Interpretacja indywidualna
Sygnatura: ILPB3/423-168/12-2/EK
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Poznaniu
Data wydania: 2012-07-23
Teza: Czy opisana w zdarzeniu przyszłym Operacja 1 i Operacja 2 stanowi wymianę udziałów, o której mowa w art. 12 ust. 4d ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, czyli w momencie dokonania wymiany udziałów Spółka Nabywająca nie będzie zobligowana do rozpoznania przychodu z tytułu otrzymania udziałów Spółki Zbywanej od Udziałowca 1 oraz od Udziałowca 2 oraz kosztu uzyskania przychodów z tytułu przekazania własnych udziałów do Udziałowca 1 i Udziałowca 2?
Słowa kluczowe: nabycie; objęcie (nabycie); przychód-powstanie przychodu; spółki-spółka kapitałowa; udział; udziałowiec; wkład-wkłady niepieniężne
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 3-art. 16

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2012 r., poz. 749) oraz § 2 i § 6 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Poznaniu działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, reprezentowanej przez Pełnomocnika, przedstawione we wniosku z dnia 23 kwietnia 2012 r. (data wpływu 25 kwietnia 2012 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie określenia, czy Operacja 1 i Operacja 2 stanowi wymianę udziałów w rozumieniu art. 12 ust. 4d ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych – **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 25 kwietnia 2012 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie określenia, czy Operacja 1 i Operacja 2 stanowi wymianę udziałów w rozumieniu art. 12 ust. 4d ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

W przedmiotowym wniosku został przedstawiony następujący opis zdarzenia przyszłego.

W kapitale zakładowym Spółki (Spółka Nabywająca) równe udziały (po 50%) posiadają dwie osoby fizyczne (dalej odpowiednio „Udziałowiec 1” i „Udziałowiec 2”).

Ponadto, Udziałowiec 1 i Udziałowiec 2 posiadają także udziały w innej spółce kapitałowej (dalej „Spółka Zbywana”):

1.  Udziałowiec 1 posiada 51% udziałów oraz
2.  Udziałowiec 2 posiada 49% udziałów.

Osoby prawne, tj. Spółka Nabywająca oraz Spółka Zbywana, posiadają siedziby na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej i podlegają obowiązkowi podatkowemu w Polsce od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, zgodnie z art. 3 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Udziałowiec 1 oraz Udziałowiec 2, jako osoby fizyczne, posiadają również miejsce zamieszkania na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej i podlegają obowiązkowi podatkowemu w Polsce od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, zgodnie z art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 1991 r. Nr 80, poz. 350 ze zm.).

Obecnie planowane jest przeprowadzenie kolejno po sobie dwóch operacji restrukturyzacyjnych:

1.  Udziałowiec 1 wniesie aportem do Spółki Nabywającej posiadane przez siebie 51% udziałów w Spółce Zbywanej; w zamian Spółka Nabywająca wyda Udziałowcowi 1 własne udziały po wartości nominalnej, która odpowiadać będzie wartości rynkowej udziałów Spółki Zbywanej (dalej „Operacja 1”), a następnie
2.  Udziałowiec 2 wniesie aportem do Spółki Nabywającej posiadane przez siebie 49% udziałów w Spółce Zbywanej; w zamian Spółka Nabywająca wyda Udziałowcowi 2 własne udziały po wartości nominalnej, która odpowiadać będzie wartości rynkowej udziałów Spółki Zbywanej (dalej „Operacja 2”).

Wskutek wniesienia do Spółki Nabywającej aportem przez Udziałowca 1 i Udziałowca 2 ich udziałów w Spółce Zbywanej, w Spółce Nabywającej zostanie podwyższony kapitał zakładowy.

W wyniku planowanej Operacji 1, Spółka Nabywająca uzyska bezwzględną większość praw głosu w Spółce Zbywanej. Z kolei, w wyniku dokonania Operacji 2, Spółka Nabywająca posiadająca już bezwzględną większość praw głosu w Spółce Zbywanej (z tytułu przeprowadzenia Operacji 1), zwiększy swoją ilość udziałów w Spółce Zbywanej.

W związku z planowaną transakcją, Spółka Nabywająca, jako strona zainteresowana nabyciem udziałów Spółki Zbywanej, poniesie prawdopodobnie szereg wydatków, takich jak, np. koszty doradztwa prawnego, koszty doradztwa podatkowego, koszty wyceny udziałów Spółki Zbywanej, opłaty notarialne.

Na dzień złożenia wniosku, Spółka Nabywająca nie planuje zbycia udziałów Spółki Zbywanej, ale nie może tego wykluczyć.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy opisana w zdarzeniu przyszłym Operacja 1 i Operacja 2 stanowi wymianę udziałów, o której mowa w art. 12 ust. 4d ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, czyli w momencie dokonania wymiany udziałów Spółka Nabywająca nie będzie zobligowana do rozpoznania przychodu z tytułu otrzymania udziałów Spółki Zbywanej od Udziałowca 1 oraz od Udziałowca 2 oraz kosztu uzyskania przychodów z tytułu przekazania własnych udziałów do Udziałowca 1 i Udziałowca 2?

Zdaniem Wnioskodawcy, opisana w zdarzeniu przyszłym Operacja 1 i Operacja 2 stanowi wymianę udziałów, o której mowa w art. 12 ust. 4d ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, czyli w momencie dokonania wymiany udziałów Spółka Nabywająca nie będzie zobligowana do rozpoznania przychodu z tytułu otrzymania udziałów Spółki Zbywanej od Udziałowca 1 oraz od Udziałowca 2 oraz kosztu uzyskania przychodów z tytułu przekazania własnych udziałów do Udziałowca 1 i Udziałowca 2.

Uzasadnienie.

Stanowisko Wnioskodawcy w odniesieniu do przedstawionego przez Niego pytania oparte jest na szeregu argumentów, wynikających z przepisów prawa:

(1)

Art. 12 ust. 4d ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych stanowi:

„Jeżeli spółka nabywa od udziałowców (akcjonariuszy) innej spółki udziały (akcje) tej innej spółki oraz w zamian za udziały (akcje) tej innej spółki przekazuje udziałowcom (akcjonariuszom) tej innej spółki własne udziały (akcje) albo w zamian za udziały (akcje) tej innej spółki przekazuje udziałowcom (akcjonariuszom) tej innej spółki własne udziały (akcje) wraz z zapłatą w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów (akcji), a w przypadku braku wartości nominalnej - wartości rynkowej tych udziałów (akcji), oraz jeżeli w wyniku nabycia:

1.  spółka nabywająca uzyska bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są nabywane, albo
2.  spółka nabywająca, posiadająca bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są nabywane, zwiększa ilość udziałów (akcji) w tej spółce

\- do przychodów nie zalicza się wartości udziałów (akcji) przekazanych udziałowcom (akcjonariuszom) tej innej spółki oraz wartości udziałów (akcji) nabytych przez spółkę, pod warunkiem że podmioty biorące udział w tej transakcji podlegają w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągnięcia (wymiana udziałów)”.

Przedmiotowa transakcja wymiany udziałów jest jedną z operacji, do których odnosi się Dyrektywa Rady 2009/133/WE z dnia 19 października 2009 r. w sprawie wspólnego systemu opodatkowania mającego zastosowanie w przypadku łączenia, podziałów, podziałów przez wydzielenie, wnoszenia aktywów i wymiany udziałów dotyczących spółek różnych państw członkowskich oraz przeniesienia statutowej siedziby SE lub SCE z jednego państwa członkowskiego do innego państwa członkowskiego – Dziennik Urzędowy Unii Europejskiej L 310/34.

Zgodnie z art. 2 lit. e) powyższej Dyrektywy 2009/133/WE, „wymiana udziałów” oznacza czynność, w wyniku której spółka nabywa udziały w kapitale innej spółki, uzyskując w ten sposób większość praw głosu w tej spółce lub posiadając taką większość praw głosu, nabywa dalsze udziały, w zamian za wyemitowanie na rzecz akcjonariuszy tej ostatniej spółki w zamian za ich papiery wartościowe, papierów wartościowych swojej spółki, jak również, jeżeli ma to zastosowanie, wypłatę gotówkową nieprzekraczającą 10% wartości nominalnej lub, w przypadku braku wartości nominalnej, księgowej wartości nominalnej tych papierów wartościowych.

(2)

Odnosząc postanowienia powyższych przepisów do przedstawionego przez Spółkę Nabywającą opisu zdarzenia przyszłego w Operacji 1 wskazać należy, że wszystkie warunki przewidziane w ustawie o podatku dochodowym od osób prawnych zostaną w ramach analizowanej transakcji spełnione, tj.:

1.  Udziałowiec 1 dokona wniesienia aportem do Spółki Nabywającej 51% udziałów posiadanych przez siebie w Spółce Zbywanej, a w zamian za udziały otrzymane od Udziałowca 1, Spółka Nabywająca wyda Udziałowcowi 1 udziały własne, przy czym wartość nominalna wydanych udziałów będzie odpowiadać wartości rynkowej udziałów Spółki Zbywanej,
2.  wymiana udziałów nastąpi pomiędzy podmiotami podlegającymi w państwie członkowskim Unii Europejskiej (w Polsce) opodatkowaniu od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągnięcia,
3.  w wyniku wymiany udziałów Spółka Nabywająca uzyska bezwzględną większość praw głosu w Spółce Zbywanej.

W świetle powyższego uznać należy, że skoro przesłanki enumeratywnie wymienione w przepisie art. 12 ust. 4d ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych zostaną spełnione, to zgodnie z literalnym brzmieniem wskazanego przepisu, transakcję tę należy uznać za wymianę udziałów i konsekwentnie po stronie Spółki Nabywającej nie powstanie przychód z tytułu udziałów otrzymanych w Spółce Zbywanej.

(3)

Odnosząc natomiast postanowienia powyższych przepisów do przedstawionego przez Spółkę Nabywającą opisu zdarzenia przyszłego w Operacji 2 wskazać należy, że wszystkie warunki przewidziane w ustawie o podatku dochodowym od osób prawnych zostaną w ramach analizowanej transakcji spełnione, tj.:

1.  Udziałowiec 2 dokona wniesienia aportem do Spółki Nabywającej 49% udziałów posiadanych przez siebie w Spółce Zbywanej, a w zamian za udziały otrzymane od Udziałowca 2, Spółka Nabywająca wyda Udziałowcowi 2 udziały własne, przy czym wartość nominalna wydanych udziałów będzie odpowiadać wartości rynkowej udziałów Spółki Zbywanej,
2.  wymiana udziałów nastąpi pomiędzy podmiotami podlegającymi w państwie członkowskim Unii Europejskiej (w Polsce) opodatkowaniu od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągnięcia,
3.  ponieważ Spółka Nabywająca posiada już bezwzględną większość praw głosu w Spółce Zbywanej, w wyniku Operacji 2 wymiany udziałów Spółka Nabywająca zwiększy posiadaną przez siebie w Spółce Zbywanej ilość udziałów (do 100%).

W świetle powyższego, uznać należy, że skoro przesłanki enumeratywnie wymienione w przepisie art. 12 ust. 4d ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych zostaną spełnione, to zgodnie z literalnym brzmieniem wskazanego przepisu, transakcję tę należy uznać za wymianę udziałów i konsekwentnie po stronie Spółki Nabywającej nie powstanie przychód z tytułu udziałów otrzymanych w Spółce Zbywanej.

(4)

Jednocześnie Spółka Nabywająca chciałaby wskazać, że na moment wymiany udziałów (zarówno w Operacji 1, jak i w Operacji 2) Spółka Nabywająca nie będzie także uprawniona do rozpoznania kosztów uzyskania przychodów z tytułu realizacji przedmiotowej transakcji.

Na podstawie art. 16 ust. 1 pkt 8e) ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, nie uważa się za koszty uzyskania przychodów, wydatków poniesionych przez spółkę nabywającą przy wymianie udziałów; wydatki te - w wysokości odpowiadającej nominalnej wartości udziałów (akcji) wydanych udziałowcom (akcjonariuszom) spółki, której udziały są nabywane, powiększonych o zapłatę w gotówce, o której mowa w art. 12 ust. 4d - są jednak kosztem uzyskania przychodu z odpłatnego zbycia tych udziałów (akcji).

W świetle powyższego, na moment dokonania transakcji wymiany udziałów Spółka Nabywająca nie powinna rozpoznać kosztu uzyskania przychodów z tytułu przekazania Udziałowcowi 1 i Udziałowcowi 2 udziałów własnych. Obowiązek podatkowy Spółki Nabywającej jest odroczony w czasie do momentu późniejszego odpłatnego zbycia udziałów objętych w Spółce Zbywanej w wyniku transakcji wymiany udziałów. Wówczas w przypadku zbycia przez Spółkę Nabywającą udziałów otrzymanych w następstwie transakcji wymiany udziałów, Spółka Nabywająca będzie mogła zaliczyć do swoich kosztów uzyskania przychodów równowartość nominalnej wartości własnych udziałów wydanych Udziałowcowi 1 i Udziałowcowi 2 w ramach operacji wymiany udziałów.

W konsekwencji, biorąc pod uwagę wszystkie wskazane powyżej argumenty, zdaniem Spółki, opisana w zdarzeniu przyszłym Operacja 1 i Operacja 2 stanowi wymianę udziałów, o której mowa w art. 12 ust. 4d ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, czyli w momencie dokonania wymiany udziałów Spółka Nabywająca nie będzie zobligowana do rozpoznania przychodu z tytułu otrzymania udziałów Spółki Zbywanej od Udziałowca 1 oraz od Udziałowca 2 oraz kosztu uzyskania przychodów z tytułu przekazania własnych udziałów do Udziałowca 1 i Udziałowca 2.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego we Wrocławiu, ul. Św. Mikołaja 78/79, 50-126 Wrocław po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – t. j. Dz. U. z 2012 r., poz. 270). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Poznaniu, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Lesznie, ul. Dekana 6, 64-100 Leszno.