Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB3-3.4012.407.2023.4.MPU
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2023-12-28
Teza: W zakresie uznania, czy majątek przenoszony przez Spółkę Dzieloną na DX w wyniku Podziału stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, a w konsekwencji czy transakcja nie będzie podlegać opodatkowaniu VAT na podstawie art. 6 ust. 1 ustawy o VAT.
Słowa kluczowe: czynności-czynności niepodlegające opodatkowaniu; opodatkowanie-brak obowiązku opodatkowania; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; spółki-podział spółki przez wydzielenie; wyroby-wyroby energetyczne-energia elektryczna; źródło-źródło odnawialne
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I. Przepisy ogólne-Definicje; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności niepodlegające opodatkowaniu
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2-pkt 27e; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6-pkt 1

**Interpretacja indywidualna**

**– stanowisko prawidłowe**

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w zakresie podatku od towarów i usług jest **prawidłowe.**

**Zakres wniosku wspólnego o wydanie interpretacji indywidualnej**

Państwa wniosek wspólny z 26 października 2023 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, dotyczący m.in. podatku od towarów i usług w zakresie uznania, czy majątek przenoszony przez Spółkę Dzieloną na DX w wyniku Podziału stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, a w konsekwencji czy transakcja nie będzie podlegać opodatkowaniu VAT na podstawie art. 6 ust. 1 ustawy o VAT, wpłynął 26 października 2023 r. Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 11 grudnia 2023 r. (data wpływu 11 grudnia 2023 r.).

**Zainteresowani, którzy wystąpili z wnioskiem**

1) Zainteresowany będący stroną postępowania:

(XXX) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością

(dalej: „Wnioskodawca”, „Spółka Dzielona”)

ul. (…)

(…) (…)

NIP: (…)

2) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

DX spółka z ograniczoną odpowiedzialnością

(dalej: „DX”, „Spółka Przejmująca”)

ul. (…)

(…) (…)

NIP: (…)

Treść wniosku wspólnego jest następująca:

**Opis zdarzenia przyszłego:**

### Planowany Podział

### Wnioskodawca, (XXX) (dalej: również jako „Spółka Dzielona”) ma siedzibę na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej i jest polskim rezydentem podatkowym. Podstawowym przedmiotem działalności Spółki Dzielonej jest wytwarzanie energii elektrycznej ze źródeł odnawialnych. Aktualnie Wnioskodawca realizuje kilkadziesiąt projektów polegających na budowie farm fotowoltaicznych (dalej: „Farmy fotowoltaiczne”) oraz magazynów energii (dalej: „Magazyny energii”) (dalej łącznie: „Projekty”). Zainteresowani stanowią część międzynarodowej grupy kapitałowej (…) (dalej: „Grupa (…)”).

W związku z pozyskiwaniem przez Wnioskodawcę finansowania bankowego, pojawiła się potrzeba wydzielenia ze Spółki Dzielonej projektów energetycznych o mocy do 1MW. Takie oddzielenie stanowi jedną z form zabezpieczenia finansowania, wymaganych przez bank. W konsekwencji, planowany jest podział Spółki Dzielonej przez wydzielenie i przeniesienie Farm fotowoltaicznych (wraz ze związanymi z nimi składnikami majątkowymi) do dwóch innych spółek (dalej: „Spółki Przejmujące”) - (…) sp. z o. o. (dalej również jako: „(…)”) oraz DX sp. z o.o. (dalej również jako: „DX”) (dalej: „Podział”). Wnioskodawca pragnie w tym miejscu wskazać, że równolegle wystąpił z wnioskiem wspólnym o wydanie interpretacji indywidualnej potwierdzającym skutki podatkowe Podziału dla Wnioskodawcy oraz (…). Dla uniknięcia wątpliwości, niniejszy Wniosek ma na celu potwierdzenie skutków podatkowych Podziału dla Wnioskodawcy oraz DX, niemniej dla pełnej transparentności całość transakcji jest poniżej opisywana.

Spółki Przejmujące na moment złożenia niniejszego Wniosku są 100%-wymi spółkami-córkami Spółki Dzielonej, tj. Spółki Przejmujące zostały utworzone w celu przejęcia zarówno ukończonych inwestycji, jak również Farm fotowoltaicznych znajdujących się w zaawansowanym stadium budowy. W konsekwencji Podziału, Spółki Przejmujące będą zajmowały się produkcją energii. W przypadku Spółki Dzielonej, po jej stronie pozostanie kilka projektów energetycznych dotyczących Magazynów energii oraz udziały w innych spółkach zależnych zajmujących się , podobnie jak Spółka Dzielona przed Podziałem, działalnością w zakresie farm fotowoltaicznych i magazynów energii. Dodatkowo, planowane jest, aby Spółka Dzielona zajmowała się również zarządzaniem projektami energetycznymi w spółkach podległych. Planowane jest, aby po Podziale Spółka Dzielona świadczyła usługi zarządzania na rzecz Spółek Przejmujących w zakresie Farm fotowoltaicznych. W związku z tym, w trakcie Podziału lub niedługo po Podziale nie jest wykluczone zawarcie umowy typu (…) (…) pomiędzy Spółką Dzieloną, a Spółkami Przejmującymi. Z przyczyn prawnych zawarcie takiej umowy nie jest możliwe przed dokonaniem Podziału, ponieważ Spółka Dzielona nie może zawierać taką umowę z samą sobą, biorąc pod uwagę, że przed Podziałem jest właścicielem zarządzanych Farm fotowoltaicznych.

Podział Spółki Dzielonej przez wydzielenie nastąpi na podstawie przepisów ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych. Podział nastąpi poprzez przeniesienie części przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej do Spółek Przejmujących. Jednocześnie, część przedsiębiorstwa pozostanie w Spółce Dzielonej.

Planowany Podział i przeniesienie Farm Fotowoltaicznych ze Spółki Dzielonej do Spółek Przejmujących będą skutkowały podwyższeniem kapitału zakładowego i ew. zapasowego Spółek Przejmujących oraz odpowiednim obniżeniem kapitałów własnych Spółki Dzielonej. W ramach Podziału nie jest przewidziane wniesienie żadnych dopłat.

W wyniku planowanego Podziału, w stosunku do otrzymanych składników majątku, Spółki Przejmujące przyjmą dla celów podatkowych wartości wynikające z ksiąg Spółki Dzielonej (kontynuacja wartości podatkowych). Dodatkowo, w Spółkach Przejmujących całość przejętego majątku będzie dedykowana do działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Spółka Dzielona jest i będzie na moment Podziału czynnym podatnikiem VAT, natomiast Spółki Przejmujące będą zarejestrowane jako podatnik VAT czynny na moment Podziału.

Przedmiot przeniesienia w ramach Podziału

W ramach planowanych przenoszonych Farm fotowoltaicznych prowadzona jest każdorazowo działalność polegająca na dystrybucji energii wygenerowanej przez panele fotowoltaiczne.

W ramach planowanego Podziału, przedmiotem wydzielenia w Spółce Dzielonej będzie zespół składników materialnych i niematerialnych oraz zobowiązań w zakresie Farm fotowoltaicznych. Planuje się, aby przeniesieniu do (…) podlegały (dalej: „Działalność Przenoszona 1”):

1\. Środki trwałe oraz środki trwałe w budowie stanowiące elementy Farm fotowoltaicznych. Planowane jest aby zdecydowana większość lub całość Farm fotowoltaicznych była na dzień przeprowadzenia Podziału ukończona oraz przyjęta jako środek trwały. Niemniej jednak, istnieje nieduża szansa, że mała część z przenoszonych Farm fotowoltaicznych będzie jeszcze w trakcie budowy. W konsekwencji (…) będzie miała możliwość produkcji i sprzedaży energii elektryczne.

2\. Prawa i obowiązki wynikające m.in. z: umów dzierżawy gruntu pod Farmy fotowoltaiczne, służebności gruntowych, umów sprzedaży energii elektrycznej i zakupu na potrzeby własne, umów ubezpieczenia, decyzji o wpisie do rejestru wytwórców energii w małej instalacji związanych z Farmami fotowoltaicznymi, które podlegać będą wydzieleniu.

3\. Decyzje, z których wynikają pozwolenia na budowę oraz inne decyzje konieczne do realizacji Farm fotowoltaicznych zgodnie z pozwoleniem na budowę, takie jak: warunki zabudowy, decyzje środowiskowe, decyzje o wyłączeniu z produkcji rolnej (jeśli dotyczy), decyzje na zjazd z drogi publicznej, pozwolenia na budowę, decyzje o zajęciu pasa drogowego pod przyłącze kablowe (jeśli dotyczy), pozwolenia na użytkowanie związanych z Farmami fotowoltaicznymi, które podlegać będą wydzieleniu.

4\. Zobowiązania wynikające m.in. z umów dotyczących technicznego utrzymania obiektów, serwisowania oraz ich napraw.

5\. Zobowiązania wynikające z umowy o finansowanie Farm fotowoltaicznych. Planowane jest, aby przed Podziałem, Spółka Dzielona zakończyła rozpoczęty wcześniej proces zawarcia umowy finansowania z bankiem dotyczącą wszystkich projektów energetycznych pozostających pod bezpośrednim albo pośrednim zarządzaniem Spółki Dzielonej. W konsekwencji Podziału, na (…) przejdą także zobowiązania z tytułu tej umowy dotyczące przenoszonych Farm fotowoltaicznych.

6\. Zobowiązania wynikające z zawartych przez Spółkę Dzieloną kontraktów aukcyjnych na sprzedaż energii elektrycznej z odnawialnych źródeł energii zawartych z Urzędem Regulacji Energetyki (dalej: „URE”), w zakresie, w jakim dotyczą wydzielanych Farm fotowoltaicznych.

7\. Rachunek bankowy, który otwarty zostanie przed dokonaniem Podziału, a które przyporządkowany będzie do działalności prowadzonej za pośrednictwem Farm fotowoltaicznych podlegających wydzieleniu.

8\. Wierzytelności z tytułu: gwarancji za zrealizowane Farmy fotowoltaiczne (gwarancje wykonawcy i dostawcy podzespołów), wniesionych kaucji aukcyjnych do URE, wniesionych zabezpieczeń wykonania umów o przyłączenie (w przypadku niektórych Farm fotowoltaicznych).

9\. Należności z tytułu sprzedaży energii elektrycznej, które są przypisane do każdej Farmy fotowoltaicznej z osobna.

Jeśli chodzi o DX, przeniesieniu podlegać będą (dalej: „Działalność Przenoszona 2”):

1\. Środki trwałe oraz środki trwałe w budowie stanowiące elementy Farm fotowoltaicznych. Planowane jest aby znaczna część Farm fotowoltaicznych była na dzień przeprowadzenia Podziału ukończona oraz przyjęta jako środek trwały. Niemniej jednak, część z przenoszonych Farm fotowoltaicznych będzie prawdopodobnie jeszcze w trakcie budowy. W konsekwencji, po Podziale DX będzie miała możliwość produkcji i sprzedaży energii elektrycznej.

2\. Prawa i obowiązki wynikające m.in. z: umów dzierżawy gruntu pod Farmy fotowoltaiczne, służebności gruntowych, umów sprzedaży energii elektrycznej i zakupu na potrzeby własne, umów ubezpieczenia, decyzji o wpisie do rejestru wytwórców energii w małej instalacji związanych z Farmami fotowoltaicznymi, które podlegać będą wydzieleniu.

3\. Decyzje, z których wynikają pozwolenia na budowę oraz inne decyzje konieczne do realizacji Farm fotowoltaicznych zgodnie z pozwoleniem na budowę, takie jak: warunki zabudowy, decyzje środowiskowe, decyzje o wyłączeniu z produkcji rolnej (jeśli dotyczy), decyzje na zjazd z drogi publicznej, pozwolenia na budowę, decyzje o zajęciu pasa drogowego pod przyłącze kablowe (jeśli dotyczy), pozwolenia na użytkowanie związanych z Farmami fotowoltaicznymi, które podlegać będą wydzieleniu.

4\. Zobowiązania wynikające m.in. z umów dotyczących technicznego utrzymania obiektów, serwisowania oraz ich napraw.

5\. Zobowiązania wynikające z umowy o finansowanie Farm fotowoltaicznych. Planowane jest, aby przed Podziałem, Spółka Dzielona zakończyła rozpoczęty wcześniej proces zawarcia umowy finansowania z bankiem dotyczącą wszystkich projektów energetycznych pozostających pod bezpośrednim albo pośrednim zarządzaniem Spółki Dzielonej. W konsekwencji Podziału, na DX przejdą także zobowiązania z tytułu tej umowy dotyczące przenoszonych Farm fotowoltaicznych.

6\. Zobowiązania wynikające z zawartych przez Spółkę Dzieloną kontraktów aukcyjnych na sprzedaż energii elektrycznej z odnawialnych źródeł energii zawartych z URE, w zakresie, w jakim dotyczą wydzielanych Farm fotowoltaicznych.

7\. Rachunek bankowy, który otwarty zostanie przed dokonaniem Podziału, a które przyporządkowany będzie do działalności prowadzonej za pośrednictwem Farm fotowoltaicznych podlegających wydzieleniu.

8\. Wierzytelności z tytułu: gwarancji za zrealizowane Farmy fotowoltaiczne (gwarancje wykonawcy i dostawcy podzespołów), wniesionych kaucji aukcyjnych do URE, wniesionych zabezpieczeń wykonania umów o przyłączenie (w przypadku niektórych Farm fotowoltaicznych).

9\. Należności z tytułu sprzedaży energii elektrycznej, które są przypisane do każdej Farmy fotowoltaicznej z osobna.

Wyodrębnienie działalności Farm fotowoltaicznych

Przejawem wyodrębnienia organizacyjnego działalności Farm fotowoltaicznych w Spółce Dzielonej jest przede wszystkim odpowiednio przyporządkowane aktywa i zobowiązania pozwalające na prowadzenie wyżej opisanej działalności gospodarczej i odpowiednio przyporządkowane umowy, które służą realizacji Farm fotowoltaicznych. Farmy fotowoltaiczne nie stanowią formalnie zarejestrowanego oddziału Spółki Dzielonej, jednakże posiadają znaczną organizacyjną odrębność. Przejawia się ona przede wszystkim poprzez:

\- przyporządkowanie majątku, przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do Farm fotowoltaicznych w ramach prowadzonej dla Spółki Dzielonej ewidencji rachunkowej,

\- przyporządkowanie odpowiednich umów dotyczących realizacji Farm fotowoltaicznych do każdego z nich,

\- środki pieniężne odnoszące się do Farm fotowoltaicznych, będące gromadzone na oddzielnych rachunkach bankowych przyporządkowanych do wydzielanych Farm fotowoltaicznych - w okresie poprzedzającym Podział planuje się otwarcie takich dedykowanych kont bankowych, które następnie zostaną przeniesione na Spółki Przejmujące.

Wyodrębnienie funkcjonalne Farm fotowoltaicznych przejawia się tym, że składające się na tę działalność składniki majątkowe oraz zobowiązania jak np.:

\- umowy dzierżawy gruntu, na których znajdują się Farmy fotowoltaiczne,

\- budowle tworzące Farmy fotowoltaiczne (w przypadku niektórych Farm fotowoltaicznych - prace budowlane są jeszcze w toku),

\- prawa i obowiązki z umów projektanckich, prace budowlane, zarządzanie oraz finansowanie Farm fotowoltaicznych

są powiązane poprzez cel, jakiemu służą. Celem tym jest prowadzenie działalności gospodarczej w zakresie produkcji energii elektrycznej i czerpania z tego tytułu pożytków. Cel ten różni się od zasadniczego celu, który będzie po Podziale realizowany przez zespół składników i zobowiązań, który pozostanie w Spółce Dzielonej - tj. Magazyny energii, zarządzanie aktywami majątkowymi i nowymi projektami z zakresu energii odnawialnej, dostarczanie wsparcia niezbędnego do prowadzenia działalności gospodarczej, świadczenie usług na rzecz swoich spółek zależnych (m.in. usług księgowych, prawnych).

Ponieważ aktualnie Farmy fotowoltaiczne stanowią integralną część Spółki Dzielonej, nie jest dla nich prowadzona odrębna księgowość. Jednakże wyodrębnienie finansowe Farm fotowoltaicznych przejawia się w tym, że ewidencja księgowa prowadzona przez Spółkę Dzieloną pozwala na przyporządkowanie do Farm fotowoltaicznych ponoszonych kosztów i związanych z nimi zobowiązań. Ponadto, osobno dla każdej z Farm fotowoltaicznych istnieje możliwość wyodrębnienia majątku oraz przychodów uzyskiwanych ze sprzedaży energii elektrycznej.

Jak wspomniano powyżej, przed dokonaniem Podziału utworzone zostaną rachunki bankowe, które zostaną przyporządkowane odpowiednio do składników przenoszonych na (…) i DX.

O wyodrębnieniu finansowym świadczyć będzie również przekazanie w wyniku Podziału do Spółek Przejmujących:

\- wierzytelności z tytułu gwarancji za zrealizowane Farmy fotowoltaiczne (gwarancje wykonawcy i dostawcy podzespołów),

\- wierzytelności z tytułu ubezpieczeń,

\- wierzytelności z tytułu wniesionych kaucji aukcyjnych do URE,

\- wierzytelności z tytułu wniesionych zabezpieczeń wykonania umów o przyłączenie (jeśli dotyczy).

W związku z Podziałem, Spółki Przejmujące będą prowadziły działalność polegającą na produkcji i sprzedaży energii elektrycznej a w nielicznych przypadkach, gdzie Farmy fotowoltaiczne nie będą jeszcze kompletne, kontynuowały ich budowę.

Majątek pozostający w Spółce Dzielonej po Podziale

Na skutek planowanego Podziału w Spółce Dzielonej pozostanie zespół składników materialnych i niematerialnych w zakresie Magazynów energii oraz pozostałej działalności Spółki Dzielonej (dalej: „Działalność Pozostała”), na który składają się m.in:

1\. Projekty dotyczące Magazynów energii.

2\. Inny majątek rzeczowy Spółki Dzielonej związany z Działalnością Pozostałą:

\- umowa o świadczenie usług w centrum biznesowym pozwalająca na korzystanie z powierzchni biurowe oraz rejestrację siedziby Spółki Dzielonej;

\- wyposażenie w/w biura;

\- sprzęt IT, licencje komputerowe, oprogramowanie;

\- rachunki bankowe prowadzone dla działalności innej niż powiązana z Farmami fotowoltaicznymi podlegającymi wydzieleniu,

\- urządzenia techniczne i maszyny.

3\. Prawa i obowiązki wynikające z własności udziałów w spółkach zależnych, zaangażowanych w których Spółka Dzielona jest udziałowcem.

4\. Prawa i obowiązki wynikające m.in. z: decyzji środowiskowych, umów dzierżawy gruntu i warunki zabudowy dotyczące Magazynów energii.

5\. Zobowiązania wynikające m.in. z umów dotyczących technicznego utrzymania obiektów, serwisowania oraz ich napraw w zakresie Magazynów energii.

6\. Wierzytelności z tytułu: gwarancji za Magazyny energii (gwarancje wykonawcy i dostawcy podzespołów), wniesionych kaucji aukcyjnych do URE.

7\. Należności z tytułu sprzedaży energii elektrycznej, które są przypisane do każdego Magazynu energii z osobna.

Podział Spółki Dzielonej nie będzie związany z przejęciem pracowników ponieważ Spółka Dzielona ich nie zatrudnia, co jest standardową praktyką biznesową w zakresie działalności gospodarczej, związanej z wytworzeniem energii ze źródeł odnawialnych. Jednakże, Spółka Dzielona prowadzi współpracę z osobami fizycznymi w oparciu o umowę o świadczenie usług. Jak wskazano wcześniej we Wniosku, Spółka Dzielona świadczyć będzie po Podziale usługi (…) (…), a działania te będą dokonywane poprzez jej współpracowników. Spółki Przejmujące będą zatem korzystać z doświadczenia Spółki Dzielonej i pośrednio jej współpracowników wykonujących zadania z obszaru zarządzania projektami energetycznymi (analogicznie jak Farmy fotowoltaiczne przed Podziałem).

W tym miejscu Wnioskodawca pragnie jeszcze raz zaznaczyć, że przed Podziałem umowa dotycząca zarządzania „(…) (…)” nie jest potrzebna, gdyż zarządzane projekty obejmujące Farmy fotowoltaiczne znajdują się w samej Spółce Dzielonej. Ponadto takie działanie nie byłoby prawnie możliwe, ponieważ oznaczałoby ono, że taka umowa została zawarta przez Spółkę Dzieloną z samą sobą. W związku z tym w chwili Podziału na Spółki Przejmujące nie zostanie przeniesiona taka umowa. Niemniej wszelkie działania dotyczące usług zarządzania projektami zostaną pokryte po Podziale.

W opinii Wnioskodawcy, zarówno Spółka Dzielona, jak i Spółki Przejmujące będą wyposażone w odpowiednie środki materialne i niematerialne, które pozwolą im na dalsze funkcjonowanie i prowadzenie działalności gospodarczej.

Uzasadnienie planowanego Podziału

Planowany Podział ma na celu przede wszystkim rozdzielenie do odrębnych podmiotów prawnych (spółek z ograniczoną odpowiedzialnością) odrębnych rodzajów działalności, tj oddzielenie działalności związanej z Magazynami energii, inwestycjami kapitałowymi w Spółki z Grupy (…) oraz zarządzaniem obecnymi i przyszłymi przedsięwzięciami energetycznymi, od działalności związanej Farmami fotowoltaicznymi i czerpaniem z nich pożytków w postaci wynagrodzenia za sprzedaż tejże energii.

Z uwagi na odmienność ryzyk i odpowiedzialności wynikających z tych różnych rodzajów działalności (odpowiedzialność wobec zadań powierzonych na poziomie grupy kapitałowej ma inny charakter od odpowiedzialności względem przedsiębiorstw, którym sprzedawana jest energia elektryczna, oraz organów władzy państwowej, odpowiedzialnej za ten obszar) oraz ich specyfiki, przedsięwzięcia te wymagają odmiennych zasad finansowania i odmiennego modelu zarządzania nimi. Może to być w sposób bardziej transparentny realizowane w ramach odrębnych podmiotów prawnych.

Brak wyraźnego rozdzielenia Działalności Pozostałej od Działalności Przenoszonej 1 i Działalności Przenoszonej 2 prowadziłby do niepożądanego mieszania się w Spółce Dzielonej ryzyk prawnych typowych dla usług komercyjnych związanych ze sprzedażą energii elektrycznej (np. w zakresie sporów z podmiotami nabywającymi energię) i typowych dla działalności zarządzania obecnych i przyszłych przedsięwzięć Grupy (…) (np. proces budowy, odpowiedzialność za zobowiązania wobec kontraktorów) czy też biznesowych (np. odmienne wskaźniki rentowności, odmienna specyfika bieżącego i strategicznego zarządzania). Również z perspektywy banku finansującego inwestycje, pożądane jest, aby w finansowanym podmiocie nie występowały dwa różne typy działalności o dużej skali.

Rozdzielenie obu w/w typów działalności wpisuje się również w strategię Grupy (…), do której należą Spółka Dzielona i Spółki Przejmujące. Strategia ta obejmuje realizację przedsięwzięć związanych z budową dalszych przedsięwzięć w zakresie odnawialnych źródeł energii oraz jej magazynowania (m.in. poprzez nowe farmy fotowoltaiczne, magazyny energii) i ich pełne oddzielenie od prowadzonej dotychczas działalności w przedmiocie faktycznej produkcji energii elektrycznej osobno na projektach o mocy do 1MW każdy i ponad 1 MW. Zainteresowani zaznaczają, że analogiczny podział stosuje się na podstawie ustawy z dnia 20 lutego 2015 r. o odnawialnych źródłach energii (t.j. Dz.U. 2022 poz. 467). w tzw. „koszykach aukcyjnych”. Ponadto, ze względu na rosnącą liczbę Farm fotowoltaicznych oraz ich charakterystykę (m.in. różnorodne położenie geograficzne,) niezbędne jest wyznaczenie w Grupie (…) w Polsce podmiotu, który pełnić będzie rolę koordynacyjną dla już obecnych Farm fotowoltaicznych i przyszłych przedsięwzięć Grupy w Polsce. Tę rolę, obejmującą zapewnienie m.in. usług księgowych czy prawnych w intencji Grupy (…) pełnić ma Spółka Dzielona w ramach Działalności Pozostałej. Wydzielenie ze Spółki Dzielonej Farm fotowoltaicznych do odrębnych podmiotów jest więc zasadne z perspektywy strategicznych celów Grupy.

**Uzupełnienie wniosku**

W uzupełnieniu wniosku z 11 grudnia 2023 r. wskazali Państwo, że część przedsiębiorstwa w postaci farm fotowoltaicznych (w tym również tych w budowie) będąca przedmiotem planowanego wydzielenia do DX (dalej: „Działalność Przenoszona 2”) na dzień dokonania Podziału będzie stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań), przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania. To znaczy, że Działalność Przenoszona 2, będzie stanowić funkcjonalnie odrębną całość i obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działalności gospodarczej polegającej na produkcji oraz na dystrybucji energii elektrycznej. Niezależnie od powyższego stanowiska Wnioskodawcy, ocena czy Działalność Przenoszona 2 stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa należy do organu na podstawie zawartych w stanie faktycznym wniosku informacji - właśnie tej okoliczności Wnioskodawca pragnie potwierdzić w ramach pytania1.

Spółka Dzielona oczekuje, że do końca (…) (…) r. co najmniej jedna z farm fotowoltaicznych rozpocznie produkcję energii elektrycznej. Biorąc pod uwagę, że finalizacja Podziału będzie miała miejsce w pierwszych miesiącach (…) r., Spółka Dzielona oczekuje, że do tego momentu uda się rozpocząć produkcję energii elektrycznej przez kolejnych kilka farm fotowoltaicznych.

Wyodrębnienie organizacyjne i funkcjonalne w Spółce Dzielonej Działalności Przenoszonej 2 zostanie potwierdzone wewnętrzną uchwałą zarządu Spółki Dzielonej. Wykonaniem ww. uchwały będzie m.in. sporządzenie na koniec (…) roku dla Działalności Przenoszonej 2 oddzielnego sprawozdania finansowego, bilansu oraz rachunku zysków i strat.

Spółka Dzielona będzie kontynuowała działalność gospodarczą w zakresie Pozostałej Działalności po dokonanym Podziale w oparciu o składniki majątku pozostające w Spółce Dzielonej po Podziale wyszczególnione we Wniosku. Spółka Dzielona posiada aktywa niezbędne do prowadzenia działalności w zakresie Pozostałej Działalności po Podziale.

Ustalona na dzień poprzedzający dzień Podziału wartość rynkowa majątku Spółki Dzielonej otrzymanego przez Spółkę Przejmującą (DX) nie będzie przewyższać wartości przyjętej dla celów podatkowych składników tego majątku (nie wyższej od wartości rynkowej tych składników). W stosunku do otrzymanych składników majątku DX przyjmie dla celów podatkowych wartości wynikające z ksiąg Spółki Dzielonej

Wartość emisyjna udziałów wydanych przez DX będzie odpowiadać wartości rynkowej majątku otrzymanego przez DX w ramach Podziału. Zatem ustalona na dzień poprzedzający dzień Podziału wartość rynkowa majątku Spółki Dzielonej otrzymanego przez Spółkę Przejmującą, nie będzie przewyższać wartości emisyjnej udziałów wydawanych przez Spółkę Przejmującą.

Planowany podział Spółki Dzielonej poprzez przeniesienie do DX Działalności Przenoszonej 2 zostanie przeprowadzony z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a jego głównym lub jednym z głównych celów nie będzie uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

### Pytanie w zakresie podatku VAT (oznaczone we wniosku nr 5)

Czy majątek przenoszony przez Spółkę Dzieloną na DX w wyniku Podziału stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, a w konsekwencji czy transakcja nie będzie podlegać opodatkowaniu VAT na podstawie art. 6 ust. 1 ustawy o VAT?

**Stanowisko Zainteresowanych w sprawie podatku VAT (w zakresie pytania oznaczonego we wniosku nr 5)**

Zdaniem Zainteresowanych:

Majątek przeniesiony przez Spółkę Dzieloną na DX w wyniku Podziału stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, a w konsekwencji transakcje nie będą podlegać opodatkowaniu VAT na podstawie art. 6 ust. 1 ustawy o VAT.

UZASADNIENIE STANOWISKA ZAINTERESOWANYCH

Zdaniem Wnioskodawcy, przeniesienie Działalności Przenoszonej 2 pozostaje poza zakresem opodatkowania podatkiem od towarów i usług.

Na mocy art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów ustawy nie stosuje się m.in. do transakcji zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Podkreślenia wymaga, że ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma on zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

Przepis art. 2 pkt 27e ustawy o VAT stanowi, że pod pojęciem zorganizowanej części przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa, jako przedmiot zbycia, musi zatem stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu.

Jak zostało przedstawione w uzasadnieniu stanowiska Wnioskodawcy do pytania numer 1 powyżej, Działalność Przenoszona 2 może zostać uznana za całość organizacyjną oraz funkcjonalną, a tym samym może stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa, również w rozumieniu przepisu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

W konsekwencji, stosownie do art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przeniesienie Farm fotowoltaicznych ze Spółki Dzielonej do DX nie będzie stanowiło czynności opodatkowanej podatkiem od towarów i usług.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

**Uzasadnienie interpretacji indywidualnej**

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz.U.z2023 r. poz. 1570 ze zm.):

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zwanym dalej „podatkiem”, podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Zgodnie z art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Na podstawie art. 2 pkt 6 ustawy:

Ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o towarach - rozumie się przez to rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Jednocześnie na mocy art. 6 pkt 1 ustawy:

Przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Zatem, w przypadku, gdy przedmiotem transakcji jest zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, czynność ta nie podlega przepisom ustawy o podatku od towarów i usług.

Pojęcie „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawa towarów”, w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego (aportu), podział przez wydzielenie itp.

Przepis art. 2 pkt 27e ustawy o VAT stanowi, że:

Pod pojęciem zorganizowanej części przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa, jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu. Podstawowym wymogiem dla uznania, że transakcja dotyczy zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest więc to, aby stanowiła ona zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona – obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

W związku z powyższym, w rozumieniu przepisów podatkowych, aby określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Reasumując, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy do czynienia z zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

1\. istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania;

2\. zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

3\. składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych;

4\. zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Zaznaczenia wymaga, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa, zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy, nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać jąm.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy zaś zbycia poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

O tym, czy nastąpiło zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

Podkreślić w tym miejscu należy, że nie wszystkie jednak elementy tworzące pojęcie zorganizowanej części przedsiębiorstwa są na tyle istotne, aby bez ich zbycia nie można było mówić o zbyciu zorganizowanej części przedsiębiorstwa. W praktyce obrotu gospodarczego zdarzają się sytuacje, w których niektóre elementy zorganizowanej części przedsiębiorstwa podlegają wyłączeniu z transakcji zbycia. Jednak nawet w takim przypadku, składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w taki sposób, by można było o nich mówić jako o zespole, a nie tylko zbiorze pewnych elementów. Decydujące zatem jest to, aby w zbywanej zorganizowanej części przedsiębiorstwa zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami w sposób umożliwiający kontynuowanie określonej działalności gospodarczej.

Aby zatem ocenić czy w danej, konkretnej sytuacji mamy do czynienia ze zbyciem zorganizowanej części przedsiębiorstwa należy dokładnie przeanalizować zarówno to jakie składniki majątku będą przedmiotem sprzedaży, ale także czy istniejące między nimi funkcjonalne zależności pozwolą na kontynuowanie działalności zbywanej zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Przy dokonaniu tej analizy pomocne, a czasami nawet niezbędne mogą okazać się orzeczenia TSUE.

W zakresie braku obowiązku opodatkowania czynności zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części wypowiedział się Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej w wyroku z dnia 27 listopada 2003 r. w sprawie Zita-Modes C-497/01 „(\`(...)\`) pojęcie zbycia, czy to za wynagrodzeniem, czy też bez lub w charakterze aportu wniesionego do spółki, całości aktywów lub jej części, należy interpretować tak, iż obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa, włącznie z jego rzeczowymi składnikami oraz, w zależności od konkretnego przypadku, składnikami materialnymi, które łącznie, stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną doprowadzenia niezależnej działalności gospodarczej, natomiast nie obejmuje ono zwykłego zbycia aktywów, takiego jak sprzedaż zapasów produktów”. Z orzeczenia tego wynika ponadto, że – w świetle tej normy Dyrektywy 2006/112/WE Rady – nabywca całości lub części majątku podatnika powinien mieć zamiar prowadzenia działalności nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie działać tylko w celu niezwłocznego zlikwidowania danej działalności oraz sprzedaży ewentualnych zapasów.

Podobnie Trybunał wypowiedział się w wyroku z dnia 10 listopada 2011 r. w sprawie C444/10 Finanzamt Lüdenscheid przeciwko Christel Schriever, wskazując, że regulacja art. 5 (8) VI Dyrektywy Rady (obecnie art. 19 Dyrektywy 112) obejmuje przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą, nie obejmuje zaś samego zbycia towarów, jak sprzedaż zapasu produktów. Jak wskazuje Trybunał, stwierdzenie, że nastąpiło przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części w rozumieniu art. 19 Dyrektywy 112, wymaga by całość przekazanych składników pozwalała na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej. Kwestię, czy całość ta musi obejmować określone dobra, zarówno ruchome, jak i nieruchome, należy rozpatrywać z punktu widzenia charakteru prowadzonej działalności gospodarczej.

Jak już powyżej wyjaśniono, zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jak o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników. Przy tym punktem odniesienia jest tutaj rola jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa w momencie przekazania określonych składników majątkowych (na ile stanowią w nim, w tym momencie, wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

W tym miejscu należy zaznaczyć, że zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy, ma miejsce wówczas, gdy cały majątek zorganizowanej części przedsiębiorstwa przechodzi na własność nabywcy, który kontynuuje działalność gospodarczą zbywcy. Wynika to również z treści przepisu art. 91 ust. 9 ustawy, który stanowi, że:

W przypadku transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa korekta określona w ust. 1-8 jest dokonywana przez nabywcę przedsiębiorstwa lub nabywcę zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Aksjomat racjonalności ustawodawcy oraz kategoryczność sformułowania tego przepisu nakazuje przyjąć, że z transakcją zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa, w rozumieniu art. 6 ustawy, mamy do czynienia tylko wówczas, gdy nabywca kontynuuje działalność gospodarczą przy użyciu nabytej zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Kontynuowanie działalności gospodarczej należy rozumieć, jako sytuację, w której nabywca w związku z dokonanym nabyciem nadal prowadzi działalność ZCP.

Przedmiotem Państwa wątpliwości jest ustalenie czy majątek przenoszony przez Spółkę Dzieloną na DX w wyniku Podziału stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, a w konsekwencji czy transakcja nie będzie podlegać opodatkowaniu VAT na podstawie art. 6 ust. 1 ustawy o VAT.

Zauważyć należy, że zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jak o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa w momencie ich przekazania (na ile stanowią w przedsiębiorstwie, w tym momencie, wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Zgodnie z powyższym, o zorganizowanej części przedsiębiorstwa można mówić jedynie wówczas, gdy w istniejącym przedsiębiorstwie, zespół składników materialnych i niematerialnych został wyodrębniony na trzech, ściśle ze sobą powiązanych, płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej. Niezbędne jest także, aby majątek przejmowany służył do kontynuacji działalności prowadzonej dotychczas z jego wykorzystaniem.

Z przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia przyszłego wynika, że Spółka ma siedzibę na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej i jest polskim rezydentem podatkowym. Podstawowym przedmiotem działalności Spółki Dzielonej jest wytwarzanie energii elektrycznej ze źródeł odnawialnych. Spółka Dzielona jest i będzie na moment Podziału czynnym podatnikiem VAT, natomiast Spółki Przejmujące będą zarejestrowane jako podatnik VAT czynny na moment Podziału. Planowany jest podział Spółki Dzielonej przez wydzielenie i przeniesienie Farm fotowoltaicznych (wraz ze związanymi z nimi składnikami majątkowymi) do dwóch innych Spółek Przejmujących - (…) sp. z o. o. ((…)) oraz DX sp. z o.o. (DX). W konsekwencji Podziału, Spółki Przejmujące będą zajmowały się produkcją energii. Podział Spółki Dzielonej przez wydzielenie nastąpi na podstawie przepisów ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych. Podział nastąpi poprzez przeniesienie części przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej do Spółek Przejmujących. Jednocześnie, część przedsiębiorstwa pozostanie w Spółce Dzielonej.

W ramach planowanych przenoszonych Farm fotowoltaicznych prowadzona jest każdorazowo działalność polegająca na dystrybucji energii wygenerowanej przez panele fotowoltaiczne.

Jeśli chodzi o DX, przeniesieniu podlegać będą (dalej: „Działalność Przenoszona 2”):

\- Środki trwałe oraz środki trwałe w budowie stanowiące elementy Farm fotowoltaicznych. Planowane jest aby znaczna część Farm fotowoltaicznych była na dzień przeprowadzenia Podziału ukończona oraz przyjęta jako środek trwały. Niemniej jednak, część z przenoszonych Farm fotowoltaicznych będzie prawdopodobnie jeszcze w trakcie budowy. W konsekwencji, po Podziale DX będzie miała możliwość produkcji i sprzedaży energii elektrycznej.

\- Prawa i obowiązki wynikające m.in. z: umów dzierżawy gruntu pod Farmy fotowoltaiczne, służebności gruntowych, umów sprzedaży energii elektrycznej i zakupu na potrzeby własne, umów ubezpieczenia, decyzji o wpisie do rejestru wytwórców energii w małej instalacji związanych z Farmami fotowoltaicznymi, które podlegać będą wydzieleniu.

\- Decyzje, z których wynikają pozwolenia na budowę oraz inne decyzje konieczne do realizacji Farm fotowoltaicznych zgodnie z pozwoleniem na budowę, takie jak: warunki zabudowy, decyzje środowiskowe, decyzje o wyłączeniu z produkcji rolnej (jeśli dotyczy), decyzje na zjazd z drogi publicznej, pozwolenia na budowę, decyzje o zajęciu pasa drogowego pod przyłącze kablowe (jeśli dotyczy), pozwolenia na użytkowanie związanych z Farmami fotowoltaicznymi, które podlegać będą wydzieleniu.

\- Zobowiązania wynikające m.in. z umów dotyczących technicznego utrzymania obiektów, serwisowania oraz ich napraw.

\- Zobowiązania wynikające z umowy o finansowanie Farm fotowoltaicznych. Planowane jest, aby przed Podziałem, Spółka Dzielona zakończyła rozpoczęty wcześniej proces zawarcia umowy finansowania z bankiem dotyczącą wszystkich projektów energetycznych pozostających pod bezpośrednim albo pośrednim zarządzaniem Spółki Dzielonej. W konsekwencji Podziału, na DX przejdą także zobowiązania z tytułu tej umowy dotyczące przenoszonych Farm fotowoltaicznych.

\- Zobowiązania wynikające z zawartych przez Spółkę Dzieloną kontraktów aukcyjnych na sprzedaż energii elektrycznej z odnawialnych źródeł energii zawartych z URE, w zakresie, w jakim dotyczą wydzielanych Farm fotowoltaicznych.

\- Rachunek bankowy, który otwarty zostanie przed dokonaniem Podziału, a które przyporządkowany będzie do działalności prowadzonej za pośrednictwem Farm fotowoltaicznych podlegających wydzieleniu.

\- Wierzytelności z tytułu: gwarancji za zrealizowane Farmy fotowoltaiczne (gwarancje wykonawcy i dostawcy podzespołów), wniesionych kaucji aukcyjnych do URE, wniesionych zabezpieczeń wykonania umów o przyłączenie (w przypadku niektórych Farm fotowoltaicznych).

\- Należności z tytułu sprzedaży energii elektrycznej, które są przypisane do każdej Farmy fotowoltaicznej z osobna.

Przejawem wyodrębnienia organizacyjnego działalności Farm fotowoltaicznych w Spółce Dzielonej jest przede wszystkim odpowiednio przyporządkowane aktywa i zobowiązania pozwalające na prowadzenie wyżej opisanej działalności gospodarczej i odpowiednio przyporządkowane umowy, które służą realizacji Farm fotowoltaicznych. Farmy fotowoltaiczne nie stanowią formalnie zarejestrowanego oddziału Spółki Dzielonej, jednakże posiadają znaczną organizacyjną odrębność. Wyodrębnienie organizacyjne i funkcjonalne w Spółce Dzielonej Działalności Przenoszonej 2 zostanie potwierdzone wewnętrzną uchwałą zarządu Spółki Dzielonej

Wyodrębnienie finansowe Farm fotowoltaicznych przejawia się w tym, że ewidencja księgowa prowadzona przez Spółkę Dzieloną pozwala na przyporządkowanie do Farm fotowoltaicznych ponoszonych kosztów i związanych z nimi zobowiązań. Ponadto, osobno dla każdej z Farm fotowoltaicznych istnieje możliwość wyodrębnienia majątku oraz przychodów uzyskiwanych ze sprzedaży energii elektrycznej.

Wyodrębnienie funkcjonalne Farm fotowoltaicznych przejawia się tym, że składające się na tę działalność składniki majątkowe oraz zobowiązania są powiązane poprzez cel, jakiemu służą. Celem tym jest prowadzenie działalności gospodarczej w zakresie produkcji energii elektrycznej i czerpania z tego tytułu pożytków. Cel ten różni się od zasadniczego celu, który będzie po Podziale realizowany przez zespół składników i zobowiązań, który pozostanie w Spółce Dzielonej - tj. Magazyny energii, zarządzanie aktywami majątkowymi i nowymi projektami z zakresu energii odnawialnej, dostarczanie wsparcia niezbędnego do prowadzenia działalności gospodarczej, świadczenie usług na rzecz swoich spółek zależnych (m.in. usług księgowych, prawnych).

W związku z Podziałem, Spółki Przejmujące będą prowadziły działalność polegającą na produkcji i sprzedaży energii elektrycznej a w nielicznych przypadkach, gdzie Farmy fotowoltaiczne nie będą jeszcze kompletne, kontynuowały ich budowę.

Ponadto część przedsiębiorstwa w postaci farm fotowoltaicznych (w tym również tych w budowie) będąca przedmiotem planowanego wydzielenia do DX (Działalność Przenoszona 2) na dzień dokonania Podziału będzie stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań), przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania. To znaczy, że Działalność Przenoszona 2, będzie stanowić funkcjonalnie odrębną całość i obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działalności gospodarczej polegającej na produkcji oraz na dystrybucji energii elektrycznej.

Zestawiając przedstawiony we wniosku opis zdarzenia przyszłego z przywołanymi przepisami prawa, i analizując go w kontekście zadanego we wniosku pytania, wskazać należy, że w rozpatrywanej sprawie wyodrębniany przedmiot transakcji do Spółki Przejmującej DX na moment podziału przez wydzielenie będzie stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT. Zostaną spełnione wszystkie wskazane powyżej przesłanki. Jak wyżej już wskazano część przedsiębiorstwa w postaci farm fotowoltaicznych (w tym również tych w budowie) będąca przedmiotem planowanego wydzielenia do DX (Działalność Przenoszona 2) na dzień dokonania Podziału będzie stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań), przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania. Zatem Działalność Przenoszona 2, będzie stanowić funkcjonalnie odrębną całość i obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działalności gospodarczej polegającej na produkcji oraz na dystrybucji energii elektrycznej. Mając na uwadze, że ewidencja księgowa prowadzona przez Spółkę Dzieloną pozwala na przyporządkowanie do Farm fotowoltaicznych ponoszonych kosztów i związanych z nimi zobowiązań i istnieje możliwość wyodrębnienia majątku oraz przychodów uzyskiwanych ze sprzedaży energii elektrycznej - osobno dla każdej z Farm fotowoltaicznych - to należy uznać, że doszło do wyodrębnienia finansowego. Odpowiednio przyporządkowane aktywa i zobowiązania pozwalające na prowadzenie wyżej opisanej działalności gospodarczej i potwierdzone wewnętrzną uchwałą zarządu Spółki Dzielonej świadczy o wyodrębnieniu organizacyjnym.

Ponadto od dnia podziału wydzielana do Spółki Przejmującej Działalność Przenoszona 2 będzie kontynuowana jako wyłączny przedmiot działalności Spółki DX.

Reasumując, zespół składników materialnych i niematerialnych wchodzących skład Działalności Przenoszonej 2 będących przedmiotem wydzielenia ze Spółki Dzielonej (XXX) będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy.

Zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy spod opodatkowania podatkiem od towarów i usług wyłączone jest zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Wobec powyższego, planowany podział przez wydzielenie Działalności Przenoszonej 2 ze Spółki Dzielonej (XXX) do Spółki Przejmującej DX będzie stanowił czynność niepodlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT stosownie do art. 6 pkt 1 ustawy.

Zatem Państwa stanowisko w podatku od towarów i usług w zakresie pytania nr 5 należało uznać za **prawidłowe.**

Dodatkowe informacje
--------------------

Informacja o zakresie rozstrzygnięcia
-------------------------------------

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Niniejsza interpretacja dotyczy wyłącznie podatku od towarów i usług. Ocena prawna stanowiska Państwa dotycząca podatku dochodowego od osób prawnych oraz podatku od czynności cywilnoprawnych została zawarta w odrębnych rozstrzygnięciach.

Należy zauważyć, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku opisem zdarzenia przyszłego. Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu zdarzenia przyszłego. Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Państwa w złożonym wniosku.

W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Jednocześnie należy podkreślić, że niniejsza interpretacja została wydana na podstawie przedstawionego we wniosku opisu sprawy co oznacza, że w przypadku gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, kontroli celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan sprawy, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji
-------------------------------------------

\- Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t.j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383). Aby interpretacja mogła pełnić funkcję ochronną: Państwa sytuacja musi być zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i muszą się Państwo zastosować do interpretacji.

\- Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy zdnia11marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

\- Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Zainteresowany będący stroną postępowania – XXX (art. 14r § 2 o.p.) ma prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (…), ul. (…), (…)-(…) (…). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – (t.j. Dz.U. z 2023 r., poz. 1634, ze zm., dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa.