Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0112-KDIL1-3.4012.29.2020.2.TK
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2020-04-16
Teza: Uznanie czy darowizna udziałów w spółce jawnej dokonana na rzecz ojca będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.
Słowa kluczowe: darowizna; spółki-spółka jawna; udział
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III-Rozdział 1-art. 15

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2019 r., poz. 900, z późn. zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z dnia 20 stycznia 2020 r. (data wpływu 23 stycznia 2020 r.), uzupełnionym pismami z dnia 1 kwietnia 2020 r. (data wpływu 2 i 7 kwietnia 2020 r.) o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie podlegania opodatkowaniu darowizny udziałów w spółce jawnej na rzecz ojca – **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 23 stycznia 2020 r. wpłynął do tutejszego organu ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie podlegania opodatkowaniu darowizny udziałów w spółce jawnej na rzecz ojca. Wniosek uzupełniono pismami z dnia 1 kwietnia 2020 r. (data wpływu 2 i 7 kwietnia 2020 r.) o doprecyzowanie opisu zdarzenia przyszłego.

We wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawca prowadzi pozarolniczą działalność gospodarczą w formie spółki jawnej, w której posiada udziały w wysokości 25%. Posiadane udziały nie były bezpośrednim, stałym i koniecznym rozszerzeniem prowadzonej działalności gospodarczej. Pozostali wspólnicy to brat mający udziały 25% i ojciec 50% udziałów w spółce. Wnioskodawca zamierza darować wszystkie swoje udziały jednemu ze wspólników w wysokości 25%, który posiada udziały 50%. Po przekazaniu udziałów w formie darowizny wspólnik, który jest ojcem Wnioskodawcy, będzie posiadał 75% udziałów w spółce jawnej. Przedmiot działalności gospodarczej nie ulegnie zmianie i będzie odpowiadał obecnie prowadzonemu, tj. 26.12.Z – produkcja elektronicznych obwodów drukowanych. Spółka jawna jest czynnym podatnikiem VAT. Całość praw i obowiązków wspólnika spółki wynikających z posiadanych udziałów zostanie przeniesiona na mocy sporządzonej umowy darowizny (bez formy aktu notarialnego) zgodnie z zapisami art. 10 Kodeksu spółek handlowych. Byt spółki zostanie zachowany, jedynie zmianie ulegnie jej skład osobowy oraz wielkość posiadanych udziałów przez wspólnika, któremu zostaną podarowane udziały. Umowa spółki daje możliwość przeniesienia ogółu praw i obowiązków wspólnika spółki na inną osobę. Pozostali wspólnicy wyrażają na to zgodę. Umowa nie będzie zawarta w formie aktu notarialnego, ponieważ Wnioskodawca nie posiada udziału rzeczowego w poszczególnych składnikach majątku będącego własnością spółki, w tym w nieruchomościach. Zmiana składu osobowego nie stanowi zmiany umowy spółki. Darowizna nastąpi na podstawie umowy darowizny zawartej w formie pisemnej. Posiadane przez Wnioskodawcę udziały zaliczane są do praw majątkowych, gdyż członkostwo w spółce jawnej jest nierozerwalnie związane z udziałem, który określa także ogół praw i obowiązków, które Wnioskodawca posiada w spółce, a zatem ma on prawo rozporządzania nimi w oparciu o stosowny przepis Kodeksu spółek handlowych oraz postanowienia umowy spółki. Wnioskodawca podkreśla, że właścicielem rzeczy i nieruchomości oraz praw do majątku jest spółka, a nie jej wspólnicy, wobec czego pomimo dokonania darowizny udziałów majątek spółki nadal pozostanie jej majątkiem.

Wynika to z faktu, że darowizna udziałów w spółce jawnej dotyczyć będzie zespołu praw i obowiązków osoby fizycznej jako wspólnika spółki, który będzie przedmiotem obrotu, a nie składników majątkowych będących własnością spółki. Zatem na obdarowanego (ojca) przejdą wszelkie prawa i wewnętrzne obowiązki wynikające z umowy spółki oraz zobowiązania wobec osób trzecich z tytułu uczestnictwa w spółce.

Umowa darowizny będzie wskazywać, iż przedmiot umowy (ogół praw i obowiązków wspólnika spółki jawnej) zostaje przeniesiony z dniem wskazanym w umowie na inną osobę. Zatem od dnia, w którym ogół tych praw i obowiązków zostanie przeniesiony na ojca, będzie on występować jako wspólnik spółki jawnej z udziałem 75%, i także od tego dnia będzie miał jako wspólnik prawo do żądania podziału zysku oraz wypłaty przypadającej na tego wspólnika części tego zysku wypracowanego przez spółkę w okresie od dnia przeniesienia ogółu tych praw i obowiązków przy udziale 75%. Tym samym, w dniu wskazanym w umowie, który będzie przypadał prawdopodobnie na pierwszy dzień miesiąca kalendarzowego nastąpi zmiana w składzie osobowym wspólników spółki (przeniesieniem ogółu praw i obowiązków). W zapisach umowy darowizny znajdzie się zapis, że prawo do żądania podziału i wypłaty zysku wypracowanego za okres do ostatniego dnia miesiąca poprzedzającego przeniesienie ogółu praw i obowiązków przysługuje dotychczasowemu wspólnikowi spółki, zaś od dnia wskazanego w umowie darowizny, prawo do żądania podziału i wypłaty zysku wypracowanego od tego dnia przysługiwać będzie ojcu. Ponadto, z ogółem praw i obowiązków wspólnika spółki jawnej, który ma stanowić przedmiot darowizny, nie będą wiązały się żadne zobowiązania cywilnoprawne, które obciążałyby wspólnika (jako, że w szczególności wkłady zostały przez dotychczasowego wspólnika wniesione do spółki). Ogół praw i obowiązków wspólnika spółki jawnej mający stanowić przedmiot umowy darowizny, nie będzie również obciążony prawami osób trzecich.

Ponadto, Wnioskodawca prowadzi działalność gospodarczą w formie spółki cywilnej z bratem (wymienionym w opisie sprawy jako wspólnik w spółce jawnej z udziałem 25%). W spółce cywilnej udziały są równe i wynoszą po 50% na każdego wspólnika. Spółka cywilna jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług, przy czym spółka ta nie prowadzi działalności gospodarczej polegającej na obrocie udziałami, bądź akcjami. Udziały będące przedmiotem przyszłej darowizny nie mają znamion towarów handlowych w prowadzonej przez Wnioskodawcę działalności gospodarczej w formie spółki cywilnej. Wnioskodawca nie prowadzi innej działalności gospodarczej.

W uzupełnieniu wniosku z dnia 1 kwietnia 2020 r. Wnioskodawca wskazał, że:

*   Nie jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług,
*   Nie będzie zbywał udziałów w spółce w ramach działalności maklerskiej i brokerskiej,
*   Nie prowadzi działalności gospodarczej, która zajmuje się obrotem udziałami ani działalności w zakresie zarządzania udziałami,
*   Nie uczestniczy w zarządzaniu spółką jawną, której udziały będą przedmiotem darowizny na rzecz ojca w zakresie wykraczającym poza prawa i obowiązki udziałowca,
*   Uczestniczy w zarządzaniu i kontrolowaniu spółki w zakresie niewykraczającym poza prawa i obowiązki udziałowca mając udziały w spółce w wysokości 25% i rozlicza przychody i koszty przypadające na niego w wysokości proporcjonalnie do jego udziału kwalifikując źródło przychodu jako przychody z pozarolniczej działalności gospodarczej (odpowiednio na druku PIT36, PITB). Wnioskodawca nie prowadzi działalności zarobkowej innej w oparciu o te udziały i nie wykonuje w ramach działalności gospodarczej czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem VAT na rzecz podmiotu (Spółki), którego udziały posiada.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytanie.

Czy darowizna udziałów w spółce jawnej dokonana na rzecz ojca będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług na podstawie przepisów ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług?

Zdaniem Wnioskodawcy, przedmiotem darowizny będą udziały w spółce jawnej, które należy zakwalifikować do praw majątkowych, albowiem w spółce jawnej stosunek członkostwa jest związany z udziałem, który określa ogół praw i obowiązków w spółce. Do praw majątkowych należy między innymi prawo rozporządzania udziałem zagwarantowane przez stosowne przepisy Kodeksu spółek handlowych i umowy spółki. Zbycie tego udziału będzie dokonane w drodze darowizny na rzecz ojca. Właścicielem rzeczy (również nieruchomości) i praw do majątku jest spółka, a nie jej wspólnicy. Wskutek darowizny udziałów majątek spółki nadal pozostaje jej majątkiem, co oznacza, że nie jest to darowizna części zakładu – przedsiębiorstwa spółki. Darowizna od wspólnika spółki jawnej dotyczyć będzie jedynie pewnego zespołu praw i obowiązków osoby fizycznej jako wspólnika spółki, który może być przedmiotem obrotu, nie zaś samych składników majątkowych wchodzących w skład przedsiębiorstwa spółki.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Art. 5 ust. 1 ustawy o VAT określa zakres opodatkowania.

Natomiast art. 8 ust. 1 ustawy o VAT określa, że przez świadczenie usług, o których mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

1.  przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę w jakiej dokonano czynności prawnej;
2.  zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;
3.  świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Ponadto, zgodnie z art. 8 ust. 2 pkt 1 i 2 ustawy o VAT, za odpłatne świadczenie usług uznaje się również:

1.  użycie towarów stanowiących część przedsiębiorstwa podatnika do celów innych niż działalność gospodarcza podatnika, w tym w szczególności do celów osobistych podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, jeżeli podatnikowi przysługiwało w całości lub części prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu tych towarów;
2.  nieodpłatne świadczenie usług na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, oraz wszelkie inne nieodpłatne świadczenie usług dla celów innych niż działalność gospodarcza podatnika.

Katalog zawarty w art. 5 ustawy o VAT ma charakter katalogu zamkniętego, zatem wszelkie inne czynności lub zjawiska niewymienione w tym katalogu, oraz pozostałych przepisach ustawy o VAT mających charakter przepisów uzupełniających. Niemniej jednak dana czynność musi być zawarta w katalogu czynności podlegających opodatkowaniu i musi być wykonana przez podmiot, który w związku z jej wykonaniem jest podatnikiem podatku VAT.

Wobec powyższego darowizna całości lub części posiadanych przez Wnioskodawcę udziałów spółki jawnej na rzecz ojca nie będzie objęta działaniem przepisów ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

Nie zajdą żadne przesłanki pozwalające na uznanie, że darowiznę udziałów w spółce jawnej należy zaliczyć do prowadzonej przez Wnioskodawcę działalności gospodarczej, ponieważ nie posiada on statusu podatnika w odniesieniu do czynności darowania udziałów.

Reasumując, dokonanie darowizny udziałów na rzecz ojca nie stanowi czynności, która podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Powyższe stanowisko w sprawie znajduje swoje odzwierciedlenie również w wydanych interpretacjach indywidualnych w analogicznych sprawach, które opublikowane zostały na stronie https://interpretacjepodatkowe.org, przykładowo interpretacja indywidualna z dnia 13 lutego 2013 r. sygn. IBPP2/443-1173/12/WN wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach, interpretacja indywidualna IPTPP2/443-600/12-2/AW z dnia 1 października 2012 r. wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi, interpretacja indywidualna IPTPP2/443-361/11/RS z dnia 23 maja 2011 r. wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Bydgoszczy.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2020 r., poz. 106, z późn. zm.), zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…) – art. 7 ust. 1 ustawy.

W myśl art. 2 pkt 6 ustawy, przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Stosownie do art. 8 ust. 1 ustawy, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

1.  przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;
2.  zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;
3.  świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Pod pojęciem usługi (świadczenia) należy rozumieć każde zachowanie, na które składać się może zarówno działanie (uczynienie, wykonanie czegoś na rzecz innej osoby), jak i zaniechanie (nieczynienie bądź też tolerowanie). Przy ocenie charakteru świadczenia jako usługi należy mieć na względzie, że ustawa zalicza do grona usług każde świadczenie, które nie jest dostawą w myśl art. 7 ustawy. Zauważyć również należy, iż usługą będzie tylko takie świadczenie, w przypadku którego istnieje bezpośredni konsument, odbiorca świadczenia odnoszący korzyść o charakterze majątkowym.

Określony w ustawie zakres opodatkowania podatkiem od towarów i usług wskazuje, że aby faktycznie zaistniało opodatkowanie danej czynności konieczne jest, aby czynność podlegającą opodatkowaniu wykonał podmiot, który dla tej właśnie czynności będzie działał w charakterze podatnika.

Na mocy art. 15 ust. 1 ustawy, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Pod pojęciem działalności gospodarczej, na podstawie art. 15 ust. 2 ustawy, rozumie się wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Definicja działalności gospodarczej zawarta w ustawie ma na tyle uniwersalny charakter, że pozwala na objęcie pojęciem „podatnika” te wszystkie podmioty, które prowadzą określoną działalność występując w profesjonalnym obrocie gospodarczym.

Dlatego też, nie każda czynność dokonana przez podmiot mający status podatnika będzie podlegać opodatkowaniu. Status podatnika podatku od towarów i usług nie powoduje automatycznie rozciągnięcia skutków podatkowych na całą sferę aktywności danego podmiotu. Zatem, za działalność rodzącą obowiązki w podatku od towarów i usług należy uznać tylko tę działalność, którą można zidentyfikować i zaliczyć do zawodowej płaszczyzny jednostki.

Zgodnie z art. 10 § 1 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2019 r., poz. 505, z późn. zm.), ogół praw i obowiązków wspólnika spółki osobowej może być przeniesiony na inną osobę tylko wówczas, gdy umowa spółki tak stanowi.

Natomiast w myśl art. 10 § 3 Kodeksu spółek handlowych, w przypadku przeniesienia ogółu praw i obowiązków wspólnika na inną osobę, za zobowiązania występującego wspólnika związane z uczestnictwem w spółce osobowej i zobowiązania tej spółki osobowej odpowiadają solidarnie występujący wspólnik oraz wspólnik przystępujący do spółki.

Kwestia, czy za działalność gospodarczą można uznać działalność polegającą na posiadaniu i zbywaniu własnych akcji oraz udziałów była przedmiotem orzecznictwa Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej.

W wyrokach w sprawach C-60/90 Polysar Investments Netherlands BV z dnia 20 czerwca 1991 r. i C-155/94 Wellcome Trust Ltd z dnia 20 czerwca 1996 r. oraz w sprawie C-80/95 Harnas & Helm CV z dnia 6 lutego 1997 r., TSUE podkreślał, że samo posiadanie, czy też emisja udziałów i innych papierów wartościowych co do zasady nie stanowi działalności gospodarczej w rozumieniu art. 4 VI Dyrektywy, która pozwalałaby na uznanie posiadacza takich udziałów za podatnika. Natomiast w wyroku z dnia 29 kwietnia 2004 r. w sprawie C-77/01 Empresa de Desenvolvimento Mineiro TSUE uznał, że zwykłe nabycie udziałów w innych podmiotach nie stanowi wykorzystania majątku w celu osiągnięcia dochodu w sposób ciągły, ponieważ dywidenda uzyskana z udziału jest skutkiem własności majątku i nie jest wynagrodzeniem uzyskanym w ramach prowadzonej działalności gospodarczej w rozumieniu Dyrektywy. Podobnie transakcje finansowe polegające jedynie na sprzedaży udziałów i innych papierów wartościowych, np. jednostek w funduszach inwestycyjnych, nie stanowią w ogóle działalności gospodarczej.

Posiłkując się tym orzecznictwem należy stwierdzić, że co do zasady, powyższe czynności nie stanowią działalności gospodarczej, a zatem podmiot dokonujący tych czynności nie ma statusu podatnika, nawet jeżeli z tytułu innej działalności jest podatnikiem.

Od tej zasady orzecznictwo Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej przewiduje pewne wyjątki, które pozwalają łączyć z faktem posiadania i zbywania papierów wartościowych (akcji, udziałów) wykonywanie działalności gospodarczej w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług. Dotyczy to sytuacji, gdy:

*   posiadacz papierów wartościowych uczestniczy w zarządzaniu spółką, której akcje posiada;
*   sprzedaż akcji, udziałów prowadzona jest w ramach działalności maklerskiej i brokerskiej;
*   posiadanie udziałów jest bezpośrednim, stałym i koniecznym rozszerzeniem działalności gospodarczej.

Należy zatem zauważyć, że w sytuacji, gdy w zakres prowadzonej przez podmiot działalności gospodarczej nie wchodzi obrót papierami wartościowymi, to czynność samego nabycia/sprzedaży udziałów innych spółek nie jest traktowana jako działalność gospodarcza w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług. Są to czynności polegające na zarządzaniu własnym portfelem w celu maksymalizacji zwrotu z inwestycji. Nie można również samego nabycia czy sprzedaży udziałów finansowych w innych przedsiębiorstwach traktować jako wykorzystywanie majątku do uzyskiwania z niego dochodów w sposób ciągły. Aby obrót ten podlegał opodatkowaniu podatkiem VAT, musi być wykonywany przez podatnika w rozumieniu ustawy w ramach jego profesjonalnej aktywności. Podkreślić należy, że zakres opodatkowania podatkiem VAT wyznacza czynnik przedmiotowy – opodatkowaniu podlega odpłatna dostawa towarów lub odpłatne świadczenie usług oraz czynnik podmiotowy – czynności muszą być wykonywane przez podatnika działającego w takim charakterze.

Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej w orzeczeniu z dnia 14 listopada 2000 r. w sprawie C-142/99 Floridienne S.A. Beginvest przeciwko Państwu belgijskiemu stwierdził, że zaangażowanie w zarządzanie spółkami zależnymi (w holdingu) należy uznać za działalność gospodarczą w rozumieniu art. 4 (2) VI Dyrektywy, ale tylko w zakresie, w jakim pociąga to za sobą dokonywanie transakcji podlegających VAT na mocy art. 2 VI Dyrektywy, takich jak świadczenie przez Floridienne usług administracyjnych, rachunkowych i informatycznych na rzecz swoich spółek zależnych.

Również w orzeczeniu z dnia 12 lipca 2001 r. w sprawie C-102/00 Welthgrove BV (także spółka holdingowa) przeciwko Staatssecretaris van Financien TSUE wyraźnie wskazał, że samo zaangażowanie spółki holdingowej w zarządzanie jej spółkami zależnymi, lecz bez dokonywania transakcji podlegających VAT w rozumieniu art. 2 VI Dyrektywy, nie może być traktowane jak działalność gospodarcza w rozumieniu art. 4 (2) tej Dyrektywy. Wobec tego, działalnością gospodarczą będzie tylko takie zarządzanie spółkami zależnymi, które pociąga za sobą dokonywanie transakcji podlegających opodatkowaniu na mocy art. 2 VI Dyrektywy.

W orzeczeniu TSUE z dnia 27 września 2001 r. w sprawie C-16/00 Cibo Participations, Trybunał podtrzymał stanowisko, że udział spółki holdingowej w zarządzaniu spółkami, których udziały nabyła, stanowi działalność gospodarczą w rozumieniu art. 4 ust. 2 VI Dyrektywy, ale tylko w przypadku, gdy pociąga to za sobą przeprowadzenie transakcji podlegających opodatkowaniu na mocy art. 2 ust. 1 tej Dyrektywy, takich jak świadczenie przez spółkę holdingową na rzecz spółek zależnych usług administracyjnych, finansowych, handlowych lub technicznych.

Natomiast w wyroku z dnia 29 kwietnia 2004 r. w sprawie C-77/01 Empresa de Desenvolvimento Mineiro TSUE uznał, że „zwykłe nabycie udziałów w innych podmiotach nie stanowi wykorzystania majątku w celu osiągnięcia dochodu w sposób ciągły, ponieważ dywidenda uzyskana z udziału jest skutkiem własności majątku i nie jest wynagrodzeniem uzyskanym w ramach prowadzonej działalności gospodarczej w rozumieniu Dyrektywy. Podobnie transakcje finansowe polegające jedynie na sprzedaży udziałów i innych papierów wartościowych, np. jednostek w funduszach inwestycyjnych, nie stanowią w ogóle działalności gospodarczej”.

W związku z powyższym, zdaniem TSUE, samo nabycie i posiadanie akcji spółki nie powinno być traktowane jako działalność gospodarcza w rozumieniu art. 4 ust. 2 VI Dyrektywy, nadająca ich posiadaczowi status podatnika. Trybunał powtórzył tu wyrażone wcześniej w orzeczeniu z dnia 20 czerwca 1996 r. C-155/94 stanowisko, że jeżeli objęcie akcji nie stanowi działalności gospodarczej, to również nie ma takiego charakteru ich zbycie (także orzeczenie TSUE z dnia 26 czerwca 2003 r. w sprawie C-442/01).

Interpretując wskazany w tym orzecznictwie wyjątek od omawianej zasady, sprowadzający się do możliwości uznania za działalność gospodarczą posiadania (zbywania) udziałów, jeżeli towarzyszyłoby temu uczestnictwo w zarządzaniu spółką – WSA w Opolu w wyroku z dnia 25 czerwca 2010 r., sygn. akt I SA/Op 176/10, stwierdził, że taka możliwość ograniczona jest do sytuacji szczególnych, w których udział w zarządzaniu pociąga za sobą przeprowadzenie transakcji podlegających opodatkowaniu, takich jak świadczenie usług na rzecz spółki.

Wskazać zatem należy, że nie każde uczestnictwo w zarządzie przedsiębiorstwa pozwala na uznanie zarządzania za działalności gospodarczą, lecz tylko takie, które pociąga za sobą dokonywanie transakcji opodatkowanych.

Jak wynika z okoliczności sprawy – Wnioskodawca prowadzi pozarolniczą działalność gospodarczą w formie spółki jawnej, w której posiada udziały w wysokości 25%. Posiadane udziały nie były bezpośrednim, stałym i koniecznym rozszerzeniem prowadzonej działalności gospodarczej. Pozostali wspólnicy to brat mający udziały 25% i ojciec 50% udziałów w spółce. Wnioskodawca zamierza darować wszystkie swoje udziały jednemu ze wspólników w wysokości 25%, który posiada udziały w wysokości 50%. Po przekazaniu udziałów w formie darowizny wspólnik, który jest ojcem Wnioskodawcy, będzie posiadał 75% udziałów w spółce jawnej. Przedmiot działalności gospodarczej nie ulegnie zmianie i będzie odpowiadał obecnie prowadzonemu, tj. 26.12.Z – produkcja elektronicznych obwodów drukowanych. Spółka jawna jest czynnym podatnikiem VAT. Całość praw i obowiązków wspólnika spółki wynikających z posiadanych udziałów zostanie przeniesiona na mocy sporządzonej umowy darowizny (bez formy aktu notarialnego) zgodnie z zapisami art. 10 Kodeksu spółek handlowych. Byt spółki zostanie zachowany, jedynie zmianie ulegnie jej skład osobowy oraz wielkość posiadanych udziałów przez wspólnika, któremu zostaną podarowane udziały. Umowa spółki daje możliwość przeniesienia ogółu praw i obowiązków wspólnika spółki na inną osobę. Pozostali wspólnicy wyrażają na to zgodę. Umowa nie będzie zawarta w formie aktu notarialnego, ponieważ Wnioskodawca nie posiada udziału rzeczowego w poszczególnych składnikach majątku będącego własnością spółki, w tym w nieruchomościach. Zmiana składu osobowego nie stanowi zmiany umowy spółki. Darowizna nastąpi na podstawie umowy darowizny zawartej w formie pisemnej. Posiadane przez Wnioskodawcę udziały zaliczane są do praw majątkowych, gdyż członkostwo w spółce jawnej jest nierozerwalnie związane z udziałem, który określa także ogół praw i obowiązków, które Wnioskodawca posiada w spółce, a zatem ma on prawo rozporządzania nimi w oparciu o przepisy Kodeksu spółek handlowych oraz postanowienia umowy spółki. Właścicielem rzeczy i nieruchomości oraz praw do majątku jest spółka, a nie jej wspólnicy, wobec czego pomimo dokonania darowizny udziałów majątek spółki nadal pozostanie jej majątkiem. Wynika to z faktu, że darowizna udziałów w spółce jawnej dotyczyć będzie zespołu praw i obowiązków osoby fizycznej jako wspólnika spółki, który będzie przedmiotem obrotu, a nie składników majątkowych będących własnością spółki. Zatem na obdarowanego (ojca) przejdą wszelkie prawa i wewnętrzne obowiązki wynikające z umowy spółki oraz zobowiązania wobec osób trzecich z tytułu uczestnictwa w spółce.

Umowa darowizny będzie wskazywać, iż przedmiot umowy (ogół praw i obowiązków wspólnika Spółki jawnej) zostaje przeniesiony z dniem wskazanym w umowie na inną osobę. Zatem od dnia, w którym ogół tych praw i obowiązków zostanie przeniesiony na ojca, będzie on występować jako wspólnik spółki jawnej z udziałem 75%, i także od tego dnia będzie miał jako wspólnik prawo do żądania podziału zysku oraz wypłaty przypadającej na tego wspólnika części tego zysku wypracowanego przez spółkę w okresie od dnia przeniesienia ogółu tych praw i obowiązków przy udziale 75%. Tym samym, w dniu wskazanym w umowie, który będzie przypadał prawdopodobnie na pierwszy dzień miesiąca kalendarzowego nastąpi zmiana w składzie osobowym wspólników spółki (przeniesieniem ogółu praw i obowiązków). W zapisach umowy darowizny znajdzie się zapis, że prawo do żądania podziału i wypłaty zysku wypracowanego za okres do ostatniego dnia miesiąca poprzedzającego przeniesienie ogółu praw i obowiązków przysługuje dotychczasowemu wspólnikowi spółki, zaś od dnia wskazanego w umowie darowizny, prawo do żądania podziału i wypłaty zysku wypracowanego od tego dnia przysługiwać będzie ojcu. Ponadto, z ogółem praw i obowiązków wspólnika spółki jawnej, który ma stanowić przedmiot darowizny, nie będą wiązały się żadne zobowiązania cywilnoprawne, które obciążałyby wspólnika (jako, że w szczególności wkłady zostały przez dotychczasowego wspólnika wniesione do spółki). Ogół praw i obowiązków wspólnika spółki jawnej mający stanowić przedmiot umowy darowizny, nie będzie również obciążony prawami osób trzecich.

Ponadto, Wnioskodawca prowadzi działalność gospodarczą w formie spółki cywilnej z bratem. W spółce cywilnej udziały są równe i wynoszą po 50% na każdego wspólnika. Spółka cywilna jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług, przy czym spółka ta nie prowadzi działalności gospodarczej polegającej na obrocie udziałami, bądź akcjami. Udziały będące przedmiotem przyszłej darowizny nie mają znamion towarów handlowych w prowadzonej przez Wnioskodawcę działalności gospodarczej w formie spółki cywilnej. Wnioskodawca nie prowadzi innej działalności gospodarczej.

Wnioskodawca wskazał, że nie jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług i nie będzie zbywał udziałów w spółce w ramach działalności maklerskiej i brokerskiej.

Wnioskodawca nie prowadzi działalności gospodarczej, która zajmuje się obrotem udziałami ani działalności w zakresie zarządzania udziałami oraz nie uczestniczy w zarządzaniu spółką jawną, której udziały będą przedmiotem darowizny na rzecz ojca w zakresie wykraczającym poza prawa i obowiązki udziałowca.

Wnioskodawca uczestniczy w zarządzaniu i kontrolowaniu spółki w zakresie niewykraczającym poza prawa i obowiązki udziałowca mając udziały w spółce w wysokości 25% i rozlicza przychody i koszty przypadające na niego w wysokości proporcjonalnie do jego udziału kwalifikując źródło przychodu jako przychody z pozarolniczej działalności gospodarczej (odpowiednio na druku PIT36, PITB). Wnioskodawca nie prowadzi działalności zarobkowej innej w oparciu o te udziały i nie wykonuje w ramach działalności gospodarczej czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem VAT na rzecz podmiotu (Spółki), którego udziały posiada.

Wątpliwości Wnioskodawcy dotyczą kwestii ustalenia, czy darowizna udziałów w spółce jawnej dokonana na rzecz ojca będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Z uwagi na przywołane przepisy prawa oraz opis sprawy należy stwierdzić, że w analizowanym przypadku nie będą spełnione przesłanki warunkujące uznanie transakcji darowizny udziałów w spółce jawnej za działalność gospodarczą, o której mowa w art. 15 ust. 2 ustawy, a Wnioskodawca nie uzyska statusu podatnika podatku od towarów i usług w tym zakresie. Tym samym, w opisanym zdarzeniu przyszłym darowizna udziałów w spółce jawnej nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Mając zatem na uwadze powołane wyżej przepisy oraz orzecznictwo TSUE, jak również przedstawiony opis zdarzenia przyszłego należy stwierdzić, że darowizna udziałów w spółce jawnej dokonana przez Wnioskodawcę na rzecz ojca nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Zatem stanowisko Wnioskodawcy jest prawidłowe.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej, przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3.  z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193, z późn. zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego, w dwóch egzemplarzach (art. 47 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r., poz. 2325, z późn. zm.) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy).

Bieg powyższego terminu nie rozpoczyna się do dnia zakończenia okresu stanu zagrożenia epidemicznego i stanu epidemii ogłoszonego z powodu COVID (art. 15zzs ust. 1 ustawy z dnia 2 marca 2020 r. o szczególnych rozwiązaniach związanych z zapobieganiem, przeciwdziałaniem i zwalczaniem COVID-19, innych chorób zakaźnych oraz wywołanych nimi sytuacji kryzysowych (Dz. U. poz. 374, z późn. zm.) dodany przez art. 1 ustawy z dnia 31 marca 2020 r. o zmianie ustawy o szczególnych rozwiązaniach związanych z zapobieganiem, przeciwdziałaniem i zwalczaniem COVID-19, innych chorób zakaźnych oraz wywołanych nimi sytuacji kryzysowych oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 568)).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi. Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy).

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.