. 91 ust. 9 ustawy o podatku od towarów i usług przypadku transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa korekta określona w ust. 1-8 art. 90 ustawy o podatku od towarów i usług jest dokonywana przez nabywcę przedsiębiorstwa lub nabywcę zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Zdaniem Wnioskodawcy, opisany w stanie faktycznym zespół składników materialnych i niematerialnych wykorzystywanych do prowadzenia Działalności stanowi przedsiębiorstwo, a tym Wnioskodawca, w przypadku przeniesienia tego zespołu składników na Wnioskodawcę, będzie miał obowiązek kontynuacji dokonywania korekty odliczenia podatku naliczonego od nabytych środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych zgodnie z art. 91 ust 9 ustawy o podatku od towarów i usług.

Podsumowując, stanowisko Wnioskodawcy w zakresie pytania 1, zgodnie z którym przedstawiony w opisie zdarzenia przyszłego zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczony do prowadzenia Działalności, będzie stanowić „przedsiębiorstwa” w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o podatku o podatku od towarów i usług, należy uznać za prawidłowe.

Również stanowisko Wnioskodawcy w zakresie pytania 2, zgodnie z którym czynność prawna, w ramach której dojdzie do przeniesienia na Spółkę 2 zespołu składników niematerialnych i materialnych przeznaczonego do prowadzenia Działalności, stanowić będzie transakcję nabycia przedsiębiorstwa i w związku z tym Wnioskodawca będzie miał obowiązek kontynuacji dokonywania korekt podatku naliczonego, o której mowa w art. 91 ust. 9 ustawy o podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 ustawy Ordynacja podatkowa, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Jednocześnie podkreślić należy, że niniejsza interpretacja została wydana na podstawie przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego, z którego wynika, że przedmiotem zbycia będzie przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego, co oznacza, że w przypadku, gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, bądź skarbowej zostanie określony odmienny stan faktyczny, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego, po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację – w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2012 r., poz. 270, z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy). Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy), na adres: Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Toruniu, ul. Św. Jakuba 20, 87-100 Toruń.