Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0115-KDIT1-1.4012.657.2017.2.RH
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2017-12-01
Teza: Interpretacja indywidualna dotycząca podatku od towarów i usług w zakresie braku opodatkowania czynności zarządzania spółką.
Słowa kluczowe: manager; opodatkowanie
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 8; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III-Rozdział 1-art. 15

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2017 r., poz. 201, z późn. zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z dnia 6 września 2017 r. (data wpływu 19 września 2017 r.) uzupełnionym w dniu 8 listopada 2017 r. o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie braku opodatkowania czynności zarządzania spółką – **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 19 września 2017 r. wpłynął do tutejszego organu ww. wniosek uzupełniony w dniu 8 listopada 2017 r. o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie braku opodatkowania czynności zarządzania spółką.

We wniosku przedstawiono następujący stan faktyczny oraz zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawca jako osoba fizyczna (dalej: Menadżer lub Wnioskodawca) pełni funkcję Prezesa Zarządu, Dyrektora w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością, gdzie jedynym udziałowcem jest Gmina Miasta (dalej: „Spółka”). W związku z wejściem w życie ustawy z dnia 9 czerwca 2016 r. - o zasadach kształtowania wynagrodzeń osób kierujących niektórymi spółkami (Dz.U. z 2016 r. poz. 1202 ze zm.) - dalej; „Ustawa Kominowa”. Do czasu wejścia w życie Ustawy Kominowej, pełniąc w/w funkcję w Spółce, Menadżer był w niej zatrudniony na podstawie umowy o pracę. W związku z wejściem w życie Ustawy Kominowej stosunek pracy został rozwiązany. Pełniąc funkcję jak wyżej oraz w związku z wejściem w życie Ustawy Kominowej - Menadżer zawarł ze Spółką Umowę o świadczenie Usług Zarządzania (dalej: „Kontrakt Menadżerski”), o następującej treści:

„Mając na uwadze, że:

1.  Spółka jest objęta zakresem podmiotowym Ustawy Kominowej,
2.  Zgromadzenie Wspólników Spółki podjęło uchwałę numer ….. z dnia …… roku w sprawie zasad kształtowania wynagrodzeń Członków Zarządu,
3.  Rada Nadzorcza Spółki podjęła uchwałę numer …… z dnia …… roku w sprawie kształtowania wynagrodzeń Członków Zarządu.
4.  Prezes Zarządu legitymuje się kwalifikacjami, doświadczeniem i predyspozycjami niezbędnymi do zarządzania Spółką.
5.  Pan XXXXXX został powołany do pełnienia funkcji Prezesa Zarządu Spółki na czteroletnią kadencję na podstawie uchwały Rady Nadzorczej Spółki numer …… podjętej w dniu …….. roku.

Strony zgodnie postanowiły zawrzeć niniejszą umowę /\`(...)\`/”.

W paragrafie pierwszym (§ 1) strony postanowiły co następuje:

1.  „Spółka zleca, a Pan XXXX przyjmuje zlecenie świadczenia usług zarządzania na czas pełnienia funkii Prezesa Zarządu, w tym przyjmuje do wykonania wszelkie obowiązki związane z pełnieniem tej funkcji (dalej także zwane „Usługami”, na zasadach określonych w niniejszej umowie (dalej zwanej „Umową”) i Kodeksie spółek handlowych.
2.  Prezes Zarządu zobowiązany jest do osobistego świadczenia Usług, do których zobowiązał się na podstawie Umowy, bez względu na to czy działa w zakresie prowadzonej działalności gospodarczej, i nie jest uprawniony do powierzania ich wykonywania osobie trzeciej.
3.  Prezes Zarządu zobowiązuje się świadczyć Usługi oraz wykonywać powierzone mu obowiązki sumiennie, profesjonalnie, ponadto z zachowaniem najwyższej staranności i wiedzy zawodowej na poziomie wymaganym od profesjonalnego menadżera, przy uwzględnieniu charakteru i zakresu działalności Spółki oraz w sposób odpowiadający najwyższym standardom etyki biznesowej, z zachowaniem lojalności wobec Spółki oraz troski o interesy materialne i niematerialne Spółki, jak również o jej rozwój, w szczególności poprzez osiągnięcie celów postawionych Spółce, w tym planowanych wyników gospodarczych, s także kreowanie pozytywnego wizerunku Spółki.
4.  Pan XXXXX zobowiązuje się jako Prezes Zarządu kierować Spółką i prowadzić jej sprawy, świadczyć Usługi, do których zobowiązał się na podstawie Umowy oraz wykonywać powierzone obowiązki, na warunkach i w zgodzie z powszechnie obowiązującymi przepisami prawa, w szczególności przepisami Kodeksu spółek handlowych, postanowieniami umowy Spółki, a także uchwałami organów Spółki oraz Innymi aktami i dokumentami wewnętrznymi Spółki.
5.  Prezes Zarządu oświadcza, iż dysponuje wiedzą, doświadczeniem, kwalifikacjami niezbędnymi do należytego wywiązywania się z zobowiązań wynikających z Umowy, i że nie istnieją żadne przeszkody prawne i faktyczne uniemożliwiające lub utrudniające Jej wykonywanie tychże zobowiązań.
6.  Prezes Zarządu swoje Usługi świadczyć będzie w każdym miejscu niezbędnym do prawidłowego wykonywania Umowy, w szczególności w siedzibie Spółki, a także poza nią, a w razie zaistnienia takiej potrzeby również w innym miejscu, w innej miejscowości lub poza granicami kraju. Prezesowi Zarządu nie wyznacza się stałego miejsca i stałych godzin świadczenia Usług, a ponadto Usługi winien świadczyć samodzielnie, bez bezpośredniego kierownictwa ze strony Spółki, przy czym Prezes Zarządu zobowiązuje się świadczyć Usługi w taki sposób, w takim miejscu i w takim czasie, by zapewnić ich terminową i prawidłową realizację, mając na uwadze najlepszy interes Spółki”.

W paragrafie drugim / § 2/ strony Kontraktu Menadżerskiego ustaliły, co następuje:

1\. „Prezesowi Zarządu powierza się w szczególności następujące obowiązki: 1) prowadzenie całokształtu spraw związanych z działalnością Spółki. 2) zarządzanie majątkiem Spółki, 3) zarządzanie zasobami ludzkimi Spółki, 4) osobiste zarządzanie działalnością Spółki, 5) reprezentowanie Spółki na zewnątrz, 6) organizowanie pracy Spółki poprzez wdrażanie właściwych struktur i procesów, prowadzenia efektywnego zarządzania. 7) wytyczanie i realizację strategii działania Spółki oraz kierunków rozwoju. 6) realizację obowiązków nałożonych umową Spółki i uchwałami Zgromadzenia Wspólników oraz Rady Nadzorczej. 9) realizację Celów Zarządczych określonych w uchwałach Zgromadzenia Wspólników lub Rady Nadzorczej dotyczących zasad kształtowania lub kształtowania wynagrodzeń Członków Zarządu Spółki. 10) współdziałanie z pozostałymi organami Spółki na zasadach określonych w powszechnie obowiązujących przepisach prawa, w tym przepisach Kodeksu spółek handlowych, postanowieniach Umowy Spółki, uchwałach organów Spółki, a także innych aktach i dokumentach wewnętrznych Spółki. 2. Spółka zobowiązuje się współpracować i współdziałać z Prezesem Zarządu w zakresie powszechnie obowiązujących przepisów prawa w celu prawidłowej realizacji Umowy, ponadto terminowo regulować zobowiązania wynikające z Umowy, w szczególności terminowo wypłacać Prezesowi Zarządu należne mu wynagrodzenie. 3. Prezes Zarządu nie może pobierać wynagrodzenia z tytułu pełnienia funkcji członka organu w podmiotach zależnych od Spółki w ramach grupy kapitałowej w rozumieniu art. 4 pkt 14 ustawy z dnia 16 lutego 2007 roku o ochronie konkurencji i konsumentów 4. Prezes Zarządu zobowiązany jest do informowania Rady Nadzorczej (poprzez wysłanie pisemnej Informacji do Przewodniczącego Rady Nadzorczej), z co najmniej czternastodniowym wyprzedzeniem, o zamiarze pełnienia funkcji w organach innej spółki handlowej oraz organach innych podmiotów, jak również o zamiarze nabycia akcji lub udziałów w spółce prawa handlowego wraz z wnioskiem o wyrażenia zgody na dokonanie czynności lub objecie funkcji”.

Paragraf trzeci Kontraktu / § 3/ stanowi:

1.  „Prezes Zarządu będzie wykonywał obowiązki samodzielnie, w sposób ciągły w wymiarze zapewniającym ich właściwe wykonanie oraz prawidłowe i nieprzerwane funkcjonowanie Spółki.
2.  Prezes Zarządu ma prawo także do przerwy w świadczeniu Usług, z zachowaniem prawa do wynagrodzenia, w wymiarze nieprzekraczającym 29 dni roboczych w roku kalendarzowym, niezależnie od sobót i dni ustawowo wolnych od pracy. Prezesowi Zarządu, który rozpoczął świadczenie Usług w trakcie roku kalendarzowego przerwa w świadczeniu Usług, o której mowa w zdaniu poprzednim, przysługuje w wymiarze proporcjonalnym do okresu świadczenia Usług w tym roku. Termin rozpoczęcia oraz czas trwania przerwy w świadczeniu Usług Prezes Zarządu uzgodni z Przewodniczącym Rady Nadzorczej lub wskazanym przez niego członkiem Rady Nadzorczej, z uwzględnieniem potrzeb operacyjnych Spółki, z co najmniej tygodniowym wyprzedzeniem. W związku z nagłym zdarzeniem powodującym konieczność obecności Prezesa Zarządu w siedzibie Spółki. Prezes Zarządu nie będzie mógł rozpocząć przerwy w świadczeniu Usług w ustalonym wcześniej terminie lub będzie zmuszony do świadczenia Usług po rozpoczęciu korzystania z tej przerwy, w szczególności w siedzibie Spółki, i będzie uprawniony do zwrotu wszelkich udokumentowanych wydatków poniesionych przez niego w związku z zaplanowaną przerwą w świadczeniu Usług
3.  Prezes Zarządu ma prawo do przerwy w świadczeniu Usług w razie całkowitej niezdolności do świadczenia Usług na skutek choroby, nieszczęśliwego wypadku łub odosobnienia w związku z chorobą zakaźną, bez prawa do wynagrodzenia za len czas. z zastrzeleniem ust. 7 niniejszego paragrafu, lecz z zachowaniem prawa do zasiłku chorobowego. Prezes Zarządu bezzwłocznie, o de będzie zdolny do dokonania takiej czynności, łub za pośrednictwem osób trzecich powiadomi Spółkę o tym fakcie pisemnie, a także dostarczy do Spółki zwolnienie lekarskie.
4.  Prezes Zarządu ma prawo do dwóch dni przerwy w świadczeniu Usług w roku kalendarzowym, z zachowaniem prawa do wynagrodzenia, wskutek wystąpienia ważnych okoliczności, o czym winien powiadomić Spółkę najdalej w pierwszym dniu takiej absencji.
5.  Niewykorzystane w danym roku kalendarzowym dni przerwy w Świadczeniu Usług, o których mowa w § 3 ust. 2 Umowy. Prezes Zarządu ma prawo wykorzystać w kolejnym roku kalendarzowym do końca tli kwartału.
6.  W czasie przerw w świadczeniu Usług, o których mowa w ust. 2-4 niniejszego paragrafu Prezes Zarządu jest zobowiązany zapewnić, w porozumieniu z Przewodniczącym Rady Nadzorcze), ciągłość wykonywania obowiązków, poprzez wskazanie zasad komunikacji oraz osób odpowiedzialnych za realizację zadań w danych obszarach spośród osób zatrudnionych przez Spółkę.
7.  Prezes Zarządu jest objęty dobrowolnym ubezpieczeniem chorobowym i wypadkowym oraz ubezpieczeniem emerytalno-rentowym. W razie całkowitej niezdolności Prezesa Zarządu do świadczenia Usług na skutek choroby, nieszczęśliwego wypadku lub odosobnienia w związku z chorobą zakaźną, zachowuje prawo do części wynagrodzenia Stałego w wysokości stanowiącej różnicę pomiędzy 80% Wynagrodzenia Stałego a zasiłkiem chorobowym a w przypadku gdy przepisy prawa określają, ze za czas niezdolności do pracy z powodu choroby zasiłek wynosi 100% to prawo do wynagrodzenia stałego stanowi różnicę pomiędzy 100 % Wynagrodzenia Stałego a zasiłkiem chorobowym.
8.  Prezes Zarządu zachowuje prawo do wynagrodzenia w okresie zawieszenia w wykonywaniu funkcji”.

W paragrafie czwartym / § 4/ postanowiono:

1\. „Umowa zawarta jest na czas oznaczony, tj. na czas pełnienia funkcji Prezesa Zarządu. W przypadku wygaśnięcia mandatu Prezesa Zarządu, w szczególności z dniem odbycia zgromadzenia wspólników zatwierdzającego sprawozdanie finansowe za ostatni pełny rok obrotowy pełnienia funkcji Prezesa Zarządu, a także wskutek śmierci, odwołania lub złożenia rezygnacji, Umowa rozwiązuje się automatycznie z ostatnim dniem pełnienia funkcji bez okresu wypowiedzenia i konieczności składania dalszych oświadczeń woli czy dokonywania dodatkowych czynności; 2. Prezes Zarządu rozpocznie świadczenie Usług na warunkach określonych niniejszą umową od dnia 1 lipca 2017 roku w ramach czteroletniej kadencji, która upłynie z dniem odbycia Zgromadzenia Wspólników zatwierdzającego sprawozdanie finansowe za rok obrotowy 2021. 3. W trakcie trwania Umowy każdej ze Stron przysługuje prawo jej wypowiedzenia z zachowaniem trzymiesięcznego okresu wypowiedzenia, ze skutkiem na koniec miesiąca kalendarzowego. 4. Spółka może wypowiedzieć Umowę ze skutkiem natychmiastowym w sytuacji, gdy Prezes Zarządu: 1) działa na szkodę Spółki lub jego postępowanie zagraża interesom Spółki. 2) poprzez umyślne działanie lub zaniechanie czy zaniedbanie swoich obowiązków naraził Spółkę na straty, 3) popełnił przestępstwo stwierdzone prawomocnym wyrokiem sądu. uniemożliwiające mu wykonywanie obowiązków wynikających z Umowy. 4) naruszył zakaz konkurencji określony w Umowie. 5) nie świadczy Usług dłużej niż przysługujące mu prawo do przerw, o których mowa w § 3 Umowy. 6) przekazał, ujawnił lub wykorzystał tajemnicę przedsiębiorstwa lub informację poufną bez wymaganej zgody. 7) rażąco naruszył powszechnie obowiązuje przepisy prawa lub postanowienia Umowy. 6) utracił zdolności do czynności prawnych lub została mu ona ograniczona. 9) ma przerwę w świadczeniu Usług, o której mowa w § 3 ust. 3 Umowy trwającą dłużej niż 6 miesięcy, 10) naruszył obowiązek informacyjny, o którym mowa w § 2 ust. 4 Umowy. 5. Prezes Zarządu może wypowiedzieć Umowę ze skutkiem natychmiastowym w sytuacji, gdy Spółka rażąco narusza postanowienia Umowy, w szczególności dopuszcza się zwłoki w wypłacie należnego mu wynagrodzenia przez okres dłuższy niż 3 miesiące. 6. Wypowiedzenie, o którym mowa w ust. 4 pkt 1) i pkt 5) lub w ust. 5 niniejszego paragrafu może nastąpić po uprzednim wezwaniu drogiej strony do usunięcia przyczyny będącej podstawą wypowiedzenia i wyznaczeniu jej odpowiedniego, co najmniej 14 dniowego terminu. 7. Umowa może ulec rozwiązaniu na skutek zgodnego porozumienia Stron-w terminie i na zasadach określonych w tym porozumieniu. 8. Oświadczenia, o których mowa w ust. 3-7 niniejszego paragrafu, wymagają zachowania formy pisemnej zastrzeżonej pod rygorem nieważności. 9. O ile Strony nie postanowią inaczej, Prezes Zarządu zobowiązany jest przekazać Spółce wszystkie przedmioty, dokumenty oraz inne dane dotyczące Spółki lub do niej należące, w tym powierzone Prezesowi Zarządu do prawidłowego wykonywania Umowy urządzania techniczne oraz zasoby, będące w jego posiadaniu: 1) w razie złożenia przez którąkolwiek ze Stron oświadczenia o wypowiedzeniu Umowy za wypowiedzeniem-w terminie wskazanym przez Spółkę, nie później jednak niż w dniu ustania Umowy. 2) w razie złożenia przez którąkolwiek ze Stron oświadczenia o wypowiedzeniu Umowy bez zachowania terminu wypowiedzenia - niezwłocznie, nie później jednak niż w dniu ustania Umowy. 3) w razie rozwiązania Umowy na mocy porozumienia Stron - w terminie wskazanym przez Spółkę, nie później jednak niż w dniu rozwiązania Umowy, 4) w razie wygaśnięcia Umowy - w terminie wskazanym przez Spółkę, nie później jednak niż w dniu wygaśnięcie Umowy. 5) na każde żądanie Spółki, nie później niż następnego dnia roboczego od dnia zgłoszenia żądania zwrotu. 10. Przekazanie Prezesowi Zarządu oraz zwrot Spółce mienia, o którym mowa w ust. 9 niniejszego paragrafu, następuje na podstawie protokołu zdawczo-odbiorczego. 11. W przypadku rozwiązania/wygaśnięcia Umowy Prezes Zarządu zobowiązany jest: 1) przekazać swoje obowiązki osobie do tego upoważnionej. 2) do osobistego stawiennictwa na każde żądanie Spółki w sprawach związanych z przygotowywaniem sprawozdania zarządu z działalności spółki i sprawozdania finansowego, obejmującego okres pełnienia przez niego funkcji Prezesa Zarządu, 3) składać wyjaśnienia w trakcie przygotowywania sprawozdania zarządu z działalności Spółki i sprawozdania finansowego, obejmującego okres pełnienia przez niego funkcji Prezesa Zarządu. 4) stawić się na Zgromadzeniu Wspólników zatwierdzającym sprawozdania, o których mewa w pkt 3) niniejszego ustępu, chyba że Strony postanowią inaczej. 12. W razie rozwiązania albo wypowiedzenia Umowy przez Spółkę, z innych przyczyn niż naruszenie podstawowych obowiązków przez Prezesa Zarządu wynikających z tej Umowy. Prezes Zarządu otrzyma odprawę pieniężną w wysokości trzykrotności Wynagrodzenia Stałego, pod warunkiem pełnienia przez niego funkcji przez okres co najmniej dwunastu miesięcy przed rozwiązaniem tej Umowy. 13. Odprawa, o której mowa w ust. 12 niniejszego paragrafu, zostanie wypłacona w terminie 30 dni od dnia ustania Umowy wskutek rozwiązania albo wypowiedzenia Umowy. 14. Odprawa, o której mowa w ust. 12 niniejszego paragrafu, nie przysługuje Prezesowi Zarządu w przypadku zmiany przez niego funkcji pełnionej w składzie Zarządu Spółki lub powołania Prezesa Zarządu na kolejną kadencję. 15. W przypadku nabycia przez Prezesa Zarządu uprawnień do przejścia na rentę inwalidzką lub emeryturę, Prezes Zarządu otrzyma odprawę pieniężną w wysokości 3 (trzykrotności) miesięcznego Wynagrodzenia Stałego. Odprawa wypłacana jest w terminie 30 (trzydziestu) dni od daty nabycia przez Prezesa Zarządu prawomocnych decyzji organów uprawnionych do ich wydawania”.

W paragrafie piątym / § 5/ Kontraktu postanowiono, co następuje:

1.  „Z tytułu należytego świadczenia Usług oraz wykonywania obowiązków objętych Umową, a także z tytułu przeniesienia wszelkich praw i udzielenia zgód określonych w $ 6 Umowy, Prezes Zarządu otrzymywać będzie wynagrodzenie miesięczne podstawowe (zwane dalej „Wynagrodzeniem Stałym”) określone w uchwale Zwyczajnego Zgromadzenia Wspólników Spółki Nr XYZ/2017 z dnia 28 06.2017 r. w sprawie zasad kształtowania wynagrodzeń Członków Zarządu Spółki oraz w uchwale Rady Nadzorczej Spółki Nr XX/2017 z dnia 28.06.2017 roku w sprawie kształtowania wynagrodzeń Członków Zarządu Spółki, ewentualnie na podstawie późniejszych uchwał tych organów.
2.  Wynagrodzenie Stale wynosi złotych (słownie:…….złotych) i płatne będzie z dołu w terminie do 7 dnia następnego miesiąca, przelewem na rachunek bankowy Prezesa Zarządu, na podstawie rachunku wystawionego najpóźniej z ostatnim dniem okresu rozliczeniowego.
3.  W przypadku, gdy miesięczny okres rozliczeniowy, o którym mowa w ust. 1 niniejszego paragrafu, nie obejmuje pełnego miesiąca ze względu na datę rozpoczęcia świadczenia Usług lub rozwiązania/wygaśnięcia Umowy Wynagrodzenie Stałe za ten miesiąc przysługuje w kwocie, o której mowa w ust. 2 niniejszego paragrafu, podzielonej przez ilość dni kalendarzowych jakie ma dany miesiąc i pomnożonej przez ilość dni od rozpoczęcia świadczenia Usług do końca tego miesiąca, a w przypadku miesiąca, w którym rozwiązano Umowę bądź Umowa wygasła - pomnożona przez ilość dni tego miesiąca do daty rozwiązania/wygaśnięcia Umowy.
4.  Prezes Zarządu będzie otrzymywał ponadto wynagrodzenie uzupełniające za rok obrotowy Spółki (zwane dalej „Wynagrodzeniem Zmiennym”) na zasadach i warunkach określonych w uchwale Zwyczajnego Zgromadzenia Wspólników Spółki Nr XYZ/2017 z dnia 28.06.2017 r. w sprawie zasad kształtowania wynagrodzeń Członków Zarządu Spółki oraz w uchwale Rady Nadzorczej Spółki Nr XY/2017 z dnia 28.06.2017 r. w sprawie kształtowania wynagrodzeń Członków Zarządu Spółki, ewentualnie na podstawie późniejszych uchwał tych organów
5.  Wynagrodzenie Zmienne nie może przekroczyć 8,5 % Wynagrodzenia Stałego za poprzedni rok obrotowy.
6.  Wynagrodzenie Zmienne przysługuje Prezesowi Zarządu po spełnieniu następujących warunków:
    1.  zatwierdzeniu sprawozdania finansowego oraz sprawozdania Zarządu z działalności Spółki za rok obrotowy, za który Wynagrodzenie Zmienne przysługuje.
    2.  udzieleniu przez Zgromadzenie Wspólników Spółki Prezesowi Zarządu absolutorium z wykonania przez niego obowiązków w danym roku obrotowym,
    3.  przedłożeniu przez Prezesa Zarządu sprawozdania z wykonania Celów Zarządczych.
    4.  podjęciu przez Radę Nadzorczą uchwały w sprawie wykonania Celów Zarządczych i ustaleniu wysokości należnej wypłaty Wynagrodzenia Zmiennego.
7.  Ustala się następujące Cele Zarządcze:
    1.  wskaźnik osiągnięcia poziomu zysku netto - waga wskaźnika 40%
    2.  stopień realizacji zleconych Spółce zadań przewozowych w komunikacji miejskiej- waga wskaźnika 30%
    3.  wskaźnik realizacji inwestycji związanych z zakupem taboru autobusowego -waga wskaźnika 30%
8.  Sposób oceny stopnia realizacji Celów Zarządczych w roku 2017, w proporcji do okresu obowiązywania Umowy, w szczególności określenie wskaźników określających realizację celów, sposób mierzenia poszczególnych wartości, oraz wykaz dokumentów niezbędnych do wykazania realizacji Celów Zarządczych I wysokości wypłaty części zmiennej wynagrodzenia określać będzie każdorazowo uchwała Rady Nadzorczej w sprawie kształtowania wynagrodzeń Członków Zarządu Spółki.
9.  W przypadku odwołania Pana XXXX z funkcji Prezesa Zarządu w trakcie roku obrotowego albo Jego rezygnacji z pełnionej funkcji, będzie mu przysługiwać Wynagrodzenie Zmienne ustalone proporcjonalnie do liczby dni pełnienia funkcji Prezesa Zarządu.
10.  Wypłata Wynagrodzenia Zmiennego będzie następować w terminie 14 dni od podjęcia przez Radę Nadzorczą uchwały w sprawie wykonania Celów Zarządczych i ustalenia wysokości należnej wypłaty Wynagrodzenia Zmiennego, o której mowa w ust. 6 pkt 4 niniejszego paragrafu.
11.  Spółka zobowiązuje się zgłosić Prezesa Zarządu do ubezpieczenia chorobowego i wypadkowego z tytułu wykonywania Umowy oraz pobierać i opłacać składki na ubezpieczenie chorobowe i wypadkowe oraz emerytalno-rentowe, zgodnie z obowiązującymi w tym zakresie przepisami dla umów zlecenia.
12.  Spółka ponosi koszty podróży Prezesa Zarządu oraz inne koszty, związane ze świadczeniem Usług oraz wykonywaniem obowiązków objętych Umową na niżej ustalonych warunkach:
    1.  w przypadku wykonywania umowy poza …….. Spółka zobowiązuje się do zwrotu kosztów noclegu oraz diet w wysokościach przysługujących przepisami rozporządzenia Ministra Pracy i Polityki Społecznej z dnia 23 stycznia 2013 roku w sprawie należności przysługujących pracownikowi zatrudnionemu w państwowej lub samorządowej jednostce sfery budżetowej z tytułu podróży służbowej (Oz. U. 2013 rok poz. 167) oraz kosztów przejazdu do wysokości ceny biletu za podróż określonym przez Spółkę środkiem transportu. Stosownie do okoliczności dopuszcza się możliwość odbycia podróży służbowej samochodem prywatnym Prezesa Zarządu. Rozliczenie kosztów związanych z korzystaniem z prywatnego samochodu będzie dokonywane na podstawie oświadczenia Prezesa Zarządu złożonego wraz z rachunkiem o jakim mowa w § 5 ust.2 umowy, natomiast zwrot pozostałych kosztów podróży będzie następował w terminie 7 dni od przedłożenia przez Prezesa Zarządu, polecenia wyjazdu służbowego, faktur lub rachunków oraz innych dokumentów potwierdzających poniesione wydatki na wskazany rachunek bankowy.
    2.  W przypadku użytkowania samochodu prywatnego do celów służbowych Prezesowi Zarządu przysługuje zwrot kosztów wyliczanych zgodnie z powołanym wyżej rozporządzeniem MPiPS z dnia 29 stycznia 2013 roku z zastrzeżeniem, że dla Jazd lokalnych ustała się Umil zwrotu kosztów do kwoty 250.00 (słownie: dwieście pięćdziesiąt złotych) miesięcznie. Za jazdy lokalne uznaje się przejazdy służbowe niewymagające uzyskania. Polecenia wyjazdu służbowego., Rozliczenia kosztów związanych z korzystaniem z prywatnego samochodu w ramach wyżej wskazanego limitu będzie dokonywane na podstawie oświadczenia Prezesa Zarządu złożonego wraz z rachunkiem o jakim mowa w § 5 ust.2 umowy.
    3.  Prezesowi Zarządu przysługuje prawo uczestnictwa w płatnych szkoleniach organizowanych przez firmy zewnętrzne za zgodą Przewodniczącego Rady Nadzorczej a w przypadku niemożności dokonania tego z przyczyn obiektywnych za zgodą innego upoważnionego członka Rady Nadzorczej.
    4.  Kwota zwrotu kosztów podróży służbowych oraz koszt szkoleń nie stanowią wynagrodzenia Prezesa Zarządu ustalonego niniejszą umową.
    5.  czas podróży służbowej zalicza się do czasu pracy Prezesa Zarządu.
13.  W zakresie niezbędnym do prawidłowego wykonywania Umowy Prezes Zarządu uprawniony jest do nieodpłatnego korzystania z urządzeń technicznych oraz zasobów stanowiących mienie Spółki na niżej ustalonych warunkach:
    1.  Prezesowi Zarządu udostępnia się do nieodpłatnego korzystania w zakresie niezbędnym do wykonywania usług urządzenia techniczne oraz inne zasoby stanowiące mienie Spółki, w szczególności:
        1.  postawione do jego dyspozycji pomieszczenia biurowe wraz z wyposażeniem.
        2.  wyposażenie techniczne (drukarka, ksero. faks. skaner).
        3.  telefon komórkowy z Internetem i telefon stacjonarny,
        4.  komputer przenośny z Internetem bezprzewodowym wraz z niezbędnym wyposażeniem.
    2.  udostępnienie Prezesowi Zarządu do korzystania mienia Spółki nastąpi na podstawie protokołu zdawczo- odbiorczego podpisanego przez obie Strony,
    3.  Prezes Zarządu jest zobowiązany do udostępniania Spółce powierzonego mu mienia na każde jej żądanie w szczególności z powodu konieczności serwisu, konserwacji, naprawy, wymiany, przeglądu, uaktualnienia oprogramowania, konieczności zainstalowania aplikacji. Każde przekazanie mienia wymaga protokołu zdawczo-odbiorczego. Koszty związane z utrzymaniem, konserwacją, serwisowaniem czy wymianą sprzętu obciążają w pełnej wysokości Spółkę.
    4.  Prezes Zarządu zobowiązuje się do korzystania z przekazanych zasobów Spółki wyłącznie w celu wykonywania niniejszej umowy i nie udostępniania ich osobom trzecim.
    5.  korzystanie przez Prezesa Zarządu z telefonu stacjonarnego i komórkowego udostępnionego przez Spółkę w związku z wykonywaniem usług zarządzania nie jest ograniczone limitem, a koszty z tego tytułu ponosi Spółka
14.  Spółka ponosi koszty ubezpieczenia Prezesa Zarządu od odpowiedzialności cywilnej związanej z wykonywaniem przez niego niniejszej umowy oraz umowy ubezpieczenia na wypadek śmierci. Zakres i sumę ubezpieczenia opiniuje Rada Nadzorcza.
15.  Wynagrodzenie ustalone w ust. 2 i 4 jest wynagrodzeniem bez podatku VAT. W przypadku ustalenia przez Prezesa Zarządu obowiązku podatkowego w podatku VAT Spółka zobowiązuje się do jego poniesienia od dnia powstania tego obowiązku.
16.  Za dzień wypłaty uważany będzie dzień obciążania rachunku Spółki”.

Z paragrafu § 6 Kontraktu wynikają następująca ustalania:

1\. „Prezes Zarządu zobowiązany jest ujawnić Spółce wszelkie koncepcje, pomysły, plany działań stworzone przez niego w okresie obowiązywania Umowy związane z działalnością Spółki, w tym wszelkie opracowania mogące być przedmiotom ochrony własności intelektualnej. 2. W ramach wynagrodzenia określonego w § 5 ust. 1 Umowy, wszelkie wynalazki, znaki towarowa, nazwy handlowe, wzory użytkowa, wzory przemysłowe, projekty racjonalizatorskie, know-how lub prawa autorskie do jakichkolwiek utworów opracowanych lub stworzonych przez Prezesa Zarządu w okresie obowiązywania Umowy, w związku z wykonywaniem zobowiązań wynikających z Umowy, będą własnością Spółki 3. W ramach wynagrodzenia określonego w § 5 ust. 1 Umowy, z chwilą dostarczania utworu Spółce majątkowe prawa autorskie do niego zostaną w całości przeniesiona na Spółkę bez konieczności składania jakichkolwiek dodatkowych pisemnych oświadczeń przez Spółkę, na następujących polach eksploatacji: 1) w zakresie utrwalania i reprodukowania utworu w całości lub w części przy użyciu jakichkolwiek środków, w szczególności przy pomocy pisma odręcznego lub rysunku, w formie drukowanej, reprograficznej, poprzez wprowadzenie do i przechowywanie w pamięci komputera, na magnetycznym nośniku informacji (w tym na taśmie magnetycznej, w pamięci bębnowej, na dyskietce lub twardym dysku), z wykorzystaniem technologii cyfrowej, na nośniku optycznym (CD, DVD, nośniku cyfrowym HD), na nośniku magnetyczno-optycznym, na nośniku półprzewodnikowym (w tym na karcie pamięci lub pamięci USB); 2) w zakresie korzystania z utworu zgodnie z jego przeznaczeniem, w dowolnym zakresie, na dowolnym terytorium i w nieograniczonym czasie; 3) w zakresie publicznego udostępniania utworu, w szczególności poprzez jego wystawienie, nadania, ponowne nadania, udostępnienie w internecie lub udostępnienie utworu w inny sposób tak, że każdy może mieć do niego dostęp w wybranym przez siebie czasie i miejscu; 4) w zakresie obrotu oryginałem albo egzemplarzami, na których utwór utrwalono – wprowadzanie do obrotu, użyczenie lub najem oryginału albo egzemplarzy; 5) w zakresie rozpowszechniania utworu w sposób inny niż określony w pkt 4 – publiczne wykonanie, wybawienia, wyświetlenie, odtworzenie oraz nadawanie i reemitowanie, a także publiczne udostępnianie utworu w taki sposób, aby każdy mógł mieć do niego dostęp w miejscu i w czasie przez siebie wybranym; 6) wykonywania praw zależnych do utworu; 4. Spółka będzie upoważniona do dokonywania wszelkich modyfikacji utworu, w taki sposób, jaki uzna za stosowny Spółce przysługują wyłączne prawo do udzielana upoważniania na wykonanie opracowań oraz udzielanie licencji na wykorzystania utworów na dowolnym terytorium; 5. W okresie obowiązywania Umowy oraz po dacie rozwiązania, Prezes Zarządu, na żądanie Spółki, podpisze wszystkie dokumenty niezbędne do rozporządzania majątkowymi prawami autorskimi, do których Spółka jest uprawniona zgodnie z Umową, przy czym Spółka będzie odpowiedzialna za wydatki każdej ze Stron związane z podpisaniem powyższych dokumentów. W odniesieniu do wynalazków, wzorów użytkowych i przemysłowych, znaków towarowych i projektów racjonalizatorskich, wynagrodzenia Prezesa Zarządu z tego tytułu objęte jest Wynagrodzeniem Stałym i Prezesowi Zarządu nie przysługuje dodatkowe wynagrodzenie z tego tytułu Spółka będzie miała wyłączne prawo do ubiegania się o udzielanie na jej rzecz patentu na wynalazek, praw ochronnych do wzorów użytkowych, praw z rejestracji wzorów przemysłowych oraz praw ochronnych na znaki towarowe, przy czym w odniesieniu do wynalazków, wzorów użytkowych i wzorów przemysłowych Prezes Zarządu zachowuje prawo do wymieniania go jako twórcy. Odnośnie praw własności intelektualnej, w szczególności praw autorskich do wszystkich rodzajów wykorzystania, wynagrodzenia Prezesa Zarządu z tego tytułu objęte jest Wynagrodzeniem Stałym i Prezesowi Zarządu nie przysługuje dodatkowe wynagrodzenia z tego tytułu; 6. Prezes Zarządu zobowiązuje się do niewykonywania autorskich praw osobistych do Utworu; 7. Wraz z przejściem autorskich praw majątkowych na Spółkę przechodzi własność egzemplarza lub nośnika Utworu; 8. W razie zaistnienia takiej konieczności Prezes Zarządu zobowiązuje się zawrzeć ze Spółką dodatkowe umowy przeniesienia praw majątkowych do utworów, o których mowa w niniejszym paragrafie, na polach eksploatacji wskazanych w ust. 3 powyżej w ramach wynagrodzenie określonego w § 5 ust. 1 Umowy”.

Z brzmienie paragrafu siódmego / § 7/Kontraktu wynika, co następuje:

1.  „Prezes Zarządu zobowiązuje się do wykonywania swoich obowiązków zgodnie z treścią Umowy, sumiennie i odpowiedzialnie oraz w sposób odpowiadający ogólnie przyjętym zasadom staranności profesjonalnego menadżera oraz do niepodejmowania działań na niekorzyść Spółki.
2.  Prezesowi Zarządu nie wolno wykorzystywać powierzonej mu funkcji lub uzyskanych podczas i w związku z jej sprawowaniem informacji i osiągania prywatnych korzyści;
3.  Prezes Zarządu ponosi odpowiedzialność wobec Spółki za szkody wyrządzone w czasie świadczenia Usług. będące w związku z niewykonaniem lub nienależytym wykonaniem obowiązków Prezesa Zarządu wytykających z Umowy lub powszechnie obowiązujących przepisów prawa;
4.  W związku z tym. że Prezes Zarządu posiada dostęp do szczególnie ważnych informacji, których ujawniania mogłoby narazić Spółkę na szkodę. Strony zgodnie oświadczają, że zobowiązany On jest do powstrzymywania się od prowadzenia działalności konkurencyjnej w rozumieniu ust. 6 poniżej w okresie obowiązywania Umowy. Strony uzgadniają, że brak jest możliwości wypowiedzenia lub odstąpienia od tego postanowienia, przez którąkolwiek ze Stron, co nie wyłącza możliwości zawarcia stosownego porozumienia pomiędzy Stronami o rozwiązaniu zakazu konkurencji;
5.  Prezes Zarządu nie ma prawa prowadzić działalności konkurencyjnej wobec Spółki, w jakiejkolwiek formie w kraju lub zagranicą na podstawie jakiegokolwiek tytułu prawnego;
6.  Prezes Zarządu ma prawo podejmować, prowadzić oraz uczestniczyć, w jakiejkolwiek formie, w dodatkowej działalności zarobkowej i niezarobkowej o niekonkurencyjnym charakterze wyłącznie po uzyskaniu na to zgody Rady Nadzorczej t tytko w zakresie ściśle określonym w tej zgodzie. Przez dodatkową działalność rozumie się w szczególności odpłatne i nieodpłatne pełnienie funkcji lub świadczenie pracy/usług w kraju lub zagranicą na podstawie jakiegokolwiek tytułu prawnego;
7.  Z tytułu zakazu prowadzenia działalności konkurencyjnej, w okresie trwanie umowy o której mowa wyżej. Prezesowi Zarządu nie przysługuje dodatkowe wynagrodzenie”.

W paragrafie ósmym / § 8/ Kontraktu postanowiono, co następuje:

1.  W czasie trwania Umowy jak również po jaj rozwiązaniu. Prezes Zarządu zobowiązany jest zapewnić zachowanie w tajemnicy wszelkich informacji i wiadomości dotyczących działalności Spółki. które mają charakter poufny, w szczególności choć nie wyłącznie informacje techniczne, technologiczne, handlowe, finansowe i organizacyjne (zwane dalej „Informacjami Poufnymi”). Za informacje Poufne uznaje się jakiekolwiek informacje dotyczące Spółki. jej wspólników, kontrahentów (niezależnie od rodzaju stosunku łączącego ich za Spółką), nabyte w czasie trwania Umowy, w szczególności dotyczące działalności, spraw finansowych, postanowień umownych, własności intelektualnej, systemów, usług, zatrudnienia, technologii know-how. planów działalności, strategii oraz techniki handlowej i inwestycyjnej, transakcji na rynku kapitałowym, oprogramowania komputerowego, bazy danych;
2.  Postanowienie wskazane w ust. 1 nie obejmuje przypadków, gdy Informacje Poufne zostały rozpowszechnione do publicznej wiadomości pod warunkiem, że nie doszło do tego na skutek naruszenia powszechnie obowiązujących przepisów prawo lub muszą być przekazane lub ujawnione na podstawie powszechnie obowiązujących przepisów prawa, przy czym Prezes Zarządu zobowiązany jest do niezwłocznego powiadomienia Spółki o skierowanym do mnoe żądaniu ujawnienia Informacji Poufnych;
3.  Wszelkie dokumenty Spółki. w szczególności korespondencja, umowy, analizy, opinie, kalkulacje, procedury, instrukcje itp., bez względu na to. czy są w oryginale, kopii, projekcie, szkicu, oraz bez względu na sposób ich utrwalenia, mogą być używane przez Prezesa Zarządu wyłącznie w celach służbowych objętych przedmiotem Umowy;
4.  Postanowienia Umowy dotyczące Informacji Poufnych nie naruszają obowiązków zachowania tajemnic wynikających z powszechnie obowiązujących przepisów prawe
5.  Obowiązek zachowania poufności zgodnie z postanowieniami Umowy jest nieograniczony w czasie i pozostaje w mocy również po jaj rozwiązaniu”.

Z brzmienia paragrafu dziewięć / § 9/ wynika, co następuje:

1.  „Prezes Zarządu niniejszym wyraża zgodę na przetwarzanie przez Spółkę jego danych osobowych dla celów kadrowych, administracyjnych i raportowania i na udostępnianie tych danych (na zasadzie poufności), gdy jest to konieczne dla wyżej wymienionych celów, odpowiednim osobom reprezentującym wspólników, doradcom Spółki, osobom dostarczającym Spółce produkty i/lub usługi (w tym, między innymi, dostawcom systemów komputerowych, dostawcom usług medycznych i administratorom listy plac), organom administracji publicznej (w tym urzędowi skarbowemu), potencjalnym nabywcom Spółki lub jej przedsiębiorstwa, a w każdym wypadku również podmiotom i organom administracji publicznej w tym spoza UE/EOG oraz zgodnie z wymogami prawa.
2.  Dla uniknięcia wątpliwości, powyższe postanowienie nie ogranicza prawa Spółki do przetwarzania danych osobowych Prezesa Zarządu na podstawie innych niż zgoda przesłanek przetwarzania danych osobowych, określonych w odpowiednich przepisach prawa”.

W treści paragrafu dziesiątego / § 10/ Strony zastrzegły, co następuje:

1\. „Żadna ze Stron nie może przenieść całości ani części swoich praw lub obowiązków wynikających z Umowy, z wyłączeniem wymagalnych wierzytelności pieniężnych, na jakąkolwiek osobę trzecią bez uprzedniej pisemnej zgody pozostałych Stron. 2. Wszelkie zmiany lub uzupełnienia Umowy dla swej skuteczności wymagają formy pisemnego aneksu pod rygorem nieważności. 3. Jeżeli jakiekolwiek postanowienie Umowy będzie nieważne lub bezskuteczne, w całości lub w części, pozostaje to bez wpływu na ważność lub skuteczność pozostałych postanowień Umowy. Strony niezwłocznie podejmą niezwłocznie w dobrej wierze negocjacje celem zastąpienia takiego nieważnego lub bezskutecznego postanowienia postanowieniem ważnym lub skutecznym oddającym zamiar Stron, ich cele komercyjne oraz przyjmowaną równowagę kontraktową z chwili zawarcia Umowy. 4. W sprawach nieuregulowanych Umową zastosowanie mają właściwe przepisy Kodeksu cywilnego, Kodeksu spółek handlowych i innych ustaw dotyczących przedmiotu Umowy. 5. Wszelką korespondencję, pisma i druki Strony mają obowiązek doręczać sobie nawzajem pod następujące adresy: 1) Prezes Zarządu, 2) Spółka, 6. Strony zobowiązują się do niezwłocznego pisemnego zawiadomienia drugiej strony o każdorazowej zmianie swojego adresu wskazanego w ust. 5 niniejszego paragrafu. Brak zawiadomienia powoduje, że doręczenia dokonane na adres wskazany w Umowie, uważane będą za skuteczne. 7. W przypadku sporów wynikłych w trakcie wykonywania Umowy Strony zobowiązują się dążyć do ich polubownego rozwiązania. 8. Sądem właściwym do rozstrzygania sporów wynikłych lub powstałych w związku z Umową jest sąd właściwy dla siedziby Spółki. 9. Umowę sporządzono w dwóch egzemplarzach, po jednym dla każdej ze Stron”.

W międzyczasie Spółka zawarła umowę ubezpieczenia szkód powstałych w następstwie roszczeń z tytułu odpowiedzialności członków organów spółki kapitałowej. Jako ubezpieczającego wskazano Spółkę. Spółka także opłaciła roczną składkę. Tak samo będzie czynić w następnych latach. Jako ubezpieczeni zostali wskazani łącznie członkowie organów Spółki, prokurenci oraz pracownicy, a także w pewnych sytuacjach ich prawni współmałżonkowie oraz spadkobiercy, o ile roszczenie jest związane z wykonywaniem obowiązków służbowych członka organu, prokurenta lub pracownika. Polisa ma charakter grupowy, co oznacza, że żaden ubezpieczony nie został wymieniony z imienia oraz nazwiska. Ochroną objęte są wszystkie osoby, które są, były lub będą członkiem zarządu, rady nadzorczej, prokurentem lub pracownikiem - w trakcie obowiązywania polisy.

Pomimo, że w Umowie zapisano, iż Spółka pokryje koszty Menadżera w zakresie składek na wypadek śmierci (vide: § 5 ust. 14 Umowy). Takie ubezpieczenie nigdy nie zostanie przez Spółkę zakupione ani koszty nie zostaną zwrócone, gdyż Menadżer nie jest i nie będzie tym zainteresowany. Zapis umowny jest konsekwencją tego, iż taki szablon umowny jest stosowany w odniesieniu do wszelkich spółek miejskich.

W tym miejscu należy wskazać, że Podatnik formalnie nie zgłosił prowadzenia działalności gospodarczej do CEiDG. Nie jest także czynnym podatnikiem VAT.

Wnioskodawca nie osiągnie w tym roku wartości sprzedaży, która miałaby przekroczyć - w proporcji - kwotę 200.000 zł, o czym jest mowa w art. 113 ust. 9 w zw. z ust. 1 VatU.

Ponadto w przesłanym w dniu 8 listopada 2017 r. (data wpływu) uzupełnieniu przedmiotowego wniosku wskazano, że:

1.  Wynagrodzenie, które Wnioskodawca otrzymuje od Spółki za wykonywanie czynności na podstawie umowy o świadczenie usług zarządzania, stanowi przychód, o którym jest mowa w art. 13 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.
2.  Umowa z dnia 28 czerwca 2017 roku o świadczenie usług zarządzania zawarta pomiędzy Spółką a Wnioskodawcą jako zarządzającym nie przewiduje (nie wprowadza) odpowiedzialności zarządzającego wobec osób trzecich. Jeżeli umowa milczy w kwestii odpowiedzialności zarządzającego wobec osób trzecich to nie można jej domniemywać (vide: wyrok NSA z dnia 22.02.2017 roku sygn. 1 FSK 1014/15). Takie też stanowisko w przedmiotowej sprawie zajął Minister Rozwoju i Finansów w piśmie nr. PT3.8101.11.2017 z dnia 6 października 2017 roku skierowanym do Dyrektorów Izb Administracji Skarbowej. W umowie Stron z dnia 28 czerwca 2017 roku jedynym uregulowaniem w zakresie odpowiedzialności zarządzającego jest przepis § 7 ust.3 stanowiący, że Prezes Zarządu ponosi odpowiedzialność wobec Spółki za szkody wyrządzone w czasie świadczenia usług, będące w związku z niewykonaniem lub nienależytym wykonaniem obowiązków Prezesa Zarządu wynikających z umowy lub powszechnie obowiązujących przepisów prawa.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania.

1.  Czy w świetle przedstawionego stanu faktycznego, Menadżer - w zakresie w jakim wykonuje czynności opisane Kontraktem Menadżerskim - jest podatnikiem podatku od towarów i usług w rozumieniu art. 15 ust. 1 VatU, a w szczególności czy jego działalność realizowana na podstawie tego Kontraktu stanowi „samodzielnie wykonywaną działalność gospodarczą” w rozumieniu art. 15 ust. 2 VatU, czy też ze względu na brzmienie art. 15 ust. 3 pkt 3 VatU za taką uznana być nie może?
2.  W przypadku pozytywnej odpowiedzi na pytanie nr 1 powyżej - Czy Menadżer będzie mógł skorzystać ze zwolnienia podmiotowego, o którym jest mowa w art. 113 VatU, tj. gdy przewidywana wartość sprzedaży w trakcie roku nie przekracza 200 000 zł?
3.  W przypadku pozytywnej odpowiedzi na pytanie nr 1 powyżej - Czy odprawa, o której jest mowa w § 4 ust. 12 Kontraktu, wypłacona w przyszłości Menadżerowi w związku z rozwiązaniem albo wypowiedzeniem Kontraktu przez Spółkę - będzie podlegała podatkowi od towarów i usług?
4.  W przypadku pozytywnej odpowiedzi na pytanie nr 1 powyżej - Czy odprawa, o której jest mowa w § 4 ust. 15 Kontraktu, wypłacana w przyszłości Menadżerowi w związku z przejściem na rentę albo emeryturę - będzie podlegała podatkowi od towarów i usług?
5.  W przypadku pozytywnej odpowiedzi na pytanie nr 1 powyżej - Czy kwoty wypłacane w przyszłości Menadżerowi na podstawie: § 5 ust. 12 lit. a) i b), jako zwrot kosztów noclegu, diety, zwrot kosztów przejazdu, w tym własnym samochodem - będą stanowiły element podstawy opodatkowania podatkiem od towarów i usług?

Zdaniem Wnioskodawcy:

Ad. 1

Odpowiedź na to pytanie odnosi się do zaistniałego już stanu faktycznego. W przekonaniu Podatnika odpowiedź na tak postawione pytanie powinna być przecząca. Spośród przywołanych w pytaniu przepisów VatU kluczową rolę odgrywa wykładnia art. 15 ust. 3 pkt 3) VatU. Z tego przepisu wynika, że za samodzielnie wykonywaną działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 1 tegoż art. 15, nie uznaje się m.in. czynności z tytułu których przychody zostały wymienione w art. 13 pkt 2-9 ustawy z dnia 26 lipca1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, jeżeli z tytułu wykonywania tych czynności osoby to są związane ze zlecającym wykonanie tych czynności prawnymi więzami tworzącymi stosunek prawny pomiędzy zlecającym wykonanie czynności i wykonującym zlecane czynności co do warunków wykonywania tych czynności, wynagrodzenia i odpowiedzialności zlecającego wykonanie tych czynności wobec osób trzecich

Ustawodawca krajowy formułuje zatem listę warunków, których łączne spełnienie daję podstawę do przyjęcia, iż dana aktywność nie stanowi „samodzielnie wykonywanej działalności gospodarczej”. Wnioskodawca stoi na stanowisku, że jego aktywność realizowana na podstawie Kontraktu Menadżerskiego - sytuuje go poza systemem VAT.

Po pierwsze, opisany wyżej Kontrakt Menedżerski jest umową wymienioną w art. 13 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych. Nie może umknąć uwadze fakt, że do czerwca 2005 r. przepis tan odsyłał jedynie do art. 13 pkt 2-8 PdofU. Fakt, iż z dniem 1 czerwca 2005 r. ustawodawca dodał pkt 9 do listy, wskazuje na jego zamiar, jako ustawodawcy racjonalnego Wskazuje jednak nade wszystko, że zamiarem tegoż ustawodawcy – co do zasady – było objęcie kontraktów menedżerskich właśnie wyłączeniem z systemu.

Po drugie, fakt zawarcia pomiędzy Wnioskodawcą a Spółką przedmiotowej umowy powoduje, że z tytułu wykonywania czynności opisanych w Kontrakcie Menadżerskim. Wnioskodawca jest związany ze zlecającym wykonanie tych czynności (tj. ze Spółką):

1.  prawnymi więzami tworzącymi stosunek prawny pomiędzy zlecającym wykonanie czynności (Spółką) i wykonującym zlecane czynności (Wnioskodawcą)
2.  co do warunków wykonywania tych czynności.
3.  wynagrodzenia
4.  i odpowiedzialności zlecającego wykonanie tych czynności (Spółki) wobec osób trzecich.

Zdaniem Wnioskodawcy fakt spełniania warunków opisanych pod lit. a-c powyżej nie może budzić najmniejszych wątpliwości.

Podobnie sytuacja wygląda jeśli idzie o warunek sformułowany pod lit. d powyżej, choć na tym tle najczęściej dochodzi do sporów pomiędzy podatnikami i organami podatkowymi. To właśnie przesłanka odpowiedzialności wobec osób trzecich rodzi najwięcej trudności w praktyce stosowania dyspozycji art. 15 ust. 3 pkt 3 VatU do menadżerów.

Organy podatkowe stają często na stanowisku, że brak w kontrakcie jednoznacznego zapisu, iż menadżer nie ponosi odpowiedzialności względem osób trzecich jest wystarczającą przesłanką, aby przyjąć, iż ów menadżer ponosi ryzyko gospodarcze, a tym samym należy go traktować jako podatnika VAT (vide: interpretacja indywidualna z 16.05.2017 r. 0112-KDIL1-2.4012.119.2017.1.JD).

W jednym z ostatnich rozstrzygnięć organ posunął się do jeszcze śmielszej tezy i uznał, że nawet umowne wyłączenie tej odpowiedzialności nie odnosi tutaj zamierzonego skutku, albowiem odpowiedzialność członka zarządu ze zobowiązania spółki z o.o. przewidziana przez art. 299 Ksh oraz OrdU – powoduje, że ów menedżer. niejako automatycznie, staje się podatnikiem VAT (vide: interpretacja indywidualna z 21.07.2017 r. 0111-KDIB3-1.4012.91.2017.2.JP)

Zdaniem Wnioskodawcy takie stanowisko jest oparte na uproszczeniu i nader często wiąże się z brakiem wszechstronnej analizy stanu faktycznego, który zwykle jest przedmiotem wniosków składanych do organu interpretacyjnego. Przede wszystkim stanowisko takie jest jednak oparte na rozszerzającej wykładni art. 15 ust. 3 pkt 3 VatU. Po pierwsze należy mieć na uwadze dokładne brzmienie art. 15 ust. 3 pkt 3 VatU. Przepis ten przecież wymaga explicite, jedynie aby pomiędzy menadżerem a zleceniodawcą (tut. Spółką) istniały wiązy prawne co do odpowiedzialności zlecającego (tut. Spółki) wobec osób trzecich. „Koniec i kropka (sic.)”. Przepis ten nie został sformułowany w ten sposób, że jeżeli w systemie prawnym znajdzie się jakaś inne norma, która obok zasady podstawowej (jaką jest odpowiedzialność zlecającego) - wprowadza jakąś poboczną (subsydiarną) możliwość pociągnięcia członka zarządu do odpowiedzialności w takiej, czy innej formie, to jest to równoznaczne z tym, że ów członek zarządu staje się od razu podatnikiem VAT.

To co w pierwszej kolejności i przede wszystkim należy ustalać, to to czy ad casum pomiędzy menadżerem a zlecającym istnieje tego typu stosunek prawny, którego podstawowym elementem jest, iż to właśnie zlecający ponosi odpowiedzialność wobec osób trzecich Taki podstawowy element występuje w większości przypadków, które dotyczą tzw. kontraktów menadżerskich Zasadą polskiego prawa cywilnego oraz handlowego jest, że za działanie i decyzje podejmowane przez menadżera odpowiada wobec osób trzecich spółka, a nie ten menadżer. Zasady tej nie może przekreślić fakt, że inny przepis (tut art. 299 Ksh oraz art. 116 OrdU) przewidują subsydiarną i warunkową odpowiedzialność członka zarządu za zobowiązania spółki kapitałowej.

Po drugie, gdyby fakt istnienia regulacji prawnej (art. 299 Ksh i art. 116 OrdU) – miał być tak istotną okolicznością, to analogicznie należałoby traktować członka zarządu będącego pracownikiem. Przecież z punktu widzenia art. 299 Ksh i art. 116 OrdU – bez znaczenia dla pociągnięcia członka zarządu do odpowiedzialności jest to, czy łączy go za spółką stosunek pracy, czy też może kontrakt cywilnoprawny. Dokonując zatem wykładni jak ta poczyniona przez KIP w interpretacji indywidualnej z 21.07.2017 r. 0111-KDIB3-14012 91.2017.2.JP – należy mieć na uwadze powyższą argumentację oraz całokształt okoliczności. które tworzą więzy prawne pomiędzy spółką a menedżerem.

Niedopuszczalny jest automatyzm, że skoro jest w systemie prawa cywilnego (art. 299 Ksh) lub systemie prawa publicznego (art. 116 OrdU) taka norma, która daje możliwość po temu, aby w pewnych warunkach osoby trzecie pociągnęły członka zarządu do odpowiedzialności za zobowiązania spółki. to explicite należy przyjmować, że brak jest spełnienia przesłanki z art. 15 ust. 3 pkt 3 VatU. Jest wręcz przeciwnie. Dający zlecenie (Spółka) odpowiada wobec osób trzecich, a odpowiedzialność menadżera jest odpowiedzialnością hipotetyczną i tylko na wypadek niewypłacalności samej Spółki. To – zdaniem Wnioskodawcy – zbyt mało, aby różnicować na gruncie VatU pozycję menedżera-pracownika i menedżera-niepracownika.

Dokonując oceny konkretnego przypadku trzeba mieć na uwadze, czy okoliczności określone kontraktem zostały tak sformułowane, iż mamy faktycznie do czynienia z „samodzielnie prowadzącym działalność gospodarczą”. Analizując opisany powyżej Kontrakt Menadżerski należy zatem zwrócić uwagę, iż cała jego treść w zasadzie statuuje stosunek prawny, który bliźniaczo przypomina stosunek pracy. Takie kwestie jak przykładowo: prawo de urlopu i związane z tym uprawnienia i obowiązki (np. możliwość odwołania z urlopu), wynagrodzenie chorobowe, odprawa emerytalno-rentowa, zwrot kosztów (np. z tyt. podróży służbowych) szkolenie, zapewnienie infrastruktury techniczno-sprzętowej, etc. - wszystkie te okoliczności powodują, że Menadżer nie ponosi realnego ryzyka swojej działalności. Jego sytuacja prawno-faktyczna. w zasadzie w żaden istotny sposób nie odbiega od pozycji menadżera-pracownika.

Uważnemu interpretatorowi nie powinien umknąć nadto fakt. że ryzyko gospodarcze Menadżera zostało dodatkowo wykluczone poprzez objęcie takiego menadżera ubezpieczeniem OC opłacanym przez Spółkę. Tą samą ochroną podlegają także pracownicy Spółki, Końcowo zwraca uwagę fakt, iż menadżerowie, na skutek wprowadzenia Ustawy Kominowej, zostali niejako „na siłę uszczęśliwieni” dobrodziejstwem, jakim jest kontrakt menadżerski.

Ad. 2

Wnioskodawca stoi na stanowisku, iż jako Menadżer, który jest związany ze Spółką przedmiotowym Kontraktem – w pełni może korzystać ze zwolnienia podmiotowego, o którym jest mowa w art. 113 VatU. Wnioskodawca - jeżeli przyjąć że samodzielnie wykonuje działalność gospodarczą w rozumieniu art. 15 ust. 1 VatU - rozpoczął działalność w tym roku (2017) i wobec faktu, iż nie przewiduje do końca roku, aby (w proporcji) przekroczył granicę 200.000 zł jeśli idzie o wartość sprzedaży, to może skorzystać z dobrodziejstwa jaki daje art. 113 ust. 9 i ust. 1 VatU.

W szczególności do Wnioskodawcy nie będzie miała zastosowania norma prawa podatkowego zawarta w art. 113 ust. 13 pkt 2 lit. b VatU. Czynności wykonywane na podstawie Kontraktu Menadżerskiego nie są bowiem usługą doradztwa, o czym jest mowa w tym przepisie. Takie też stanowisko - trafnie - zajął Dyrektor Izby Skarbowej w Łodzi w interpretacji z 4.12.2014 r. (IPTPP1/443-659/14-2/MH).

Ad. 3 i 4.

Odpowiedź na te pytania odnosi się do stanu przyszłego. Wnioskodawca stoi na stanowisku, że odprawy, o których jest mowa w § 4 ust. 12 i ust. 15 Kontraktu, jeżeli przyjąć że odpowiedź na pytanie nr 1 będzie pozytywna, i tak nie podlegają podatkowi od towarów i usług.

Zgodnie art. 5 ust. 1 VatU opodatkowaniu podatkiem VAT podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Natomiast stosownie z art. 8 ust. 1 VatU przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również: 1) przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej; 2)zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji; 3) świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa. Z kolei w art. 29a ust. 1 VatU ustawodawca przewidział, że podstawą opodatkowania (\`(...)\`) jest wszystko, co stanowi zapłatę, którą dokonujący dostawy towarów i lub usługodawca otrzymał lub ma otrzymać z tytułu sprzedaży od nabywcy, usługobiorcy lub osoby trzeciej, włącznie z otrzymanymi dotacjami, subwencjami i innymi dopłatami o podobnym charakterze mającymi bezpośredni wpływ na cenę towarów dostarczanych lub usług świadczonych przez podatnika.

Biorąc powyższe przepisy pod uwagę należy jednak stwierdzić, że otrzymane potencjalnie odprawy nie będą stanowić wynagrodzenia w rozumieniu VatU. Odprawy te mają bowiem charakter quasi odszkodowawczy i nie powinny być objęte system podatku VAT.

Ad. 5.

Odpowiedź na to pytanie odnosi się do stanu przyszłego.

W art. 29a ust. 1 VatU ustawodawca przewidział, że podstawą opodatkowania (\`(...)\`) jest wszystko, co stanowi zapłatę, którą dokonujący dostawy towarów i lub usługodawca otrzymał lub ma otrzymać z tytułu sprzedaży od nabywcy, usługobiorcy lub osoby trzeciej, włącznie z otrzymanymi dotacjami, subwencjami i innymi dopłatami o podobnym charakterze mającymi bezpośredni wpływ na cenę towarów dostarczanych lub usług świadczonych przez podatnika.

Z kolei w ust. 7 pkt 3 tegoż art. 29a VatU stwierdza się, iż podstawa opodatkowania nie obejmuje kwot otrzymywanych od nabywcy lub usługobiorcy jako zwrot udokumentowanych wydatków poniesionych w imieniu i na rzecz nabywcy lub usługobiorcy i ujmowanych przejściowo przez podatnika w prowadzonej przez niego ewidencji na potrzeby podatku.

Analizując treść pytania należy zatem przede wszystkim ustalić, czy przewidziane w § 5 ust. 12 lit. a) i b) przypadki zwrotu wydatków - są tego typu, że znajdzie do nich zastosowanie wyłączenie z Art. 29a ust. 7 pkt 3 VatU.

Zdaniem Wnioskodawcy żaden z wydatków objętych wskazanymi powyżej zapisami Kontraktu nie może podlegać podatkowi VAT. Menadżer ponosząc te wydatki nie ponosi ich we własnym celu, a jedynie w celu realizacji zapisów Kontraktu. Należy zatem przyjąć, że w zakresie w jakim działa w imieniu oraz na rzecz Spółki, wydatki przez niego poniesione lub jemu zwracane – nie wchodzą do podstawy opodatkowania.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego oraz zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2017 r., poz. 1221), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Z art. 7 ust. 1 ustawy wynika, że przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (\`(...)\`).

Stosownie do art. 8 ust. 1 cyt. ustawy, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

1.  przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;
2.  zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;
3.  świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Pojęcie świadczenia usług ma bardzo szeroki zakres. Przez świadczenie należy rozumieć każde zachowanie, na które składać się może zarówno działanie (uczynienie, wykonanie czegoś na rzecz innej osoby), jak i zaniechanie, powstrzymanie się od działania (nieczynienie bądź też tolerowanie). Przy ocenie charakteru świadczenia jako usługi należy mieć na względzie, że ustawa o podatku od towarów i usług zalicza do grona usług każde świadczenie, które nie jest dostawą w myśl art. 7 tej ustawy. Należy jednak zaznaczyć, że usługą będzie tylko takie świadczenie, w przypadku którego istnieje bezpośredni konsument, odbiorca świadczenia odnoszący korzyść o charakterze majątkowym.

W związku z powyższym czynność (usługa) podlega opodatkowaniu jedynie wówczas, gdy wykonywana jest w ramach umowy zobowiązaniowej, a jedna ze stron transakcji może zostać uznana za bezpośredniego beneficjenta tej czynności, przy czym związek pomiędzy otrzymywaną płatnością a świadczeniem na rzecz dokonującego płatności musi mieć charakter bezpośredni i na tyle wyraźny, aby można powiedzieć, że płatność następuje w zamian za to świadczenie.

Nie każda jednak czynność stanowiąca dostawę w rozumieniu art. 7 ustawy lub usługę w rozumieniu art. 8 ustawy, podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, bowiem aby dana czynność podlegała opodatkowaniu tym podatkiem, musi być wykonana przez podmiot, który w związku z jej wykonaniem jest podatnikiem podatku od towarów i usług.

Zgodnie z art. 15 ust. 1 ustawy, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Działalność gospodarcza – w myśl ust. 2 przywołanego artykułu – obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Z kolei art. 15 ust. 3 ustawy stanowi, że za wykonywaną samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 1, nie uznaje się czynności:

1.  z tytułu których przychody zostały wymienione w art. 12 ust. 1–6 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2016 r. poz. 2032 i 2048 oraz z 2017 r. poz. 60, 528, 648 i 859);
2.  (uchylony);
3.  z tytułu których przychody zostały wymienione w art. 13 pkt 2-9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, jeżeli z tytułu wykonania tych czynności osoby te są związane ze zlecającym wykonanie tych czynności prawnymi więzami tworzącymi stosunek prawny pomiędzy zlecającym wykonanie czynności i wykonującym zlecane czynności co do warunków wykonywania tych czynności, wynagrodzenia i odpowiedzialności zlecającego wykonanie tych czynności wobec osób trzecich.

Zgodnie z art. 13 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2016 r., poz. 2032, z późn. zm.), za przychody z działalności wykonywanej osobiście, o której mowa w art. 10 ust. 1 pkt 2, uważa się:

1) (uchylony); 2) przychody z osobiście wykonywanej działalności artystycznej, literackiej, naukowej, trenerskiej, oświatowej i publicystycznej, w tym z tytułu udziału w konkursach z dziedziny nauki, kultury i sztuki oraz dziennikarstwa, jak również przychody z uprawiania sportu, stypendia sportowe przyznawane na podstawie odrębnych przepisów oraz przychody sędziów z tytułu prowadzenia zawodów sportowych; 3) przychody z działalności duchownych, osiągane z innego tytułu niż umowa o pracę; 4) przychody z działalności polskich arbitrów uczestniczących w procesach arbitrażowych z partnerami zagranicznymi; 5) przychody otrzymywane przez osoby wykonujące czynności związane z pełnieniem obowiązków społecznych lub obywatelskich, bez względu na sposób powoływania tych osób, nie wyłączając odszkodowania za utracony zarobek, z wyjątkiem przychodów, o których mowa w pkt 7; 6) przychody osób, którym organ władzy lub administracji państwowej albo samorządowej, sąd lub prokurator, na podstawie właściwych przepisów, zlecił wykonanie określonych czynności, a zwłaszcza przychody biegłych w postępowaniu sądowym, dochodzeniowym i administracyjnym oraz płatników, z zastrzeżeniem art. 14 ust. 2 pkt 10, i inkasentów należności publicznoprawnych, a także przychody z tytułu udziału w komisjach powoływanych przez organy władzy lub administracji państwowej albo samorządowej, z wyjątkiem przychodów, o których mowa w pkt 9; 7) przychody otrzymywane przez osoby, niezależnie od sposobu ich powoływania, należące do składu zarządów, rad nadzorczych, komisji lub innych organów stanowiących osób prawnych; 7a) przychody otrzymywane przez członków Rady Mediów Narodowych; 8) przychody z tytułu wykonywania usług, na podstawie umowy zlecenia lub umowy o dzieło, uzyskiwane wyłącznie od: a) osoby fizycznej prowadzącej działalność gospodarczą, osoby prawnej i jej jednostki organizacyjnej oraz jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, b) właściciela (posiadacza) nieruchomości, w której lokale są wynajmowane, lub działającego w jego imieniu zarządcy albo administratora – jeżeli podatnik wykonuje te usługi wyłącznie dla potrzeb związanych z tą nieruchomością – z wyjątkiem przychodów uzyskanych na podstawie umów zawieranych w ramach prowadzonej przez podatnika pozarolniczej działalności gospodarczej oraz przychodów, o których mowa w pkt 9; 9) przychody uzyskane na podstawie umów o zarządzanie przedsiębiorstwem, kontraktów menedżerskich lub umów o podobnym charakterze, w tym przychody z tego rodzaju umów zawieranych w ramach prowadzonej przez podatnika pozarolniczej działalności gospodarczej – z wyjątkiem przychodów, o których mowa w pkt 7.

Z cytowanego przepisu art. 15 ust. 3 pkt 3 ustawy o podatku od towarów i usług wynika, że dla uznania, że określone czynności wykonywane przez osobę fizyczną nie stanowią samodzielnie wykonywanej działalności gospodarczej i tym samym pozostają poza regulacjami ustawy o podatku od towarów i usług, istotne jest łączne spełnienie wszystkich elementów wymienionych w tym przepisie, tj. związanie zleceniobiorcy ze zlecającym wykonanie tych czynności prawnymi więzami tworzącymi stosunek prawny pomiędzy zlecającym, a wykonującym zlecane czynności co do warunków:

*   wykonywania tych czynności,
*   wynagrodzenia, oraz
*   odpowiedzialności zlecającego wykonanie tych czynności wobec osób trzecich.

Zatem, użycie słowa „samodzielnie” w kontekście art. 15 ust. 3 pkt 3 ww. ustawy, wyklucza opodatkowanie pracowników i innych osób, o ile są one związane z pracodawcą przez umowę o pracę lub inny stosunek prawny tworzący więzi (stosunek podporządkowania) między pracodawcą a pracownikiem co do (w zakresie) warunków pracy, wynagrodzenia i odpowiedzialności pracodawcy.

Oznacza to, że przychody z tytułu wykonywanych czynności nie tylko winny być wymienione w art. 13 pkt 2-9 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, lecz także spełnione muszą zostać pozostałe kryteria przedmiotowe określające m.in. czy działanie usługodawcy odbywa się na warunkach ryzyka gospodarczego, a tym samym kto ponosi odpowiedzialność za wykonane usługi. Nie stanowią bowiem samodzielnej działalności gospodarczej, w rozumieniu art. 15 ust. 2 ustawy o podatku od towarów i usług, tylko i wyłącznie te czynności, gdy pomiędzy zlecającym ich wykonanie i wykonującym zlecone czynności istnieją więzy tworzące stosunek prawny w zakresie warunków wykonywania tych czynności, wynagrodzenia i odpowiedzialności zlecającego wykonanie tych czynności wobec osób trzecich.

Odnośnie dwóch pierwszych warunków stwierdzić należy, że każdy w zasadzie stosunek prawny o charakterze odpłatnym istniejący pomiędzy podmiotem zlecającym wykonanie danej czynności a podmiotem, który daną czynność wykonuje, jest w jakimś sensie określony co do warunków wykonywania danych czynności oraz wynagrodzenia.

Nie będzie więc podatnikiem w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług osoba, która w ramach podpisanej umowy, tworzyć będzie ze zlecającym więzi analogiczne ze stosunkiem pracy, nie ponosząc tym samym ryzyka ekonomicznego w związku z wykonywanymi czynnościami. Tylko spełnienie wymogów wyłączających samodzielność działania poprzez zawarcie więzi prawnej między zleceniodawcą a zleceniobiorcą co do warunków wykonywania zleconych czynności, wynagrodzenia i odpowiedzialności zlecającego wykonanie tych czynności wobec osób trzecich, pozwala jednocześnie wyłączyć wykonywane czynności z opodatkowania podatkiem od towarów i usług.

Mając na uwadze, że w zasadzie każdy stosunek prawny o charakterze odpłatnym istniejący pomiędzy podmiotem zlecającym wykonanie danej czynności a podmiotem, który daną czynność wykonuje, określa wynagrodzenie oraz przynajmniej podstawowe warunki wykonywania czynności, należy uznać, że „odpowiedzialność zlecającego wobec osób trzecich” jest kryterium kluczowym dla oceny charakteru prawno-podatkowego danego podmiotu. Jest to czynnik odróżniający na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług prowadzenie działalności gospodarczej (przesłanki warunkującej status podatnika tego podatku) od innego rodzaju aktywności zawodowej nie powodującej powstania podmiotowości prawnopodatkowej na gruncie ww. ustawy. Istotna jest w tym przypadku analiza istoty odpowiedzialności, wynikającej z charakteru stosunku prawnego łączącego Wnioskodawcę oraz Spółkę.

Pojęcie działalności gospodarczej zdefiniowane zostało również w drugim akapicie art. 9 (1) Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE L, Nr 347, str. 1, z późn. zm.) zwanej dalej Dyrektywą 2006/112/WE. W myśl tego artykułu, działalnością gospodarczą jest wszelka działalność producentów, handlowców lub usługodawców, włącznie z górnictwem, działalnością rolniczą i wykonywaniem wolnych zawodów. Przepis ten stwierdza, że wykorzystywanie własności dóbr materialnych lub niematerialnych do celów zarobkowych w sposób ciągły, należy w szczególności uznać za działalność gospodarczą.

W akapicie pierwszym artykuł 9 (1) Dyrektywy 2006/112/WE, określa osobę, która może stać się podatnikiem, jako każdą osobę, która niezależnie prowadzi w dowolnym miejscu jakąkolwiek działalność gospodarczą, bez względu na cel czy też rezultaty takiej działalności.

Artykuł 10 Dyrektywy 2006/112/WE wyjaśnia znaczenie terminu „samodzielnie” użytego w art. 9 (1). Stanowi on, że warunek określony w art. 9 (1) stwierdza, że działalność gospodarcza prowadzona „samodzielnie” wyklucza opodatkowanie VAT pracowników i innych osób, o ile są one związane z pracodawcą umową o pracę lub jakimikolwiek innymi więzami prawnymi tworzącymi stosunek prawny między pracodawcą a pracownikiem w zakresie warunków pracy, wynagrodzenia i odpowiedzialności pracodawcy.

W celu określenia granic pojęcia „działalność gospodarcza” i „podatnik” należy przypomnieć treść art. 9 (2) i 12 (1) Dyrektywy 2006/112/WE.

Artykuł 9 (2) Dyrektywy 2006/112/WE stwierdza, że poza osobami, o których mowa w ust. 1, za podatnika uznawana jest każda osoba, która okazjonalnie dokonuje dostawy nowego środka transportu wysyłanego lub transportowanego do nabywcy przez sprzedawcę, przez nabywcę albo na rzecz sprzedawcy lub nabywcy, do miejsca przeznaczenia znajdującego się poza terytorium państwa członkowskiego, ale na terytorium Wspólnoty. Przy czym, artykuł 12 (1) stanowi, że „państwa członkowskie mogą uznać za podatnika każdego, kto okazjonalnie dokonuje transakcji związanej z działalnością, o której mowa w art. 9 ust. 1 akapit drugi (\`(...)\`)”.

Dyrektywa 2006/112/WE wskazuje na bardzo szeroki zakres pojęcia „działalność gospodarcza”, obejmujący wszystkie etapy produkcji, dystrybucji i dostarczania towarów i usług. To, że działalność gospodarcza, która ma być traktowana jako taka, nie jest działalnością wykonywaną okazjonalnie, nie oznacza, że działalność ta, aby mieścić się w zakresie podatku VAT, musi osiągnąć pewną liczbę operacji lub osiągnąć określony poziom dochodu. Decydującym elementem jest wola lub zamiar osoby dokonującej czynności, aby brać udział w produkcji, dystrybucji lub dostarczaniu dóbr lub usług. Elementem definiującym działalność gospodarczą na gruncie przepisów Dyrektywy jest to, że osoba, w celu wykonywania swoich działań, wykorzystuje zasoby ludzkie lub rzeczowe w taki sam sposób, jak są one wykorzystywane przez producenta, handlowca lub osoby świadczące usługi. Działalność gospodarcza w rozumieniu Dyrektywy będzie miała miejsce, gdy zaistnieje zamiar wykorzystania i zorganizowania środków w celu wzięcia udziału w produkcji, dystrybucji towarów lub świadczeniu usług.

Przedmiotowe zagadnienie było również przedmiotem rozważań Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej (orzeczenia w sprawie C-202/90 Ayuntamiento de Sevilla przeciwko Recaudadores de Tributos de las Zonas primera v. segunda, C-235/85 Komisja Wspólnot Europejskich przeciwko Królestwu Niderlandów). TSUE w ww. orzeczeniach wskazał, że za samodzielną nie będzie mogła być uznana działalność gospodarcza, która wykonywana jest przy wykorzystaniu infrastruktury i organizacji wewnętrznej podmiotu, na rzecz którego jest prowadzona, nie powoduje żadnego ryzyka ekonomicznego po stronie usługodawcy, a nadto nie powoduje odpowiedzialności usługodawcy wobec osób trzecich za szkody wyrządzone w związku z prowadzoną działalnością.

Ponadto, zgodnie z opinią R(\`(...)\`). Tesauro z dnia 4 czerwca 1991 r. do sprawy C-202/90, co się tyczy warunków pracy należy przeanalizować czy pracownik jest niejako zintegrowany z organizacją pracodawcy (\`(...)\`) czy i w jakim zakresie może swobodnie zorganizować swoją działalność. Jest oczywistym, że możliwość swobodnego zorganizowania (wybór współpracowników, struktury niezbędne do wykonywania zadań, godziny pracy), jak też brak zintegrowania w przedsiębiorstwie czy w administracji stanowią elementy typowe dla działalności wykonywanej w sposób samodzielny. Jednakże poddanie się niektórym dyrektywom jak też pewnej kontroli czy władzy dyscyplinarnej pracodawcy, które odnajdujemy również w stosunku pracy nie wykluczają charakteru samodzielnego działalności. Co się tyczy warunków wynagrodzenia, okoliczność, że wynagrodzenie (także to określone ustawą) jest proporcjonalne do usług i charakter przypadkowy, który z tego wynika stanowią jasne wskaźniki istnienia stosunku samodzielnej pracy. Nie ma wątpliwości, że ryzyko w ramach stosunku pracy podporządkowanej spoczywa tylko na pracodawcy. W zakresie odpowiedzialności wskazano, że należy badać czy pracownik jest odpowiedzialny wobec osób trzecich za czynności i działania, które można mu przypisać (pkt 6).

Z kolei w wyroku z dnia 18 października 2007 r. sprawa C-355/06 J.A. van der Steen, Trybunał stwierdził, że osoba fizyczna, która wykonuje wszystkie prace w imieniu i na rachunek spółki na podstawie umowy o pracę wiążącej ją z tą spółką, będąc ponadto jedynym wspólnikiem, zarządzającym i członkiem personelu pracowniczego tej spółki, sama nie jest podatnikiem. Uznano bowiem, że istnieje stosunek podporządkowania pomiędzy ww. obydwoma zainteresowanymi podmiotami. J.A. van der Steen, świadcząc usługi jako pracownik, nie działał we własnym imieniu, na własny rachunek lub na własną odpowiedzialność, lecz na rachunek i na odpowiedzialność spółki, która ponosiła de facto ryzyko gospodarcze – zawierała umowy z klientami i wykonywała na ich rzecz usługi o charakterze gospodarczym.

Dokonując wykładni art. 15 ust. 3 pkt 3 ustawy o podatku od towarów i usług należy wskazać, że za niespełniające warunku samodzielności należy uznać czynności prawne zawarte między podmiotami, które w swej istocie zbliżone są do umowy o pracę kreujące stosunek podporządkowania co się tyczy warunków pracy, wynagrodzenia i odpowiedzialności wobec osób trzecich. Powyższe potwierdza również uchwała NSA z dnia 12 stycznia 2009 r. w sprawie sygn. akt I FPS 3/08, w której stwierdzono, że za samodzielną działalność nie będzie mogła zostać uznana działalność, która jest stosunkiem pracy lub stosunkiem do niego bardzo zbliżonym, ponieważ wykonywana jest przy wykorzystaniu infrastruktury i organizacji wewnętrznej podmiotu, na rzecz którego jest prowadzona, nie powoduje żadnego ryzyka ekonomicznego po stronie usługodawcy, a nadto nie powoduje odpowiedzialności usługodawcy wobec osób trzecich za szkody wyrządzone w związku z prowadzoną działalnością.

Analiza opisu sprawy w kontekście przywołanych przepisów prawa, przy uwzględnieniu wniosków płynących z przywołanego orzecznictwa, prowadzi do wniosku, że należy się zgodzić ze stanowiskiem Wnioskodawcy, że w przedstawionych okolicznościach sprawy, czynności, które wykonuje jako Prezes Zarządu na rzecz spółki, na podstawie umowy o świadczenie usług zarządzania, nie podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Jak wskazano we wniosku – umowa nie przewiduje odpowiedzialności Wnioskodawcy wobec osób trzecich, natomiast „jedynym uregulowaniem w zakresie odpowiedzialności zarządzającego jest przepis § 7 ust.3 stanowiący, że Prezes Zarządu ponosi odpowiedzialność wobec Spółki za szkody wyrządzone w czasie świadczenia usług, będące w związku z niewykonaniem lub nienależytym wykonaniem obowiązków Prezesa Zarządu wynikających z umowy lub powszechnie obowiązujących przepisów prawa.”.

Należy ponadto zauważyć, że z umowy tej wynika również, że Spółka zapewnia Wnioskodawcy do nieodpłatnego korzystania w zakresie niezbędnym do wykonywania usług urządzenia techniczne oraz inne zasoby stanowiące mienie Spółki oraz zwrot kosztów podróży, co oznacza, że Wnioskodawca nie ponosi ryzyka ekonomicznego prowadzonej działalności, a wynagrodzenie, które otrzymuje składa się z wynagrodzenia stałego i zmiennego. Ponadto umowa została zawarta w związku z regulacjami zawartymi w ustawie z dnia 9 czerwca 2016 r. o zasadach kształtowania wynagrodzeń osób kierujących niektórymi spółkami (Dz. U. z 2016 r., poz. 1202), a wynagrodzenie to – jak wskazał Wnioskodawca – będzie stanowiło przychody, o których mowa w art. 13 pkt 9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2016 r., poz. 2032, z późn. zm.).

W tych okolicznościach należy uznać, że czynności, wykonywane na rzecz Spółki, nie stanowią działalności gospodarczej w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług, a tym samym nie podlegają opodatkowaniu tym podatkiem, gdyż spełnione są wszystkie warunki zawarte w art. 15 ust. 3 pkt 3 tej ustawy, a Wnioskodawca nie jest z tego tytułu podatnikiem podatku od towarów i usług.

Tym samym stanowisko Wnioskodawcy w zakresie pytania 1 należało uznać za prawidłowe.

Jednocześnie wskazać należy, że ocena kwestii objętych pytaniami 2-5 – mając na uwadze dokonane powyżej rozstrzygnięcie, przy warunkowej formule postawionych pytań – stała się bezprzedmiotowa.

Zgodnie z art. 14na Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k–14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia oraz zdarzenia przyszłego i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Końcowo należy wskazać, że interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona interpretacja traci swoją aktualność.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gdańsku, Al. Zwycięstwa 16/17, 80-219 Gdańsk, w dwóch egzemplarzach (art. 47 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2017 r., poz. 1369, z późn. zm.) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy).

Jednocześnie, zgodnie art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy), na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała.