Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB2-1.4010.580.2022.2.AR
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-12-15
Teza: Czy wynagrodzenie otrzymane w ramach planowanej transakcji sprzedaży ZCP, opisanej w zdarzeniu przyszłym, należy uznać za ukryty zysk, w rozumieniu art. 28m ust. 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.
Słowa kluczowe: podatek-podatek ryczałtowy; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; sprzedaż; zyski-zyski ukryte
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 5, 5a, 5b, 6b. Podstawa opodatkowania i wysokość podatku-Stawka podatku-Ryczałt od dochodów spółek kapitałowych-Ukryte zyski
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 6b-Oddział 3-art. 28m; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 6b-Oddział 3-art. 28m-ust. 1; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 6b-Oddział 3-art. 28m-ust. 3; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 6b-Oddział 3-art. 28m-ust. 4

Interpretacja indywidualna
==========================

– stanowisko prawidłowe
=======================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób prawnych jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

8 września 2022 r. wpłynął Państwa wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy ustalenia czy wynagrodzenie otrzymane w ramach planowanej transakcji sprzedaży ZCP, opisanej w zdarzeniu przyszłym, należy uznać za ukryty zysk, w rozumieniu art. 28m ust. 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie Organu – 9 grudnia 2022 r.

Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego

X spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: Wnioskodawca lub Spółka) jest spółką kapitałową wpisaną do KRS, mającą siedzibę i miejsce zarządu na terytorium RP oraz jest podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych i podlega nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Polsce. Wnioskodawca nie posiada zagranicznych zakładów w rozumieniu umów o unikaniu podwójnego opodatkowania. Wnioskodawca nie prowadzi działalności gospodarczej na terenie Specjalnej Strefy Ekonomicznej.

Od 1 stycznia 2022 roku Wnioskodawca wybrał opodatkowanie ryczałtem od dochodu spółek. W Spółce wspólnikiem jest m.in. Pan Y, który posiada 100% udziałów.

Wnioskodawca planuje sprzedaż zorganizowanej części swojego przedsiębiorstwa (dalej: ZCP) zagranicznemu inwestorowi (dalej: Inwestor), który jest zainteresowany nabyciem określonego obszaru działalności. Inwestor zamierza podjąć działalność w Polsce poprzez zakup i wykorzystywanie zbudowanej już w Polsce pozycji i infrastruktury innych podmiotów. Oprócz zakupu ZCP od Wnioskodawcy, inwestor planuje również zakup innych ZCP od innych podmiotów na rynku.

_Opis transakcji_

Inwestor utworzył nową spółkę z o.o. z siedzibą na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, która będzie nabywać na własność ZCP od różnych podmiotów, m.in. od Wnioskodawcy. Głównym udziałowcem nowej spółki jest Inwestor, posiadający 51% udziałów. Pozostałymi wspólnikami są osoby fizyczne, m.in. Pan Y (34% udziałów), co czyni nową spółkę i Wnioskodawcę podmiotami powiązanymi. Udział Pana Y w nowej spółce spowodowany został kwestiami biznesowymi - obecność tego udziałowca jest niezbędna by utrzymać funkcjonowanie ZCP na rynku, gdyż działalność ZCP marketingowo związana jest z osobą Pana Y i bez jego obecności ZCP utraciłaby klientów.

Sprzedawana ZCP stanowi tylko część działalności Wnioskodawcy. Po zrealizowaniu transakcji Wnioskodawca będzie kontynuował działalność za pomocą pozostałych składników majątku, w obrębie pozostałych branż, którymi obecnie się zajmuje.

W skład ZCP wchodzi:

\- rzeczy ruchome - zestawy komputerowe,

\- rzeczy ruchome w postaci wyposażenia biura - biurka i fotele dla pracowników,

\- prawa i obowiązki wynikające i/lub związane z zawarciem i wykonaniem umów z kontrahentami i dostawcami - umowy z klientami, umowy z dostawcami (internet w biurze, umowa najmu biura, licencje na oprogramowanie służące do wytwarzania oprogramowania), umowy z podwykonawcami (współpracownicy na kontraktach B2B),

\- przenoszone osoby - pracownicy zatrudnieni przez Wnioskodawcę,

\- pozostałe składniki materialne i niematerialne:

\- tajemnica przedsiębiorstwa obejmująca know-how w zakresie realizacji projektów realizowanych na zlecenie i według specyfikacji klientów,

\- procedury wewnętrzne,

\- systemy informacji zarządczej,

\- pozostała dokumentacja Zorganizowanej Części Przedsiębiorstwa.

Za przyszłą transakcję sprzedaży ZCP Wnioskodawca otrzyma od nowej spółki rynkowe wynagrodzenie a transakcja ma ekonomiczne uzasadnienie - jest niezbędna do wyposażenia nowej spółki w składniki majątku potrzebne do wykonywania jej działalności. Otrzymane środki Wnioskodawca planuje inwestować w dalszy rozwój działalności.

Dodatkowo w uzupełnieniu wniosku ujętym w piśmie z 9 grudnia 2022 r. wskazaliście Państwo, że po zawarciu transakcji sprzedaży wydzielonej zorganizowanej części przedsiębiorstwa Spółka nadal będzie spełniała warunki do opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek określone w art. 28j ust. 1 pkt 2-6 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych, a Spółka utworzona przez Inwestora, która nabędzie wskazaną we wniosku zorganizowaną część przedsiębiorstwa, nie będzie w momencie zawarcia ww. transakcji podatnikiem opodatkowanym ryczałtem od dochodów spółek.

Ponadto istotne elementy zdarzenia przyszłego ujęto we własnym stanowisku Wnioskodawcy, gdzie wskazano, że do zawarcia transakcji pomiędzy nową spółką a Wnioskodawcą doszłoby niezależnie od istniejących powiązań pomiędzy stronami, ponieważ celem biznesowym Inwestora jest nabycie ZCP z konkretnej branży i nabywa ZCP nie tylko należące do Wnioskodawcy, ale również inne ZCP należące od podmiotów trzecich.

**Pytanie**

Czy wynagrodzenie otrzymane w ramach planowanej transakcji sprzedaży ZCP, opisanej w zdarzeniu przyszłym, należy uznać za ukryty zysk w rozumieniu art. 28m ust. 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

**Państwa stanowisko w sprawie**

Zdaniem Wnioskodawcy, w okolicznościach opisanych w zdarzeniu przyszłym, wynagrodzenie otrzymane z transakcji sprzedaży ZCP nie będzie stanowiło ukrytych zysków.

Zgodnie z art. 28m ust. 3 przez ukryte zyski, o których mowa w ust. 1 pkt 2, rozumie się świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec, akcjonariusz albo wspólnik lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem, akcjonariuszem albo wspólnikiem.

Intencją ustawodawcy przy wprowadzaniu takiego zapisu było uwzględnienie w katalogu dochodów do opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek także innych, alternatywnych niż dywidenda, świadczeń dokonanych na rzecz wspólników lub podmiotów powiązanych bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tymi wspólnikami (tzw. ukryte zyski), mających za cel osiągnięcie takiego samego efektu ekonomicznego jaki zostałby osiągnięty poprzez wypłatę zysku w formie dywidendy.

Świadczeniami, które nie powinny powodować powstania dochodu z tytułu ukrytego zysku, mogą być transakcje zakupu oraz sprzedaży, dokonywane w ramach podstawowej działalności podatnika, które wykonywane są na warunkach analogicznych jak wobec podmiotów niepowiązanych. Jeśli warunki określonej transakcji z podmiotem powiązanym, ustalone są na analogicznych zasadach jak transakcje dokonywane przez takiego podatnika z podmiotami niepowiązanymi i transakcja ta jest niezbędna w prowadzonej działalności gospodarczej, to nie powinny być one oceniane w aspekcie dochodu z tytułu ukrytego zysku.

W przedmiotowej sprawie przede wszystkim nie mamy do czynienia z efektem ekonomicznym tożsamym dystrybucji zysku spółki objętej ryczałtem od dochodów spółek. Na skutek czynności rozumianych jako ukryte zyski, zysk wypracowany przez spółkę, która wybrała opodatkowanie ryczałtem od dochodów spółek, dystrybuowany jest, bezpośrednio lub pośrednio, do udziałowca. W przedmiotowej transakcji nie dojdzie do przekazania środków Wnioskodawcy, bezpośrednio ani pośrednio, swojemu udziałowcowi, ponieważ na skutek transakcji Wnioskodawca otrzymuje wynagrodzenie, a nie je wypłaca.

Ukryte zyski mogą przejawiać się również m.in. w tym, że spółka zamiast posiadać własne składniki majątku niezbędne do jej działalności, nabywa je od podmiotów powiązanych lub bezpośrednio od wspólników w postaci najmu czy dzierżawy podstawowych składników majątku. Mimo, iż zadaniem wspólników jest zadbać o niezbędne wyposażenie spółki, decydują się oni na takie rozwiązanie by spółka wynajmująca regularnie przekazywała swoje środki wspólnikom (bezpośrednio lub za pośrednictwem podmiotu powiązanego) zamiast wypłacać właścicielom dywidendę. W ten sposób osiągany jest efekt ekonomiczny dystrybucji zysku, z pominięciem mechanizmu wypłaty dywidendy, który ustawodawca opodatkował ryczałtem od dochodów spółek w art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

W odróżnieniu od opisanego wyżej mechanizmu, spółka nabywająca ZCP nie będzie wynajmowała czy dzierżawiła tej infrastruktury, lecz nabywa ją na własność właśnie w celu wyposażenia w elementy niezbędne do prowadzenia swojej działalności gospodarczej, toteż przesłanki uznania transakcji sprzedaży za ukryte zyski nie zostaną spełnione.

Wnioskodawca zwraca jeszcze uwagę na stanowiska Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej zaprezentowane w interpretacjach indywidualnych:

\- z 13 stycznia 2022 r., Znak: 0111-KDIB2-1.4010.518.2021.2.AR,

\- z 2 czerwca 2022 r., Znak: 0111 -KDIB2-1.4010.639.2021.2.AR,

\- z 8 czerwca 2022 r., Znak: 0111-KDIB1-3.4010.134.2022.3.JKU,

w których wskazano, że nie stanowi wypłaty ukrytego zysku wypłata wynagrodzenia na rzecz podmiotów powiązanych, odpowiadająca wartości rynkowej, która nie służy w rzeczywistości dokapitalizowaniu tych podmiotów, a do zawarcia transakcji z podmiotami powiązanym doszłoby niezależnie od istniejących powiązań między stronami transakcji, ponieważ zawarcie wskazanych transakcji wynika z faktycznych potrzeb biznesowych wnioskodawcy.

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, Inwestor, poprzez założoną nową spółkę, realizuje swoje potrzeby biznesowe poprzez skupowanie ZCP od funkcjonujących na rynku podmiotów. Do zawarcia transakcji pomiędzy nową spółką a Wnioskodawcą doszłoby niezależnie od istniejących powiązań pomiędzy stronami, ponieważ celem biznesowym Inwestora jest nabycie ZCP z konkretnej branży i nabywa ZCP nie tylko należące do Wnioskodawcy, ale również inne ZCP należące od podmiotów trzecich.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

**Uzasadnienie interpretacji indywidualnej**

Ustawą z dnia 28 listopada 2020 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy o zryczałtowanym podatku dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez osoby fizyczne oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. z 2020 r. poz. 2123) wprowadzone zostały do ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych przepisy regulujące nowe zasady opodatkowania, tj. ryczałt od dochodów spółek kapitałowych. Przepisy weszły w życie 1 stycznia 2021 r. Następnie, ustawą z dnia 29 października 2021 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. z 2021 r. poz. 2105, dalej: „ustawa zmieniająca”), wprowadzono zmiany w ryczałcie od dochodów spółek, obowiązujące od 1 stycznia 2022 r.

Ten nowy sposób opodatkowania będący odejściem od dotychczasowych zasad podatkowych, ze względu na swoją specyfikę i odrębność został uregulowany w nowym rozdziale 6b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych zatytułowanym od 1 stycznia 2022 r. „Ryczałt od dochodów spółek”, a także w przepisach ogólnych ale związanych z rozliczeniami dokonywanymi w ryczałcie.

Ryczałt jest alternatywnym w stosunku do zasad klasycznych systemem opodatkowania i ma charakter fakultatywny. Oznacza to, że podatnik samodzielnie decyduje, czy chce skorzystać z tej formy opodatkowania swoich dochodów. Opodatkowaniu ryczałtem może podlegać podatnik spełniający określone warunki wskazane w przepisach rozdziału 6b ustawy o CIT – przez cały okres opodatkowania ryczałtem.

Opodatkowanie ryczałtem oznacza dla podatnika zmianę zasad w zakresie przedmiotu opodatkowania. Ustawa o CIT wprowadza w zakresie ryczałtu nowe kategorie dochodów (przedmiotu opodatkowania). Dochodów tych nie łączy się z dochodami opodatkowanymi według ogólnych zasad CIT.

Stosownie do art. 28m ust. 1 ustawy o CIT,

opodatkowaniu ryczałtem podlega dochód odpowiadający:

1) wysokości zysku netto wypracowanego w okresie opodatkowania ryczałtem w części, w jakiej zysk ten został uchwałą o podziale lub pokryciu wyniku finansowego netto przeznaczony:

a) do wypłaty udziałowcom, akcjonariuszom albo wspólnikom (dochód z tytułu podzielonego zysku) lub

b) na pokrycie strat powstałych w okresie poprzedzającym okres opodatkowania ryczałtem (dochód z tytułu zysku przeznaczonego na pokrycie strat);

2) wysokości ukrytych zysków (dochód z tytułu ukrytych zysków);

3) wysokości wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą (dochód z tytułu wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą);

4) nadwyżce wartości rynkowej składników przejmowanego majątku lub wniesionego w drodze wkładu niepieniężnego ponad wartość podatkową tych składników (dochód z tytułu zmiany wartości składników majątku) - w przypadku łączenia, podziału, przekształcenia podmiotów lub wniesienia w drodze wkładu niepieniężnego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części;

5) sumie zysków netto osiągniętych w każdym roku podatkowym stosowania opodatkowania ryczałtem w części, w jakiej te zyski nie były zyskami podzielonymi lub nie zostały przeznaczone na pokrycie straty (dochód z tytułu zysku netto) - w przypadku podatnika, który zakończył opodatkowanie ryczałtem;

6) wartości przychodów i kosztów podlegających zgodnie z przepisami o rachunkowości zarachowaniu w roku podatkowym i uwzględnieniu w zysku (stracie) netto, które nie zostały uwzględnione w tym zysku (stracie) netto (dochód z tytułu nieujawnionych operacji gospodarczych).

W myśl art. 28m ust. 3 ustawy o CIT,

przez ukryte zyski, o których mowa w ust. 1 pkt 2, rozumie się świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec, akcjonariusz albo wspólnik lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem, akcjonariuszem albo wspólnikiem, w szczególności:

1) kwotę pożyczki (kredytu) udzielonej przez podatnika udziałowcowi, akcjonariuszowi albo wspólnikowi, w tym za pośrednictwem tworzonych z zysku funduszy, lub podmiotowi powiązanemu z udziałowcem, akcjonariuszem lub wspólnikiem oraz odsetki, prowizje, wynagrodzenia i opłaty od pożyczki (kredytu) udzielonej przez te podmioty podatnikowi;

2) świadczenia wykonane na rzecz:

a) fundacji prywatnej lub rodzinnej, podmiotu równoważnego takiej fundacji lub przedsiębiorstwa prowadzonego przez taką fundację albo taki podmiot, lub na rzecz beneficjentów takiej fundacji lub takiego podmiotu,

b) trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym;

3) nadwyżkę wartości rynkowej transakcji określoną zgodnie z art. 11c ponad ustaloną cenę tej transakcji;

4)nadwyżkę zwróconej kwoty dopłaty, wniesionej do spółki zgodnie z odrębnymi przepisami, ponad kwotę wniesionej dopłaty, przy czym jeżeli dopłata została wniesiona w walucie obcej, przeliczenia tej kwoty na złote dokonuje się według średniego kursu waluty obcej ogłaszanego przez Narodowy Bank Polski na dzień odpowiednio zwrócenia dopłaty i faktycznego jej wniesienia;

5) wypłacone z zysku wynagrodzenie z tytułu umorzenia udziału (akcji), ze zmniejszenia wartości udziału (akcji), z wystąpienia wspólnika ze spółki, ze zmniejszenia udziału kapitałowego wspólnika w spółce;

6)równowartość zysku przeznaczonego na podwyższenie kapitału zakładowego;

7) darowizny, w tym prezenty i ofiary wszelkiego rodzaju;

8) wydatki na reprezentację;

9) dopłaty wypłacone w przypadku połączenia lub podziału podmiotów;

10) odsetki od udziału kapitałowego, wypłacane na rzecz wspólnika przez spółkę;

11) zysk przeznaczony na uzupełnienie udziału kapitałowego wspólnika spółki;

12) świadczenia pieniężne i niepieniężne wypłacone w przypadku zmniejszenia udziału kapitałowego wspólnika w spółce.

Stosownie do art. 28m ust. 4 ustawy o CIT,

do ukrytych zysków, o których mowa w ust. 1 pkt 2, nie zalicza się:

1) wynagrodzeń z tytułów, o których mowa w art. 12 ust. 1 oraz art. 13 pkt 7, 8 i 9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, oraz zasiłków pieniężnych z ubezpieczenia społecznego wypłaconych osobie fizycznej - w części, w jakiej suma tych wynagrodzeń i zasiłków wypłacona w danym miesiącu tej osobie nie przekracza pięciokrotności średniego miesięcznego wynagrodzenia wypłacanego przez podatnika z tytułów, o których mowa w art. 12 ust. 1 oraz art. 13 pkt 7, 8 i 9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, nie więcej jednak niż pięciokrotności przeciętnego miesięcznego wynagrodzenia w sektorze przedsiębiorstw, przy czym średnie i przeciętne miesięczne wynagrodzenie ustala się za miesiąc poprzedzający miesiąc dokonania wypłat osobie fizycznej;

2) wydatków i odpisów amortyzacyjnych oraz odpisów z tytułu trwałej utraty wartości, związanych z używaniem samochodów osobowych, środków transportu lotniczego, taboru pływającego oraz innych składników majątku:

a) w pełnej wysokości - w przypadku składników majątku wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności gospodarczej,

b)w wysokości 50% - w przypadku składników majątku, które nie są wykorzystywane wyłącznie na cele działalności gospodarczej;

3) kwoty pożyczki (kredytu) zwróconej przez podatnika udziałowcowi akcjonariuszowi lub wspólnikowi lub podmiotowi powiązanemu, z wyłączeniem odsetek, prowizji, wynagrodzeń i opłat.

Stosownie do art. 28c pkt 1 ww. ustawy,

ilekroć w niniejszym rozdziale jest mowa o podmiotach powiązanych - oznacza to podmioty powiązane w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4, przy czym wielkość udziałów i praw, o których mowa w art. 11a ust. 2 pkt 1 lit. a-c, wynosi, z zastrzeżeniem art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g, co najmniej 5%.

W myśl art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT,

ilekroć w niniejszym rozdziale jest mowa o podmiotach powiązanych - oznacza to:

a) podmioty, z których jeden podmiot wywiera znaczący wpływ na co najmniej jeden inny podmiot, lub

b) podmioty, na które wywiera znaczący wpływ:

– ten sam inny podmiot lub

– małżonek, krewny lub powinowaty do drugiego stopnia osoby fizycznej wywierającej znaczący wpływ na co najmniej jeden podmiot, lub

c) spółkę niebędącą osobą prawną i jej wspólnika, lub,

ca) spółkę, o której mowa w art. 1 ust. 3 pkt 1, i jej komplementariusza, lub

cb) spółkę, o której mowa w art. 1 ust. 3 pkt 1a, i jej wspólnika, lub

d) podatnika i jego zagraniczny zakład, a w przypadku podatkowej grupy kapitałowej - spółkę kapitałową wchodzącą w jej skład i jej zagraniczny zakład.

Stosownie do art. 11a ust. 2 ww. ustawy,

przez wywieranie znaczącego wpływu, o którym mowa w ust. 1 pkt 4 lit. a i b, rozumie się:

1) posiadanie bezpośrednio lub pośrednio co najmniej 25%:

a) udziałów w kapitale lub

b) praw głosu w organach kontrolnych, stanowiących lub zarządzających, lub

c) udziałów lub praw do udziału w zyskach, stratach, lub majątku, lub ich ekspektatywy, w tym jednostek uczestnictwa i certyfikatów inwestycyjnych, lub,

2) faktyczną zdolność osoby fizycznej do wpływania na podejmowanie kluczowych decyzji gospodarczych przez osobę prawną lub jednostkę organizacyjną nieposiadającą osobowości prawnej, lub

3) pozostawanie w związku małżeńskim albo występowanie pokrewieństwa lub powinowactwa do drugiego stopnia.

Przedmiotem opodatkowania w systemie ryczałtu jest zatem co do zasady efektywna dystrybucja zysku ze spółki kapitałowej do jej udziałowca/akcjonariusza/wspólnika, przy czym przepisy nie ograniczają się wyłącznie do opodatkowania dywidend, ale uwzględniają również inne formy dystrybucji.

Istotą przyjętego modelu jest odroczenie opodatkowania dystrybuowanego zysku do dnia podjęcia uchwały o przeznaczeniu tego zysku i wypłat równoważnych takiej dystrybucji. Intencją ustawodawcy jest uwzględnienie w katalogu dochodów do opodatkowaniem także innych, alternatywnych niż dywidenda, świadczeń dokonanych na rzecz udziałowców/akcjonariuszy albo wspólników lub podmiotów powiązanych bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tymi udziałowcami/akcjonariuszami/wspólnikami, (tzw. ukryte zyski). Wypłata ukrytych zysków oznacza powstanie dla spółki odpowiadającego im dochodu, podlegającego opodatkowaniu ryczałtem.

Z przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia przyszłego wynika, że od 1 stycznia 2022 r. wybrali Państwo opodatkowanie ryczałtem od dochodu spółek. Wspólnikiem Spółki jest Pan Y, który posiada 100% udziałów. Planują Państwo sprzedaż zorganizowanej części przedsiębiorstwa wydzielonej w strukturze swojej Spółki (ZCP) zagranicznemu inwestorowi (Inwestor), który jest zainteresowany nabyciem określonego obszaru działalności. Inwestor ten utworzył nową spółkę z o.o. z siedzibą na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, która będzie nabywać na własność ZCP również od innych podmiotów. Głównym udziałowcem nowej spółki jest Inwestor, posiadający 51% udziałów. Pozostałymi wspólnikami są osoby fizyczne, m.in. Pan Y (34% udziałów). Udział Pana Y w nowej spółce spowodowany został kwestiami biznesowymi - obecność tego udziałowca jest niezbędna by utrzymać funkcjonowanie ZCP na rynku, gdyż działalność ZCP marketingowo związana jest z osobą Pana Y i bez jego obecności ZCP utraciłaby klientów. Sprzedawana ZCP stanowi tylko część Państwa działalności. Po zrealizowaniu transakcji będą Państwo kontynuowali działalność za pomocą pozostałych składników majątku, w obrębie pozostałych branż, którymi obecnie się zajmujecie – spełniając przy tym nadal warunki do opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek określone w art. 28j ust. 1 pkt 2-6 ustawy CIT. Za przyszłą transakcję sprzedaży ZCP otrzymają Państwo od nowej spółki rynkowe wynagrodzenie a transakcja ma ekonomiczne uzasadnienie - jest niezbędna do wyposażenia nowej spółki w składniki majątku potrzebne do wykonywania jej działalności. Otrzymane środki planują Państwo inwestować w dalszy rozwój działalności. Spółka utworzona przez Inwestora, w momencie zawarcia transakcji nabycia wskazanego ZCP, nie będzie podatnikiem opodatkowanym ryczałtem od dochodów spółek.

Przedmiotem Państwa wątpliwości jest kwestia ustalenia, czy wynagrodzenie otrzymane w ramach planowanej transakcji sprzedaży ZCP, opisanej w zdarzeniu przyszłym, należy uznać za ukryty zysk w rozumieniu art. 28m ust. 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Zgodnie z treścią art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT, opodatkowaniu ryczałtem podlega m.in. dochód odpowiadający wysokości ukrytych zysków (dochód z tytułu ukrytych zysków).

Jak wskazano powyżej, w myśl art. 28m ust. 3 ustawy o CIT, przez ukryte zyski rozumie się świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec albo akcjonariusz lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem lub akcjonariuszem.

Wskazać należy, że w art. 28m ust. 3 ustawy o CIT, ustawodawca przykładowo wymienia niektóre kategorie ukrytych zysków, jednak należy podkreślić, że katalog ukrytych zysków ma otwarty charakter, zatem wyszczególnienie części z nich w ustawie o podatku dochodowym od osób prawnych nie oznacza że są to jedyne kategorie dochodu uznane za ukryte zyski.

Przykładem transakcji traktowanej jako dochód z tytułu ukrytych zysków jest nadwyżka wartości rynkowej transakcji określona zgodnie z art. 11c, ponad ustaloną cenę tej transakcji (art. 28m ust. 3 pkt 3 ustawy o CIT). Z treści przepisu wynika zatem, że wszystko co przewyższa wartość rynkową transakcji stanowi zysk ukryty podlegający opodatkowaniu.

Rozumienie powyższej normy przedstawiono w projekcie „Przewodnika do Ryczałtu od dochodu spółek kapitałowych” z 23 grudnia 2021 r., (stanowiącego ogólne wyjaśnienia przepisów prawa podatkowego dotyczące stosowania tych przepisów - objaśnienia podatkowe) w przykładzie 21, opisującym sytuację, w której X Sp. z o.o. dokonała transakcji o wartości rynkowej 120 000 zł, którą zaksięgowała w kwocie 50 000 zł. Jak wynika z treści objaśnień, jako ukryty zysk do opodatkowania podatkiem od ryczałtu należy przyjąć powstałą nadwyżkę wartości rynkowej określoną zgodnie z art. 11c, ponad ustaloną cenę tej transakcji w wysokości 70 000 zł.

Jednocześnie zauważyć należy, że ustawodawca dokonał także pewnych wyłączeń z kategorii ukrytych zysków, które zostały określone w cyt. powyżej art. 28m ust. 4 ustawy CIT.

Przechodząc na grunt analizowanej sprawy, biorąc pod uwagę powołane wyżej uregulowania prawne stwierdzić należy, że wynagrodzenie z tytułu opisanej we wniosku transakcji odpłatnego zbycia ZCP nie spełnia przesłanek wymienionych w art. 28m ust. 3 ustawy o CIT, wskazujących na możliwość generowania dochodu z tytułu ukrytych zysków. Nie można bowiem stwierdzić, że otrzymane wynagrodzenie z tytułu odpłatnej sprzedaży części Państwa przedsiębiorstwa na rzecz spółki powiązanej z Państwem osobą wspólnika, stanowi świadczenie pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk. Zauważyć należy, że w związku z ww. transakcją sprzedaży ZCP spółka nabywająca uiści zbywcy rynkowe wynagrodzenie. Ponadto z wniosku wynika, że transakcja ma uzasadnienie ekonomiczne i doszłoby do niej niezależnie od istniejących powiązań, ponieważ celem Inwestora jest nabycie ZCP z konkretnej branży i nabywa ZCP nie tylko od Wnioskodawcy ale również inne ZCP od podmiotów trzecich. Otrzymane środki Wnioskodawca planuje inwestować w dalszy rozwój działalności.

Do powstania ukrytego zysku w opisanym we wniosku zdarzeniu przyszłym mogłoby dojść jednak w sytuacji gdyby wynagrodzenie otrzymane przez Wnioskodawcę z tytułu sprzedaży wskazanego ZCP nie odpowiadało jego wartości rynkowej (było niższe, niż rzeczywista rynkowa wartość ZCP). Z opisu sprawy wynika jednak, że otrzymane przez Wnioskodawcę od spółki nabywającej wynagrodzenie będzie ustalone na poziomie rynkowym.

Uwzględniając powyższe należy wskazać, że jeżeli warunki zawartej transakcji sprzedaży ZCP (w tym ustalona cena zbycia) rzeczywiście będą miały charakter rynkowy to wynagrodzenie otrzymane w ramach opisanej w zdarzeniu przyszłym ww. transakcji nie będzie stanowiło ukrytych zysków, o których mowa w art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy CIT. Państwa stanowisko w powyższym zakresie należało uznać za prawidłowe.

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Państwa i stanu prawnego obowiązującego w dniu w dniu wydania interpretacji.

Interpretacja rozstrzyga wyłącznie w zakresie wskazanym sformułowanym przez Państwa we wniosku pytaniem.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

\- Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz.U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Aby interpretacja mogła pełnić funkcję ochronną: Państwa sytuacja musi być zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i muszą się Państwo zastosować do interpretacji.

\- Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

\- Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (\`(...)\`). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA).

Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a i art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).