Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP4-3.4012.218.2024.4.DS
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2024-07-09
Teza: Czynność przekazania budynku będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 7 ust. 1 w zw. z art. 7 ust. 2 ustawy, korzystającą ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy w zw. z art. 29a ust. 8 ustawy. Jeżeli na moment wycofania z majątku spółki nie zakończy się 10-letni okres korekty, o której mowa w art. 91 ust. 2 ustawy, to powstanie obowiązek dokonania korekty odliczonego podatku naliczonego, o której mowa w art. 91 ustawy.
Słowa kluczowe: korekta-korekta podatku; opodatkowanie-podstawa opodatkowania; składnik-przeniesienie składników majątkowych; środek-środek trwały
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności podlegające opodatkowaniu; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 2. Dostawa towarów i świadczenie usług -Dostawa towarów; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX. Odliczenie i zwrot podatku. Odliczenie częściowe-Rozdział 2. Odliczenie częściowe podatku oraz korekta podatku naliczonego -Korekta podatku w razie nastąpienia zmiany w stopniu wykorzystywania nieruchomości do celów działalności gospodarczej  ; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VI. Podstawa opodatkowania-Podstawa opodatkowania - zasady ogólne; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania -Rozdział 2. Zwolnienia -Zwolnienia przedmiotowe
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5-ust. 1-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 7.-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 7.-ust. 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 2 -art. 91-ust. 1 ; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 2 -art. 91-ust. 2 ; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VI-art. 29a-ust. 8; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 1-pkt 10

**Interpretacja indywidualna**

**– stanowisko nieprawidłowe**

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest nieprawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

4 kwietnia 2024 r. wpłynął Państwa wniosek z 29 marca 2024 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy skutków podatkowych czynności nieodpłatnego wycofania budynku z majątku spółki cywilnej do majątku prywatnego wspólników.

Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 3 czerwca 2024 r. (wpływ 4 czerwca 2024 r.).

Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego

Wnioskodawca, spółka cywilna A prowadzona przez wspólników spółki cywilnej W. i A. G., prowadzi działalność gospodarczą, której przeważającym przedmiotem jest sprzedaż hurtowa wyrobów tekstylnych. W ramach prowadzonej działalności gospodarczej, Wnioskodawca korzysta z budynku starego młyna mieszczącego się w (\`(...)\`) na działce nr 1 przy ulicy (\`(...)\`) w (\`(...)\`).

W przedmiotowym budynku Wnioskodawca magazynuje towary tekstylne (odzież męską) oraz prowadzi sprzedaż tych towarów. Wspólnicy spółki cywilnej są właścicielami młyna oraz działki nr 1. Przedmiotowa nieruchomość wchodzi w skład wspólności majątkowej małżeńskiej wspólników spółki cywilnej. A. G. wraz z żoną W.G. są właścicielami na zasadach wspólności majątkowej małżeńskiej budynku starego młyna wraz ze wskazaną działką, kiedy to nabyli nieruchomość na podstawie umowy sprzedaży sporządzonej przed notariuszem (\`(...)\`) aktem notarialnym z 2 marca 2007 roku rep. (…) za cenę (…) zł.

Podatnik – spółka cywilna - jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług.

1 listopada 2016 roku nastąpiło przekazanie nabytego przez A.G. oraz W.G. budynku starego młyna lokalu handlowo - usługowego - prywatnego składnika majątku A. i W.G. - do środków trwałych spółki cywilnej prowadzonej przez A. i W.G. A podatnika w niniejszej sprawie. Jako wartość początkową środka trwałego przyjęto cenę zakupu nieruchomości w kwocie (…) zł oraz wartość poczynionych wydatków związanych ulepszeniem nieruchomości związanych z remontami nieruchomości w kwocie 353419,55 zł.

Zarówno od ceny zakupu nieruchomości, jak i od poczynionych nakładów na nieruchomość, A. i W.G. nie przysługiwało prawo odliczenia podatku naliczonego od należnego zgodnie z ustawą o podatku od towarów i usług, jako że były to wydatki ponoszone przez A. i W.G. prywatnie. Opisany budynek młyna znajduje się w środkach trwałych przedsiębiorstwa A do dnia dzisiejszego, od 1 listopada 2016 roku. Od tej daty też wszelkie wydatki związane z budynkiem młyna (za wyjątkiem części mieszkalnej) ponoszone były przez spółkę cywilną i od tej daty następowało odliczanie wszelkich wydatków VAT należnego na budynek młyna od podatku naliczonego.

Po 1 listopada 2016 roku, tj. po dniu wniesienia budynku starego młyna jako środka trwałego do spółki cywilnej A, podatnik, jako spółka cywilna, dokonywał kolejnych nakładów na przedmiotowy budynek, związanych z prowadzoną działalnością gospodarczą, a polegających na przeprowadzeniu prac remontowych w budynku. Przeprowadzone prace polegały na rozbudowie II piętra budynku usługowo-handlowego starego młyna przy ul. (\`(...)\`) w (\`(...)\`) na łączną kwotę netto 34470,43 zł. II piętro zostało oddane do użytku od miesiąca kwietnia 2018 roku. Następnie zostały przeprowadzone prace budowlane polegające na nadbudowie segmentu C w przedmiotowym budynku, który to wydatek stanowi dla podatnika koszt w kwocie netto 669 636,75 zł. Segment „C” budynku został oddany do używania od grudnia 2019 roku.

W dalszej kolejności została przeprowadzona modernizacja piwnicy budynku starego młyna, a poniesiony przez podatnika koszt z tego tytułu wynosił w kwocie netto 184 576,51 zł. Przebudowę pomieszczeń na poziomie piwnic zakończono i przystąpiono do użytkowania 30 kwietnia 2021 roku. Wszystkie przedmiotowe prace remontowe tj. rozbudowa II piętra budynku, nadbudowa segmentu C budynku, modernizacja piwnicy, zostały zaliczone do kosztów uzyskania przychodu wnioskodawcy oraz został od przedmiotowych robót budowlanych odliczony podatek VAT naliczony nad należnym – stąd podane powyżej kwoty netto poniesionych wydatków. W kosztach uzyskania przychodu Wnioskodawcy wydatki te zostały rozliczone w postaci odpisu amortyzacyjnego począwszy od miesiąca następnego po dniu oddania danej inwestycji budowlanej do używania. Potwierdzeniem poniesionych przez Wnioskodawcę wydatków na kwotę netto 34470,43 zł jest 134 faktur VAT wystawionych na podatnika jako nabywcę towarów i usług z tytułu usług budowlanych wykonawców oraz zakupionych materiałów związanych z rozbudową II piętra budynku starego młyna. Potwierdzeniem poniesionych przez wnioskodawcę wydatków na kwotę netto 669 636,75 zł jest 270 faktur VAT wystawionych na podatnika jako nabywcę towarów i usług z tytułu usług budowlanych wykonawców oraz zakupionych materiałów związanych z nadbudową segmentu C w budynku starego młyna. Potwierdzeniem poniesionych przez Wnioskodawcę wydatków na kwotę netto 184 576,51 zł jest 16 faktur VAT wystawionych na podatnika jako nabywcę towarów i usług z tytułu usług budowlanych wykonawców oraz zakupionych materiałów związanych modernizacją piwnicy budynku starego młyna.

Osobnym środkiem trwałym w prowadzonej przez podatnika działalności gospodarczej jest winda zainstalowana w budynku starego młyna, stanowiąca ulepszenie budynku i ułatwienie w poruszaniu się pomiędzy piętrami budynku handlowo - usługowego. Jej wartość to 86 262,03 zł netto, poniesiony przez Wnioskodawcę wydatek z tego tytułu dokumentują 4 faktury VAT. Inwestycja przyjęta do użytkowania w grudniu 2019. Wnioskodawca posiada pozwolenie na użytkowanie widny wydane przez Prezesa Urzędu Dozoru Technicznego.

Podatnik – spółka cywilna - wskazuje, iż zamierza wycofywać środek trwały - budynek starego młyna mieszczący się w (\`(...)\`) na działce nr 1 przy ulicy (\`(...)\`) w (\`(...)\`), ze środków trwałych spółki cywilnej i nieodpłatnie dokonać przesunięcia przedmiotowego środka trwałego do majątku prywatnego wspólników spółki cywilnej – W. i A.G. - w równych udziałach po 50 % zgodnie z przysługującymi wspólnikom spółki cywilnej udziałom w spółce cywilnej. Wraz z przesunięciem środka trwałego do majątku prywatnego wspólników spółki cywilnej, nastąpi przesunięcie do ich majątku prywatnego poniesionych przez spółkę elementów budynku, które stanowiły przedmiot inwestycji w czasie, kiedy budynek znajdował się w środkach trwałych spółki cywilnej i od których został odliczony podatek VAT naliczony nad należnym przez spółkę cywilną, tj. rozbudowa II piętra budynku usługowo-handlowego starego młyna, nadbudowa segmentu C starego młyna, zmodernizowana piwnica, winda. Jednocześnie przedmiotowe składniki majątku nadal będą wykorzystywane w prowadzonej przez podatnika działalności gospodarczej w formie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością po przekształceniu spółki cywilnej w spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością, które to przekształcenie będzie miało miejsce po nieodpłatnym wycofaniu budynku młyna wraz z dokonanymi przez podatnika ulepszeniami opisanymi wyżej ze środków trwałych spółki cywilnej do majątku prywatnego wspólników.

### Uzupełnienie i doprecyzowanie opisu zdarzenia przyszłego

Budynek młyna przeznaczony jest niemal w całości na czynności opodatkowane podatkiem VAT. W budynku tym składowane są materiały i ubrania oraz prowadzona jest sprzedaż. Wszystkie towary znajdujące się w budynku opodatkowane są stawką VAT wynoszącą 23%. Podatnik nie korzysta ze zwolnień w podatku VAT. Jedyną częścią budynku młyna, nieprzeznaczoną na prowadzenie działalności gospodarczej podatnika, a tym samym nie są w tej części prowadzone czynności związane z opodatkowaniem podatkiem od towarów i usług, to część mieszkalna o powierzchni 254 mkw, przeznaczona na zamieszkanie W. i A.G. Pozostała część budynku o powierzchni 2602,95 mkw przeznaczona jest na prowadzenie działalności gospodarczej przez podatnika. Znajduje to swój wyraz w stawce podatku od nieruchomości, gdzie część mieszkalna jest opodatkowana przez Burmistrza Miasta (\`(...)\`) stawką 1,04 zł za metr kwadratowy, a druga część przeznaczona na prowadzenie działalności gospodarczej jest objęta stawką 26,92 zł za metr kwadratowy.

Nieruchomość nie była i nie jest wykorzystywana przez Spółkę na cele działalności zwolnionej od podatku od towarów i usług w części, w której prowadzona jest działalność gospodarcza. Począwszy od czasu wniesienia nieruchomości jako środka trwałego do spółki, tj. od dnia 1 listopada 2016 roku, nieruchomość była wykorzystywana na cele związane z opodatkowaniem podatkiem VAT związanymi z działalnością gospodarczą Spółki i w tych celach część gospodarcza nieruchomości jest wykorzystywana nadal. Przed tą datą Spółka cywilna prowadziła również działalność gospodarczą w zakresie sprzedaży tkanin, jednakże część gospodarcza budynku młyna nie stanowiła środka trwałego spółki, stąd wszelkie wydatki ponoszone przez A. i W.G. na budynek młyna, w tym na część gospodarczą, nie były rozliczane w ramach prowadzonej działalności gospodarczej i nie był odliczany od poczynionych nakładów podatek VAT. Odliczenie podatku VAT od nakładów następowało po 1 listopada 2016 roku, kiedy budynek młyna stał się środkiem trwałym spółki cywilnej i tylko w stosunku do tych nakładów, które powstały po tej dacie po stronie spółki cywilnej.

Nowoutworzona spółka z o.o. podpisze umowę najmu części gospodarczej nieruchomości z A. G. i W. G. Z tego tytułu W. i A. G. spółka z o.o. płacić będzie czynsz najmu. W wynajmowanej części gospodarczej utworzona spółka z o.o. prowadzić będzie tożsamą działalność, co obecnie spółka cywilna, a zatem będzie wykorzystywała gospodarczą część nieruchomości na czynności związane z podatkiem od towarów i usług – sprzedaż odzieży i magazynowanie odzieży i tkanin. Nastąpi zmiana podatnika prowadzonej działalności gospodarczej, gdyż spółka cywilna, po przekazaniu budynku młyna do majątku prywatnego wspólników, zostanie następnie przekształcona w spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością, której wspólnikami będą dotychczasowi wspólnicy spółki cywilnej, A. i W. G. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością zastąpi spółkę cywilną i stanie się nowym podatnikiem podatku od towarów i usług.

### Pytania

1\. Czy w związku z planowanym nieodpłatnym wycofaniem przez podatnika środka trwałego budynku młyna z majątku spółki cywilnej do majątku prywatnego wspólników spółki cywilnej zgodnie z wysokością przysługujących wspólnikom spółki cywilnej udziałom w spółce cywilnej, dojdzie po stronie podatnika do powstania obowiązku podatkowego z tytułu podatku od towarów i usług zgodnie z art. art. 5 ust. 1 pkt 1 w zw. z art. 7 ust. 2 pkt 1 lub art. 8 ust. 2 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług, a jeśli tak, to:

*   czy podstawą obliczenia podatku od towarów i usług będzie wartość całego środka trwałego - budynku młyna,
*   czy podstawą obliczenia podatku od towarów i usług będzie wartość poczynionych przez podatnika nakładów na budynek młyna, stanowiącej obecnie integralną część budynku młyna, w zakresie w jakim podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych.

2\. Czy w związku z planowanym nieodpłatnym wycofaniem przez podatnika środka trwałego budynku młyna z majątku spółki cywilnej do majątku prywatnego wspólników spółki cywilnej, zgodnie z wysokością przysługujących wspólnikom spółki cywilnej udziałom w spółce cywilnej, podatnik będzie zobowiązany do sporządzenia korekty w zakresie podatku odliczonego od towarów i usług, zgodnie z art. 91 ust. 2 ustawy o podatku od towarów i usług?

### Państwa stanowisko w sprawie

Zdaniem podatnika, w związku z planowanym nieodpłatnym wycofaniem przez podatnika środka trwałego budynku młyna z majątku spółki cywilnej do majątku prywatnego wspólników spółki cywilnej zgodnie z wysokością przysługujących wspólnikom spółki cywilnej udziałom w spółce cywilnej, nie dojdzie po stronie podatnika do powstania obowiązku podatkowego z tytułu podatku od towarów i usług zgodnie z art. art. 5 ust. 1 pkt 1 w zw. z art. 7 ust. 2 pkt 1 lub art. 8 ust. 2 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług (pytanie pierwsze) i nie powstanie obowiązek złożenia korekty zgodnie z art. 91 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług (pytanie drugie).

Art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług stanowi, że opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zwanym dalej „podatkiem”, podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Z kolei zgodnie z art. 7 ust. 2 pkt 1 ustawy o VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się również przekazanie nieodpłatnie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa, w szczególności przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia - jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych.

Art. 8 ust. 2 pkt 1 ustawy o VAT podobnie za odpłatne świadczenie usług uznaje się również użycie towarów stanowiących część przedsiębiorstwa podatnika do celów innych niż działalność gospodarcza podatnika, w tym w szczególności do celów osobistych podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych.

Na podstawie wyżej przytoczonych przepisów zdawałoby się, że w przypadku nieodpłatnego zbycia składnika majątku, będącego środkiem trwałym, dochodzi do Obowiązku podatkowego na gruncie podatku od towarów i usług w zakresie, w jakim podatnikowi przysługiwało w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych. Z tym, że w przypadku wnioskodawcy środek trwały, w postaci budynku młyna, został wniesiony z majątku prywatnego wspólników - W. i A.G. - jako środek trwały do spółki cywilnej. Został zatem nabyty i w części ulepszony w czasie, kiedy wspólnikom spółki cywilnej nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych. Prawo to w zakresie budynku młyna zaczęło przysługiwać W. i A. G. dopiero po wniesieniu budynku młyna, środka trwałego do majątku spółki cywilnej. Od tego czasu też podatnik - spółka cywilna - dokonywała w zakresie poczynionych nakładów na przedmiotową nieruchomość odliczeń podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Nie może być więc mowy w ocenie podatników o dostawie towarów, zgodnie z art. 7 ust. 2 pkt ustawy o VAT, gdyż poczynione nakłady na budynek nie stanowią towarów, mogących być dalej przedmiotem obrotu. Poczynione nakłady mogą ewentualnie stanowić nieodpłatne świadczenie usług, jednakże art. 8 ust. 2 pkt 1 w swojej definicji wskazuje, że za takie może być uznane użycie towarów stanowiących część przedsiębiorstwa podatnika do celów innych niż działalność gospodarcza podatnika. Pomimo bowiem, że dojdzie do wycofania środka trwałego z majątku spółki cywilnej i jego nieodpłatnego przekazania na rzecz wspólników spółki cywilnej do ich majątku wspólnego objętego wspólnością majątkową małżeńską, to nakłady te nadal będą wykorzystywane w działalności gospodarczej podatnika, prowadzonej już w innej formie, spółki z ograniczoną odpowiedzialnością. Poczynione nakłady nie zostaną zatem przeznaczone stricte na cele prywatne podatników, lecz będzie kontynuowana działalność gospodarcza podatnika przy użyciu tych nakładów, z tym że nie będą już one stanowić środka trwałego, na wydatki z nimi związane, jak i z całym budynkiem podatnikowi nie będzie już przysługiwało prawo odliczenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

W Interpretacji indywidualnej z dnia 27 kwietnia 2023 r. 0111-KDIB3-2.4012.89.2023.2.SR zostało wskazane:

Analiza przedstawionego przez Państwa opisu sprawy na tle powołanych powyżej przepisów prowadzi zatem do wniosku, że wycofania z majątku Spółki (ewidencji środków trwałych) i przeniesienia na rzecz Wspólników nakładów poniesionych przez Państwa Spółkę na wybudowanie budynków i budowli składających się na Składniki II na gruncie należącym do Wspólników, nie można rozpatrywać w kategorii dostawy towarów, gdyż nie mamy tu do czynienia z odrębną rzeczą, która mogłaby stanowić - zdefiniowany w art. 2 pkt 6 ustawy - towar. Niemniej jednak nakład jest prawem majątkowym, które może być przedmiotem obrotu gospodarczego. Zatem wycofanie z majątku Spółki Składników II (nakładów poniesionych przez Państwa Spółkę w związku z wybudowaniem hal sklepowych, parkingów oraz innych budynków i budowli na gruntach niebędącym własnością Państwa Spółki) i przeniesienie ich na rzecz Wspólników, należy traktować jako świadczenie usług (w przedmiotowej sytuacji nieodpłatne), bowiem jest to w istocie przekazanie jedynie poniesionych nakładów, a nie budynków i budowli wraz z gruntem.

Wskazać należy, że stosownie do art. 8 ust 2 ustawy nieodpłatne świadczenie usług uznaje się za odpłatne świadczenie usług podlegające opodatkowaniu podatkiem VAT, jeżeli nie jest związane z prowadzoną działalnością gospodarczą. Za usługi świadczone do celów innych niż działalność gospodarcza należy uznać wszelkie usługi, których świadczenie odbyło się bez związku z potrzebami prowadzonej działalności gospodarczej. Opodatkowaniu - zgodnie z art. 8 ust. 2 pkt 2 VATU - podlegają te nieodpłatne usługi, które nie mają związku z prowadzoną działalnością, a więc nie mają wpływu no przyszłe obroty przedsiębiorstwa, jego zysk, wizerunek czy odbiór przez kontrahentów. Natomiast przez usługi związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa należy rozumieć te nieodpłatne usługi, które są wykonywane w związku z potrzebami prowadzonej działalności gospodarczej podmiotu, potrzebami związanymi z funkcjonowaniem prowadzonego przedsiębiorstwa. Jeśli podejmowane przez podmiot działania mają na celu przyniesienie korzyści prowadzonej działalności gospodarczej, to tym samym są związane z jej prowadzeniem. Z treści wniosku wynika, że Państwa Spółka wycofa z majątku Spółki Składniki II (hale sklepowe, parkingi oraz inne budynki i budowle) i przeniesie je nieodpłatnie na rzecz Wspólników na cele osobiste. Z uwagi na powyższe okoliczności, w niniejszej sprawie nie można uznać, że przekazanie przez Państwa Spółkę nakładów związanych z budową ww. Składników II (hal sklepowych, parkingów oraz innych budynków i budowli) na rzecz Wspólników będzie miało wpływ na przyszłą sprzedaż Państwa Spółki w rozumieniu przepisów VATU, jej wizerunek, generowane zyski czy odbiór przez kontrahentów. Tym samym trudno jest uznać, że czynność ta jest dokonywana na cele związane z działalnością gospodarczą Państwa Spółki. Zatem, wycofanie z majątku Państwa Spółki i nieodpłatne przekazanie przez Państwa Spółkę nakładów związanych z budową ww. Składników II (hal sklepowych, parkingów oraz innych budynków i budowli) posadowionych na gruncie niebędącym własnością Państwa Spółki, do majątku osobistego Wspólników, należy traktować jako świadczenie usług, o którym mowa w art. 8 ust. 2 pkt 2 VATU. Mamy tu bowiem do czynienia z nieodpłatnym świadczeniem usług (polegającym na przekazaniu nakładów związanych z budynkami i budowlami) na rzecz Wspólników, które nie jest związane z działalnością gospodarczą Państwa Spółki.

W konsekwencji, mając na uwadze powołane wyżej przepisy prawa oraz przedstawiony opis sprawy stwierdzić należy, że wycofanie z majątku Państwa Spółki i nieodpłatne przekazanie nakładów związanych z budową ww. Składników II (hal sklepowych, parkingów oraz innych budynków i budowli) posadowionych na gruncie niebędącym własnością Państwa Spółki na rzecz Wspólników na cele osobiste, będzie stanowić nieodpłatne świadczenie usług w rozumieniu art. 8 ust. 2 pkt 2 VATU, zrównane z odpłatnym świadczeniem, podlegające opodatkowaniu na mocy art. 5 ust. 1 cyt. ustawy.

Mając na względzie przedstawioną wyżej interpretację indywidualną, w ocenie podatnika należy rozumieć nieodpłatne przekazanie składników majątku spółki cywilnej do majątku prywatnego podatnika w ten sposób, że przekazane składniki majątku nie będą służyć w prowadzonej przez podatnika działalności gospodarczej. Tymczasem w przypadku wnioskodawcy do takiego zdarzenia nie dojdzie, tj. przekazane składniki majątku spółki - nakłady będą dalej służyły w prowadzeniu działalności gospodarczej podatnika. Jak wspomniano w opisie stanu faktycznego, podatnik najpierw dokona wycofania budynku młyna ze środków trwałych spółki cywilnej, a następnie dokonana przekształcenia spółki cywilnej w spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością. Do spółki z ograniczoną odpowiedzialnością nie będzie już wnosić, jako środka trwałego budynku młyna i nakładów na ten budynek, cały budynek wraz z poczynionymi nakładami pozostanie majątkiem prywatnym wspólników spółki cywilnej. Jednakże budynek młyna jak i poczynione nakłady (rozbudowa II piętra, nadbudowa segmentu C, modernizacja piwnicy) nie zmienią swojego przeznaczenia - nadal będą służyły do prowadzenia w nich działalności gospodarczej, tym razem przez spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością, będącą przekształconą spółka cywilną. Przeznaczenie całego budynku młyna nie zmieni się, jednakże nie będzie on już środkiem trwałym w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością i stanowić będzie majątek prywatny wspólników spółki cywilnej, a spółka z ograniczoną odpowiedzialnością prowadzić będzie w tym budynku działalność gospodarczą na podstawie stosunku cywilnoprawnego - najmu - łączącego spółkę z W. i A. G.

Jeśli jednak organ przedstawia inny pogląd na stanowisko podatnika, to związane są z tym dwa dodatkowe pytania do pytania pierwszego - co czy podstawą obliczenia podatku od towarów i usług będzie wartość całego środka trwałego - budynku młyna - czy jednak podstawą obliczenia podatku od towarów i usług będzie wartość poczynionych przez podatnika nakładów na budynek młyna, stanowiącej obecnie integralną część budynku młyna, w zakresie w jakim podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych.

W ocenie podatnika, jeśli organ nie podziela poglądu podatnika, że w ogóle nie powstanie w sytuacji podatnika obowiązek zapłaty podatku od towarów i usług, to podstawę obliczenia tego podatku stanowi wartość poczynionych przez podatnika nakładów na budynek młyna, stanowiącej obecnie integralną część budynku młyna, w zakresie w jakim podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych. Nie może bowiem stanowić podstawy do obliczenia podatku od towarów i usług wartość całego budynku, skoro budynek ten został wniesiony przez wspólników spółki cywilnej do środków trwałych spółki cywilnej w okresie, kiedy stanowił majątek prywatny wspólników spółki cywilnej na zasadach wspólności majątkowej małżeńskiej i kiedy nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Jedynie w zakresie, w jakim podatnik - spółka cywilna - poczęła dokonywać odliczenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a więc de facto od wartości poczynionych nakładów na budynek - podstawę opodatkowania winna stanowić wartość poczynionych przez podatnika nakładów na budynek.

Dodatkowo podatnik przedstawia stanowisko, iż nie będzie on zobowiązany do złożenia korekty zgodnie z art. 91 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług. Taką korektę podatnik byłby zobowiązany złożyć jedynie w przypadku, gdyby był zobowiązany rozliczyć się z odliczonego podatku od towarów i usług w trakcie, kiedy podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Z podanych wyżej przyczyn podatnik wskazuje, iż nie będzie zobowiązany do złożenia korekty, skoro przedmioty opodatkowania podatkiem od towarów i usług (poczynione nakłady) nadal będą służyły w działalności gospodarczej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, jaka powstanie po wycofaniu budynku młyna jako środka trwałego z majątku spółki cywilnej do majątku prywatnego wspólników i która powstanie w wyniku przekształcenia spółki cywilnej w spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest nieprawidłowe.

### Uzasadnienie interpretacji indywidualnej

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t.j. Dz. U. z 2024 r. poz. 361), zwanej dalej „ustawą”:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zwanym dalej „podatkiem”, podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

W świetle art. 8 ust. 1 ustawy:

Przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 (…).

Jak stanowi art. 8 ust. 2 ustawy:

Za odpłatne świadczenie usług uznaje się również:

1) użycie towarów stanowiących część przedsiębiorstwa podatnika do celów innych niż działalność gospodarcza podatnika, w tym w szczególności do celów osobistych podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych;

2) nieodpłatne świadczenie usług na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, oraz wszelkie inne nieodpłatne świadczenie usług do celów innych niż działalność gospodarcza podatnika.

Stosownie do treści art. 2 pkt 6 ustawy:

Ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o towarach - rozumie się przez to rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Z powyższych przepisów wynika, że w sytuacji, gdy przedmiotem dostawy są towary w rozumieniu art. 2 pkt 6 ustawy i gdy czynność ta prowadzi do przeniesienia prawa do rozporządzania tymi towarami jak właściciel, mamy do czynienia z dostawą tych towarów w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Z treści powołanego wyżej przepisu art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy, jednoznacznie wynika, że dostawa towarów i świadczenie usług, co do zasady podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług jedynie wówczas, gdy czynności te są wykonywane odpłatnie.

Ustawodawca jednakże przewidział od powyższej reguły wyjątki, które zostały zawarte – w przypadku dostawy towarów – w art. 7 ust. 2 ustawy.

Jak stanowi art. 7 ust. 2 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się również przekazanie nieodpłatnie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa, w szczególności:

1) przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia,

2) wszelkie inne darowizny

\- jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych.

Z przytoczonego przepisu wynika zatem, że opodatkowaniu VAT podlega generalnie każde nieodpłatne przekazanie towaru należącego do przedsiębiorstwa, z którym wiąże się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, o ile podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu tych towarów, ich imporcie lub wytworzeniu tych towarów lub ich części składowych.

Zatem aby nieodpłatne przekazanie towarów – w świetle powołanego art. 7 ust. 2 ustawy – podlegało opodatkowaniu VAT konieczne jest łączne spełnienie następujących warunków:

*   nieodpłatne przekazanie dokonywane jest przez podatnika podatku VAT,
*   przekazane przez podatnika towary należą do jego przedsiębiorstwa,
*   przedmiotem nieodpłatnego przekazania jest towar, w stosunku do którego podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tego towaru lub jego części składowych.

Jeżeli natomiast podatnik nie miał prawa do odliczenia kwoty podatku naliczonego, to wszelkie przekazanie lub zużycie towarów bez wynagrodzenia (nieodpłatne przekazanie), pozostaje neutralne podatkowo (podatnik nie musi dokonać ich opodatkowania), bez względu na cel, na który zostały one przekazane.

Aby dana czynność podlegała opodatkowaniu VAT, musi być wykonywana przez podmiot, który w związku z jej wykonywaniem jest podatnikiem podatku od towarów i usług.

W świetle art. 15 ust. 1 ustawy:

Podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Zgodnie z art. 15 ust. 2 ww. ustawy:

Działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Z przedstawionych informacji wynika, że jako Spółka cywilna są Państwo czynnym, zarejestrowanym podatnikiem podatku od towarów i usług. Przeważającym przedmiotem Państwa działalności jest sprzedaż hurtowa wyrobów tekstylnych. W ramach prowadzonej działalności gospodarczej korzystają Państwo z budynku starego młyna mieszczącego się w (\`(...)\`) na działce nr 1. Nieruchomość została nabyta przez wspólników do majątku prywatnego 2 marca 2007. 1 listopada 2016 roku nastąpiło przekazanie nabytego przez wspólników budynku starego młyna do środków trwałych spółki cywilnej A. Jako wartość początkową środka trwałego przyjęto cenę zakupu nieruchomości oraz wartość poczynionych wydatków związanych ulepszeniem tej nieruchomości. Zarówno od ceny zakupu nieruchomości, jak i od poczynionych nakładów na nieruchomość, Wspólnikom nie przysługiwało prawo odliczenia podatku naliczonego, jako że były to wydatki ponoszone prywatnie. Opisany budynek młyna znajduje się w środkach trwałych przedsiębiorstwa od 1 listopada 2016 roku do dnia dzisiejszego. Od tej daty też wszelkie wydatki związane z budynkiem młyna (za wyjątkiem części mieszkalnej) ponoszone były przez spółkę cywilną i od tej daty następowało odliczanie wszelkich wydatków VAT należnego na budynek młyna od podatku naliczonego.

Po 1 listopada 2016 roku, dokonywano nakładów na budynek, związanych z prowadzoną działalnością gospodarczą, polegających na rozbudowie II piętra budynku, które zostało oddane do użytku od kwietnia 2018 roku. Następnie zostały przeprowadzone prace budowlane polegające na nadbudowie segmentu C w budynku. Został on oddany do używania od grudnia 2019 roku. W dalszej kolejności została przeprowadzona modernizacja piwnicy budynku starego młyna, którą zakończono i oddano do użytkowania 30 kwietnia 2021 roku. Wszystkie przedmiotowe prace remontowe tj. rozbudowa II piętra budynku, nadbudowa segmentu C budynku, modernizacja piwnicy, zostały zaliczone do kosztów uzyskania przychodu Spółki oraz został od przedmiotowych robót budowlanych odliczony podatek VAT naliczony nad należnym. W kosztach uzyskania przychodu Spółki wydatki te zostały rozliczone w postaci odpisu amortyzacyjnego począwszy od miesiąca następnego po dniu oddania danej inwestycji budowlanej do używania. Osobnym środkiem trwałym w prowadzonej przez Państwa działalności gospodarczej jest winda zainstalowana w budynku starego młyna. Inwestycja została przyjęta do użytkowania w grudniu 2019.

Zamierzają Państwo nieodpłatnie wycofywać budynek starego młyna ze środków trwałych spółki cywilnej do majątku prywatnego wspólników w równych udziałach po 50 %.

Budynek młyna przeznaczony jest niemal w całości na czynności opodatkowane podatkiem VAT. W budynku tym składowane są materiały i ubrania oraz prowadzona jest sprzedaż. Wszystkie towary znajdujące się w budynku opodatkowane są stawką VAT wynoszącą 23 %. Jedyną częścią budynku młyna, nieprzeznaczoną na prowadzenie działalności gospodarczej podatnika, a tym samym nie są w tej części prowadzone czynności związane z opodatkowaniem podatkiem od towarów i usług, to część mieszkalna o powierzchni 254 m2, przeznaczona na zamieszkanie W. i A.G. Pozostała część budynku o powierzchni 2602,95 m2 przeznaczona jest na prowadzenie działalności gospodarczej przez podatnika. Nieruchomość nie była i nie jest wykorzystywana przez Spółkę na cele działalności zwolnionej od podatku od towarów i usług w części, w której prowadzona jest działalność gospodarcza. Nowoutworzona spółka z o.o. podpisze umowę najmu części gospodarczej nieruchomości z A. G. i W. G. i będzie im płacić należny z tego tytułu czynsz najmu. W wynajmowanej części gospodarczej utworzona spółka z o.o. prowadzić będzie tożsamą działalność, co obecnie spółka cywilna, a zatem będzie wykorzystywała gospodarczą część nieruchomości na czynności związane z podatkiem od towarów i usług – sprzedaż odzieży i magazynowanie odzieży i tkanin.

W pierwszej kolejności mają Państwo wątpliwości, czy w związku z planowanym nieodpłatnym wycofaniem środka trwałego budynku młyna z majątku spółki cywilnej do majątku prywatnego wspólników, dojdzie do powstania obowiązku podatkowego a jeśli tak, to czy podstawą obliczenia podatku od towarów i usług będzie wartość całego środka trwałego - budynku młyna, czy wartość poczynionych nakładów na ten budynek.

Odnosząc się do Państwa wątpliwości, należy stwierdzić że wycofanie opisanej Nieruchomości z działalności gospodarczej spółki cywilnej i przekazanie jej nieodpłatnie do majątku prywatnego wspólników tej spółki będzie czynnością podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Jak bowiem wynika z informacji przedstawionych we wniosku, dokonującym nieodpłatnego przekazania jest podatnik - Spółka cywilna prowadząca działalność gospodarczą opodatkowaną podatkiem VAT. Budynek młyna, który będzie przedmiotem tej transakcji, stanowi środki trwałe prowadzonej działalności. Ponadto jak wynika z opisu sprawy, po wniesieniu budynku młyna, do majątku spółki 1 listopada 2016 roku, wszelkie wydatki związane z tym budynkiem (za wyjątkiem części mieszkalnej) ponoszone były przez spółkę cywilną i od tej daty następowało odliczanie wszelkich wydatków VAT należnego na budynek młyna od podatku naliczonego. Dokonali Państwo licznych nakładów na budynek, tj. rozbudowano II piętro budynku, nadbudowano segment C w budynku, przeprowadzono modernizację piwnicy i zainstalowano windę, a wszystkie te prace remontowe zostały zaliczone do kosztów uzyskania przychodu Spółki oraz został od nich odliczony podatek VAT naliczony. Zatem, wbrew Państwa stanowisku, czynność nieodpłatnego przekazania budynku będzie opodatkowana podatkiem od towarów i usług, gdyż zostaną spełnione warunki wynikające z przepisu art. 7 ust. 2 ustawy.

W konsekwencji, będzie to czynność podlegająca opodatkowaniu podatkiem VAT, na podstawie art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy w zw. z art. 7 ust. 2 ustawy.

Planowana przez Państwa czynność wycofania z majątku Spółki budynku starego młyna spełnia warunki określone w art. 7 ust. 2 ustawy. W przedstawionej przez Państwa sytuacji nie ma więc konieczności analizowania ewentualnego opodatkowania czynności na podstawie art. 8 ust. 2 ustawy.

W tym miejscu wskazać należy, że dokonywana czynność, która podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług może korzystać ze zwolnienia od podatku.

Zakres i zasady zwolnienia od podatku od towarów i usług dostawy towarów zostały określone w art. 43 ust. 1 pkt 10, 10a i 2 ustawy.

Na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy:

Zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

a) dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

b) pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Z powyższego uregulowania wynika, że dostawa budynków, budowli lub ich części jest – co do zasady – zwolniona od podatku od towarów i usług. Wyjątek stanowi dostawa w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz jeżeli pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż dwa lata.

Zatem dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynków, budowli lub ich części kluczowym jest ustalenie, kiedy nastąpiło pierwsze zasiedlenie i jaki okres upłynął od tego momentu.

Zgodnie z art. 2 pkt 14 ustawy:

Ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o pierwszym zasiedleniu, rozumie się przez to oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

a) wybudowaniu lub

b) ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Pierwszym zasiedleniem jest więc szeroko rozumiane pierwsze zajęcie nieruchomości do używania. Przykładowo, pierwsze zasiedlenie budynku lub jego części ma miejsce zarówno w sytuacji, gdy po wybudowaniu budynku oddany zostanie on w najem, jak też w przypadku, gdy będzie on wykorzystywany na potrzeby działalności gospodarczej – w obu przypadkach dojdzie do korzystania z budynku.

Jak wynika z powyższych uregulowań, zwolnienie wynikające z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy stosuje się w odniesieniu do dostawy całości lub części budynków, budowli, jeżeli w stosunku do nich miało miejsce pierwsze zasiedlenie, przy czym okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem, a dostawą nie jest krótszy niż 2 lata. Wykluczenie z tego zwolnienia następuje w sytuacjach, gdy dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz w sytuacji, gdy od momentu pierwszego zasiedlenia do chwili sprzedaży nie minęły co najmniej 2 lata.

W przypadku nieruchomości niespełniających przesłanek do zwolnienia od podatku na podstawie powołanego wyżej przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, ustawodawca umożliwia podatnikom – po spełnieniu określonych warunków – skorzystanie ze zwolnienia wskazanego w pkt 10a tego przepisu.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy:

Zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem, że:

a) w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

b) dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Z analizy powołanych wyżej przepisów wynika, że jeżeli dostawa budynków, budowli lub ich części będzie mogła korzystać ze zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, wówczas badanie przesłanek wynikających z przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10a stanie się bezzasadne.

Jeżeli natomiast nie zostaną spełnione przesłanki zastosowania zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 i pkt 10a ustawy, wtedy należy przeanalizować możliwość skorzystania ze zwolnienia od podatku w oparciu o przepis art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

I tak, stosownie do art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy:

Zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Zwolnienie od podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, dotyczy wszystkich towarów tj. zarówno nieruchomości, jak i ruchomości, przy nabyciu (imporcie lub wytworzeniu) których nie przysługiwało podatnikowi prawo do odliczenia podatku VAT oraz wykorzystywanych niezależnie od okresu ich używania przez podatnika wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

Mając na uwadze powyższe wskazać należy, że dla zastosowania zwolnienia od podatku VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, dla dostawy towarów, spełnione muszą być łącznie dwa warunki wskazane w tym przepisie, tj.:

*   towary muszą służyć wyłącznie działalności zwolnionej, w żadnym momencie ich posiadania nie można zmienić ich przeznaczenia oraz sposobu wykorzystywania,
*   przy nabyciu (imporcie, wytworzeniu) tych towarów nie może przysługiwać dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Niespełnienie choćby jednego z powyższych warunków daje podstawę do wyłączenia dostawy towarów ze zwolnienia od podatku VAT przewidzianego w ww. art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Należy mieć na uwadze, że zwolnienie uregulowane w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy ma charakter zwolnienia fakultatywnego, gdyż zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy:

Podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1) są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;

2) złożą:

a) przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego lub

b) w akcie notarialnym, do zawarcia którego dochodzi w związku z dostawą tych obiektów

\- zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Stosownie do art. 43 ust. 11 ustawy:

Oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

1) imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;

2) planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części – w przypadku, o którym mowa w ust. 10 pkt 2 lit. a;

3) adres budynku, budowli lub ich części.

Tak więc ustawodawca daje podatnikom, dokonującym dostawy budynków, budowli lub ich części spełniających przesłanki do korzystania ze zwolnienia od podatku wskazanego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy po spełnieniu określonych warunków – możliwość rezygnacji ze zwolnienia i opodatkowania transakcji na zasadach ogólnych. Przy czym podkreślić należy, że niniejsze prawo zostało zawężone tylko do rezygnacji ze zwolnienia wynikającego z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Jak wynika z przedstawionych informacji, Nieruchomość została nabyta przez wspólników do majątku prywatnego 2 marca 2007, natomiast 1 listopada 2016 roku nastąpiło przekazanie nabytego przez wspólników budynku starego młyna do środków trwałych spółki cywilnej. Po 1 listopada 2016 roku, dokonywano nakładów na budynek, związanych z prowadzoną działalnością gospodarczą, polegających na rozbudowie II piętra budynku, które zostało oddane do użytku od kwietnia 2018 roku, nadbudowie segmentu C w budynku, oddanego do używania od grudnia 2019 roku, modernizacji piwnicy budynku starego młyna, którą zakończono i oddano do użytkowania 30 kwietnia 2021 roku, jak również zainstalowaniu windy w budynku, która została przyjęta do użytkowania w grudniu 2019 r. Od wskazanych wydatków został odliczony podatek VAT naliczony.

Z okoliczności sprawy wynika zatem, że doszło już do pierwszego zasiedlenia nieruchomości i pomiędzy pierwszym zasiedleniem i planowaną dostawą upłynie okres dłuższy niż dwa lata. W konsekwencji, dla czynności wycofania budynku młyna i jego nieodpłatnego przekazania, będą spełnione przesłanki do zastosowania zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. W konsekwencji, czynność ta będzie korzystała ze zwolnienia od podatku na podstawie ww. przepisu. Również dostawa gruntu, na którym usytuowany jest ten budynek, korzystała będzie ze zwolnienia od podatku, co wynika z treści art. 29a ust. 8 ustawy.

Tym samym, badanie przesłanek do zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a oraz pkt 2 ustawy dla planowanej czynności stało się bezzasadne.

Przechodząc do kwestii określenia podstawy opodatkowania dla czynności nieodpłatnego wycofania ze środków trwałych Spółki budynku starego młyna mieszczącego się w (\`(...)\`) na działce nr 1, należy wskazać, że zgodnie z art. 29a ust. 1 ustawy:

Podstawą opodatkowania, z zastrzeżeniem ust. 2, 3 i 5, art. 30a-30c, art. 32, art. 119 oraz art. 120 ust. 4 i 5, jest wszystko, co stanowi zapłatę, którą dokonujący dostawy towarów lub usługodawca otrzymał lub ma otrzymać z tytułu sprzedaży od nabywcy, usługobiorcy lub osoby trzeciej, włącznie z otrzymanymi dotacjami, subwencjami i innymi dopłatami o podobnym charakterze mającymi bezpośredni wpływ na cenę towarów dostarczanych lub usług świadczonych przez podatnika.

W myśl art. 29a ust. 2 ustawy:

W przypadku dostawy towarów, o której mowa w art. 7 ust. 2, podstawą opodatkowania jest cena nabycia towarów lub towarów podobnych, a gdy nie ma ceny nabycia - koszt wytworzenia, określone w momencie tej dostawy towarów.

Zgodnie z art. 2 pkt 14a ustawy:

Ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o wytworzeniu nieruchomości, rozumie się przez to wybudowanie budynku, budowli lub ich części, lub ich ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym.

Z powyższego wynika, że w przypadku gdy ma miejsce nieodpłatna dostawa towarów spełniająca warunki dla zrównania jej z dostawą odpłatną podlegającą opodatkowaniu na mocy art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy, podstawą opodatkowania jest cena nabycia lub koszt wytworzenia towaru określone w momencie dostawy towaru, tj. w momencie jego przekazania. Oznacza to, że podstawą opodatkowania jest wprawdzie cena nabycia lub koszt wytworzenia towaru, lecz skorygowana na dzień, w którym dochodzi do nieodpłatnego przekazania przedmiotowych towarów.

Zatem w omawianej sytuacji na podstawie art. 29a ust. 2 ustawy podstawą opodatkowania będzie cena nabycia towarów rozumiana jako cena zaktualizowana na moment dokonania nieodpłatnego przekazania towaru. W związku z tym, przy nieodpłatnym przekazaniu budynku młyna na rzecz wspólników za podstawę opodatkowania należy przyjąć cenę jaką Spółka uzyskałaby za przedmiotową nieruchomość w dniu jej przekazania wspólnikom. Podstawą opodatkowania będzie więc wartość całego środka trwałego – budynku młyna, a nie tak jak Państwo twierdzą, wyłącznie wartość poczynionych nakładów na ten budynek, w zakresie w jakim przysługiwało Państwu prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego.

Tym samym, Państwa stanowisko w zakresie pytania nr 1 jest nieprawidłowe.

Mają Państwo również wątpliwości, czy w związku z planowanym nieodpłatnym wycofaniem przez podatnika środka trwałego stanowiącego budynek młyna z majątku spółki cywilnej do majątku prywatnego wspólników spółki cywilnej, będą Państwo zobowiązani do sporządzenia korekty, zgodnie z art. 91 ust. 2 ustawy.

Zgodnie art. 86 ust. 1 ustawy:

W zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

W myśl art. 86 ust. 2 pkt 1 ustawy:

Kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu:

a) nabycia towarów i usług,

b) dokonania całości lub części zapłaty przed nabyciem towaru lub wykonaniem usługi.

Stosownie do cytowanych wyżej przepisów, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje zarejestrowany, czynny podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, tzn. takich, których następstwem jest określenie podatku należnego (powstanie zobowiązania podatkowego).

Przedstawiona powyżej zasada wyklucza zatem możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z usługami i towarami, które nie są w ogóle wykorzystywane do czynności opodatkowanych, czyli w przypadku ich wykorzystania do czynności zwolnionych od podatku VAT oraz niepodlegających temu podatkowi.

Zasady dotyczące sposobu i terminu dokonywania korekt podatku naliczonego zostały określone w art. 91 ustawy o podatku od towarów i usług.

Zgodnie z art. 91 ust. 1 ustawy:

Po zakończeniu roku, w którym podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, o którym mowa w art. 86 ust. 1, jest on obowiązany dokonać korekty kwoty podatku odliczonego zgodnie z art. 90 ust. 2-10a lub 10c-10g, z uwzględnieniem proporcji obliczonej w sposób określony w art. 90 ust. 2-6, 10, 10a lub 10c-10g lub przepisach wydanych na podstawie art. 90 ust. 11 i 12, dla zakończonego roku podatkowego.

W myśl art. 91 ust. 2 ustawy:

W przypadku towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych lub wartości niematerialnych i prawnych nabywcy, z wyłączeniem tych, których wartość początkowa nie przekracza 15 000 zł, korekty, o której mowa w ust. 1, podatnik dokonuje w ciągu 5 kolejnych lat, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów - w ciągu 10 lat, licząc od roku, w którym zostały oddane do użytkowania. Roczna korekta w przypadku, o którym mowa w zdaniu pierwszym, dotyczy jednej piątej, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów - jednej dziesiątej kwoty podatku naliczonego przy ich nabyciu lub wytworzeniu. W przypadku środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych, których wartość początkowa nie przekracza 15 000 zł, przepis ust. 1 stosuje się odpowiednio, z tym że korekty dokonuje się po zakończeniu roku, w którym zostały oddane do użytkowania.

W świetle art. 91 ust. 3 ustawy:

Korekty, o której mowa w ust. 1 i 2, dokonuje się w deklaracji podatkowej składanej za pierwszy okres rozliczeniowy roku następującego po roku podatkowym, za który dokonuje się korekty, a w przypadku zakończenia działalności gospodarczej - w deklaracji podatkowej za ostatni okres rozliczeniowy.

Zgodnie z art. 91 ust. 4 ustawy:

W przypadku gdy w okresie korekty, o której mowa w ust. 2, nastąpi sprzedaż towarów lub usług, o których mowa w ust. 2, lub towary te zostaną opodatkowane zgodnie z art. 14, uważa się, że te towary lub usługi są nadal wykorzystywane na potrzeby czynności podlegających opodatkowaniu u tego podatnika, aż do końca okresu korekty.

Natomiast, w myśl art. 91 ust. 5 ustawy:

W przypadku, o którym mowa w ust. 4, korekta powinna być dokonana jednorazowo w odniesieniu do całego pozostałego okresu korekty. Korekty dokonuje się w deklaracji podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym nastąpiła sprzedaż, a w przypadku opodatkowania towarów zgodnie z art. 14 - w deklaracji podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym w stosunku do tych towarów powstał obowiązek podatkowy.

W świetle art. 91 ust. 6 ustawy:

W przypadku gdy towary lub usługi, o których mowa w ust. 4, zostaną:

1) opodatkowane - w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane z czynnościami opodatkowanymi;

2) zwolnione od podatku lub nie podlegały opodatkowaniu - w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane wyłącznie z czynnościami zwolnionymi od podatku lub niepodlegającymi opodatkowaniu.

W myśl art. 91 ust. 7 ustawy:

Przepisy ust. 1-6 stosuje się odpowiednio w przypadku, gdy podatnik miał prawo do obniżenia kwot podatku należnego o całą kwotę podatku naliczonego od wykorzystywanego przez siebie towaru lub usługi i dokonał takiego obniżenia, albo nie miał takiego prawa, a następnie zmieniło się prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tego towaru lub usługi.

Na podstawie art. 91 ust. 7a ustawy:

W przypadku towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych lub wartości niematerialnych i prawnych nabywcy, z wyłączeniem tych, których wartość początkowa nie przekracza 15 000 zł, korekty, o której mowa w ust. 7, dokonuje się na zasadach określonych w ust. 2 zdanie pierwsze i drugie oraz ust. 3. Korekty tej dokonuje się przy każdej kolejnej zmianie prawa do odliczeń, jeżeli zmiana ta następuje w okresie korekty.

Podatnik jest zobowiązany, dokonać korekty podatku naliczonego w sytuacji, gdy zmienia się przeznaczenie środków trwałych, wartości niematerialnych i prawnych, podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych nabywcy (np. ze związanych z czynnościami niedającymi prawa do odliczenia na związane z czynnościami opodatkowanymi lub na odwrót, lub podatnik dokonał odliczenia podatku naliczonego w wyższej lub niższej wartości niż wyliczona na dany rok).

Ponadto, przepis art. 91 ust. 5 ustawy, wprowadza szczególny przypadek dokonywania korekt w sytuacji, gdy podatnik w okresie trwania korekty cząstkowej – tj. w okresie 10 lat w przypadku nieruchomości – zbywa dany środek trwały.

W takich sytuacjach – zbycia środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych – przyjmuje się fikcję prawną, że zbyte składniki majątku służą nadal działalności opodatkowanej lub nadal działalności zwolnionej, aż do końca okresu korekty. Korekty za wszystkie pozostałe okresy dokonuje się w deklaracji za miesiąc, w którym dokonano sprzedaży.

Jeśli transakcja zbycia środka trwałego została opodatkowana, wówczas przyjmuje się, że przez cały pozostały do korekty okres towar ten bądź usługa służy w całości transakcjom dającym prawo do odliczenia. Natomiast jeśli sprzedaż była zwolniona lub nie podlegała opodatkowaniu, wówczas przyjmuje się, że zbywany środek trwały służy czynnościom niedającym prawa do odliczenia.

Jak wynika z wyżej przytoczonych przepisów ustawy okres korekty podatku naliczonego wynosi – zgodnie z art. 91 ust. 2 ustawy – 10 kolejnych lat licząc od roku, w którym przedmiotowe Nieruchomości zostały oddane do użytkowania, natomiast roczna korekta dotyczy jednej dziesiątej kwoty podatku naliczonego przy ich nabyciu lub wytworzeniu.

W analizowanej sprawie, w związku z planowanym nieodpłatnym wycofaniem przez podatnika środka trwałego stanowiącego budynek młyna, z majątku spółki cywilnej do majątku prywatnego wspólników spółki cywilnej, zmieni się przeznaczenie tego budynku. Jak wynika bowiem z okoliczności sprawy, budynek był wykorzystywany do czynności opodatkowanych podatkiem od towarów i usług, natomiast w związku z jego planowanym przekazaniem do majątku prywatnego wspólników, nastąpi zmiana przeznaczenia do czynności zwolnionych od podatku od towarów i usług. Jak ustalono powyżej, czynność przekazania budynku będzie czynnością podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 7 ust. 1 w zw. z art. 7 ust. 2 ustawy, jednakże korzystającą ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy w zw. z art. 29a ust. 8 ustawy. Zatem w odniesieniu do budynku będącego przedmiotem analizowanej sprawy, jeżeli na moment wycofania z majątku spółki nie zakończy się 10-letni okres korekty, o której mowa w art. 91 ust. 2 ustawy, to powstanie po Państwa stronie obowiązek dokonania korekty odliczonego podatku naliczonego, o której mowa w powołanym przepisie art. 91 ustawy.

Podsumowując, w związku z planowanym nieodpłatnym wycofaniem przez Państwa środka trwałego stanowiącego budynek młyna, z majątku spółki cywilnej do majątku prywatnego wspólników spółki cywilnej, będą Państwo zobowiązani do sporządzenia korekty odliczonego podatku naliczonego VAT.

Tym samym, Państwa stanowisko w zakresie pytania nr 2 jest nieprawidłowe.

### Dodatkowe informacje

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Odnosząc się do powoływanej przez Państwa interpretacji indywidualnej znak: 0111-KDIB3-2.4012.89.2023.2.SR należy wskazać, że rozstrzygnięcie to dotyczy odmiennej kwestii niż opisana w Państwa wniosku, gdyż w sprawie będącej przedmiotem ww. interpretacji, poniesiono nakłady na gruntach należących do wspólników, dlatego też przedmiotem wycofania z majątku spółki były jedynie nakłady poniesione przez tą spółkę.

Należy podkreślić, że interpretacje indywidualne wydawane są w indywidualnych sprawach i nie wiążą w sprawach innych podatników, co jest zrozumiałe zważywszy na różnorodność i odmienność okoliczności faktycznych występujących w każdej z indywidualnych spraw podlegających rozstrzygnięciu.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

*   Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t.j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.
*   Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

*   Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (\`(...)\`). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t.j. Dz. U. z 2024 r. poz. 935; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

*   w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo
*   w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t.j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.).