Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB2-1.4010.473.2024.1.BJ
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2024-11-04
Teza: W zakresie ustalenia, czy w przypadku przeprowadzenia planowanego podziału przez wydzielenie oraz przeniesienie na nowo zawiązaną Spółkę części majątku w postaci Działalności Wydzielonej, powstanie dla Spółki przychód podlegający opodatkowaniu
Słowa kluczowe: przychód; składnik-przeniesienie składników majątkowych; spółki-podział spółki przez wydzielenie
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2. Przychody-Przysporzenia stanowiące przychód-Przychody związane z łączeniem lub podziałem spółek
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 4a-pkt 4; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 1-pkt 9

Interpretacja indywidualna – stanowisko nieprawidłowe
=====================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób prawnych jest nieprawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

4 września 2024 r. za pośrednictwem platformy ePUAP wpłynął Państwa wniosek z tego samego dnia o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy m.in. podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie ustalenia, czy w przypadku przeprowadzenia planowanego podziału przez wydzielenie oraz przeniesienie na nowo zawiązaną Spółkę części majątku w postaci Działalności Wydzielonej, powstanie dla Spółki przychód podlegający opodatkowaniu.

Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego

Spółka z o.o. (dalej jako „Spółka” lub „Wnioskodawca”) jest spółką prawa polskiego podlegającą w Polsce obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania (nieograniczony obowiązek podatkowy).

Wnioskodawca prowadzi działalność gospodarczą głównie w obszarze realizacji zadań w ramach udzielanych zamówień publicznych. Spółka rozpoczęła również w (…) roku działalność o charakterze deweloperskim jako dodatkowy, nowy obszar prowadzenia działalności gospodarczej.

Działalność deweloperska Spółki polega na budowie oraz sprzedaży powierzchni mieszkaniowych, biurowych oraz usługowych. Działalność ta jest realizowana na dwóch należących do Spółki nieruchomościach. Na pierwszej nieruchomości, (…), stan realizacji inwestycji deweloperskiej jest zaawansowany (Inwestycja I). Natomiast na drugiej nieruchomości, (…) (dalej: Działalność Wydzielana lub Inwestycja II), rozpoczęto już początkowy etap realizacji inwestycji.

Działalność związana z realizacjami w ramach zamówień publicznych - dot. innych obszarów merytorycznych i geograficznych - dotycząca innego rodzaju świadczonych usług, realizowanych na innych nieruchomościach, w innym wymiarze i z wykorzystaniem innego sprzętu, materiałów oraz osób.

Spółka na chwilę obecną jest spółką rodzinną, tj. należy do grupy podmiotów powiązanych rodzinnie. Niemniej Spółka przygotowuje się do znacznego rozwoju, co ma zagwarantować Spółce osiąganie w przyszłości stałych, większych przychodów. Jednocześnie działalność całej grupy ma zostać uporządkowana w celu stworzenia bardziej przejrzystej i efektywnej struktury, w której ryzyko gospodarcze prowadzonej działalności jest zminimalizowane. Jednocześnie Spółka szykuje się do przeprowadzenia procesu sukcesji międzypokoleniowej, a także ewentualnego pozyskania inwestorów do działalności.

W celu zrealizowania wskazanych celów Wnioskodawca planuje zmienić model prowadzonej działalności, w tym poprzez wydzielenie ze Spółki do innego podmiotu działalności deweloperskiej w zakresie Inwestycji II, a tym samym pozostawienie w Spółce działalności związanej z realizacją zamówień publicznych oraz działalności dot. inwestycji realizowanej na Inwestycji I (tj. Działalność Pozostała). Preferowanym przez Spółkę rozwiązaniem byłoby oddzielenie w pełni działalności związanej z realizacją zamówień publicznych od działalności deweloperskiej, jednak wydzielenie Inwestycji I na obecnym etapie jest niemożliwe z uwagi na stopień zaawansowania prac oraz uwarunkowania formalno-prawne (w szczególności z uwagi na długotrwały proces uzyskiwania gwarancji bankowych i kredytu oraz ze względu na trudności ze strony banku związane z przeniesieniem na nową spółkę umowy kredytowej służącej finansowaniu tej inwestycji).

Z tych samych względów w zakresie Działalności Wydzielanej spółka zamierza zawrzeć umowę kredytową na zewnętrzne finansowanie tej Inwestycji II dopiero po planowanym wydzieleniu. W przeciwnym wypadku i w razie zawarcia umowy kredytowej na tym etapie, przeniesienie takiego finansowania na nową spółkę mogłoby napotkać ze strony banku na znaczne trudności tożsame do tych wspominanych wyżej, tj. z którymi mierzy się Spółka w zakresie Inwestycji I realizowanej na pierwszej nieruchomości - co też mogłyby uniemożliwić ww. wydzielenie w zakładanej formie.

Niemniej w chwili obecnej trwają zaawansowane rozmowy i wstępne prace w zakresie realizacji na nieruchomości II celów biznesowych Spółki w postaci inwestycji deweloperskiej. Spółka chce zapewnić jak najkorzystniejsze warunki realizacji planowanego przedsięwzięcia deweloperskiego, wykorzystując w pełni potencjał nieruchomości, a także ograniczając ryzyko dla innych obszarów prowadzonej działalności, w tym generowanych tam przychodów.

Działalność deweloperska jaką planuje na wskazanej nieruchomości realizować Spółka (tj. Działalność Wydzielana) jest bowiem w chwili obecnej narażona na negatywne skutki bieżącej sytuacji rynkowej - problemy z pozyskiwaniem kredytów, wysokie ceny materiałów, niepewna sytuacja przedsiębiorstw z branży budowlanej (a więc trudności z pozyskiwaniem podwykonawców). Tym samym uzasadnione z punktu widzenia bezpieczeństwa biznesowego Spółki jest wydzielenie ww. działalności deweloperskiej do innego podmiotu (tak aby oddzielić przedmiotową działalność od zadań Spółki realizowanych w zakresie zamówień publicznych).

Co więcej, Spółka nie chce wykorzystywać posiadanego obecnie mienia jako źródła zabezpieczenia potrzeb realizacji celu gospodarczego zw. z Działalnością Wydzielaną - mogłoby to bowiem doprowadzić do utrudnienia prowadzenia działalności gospodarczej w ramach działalności związanej z zamówieniami publicznymi - gdyby okazało się, że np. środki objęte zabezpieczeniem zostają wykorzystane nie do działalności, a do pokrycia zobowiązań względem instytucji finansowych. Planowane działania mają więc na celu zapewnienie większej zdolności do pozyskiwania finansowania, przy przyspieszeniu ewentualnego procesu decyzyjnego w zakresie oceny zdolności kredytowej i przyznania finansowania.

Ponadto, przeszkodą faktyczną do rozwoju Spółki w jej obecnym kształcie i bezpiecznego prowadzenia działalności może być status nieruchomości II, w szczególności fakt, że planowana działalność w zakresie sprzedaży nieruchomości lub jej części (odrębnych lokali) jest istotnie odsunięta w czasie - nieruchomość nie jest jeszcze zabudowana, proces inwestycyjno-budowlany jest w fazie wstępnej. Spółka ma świadomość, że inwestycja, którą zamierza realizować jest inwestycją długoterminową, potencjalnie większego ryzyka i może stanowić źródło wysokich zobowiązań pieniężnych zarówno w perspektywie krótkoterminowej, jak i długofalowo – w związku z tym podejmuje szereg czynności mających zminimalizować ryzyko gospodarcze. Takim działaniem ma być też wydzielenie do odrębnej spółki Działalności Wydzielanej.

Jednocześnie zakłada się, że po zakończeniu projektu inwestycyjnego nieruchomość będzie generować znaczne przychody w nowej spółce. Na nieruchomości prowadzona będzie bowiem działalność, która może pokryć planowane koszty i wygenerować zysk.

Spółka podejmuje kroki w celu minimalizacji ryzyka w różnych obszarach dot. nieruchomości II, chce także w maksymalny dostępny sposób ograniczyć ryzyko negatywnych konsekwencji dla innych prowadzonych działań biznesowych, gdzie w szczególności występuje duże ryzyko związane z regulacjami dotyczącymi zamówień publicznych.

W szczególności założenie nowej spółki zniweluje dla Wnioskodawcy potencjalne konsekwencje prowadzenia nowej inwestycji w zakresie działalności deweloperskiej poprzez przeniesienie takiej Wydzielanej Działalności w drodze podziału na specjalnie powołaną spółkę celową - dzięki czemu ewentualne roszczenia i problemy wynikające z procesu inwestycyjnego, ale także późniejszej komercjalizacji nie będą wpływać bezpośrednio na inne obszary działalności Spółki i nie będą zagrażać prowadzonemu biznesowi.

Uzasadnieniem dla planowanego wydzielenia inwestycji II są doświadczenia Spółki z realizacji inwestycji na pierwszej nieruchomości i wynikłe stąd biznesowe potrzeby przedstawione powyżej. Natomiast wydzielenie właśnie Inwestycji I realizowanej na pierwszej nieruchomości nie jest rozważane przez Spółkę, z uwagi na wspomniany stan zaawansowania prac oraz trudności bankowe związane z przeniesieniem umów kredytowych na nową spółkę.

W związku z powyższym, jak już zaakcentowano powyżej, Spółka planuje rozdzielić dotychczas prowadzone sfery działalności i wydzielić majątek Spółki, w oparciu o który prowadzony jest proces deweloperski (…) do nowego podmiotu, tak aby zobowiązania gospodarcze w tym obszarze i ryzyka związane z procesem inwestycyjnym nie rzutowały na pozostały majątek Spółki i inne obszary jej działalności, w szczególności działania polegające na realizacji zamówień publicznych.

Obecnie w ramach struktury wewnętrznej Spółki istnieje komórka zajmująca się działalnością deweloperską na Inwestycji II, tj. Działalnością Wydzielaną. Działalność Pozostała dotycząca zamówień publicznych i Inwestycji I prowadzona jest w oparciu o pozostały majątek Spółki.

Działalność poszczególnych komórek organizacyjnych Wnioskodawcy jest całkowicie odrębna z perspektywy klientów i rynku, na jakim działają - de facto stanowią one odrębne przedsiębiorstwa działające w ramach jednej spółki. Zarówno składniki majątkowe Spółki, jak i jej pracownicy, co do zasady, przypisani są do poszczególnych działalności funkcjonujących w ramach przedsiębiorstwa Wnioskodawcy, tj. odpowiednio do działalności deweloperskiej dotyczącej Inwestycji I, Inwestycji II oraz działalności związanej z zamówieniami publicznymi. Wskazane obszary działalności posiadają odrębne struktury organizacyjne (m.in. dla potrzeb raportowania oraz z punktu widzenia odpowiedzialności pracowników oraz osób współpracujących w innej formie.

Zarząd Spółki wprowadził schemat organizacyjny Spółki obejmujący odrębne sektory działalności oraz podjął działania zakończone wyodrębnieniem kont rachunkowych i analitycznych, pozwalających na przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do poszczególnych komórek organizacyjnych Spółki (tj. Inwestycja I, Inwestycja II i działalność związana z zamówieniami publicznymi, dzięki czemu możliwe jest przypisanie należności i zobowiązań, a także powiązanych z nimi obciążeń publicznoprawnych do poszczególnych komórek organizacyjnych, jak również możliwa jest ocena rentowności działalności realizowanej przez każdą z ww. komórek organizacyjnych.

Plan Spółki zakłada utworzenie odrębnego podmiotu, który będzie zajmować się segmentem działalności Wnioskodawcy odrębnym od jego pozostałej działalności - tj. Działalność Wydzielana związana z realizowanym projektem deweloperskim w (…). Powyższe ma uzasadnienie w istniejącej odrębności gospodarczej prowadzonej w ramach poszczególnych komórek organizacyjnych przedsiębiorstwa, wynikającą m.in. z:

\- odrębnych gałęzi działalności,

\- odmiennych strategii działania,

\- innych ryzyk branżowych i rynkowych,

\- ułatwienia pozyskiwania finansowania.

Wnioskodawca rozważa dokonanie podziału Spółki w trybie przepisów kodeksu spółek handlowych, co uzasadnione jest wyżej szczegółowo opisanym planowanym rozwojem, chęcią ograniczenia ryzyka gospodarczego i ułatwienia pozyskiwania inwestorów w przyszłości.

Poszczególne komórki organizacyjne zostały wydzielone w ramach Spółki z uwzględnieniem ich odrębności organizacyjnej, finansowej oraz funkcjonalnej. Z uwagi na przedmiotową faktyczną niezależność komórek organizacyjnych, Wnioskodawca rozważa wyodrębnienie komórki dot. działalności deweloperskiej na Inwestycji II (Działalność Wydzielana) do nowego podmiotu poprzez przeprowadzenie podziału przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie), zgodnie z art. 529 § 1 pkt. 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (t. j. Dz. U. z 2017 r., poz. 1577, dalej jako „KSH”). Jest to bowiem rozwiązanie umożliwiające kontynuację prowadzenia działalności przez poszczególne komórki w dotychczasowym kształcie m.in. ze względu na sukcesję uniwersalną częściową.

W wyniku dokonania podziału przez wydzielenie działalność dot. inwestycji deweloperskiej (Działalność Wydzielana) zostanie wydzielona i przeniesiona do nowo zawiązanej spółki kapitałowej. W spółce dzielonej pozostanie pozostała działalność Spółki, tj. dotycząca zamówień publicznych oraz związana z Inwestycją I, która to zostanie zakończona w obecnej spółce, z uwagi na stan zaawansowania prac na tej nieruchomości.

Udziały w nowo zawiązanej spółce obejmie jedyny wspólnik Spółki. Spółka nowo zawiązana powstała w związku z podziałem wstąpi z dniem podziału w prawa i obowiązki spółki dzielonej, określone w planie podziału dot. Działalności Wydzielanej. Podział przedsiębiorstwa Wnioskodawcy będzie ponadto łączył się z „przejściem części zakładu pracy na innego pracodawcę”, o którym mowa w przepisie art. 231 ust. 1 ustawy z dnia 26 czerwca 1974 r. Kodeks Pracy (t. j. Dz. U. z 2014 r., poz. 1502 z późn. zm.).

Składniki materialne i niematerialne, które mają zostać wydzielone do nowo zawiązanej spółki związanej z inwestycją nieruchomościową i projektem deweloperskim są przypisane do Działalności Wydzielonej (Inwestycji II) i wykorzystywane w tej działalności. W szczególności, na nowo zawiązaną spółkę zostaną przeniesione składniki materialne i niematerialne, które obejmować będą w szczególności następujące składniki majątkowe i niemajątkowe:

1) Prawo własności do nieruchomości (…),

2) Pozwolenie na budowę pozwalające na realizację inwestycji deweloperskiej na ww. nieruchomości,

3) Środki trwałe i wyposażenie (takiej jak komputer i telefon),

4) Środki pieniężne zgromadzone na rachunku bankowym przypisanym do Działalności Wydzielonej,

5) Biznes plan związany z realizacją przedmiotowej inwestycji deweloperskiej (wraz z założeniami uzyskania finasowania tej inwestycji z zewnętrznych źródeł),

6) Umowy związane z realizowaną inwestycją deweloperską, tj.:

\- Umowa na wykonanie dokumentacji projektowej,

\- Umowa na prowadzenie księgowości,

\- Umowa o współprace dot. kierownika robót sanitarnych,

\- Umowa o współprace dot. kierownika robót budowlanych,

\- Umowa o współpracę na sprzedaż lokali mieszkalnych,

7) Roszczenia wynikające z ww. umów o wykonanie określonych prac w celu realizacji inwestycji deweloperskiej,

8) Okresowe zobowiązania z tytułu podatku od nieruchomości oraz innych opłat okresowych wynikających z zarządzania nieruchomością,

9) Dokumentacja związana z prowadzeniem inwestycji oraz Działalnością Wydzielaną, w tym dokumentacja księgowa, kadrowa,

10) Pracownik koordynujący przypisany do projektu inwestycji deweloperskiej na ww. nieruchomości.

Pozostałe składniki materialne i niematerialne związane z działalnością Spółki, pozostaną w spółce dzielonej i w dalszym ciągu będą przeznaczane do prowadzenia działalności w zakresie zamówień publicznych i Inwestycji I. W razie wątpliwości co do alokacji składników majątku, umów lub pracowników decydować będzie ich funkcjonalny związek z poszczególnymi komórkami organizacyjnymi Spółki.

W ramach Działalności Wydzielanej i Działalności Pozostałej zostały wyraźnie przypisane środki trwałe oraz wartości niematerialne i prawne, których przynależność daje się zidentyfikować w systemie księgowo-finansowym. Również przypisane zostały zobowiązania i środki pieniężne związane z tymi dwoma obszarami działalności. Do obu obszarów są przypisani określeni pracownicy, w tym pracownik, który zostanie przeniesiony w ramach transakcji do spółki nowo zawiązanej w trybie art. 231 kodeksu pracy.

Spółka przeprowadziła także audyt i podział umów dotyczących Działalności Wydzielanej oraz Działalności Pozostałej. Zarówno Działalność Wydzielana jak i Działalność Pozostała posiada odrębny bilans i rachunek zysków i strat oraz prowadzi rachunkowość w sposób, który pozwala ustalić ich sytuację majątkową (aktywa i pasywa) oraz zyskowność (koszty i przychody).

Po przeprowadzeniu podziału przez wydzielenie, powstała w wyniku procesu spółka, funkcjonować będzie jako samodzielne przedsiębiorstwo w oparciu o przydzielone w ramach podziału składniki materialne i niematerialne. W spółce dzielonej będzie funkcjonować samodzielnie dotychczasowe przedsiębiorstwo. Znajdzie to w szczególności wyraz w tym, że nowo zawiązana spółka będzie przy pomocy przypisanych do niej zespołów składników majątkowych i niemajątkowych, zasobów ludzkich i zawartych umów w dalszym ciągu wykonywać odpowiednio działalności prowadzone dotychczasowo przez Spółkę. Jednocześnie zakres odrębności komórki dot. działalności deweloperskiej na Inwestycji I (winno być: Inwestycji II) (Działalność Wydzielana) oraz Działalności Pozostałej aktualnie jest tak znaczny, iż mogą one obecnie funkcjonować jako niezależne i odrębne podmioty gospodarcze, co też będzie miało miejsce po podziale.

### Pytanie

Czy w przypadku przeprowadzenia planowanego podziału Wnioskodawcy przez wydzielenie - w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego - oraz przeniesienia na spółkę nowo zawiązaną części majątku Wnioskodawcy w postaci Działalności Wydzielonej, nie powstanie dla Spółki przychód podlegający opodatkowaniu z uwagi na to, że przy podziale przez wydzielenie majątek przejmowany przez spółkę nowo zawiązaną na skutek podziału oraz majątek pozostający w spółce dzielonej, stanowią zorganizowane części przedsiębiorstwa (odpowiednio Działalność Wydzielona i Działalność Pozostała)? (pytanie oznaczone we wniosku Nr 1)

### Państwa stanowisko w sprawie

Państwa zdaniem, w przypadku przeprowadzenia planowanego podziału Wnioskodawcy przez wydzielenie i zawiązanie nowej spółki w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego nie dojdzie do powstania przychodu w związku z planowaną transakcją z uwagi na to, że przy podziale przez wydzielenie majątek przejmowany przez spółkę nowo zawiązaną na skutek podziału oraz majątek pozostający w spółce dzielonej będą stanowić zorganizowane części przedsiębiorstwa (odpowiednio Działalność Wydzielona i Działalność Pozostała).

Stosownie do treści przepisu art. 528 KSH, spółkę kapitałową można podzielić na dwie albo więcej spółek kapitałowych. Przepisy regulujące prawną instytucję podziału spółek zawarte są w treści art. 528-550 KSH. Podział może być dokonany również przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie) (art. 529 § 1 pkt. 4 KSH). W takim przypadku, spółka dzielona trwa dalej. Wydzielenie nowej spółki następuje w dniu jej wpisu do rejestru. Z dniem wydzielenia wspólnicy spółki dzielonej stają się wspólnikami spółki nowo zawiązanej wskazanej w planie podziału.

„Podział spółki jest pojęciem ekonomicznym z zakresu dekoncentracji gospodarczej stanowiącej przeciwieństwo koncentracji gospodarczej.” (Szumański w: Kodeks spółek handlowych, Tom IV, Łączenie, podział i przekształcanie spółek, Przepisy karne, Komentarz do artykułów 491-633, pod. Red. Prof. dr. c. S. Sołtysińskiego, C.H. Beck 2012 r.). Art. 529 § 1 KSH wskazuje, że podział może być dokonany:

1) przez przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na inne spółki za udziały lub akcje spółki przejmującej, które obejmują wspólnicy spółki dzielonej (podział przez przejęcie);

2) przez zawiązanie nowych spółek, na które przechodzi cały majątek spółki dzielonej za udziały lub akcje nowych spółek (podział przez zawiązanie nowych spółek);

3) przez przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na istniejącą i na nowo zawiązaną spółkę lub spółki (podział przez przejęcie i zawiązanie nowej spółki);

4) przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie).

Powyższe metody przeprowadzenia podziału różnią się między sobą techniką jego dokonania. Istota powyższych metod jest jednak tożsama i charakteryzuje się przeniesieniem majątku spółki dzielonej na inną spółkę - istniejącą w chwili dokonania podziału albo nowo zawiązaną. Sposoby te prowadzą do analogicznego w skutkach rezultatu. Bez względu jednak na sposób dokonania podziału, czy to przez przeniesienie majątku spółki dzielonej na spółkę nowo zawiązaną czy też spółkę przejmującą, osiągnięty zostaje cel danego procesu restrukturyzacyjnego, a więc podział spółki i przeniesienie jej majątku.

Przechodząc do analizy konsekwencji podatkowych podziału na gruncie ustawy o CIT, gdzie zarówno spółka dzielona oraz spółka nowo zawiązana stanowią zorganizowane części przedsiębiorstwa, w pierwszej kolejności należy wskazać, że za przychody z zysków kapitałowych, zgodnie z art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. m ustawy o CIT, uważa się również przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziałów podmiotów, w tym m.in. przychody spółki dzielonej.

Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o CIT - przychodami są w spółce podlegającej podziałowi, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie albo podziale przez wyodrębnienie majątek przejmowany na skutek podziału lub majątek pozostający w spółce, nie stanowią zorganizowanej części przedsiębiorstwa - wartość rynkowa składników majątkowych przeniesionych na spółki przejmujące lub spółki nowo zawiązane ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału lub dzień wydzielenia albo dzień wyodrębnienia, przy czym przepisy art. 14 ust. 2 i 3 ustawy o CIT stosuje się odpowiednio.

Zgodnie natomiast z art. 12 ust. 4 pkt 3h ustawy o CIT, do przychodów nie zalicza się w spółce podlegającej podziałowi, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie albo podziale przez wyodrębnienie majątek przejmowany na skutek podziału oraz majątek pozostający w spółce, stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa - wartości rynkowej składników majątku przeniesionych na spółki przejmujące lub spółki nowo zawiązane ustalonej na dzień poprzedzający dzień podziału lub dzień wydzielenia albo dzień wyodrębnienia.

Mając na uwadze powyższe przepisy dla spółki dzielonej nie powstanie przychód w wysokości wartości rynkowej składników majątkowych przeniesionych na spółkę przejmującą, gdy majątek przejmowany na skutek podziału przez wydzielenie, jak i majątek pozostający w spółce dzielonej stanowią - każdy z nich z osobna - zorganizowaną część przedsiębiorstwa z uwagi na poniższe argumenty.

Zgodnie z art. 4a pkt 4 ustawy o CIT zorganizowana części przedsiębiorstwa oznacza organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Mając na uwadze powyższe regulacje Wnioskodawca wskazuje, że planowane wydzielenie komórki prowadzącej działalność deweloperską w ramach Inwestycji II będzie miało charakter organiczny i ma służyć zmniejszeniu ryzyk biznesowych, zwiększeniu zysków spółki, prawidłowej organizacji pracy i łatwiejszego zarządzania majątkiem, a także ułatwienia procesów decyzyjnych dotyczących Spółki - w zakresie opisanym w zdarzeniu przyszłym. Przeniesienie takiego zespołu składników w toku podziału jest naturalną konsekwencją realizowanego modelu biznesowego i planowanej strategii rozwoju Spółki oraz podmiotów powiązanych rodzinnie w ramach grupy.

Należy wskazać, że zarząd Spółki wprowadził schemat organizacyjny Spółki obejmujący odrębne sektory działalności oraz podjął działania zakończone wyodrębnieniem kont rachunkowych i analitycznych, pozwalających na przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do poszczególnych komórek organizacyjnych Spółki, dzięki czemu możliwe jest przypisanie należności i zobowiązań, a także powiązanych z nimi obciążeń publicznoprawnych do poszczególnych komórek organizacyjnych, jak również możliwa jest ocena rentowności działalności realizowanej przez każdą z ww. komórek organizacyjnych.

Jednocześnie składniki materialne i niematerialne, które mają zostać wydzielone do nowo zawiązanej spółki związanej z inwestycją deweloperską na nieruchomości w (…) będą przypisane do tej działalności i wykorzystywane do jej realizacji.

W szczególności, na nowo zawiązaną spółkę, która przejmie Działalność Wydzieloną, zostaną przeniesione składniki materialne i niematerialne, które obejmować będą w szczególności następujące składniki majątkowe i niemajątkowe:

1) Prawo własności do nieruchomości (…),

2) Pozwolenie na budowę pozwalające na realizację inwestycji deweloperskiej na ww. nieruchomości,

3) Środki trwałe i wyposażenie (takiej jak komputer i telefon),

4) Środki pieniężne zgromadzone na rachunku bankowym przypisanym do Działalności Wydzielonej,

5) Biznes plan związany z realizacją przedmiotowej inwestycji deweloperskiej (wraz założeniami uzyskania finasowania tej inwestycji z zewnętrznych źródeł),

6) Umowy związane z realizowaną inwestycją deweloperską, tj.:

\- Umowa na wykonanie dokumentacji projektowej,

\- Umowa na prowadzenie księgowości,

\- Umowa o współprace dot. kierownika robót sanitarnych,

\- Umowa o współprace dot. kierownika robót budowlanych,

\- Umowa o współpracę na sprzedaż lokali mieszkalnych,

7) Roszczenia wynikające z ww. umów o wykonanie określonych prac w celu realizacji inwestycji deweloperskiej,

8) Okresowe zobowiązania z tytułu podatku od nieruchomości oraz innych opłat okresowych wynikających z zarządzania nieruchomością,

9) Dokumentacja związana z prowadzeniem inwestycji oraz Działalnością Wydzielaną, w tym dokumentacja księgowa, kadrowa, Pracownik koordynujący przypisany do projektu inwestycji deweloperskiej na ww. nieruchomości

W analizowanej sprawie wskazany powyżej zespół składników majątkowych obejmujących m.in. nieruchomości i ich przynależności, wraz z ww. umowami i roszczeniami o ich wykonanie oraz związanym rachunkiem bankowym - po wydzieleniu jako posiadający samodzielność gospodarczą będzie w dalszym ciągu realizował zakładane funkcje gospodarcze. Jednocześnie zespół składników majątkowych pozostałych w spółce dzielonej również będzie w stanie realizować samodzielnie dotychczasową działalność (wraz z dokończeniem inwestycji na pierwszej nieruchomości). Tym samym, oba zespoły stanowią zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu ww. regulacji. Opisane składniki majątkowe stanowią bowiem nie tylko sumę składników, ale taki ich zespół, który jest dostatecznie zorganizowany, wyodrębniony, samodzielny finansowo i funkcjonalnie.

Wskazany zespół składników odznacza się pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym. Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość) - w analizowanej sprawie, na skutek wydzielenia, będą wykorzystywane do prowadzenia działalności gospodarczej jako wyłącznej (w chwili obecnej działalność w ramach Inwestycji II we wskazanym zakresie stanowi jedynie część biznesu prowadzonego przez Spółkę, jednak część niezależna i samodzielna).

Tym samym mając na uwadze powyższe argumenty należy stwierdzić i podsumować, że składniki przejmowane przez spółkę nowo zawiązaną na skutek wydzielenia, tj. związane z Działalnością Wydzielaną, będą posiadały status zorganizowanej części przedsiębiorstwa, gdyż:

\- stanowią zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań) - tj. zespół składników szczegółowo wskazanych w zdarzeniu przyszłym,

\- są organizacyjnie i finansowo wyodrębnione w istniejącym przedsiębiorstwie - o czym świadczy dokonane w Spółce wyodrębnienie poszczególnych działalności w formie komórek organizacyjnych (zespołu majątkowo-ludzkiego) oraz wprowadzenie schematu organizacyjnego, które pozwala na prowadzenie odrębnej i niezależnej działalności deweloperskiej, jak również wyodrębnienie na poziomie księgowych (bilansowym i wynikowym),

\- są przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych - tj. wydzielane składniki służą obecnie w Spółce prowadzeniu działalności w ramach Inwestycji II to jest przy realizacji inwestycji w ramach konkretnej nieruchomości, jak również ww. składniki będą służyć w nowo powstałej spółce w intensyfikacji przedmiotowej działalności (Działalność Wydzielana),

\- mogłyby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania gospodarcze - obecnie w ramach Spółki funkcjonuje de facto odrębne i niezależne przedsiębiorstwo związane z prowadzeniem działalności deweloperskiej na Inwestycji II, które w planach ma dalszą realizację opisywanej wyżej czasochłonnej i długoterminowej inwestycji w ramach Działalności Wydzielanej.

Również zespół składników pozostający w spółce dzielonej przeznaczony do prowadzenia Działalności Pozostałej powinien zostać uznany za zorganizowaną część przedsiębiorstwa z oczywistych względów, tj. w dalszym ciągu składniki te będą wykorzystane do prowadzenia podstawowej działalności Spółki w zakresie zamówień publicznych. Ponadto w ramach tego zespołu składników dokończona będzie Inwestycja I na pierwszej nieruchomości Spółki (na co pozwala zaawansowany stan opisywanych prac).

Co istotne, biorąc pod uwagę opisane wyżej kwestie do transakcji tej nie znajdzie również zastosowanie regulacja wynikająca z art. 12 ust. 13 ustawy o CIT, jako że głównym lub jednym z głównych celów podziału nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania, a jedynie:

1) ułatwienie prowadzenia działalności, poprzez rozdzielenie różnych jej obszarów,

2) ułatwienie dla pozyskiwania inwestorów,

3) ułatwienie dla pozyskiwania finansowania zewnętrznego,

4) rozdzielenie ryzyka biznesowego w odrębnych obszarach działalności spółki, celem jego zmniejszenia i ochrony majątku nieruchomego przed roszczeniami,

5) ułatwienie dla prowadzenia procesu sukcesji pokoleniowej.

Z uwagi na fakt, że w ramach podziału na spółkę nowo powołaną przejdzie zorganizowana część przedsiębiorstwa, a w spółce dzielonej również pozostanie zorganizowana część przedsiębiorstwa, to przychód w rozumieniu ustawy o CIT w zw. z tą transakcją nie wystąpi.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest nieprawidłowe.

**Uzasadnienie interpretacji indywidualnej**

W myśl art. art. 12 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2805 ze zm., dalej: „ustawa o CIT”),

Przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, są w szczególności:

1) otrzymane pieniądze, wartości pieniężne, w tym również różnice kursowe.

Przepisy art. 12 ust. 1 ustawy o CIT, nie definiują pojęcia przychodu, jednak zawarty w nich otwarty katalog przykładowych rodzajów przysporzeń stanowiących przychody pozwala na przyjęcie, że za przychody uznaje się przysporzenia o charakterze definitywnym (trwałe i bezzwrotne), które skutkują zwiększeniem aktywów lub zmniejszeniem pasywów podatnika, a nie zostały wyłączone na mocy przepisów art. 12 ust. 4.

Na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o CIT,

Przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, są w szczególności w spółce podlegającej podziałowi, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie albo podziale przez wyodrębnienie majątek przejmowany na skutek podziału lub majątek pozostający w spółce, nie stanowią zorganizowanej części przedsiębiorstwa - wartość rynkowa składników majątkowych przeniesionych na spółki przejmujące lub spółki nowo zawiązane ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału lub dzień wydzielenia albo dzień wyodrębnienia, przy czym przepisy art. 14 ust. 2 i 3 stosuje się odpowiednio.

Zatem, żeby skorzystać z wyłączenia z przychodów obydwie części majątku muszą stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa. W konsekwencji wystąpienie przychodu, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, uzależnione jest od posiadania przez obydwie części przedsiębiorstwa podlegającego podziałowi przez wydzielenie atrybutu zorganizowanej części przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 4a pkt 4 ww. ustawy.

Zgodnie z art. 12 ust. 13 ustawy o CIT,

Przepisów ust. 4 pkt 3e-3h, 12 i pkt 25 lit. b oraz ust. 4d nie stosuje się w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

W świetle art. 12 ust. 14 ustawy o CIT,

Jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ust. 13 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Zgodnie natomiast z art. 12 ust. 15 ustawy CIT,

Przepisy ust. 4 pkt 3e-3h, 12 i pkt 25 lit. b mają zastosowanie wyłącznie do spółek będących podatnikami, o których mowa w:

1) art. 3 ust. 1, przejmujących albo wnoszących w drodze wkładu niepieniężnego majątek spółek mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej albo

2) art. 3 ust. 1, przejmujących albo wnoszących w drodze wkładu niepieniężnego majątek spółek podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, albo

3) art. 3 ust. 2, podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, przejmujących albo wnoszących w drodze wkładu niepieniężnego majątek spółek będących podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 1.

Natomiast, zgodnie z art. 4a ust. 4 ustawy o CIT,

ilekroć w ustawie jest mowa o zorganizowanej części przedsiębiorstwa – oznacza to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

W rozumieniu powyższych regulacji prawnych, aby określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, spełniać powinien następujące warunki:

\- musi istnieć zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,

\- zespół ten powinien być organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,

\- składniki przedsiębiorstwa przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,

\- zespół składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo realizujące wskazane zadania.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa, jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla badanej kwestii jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu. Zorganizowana część przedsiębiorstwa, w rozumieniu powyższego przepisu, powinna więc łączyć mienie w funkcjonalnie zorganizowane przedsięwzięcie gospodarcze, a nie tylko stanowić zgromadzone niematerialne i materialne składniki stanowiące sobą przedsiębiorstwo w przedstawionym znaczeniu przedmiotowym. Organizacyjna i funkcjonalna istota zorganizowanej części przedsiębiorstwa kreuje powstanie samodzielnego podmiotu gospodarczego, zdolnego do funkcjonowania w obrocie na niezmienionych zasadach, pomimo jego zbycia. Ponadto, powołany powyżej przepis art. 551 Kodeksu cywilnego wskazuje, że przedsiębiorstwo jest „zespołem składników”. Pojęcie zespół (a nie zbiór) zakłada istnienie pewnego poziomu powiązań organizacyjnych pomiędzy składnikami przedsiębiorstwa.

Zatem nie wystarczy zorganizowanie jakiejkolwiek masy majątkowej, ale musi ona odznaczać się odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym. Podstawowym wymogiem jest więc to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Elementami zespołu składników materialnych i niematerialnych, stanowiącymi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa trwałe, obrotowe, a także czynnik ludzki, czyli kadra pracownicza.

Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Zatem, samo nazwanie jednostki wewnętrznej określonym mianem nie zapewnia wyodrębnienia organizacyjnego, jeżeli nie podąża za tym autonomia decyzyjna, wyposażenie majątkowe i zarządzanie zespołem pracowniczym. Ważne jest przypisanie jednostce uprawnień skutkujących samodzielnym prowadzeniem działalności „widocznym z zewnątrz”. Oznacza to, że wyodrębnienie musi wynikać z określonych decyzji statutowych (zarządczych itp.), które formalnie nadają jednostce wewnętrznej uprawnienia uzasadniające jej wydzielenie organizacyjne.

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość - obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.

Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalne niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Tę ostatnią przesłankę rozumie się zazwyczaj jako potencjalną zdolność (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielnego podmiotu gospodarczego i to jeszcze w ramach istniejącego przedsiębiorstwa. Winno ono mieć również zdolność zaistnienia jako niezależne przedsiębiorstwo w rozumieniu wspomnianych już art. 551 i 552 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1610 ze zm.)

Reasumując, aby zatem określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa (zgodnie z definicją zawartą w art. 4a pkt 4 ustawy o CIT), musi odznaczać się pełną odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące w takich wzajemnych relacjach, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT.

Przedmiotem Państwa wątpliwości jest kwestia ustalenia, czy w przypadku przeprowadzenia planowanego podziału przez wydzielenie oraz przeniesienie na nowo zawiązaną Spółkę części majątku w postaci Działalności Wydzielonej, powstanie dla Spółki przychód podlegający opodatkowaniu z uwagi na to, że przy podziale przez wydzielenie majątek przejmowany przez nowo zawiązaną spółkę na skutek podziału oraz majątek pozostający w spółce dzielonej, stanowią zorganizowane części przedsiębiorstwa (odpowiednio Działalność Wydzielona i Działalność Pozostała).

Z przedstawionego opisu sprawy wynika, że prowadzą Państwo działalność gospodarczą głównie w obszarze realizacji zadań w ramach udzielanych zamówień publicznych. Państwa Spółka rozpoczęła również w 2023 roku działalność o charakterze deweloperskim jako dodatkowy, nowy obszar prowadzenia działalności gospodarczej.

Działalność ta jest realizowana na nieruchomości zlokalizowanej w (…) (Inwestycja I) gdzie stan realizacji inwestycji deweloperskiej jest zawansowany oraz na drugiej nieruchomości, zlokalizowanej w (…) gdzie rozpoczęto już początkowy etap realizacji inwestycji (Inwestycja II).

Planują Państwo wydzielenie ze Spółki do innego podmiotu (nowo zawiązanej Spółki) działalności deweloperskiej w zakresie Inwestycji II (Działalność Wydzielona) zgodnie z art. 529 § 1 pkt 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych.

W szczególności, na nowo zawiązaną Spółkę zostaną przeniesione składniki materialne i niematerialne, które obejmować będą w szczególności następujące składniki majątkowe i niemajątkowe:

1) Prawo własności do nieruchomości w (…),

2) Pozwolenie na budowę pozwalające na realizację inwestycji deweloperskiej na ww. nieruchomości,

3) Środki trwałe i wyposażenie (takiej jak komputer i telefon),

4) Środki pieniężne zgromadzone na rachunku bankowym przypisanym do Działalności Wydzielonej,

5) Biznes plan związany z realizacją przedmiotowej inwestycji deweloperskiej (wraz założeniami uzyskania finansowania tej inwestycji z zewnętrznych źródeł),

6) Umowy związane z realizowaną inwestycją deweloperską, tj.:

\- Umowa na wykonanie dokumentacji projektowej,

\- Umowa na prowadzenie księgowości,

\- Umowa o współprace dot. kierownika robót sanitarnych,

\- Umowa o współprace dot. kierownika robót budowlanych,

\- Umowa o współpracę na sprzedaż lokali mieszkalnych,

7) Roszczenia wynikające z ww. umów o wykonanie określonych prac w celu realizacji inwestycji deweloperskiej,

8) Okresowe zobowiązania z tytułu podatku od nieruchomości oraz innych opłat okresowych wynikających z zarządzania nieruchomością,

9) Dokumentacja związana z prowadzeniem inwestycji oraz Działalnością Wydzielaną, w tym dokumentacja księgowa, kadrowa,

10) Pracownik koordynujący przypisany do projektu inwestycji deweloperskiej na ww. nieruchomości.

Pozostałe składniki materialne i niematerialne związane z działalnością Spółki, pozostaną w spółce dzielonej i w dalszym ciągu będą przeznaczane do prowadzenia działalności w zakresie zamówień publicznych i Inwestycji I. W razie wątpliwości co do alokacji składników majątku, umów lub pracowników, decydować będzie ich funkcjonalny związek z poszczególnymi komórkami organizacyjnymi Spółki.

Należy wskazać, jak już wyjaśniono, zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 Ustawy CIT. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Przesłanki takiego wyodrębnienia są spełnione w sytuacji organizacyjnego wyodrębnienia w wewnętrznej strukturze przedsiębiorstwa jego zorganizowanej części i ewidencjonowania zdarzeń gospodarczych w sposób pozwalający na przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań związanych z tym przedsiębiorstwem do tej jego części.

Przy ocenie czy wydzielane składniki majątku należy traktować jako zorganizowaną część przedsiębiorstwa, należy także uwzględnić m.in. faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem wydzielenia. Jak bowiem wskazano wyżej jednym z warunków uznania zespołu składników za zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest samodzielna realizacja przez ten zespół składników majątku zadań gospodarczych, których realizacji służą one w istniejącym przedsiębiorstwie.

Podkreślić w tym miejscu należy, że dla uznania, że wydzielana część przedsiębiorstwa stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, istotne znaczenie ma zatem ocena, czy ta przenoszona część jest zdolna do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej.

Majątek ten powinien stanowić już u spółki dzielonej zorganizowany zespół składników gotowy realizować określone zadania gospodarcze jako samodzielne przedsiębiorstwo, a po jego przeniesieniu powinno być możliwe kontynuowanie działalności gospodarczej przez spółkę, do której jest wydzielany, bez angażowania przez tę spółkę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub podejmowania dodatkowych działań umożliwiających kontynuację tej działalności.

Tymczasem, w niniejszej sprawie można uznać, że to co zostanie wydzielone do nowo zawiązanej Spółki w ramach podziału przez wydzielenie stanowi jeden z etapów/fazę – zadanie inwestycyjne, polegające na kontynuacji realizacji Działalności Wydzielonej, a nie zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Jak wynika z opisu sprawy Działalność Wydzielona, tj. działalność deweloperska polegająca na budowie oraz sprzedaży powierzchni mieszkalnych, biurowych i usługowych realizowana na należącej do Spółki nieruchomości zlokalizowanej w (…) jest dopiero w fazie procesu inwestycyjnego.

Dodali Państwo, że Spółka chce zapewnić jak najkorzystniejsze warunki realizacji planowanego przedsięwzięcia deweloperskiego, wykorzystując w pełni potencjał nieruchomości a także ograniczając ryzyko dla innych obszarów prowadzonej działalności, w tym generowanych tam przychodów. Nieruchomość nie jest jeszcze zabudowana, proces inwestycyjno-budowlany jest w fazie wstępnej. Jednocześnie wskazali Państwo, że umowa kredytowa na zewnętrzne finansowanie Inwestycji II zostanie zawarta dopiero po planowanym wydzieleniu.

Wynika z tego, że nabycie de facto rozpoczętego procesu inwestycyjno-budowlanego, mającego w przyszłości pozwolić na jego komercjalizację w zakresie deweloperskim będzie niezaprzeczalnie wymagało podjęcia od nowo założonej spółki przejmującej dodatkowych działań w celu realizacji dopiero planowanej działalności.

Aby zbycie określonej części składników majątkowych było uznane za zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa, to musi wystąpić zamiar kontynuowania działalności przez nabywcę tych składników majątkowych.

Kontynuowanie działalności gospodarczej przy zbyciu zorganizowanej części przedsiębiorstwa należy rozumieć, jako sytuację, w której nabywca w związku z dokonanym nabyciem nadal prowadzi działalność, która była prowadzona w nabywanej części przedsiębiorstwa.

W analizowanym przypadku nowo założona spółka nabywająca nie będzie miała możliwości kontynuacji działalności prowadzonej dotychczas w zakresie Działalności Wydzielanej, gdyż jak wynika z okoliczności sprawy, Państwa Spółka nie prowadziła jeszcze działalności objętej Inwestycją II, a jedynie ją planuje, na ten moment działalność ta jest w fazie projektu budowlano-inwestycyjnego. Zatem skoro ww. działalność nie była realizowana, to niemożliwe jest także jej kontynuowanie przez nowo założoną spółkę (nie da się kontynuować nieprowadzonej działalności).

Inwestycja w trakcie budowy sama w sobie nie tworzy takiej całości, która zdolna byłaby do prowadzenia samodzielnej działalności gospodarczej. Składniki majątku spółki dzielonej (materialne i niematerialne) nabyte przez nowo zawiązaną spółkę w ramach podziału przez wydzielenie, nie będą – wbrew Państwa twierdzeniu – wystarczające na dzień podziału do samodzielnego prowadzenia działalności gospodarczej.

Nie można więc zgodzić się z Państwa stanowiskiem, w myśl którego składniki przejmowane przez Spółkę nowo zawiązaną na skutek wydzielenia, tj. związane z Działalnością Wydzieloną, będą posiadały status zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Tym samym, opisana we wniosku (Działalność Wydzielana), będąca przedmiotem wydzielenia do nowo zawiązanej Spółki, nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT i przeniesienie jej do nowo zawiązanej Spółki będzie skutkowało powstaniem po Państwa stronie przychodu podlegającego opodatkowaniu. Nie dojdzie bowiem do zastosowania wyłączenia spod zakresu opodatkowania podatkiem dochodowym od osób prawnych.

Państwa stanowisko należało zatem uznać za nieprawidłowe.

Wobec tego, że Działalność Wydzielana nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa i nie ma miejsca wyłączenie spod zakresu opodatkowania podatkiem dochodowym ocena czy część pozostająca w Spółce stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa stała się bezprzedmiotowa.

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Państwa i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Nadmienić należy, że w zakresie podatku od towarów i usług wydane zostanie odrębne rozstrzygnięcie.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Państwa w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

\- Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.). Aby interpretacja mogła pełnić funkcję ochronną: Państwa sytuacja musi być zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego i muszą się Państwo zastosować do interpretacji.

\- Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

\- Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 935; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.).