Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB2-1.4010.419.2022.2.MKU
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-09-16
Teza: Czy świadczenie polegające na wypłacie odsetek z tytułu wyemitowanych przez Spółkę Obligacji na rzecz obligatariusza-podmiotu powiązanego ze Spółką stanowi dochód z ukrytych zysków, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy CIT?
Słowa kluczowe: obligacje; podmiot-podmioty powiązane; zyski-zyski ukryte
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 5, 5a, 5b, 6b. Podstawa opodatkowania i wysokość podatku-Stawka podatku-Ryczałt od dochodów spółek kapitałowych-Ukryte zyski
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 6b-Oddział 3-art. 28m-ust. 1-pkt 2

Interpretacja indywidualna – stanowisko nieprawidłowe
=====================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób prawnych jest nieprawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

27 czerwca 2022 r. wpłynął Państwa wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie ustalenia, czy świadczenie polegające na wypłacie odsetek z tytułu wyemitowanych przez Spółkę Obligacji na rzecz obligatariusza-podmiotu powiązanego ze Spółką stanowi dochód z ukrytych zysków, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy CIT.

Wniosek nie spełniał wymogów formalnych, dlatego też pismem z 5 sierpnia 2022 r. Znak: 0111-KDIB2-1.4010.419.2022.1.MKU wezwano do jego uzupełnienia, co też nastąpiło 23 sierpnia 2022 r.

Treść wniosku jest następująca:

**Opis zdarzenia przyszłego**

Spółka komandytowo-akcyjna (dalej: „Wnioskodawca” lub „Spółka”) jest polskim rezydentem podatkowym i podlega w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w podatku dochodowym od osób prawnych. Spółka świadczy usługi pośrednictwa w zakresie umów o kredyt konsumencki (pośrednik kredytu konsumenckiego), usługi świadczone przez Wnioskodawcę polegają zatem na oferowaniu, przygotowaniu albo zawieraniu umów o kredyt konsumencki. Spółka jest wpisana przez Komisję Nadzoru Finansowego do rejestru pośredników kredytowych (RPK) pod numerem (…). Rokiem obrotowym i zarazem rokiem podatkowym Wnioskodawcy jest rok kalendarzowy. Trwający w dniu złożenia wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej rok obrotowy rozpoczął się 1 stycznia 2022 r. i zakończy się 31 grudnia 2022 r.

Spółka rozważa, aby jeszcze w ciągu 2022 r. na podstawie art. 28j ust. 1 pkt 7 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz.U. 1992 Nr 21, poz. 86, tj. z dnia 17 września 2021 r. (Dz.U. z 2021 r. poz. 1800), zwana dalej „ustawą CIT”) złożyć zawiadomienie (ZAW-RD) o wyborze opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek (dalej jako: „Ryczałt” lub „CIT estoński”). W takiej sytuacji Spółka zgodnie z art. 28j ust.5 ustawy CIT na ostatni dzień miesiąca poprzedzającego pierwszy miesiąc opodatkowania Ryczałtem zamknie księgi rachunkowe oraz sporządzi sprawozdanie finansowe zgodnie z przepisami o rachunkowości, z kolei na pierwszy dzień opodatkowania Ryczałtem otworzy księgi rachunkowe. Wnioskodawca, wskazuje, że Spółka prowadzi działalność w formie spółki komandytowo-akcyjnej, w której wspólnikami są wyłącznie osoby fizyczne nieposiadające praw majątkowych związanych z prawem do otrzymania świadczenia jako założyciele (fundatorzy) lub beneficjenci fundacji, trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym. Spółka nie posiada udziałów (akcji) w kapitale innej spółki, tytułów uczestnictwa w funduszu inwestycyjnym lub w instytucji wspólnego inwestowania, ogółu praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną oraz innych praw majątkowych związanych z prawem do otrzymania świadczenia jako założyciel (fundator) lub beneficjent fundacji, trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym. Wszystkie pozostałe warunki wskazane w art. 28j ustawy CIT, które upoważniają Spółkę do wyboru opodatkowania Ryczałtem również zostaną spełnione.

Spółka w przyszłości będzie emitowała obligacje. Obligacje będą oferowane w trybie wskazanym w przepisie art. 33 pkt 2 ustawy o obligacjach z dnia 15 stycznia 2015 r. (tj. z dnia 13 stycznia 2022 r. (Dz.U. z 2022 r. poz. 454); dalej jako: „ustawa o obligacjach”, to jest przez proponowanie nabycia obligacji w inny sposób niż wskazany w art. 33 pkt 1 ustawy o obligacjach. Oferta emisji obligacji będzie prowadzona jedynie na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Obligacje nie będą tzw. „obligacjami partycypacyjnymi”, tj. Spółka jako emitent nie wyemituje obligacji, które miałby przyznawać prawo do udziału w zysku emitenta. Obligacje nie będą tzw. „obligacjami zamiennymi”, tj. Spółka nie wyemituje obligacji uprawniających do objęcia akcji emitowanych przez Spółkę w zamian za te obligacje. Obligacje nie będą „obligacjami z prawem pierwszeństwa”, tj. Spółka nie wyemituje obligacji uprawniających obligatariusza - oprócz innych świadczeń - do subskrybowania akcji spółki z pierwszeństwem przed jej akcjonariuszami. Warunki emisji obligacji będą w szczególności zawierały opis świadczeń emitenta wynikających z obligacji, wysokość tych świadczeń lub sposób, w jaki będzie ona ustalana, oraz termin, miejsce i sposób ich spełniania, a także określenie dni, według których ustala się uprawnionych do świadczeń. Spółka jako emitent obligacji na podstawie warunków emisji obligacji będzie zobowiązana do wykupu obligacji w terminach wskazanych w warunkach emisji obligacji oraz do wypłaty odsetek w terminach i zasadach przewidzianych w warunkach emisji obligacji. Spółka jako emitent będzie zatem wypłacała odsetki z tytułu spłaty wyemitowanych obligacji na rzecz obligatariuszy. Z kolei obligatariusz na skutek przyjęcia propozycji nabycia obligacji tytułem nabycia obligacji będzie zobowiązany do świadczenia polegającego na wypłacie na rzecz emitenta obligacji kwoty odpowiadającej cenie emisyjnej obligacji (równej wartości nominalnej obligacji), zgodnie z warunkami emisji obligacji. Obligatariuszem będzie podmiot powiązany ze Spółką. Przy czym podmiot powiązany będzie spełniał definicję z art. 28c pkt 1) ustawy CIT, tj. podmioty powiązane w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4, przy czym wielkość udziałów i praw, o których mowa w art. 11a ust. 2 pkt 1 lit. a-c, wynosić będzie, z zastrzeżeniem art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g, co najmniej 5%.

W uzupełnieniu wniosku ujętym w piśmie z 19 sierpnia 2022 r. Wnioskodawca wskazał, że warunki emisji zostaną ustalone zgodnie z ustawą o obligacjach. Oferta emisji obligacji będzie prowadzona jedynie na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Zgodnie z warunkami emisji obligacje będą obligacjami imiennymi, oprocentowanymi (będzie to oprocentowanie zmienne), emitowanymi w trybie art. 33 pkt 2 Ustawy o Obligacjach. Obligacje będą miały formę zdematerializowaną, będą podlegały zarejestrowaniu w depozycie papierów wartościowych prowadzonym zgodnie z przepisami Ustawy o Obrocie Instrumentami Finansowymi. Warunki emisji obligacji będą zawierały opis świadczeń emitenta wynikających z obligacji, wysokość tych świadczeń lub sposób, w jaki będzie ona ustalana, oraz termin, miejsce i sposób ich spełniania, a także określenie dni, według których ustala się uprawnionych do świadczeń. Emitent będzie zobowiązany do świadczeń pieniężnych, tj. do wykupu obligacji w tzw. dniu wykupu obligacji oraz do wypłaty odsetek w tzw. dniach odsetek, na warunkach i według oprocentowania szczegółowo opisanego w warunkach emisji obligacji. Jak wskazano powyżej oprocentowanie obligacji będzie zmienne (WIBOR 3M plus 2%). Na podstawie warunków wykupu obligacji Emitent będzie zobowiązany do wykupu obligacji w tzw. dniu wykupu. Przy czym, jako dzień wykupu w warunkach emisji obligacji zostanie wskazana konkretna data. Będzie to data, przypadająca na okres kiedy Spółka będzie korzystała z opodatkowania na zasadach CIT estońskiego. Wykup obligacji nastąpi poprzez zapłatę na rzecz obligatariusza kwoty wykupu ustalonej stosownie do liczby obligacji posiadanych przez obligatariusza w dniu wykupu. Kwota wykupu będzie oznaczała kwotę stanowiącą iloczyn liczby obligacji podlegających wykupowi i ich wartości nominalnej. Warunki emisji obligacji będą przewidywały możliwość wcześniejszego wykupu obligacji przez emitenta.

Emitent zobowiązany będzie do wykupu Obligacji w tzw. dniu wykupu Obligacji oraz do wypłaty odsetek w tzw. dniach odsetek, na warunkach i według oprocentowania szczegółowo opisanego w warunkach emisji obligacji (oprocentowanie zmienne). Emitent nie będzie zobowiązany do świadczeń niepieniężnych. Warunki emisji obligacji będą przewidywały możliwość wcześniejszego wykupu obligacji przez emitenta. Obligacje są oprocentowane począwszy od dnia emisji obligacji (z wyłączeniem tego dnia) do:

1) dnia wykupu (łącznie z tym dniem), albo

2) dnia obowiązkowego wcześniejszego wykupu (łącznie z tym dniem).

Odsetki obliczane będą przy uwzględnieniu rzeczywistej liczby dni w danym okresie odsetkowym oraz przyjmując, że rok liczy 365 dni. Oprocentowanie naliczane będzie przy zastosowaniu stopy procentowej (tj. przyjęte oprocentowanie zmienne) od wartości nominalnej obligacji. Odsetki płatne są w tzw. dniach odsetek ustalonych w warunkach emisji obligacji. Naliczanie odsetek od obligacji ustanie w dniu obowiązkowego wcześniejszego wykupu obligacji albo dniu wykupu obligacji.

Powodem emisji będzie uzyskanie środków pieniężnych na prowadzenie działalności gospodarczej przez Wnioskodawcę.

### Pytanie

Czy świadczenie polegające na wypłacie odsetek z tytułu wyemitowanych przez Spółkę Obligacji na rzecz obligatariusza-podmiotu powiązanego ze Spółką stanowi dochód z ukrytych zysków, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy CIT?

### Państwa stanowisko w sprawie (ostatecznie sformułowane w uzupełnieniu wniosku)

Zgodnie z art. 28m ust. 1 pkt 2) ustawy o CIT opodatkowaniu ryczałtem podlega dochód odpowiadający wysokości ukrytych zysków (dochód z tytułu ukrytych zysków). Zgodnie z art. 28m ust. 3 ustawy o CIT przez ukryte zyski rozumie się świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest wspólnik lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym wspólnikiem. Ustawodawca w art. 28m ust. 3 ustawy CIT przykładowo wymienia niektóre kategorie ukrytych zysków, tj.:

1) kwotę pożyczki (kredytu) udzielonej przez podatnika udziałowcowi, akcjonariuszowi albo wspólnikowi, w tym za pośrednictwem tworzonych z zysku funduszy, lub podmiotowi powiązanemu z udziałowcem, akcjonariuszem lub wspólnikiem oraz odsetki, prowizje, wynagrodzenia i opłaty od pożyczki (kredytu) udzielonej przez te podmioty podatnikowi;

2) świadczenia wykonane na rzecz:

a) fundacji prywatnej lub rodzinnej, podmiotu równoważnego takiej fundacji lub przedsiębiorstwa prowadzonego przez taką fundację albo taki podmiot, lub na rzecz beneficjentów takiej fundacji lub takiego podmiotu,

b) trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym;

3) nadwyżkę wartości rynkowej transakcji określoną zgodnie z art. 11c ponad ustaloną cenę tej transakcji;

4) nadwyżkę zwróconej kwoty dopłaty, wniesionej do spółki zgodnie z odrębnymi przepisami, ponad kwotę wniesionej dopłaty, przy czym jeżeli dopłata została wniesiona w walucie obcej, przeliczenia tej kwoty na złote dokonuje się według średniego kursu waluty obcej ogłaszanego przez Narodowy Bank Polski na dzień odpowiednio zwrócenia dopłaty i faktycznego jej wniesienia;

5) wypłacone z zysku wynagrodzenie z tytułu umorzenia udziału (akcji), ze zmniejszenia wartości udziału (akcji), z wystąpienia wspólnika ze spółki, ze zmniejszenia udziału kapitałowego wspólnika w spółce;

6) równowartość zysku przeznaczonego na podwyższenie kapitału zakładowego;

7) darowizny, w tym prezenty i ofiary wszelkiego rodzaju;

8) wydatki na reprezentację;

9) dopłaty wypłacone w przypadku połączenia lub podziału podmiotów;

10) odsetki od udziału kapitałowego, wypłacane na rzecz wspólnika przez spółkę;

11) zysk przeznaczony na uzupełnienie udziału kapitałowego wspólnika spółki;

12) świadczenia pieniężne i niepieniężne wypłacone w przypadku zmniejszenia udziału kapitałowego wspólnika w spółce.

Z literalnego brzmienia przepisu art. 28m ust. 3 ustawy o CIT wynika, iż przesłanką warunkującą możliwość uznania świadczenia za dochód z ukrytych zysków jest jego „wykonywanie w związku z prawem do udziału w zysku". Ustawa o CIT nie definiuje pojęcia „prawo do udziału w zysku”. W uzasadnieniu rządowego projektu ustawy o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz niektórych innych ustaw (druk nr 643) wskazano jednakże, że: Intencją projektodawcy jest opodatkowanie dystrybucji zysku (już w momencie podjęcia uchwały o celu przeznaczeniu tego zysku) i wypłat równoważnych takiej dystrybucji, w tym między innymi świadczeń dokonanych na rzecz udziałowców (akcjonariuszy) lub podmiotów powiązanych bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tymi udziałowcami (akcjonariuszami) (tzw. ukryte zyski). Ukryte zyski stanowić zatem będą dla podatnika wszelkie świadczenia spółki-podatnika:

\- wykonane w związku z prawem do udziału w zysku,

\- inne niż podzielony zysk o charakterze pieniężnym, niepieniężnym, odpłatnym, nieodpłatnym lub częściowo odpłatnym,

\- wykonane bezpośrednio lub pośrednio na rzecz udziałowca/akcjonariusza lub podmiotu powiązanego,

\- wykonane bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem/akcjonariuszem.

Wypłata zatem przez spółkę - podatnika Ryczałtu tzw. ukrytych zysków oznacza powstanie dla spółki odpowiadającego im dochodu, podlegającego opodatkowaniu Ryczałtem. W efekcie powyższego - w ramach niniejszego wniosku - rozpatrzyć należy, czy świadczenie polegające na wypłacie kwoty odsetek przez Spółkę na rzecz podmiotu powiązanego w rozumieniu art. 28c pkt 1) ustawy CIT z Wnioskodawcą z tytułu Obligacji wyemitowanych przez Spółkę może zostać uznane za „dystrybucję zysku Spółki” lub „wypłatę równoważną takiej dystrybucji”.

Przechodząc do kwestii będącej przedmiotem zapytania w niniejszym wniosku, tj. kwestii wypłaty odsetek od Obligacji w pierwszej kolejności wskazać należy, że zgodnie z ustawą obligacjach z dnia 15 stycznia 2015 r. (tj. z dnia 13 stycznia 2022 r. (Dz.U. z 2022 r. poz. 454); dalej jako: „ustawa o obligacjach”: obligacja jest papierem wartościowym emitowanym w serii, w którym emitent stwierdza, że jest dłużnikiem właściciela obligacji, zwanego dalej „obligatariuszem”, i zobowiązuje się wobec niego do spełnienia określonego świadczenia. Przez obligacje emitowane w serii rozumie się obligacje reprezentujące prawa majątkowe podzielone na określoną liczbę równych jednostek. Wymóg istnienia obowiązku do spełnienia określonego świadczenia wynika zatem z istoty samych obligacji, które są dłużnym papierem wartościowym. W obligacji zawarty jest stosunek zobowiązaniowy, w którym emitent jest dłużnikiem i jest on zobowiązany do spełnienia określonego świadczenia, zaś właściciela obligacji – nazywany przez ustawodawcą obligatariuszem – wierzycielem. Zgodnie z art. 5 ustawy o obligacjach warunki emisji określają świadczenia wynikające z obligacji, sposób ich realizacji oraz związane z nimi prawa i obowiązki emitenta oraz obligatariuszy. W związku z tym to z warunków emisji wynika m.in. szczegółowa treść praw z obligacji. W efekcie powyższego - w rozpoznawanej zdarzeniu przyszłym – wypłacane odsetki z tytułu Obligacji wyemitowanych przez Spółkę uznać należy za świadczenie wynikające z warunków emisji obligacji, do którego zobowiązany jest emitent-Spółka. Świadczenie polegające na wypłacie kwoty odsetek przez Spółkę na rzecz podmiotu powiązanego w rozumieniu art. 28c pkt 1) ustawy CIT z Wnioskodawcą z tytułu Obligacji wyemitowanych przez Spółkę nie może zatem zostać uznane za „dystrybucję zysku Spółki” lub „wypłatę równoważną takiej dystrybucji”.

Podsumowując powyższe - w rozpoznawanym zdarzeniu przyszłym – wypłacanie odsetek przez Spółkę z tytułu wyemitowanych Obligacji nie spełnia przesłanek warunkujących możliwość uznania tego świadczenia za „dystrybucję zysku Spółki" lub „wypłatę równoważną takiej dystrybucji". Jak wskazano powyżej nie jest to świadczenie w jakikolwiek sposób zależne od zysku spółki, także jego wypłata nie jest warunkowana wypracowaniem przez Spółkę zysku. Jest to natomiast świadczenie, którego obowiązek zapłaty wynika bezpośrednio z warunków emisji obligacji oraz z istoty samych obligacji, jako dłużnych papierów wartościowych. Wnioskodawca zwraca ponadto uwagę, że z literalnego brzmienia art. 28m ust. 3 ustawy o CIT wynika, iż świadczeniem uznanym za ukryty zysk są m.in. odsetki, prowizje, wynagrodzenia i opłaty od pożyczki (kredytu) udzielonej przez udziałowca/akcjonariusza podatnikowi. Ustawodawca w katalogu zawartym w art. 28m ust. 3 ustawy o CIT nie wymienił odsetek wypłacanych z tytułu emisji Obligacji. W efekcie powyższego, uznać należy, iż zamiarem ustawodawcy nie było traktowanie dokonywanych wypłat z tytułu odsetek od wyemitowanych Obligacji jako ukrytego zysku podlegającego opodatkowaniu tzw. estońskim CIT. W efekcie, wypłacane przez Spółkę odsetki z tytułu wyemitowanych obligacji, w przypadku, gdy te będą wypłacane również na rzecz podmiotów powiązanych ze Spółką (tj. spełniających definicję z art. 28c pkt 1) ustawy CIT), nie stanowią dochodu z ukrytych zysków o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest nieprawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Przepisy regulujące ryczałt od dochodów spółek wprowadzone zostały do ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych ustawą z dnia 28 listopada 2020 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy o zryczałtowanym podatku dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez osoby fizyczne oraz niektórych innych ustaw (Dz.U. z 2020 r., poz. 2123) i weszły w życie z dniem 1 stycznia 2021 r., wprowadzając nowy reżim opodatkowania w podatku dochodowym od osób prawnych. Powyższe przepisy, umieszczone w rozdziale 6b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych zostały zmienione ustawą z dnia 29 października 2021 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz niektórych innych ustaw (Dz.U. z 2021 r., poz. 2105, dalej: „ustawa nowelizująca”).

Założeniem zmian wprowadzonych ustawą nowelizującą było uproszczenie i doprecyzowanie istniejących regulacji w zakresie ryczałtu od dochodów, jak również rozszerzenie katalogu podmiotów uprawnionych do wyboru opodatkowania ryczałtem.

W myśl art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t.j. Dz.U. z 2021 r., poz. 1800, ze zm., dalej: „ustawa o CIT”),

podatnicy, jeżeli mają siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, podlegają obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania.

Zgodnie z art. 28f ust. 1 i ust. 2 ustawy o CIT,

1\. Opodatkowanie ryczałtem obejmuje okres bezpośrednio po sobie następujących 4 lat podatkowych wskazany przez podatnika w zawiadomieniu, o którym mowa w art. 28j ust. 1 pkt 7,

2\. Opodatkowanie ryczałtem przedłuża się na kolejne okresy bezpośrednio po sobie następujących 4 lat podatkowych, chyba że podatnik złoży informację o rezygnacji z opodatkowania ryczałtem w deklaracji, o której mowa w art. 28r ust. 1, składanej za ostatni rok podatkowy, w którym podatnik był opodatkowany ryczałtem.

Opodatkowanie ryczałtem oznacza dla podatnika zmianę zasad w zakresie przedmiotu opodatkowania. Ustawa o CIT wprowadza w zakresie ryczałtu nowe kategorie dochodów (przedmiotu opodatkowania) nie podlegających reżimowi dotychczasowych przepisów ustawy. Dochodów tych nie łączy się z dochodami opodatkowanymi według ogólnych zasad CIT (art. 7 ustawy o CIT) dla celów ustalenia podstawy opodatkowania.

Zgodnie z art. 28m ust. 1 – 4 ustawy o CIT,

1\. Opodatkowaniu ryczałtem podlega dochód odpowiadający:

1) wysokości zysku netto wypracowanego w okresie opodatkowania ryczałtem w części, w jakiej zysk ten został uchwałą o podziale lub pokryciu wyniku finansowego netto przeznaczony:

a) do wypłaty udziałowcom, akcjonariuszom albo wspólnikom (dochód z tytułu podzielonego zysku) lub

b) na pokrycie strat powstałych w okresie poprzedzającym okres opodatkowania ryczałtem (dochód z tytułu zysku przeznaczonego na pokrycie strat);

2) wysokości ukrytych zysków (dochód z tytułu ukrytych zysków);

3) wysokości wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą (dochód z tytułu wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą);

4) nadwyżce wartości rynkowej składników przejmowanego majątku lub wniesionego w drodze wkładu niepieniężnego ponad wartość podatkową tych składników (dochód z tytułu zmiany wartości składników majątku) – w przypadku łączenia, podziału, przekształcenia podmiotów lub wniesienia w drodze wkładu niepieniężnego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części;

5) sumie zysków netto osiągniętych w każdym roku podatkowym stosowania opodatkowania ryczałtem w części, w jakiej te zyski nie były zyskami podzielonymi lub nie zostały przeznaczone na pokrycie straty (dochód z tytułu zysku netto) – w przypadku podatnika, który zakończył opodatkowanie ryczałtem;

6) wartości przychodów i kosztów podlegających zgodnie z przepisami o rachunkowości zarachowaniu w roku podatkowym i uwzględnieniu w zysku (stracie) netto, które nie zostały uwzględnione w tym zysku (stracie) netto (dochód z tytułu nieujawnionych operacji gospodarczych).

2\. Przepis ust. 1 pkt 1 stosuje się odpowiednio do wypłaty zaliczki na poczet przewidywanej dywidendy (podzielonego zysku).

3\. Przez ukryte zyski, o których mowa w ust. 1 pkt 2, rozumie się świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec, akcjonariusz albo wspólnik lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem, akcjonariuszem albo wspólnikiem, w szczególności:

1) kwotę pożyczki (kredytu) udzielonej przez podatnika udziałowcowi, akcjonariuszowi albo wspólnikowi, w tym za pośrednictwem tworzonych z zysku funduszy, lub podmiotowi powiązanemu z udziałowcem, akcjonariuszem lub wspólnikiem oraz odsetki, prowizje, wynagrodzenia i opłaty od pożyczki (kredytu) udzielonej przez te podmioty podatnikowi;

2) świadczenia wykonane na rzecz:

a) fundacji prywatnej lub rodzinnej, podmiotu równoważnego takiej fundacji lub przedsiębiorstwa prowadzonego przez taką fundację albo taki podmiot, lub na rzecz beneficjentów takiej fundacji lub takiego podmiotu,

b) trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym;

3) nadwyżkę wartości rynkowej transakcji określoną zgodnie z art. 11c ponad ustaloną cenę tej transakcji;

4) nadwyżkę zwróconej kwoty dopłaty, wniesionej do spółki zgodnie z odrębnymi przepisami, ponad kwotę wniesionej dopłaty, przy czym jeżeli dopłata została wniesiona w walucie obcej, przeliczenia tej kwoty na złote dokonuje się według średniego kursu waluty obcej ogłaszanego przez Narodowy Bank Polski na dzień odpowiednio zwrócenia dopłaty i faktycznego jej wniesienia;

5) wypłacone z zysku wynagrodzenie z tytułu umorzenia udziału (akcji), ze zmniejszenia wartości udziału (akcji), z wystąpienia wspólnika ze spółki, ze zmniejszenia udziału kapitałowego wspólnika w spółce;

6) równowartość zysku przeznaczonego na podwyższenie kapitału zakładowego;

7) darowizny, w tym prezenty i ofiary wszelkiego rodzaju;

8) wydatki na reprezentację;

9) dopłaty wypłacone w przypadku połączenia lub podziału podmiotów;

10)odsetki od udziału kapitałowego, wypłacane na rzecz wspólnika przez spółkę;

11)zysk przeznaczony na uzupełnienie udziału kapitałowego wspólnika spółki;

12)świadczenia pieniężne i niepieniężne wypłacone w przypadku zmniejszenia udziału kapitałowego wspólnika w spółce.

4\. Do ukrytych zysków, o których mowa w ust. 1 pkt 2, nie zalicza się:

1) wynagrodzeń z tytułów, o których mowa w art. 12 ust. 1 oraz art. 13 pkt 7, 8 i 9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, oraz zasiłków pieniężnych z ubezpieczenia społecznego wypłaconych osobie fizycznej – w części, w jakiej suma tych wynagrodzeń i zasiłków wypłacona w danym miesiącu tej osobie nie przekracza pięciokrotności średniego miesięcznego wynagrodzenia wypłacanego przez podatnika z tytułów, o których mowa w art. 12 ust. 1 oraz art. 13 pkt 7, 8 i 9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, nie więcej jednak niż pięciokrotności przeciętnego miesięcznego wynagrodzenia w sektorze przedsiębiorstw, przy czym średnie i przeciętne miesięczne wynagrodzenie ustala się za miesiąc poprzedzający miesiąc dokonania wypłat osobie fizycznej;

2) wydatków i odpisów amortyzacyjnych oraz odpisów z tytułu trwałej utraty wartości, związanych z używaniem samochodów osobowych, środków transportu lotniczego, taboru pływającego oraz innych składników majątku:

a) w pełnej wysokości – w przypadku składników majątku wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności gospodarczej,

b) w wysokości 50% – w przypadku składników majątku, które nie są wykorzystywane wyłącznie na cele działalności gospodarczej;

3) kwoty pożyczki (kredytu) zwróconej przez podatnika udziałowcowi akcjonariuszowi lub wspólnikowi lub podmiotowi powiązanemu, z wyłączeniem odsetek, prowizji, wynagrodzeń i opłat.

Przedmiotem opodatkowania w systemie ryczałtu jest zatem co do zasady efektywna dystrybucja zysku ze spółki kapitałowej do jej udziałowca/akcjonariusza/wspólnika, przy czym przepisy nie ograniczają się wyłącznie do opodatkowania dywidend, ale uwzględniają również inne formy dystrybucji.

Istotą przyjętego modelu jest odroczenie opodatkowania dystrybuowanego zysku do dnia podjęcia uchwały o przeznaczeniu tego zysku i wypłat równoważnych takiej dystrybucji. Intencją ustawodawcy jest zatem uwzględnienie w katalogu dochodów do opodatkowania także innych, alternatywnych niż dywidenda, świadczeń dokonanych na rzecz udziałowców/akcjonariuszy albo wspólników lub podmiotów powiązanych bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tymi udziałowcami/akcjonariuszami/wspólnikami, (tzw. ukryte zyski). Wypłata ukrytych zysków oznacza powstanie dla spółki odpowiadającego im dochodu, podlegającego opodatkowaniu ryczałtem.

Ukryte zyski stanowić zatem będą dla podatnika wszelkie świadczenia spółki:

\- wykonane w związku z prawem do udziału w zysku,

\- inne niż podzielony zysk o charakterze pieniężnym, niepieniężnym, odpłatnym, nieodpłatnym lub częściowo odpłatnym (wartość nieodpłatnych i częściowo odpłatnych świadczeń określa się zgodnie z art. 12 ust. 5-6a ustawy o CIT),

\- wykonane bezpośrednio lub pośrednio na rzecz udziałowca/akcjonariusza/wspólnika lub podmiotu powiązanego,

\- wykonane bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem/akcjonariuszem/wspólnikiem.

Z opisu sprawy wynika m.in., że Wnioskodawca w chwili obecnej rozważa możliwość zmiany formy opodatkowania na ryczałt od dochodów spółek kapitałowych (tzw. estoński CIT). Spółka w przyszłości będzie emitowała obligacje. Warunki emisji obligacji będą w szczególności zawierały opis świadczeń emitenta wynikających z obligacji, wysokość tych świadczeń lub sposób, w jaki będzie ona ustalana, oraz termin, miejsce i sposób ich spełniania, a także określenie dni, według których ustala się uprawnionych do świadczeń. Spółka jako emitent obligacji na podstawie warunków emisji obligacji będzie zobowiązana do wykupu obligacji w terminach wskazanych w warunkach emisji obligacji oraz do wypłaty odsetek w terminach i zasadach przewidzianych w warunkach emisji obligacji. Spółka jako emitent będzie zatem wypłacała odsetki z tytułu spłaty wyemitowanych obligacji na rzecz obligatariuszy. Z kolei obligatariusz na skutek przyjęcia propozycji nabycia obligacji tytułem nabycia obligacji będzie zobowiązany do świadczenia polegającego na wypłacie na rzecz emitenta obligacji kwoty odpowiadającej cenie emisyjnej obligacji (równej wartości nominalnej obligacji), zgodnie z warunkami emisji obligacji. Obligatariuszem będzie podmiot powiązany ze Spółką. Przy czym podmiot powiązany będzie spełniał definicję z art. 28c pkt 1) ustawy CIT, tj. podmioty powiązane w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4, przy czym wielkość udziałów i praw, o których mowa w art. 11a ust. 2 pkt 1 lit. a-c, wynosić będzie, z zastrzeżeniem art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g, co najmniej 5%. Powodem emisji obligacji będzie uzyskanie środków pieniężnych na prowadzenie działalności gospodarczej przez Wnioskodawcę.

Przedmiotem wątpliwości Wnioskodawcy jest kwestia ustalenia, czy świadczenie polegające na wypłacie odsetek z tytułu wyemitowanych przez Spółkę Obligacji na rzecz obligatariusza-podmiotu powiązanego ze Spółką stanowi dochód z ukrytych zysków, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy CIT.

Zgodnie z treścią powołanego powyżej art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT opodatkowaniu ryczałtem podlega m.in. dochód odpowiadający wysokości ukrytych zysków (dochód z tytułu ukrytych zysków).

Jak wskazano powyżej, definicję ukrytych zysków zawiera art. 28m ust. 3 ustawy o CIT, zgodnie z którym przez ukryte zyski rozumie się świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec, akcjonariusz albo wspólnik lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem, akcjonariuszem.

Wskazać należy, że w art. 28m ust. 3 ustawy o CIT ustawodawca przykładowo wymienia niektóre kategorie ukrytych zysków, jednak należy podkreślić, że katalog ukrytych zysków ma otwarty charakter zatem wyszczególnienie części z nich w ustawie o podatku dochodowym od osób prawnych nie oznacza że są to jedyne kategorie dochodu uznane za ukryte zyski.

Jednocześnie zauważyć należy, że ustawodawca dokonał także pewnych wyłączeń z kategorii ukrytych zysków, które zostały określone w cyt. powyżej art. 28m ust. 4 ustawy CIT.

Zgodnie z art. 28m ust. 4 pkt 3 ustawy o CIT do ukrytych zysków, o których mowa w ust. 1 pkt 2, nie zalicza się kwoty pożyczki (kredytu) zwróconej przez podatnika udziałowcowi akcjonariuszowi lub wspólnikowi lub podmiotowi powiązanemu, z wyłączeniem odsetek, prowizji, wynagrodzeń i opłat. Z powyższego przepisu wyraźnie zatem wynika, że z ukrytych zysków nie zostały wyłączone odsetki, prowizje, wynagrodzenia i opłaty związane z pożyczkami udzielonymi podatnikowi przez podmioty powiązane. A zatem wskazane kategorie co do zasady stanowią ukryty zysk, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 3 ustawy o CIT.

Przechodząc na grunt analizowanej sprawy stwierdzić należy, że obligacjami są papiery wartościowe emitowane przez przedsiębiorstwa w celu pozyskania kapitału do prowadzenia działalności. Emisja obligacji to sposób, w jaki podmioty mogą się finansować. Obligacja stwierdza bowiem, że emitent (Wnioskodawca) ma wobec nabywcy (obligatariusz) dług. Innymi słowy nabywcą obligacji jest z definicji pożyczkodawca, natomiast emitent jest pożyczkobiorcą. Nabywcy obligacji są uprawnieni do otrzymywania odsetek i zwrotu kapitału w terminie zapadalności obligacji. Emitent jest w tym czasie dłużnikiem obligatariusza, co sprawia, że możemy sklasyfikować obligacje jako umowę pożyczki, która zasadniczo musi zostać zwrócona w uzgodnionym wcześniej terminie.

Wskazać należy również na Przewodnik do ryczałtu spółek z 23 grudnia 2021 r., gdzie na str. 33 w pkt 61, jako przykład transakcji traktowanych jako dochód z tytułu ukrytych zysków wskazano kwotę pożyczki (kredytu) udzielonej przez podatnika (spółkę) wspólnikowi, w tym za pośrednictwem tworzonych z zysku funduszy, lub podmiotowi powiązanemu ze wspólnikiem, a także odsetki, prowizje, wynagrodzenia i opłaty od pożyczki (kredytu) udzielonej przez te podmioty podatnikowi (spółce).

Biorąc pod uwagę przywołane powyżej uregulowania prawne oraz okoliczności przedstawione w opisie zdarzenia przyszłego stwierdzić należy, że wypłacane odsetki z tytułu wyemitowanych przez Spółkę Obligacji na rzecz Obligatariusza - podmiotu powiązanego ze Spółką będą stanowić ukryty zysk, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 3 ustawy o CIT w zw. z art. 28m ust. 4 pkt 3 ustawy o CIT. W przedmiotowej sprawie, wbrew twierdzeniu Wnioskodawcy odsetki z tytułu wyemitowanych przez Spółkę Obligacji – wypłacone podmiotowi powiązanymi (tu: obligatariuszowi) należy zaliczyć do dochodu z tytułu ukrytych zysków zgodnie z art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT.

Zatem stanowisko Wnioskodawcy, zgodnie z którym świadczenie polegające na wypłacie odsetek z tytułu wyemitowanych przez Spółkę Obligacji na rzecz obligatariusza - podmiotu powiązanego ze Spółką nie będzie stanowić dochodu z ukrytych zysków, o którym mowa w art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy CIT należało uznać za nieprawidłowe.

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Końcowo należy zaznaczyć, że pytanie przedstawione przez Wnioskodawcę we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej wyznacza zakres przedmiotowy tego wniosku. W związku z powyższym, tutejszy Organ informuje, że wydana interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem wniosku (zapytania) Wnioskodawcy. Zatem, inne kwestie nie objęte pytaniem, w tym w szczególności czy Wnioskodawca spełnia określone ustawowo warunki w zakresie opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek nie zostały rozpatrzone w niniejszej interpretacji.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

\- Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Aby interpretacja mogła pełnić funkcję ochronną: Państwa sytuacja musi być zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i muszą się Państwo zastosować do interpretacji.

\- Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (\`(...)\`). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).