Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0113-KDIPT2-3.4011.56.2022.1.AK
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-04-11
Teza: Podział spółki przez wydzielenie.
Słowa kluczowe: przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; spółki-podział spółki przez wydzielenie; spółki-spółka z ograniczoną odpowiedzialnością
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 1-Definicje ustawowe.-Definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa.
Przepisy: [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 1-art. 5a-pkt 4

**Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe**

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób fizycznych jest prawidłowe.

**Zakres wniosku wspólnego o wydanie interpretacji indywidualnej**

13 stycznia 2022 r. wpłynął Państwa wniosek wspólny z 11 stycznia 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku dochodowego od osób fizycznych. Treść wniosku jest następująca:

**Zainteresowani, którzy wystąpili z wnioskiem**

**1**) Zainteresowany będący stroną postępowania:

\- Pan R. P.

2) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

\- Pan J. G.

**Opis zdarzenia przyszłego**

Zgodnie z art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 roku Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540) R. P. (dalej jako: Wnioskodawca 1), występujący jako Zainteresowany będący stroną postępowania oraz J. G. (dalej jako: Wnioskodawca 2), występujący jako Zainteresowany niebędący stroną postępowania, mający uczestniczyć w tym samym zdarzeniu przyszłym, występują ze wspólnym wnioskiem o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego.

Wnioskodawcy posiadają interes prawny w ustaleniu na gruncie podatku dochodowego od osób fizycznych skutków podatkowych planowanego podziału przez wydzielenie w trybie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych Spółki A Sp. z o.o., w której to Spółce Wnioskodawcy są wspólnikami.

Wnioskodawca 1 jest jednym z dwóch wspólników (posiadającym 50% udziałów) Spółki A spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w \`(...)\` (dalej jako: Spółka A).

Spółka A podlega opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów w Polsce. Spółka posiada status zarejestrowanego podatnika VAT czynnego.

Przedmiotem działalności Spółki A jest świadczenie opodatkowanych VAT usług dostępu do sieci Internet i telefonii, usług instalacyjno-teletechnicznych oraz wynajem nieruchomości magazynowo-biurowych.

W ocenie Wnioskodawców, w działalności Spółki A można wyodrębnić cztery zorganizowane części przedsiębiorstwa, tj. organizacyjnie i finansowo wyodrębniony zespół składników materialnych i niematerialnych, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, tj.:

1\. Działalność w zakresie usług telekomunikacyjnych - Spółka A jest operatorem i świadczy usługi telekomunikacyjne na które składa się dostęp do sieci Internet i telefonii dla odbiorców na terenie miasta \`(...)\` i przyległej okolicy. Świadczy usługi hostingowe dostępu do baz danych. Spółka posiada budowle telekomunikacyjne w postaci kanalizacji kablowej, w której umieszczone jest okablowanie światłowodowe i miedziane oraz przełącza do budynków abonentów. Punktem styku sieci jest serwerownia i centrala telefoniczna zlokalizowane w obecnej siedzibie firmy w \`(...)\`

2\. Usługi teletechniczne - na usługi teletechniczne składa się wykonawstwo robót instalacyjnych takich jak budowa serwerowni, wewnętrznych instalacji komputerowych, telefonicznych i elektrycznych dla klientów biznesowych i instytucji. Spółka wykonuje na rzecz zleceniodawców we wskazanych przez nich lokalizacjach montaż wewnętrznych central telefonicznych, instalacji antenowych, zasilania awaryjnego oraz systemów zabezpieczeń.

3\. Wynajem nieruchomości - Spółka A jest właścicielem budynku magazynowego zlokalizowanego w \`(...)\` przy ul. \`(...)\` oraz posiada prawo użytkowania wieczystego działki na której znajduje się ten budynek. Przedmiotowa nieruchomość wynajmowana jest na potrzeby składowania materiałów dla firm zewnętrznych na podstawie długoterminowych umów najmu (aktualnie usługi są świadczone na rzecz trzech najemców). Budynek posiada wyodrębnioną księgę wieczystą, nieżelazne przyłącza do sieci wodnej, elektrycznej gazowej i telekomunikacyjnej. Posiada dojazd z drogi publicznej.

4\. Wynajem nieruchomości - Spółka A jest właścicielem budynku magazynowego zlokalizowanego w \`(...)\` przy ul. \`(...)\` oraz posiada prawo użytkowania wieczystego działki na której znajduje się ten budynek. Przedmiotowa nieruchomość wynajmowana jest przez Spółkę na potrzeby składowania materiałów dla firm zewnętrznych na podstawie długoterminowych umów najmu (aktualnie usługi są świadczone na rzecz dwóch najemców). Budynek posiada wyodrębnioną księgę wieczystą, doprowadzone do niego są nieżelazne przyłącza do sieci wod.-kan., elektrycznej, gazowej i telekomunikacyjnej. Posiada dojazd z drogi publicznej.

Prowadzone przez Spółkę ewidencje umożliwiają przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do każdej z ww. zorganizowanej części przedsiębiorstwa, jak również związanych z nimi składników majątkowych.

Ponadto Spółka A jest właścicielem nieruchomości gruntowych (10 działek zlokalizowanych w różnych miejscowościach na terenie województwa \`(...)\`), które na chwilę obecną nie są wykorzystywane w prowadzonej przez Spółkę działalności gospodarczej.

Spółka A na własne potrzeby wynajmuje lokal biurowy, w którym mieści się jej siedziba oraz znajdują się urządzenia sieci telekomunikacyjnej.

Spółka obecnie zatrudnia czterech pracowników. Wspólnicy Spółki A są zatrudnieni na podstawie umowy o pracę jako członkowie Zarządu Spółki. Ponadto Spółka zatrudnia Asystentkę Zarządu odpowiedzialną m.in. za prowadzenie biura, obsługę dokumentacji klientów sieci telekomunikacyjnej oraz pracownika technicznego odpowiedzialnego za administrację sieci telekomunikacyjnej.

Spółka A posiada również umowę cywilnoprawną z firmą podwykonawczą, która wykonuje prace budowlano-elektryczne i teletechniczne oraz przyłącza.

Wspólnicy Spółki A planują w najbliższym czasie dokonać podziału Spółki przez wydzielenie, o którym mowa w art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych. Wraz z podziałem Spółki zostanie także dokonany rozdział personalny dotychczasowych wspólników i każdy ze wspólników stanie się właścicielem spółki odpowiedzialnej za opisane powyżej wyodrębnione w Spółce działalności. Ze Spółki A zostanie wyodrębniona nowa spółka B, w której 100% udziałów obejmie Wnioskodawca 1 (aktualnie odpowiedzialny za działalność telekomunikacyjną). Natomiast w Spółce A w wyniku podziału sto procent udziałów będzie posiadał Wnioskodawca 2 (obecnie odpowiedzialny za działalność w obszarze usług technicznych).

Nowa spółka - B (której jedynym wspólnikiem będzie Wnioskodawca 1) zajmować się będzie działalnością w zakresie usług telekomunikacyjnych opisanych w pkt 1 powyżej oraz będzie wynajmować budynek magazynowy firmom zewnętrznym opisany w pkt 3 powyżej.

W wyniku podziału na nowo utworzoną Spółkę (B) przeniesione zostaną składniki materialne i niematerialne związane z ww. rodzajami działalności (działalność w zakresie usług telekomunikacyjnych oraz wynajem nieruchomości w \`(...)\` przy ul. \`(...)\`), tj.

1) infrastruktura sieci telekomunikacyjnej (na którą składa się m. in. kanalizacja telekomunikacyjna wraz ze studzienkami, okablowanie światłowodowe i miedziane i przyłącza do budynków),

2) umowy z abonentami (dotyczące działalności telekomunikacyjnej),

3) umowy z Operatorami nadrzędnymi - dostawcami usług telekomunikacyjnych,

4) umowę najmu lokalu, w którym aktualnie mieści się siedziba Spółki A oraz infrastruktura techniczna związana ze świadczeniem usług telekomunikacyjnych,

5) prawo własności budynku magazynowego zlokalizowanego w \`(...)\` przy ul. \`(...)\` oraz prawo użytkowania wieczystego działki, na której zlokalizowany jest ten budynek,

6) umowy najmu budynku magazynowego zlokalizowanego w \`(...)\` przy ul. \`(...)\`,

7) samochód osobowy \`(...)\`,

8) specjalistyczne narzędzia do obsługi i serwisu sieci telekomunikacyjnej,

9) należności i zobowiązania związane z ww. działalnościami gospodarczymi.

Spółka B, w ramach przejścia zakładu pracy w rozumieniu art. 23(1) Kodeksu pracy „przejmie” dwóch pracowników: Asystentkę Zarządu oraz pracownika technicznego odpowiedzialnego za administrację sieci telekomunikacyjnej - nastąpi tu „przejście zakładu pracy”.

Nowo powstała Spółka pozostanie w dotychczasowej lokalizacji ze względu na zainstalowaną tam infrastrukturę techniczną. Pracownicy przechodząc (w trybie art. 23(1) Kodeksu pracy) do nowej Spółki zajmować się będą obsługą abonentów oraz administracją sieci internetowej i telefonicznej.

Spółka A (spółka dzielona) po podziale będzie wynajmować i administrować posiadaną nieruchomość opisaną w pkt 4 powyżej oraz będzie świadczyć usługi opisane w pkt 2 powyżej.

Na majątek Spółki A po podziale składać się będą następujące składniki materialne i niematerialne związane z ww. rodzajami działalności (usługi teletechniczne oraz wynajem nieruchomości przy ul \`(...)\`):

1) prawo własności budynku magazynowego zlokalizowanego w \`(...)\` przy ul. \`(...)\` oraz prawo użytkowania wieczystego działki, na której zlokalizowany jest ten budynek, jak również plac utwardzony znajdujący się na tej działce,

2) umowy najmu budynku magazynowego zlokalizowanego w \`(...)\` przy ul. \`(...)\`,

3) samochód osobowy \`(...)\`,

4) przyczepka samochodowa,

5) elektro-narzędzia i narzędzia budowlane potrzebne do wykonywania działalności teletechnicznej,

6) umowa cywilnoprawna z firmą podwykonawczą która wykonuje prace budowlano -elektryczne,

7) teletechniczne oraz przyłącza,

8) należności i zobowiązania związane z ww. działalnościami gospodarczymi.

W Spółce A zostaną też nieruchomości gruntowe i związane z nimi składniki - wskazane powyżej 10 działek zlokalizowanych w różnych miejscowościach na terenie województwa \`(...)\` (wraz z dokumentacją projektową, zgodami i pozwoleniami na budowę). W związku z podziałem, siedziba Spółki A zostanie przeniesiona do lokalu mieszczącego się w budynku przy ul. \`(...)\`.

**Pytanie**

Czy opisany w zdarzeniu przyszłym zespół składników materialnych i niematerialnych, które w ramach podziału zostaną wydzielone ze Spółki A do Spółki B (tj. działalność w zakresie usług telekomunikacyjnych oraz wynajmu nieruchomości), będzie stanowić na moment Podziału zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 5a pkt 4 ustawy z dnia 26 lipca 1991 o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1128 dalej jako: „ustawa o PIT”) oraz czy w ramach Majątku pozostającego w Spółce A (która będzie kontynuowała działalność w zakresie usług technicznych i wynajmu nieruchomości), w wyniku Podziału pozostanie zorganizowana część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 5a pkt 4 ustawy o PIT?

**Państwa stanowisko w sprawie**

Zdaniem Wnioskodawców, opisany w zdarzeniu przyszłym zespół składników materialnych i niematerialnych, które w ramach Podziału zostaną wydzielone ze Spółki A do Spółki B (tj. działalność w zakresie usług telekomunikacyjnych oraz wynajmu nieruchomości), będzie stanowić na moment podziału zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 5a pkt 4 ustawy o PIT. W ocenie Wnioskodawców również Majątek, który pozostanie w Spółce A w wyniku podziału (która to Spółka będzie kontynuowała działalność w zakresie usług technicznych i wynajmu nieruchomości) będzie stanowił zorganizowaną cześć przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 5a pkt 4 ustawy o PIT.

Zgodnie z art. 24 ust. 5 pkt 7 ustawy o PIT, dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału, w tym także: w przypadku podziału spółek, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie także majątek pozostający w spółce, nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa - ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału nadwyżka wartości emisyjnej udziałów (akcji) przydzielonych w spółce przejmującej lub nowo zawiązanej nad kosztami nabycia lub objęcia udziałów (akcji) w spółce dzielonej, obliczonymi zgodnie z art. 22 ust. 1f albo art. 23 ust. 1 pkt 38; jeżeli podział spółki następuje przez wydzielenie, kosztem uzyskania przychodów jest wartość lub kwota wydatków poniesionych przez udziałowca (akcjonariusza) na objęcie lub nabycie udziałów (akcji) w spółce dzielonej, ustalona w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u tego udziałowca wartość wydzielanej części majątku spółki dzielonej do wartości majątku spółki dzielonej bezpośrednio przed podziałem.

W świetle powyższego przepisu, co do zasady podział Spółki poprzez wydzielenie spowoduje powstanie dochodu (przychodu) z udziału w zyskach osób prawnych dla wspólników dzielonej Spółki. Dochód (przychód) ten nie powstanie jedynie w sytuacji, w której na moment podziału majątek pozostający w dzielonej Spółce, jak i w majątek przenoszony na Spółkę dzieloną będą stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa. Dlatego też dla Wnioskodawców istotne jest ustalenie, czy w wyniku planowanego podziału Spółki A Majątek przejmowany na skutek podziału przez Spółkę B, jak również Majątek pozostający w Spółce A będą stanowiły zorganizowaną część przedsiębiorstwa (o której mowa w art. 5a pkt 4 ustawy o PIT).

Zgodnie z art. 5a pkt 4 ustawy o PIT, zorganizowana części przedsiębiorstwa oznacza organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

W świetle tego przepisu mamy do czynienia z zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeśli spełnione są łącznie następujące warunki:

1) istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań;

2) zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

3) składniki te są przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych;

4) zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Dokładne ustalenie treści pojęcia „zorganizowana część przedsiębiorstwa” możliwe jest poprzez odwołanie się do orzecznictwa sądów administracyjnych dotyczących tego zagadnienia.

Opierając się na najnowszych orzeczeniach w tym zakresie można uznać, iż aby określony zespół składników majątkowych mógł stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa, musi spełniać następujące warunki:

\- składniki majątkowe muszą być ze sobą funkcjonalnie powiązane, tj. pozostawać we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego;

\- zespół składników majątkowych musi się odznaczać pełną odrębnością, niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym;

\- organizacyjne i finansowe wyodrębnienie musi przy tym istnieć już w ramach istniejącego przedsiębiorstwa, a nie dopiero kształtować się po przeniesieniu składników na inny podmiot.

Jak zgodnie przyjmują organy podatkowe i sądy administracyjne, wydzielenie zorganizowanej części przedsiębiorstwa ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa występuje w strukturze organizacyjnej podatnika. Ocena ta musi być dokonana według podstawowego kryterium, tj. ustalenia jaką rolę składniki majątkowe i związane z nimi prawa materialne odgrywały w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa (na ile stanowiły wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Nie zmienia to jednak faktu, że wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Zarówno w orzecznictwie, jak i w interpretacjach indywidualnych wydanych przez organy podatkowe, podkreśla się również, że warunkiem wyodrębnienia finansowego nie jest samodzielne sporządzanie bilansu przez daną jednostkę wewnętrzną. Brak konieczności prowadzenia odrębnych ksiąg rachunkowych oraz sporządzania bilansu przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa znajduje potwierdzenie w interpretacjach prawa podatkowego, jak i orzeczeniach sądowych, np. w interpretacji Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 7 sierpnia 2019 r. (0111-KDIB2-3.4010.150.2019.4.MK, Legalis), czy w wyroku NSA z 15 listopada 2012 r., sygn. akt II FSK 692/11.

Wyodrębnienie funkcjonalne definiowane jest natomiast przez wymóg, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo, samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Tę ostatnią przesłankę rozumie się zazwyczaj jako potencjalną zdolność zorganizowanej części przedsiębiorstwa do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielnego podmiotu gospodarczego i to jeszcze w ramach istniejącego przedsiębiorstwa.

Jak czytamy w wyroku Naczelnego Sądu Administracyjnego z 11 kwietnia 2019 r., sygn. akt II FSK 79/17: „Aby część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, powinna ona - obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania na rynku jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne, wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa, powinny zatem umożliwić podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego samodzielnego przedsiębiorstwa. Przy ocenie wyodrębnienia określonych składników majątkowych pod uwagę należy brać sytuację istniejącą w podmiocie wnoszącym wkład, w którym winny one stanowić pewną całość”.

Odnosząc powyższe do opisanego zdarzenia przyszłego, należy wskazać, że zarówno opisany w zdarzeniu przyszłym zespół składników materialnych i niematerialnych, które w ramach podziału zostaną wydzielone ze Spółki A do Spółki B (tj. działalność w zakresie usług telekomunikacyjnych oraz wynajmu nieruchomości), jak i majątek pozostający w Spółce A (która będzie kontynuowała działalność w zakresie usług technicznych i wynajmu nieruchomości) w wyniku podziału pozostanie zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 5a pkt 4 ustawy o PIT, gdyż w odniesieniu do każdego z nich zachodzi wyodrębnienie na płaszczyźnie organizacyjnej, finansowej, jak i funkcjonalnej.

Wyodrębnienie organizacyjne

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, w Spółce A na chwilę obecną można organizacyjnie wyodrębnić de facto cztery rodzaje działalności, które samodzielnie mogą stanowić przedsiębiorstwo lub ZCP.

Każda z tych działalności prowadzona jest w oparciu o odrębny, ściśle określony zespół zasobów technicznych, przy wykorzystaniu odrębnych zespołów ludzkich realizujących odrębne cele gospodarcze.

Mając na uwadze powyższe, zdaniem Wnioskodawcy, nie ulega wątpliwości, że zarówno działalność w zakresie usług telekomunikacyjnych, usług teletechnicznych, jak i wynajem każdej z opisanych w zdarzeniu przyszłym nieruchomości spełnia kryterium organizacyjnego wyodrębnienia w ramach obecnej struktury Spółki.

Wyodrębnienie finansowe

Do każdego obszaru działalności wyodrębnionego w ramach Spółki A można przyporządkować poszczególne przychody i koszty, jak również należności i zobowiązania. Posiadane przez Spółkę dokumenty finansowe umożliwiają w szczególności wyodrębnienie oraz przypisanie składników majątku, przychodów, kosztów, należności i zobowiązań przynależnych do działalności w zakresie usług telekomunikacyjnych, usług technicznych, jak i wynajmu poszczególnych nieruchomości.

Mając na uwadze powyższe, uznać należy, że poszczególne działalności są wyodrębnione finansowo w ramach obecnej struktury Spółki A.

Każdy opisany wyżej zespół składników materialnych i niematerialnych zarówno w Spółce dzielonej (A) jak i w wydzielonej Spółce (B) jest obecnie wyodrębniony w Spółce A na płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej w przedsiębiorstwie Spółki. Każdy z tych wyodrębnionych zespołów składników materialnych i niematerialnych ma możliwość samodzielnej realizacji zadań w obrocie gospodarczym, w zakresie dotychczas wykonywanym przez Spółkę.

Jak już wskazano, po podziale Spółka B będzie kontynuować dotychczasowy profil działalności prowadzony przez A w zakresie usług telekomunikacyjnych oraz wynajem nieruchomości w \`(...)\` przy ul. \`(...)\`. Na Nową Spółkę (B) przeniesione zostaną także wszelkie prawa i obowiązki wynikające z aktualnych umów, których stroną jest Spółka B, a które pozostają w związku z działalnością ZCP oraz przypisanym ZCP majątkiem. ZCP dysponować będzie zatem wszystkimi aktywami wykorzystywanymi przez Spółkę A w działalności niezbędnymi do tego, aby zapewnić możliwość samodzielnego prowadzenia działalności przy wykorzystaniu ZCP przez Nową Spółkę (B).

Po podziale zarówno Spółka dzielona (A), jak i Nowa Spółka (B) nie będą musiały angażować żadnych innych środków materialnych lub niematerialnych, poza wyżej opisanym zespołem składników, aby prowadzić dotychczasową działalność operacyjną, wykonywaną przez Spółkę A (Działalność operacyjna będzie wykazywała stopień zorganizowania adekwatny do samodzielnego wykonywania zadań i prowadzenia działalności, bez konieczności udziału innych struktur przedsiębiorstwa Spółki).

Wyodrębnienie funkcjonalne

Zespół składników majątkowych przypisanych do każdej z opisanych w zdarzeniu przyszłym działalności wykorzystywany jest do realizacji zadań przypisanych tym działalnościom i stanowi w ramach Spółki A spójne funkcjonalne cztery całości, które mogłyby umożliwić podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego samodzielnego przedsiębiorstwa. Również po podziale Spółki A, poszczególne działalności zachowają przymiot funkcjonalnego zorganizowania pozwalający im na samodzielne realizowanie działań jako niezależnym przedsiębiorstwom. Planowane jest bowiem, że na skutek podziału, w Spółce A pozostanie personel osobowy (osoba współpracująca w oparciu o umowę cywilnoprawną) oraz składniki majątkowe, w tym środki pieniężne, związane z działalnością w zakresie usług technicznych oraz wynajmu nieruchomości zlokalizowanej w \`(...)\` przy ul. \`(...)\`, jak również zobowiązania wynikające z tych dwóch rodzajów działalności, zaś działalność sieci telekomunikacyjnej i wynajmu nieruchomości zlokalizowanej w \`(...)\` przy ul. \`(...)\` wraz z przyporządkowanymi do niego składnikami majątkowymi, zasobami ludzkimi (pracownicy), środkami pieniężnymi i zobowiązaniami zostanie wydzielony do Spółki B.

Zmiana struktury właścicielskiej poszczególnych działalności w ramach struktury Spółki A pozostanie bez wpływu na codzienne funkcjonowanie każdej z nich.

W tym kontekście należy odnieść się do działalności Spółki A związanej z najmem nieruchomości opisanych w opisie zdarzenia przyszłego. Jak już wskazano, wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie.

Przy ocenie, czy przeniesienie nieruchomości będzie stanowiło przeniesienie ZCP, pomocne są Objaśnienia podatkowe wydane przez Ministra Finansów z dnia 11 grudnia 2018 r., dotyczące opodatkowania podatkiem od towarów i usług transakcji zbycia nieruchomości komercyjnych.

W Objaśnieniach tych Ministerstwo przedstawiło dwa istotne wyróżniki, determinujące kwalifikację transakcji jako zbycie przedsiębiorstwa lub ZCP, należą do nich:

\- możliwość kontynuowania przez nabywcę działalności w oparciu o nabywane składniki;

\- zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności przy pomocy nabytych składników.

W celu realizacji tych przesłanek w ramach transakcji, oprócz „standardowych elementów” przeniesione powinny zostać również następujące elementy zapewniające możliwość kontynuacji bez angażowania dodatkowych składników:

\- prawa i obowiązki z umów na finansowanie nieruchomości (o ile wystąpiły);

\- umowy o zarządzanie nieruchomością - na podstawie definicji zawartej w objaśnieniach jest to umowa mająca na celu utrzymanie wartości nieruchomości i dotyczy głównie bieżącego zarządzania nieruchomością i obsługi aktualnych i przyszłych najemców;

\- umowy zarządzania aktywami nieruchomością - na podstawie definicji zawartej w objaśnieniach jest to umowa o charakterze strategicznym (najczęściej zawierana na poziomie grupy kapitałowej) dotycząca m.in. zagadnień finansowych, maksymalizacji stopy zwrotu z inwestycji, pozycjonowania obiektu, czy ogólnie wzrostu wartości nieruchomości;

\- należności o charakterze pieniężnym związanych z przenoszonym majątkiem.

Jednakże, warto w tym miejscu zaznaczyć, że Ministerstwo zastrzegło, iż stwierdzenie możliwości kontynuowania działalności nie jest uzależnione od przeniesienia wszystkich wskazanych powyżej elementów, a jedynie minimum środków potrzebnych do kontynuacji.

W analizowanym zdarzeniu przyszłym Wnioskodawcy będą mieli do czynienia z sytuacją, w której zarówno Spółka dzielona (A), jak i spółka wydzielona (B), będą prowadziły działalność gospodarczą w zakresie wynajmu nieruchomości. Należy zwrócić uwagę, że dwie z wynajmowanych w tym momencie przez Spółkę A nieruchomości stanowią już obecnie dwie odrębne zorganizowane części jej przedsiębiorstwa. Obie nieruchomości są wynajmowane podmiotom trzecim na podstawie odrębnych umów najmu. Dla każdej z tych nieruchomości zostały zawarte odrębne umowy na dostawę mediów. Do każdej z tych nieruchomości można przyporządkować poszczególne przychody i koszty, jak również należności i zobowiązania. Po podziale dotychczasowa działalność Spółki A w zakresie wynajmu jednej z tych nieruchomości (zlokalizowanej w \`(...)\` przy ul. \`(...)\`) będzie kontynuowana przez tę Spółkę w dotychczasowym zakresie. Natomiast Spółka B będzie kontynuować dotychczasową działalność Spółki A w zakresie wynajmu nieruchomości zlokalizowanej w \`(...)\` przy ul. \`(...)\` Oprócz nabycia nieruchomości, na nowo utworzoną Spółkę przejdą też wszystkie prawa i obowiązki wynikające z zawartych umów z najemcami (będzie tutaj kontynuacja tych umów, jak i umów z dostawcami mediów). Będzie więc obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.

Drugim z wyróżników powołanych przez Ministerstwo w Objaśnieniach jest zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej przez zbywcę. Istotną informacją jest, że zamiar taki istnieć musi już na moment transakcji i oceniany jest przez pryzmat całokształtu okoliczności związanych z transakcją, w szczególności z działaniami podjętymi przez nabywcę i dowodami potwierdzającymi zamiar kontynuacji. W analizowanym zdarzeniu przyszłym zamiar kontynuowania działalności przez Spółkę A w zakresie wynajmu nieruchomości będzie potwierdzony m. in. poprzez Plan podziału oraz dokumenty do niego załączone.

W sytuacji gdy osoba prawna prowadzi organizacyjnie i finansowo wyodrębnioną działalność polegającą na wynajmie lokali w będącym jej własnością budynku, można uznać, że budynek ten - oceniany wraz ze wszystkimi wierzytelnościami i zobowiązaniami, umowami dotyczącymi zawartych umów najmu, zarządzania, dostawy mediów i innymi umowami związanymi z tym budynkiem i działalnością polegającą na najmie - stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa podatnika. Co prawda w tym przypadku nieruchomości stanowią jedynie część przedsiębiorstwa, lecz nie ma to znaczenia dla uznania, że Wnioskodawcy mają do czynienia z ZCP.

Biorąc wszystkie wyżej opisane okoliczności pod uwagę należy jeszcze raz podkreślić, zarówno zespół składników majątkowych i niemajątkowych oraz zobowiązań, który na skutek podziału pozostanie w Spółce A, jak i zespół składników majątkowych i niemajątkowych oraz zobowiązań, który przeniesiony zostanie na Spółkę B, powinny być klasyfikowane jako zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 5a pkt 4 ustawy o PIT.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe. Odstępuję od uzasadnienia prawnego tej oceny.

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Państwa i stanu prawnego obowiązującego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego/zdarzenia przyszłego. Z funkcji ochronnej będą mogli skorzystać Ci z Państwa, którzy zastosują się do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

**Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację przez Zainteresowanego, który jest stroną postępowania**

Pan R. P. (Zainteresowany będący stroną postępowania – art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) ma prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

**Podstawa prawna dla wydania interpretacji**

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).

Podstawą prawną dla odstąpienia od uzasadnienia interpretacji jest art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej.