Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB2-3.4014.464.2022.4.ASZ
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2023-02-03
Teza: Skutki podatkowe połączenia spółek.
Słowa kluczowe: spółki-spółka zagraniczna; spółki-łączenie spółek przez przejęcie; łączenie-łączenie spółek
Zagadnienia: Ustawa o podatku od czynności cywilnoprawnych-Rozdział 1. Przedmiot opodatkowania -Wyłączenia z opodatkowania-Umowy spółki i ich zmiany związane z łączeniem i przekształceniem spółek kapitałowych oraz wniesieniem aportu do spółki kapitałowej
Przepisy: [PCC] Ustawa o podatku od czynności cywilnoprawnych-Rozdział 1-art. 2-pkt 6-lit. a

**Interpretacja indywidualna**

**– stanowisko prawidłowe**

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od czynności cywilnoprawnych jest prawidłowe.

**Zakres wniosku wspólnego o wydanie interpretacji indywidualnej**

26 października 2022 r. wpłynął Państwa wniosek wspólny z 26 października 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej. Wniosek dotyczy m.in. podatku od czynności cywilnoprawnych w zakresie skutków podatkowych połączenia spółek. Uzupełnili go Państwo w piśmie z 18 listopada 2022 r. oraz w odpowiedzi na wezwanie – w piśmie z 17 stycznia 2023 r.

Treść wniosku jest następująca:

**Zainteresowani, którzy wystąpili z wnioskiem**

1) Zainteresowany będący stroną postępowania:

E Sp. z o.o. (Spółka Przejmująca)

2) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

P (Spółka Przejmowana)

3) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

E. (Wspólnik, Jedyny Wspólnik)

**Opis zdarzenia przyszłego**

Zainteresowany będący stroną postępowania (zwany dalej: „Spółką Przejmującą”) ma siedzibę na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, podlega (i na moment zdarzenia przyszłego opisanego we wniosku będzie podlegać) w Rzeczypospolitej Polskiej obowiązkowi podatkowemu w podatku dochodowym od osób prawnych od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania (nieograniczony obowiązek podatkowy). Jednocześnie, Spółka Przejmująca jest podmiotem wymienionym w Załączniku nr 3 do ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Dodatkowo Spółka Przejmująca jest zarejestrowanym, czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług w Polsce.

Spółka Przejmująca należy do grupy (zwanej dalej: „Grupą”) będącej (\`(...)\`) w dziedzinie rozwiązań z zakresu magazynowania energii, funkcjonującej od ponad (\`(...)\`). Grupa koncentruje swoją działalność na produkcji i dystrybucji akumulatorów mocy rezerwowej i trakcyjnej, ładowarek do akumulatorów, urządzeń zasilających, akcesoriów akumulatorowych i systemów obudów urządzeń zewnętrznych.

Do grupy należy również Zainteresowany niebędący stroną postępowania 1 (zwany dalej: „Spółką Przejmowaną”) mający siedzibę na terytorium Szwecji, który podlega i na moment zaistnienia zdarzenia przyszłego opisanego we wniosku będzie podlegać w Szwecji obowiązkowi podatkowemu w podatku dochodowym od osób prawnych od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania (nieograniczony obowiązek podatkowy). Jednocześnie, Spółka Przejmowana jest podmiotem wymienionym w Załączniku nr 3 do ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Spółka Przejmowana prowadzi działalność w Polsce za pośrednictwem oddziału zarejestrowanego w rejestrze przedsiębiorców KRS pod nazwą (…) (zwany dalej: „Oddziałem”) i w związku z prowadzoną działalnością podlega w Polsce ograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w zakresie podatku dochodowego.

Jedynym wspólnikiem Spółki Przejmującej i Spółki Przejmowanej jest Zainteresowany niebędący stroną postępowania 2 z siedzibą w Wielkim Księstwie Luksemburga (zwany dalej: „Jedynym Wspólnikiem” lub „Zainteresowanym”), który posiada (i na dzień Połączenia będzie posiadał) udziały w Spółce Przejmującej nieprzerwanie ponad 24 miesiące. Wspólnik podlega (i na moment zaistnienia zdarzenia przyszłego opisanego we wniosku będzie podlegać) w Wielkim Księstwie Luksemburga obowiązkowi podatkowemu w podatku dochodowym od osób prawnych od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania (nieograniczony obowiązek podatkowy). Jednocześnie, Zainteresowany jest podmiotem wymienionym w Załączniku nr 3 do ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych i nie wykonuje na terytorium Polski działalności zarobkowej przez zakład.

W 2023 r. planowane jest połączenie Spółki Przejmującej ze Spółką Przejmowaną na zasadach wskazanych w Rozdziale 21 Kodeksu spółek handlowych dotyczących transgranicznego łączenia się spółek kapitałowych („Połączenie”). Połączenie będzie dokonane poprzez przeniesienie całego majątku Spółki Przejmowanej na Spółkę Przejmującą (na podstawie art. 492 § 1 pkt 1 w zw. z art. 5161 Kodeksu spółek handlowych). W wyniku przejęcia dojdzie do podwyższenia kapitału zakładowego Spółki Przejmującej.

Spółka Przejmująca nie posiada i na dzień rejestracji połączenia w rejestrze przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego nie będzie posiadać żadnych udziałów w kapitale zakładowym Spółki Przejmowanej.

W wyniku połączenia nastąpi podwyższenie kapitału zakładowego Spółki Przejmującej. Wartość rynkowa majątku ustalona na dzień poprzedzający dzień Połączenia Spółki Przejmowanej przenoszonego na Spółkę Przejmującą w następstwie realizacji Połączenia nie będzie przewyższać: wartości emisyjnej nowo utworzonych udziałów Spółki Przejmującej, jakie zostaną przydzielone Jedynemu Wspólnikowi w kapitale zakładowym Spółki Przejmującej, podwyższonym w związku z połączeniem.

Jednocześnie, wartość składników majątku Spółki Przejmowanej otrzymanego przez Spółkę Przejmującą w drodze Połączenia zostanie:

1) przyjęta dla celów podatkowych przez Spółkę Przejmującą w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych Spółki Przejmowanej;

2) przypisana do działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Wartość rynkowa majątku przejmowanej Spółki Przejmowanej powiększy wartość kapitałów własnych (aktywów netto) Spółki Przejmującej. Przy tym w części odpowiadać będzie ona wartości nominalnej nowo utworzonych udziałów w podwyższanym kapitale zakładowym Spółki Przejmującej, a nadwyżka wartości majątku Spółki Przejmowanej ponad kwotę podwyższanego w związku z przejęciem kapitału zakładowego Spółki Przejmującej zostanie przelana na kapitał zapasowy Spółki Przejmowanej. Tym samym wartość emisyjna nowo utworzonych udziałów w podwyższanym kapitale zakładowym Spółki Przejmującej odpowiadać będzie wartości majątku Spółki Przejmowanej. Dotychczasowe udziały Jedynego Wspólnika w kapitale zakładowym Spółki Przejmowanej ulegną prawnemu unicestwieniu z chwilą wykreślenia Spółki Przejmowanej z rejestru przedsiębiorców. Nie dojdzie zatem do zbycia tych udziałów.

Ustalona na dzień poprzedzający dzień łączenia wartość rynkowa majątku podmiotu przejmowanego otrzymanego przez Spółkę Przejmującą nie będzie przewyższać wartości przyjętej dla celów podatkowych składników tego majątku.

W związku z Połączeniem, Jedyny Wspólnik nie otrzyma żadnych dopłat, ani jakichkolwiek innych świadczeń pieniężnych lub niepieniężnych (innych niż udziały Spółki Przejmowanej).

W następstwie przedstawionego powyżej połączenia, Spółka Przejmowana zostanie rozwiązana bez przeprowadzenia postępowania likwidacyjnego i − finalnie − przestanie istnieć, a cały jej majątek przeniesiony zostanie na Spółkę Przejmującą w drodze sukcesji generalnej.

W wyniku połączenia – z prawnego punktu widzenia – nastąpi wygaśnięcie istniejących na moment Połączenia wzajemnych wierzytelności i zobowiązań Spółki Przejmującej i Spółki Przejmowanej wskutek tzw. konfuzji, która polega na połączeniu w tym samym podmiocie praw wierzyciela i obowiązków dłużnika. Jednocześnie, nie zostanie pomiędzy Spółką Przejmującą oraz Spółką Przejmowaną zawarta umowa o zwolnieniu z długu. Ponadto, żadna z powołanych wyżej spółek nie złoży wobec drugiej oświadczenia o potrąceniu. W momencie przejęcia Spółki przejmowanej przez Spółkę Przejmującą nie nastąpi również przedawnienie roszczeń żadnej ze spółek.

Połączenie będzie dokonane z następujących przyczyn ekonomicznych:

1) zwiększenie efektywności zarządzania działalnością Spółki Przejmującej i Spółki Przejmowanej operujących na tym samym rynku polskim, w szczególności w wyniku centralizacji zarządu i nadzoru nad działalnością Spółki Przejmującej i Spółki Przejmowanej,

2) uproszczenia struktury biznesowej i organizacyjnej,

3) ułatwienie procesu zarządzania płynnością finansową,

4) redukcję kosztów działalności poprzez wyeliminowanie dublujących się kosztów, m.in. back office, tj. czynności związanych z księgowością, controllingiem, administracją, a także kosztami zarządu oraz obsługi działalności organów Spółki Przejmującej i Spółki Przejmowanej,

5) wyeliminowanie części transakcji wewnątrzgrupowych, a w związku z tym ograniczenie kosztów transakcyjnych, podatkowych i kosztów obsługi administracyjnej,

6) ułatwienie dokonywania rozliczeń z bankami, urzędami skarbowymi oraz innymi podmiotami.

7) usprawnienia procesów w zakresie zarządzania składnikami majątku należącymi aktualnie do Spółki Przejmowanej,

8) zapewnienia efektywniejszego procesu decyzyjnego.

Mając na uwadze fakt, że całokształt działalności operacyjnej na terytorium Polski jest prowadzony wyłącznie przez Spółkę Przejmującą i Oddział wskazane jest uproszczenie struktury organizacyjnej Spółki Przejmującej i Spółki Przejmowanej i dostosowanie tej struktury do ich potrzeb oraz celów biznesowych. Obecna struktura jest kosztowna w utrzymaniu oraz utrudnia stosowanie jednolitych zasad gospodarowania, a w szczególności:

1) wymaga utrzymywania osobnych struktur zarządzania, co pociąga za sobą „powielanie” kosztów administracyjnych,

2) powoduje konieczność sporządzania osobnych planów finansowych, wymagających zatwierdzenia przez niezależne struktury zarządzania E. i P,

3) wymaga prowadzenia oddzielnej księgowości dla każdej z łączących się Spółek.

Decyzja, że to Zainteresowany będący stroną postępowania będzie spółką przejmującą uwarunkowana jest wyborem najkorzystniejszego wariantu połączenia z punktu widzenia efektywności zarządzania działalnością gospodarczą oraz majątkiem połączonych spółek. Przeważająca część aktywów Spółki Przejmowanej znajduje się na terytorium Polski, gdzie również Spółka Przejmowana prowadzi działalność gospodarczą. Jednocześnie, funkcje zarządcze Spółki Przejmowanej wykonywane były w Szwecji. Spółka Przejmująca koncentruje natomiast w Polsce zarówno funkcje operacyjne (w istotnie większej skali niż Spółka Przejmowana), w konsekwencji, w wyniku przejęcia Spółki Przejmowanej przez Spółkę Przejmującą dojdzie do konsolidacji działalności prowadzonej na terytorium Polski, jak również aktywów wykorzystywanych do jej prowadzenia.

Spółka Przejmująca dodatkowo zaznacza, że udziały w Spółce Przejmowanej nie zostały nabyte lub objęte w wyniku wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku innego łączenia lub podziału podmiotów przez Jedynego Wspólnika (Jedyny Wspólnik nabył udziały w Spółce Przejmowanej w drodze wypłaty dywidendy rzeczowej przez inną spółkę zależną, tj. ES). Dodatkowo przyjęta przez Jedynego Wspólnika dla celów podatkowych wartość udziałów przydzielonych przez Spółkę Przejmującą, nie będzie wyższa niż wartość udziałów w Spółce Przejmowanej, jaka byłaby przyjęta przez Jedynego Wspólnika dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do połączenia.

W przypadku gdy będzie to konieczne, Jedyny Wspólnik przedłoży Spółce Przejmującej certyfikat rezydencji w celu udokumentowania siedziby Jedynego Wspólnika dla celów podatkowych, a Spółka Przejmująca złoży oświadczenie, że posiada dokumenty wymagane przez przepisy prawa podatkowego dla zastosowania stawki podatku albo zwolnienia lub niepobrania podatku, wynikających z przepisów szczególnych lub umów o unikaniu podwójnego opodatkowania, a po przeprowadzeniu weryfikacji Jedynego Wspólnika co do możliwości zastosowania ww. przepisów lub umów, nie będzie posiadać wiedzy uzasadniającej przypuszczenie, że istnieją okoliczności wykluczające możliwość zastosowania stawki podatku albo zwolnienia lub niepobrania podatku, wynikających z przepisów szczególnych lub umów o unikaniu podwójnego opodatkowania. Oświadczenie zostanie złożone w imieniu Spółki Przejmującej przez kierownika jednostki w rozumieniu art. 3 ust. 1 pkt 6 ustawy o rachunkowości do właściwego organu podatkowego w określonym w ustawie terminie.

Organ zaznacza, że przywołując za Zainteresowanymi treść opisu zdarzenia przyszłego pominął tę jego część, która znajduje się w treści uzupełnienia, gdyż odnosi się wyłącznie do zagadnień dotyczących podatku od towarów i usług oraz podatku dochodowego od osób prawnych.

**Pytanie w zakresie podatku od czynności cywilnoprawnych**

Czy w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego Połączenie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych? (pytanie oznaczone we wniosku nr 4)

**Państwa stanowisko w sprawie**

Państwa zdaniem, nie dojdzie do powstania obowiązku w podatku od czynności cywilnoprawnych, w związku z Połączeniem.

Wskazali Państwo, że zgodnie z art. 1 ust. 1 pkt 1 lit. k) i pkt 2 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych podatkowi temu podlegają umowy spółki oraz zmiany tych umów, jeżeli powodują one podwyższenie podstawy opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych, z zastrzeżeniem ust. 3 pkt 4.

W myśl art. 1 ust. 3 pkt 3 ww. ustawy, w przypadku umowy spółki, za zmianę umowy uważa się przekształcenie lub łączenie spółek, jeżeli ich wynikiem jest zwiększenie majątku spółki osobowej lub podwyższenie kapitału zakładowego spółki kapitałowej.

Stosownie do art. 1a pkt 2 cyt. ustawy, określenie „spółka kapitałowa” oznacza spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością, spółkę akcyjną oraz spółkę europejską.

Stosownie do art. 1 ust. 5 pkt 2 ww. ustawy, umowa spółki kapitałowej oraz jej zmiana podlega podatkowi, jeżeli w chwili dokonania czynności na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej znajduje się:

\- rzeczywisty ośrodek zarządzania albo

\- siedziba tej spółki − jeżeli jej rzeczywisty ośrodek zarządzania nie znajduje się na terytorium innego państwa członkowskiego.

Zgodnie z art. 1a pkt 5 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, określenie „państwo członkowskie” oznacza państwo członkowskie Unii Europejskiej lub państwo członkowskie Europejskiego Porozumienia o Wolnym Handlu (EFTA) − strona umowy o Europejskim Obszarze Gospodarczym.

Z art. 3 ust. 1 pkt 1 ww. ustawy wynika, że obowiązek podatkowy powstaje z chwilą dokonania czynności cywilnoprawnej, czyli z chwilą zawarcia umowy spółki lub zmiany tej umowy, natomiast podstawę opodatkowania w myśl art. 6 ust. 1 pkt 8 lit. f) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, stanowi − przy przekształceniu lub łączeniu spółek − wartość wkładów do spółki osobowej powstałej w wyniku przekształcenia albo wartość kapitału zakładowego spółki kapitałowej powstałej w wyniku przekształcenia lub połączenia.

W końcu, zgodnie z art. 2 pkt 6 lit. a) cyt. ustawy, podatkowi od czynności cywilnoprawnych nie podlegają umowy spółki i ich zmiany związane z łączeniem spółek kapitałowych.

Jak zostało przedstawione w opisie zdarzenia przyszłego, Spółka Przejmująca, tj. spółka prawa polskiego, planuje dokonać transgranicznego połączenia ze szwedzką Spółką Przejmowaną. Na skutek połączenia cały majątek Spółki Przejmowanej zostanie przejęty przez Spółkę Przejmującą. Spółka Przejmująca nie będzie udziałowcem Spółki Przejmowanej, w następstwie transgranicznego połączenia, zostaną wydane udziały Jedynemu Wspólnikowi. W związku z połączeniem, Jedyny Wspólnik nie otrzyma żadnych dopłat, ani jakichkolwiek innych świadczeń pieniężnych lub niepieniężnych (innych niż udziały Spółki Przejmowanej).

W Państwa ocenie, z brzmienia przytoczonych powyżej przepisów wynika, że co do zasady, łączenie się spółek, w wyniku którego dochodzi do podwyższenia kapitału zakładowego polskiej półki przejmującej, stanowi zmianę umowy spółki w rozumieniu przepisów ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych i tym samym może podlegać opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Natomiast, zgodnie z art. 2 pkt 6 lit. a) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, podatkowi od czynności cywilnoprawnych nie podlegają umowy spółki i ich zmiany związane z łączeniem spółek kapitałowych. W Państwa ocenie, przepis ten należy interpretować z uwzględnieniem przepisów prawa wspólnotowego. Ustawa o podatku od czynności cywilnoprawnych w zakresie swojej regulacji dokonuje implementacji postanowień Dyrektywy Rady 2008/7/WE z dnia 12 lutego 2008 r. dotyczącej podatków pośrednich od gromadzenia kapitału (Dz. U. UE U 46/11, dalej jako „Dyrektywa”), w szczególności w zakresie wyłączenia od opodatkowania podatkiem kapitałowym transgranicznych połączeń spółek kapitałowych państw członkowskich. Jako, że zarówno Spółka Przejmująca, jak i Spółka Przejmowana stanowią spółki kapitałowe państw członkowskich w rozumieniu Dyrektywy, to prowspólnotowa wykładnia przepisów ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, w Państwa ocenie, przemawia za uznaniem połączenia transgranicznego za połączenie dwóch spółek kapitałowych w rozumieniu Dyrektywy i ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, tj. Spółki Przejmującej i Spółki Przejmowanej.

Reasumując, w Państwa ocenie, przedstawione w opisie zdarzenie przyszłe, tj. planowane połączenie transgraniczne Spółki Przejmującej ze Spółką Przejmowaną nie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Na potwierdzenie swojego stanowiska przywołali Państwo kilka interpretacji indywidualnych.

Powyżej przywołano tylko tę część Państwa stanowiska, która odnosi się do opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

**Uzasadnienie interpretacji indywidualnej**

Zgodnie z art. 1 ust. 1 pkt 1 lit. k) ustawy z 9 września 2000 r. o podatku od czynności cywilnoprawnych (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 111 ze zm.):

Podatkowi podlegają umowy spółki.

Stosownie do art. 1 ust. 1 pkt 2 ww. ustawy:

Podatkowi podlegają zmiany umów wymienionych w pkt 1, jeżeli powodują one podwyższenie podstawy opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych, z zastrzeżeniem ust. 3 pkt 4.

Zgodnie z art. 1a pkt 2 cyt. ustawy:

Użyte w ustawie określenie spółka kapitałowa oznacza – spółkę: z ograniczoną odpowiedzialnością, akcyjną lub europejską.

Stosownie do art. 1 ust. 3 pkt 2 cyt. ustawy:

W przypadku umowy spółki za zmianę umowy uważa się przy spółce kapitałowej – podwyższenie kapitału zakładowego z wkładów lub ze środków spółki oraz dopłaty.

Na podstawie art. 1 ust. 3 pkt 3 ww. ustawy:

W przypadku umowy spółki, za zmianę umowy uważa się przekształcenie lub łączenie spółek, jeżeli ich wynikiem jest zwiększenie majątku spółki osobowej lub podwyższenie kapitału zakładowego spółki kapitałowej.

W myśl art. 1 ust. 5 ww. ustawy:

Umowa spółki oraz jej zmiana podlega podatkowi, jeżeli w chwili dokonania czynności na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej znajduje się:

1) w przypadku spółki osobowej – siedziba tej spółki;

2) w przypadku spółki kapitałowej:

a) rzeczywisty ośrodek zarządzania albo

b) siedziba tej spółki

– jeżeli jej rzeczywisty ośrodek zarządzania nie znajduje się na terytorium innego państwa członkowskiego.

W myśl art. 3 ust. 1 pkt 1 cyt. ustawy:

Obowiązek podatkowy, z zastrzeżeniem ust. 2 powstaje z chwilą dokonania czynności cywilnoprawnej.

Zgodnie z art. 4 pkt 9 ww. ustawy:

Obowiązek podatkowy ciąży przy umowie spółki cywilnej – na wspólnikach, a przy pozostałych umowach spółki – na spółce.

Zgodnie z art. 6 ust. 1 pkt 8 lit. f) ww. ustawy:

Podstawę opodatkowania stanowi przy umowie spółki – przy przekształceniu lub łączeniu spółek - wartość wkładów do spółki osobowej powstałej w wyniku przekształcenia albo wartość kapitału zakładowego spółki kapitałowej powstałej w wyniku przekształcenia lub połączenia.

Stosownie do art. 7 ust. 1 pkt 9 ww. ustawy:

Stawka podatku wynosi od umowy spółki – 0,5 %.

Taką samą stawkę stosuje się również przy zmianach umowy spółki.

Stwierdzić zatem należy, że w świetle powołanych powyżej przepisów opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych podlega zmiana umowy spółki kapitałowej w rozumieniu przepisów o podatku od czynności cywilnoprawnych, jeżeli efektem połączenia spółek będzie podwyższenie kapitału zakładowego spółki kapitałowej.

Niezależnie od powyższego, w ustawie o podatku od czynności cywilnoprawnych przewidziano sytuacje, w których czynność mieszcząca się w zakresie przedmiotowym ustawy jest wyłączona z opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Na podstawie art. 2 pkt 4 lit. a) i b) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych:

Nie podlegają podatkowi czynności cywilnoprawne, inne niż umowa spółki i jej zmiany:

a) w zakresie, w jakim są opodatkowane podatkiem od towarów i usług,

b) jeżeli przynajmniej jedna ze stron jest zwolniona od podatku od towarów i usług z tytułu dokonania tej czynności, z wyjątkiem:

– umów sprzedaży i zamiany, których przedmiotem jest nieruchomość lub jej część, albo prawo użytkowania wieczystego, spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, prawo do domu jednorodzinnego w spółdzielni mieszkaniowej lub prawo do miejsca postojowego w garażu wielostanowiskowym lub udział w tych prawach,

– umów sprzedaży udziałów i akcji w spółkach handlowych.

Zgodnie z art. 1a pkt 7 ww. ustawy:

Użyte w ustawie określenie podatek od towarów i usług oznacza podatek od towarów i usług w rozumieniu ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2021 r. poz. 685 ze zm.) lub podatek od wartości dodanej pobierany na podstawie przepisów obowiązujących w państwach członkowskich.

Z treści powołanego powyżej przepisu art. 2 pkt 4 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych wynika, że nie podlegają temu podatkowi czynności cywilnoprawne w zakresie w jakim są opodatkowane podatkiem od towarów i usług lub gdy przynajmniej jedna ze stron jest zwolniona z tego podatku (z wyjątkami określonymi w tym przepisie).

Z treści przepisu wynika, że wyłączenie na warunkach określonych w tym przepisie nie dotyczy co do zasady umów spółki i jej zmiany. Jednak zgodnie z obowiązującą tzw. zasadą stand still (wynikającą z przepisów prawa unijnego) omawiany przepis ma zastosowanie do umów spółek kapitałowych. A zatem jeśli umowa spółki kapitałowej (jej zmiana) będzie podlegała regulacjom ustawy o podatku od towarów i usług, to zgodnie z tym przepisem jest wyłączona z podatku od czynności cywilnoprawnych.

Z interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej, wydanej dla Państwa w zakresie podatku od towarów i usług wynika, że planowana transakcja połączenia, którego skutkiem jest przejęcie całego majątku Spółki Przejmowanej przez Spółkę Przejmującą, nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Dla celów podatku od czynności cywilnoprawnych opisane połączenie jest traktowane jako zmiana umowy Spółki Przejmującej.

Zgodnie natomiast z art. 2 pkt 6 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych:

Nie podlegają podatkowi umowy spółki i ich zmiany związane z:

c) łączeniem spółek kapitałowych,

d) przekształceniem spółki kapitałowej w inną spółkę kapitałową,

e) wniesieniem do spółki kapitałowej, w zamian za jej udziały lub akcje:

– przedsiębiorstwa spółki kapitałowej lub jego zorganizowanej części,

– udziałów lub akcji innej spółki kapitałowej dających w niej większość głosów albo kolejnych udziałów lub akcji, w przypadku gdy spółka, do której są wnoszone te udziały lub akcje, posiada już większość głosów.

Powołany przepis wskazuje zatem na wyjątkowe przypadki, w których umowy spółki i ich zmiany są wyłączone z opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Przepisy ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych w zakresie opodatkowania kapitału w spółkach kapitałowych zostały dostosowane do obowiązującego prawa Unii Europejskiej. W przepisach tych wdrożono postanowienia Dyrektywy Rady Nr 2008/7/WE z dnia 12 lutego 2008 r. dotyczącej podatków pośrednich od gromadzenia kapitału (Dz. Urz. UE L 46 z dnia 21 lutego 2008 r., s. 11).

Zgodnie z Artykułem 2 ust. 1 lit. a) ww. Dyrektywy:

Przez spółkę kapitałową w znaczeniu niniejszej dyrektywy należy rozumieć każdą spółkę, która przyjmuje jedną z form wyszczególnionych w załączniku I.

Natomiast w załączniku I, zawierającym wykaz spółek, o których mowa w art. 2 ust. 1 lit. a) ww. Dyrektywy, w pkt 27) wymieniono spółki prawa szwedzkiego określane jako aktiebolag.

Z powyższego wynika, że spółka szwedzka (Spółka Przejmowana) jest spółką kapitałową.

Jako, że zarówno Spółka Przejmująca, jak i Spółka Przejmowana stanowią spółki kapitałowe państw członkowskich w rozumieniu Dyrektywy, to prowspólnotowa wykładnia przepisów ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych przemawia za uznaniem połączenia transgranicznego za połączenie dwóch spółek kapitałowych w rozumieniu Dyrektywy i ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, tj. Spółki Przejmującej i Spółki Przejmowanej.

Należy wskazać, że przepisy ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych nie definiują czynności prawnych objętych opodatkowaniem. Nie zawierają zatem definicji czynności związanych z umowami spółek i zmianami tych umów, takich jak „łączenie spółek”. Dlatego też należy w tym zakresie odwołać się do odpowiednich przepisów ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 1467 ze zm.).

Zgodnie z art. 491 § 1 Kodeksu spółek handlowych:

Spółki kapitałowe mogą się łączyć między sobą oraz ze spółkami osobowymi; spółka osobowa nie może jednakże być spółką przejmującą albo spółką nowo zawiązaną.

W myśl art. 492 § 1 ww. Kodeksu:

Połączenie może być dokonane:

1) przez przeniesienie całego majątku spółki (przejmowanej) na inną spółkę (przejmującą) za udziały lub akcje, które spółka przejmująca wydaje wspólnikom spółki przejmowanej (łączenie się przez przejęcie);

2) przez zawiązanie spółki kapitałowej, na którą przechodzi majątek wszystkich łączących się spółek za udziały lub akcje nowej spółki (łączenie się przez zawiązanie nowej spółki).

Zgodnie z art. 494 § 1 i 4 Kodeksu spółek handlowych:

Spółka przejmująca albo spółka nowo zawiązana wstępuje z dniem połączenia we wszystkie prawa i obowiązki spółki przejmowanej albo spółek łączących się przez zawiązanie nowej spółki.

Z dniem połączenia wspólnicy spółki przejmowanej lub spółek łączących się przez zawiązanie nowej spółki stają się wspólnikami spółki przejmującej bądź spółki nowo zawiązanej.

W myśl art. 514 § 1 i § 2 cyt. Kodeksu:

Spółka przejmująca nie może objąć udziałów albo akcji własnych za udziały lub akcje, które posiada w spółce przejmowanej, oraz za własne udziały lub akcje spółki przejmowanej.

Zakaz, o którym mowa w § 1, dotyczy również objęcia udziałów lub akcji własnych przez osoby działające we własnym imieniu, lecz na rachunek spółki przejmującej bądź spółki przejmowanej.

Zgodnie z art. 5161 ww. Kodeksu:

Połączenie transgraniczne spółek kapitałowych podlega przepisom rozdziału 2, jeżeli przepisy niniejszego rozdziału nie stanowią inaczej.

Z treści wniosku wynika, że planujecie Państwo jako spółka polska (Spółka Przejmująca) połączenie ze Spółką Przejmowaną. Obie spółki to spółki kapitałowe. Połączenie będzie dokonane poprzez przeniesienie całego majątku Spółki Przejmowanej na Spółkę Przejmującą (na podstawie art. 492 § 1 pkt 1 w zw. z art. 5161 Kodeksu spółek handlowych). W wyniku przejęcia dojdzie do podwyższenia kapitału zakładowego Spółki Przejmującej.

Odnosząc prezentowane uregulowania prawne do opisanego przez Zainteresowanych zdarzenia przyszłego stwierdzić należy, że w opisanej sytuacji ma zastosowanie przepis art. 2 pkt 6 lit. a) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych. Przedstawione we wniosku połączenie spółek kapitałowych, będące w rozumieniu ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych zmianą umowy spółki, nie podlega więc opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Ta interpretacja stanowi ocenę Państwa stanowiska wyłącznie w zakresie przepisów ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych. W zakresie podatku od towarów i usług oraz w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych wydane są odrębne rozstrzygnięcia.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

\- Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2651 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego. Z funkcji ochronnej będą mogli skorzystać ci z Państwa, którzy zastosują się do interpretacji.

\- Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

· Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

**Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację przez Zainteresowanego, który jest stroną postępowania**

Sp. z o.o. (Zainteresowany będący stroną postępowania – art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) ma prawo wnieść skargę na tę interpretację indywidualną do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (\`(...)\`). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

**Podstawa prawna dla wydania interpretacji**

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy Ordynacja podatkowa.