Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP1-1.4012.516.2021.2.MŻ
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2021-09-10
Teza: W zakresie skutków podatkowych dla transakcji zbycia składników majątkowych oraz prawa do odliczenia podatku VAT w związku ich zbyciem.
Słowa kluczowe: majątek-składniki majątku; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; zbycie
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności niepodlegające opodatkowaniu
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2-pkt 27e; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6-pkt 1

**INTERPRETACJA INDYWIDUALNA**

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1, art. 14r ustawy z 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.), Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku wspólnym z 29 lipca 2021 r. (data wpływu 29 lipca 2021 r.), o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie skutków podatkowych dla planowanej Transakcji zbycia składników majątkowych oraz prawa do odliczenia podatku od towarów i usług w związku z ich zbyciem – **jest prawidłowe.**

**UZASADNIENIE**

29 lipca 2021 r. wpłynął do Organu ww. wniosek wspólny o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie skutków podatkowych dla planowanej Transakcji zbycia składników majątkowych oraz prawa do odliczenia podatku od towarów i usług w związku z ich zbyciem.

**We wniosku wspólnym złożonym przez:**

\- **Zainteresowanego będącego stroną postępowania:**

A. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością

\- **Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania:**

B. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością

**przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:**

A sp. z o.o. (dalej jako: „Wnioskodawca”, „Spółka”, „A" lub „Zbywający”) jest polskim rezydentem podatkowym, podlegającym w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów.

Spółka jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług zarejestrowanym dla celów VAT w Polsce. Jedynym udziałowcem Wnioskodawcy jest C (dalej jako: „Centrala A”). Spółka jest częścią międzynarodowej grupy kapitałowej A zajmującej się sprzedażą i produkcją sprzętu (…) (dalej jako: „Grupa A”) - wchodzącej w skład grupy kapitałowej B. Podstawowym przedmiotem działalności Wnioskodawcy jest produkcja, handel i serwis sprzętu gospodarstwa domowego, jak również Spółka prowadzi działalność w zakresie badań i rozwoju sprzętu (…). Ponadto, Wnioskodawca świadczy usługi globalne na rzecz spółek Grupy, m.in. w obszarze (…), zakupów, księgowości, kadrowych, badań i rozwoju.

B sp. z o.o. (dalej jako: „Zainteresowany”, „B” lub „Nabywca”) jest polskim rezydentem podatkowym, podlegającym w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów. Zainteresowany jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług, zarejestrowanym dla celów VAT w Polsce. D jest podmiotem zależnym D (dalej jako: „Centrala D”) oraz jest częścią międzynarodowej grupy kapitałowej B, w skład której wchodzą m.in. podmioty B oraz podmioty A (dalej jako: „Grupa” lub „Grupa B”). D prowadzi na terytorium Polski działalność przede wszystkim o charakterze handlowym i produkcyjnym, jak również w obszarze badań i rozwoju. W ramach struktur B działa m.in. Centrum Kompetencyjne (…) (liczące ok. … pracowników), które świadczy usługi (…) na rzecz Grupy.

W strukturze organizacyjnej Wnioskodawcy funkcjonuje (…) (…), składający się obecnie z ok. 350 pracowników, w ramach którego funkcjonują osobne zespoły odpowiedzialne za obsługę (…) w wyznaczonych obszarach. Jednym z takich zespołów jest m.in. zespół …(dalej jako: „…”), odpowiadający za świadczenie usług (…) przez Spółkę na rzecz Grupy z zakresu szeroko rozumianej infrastruktury i operacji (dalej jako: „…”).

W skład Zespołu (…) wchodzi ponad sto osób (w zależności od aktualnego statusu procesów rekrutacyjnych), wyspecjalizowanych w obszarze technologii informatycznych. Struktura Zespołu (…) zorganizowana jest w ten sposób, że konkretni pracownicy Spółki przypisani są do tego Zespołu (…) wg schematu organizacyjnego dla (…) m, jaki funkcjonuje w Spółce. Ponadto funkcjonuje określona struktura hierarchiczna w ramach Zespołu (…), a za całokształt funkcjonowania Zespołu (…) odpowiada wyznaczona osoba formalnie odpowiadająca przed Szefem (…) Spółki.

Zespół (…) składa się z 5 podzespołów odpowiedzialnych za różne linie usługowe:

· (…), odpowiedzialny z świadczenie usług wsparcia (…) na rzecz podmiotów z Grupy A ,

· Zespół ds. usług zarządzania i kontroli dostępu, usługi świadczone na rzecz podmiotów z Grupy B,

· Zespół ds. usług technologicznych, usługi świadczone na rzecz podmiotów z Grupy B,

· Zespół ds. usług(…) , usługi świadczone na rzecz podmiotów z Grupy B,

· Zespół (…) , świadczący usługi na rzecz podmiotów z Grupy B.

Zespół (…) korzysta z biura w (…), wynajmowanego przez Spółkę i zajmuje większość jego powierzchni. Poza pracownikami przypisanymi do Zespołu (…), z biura w (…) korzystają w niewielkim stopniu także inni pracownicy ogólnego (…) Spółki. Ruchome wyposażenie biura, z którego korzystają pracownicy (np. meble takie jak biurka, fotele, szafy, sprzęt kuchenny, etc.) jest własnością Spółki.

W ramach wykonywania swoich działań Zespół (…) wykorzystuje przede wszystkim następujące składniki majątkowe:

· komputery, laptopy i związane z nimi urządzenia elektroniczne jak np. monitory, drukarki, serwery itp.;

· infrastrukturę telekomunikacyjną (tj. telefony stacjonarne, system wideokonferencji, smartfony, sieci (…),

· telefony i samochody służbowe,

· meble ruchome i wyposażenie biura w (…).

W celu świadczenia Usług (…) , Spółka wykorzystuje licencje (w tym sublicencje) i aplikacje, które są niezbędne dla wykonywanych usług (np. licencje …). Dotyczy to zarówno specjalistycznego oprogramowania, specyficznego dla zadań wykonywanych przez Zespół (…), jak i typowego oprogramowania biurowego, niezbędnego do korzystania z komputerów i laptopów (np. program poczty, edytory tekstu, itp.).

Usługi (…) świadczone są przez Spółkę na rzecz Grupy na podstawie umowy ramowej zawartej przez Spółkę z Centralą A, która obowiązuje od 1 stycznia 2018 r. wraz z aneksami (dalej jako: „Umowa (…)”).

Faktury dokumentujące świadczenie ww. usług wystawiane są przez Spółkę na rzecz Centrali A. Wynagrodzenie należne Spółce kalkulowane jest wg metody „koszt plus marża”. W tym celu, Spółka dokładnie identyfikuje w księgach tzw. centra kosztowe (…), do których przypisywane są wydatki związane z działalnością Zespołu (…)(w szczególności koszty pracownicze). Koszty biura i amortyzacji sprzętu wykorzystywanego przez pracowników Zespołu (…) (np. biurka, krzesła, komputery, monitory, itp.) przypisywane są do (…) Zespołu (…) kluczem alokacji. Samo wyposażenie i sprzęt, wykorzystywane przez pracowników Zespołu (…), przypisane są do ogólnego (…) biurowego (tj. nie są w księgach Wnioskodawcy przypisane do Zespołu …).

Na tej podstawie Spółka jest w stanie zidentyfikować przypisany do Zespołu (…) koszt amortyzacji składników majątkowych w postaci aktywów trwałych (np. urządzenia, sprzęt, meble). Jednocześnie, do tej pory nigdy nie było praktyką Spółki, aby identyfikować i przypisywać do działalności Zespołu (…) inne pozycje takie jak: aktywa obrotowe (w tym należności, środki pieniężne, itp.), czy jakiekolwiek zobowiązania - pozycje te traktowane są w bilansie Spółki jako aktywa czy zobowiązania Spółki (jako całości). Nie było też nigdy praktyką Spółki, aby prowadzić odrębne ewidencje księgowe dla Zespołu (…), nawet dla celów zarządczych - w szczególności, Spółka nie sporządza odrębnego bilansu oraz rachunku zysków i strat dla działalności Zespołu (…).

Od kilku lat model operacyjny funkcjonujący w Grupie zakłada harmonizację usług (…) w obszarze infrastruktury i operacji (…) w ramach Grupy B i dostosowanie standardów tych usług używanych w ramach Grupy A do standardów Grupy B W konsekwencji tego, zarządzanie tymi standardami oraz cele funkcyjne są koordynowane przez wyznaczone jednostki organizacyjne Centrali B. Od 2018 r. Również zespół (…) pod względem funkcyjnym podlega koordynacji Centrali B. Osoba odpowiadająca za zarządzanie Zespołem (…) w Spółce odpowiada także funkcjonalnie w ramach wskazanej wyżej koordynacji Centrali B na podstawie tzw. raportowania funkcjonalnego.

W konsekwencji wspomnianego procesu koncentracji obsługi (…), planowane jest przeniesienie za wynagrodzeniem zadań w postaci świadczenia Usług (…) (realizowanych przez Zespół (…)) do struktur B poprzez przeniesienie odpowiednich zasobów, będących dotychczas w strukturze Wnioskodawcy do Nabywcy - spółki pośrednio powiązanej z A (dalej jako: „Transakcja”).

W szczególności, przeniesieniu na podstawie stosownego porozumienia zawartego między Zbywcą i Nabywcą będą podlegały:

· pracownicy przypisani do Zespołu (…) - na podstawie porozumienia dojdzie w efekcie do przeniesienia zakładu pracy zgodnie z art. 231 Kodeksu pracy (Dz. U. z 2020 r.

poz. 1320 ze zm., dalej: „Kodeks pracy”) oraz,

· wybrane aktywa wykorzystywane przez Zespół (…) w postaci: wybranych pojedynczych urządzeń elektronicznych oraz mebli i wyposażenia biura.

Transakcja nie obejmie natomiast w szczególności:

· licencji (w tym sublicencji) i aplikacji komputerowych - ponieważ Zbywca nie jest właścicielem tych praw (w przeważającej mierze są one natomiast przedmiotem umowy zawartej przez Spółkę z Centralą A), nie zostaną one przeniesione na Nabywcę w ramach planowanej Transakcji - w tym nie dojdzie do ich zbycia, udzielenia przez Zbywcę sublicencji czy też przeniesienia praw wynikających z umów zawartych w tym zakresie przez Zbywcę. Po Transakcji Nabywca zapewni pracownikom Zespołu (…) dostęp do niezbędnych programów i aplikacji na podstawie własnych umów licencyjnych i podobnych, w ramach procedur obowiązujących u Nabywcy;

· wybranych aktywów trwałych takich jak: laptopy, komputery, smartfony, samochody służbowe, itp. - po Transakcji Nabywca zapewni pracownikom Zespołu (…) potrzebne urządzenia z tej kategorii z własnych zasobów i zgodnie z procedurami obowiązującymi w ramach B;

· należności i środków pieniężnych zgromadzonych na koncie Zbywcy, w związku z dotychczasowym świadczeniem Usług (…) , gdyż nie są one wyodrębnione w księgach czy na koncie Spółki, nie jest także intencją stron Transakcji przenoszenie tych aktywów.

Ponadto, intencją stron Transakcji nie jest przenoszenie zobowiązań Zbywcy związanych z dotychczasową działalnością Zespołu (…). Przede wszystkim zobowiązania takie nie są wyodrębnione w księgach czy innych ewidencjach Spółki jako dedykowane do Zespołu (…).

W szczególności, w zakresie zobowiązań pracowniczych istniejących na dzień Transakcji (w tym zobowiązania za wypłatę wynagrodzenia za ostatni miesiąc przed Transakcją i uregulowania zobowiązań publicznoprawnych z tego tytułu), ureguluje je w pełni Spółka jako podmiot do tego zobowiązany. Jedynie, na mocy art. 231 Kodeksu Pracy, B jako nowy pracodawca stanie się z mocy prawa stroną w dotychczasowych stosunkach pracy, ze wszystkimi obowiązkami z tego wynikającymi (m.in. honorowanie dotychczasowych zasad zatrudnienia wg zasad wynikających z Kodeksu Pracy, wykazania w księgach stosownych rezerw urlopowych i emerytalnych itp.).

Intencją stron Transakcji jest także, aby po Transakcji pracownicy Zespołu (…) nadal korzystali z obecnie zajmowanego biura w (…). Dlatego, jedynie w tej sytuacji, w zależności od postawy i decyzji wynajmującego, rozważana jest cesja umowy najmu na rzecz B, obejmująca standardowo przeniesienie praw i obowiązków wynikających z tej umowy (intencją nie jest jednak przenoszenie żadnych wierzytelności lub zobowiązań żadnej ze stron). Alternatywnie, Spółka rozważa podnajem powierzchni biurowej na rzecz B w zakresie, w jakim biuro będzie wykorzystywane przez pracowników Zespołu (…).

Ponadto, w ramach planowanej Transakcji, nie będą przenoszone na Nabywcę prawa i obowiązki wynikające z Umowy (…) ani jej części (tj. umowy, na podstawie której Spółka do dnia Transakcji świadczy Usługi (…) na rzecz Grupy). Nabywca ma bowiem własną umowę ramową w tym zakresie, zawartą z Centralą B na podstawie której, po dniu Transakcji, będzie świadczył usługi (…) na rzecz Grupy lub - w zależności od potrzeb - zawrze taką umowę lub stosowny aneks.

Wytypowanie składników majątkowych, które mają być przedmiotem Transakcji, zostało dokonane przez Spółkę przy współpracy z B na podstawie zidentyfikowanych potrzeb i ograniczeń biznesowych oraz praktyki rozliczeń funkcjonujących w Grupie.

W związku z Transakcją, obejmującą przeniesienie pracowników Zespołu (…) oraz wybranych aktywów, Spółce będzie należne wynagrodzenie. Jego wysokość zostanie określona na podstawie wyceny przygotowanej przez profesjonalny podmiot zajmujący się zawodowo sporządzaniem wycen. Wycena ta będzie uwzględniać zarówno wartość rynkową przenoszonych aktywów, jak i zespołu pracowników, wg zasad sporządzania wycen w analogicznych przypadkach („Wynagrodzenie”).

Wynagrodzenie zostanie udokumentowane fakturą VAT, którą wystawi Spółka na rzecz Nabywcy. Faktura będzie w szczególności dokumentować: odpłatną dostawę towarów (w zakresie w jakim Wynagrodzenie będzie przypisane zbywanym aktywom) oraz odpłatne świadczenie usługi (w zakresie, w jakim Wynagrodzenie będzie przypisane świadczeniu związanemu z przeniesieniem funkcji wykonywanej przez przenoszony zespół pracowników wg stosownej wyceny).

Po dniu Transakcji Nabywca podejmie świadczenie Usług io na rzecz podmiotów z Grupy za wynagrodzeniem w oparciu o: przejęty Zespół (…) i nabyte od Spółki aktywa, a także w oparciu o składniki majątkowe zapewnione z własnych zasobów (w szczególności laptopy i komputery, licencje i dostępy do programów komputerowych), a także na podstawie umowy o świadczenie usług zawartej przez B z Centralą (…) (który to podmiot następnie dokonuje odpowiednich rozliczeń z innymi podmiotami w Grupie). Zespół (…) stanie się elementem Centrum Kompetencyjnego (…) funkcjonującego w strukturach B. Jednocześnie, po dniu Transakcji Spółka zaprzestanie świadczenia Usług (…) na rzecz Grupy.

Przeniesienie Zespołu (…) (za Wynagrodzeniem) jest uwarunkowane dążeniem do uproszczenia procesów i rozliczeń wykonywanych w ramach Grupy, spodziewanymi w związku z tym korzyściami natury ekonomicznej oraz biznesowej (synergii).

**W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania (oznaczone we wniosku nr 1 i 3):**

1\. Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że planowana Transakcja nie będzie stanowiła zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT i w związku z tym będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług według stawki właściwej jako odpłatne świadczenie usług, o którym mowa w art. 8 ust. 1 ustawy o VAT (w zakresie w jakim w ramach Transakcji dojdzie do przeniesienia pracowników przypisanych do Zespołu (…) oraz jako odpłatna dostawa towarów, o której mowa w art. 7 ust. 1 ustawy o VAT (w zakresie w jakim w ramach Transakcji dojdzie do przeniesienia wybranych aktywów wykorzystywanych przez Zespół (…)?

2\. Czy prawidłowe jest stanowisko, że Nabywca będzie miał prawo do obniżenia VAT należnego o VAT naliczony wynikający z faktury VAT, którą Spółka wystawi na rzecz Nabywcy w związku z Transakcją?

**Stanowisko Zainteresowanych:**

Ad 1

Zdaniem Wnioskodawcy, planowana Transakcja nie będzie stanowiła zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, a w konsekwencji będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług według stawki właściwej jako odpłatne świadczenie usług, o którym mowa w art. 8 ust. 1 ustawy o VAT (w zakresie w jakim w ramach Transakcji dojdzie do przeniesienia pracowników przypisanych do Zespołu (…) oraz jako odpłatna dostawa towarów, o której mowa w art. 7 ust. 1 ustawy o VAT (w zakresie w jakim w ramach Transakcji dojdzie do przeniesienia wybranych aktywów wykorzystywanych przez Zespół (…).

Ad 2

Nabywca będzie miał prawo do obniżenia VAT należnego o VAT naliczony wynikający z faktury VAT, którą Spółka wystawi na rzecz Nabywcy w związku z Transakcją.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy na zadane pytania w zakresie skutków w VAT oraz CIT wymaga przede wszystkim rozważenia i dokonania oceny, co będzie przedmiotem planowanej Transakcji, w szczególności, czy przedmiotem planowanej Transakcji nie będzie przedsiębiorstwo/zorganizowana cześć przedsiębiorstwa.

Zdaniem Zainteresowanych, przedmiotem Transakcji nie będzie przedsiębiorstwo. Przepisy ustaw podatkowych nie definiują pojęcia „przedsiębiorstwa” dla celów podatkowych.

Ze względu na powyższe oraz uwzględniając definicję zawartą w innych ustawach, w doktrynie prawa podatkowego jest powszechnie akceptowane, iż pojęcie przedsiębiorstwa na gruncie podatkowym powinno być rozumiane zgodnie z jego definicją zawartą w art. 55¹ ustawy z 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny (Dz. U. z 2020 r. poz. 1740 ze zm., dalej jako: KC).

W myśl regulacji zawartej w tym przepisie, przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych, przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

· oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa),

· własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości,

· prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków

prawnych,

· wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne,

· koncesje, licencje i zezwolenia,

· patenty i inne prawa własności przemysłowej,

· majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne, tajemnice przedsiębiorstwa,

· księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Zdaniem Zainteresowanych, nie można uznać, że przedmiot Transakcji stanowi przedsiębiorstwo Zbywcy, co wynika z faktu, iż przedmiot Transakcji, w ocenie Zainteresowanych, nie wyczerpuje przytoczonej powyżej definicji przedsiębiorstwa. W szczególności, Transakcji nie będzie towarzyszył transfer szeregu kluczowych składników, wchodzących w skład definicji i determinujących funkcjonowanie przedsiębiorstwa Zbywcy (np. nazwa przedsiębiorstwa, jak również księgi rachunkowe i inne dokumenty).

Prawidłowość stanowiska, iż brak któregokolwiek ze składników wchodzących w skład normatywnej definicji przedsiębiorstwa powinien skutkować uznaniem, iż Transakcja nie może zostać uznana za niepodlegające opodatkowaniu VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT zbycie przedsiębiorstwa potwierdzona została również w szeregu interpretacji indywidualnych wydanych przez polskie organy podatkowe. Jako przykład można przytoczyć interpretację indywidualną Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z 15 stycznia 2013 r. (sygn. IPPP1/443-1235/12-2/Igo), zgodnie z którą: „io przedsiębiorstwo obejmuje całość aktywów posiadanych przez podatnika odpowiednio zorganizowanych w celu prowadzenia działalności gospodarczej. Zatem zbycie przez podatnika tylko części swoich aktywów z definicji nie może być zakwalifikowane, jako zbycie przedsiębiorstwa, nawet jeżeli przedmiotem zbycia jest zdecydowana większość składników majątkowych” lub interpretację indywidualną Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu z 21 listopada 2011 r. (sygn. ILPP1/443-1108/11-5/AW), zgodnie z którą: „przedsiębiorstwem w rozumieniu Kodeksu cywilnego jest takie przedsiębiorstwo, które jest zorganizowane i wyposażone w składniki zapewniające realizowanie celów gospodarczych, jest samodzielnym podmiotem prawa funkcjonującym w obrocie gospodarczym. Ponadto, nie można traktować jako przedsiębiorstwo wyodrębnionej gospodarczo części będącej zespołem składników majątkowych i niemajątkowych, jeżeli nie będzie obejmować ksiąg i dokumentów związanych z prowadzeniem działalności”.

Z powyższych względów, zdaniem Zainteresowanych nie ma podstaw, aby Transakcję zaklasyfikować jako zbycie przedsiębiorstwa Zbywcy.

Z kolei, dla celów podatkowych, zgodnie z art. 2 pkt 27e ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2021 r. poz. 685; ustawa o VAT) oraz art. 4a pkt 4 ustawy z 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2020 r. poz. 1406; Ustawa o CIT), zorganizowana część przedsiębiorstwa („ZCP”) posiada swoją definicje legalną. W myśl tych definicji, ZCP oznacza „organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania”.

Mając na uwadze powyższe regulacje, ZCP wystąpi wyłącznie wówczas, gdy zostaną spełnione łącznie następujące przesłanki:

· istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,

· istnieje wyodrębnienie organizacyjne zespołu tych składników w istniejącym przedsiębiorstwie,

· istnieje wyodrębnienie finansowe zespołu tych składników w istniejącym przedsiębiorstwie,

· zespół tych składników przeznaczony jest do realizacji określonych zadań gospodarczych,

· wykazanie, że zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące wyżej wymienione zadania gospodarcze.

Podkreślenia wymaga, że dla zdefiniowania danego zbioru składników materialnych i niematerialnych za ZCP niewystarczające jest, aby składniki te stanowiły zebraną masę majątkową, ale masa ta musi odznaczać się odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym. Jednocześnie, aby można było mówić o wyodrębnieniu funkcjonalnym przenoszonych składników, musiałyby one pozostawać między sobą we wzajemnych interakcjach w taki sposób, że należałoby je traktować jako zorganizowany, autonomiczny zespół umożliwiający kontynuację dotychczasowych zadań oraz samodzielne funkcjonowanie na rynku.

Sam fakt, iż w ramach Transakcji, Nabywca nie będzie przejmował żadnych zobowiązań (w szczególności handlowych), potwierdza, że Transakcja nie może stanowić ZCP w rozumieniu Ustawy o VAT oraz Ustawy o CIT. Poniżej Wnioskodawcy przedstawiają inne argumenty, przemawiające za słusznością tego stanowiska.

Zespół (…) jako zorganizowany zespół składników materialnych i niematerialnych

Zgodnie ze stanowiskiem prezentowanym w orzecznictwie oraz w interpretacjach podatkowych, zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych/przypadkowych składników, przy pomocy których w przyszłości będzie możliwe prowadzenie działalności gospodarczej. ZCP musi bowiem stanowić zorganizowany zespół składników materialnych i niematerialnych oraz zobowiązań, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką te składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu istniejącego przedsiębiorstwa. Podejście takie zostało przedstawione przykładowo w:

· interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 27 grudnia 2018 r., sygn. 0115-KDIT1-2.4012.825.2018.2.AD, w której organ wskazał, m.in., że:

(\`(...)\`) zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość);

· interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 19 grudnia 2018 r., sygn. 0113-KDIPT1-3.4012.746.2018.2.MK, w której organ wskazał, m.in., że:

(\`(...)\`) zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Biorąc pod uwagę istotę świadczenia usług informatycznych, w opinii Wnioskodawcy najbardziej istotnym „aktywem” jest w tym przypadku kapitał ludzki, jak również sprzęt (…) (komputery) wraz z niezbędnymi licencjami umożlwiającymi świadczenie usług. W ramach struktur Spółki funkcjonuje taki zorganizowany zespół pracowników dedykowanych do wykonywania przypisanych zadań biznesowych (w postaci świadczenia Usług (…), tj. Zespół (…). Zespół ten jest wyodrębniony w ramach większego (…) na podstawie schematu organizacyjnego, jaki funkcjonuje w Spółce. Planowane jest, aby cały Zespół (…) na moment Transakcji był przedmiotem przeniesienia w ramach tzw. przeniesienia zakładu pracy na podstawie art. 231 Kodeksu Pracy.

Wnioskodawca dokonuje także wewnętrznej identyfikacji składników materialnych wykorzystywanych w działalności Zespołu (…). Są to aktywa trwałe będące własnością Spółki lub leasingowane/wynajmowane przez Spółkę (np. komputery, urządzenia, biurka, monitory, krzesła, itp.). Ponadto, na podstawie umowy z Centralą A, Wnioskodawca nabywa prawo do korzystania z różnego typu licencji i aplikacji. Identyfikacja składników związanych z działalnością Zespołu (…) jest dokonywana poprzez odpowiednie centra kosztowe w systemie księgowym Spółki z uwagi na fakt, że Spółka potrzebuje ustalić bazę kosztową do wyliczenia należnego jej wynagrodzenia za świadczenie Usług (…). Podobnie, w tym celu Spółka jest w stanie zidentyfikować zobowiązania pracownicze (zobowiązania z tytułu umów o pracę, jak i związane z nimi zobowiązania publicznoprawne) związane z zatrudnieniem pracowników przypisanych do Zespołu (…).

Poza ww. przypadkami, nie jest praktyką Spółki, aby osobno wyodrębniać i identyfikować składniki majątkowe związane z działalnością Zespołu (…). W szczególności, poza ww. zidentyfikowanymi aktywami, Spółka nie identyfikuje w księgach i nie przypisuje do Zespołu (…) należności oraz zobowiązań, a także środków pieniężnych związanych z działalnością Zespołu (…). Wszystkie te pozycje są traktowane jako wspólne dla całej Spółki, nie zostały formalnie wydzielone i przypisane do zespołu (…). Wynagrodzenie za świadczenie Usług (…) oraz płatności za zobowiązania (w głównej mierze zobowiązania pracownicze) dokonywane są za pośrednictwem ogólnego rachunku bankowego Spółki.

Ponadto, zespół składników majątkowych wykorzystywanych przez Zespół I(…)nigdy nie został zidentyfikowany formalnie poprzez wyodrębnienie na poziomie ewidencji składników majątkowych (np. wyposażenie biura jest przypisane do (…) ogólno-biurowego, a jedynie koszty amortyzacji, są ewidencjonowane na (…) Zespołu (…), ani poprzez sporządzenie bilansu czy rachunku zysków i strat na potrzeby funkcjonowania Zespołu (…), nawet dla celów zarządczych czy informacyjnych.

Należy zwrócić także uwagę, że w ramach planowanej Transakcji:

1\. nie zostaną przeniesione wszystkie składniki majątkowe identyfikowane do tej pory przez Spółkę jako związane z działalnością Zespołu (…), a jedynie niektóre, selektywnie wybrane (ze względów praktycznych i biznesowych) składniki majątkowe, które są organizacyjnie i funkcjonalnie związane z działaniami wykonywanymi przez Zespół (…), tj. zasoby ludzkie,

· wybrane aktywa trwałe: wybrane pojedyncze urządzenia, a także meble i wyposażenie biura; Oznacza to, że spośród wykorzystywanych przez Zespół (…) do tej pory aktywów Spółki nie zostaną przeniesione: laptopy i komputery, telefony, samochody służbowe i pojedyncze urządzenia, itp.

2\. nie zostanie przeniesiona umowa z Centralą A dotycząca wykorzystywanych przez Spółkę licencji i aplikacji, na podstawie których Zespół (…) wykonuje swoje zadania, w tym świadczy Usługi (…) - odpowiednie licencje i dostępy zostaną zapewnione przez B

3\. nie zostaną przeniesione składniki majątkowe takie jak: należności (w tym należności Spółki za Usługi (…) świadczone i zafakturowane przez Spółkę do dnia Transakcji), zobowiązania, środki pieniężne, gdyż nie są one w ogóle przypisywane przez Spółkę do Zespołu (…) oraz nie jest intencją stron Transakcji, aby przenosić je na rzecz Nabywcy.

Natomiast w przypadku biura w (…) które jest zajmowane w znacznej części przez pracowników przypisanych do Zespołu (…), jest planowane, że po Transakcji Zespół (…) nie będzie się przenosił i nadal będzie korzystał z tego biura. W zależności od uzgodnień z wynajmującym, możliwa jest sytuacja, w której prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu powierzchni biurowej zawartej przez Spółkę zostaną przeniesione w ramach cesji na B albo też do cesji nie dojdzie i Spółka podnajmie odpowiednią powierzchnię biurową na rzecz B. W opinii Wnioskodawców kwestia ta nie powinna mieć wpływu na klasyfikację planowanej Transakcji dla celów podatkowych.

W przypadku umowy przychodowej regulującej zasady uzyskiwania przychodów przez Spółkę z tytułu świadczenia Usług (…) (Umowy (…) wraz z Aneksami), prawa i obowiązki (w tym należności Spółki) wynikające z tego tytułu nie będą przedmiotem przeniesienia na rzecz B. Nabywca posiada bowiem własne umowy na świadczenie usług (…) na rzecz Grupy, w ramach których będzie rozliczał się po dniu Transakcji za świadczenie Usług (…) wykonywanych przez Zespół (…). Zasady naliczania wynagrodzenia za usługi (…) pozostaną analogiczne jak dotychczas w Spółce z odpowiednim dostosowaniem do realiów Nabywcy.

Biorąc powyższe pod uwagę, na moment dokonania Transakcji, Zespół (…) nie będzie mógł kontynuować działania w zakresie Usług (…) na rzecz Grupy w oparciu o przenoszone składniki majątku, ze względu na brak kluczowych narzędzi pracy - w szczególności komputerów i odpowiednich licencji. Rozpoczęcie pracy będzie możliwe dopiero po udostępnieniu przez B własnych zasobów.

Decyzja o przeniesieniu wytypowanych składników oraz nieprzenoszeniu innych składników majątkowych wynika z racjonalnie podjętych decyzji biznesowych, które mają na celu ujednolicenie i dostosowanie zasad działania Zespołu (…) do struktur Nabywcy i Grupy po dniu Transakcji (w tym w zakresie uproszczenia pewnych procesów i rozliczeń w ramach Grupy).

Podsumowując powyższe należy stwierdzić, że ze względu na wyłączenie z przedmiotu Transakcji kluczowych składników majątku Zbywcy, w oparciu o przenoszone zasoby nie będzie możliwe kontunuowanie działalności gospodarczej (bez zasobów udostępnionych przez B). Zatem definicje legalne zawarte w art. 2 ust. 27e ustawy o VAT oraz art. 4a ust. 4 ustawy o CIT, należy uznać za niespełnione.

Wyodrębnienie organizacyjne

Przepisy ustaw podatkowych nie określają, co należy rozumieć przez wyodrębnienie organizacyjne zespołu składników materialnych i niematerialnych. Zgodnie natomiast z praktyką organów podatkowych, przesłanka wyodrębnienia organizacyjnego zachodzi w sytuacji, gdy ZCP ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej funkcjonującego przedsiębiorstwa, najczęściej jako dział, wydział, oddział, itp., oraz o wyodrębnieniu takim powinny świadczyć odpowiednie zapisy statutu, regulaminu, zarządzenia lub innego aktu o podobnym charakterze.

Stanowisko takie zostało zaprezentowane przykładowo w interpretacjach indywidualnych Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 19 grudnia 2018 r. sygn. 0113-KDIPT1-3.4012.746.2018.2.MK oraz z 27 grudnia 2018 r., sygn. 0115-KDIL1-2.4012.825.2018.2.AD, z 30 stycznia 2020 r. sygn.0114-KDIP1- 1.4012.661.2019.2.JO, z 6 lutego 2020 r., sygn. 0113-KDIPT11.4012.814.2019.1.MH, z 18 sierpnia 2020 r. sygn. 0114-KDIP4-2.4012.214.2020.3.AA.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza także, że składniki majątkowe tworzące część przedsiębiorstwa powinny posiadać cechę odpowiedniego zorganizowania (czynnikiem świadczącym o wyodrębnieniu organizacyjnym jest np. funkcjonalność składników majątkowych przypisanych do realizacji danej działalności), a także odpowiednie miejsce w strukturze firmy.

W analizowanym przypadku Zespół (…)posiada przypisanych pracowników, wyspecjalizowanych do realizacji przypisanego im zadania. Są oni zorganizowani w ramach wewnętrznej hierarchicznej struktury organizacyjnej, ustalone są tzw. „linie raportowania” i stosunki zależności pracowników oraz ich zadania w ramach każdego z podzespołów funkcjonujących w ramach Zespołu (…). Ponadto, działalność Zespołu (…) oraz poszczególnych podzespołów jest nadzorowana przez wyznaczone osoby pełniące funkcje na stanowiskach menedżerskich, a za zarządzanie całością Zespołu (…) odpowiada wyznaczona jedna osoba.

W ramach swojej działalności, Zespół (…) korzysta ze składników majątkowych, których koszty są przez Spółkę identyfikowane i przyporządkowane do tego zespołu na podstawie wewnętrznych zestawień i centrów kosztowych (jak opisano powyżej).

Spółka w tym kontekście pragnie zauważyć, że Zespół (…) stanowi w ramach jej przedsiębiorstwa w praktyce odrębny zespół, funkcjonujący w jej strukturach zgodnie z zasadami korporacyjnymi i standardami stosowanymi przez Spółkę. Wyodrębnienie to znajduje odzwierciedlenie w funkcjonujących schematach organizacyjnych Spółki, chociaż nigdy nie było potwierdzane osobną uchwałą zarządu czy tez Spółka nie rejestrowała nigdy osobnego pracodawcy dla celów rozliczeń Pio. W opinii Wnioskodawcy wymóg takiego formalnego wyodrębniania zespołu składników nie wynika jednak z treści definicji ustawowych ZCP.

W związku z powyższym, w opinii Spółki, należałoby uznać za spełniony ustawowy wymóg organizacyjnego wyodrębnienia Zespołu (…).

Wyodrębnienie finansowe

W ustawach podatkowych nie zawarto regulacji odnoszących się do rozumienia aspektu wyodrębnienia finansowego. W praktyce wyodrębnienie finansowe jest rozumiane jako możliwość przyporządkowania, poprzez odpowiednią ewidencję rachunkową zdarzeń gospodarczych, zarówno aktywów i pasywów (w tym należności i zobowiązań), jak i przychodów i kosztów do danego obszaru działalności i zespołu majątku stanowiącego ZCP. Stanowisko takie zostało zaprezentowane w literaturze prawa podatkowego: „w zakresie wyodrębnienia finansowego warunkiem jest, aby do zorganizowanej części przedsiębiorstwa mogły zostać przypisane związane z nim koszty, przychody, należności i zobowiązania” (K. Gil, A. Obońska, A. Wacławczyk, A. Walter (red.), Podatek dochodowy od osób prawnych. Komentarz. Wyd. 2, Warszawa 2016).

Tym samym, wyodrębnienie finansowe oznacza możliwość oddzielenia finansów ZCP od pozostałej części prowadzonego przedsiębiorstwa. ZCP powinna być zatem w stanie samodzielnie prowadzić działalność i istnieć niezależnie od przedsiębiorstwa głównego. W związku z powyższym istotną przesłanką wyodrębnienia finansowego jest także, aby należności i zobowiązania były wyodrębnione i dały się przyporządkować finansowo do wyodrębnionego zespołu składników majątkowych w taki sposób, aby możliwe było przejęcie funkcji gospodarczych.

W tym kontekście należy zauważyć, że Wnioskodawca wyodrębnia w swoich księgach koszty dotyczące działalności Zespołu (…) w oparciu o ustanowione miejsca powstawania kosztów (MPK), głównie w zakresie kosztów pracowniczych i związanych z nimi zobowiązań publicznoprawnych, kosztów najmu oraz funkcjonowania biura, kosztów sprzętu i odpowiednich licencji i aplikacji, kosztów telefonów i samochodów służbowych. Od strony przychodowej ustalenie przychodów generowanych przez Zespół (…) byłoby możliwe do wykonania na podstawie faktur dokumentujących świadczenie Usług (…).

Jednakże formalnie w ramach systemu księgowego Spółka nie prowadzi odrębnej ewidencji księgowej dla Zespołu (…) nie identyfikuje i nie przypisuje do Zespołu (…) pozycji należności i zobowiązań ani środków pieniężnych. Spółka nie sporządza odrębnego bilansu oraz rachunku zysków i strat dla działalności Zespołu (…). Co więcej, sporządzenie zwłaszcza bilansu w celu przyporządkowania aktywów i pasywów (w tym należności i zobowiązań) do Zespołu (…), byłoby działaniem sztucznym oraz trudno wykonalnym technicznie z uwagi na zasady wewnętrzne dotyczące prowadzenia ewidencji księgowej w Spółce (m.in. konieczność wprowadzenia odpowiednich identyfikacji w systemie księgowym, brak praktyki prowadzenia podobnych rozliczeń ręcznie przy użyciu prostych programów poza systemem księgowym, itp.).

W zakresie świadczenia Usług (…) nie zostały założone także osobne rachunki bankowe ani nie opracowuje się osobnego rachunku przepływów pieniężnych na potrzeby funkcjonowania Zespołu (…). Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego Nabywca nie przejmie rachunków bankowych, należności ani środków finansowych Zbywającego z tytułu świadczenia Usług (…).

Mając na uwadze wszystkie powyższe okoliczności, zdaniem Wnioskodawcy wymóg wyodrębnienia finansowego Zespołu (…) będącego przedmiotem Transakcji należy uznać za niespełniony w świetle praktyki wykształconej na gruncie interpretacji art. 2 ust. 27e ustawy o VAT oraz art. 4a ust. 4 ustawy o CIT.

Wyodrębnienie funkcjonalne

W przepisach ustaw podatkowych nie zawarto informacji, jak należy rozumieć przesłankę wyodrębnienia funkcjonalnego. W ocenie Wnioskodawcy wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie zespołu składników majątkowych (a także zobowiązań), mającego tworzyć ZCP, do realizacji określonych zadań / funkcji gospodarczych.

W ocenie Wnioskodawcy, jak to już opisano powyżej, o wyodrębnieniu funkcjonalnym Zespołu (…) świadczy przede wszystkim szczegółowe zidentyfikowanie i przypisanie do niego odrębnych zadań gospodarczych w ramach przedsiębiorstwa Zbywającego (tj. świadczenie Usług (…), a także przypisanie do Zespołu (…) odpowiednich zasobów (w tym zasobów ludzkich i potrzebnych składników majątku). Należy podkreślić, że wyodrębnienie organizacyjne i funkcjonalne w Spółce umożliwiają wykonanie przypisanych zadań w postaci świadczenia Usług (…) przez Zespół (…).

Ponadto, po przeprowadzeniu opisywanej Transakcji w strukturze Zbywającego nie pozostanie żaden zespół świadczący Usługi (…), natomiast Zespół io będzie kontynuował świadczenie Usług io z poziomu przedsiębiorstwa Nabywcy.

W związku z powyższym, w ocenie Wnioskodawcy, funkcjonujący w przedsiębiorstwie Zbywającego Zespół (…) będzie na moment Transakcji spełniać przesłankę wyodrębnienia funkcjonalnego.

Zdolność do prowadzenia (kontynuowania) działalności gospodarczej jak niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące przypisane zadania gospodarcze

Wreszcie, aby wydzielona część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za zorganizowany zespół składników materialnych i niematerialnych, musi ona posiadać potencjalną zdolność do niezależnego działania gospodarczego, jako samodzielny podmiot gospodarczy, realizujący zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. W związku z powyższym, istotne jest, aby ZCP obejmowało elementy niezbędne do dalszego, samodzielnego wykonywania działań gospodarczych, które realizowane są w obecnej strukturze przez przedsiębiorstwo. Stanowisko takie zostało zaprezentowane przykładowo w:

· interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 5 grudnia 2018 r., sygn. 0114- KDIP1-3.4012.618.2018.2.JG,

· interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 13 kwietnia 2018 r., sygn. 0112-KDIL1-1.4012.72.2018.2.RW,

· interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 30 listopada 2018 r., sygn. 0114-KDIP1-3.4012.634.2018.1.JF.

W przypadku analizowanego zdarzenia przyszłego, należy zauważyć, że z jednej strony Zespół (…) posiada wysoki stopień wyodrębnienia i zorganizowania w istniejącym przedsiębiorstwie Spółki, zwłaszcza w obszarze funkcjonalnym i organizacyjnym. Jednak po dniu Transakcji świadczenie Usług (…) będzie wymagało zapewnienia przez Nabywcę kluczowych składników majątkowych - przede wszystkim laptopów i komputerów oraz licencji, które są niezbędnym i kluczowym narzędziem do wykonywania usług (…),a które zostały wyłączone z przedmiotu Transakcji.

Zapewnienie dostępu do licencji i aplikacji jest niezbędne, gdyż Usługi (…) są wykonywane dzięki aplikacjom/programom komputerowym (jako „narzędzia pracy”), ale także przedmiotem Usług (…) jest m.in. dokonywanie zmian, aktualizacji, usług utrzymaniowych itp. w odpowiednich programach komputerowych (programy komputerowe jako „przedmiot” usługi).

W konsekwencji, w opinii Wnioskodawcy wszystkie opisane powyżej argumenty wskazują, że potencjalna zdolność Zespołu (…) na moment Transakcji do działania jak niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące przypisane zadania gospodarcze (tj. świadczenie Usług (…) na rzecz Grupy) będzie ograniczona i będzie wymagała zapewnienia przez Nabywcę istotnych składników majątkowych (w szczególności komputerów oraz licencji i aplikacji).

Podsumowując argumenty dotyczące przesłanek 1-5 opisane powyżej, zdaniem Wnioskodawcy, pomimo istotnego wyodrębnienia i zorganizowania zwłaszcza na gruncie funkcjonalnym i organizacyjnym, Zespół (…) wraz ze składnikami majątkowymi będącymi przedmiotem planowanej Transakcji, nie będą stanowić ZCP w rozumieniu przepisów podatkowych, tj. art. 2 pkt 27e ustawy o VAT oraz art. 4a pkt 4 ustawy o CIT. W opisanym zdarzeniu przyszłym nie dojdzie w opinii Wnioskodawcy do łącznego spełnienia wszystkich ustawowych przesłanek, w szczególności w zakresie:

· istnienia wyodrębnionego zespołu składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań (w analizowanej sprawie planowana Transakcja nie obejmie bowiem zobowiązań, a ponadto nie dojdzie także do przeniesienia wszystkich składników majątkowych identyfikowanych przez Spółkę mających związek z działalnością Zespołu (…) - tj. komputerów, laptopów, a także nie dojdzie do przeniesienia umowy z Centralą (…) dotyczącej korzystania z aplikacji i oprogramowania),

· niewystarczającego wyodrębnienia w obszarze finansowym,

· ograniczonej zdolności Zespołu (…) na moment Transakcji do działania jako niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące przypisane zadania gospodarcze (głównie ze względu na konieczność zapewnienia sprzętu komputerowego, licencji i aplikacji, a także istnienie osobnej umowy na usługi informatyczne, zawartej przez B, czy też ze względu na konieczność podjęcia dodatkowych działań przez B w celu zapewnienia powierzchni biurowej)

W konsekwencji przedmiotem Transakcji dla celów podatkowych będzie zbycie poszczególnych składników majątku/świadczenie usług, a nie ZCP.

Prawidłowość stanowiska Wnioskodawcy potwierdza szereg interpretacji indywidualnych Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej, wydanych w sprawach, gdzie istotnym elementem przenoszonego zbioru aktywów byli pracownicy wraz z niewielką liczbą składników materialnych. W każdej z przytoczonych interpretacji Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej potwierdził, że przedmiotem zbycia nie było przedsiębiorstwo ani jego zorganizowana część, np.:

· Interpretacja Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 22 marca 2019 r. nr 0115-KDIL1-2.4012.11.2019.4.PS,

· Interpretacja Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 31 lipca 2018 r. nr 0111- KDIB3-2.4012.293.2018.4.AZ,

· Interpretacja Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 29 marca 2018 r. nr 0112- KDIL1\-3.4012.75.2018.1.KM,

· Interpretacja Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 24 października 2017 r. nr 0115-KDIL1 \-3.4012.563.2017.1.AT.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu VAT podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Wprawdzie, zgodnie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, jej przepisów nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, jednak, jak zostało to wykazane powyżej, Transakcja nie będzie stanowiła zbycia przedsiębiorstwa/zorganizowanej części przedsiębiorstwa. W konsekwencji planowana sprzedaż nie będzie podlegała wyłączeniu z zakresu ustawy o VAT.

Zgodnie z art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. Towarami, zgodnie z art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, są w szczególności rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Wybrane aktywa wykorzystywane przez Zespół (…), które będą przenoszone w ramach Transakcji (tj. wybrane pojedyncze urządzenia elektroniczne oraz meble i wyposażenie biura) wypełniają ww. definicję towarów. W wykonaniu Transakcji dojdzie zaś do przeniesienia prawa do rozporządzania nimi jak właściciel z A na B. Wobec powyższego, zdaniem Zainteresowanych, przeniesienie wybranych aktywów wykorzystywanych przez Zespół (…) w ramach Transakcji będzie stanowiło odpłatną dostawę towarów, o której mowa w art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, która będzie podlegała opodatkowaniu VAT.

Zgodnie zaś z art. 8 ust. 1 ustawy o VAT, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7.

Definicja „świadczenia usług” ma charakter dopełniający definicję „dostawy towarów”. Jest ona wyrazem realizacji zasady powszechności opodatkowania podatkiem VAT transakcji wykonywanych przez podatników w ramach prowadzonej przez nich działalności gospodarczej.

Pojęcie „świadczenia usług” ma bardzo szeroki zakres, gdyż nie obejmuje wyłącznie działań podatnika, lecz również zobowiązanie do powstrzymania się od dokonywania czynności lub do tolerowania czynności bądź sytuacji. Przez świadczenie usług należy zatem rozumieć każde zachowanie się podatnika - nie będące dostawą towarów - na rzecz innego podmiotu, na które składać się może zarówno działanie, jak i zaniechanie.

Należy jednak zaznaczyć, że nie każde działanie/zaniechanie może zostać uznane za usługę, w rozumieniu ustawy o VAT. Aby tak było muszą zostać spełnione łącznie następujące warunki:

· istnieje świadczenie (które generuje korzyść dla jego odbiorcy) oraz jednoznacznie określone strony transakcji: bezpośredni beneficjent świadczenia (usługobiorca), a także usługodawca,

· istnieje ekwiwalent świadczenia w postaci wynagrodzenia należnego usługodawcy od usługobiorcy w zamian za wykonane świadczenie (które to wynagrodzenie stanowi korzyść świadczącego);

· istnieje między stronami transakcji stosunek prawny określający świadczenia wzajemne (tj. istnieje ścisły związek pomiędzy spełnianym świadczeniem a wynagrodzeniem za nie).

Podkreślenia wymaga fakt, że ww. warunki winny być spełnione łącznie, aby świadczenie podlegało, jako usługa, opodatkowaniu podatkiem VAT.

W ocenie Wnioskodawców, wszystkie powyższe przesłanki w odniesieniu do czynności przeniesienia pracowników przypisanych do Zespołu (…) (w trybie art. 23¹ Kodeksu pracy) są spełnione. Wynika to z następujących okoliczności:

· istnieje konkretne świadczenie, tj. Zbywca godzi się na przeniesienie zadań w postaci świadczenia Usług (…) do struktur B (w szczególność przenosząc pracowników przypisanych do Zespołu (…) którzy w rozumieniu art. 23¹ Kodeksu pracy stanowią zakład pracy);

· strony transakcji są jednoznacznie określone: usługodawcą jest A, który dokonuje świadczenia w postaci przeniesienia pracowników przypisanych do Zespołu (…) na rzecz B, z kolei B jest usługobiorcą i bezpośrednim beneficjentem tego świadczenia;

· świadczenie generuje korzyść dla B - B uzyskuje bowiem bezpośrednią korzyść w postaci zorganizowanego i doświadczonego zespołu pracowników (B pozyskuje zasoby ludzkie bez konieczności przeprowadzenia długotrwałego i kosztownego procesu rekrutacyjnego, a także bez konieczności wdrażania tych pracowników do nowych obowiązków);

· opisywana czynność wykonywana przez A na rzecz B jest odpłatna (Zainteresowani uzgodnili bowiem między sobą obowiązek zapłaty Wynagrodzenia przez B na rzecz A).

W konsekwencji, w ocenie Wnioskodawców należy uznać, iż Transakcja w zakresie, w jakim w jej ramach dojdzie do przeniesienia pracowników przypisanych do Zespołu (…), będzie stanowiła odpłatne świadczenie usług w rozumieniu art. 8 ust. 1 ustawy o VAT, które będzie podlegało opodatkowaniu VAT.

Takie stanowisko znajduje swoje odzwierciedlenie w praktyce organów podatkowych, np. w interpretacji indywidualnej DKIS z 31 lipca 2018 r., 0111-KDIB3-2.4012.293.2018.4.AZ: „Wnioskodawca wskazał, że zasadniczym celem świadczenia w postaci przekazania pracowników Pionu H. przez W. do W.S. w trybie art. 231 Kodeksu pracy było pozyskanie przez W.S. wiedzy i doświadczenia pracowników Pionu H. W analizowanym przypadku istnieje bezpośredni związek pomiędzy dokonanym świadczeniem, a otrzymanym wynagrodzeniem, ponieważ spełniona jest przesłanka istnienia związku pomiędzy wypłatą należności, a otrzymaniem świadczenia wzajemnego, co jest warunkiem koniecznym do uznania, że wypłata tej kwoty podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Kwotę ustaloną na mocy zawartego porozumienia, w zamian za przekazanie pracowników (ich wiedzy i doświadczenia), należy traktować, jako wynagrodzenie za świadczenie usług podlegające opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, o którym mowa w art. 8 ust. 1 ustawy o VAT”.

Ad 2

Jak zostało wykazane w stanowisku do pytania nr 1 Transakcja będzie podległa opodatkowaniu VAT.

Zatem, na podstawie art. 106b ust. 1 pkt 1 ustawy, Zbywca będzie zobowiązany do wystawienia faktury dokumentującą sprzedaż towarów oraz świadczenie usług na rzecz Nabywcy.

Jak wynika z treści art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego przy nabyciu towarów i usług w zakresie, w jakim są one wykorzystywane do wykonywania przez podatnika czynności opodatkowanych VAT.

Stosownie do art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a ustawy o VAT, kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Jeżeli zatem, dane towary lub usługi są wykorzystywane wyłącznie do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi przysługuje prawo do odliczenia całości VAT naliczonego przy ich nabyciu.

Nabywca jest zarejestrowany jako podatnik VAT czynny, a po Transakcji ma zamiar wykorzystywać przedmiot Transakcji w ramach swojej działalności gospodarczej opodatkowanej VAT.

W świetle powyższego, zdaniem Zainteresowanych, po dokonaniu Transakcji i otrzymaniu od Zbywającego prawidłowo wystawionej faktury VAT potwierdzającej jej faktyczne dokonanie, Nabywca będzie miał prawo do obniżenia VAT należnego o VAT naliczony wynikający z tej faktury.

**W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Zainteresowanych w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.**

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Zainteresowanych.

Należy zaznaczyć, iż przedmiotem niniejszej interpretacji jest ocena stanowiska Zainteresowanych tylko w zakresie ustawy o podatku od towarów i usług. W pozostałym zakresie wniosku, dotyczącym podatku dochodowego od osób prawnych zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie (pytanie nr 2 złożonego wniosku).

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Zaznacza się także, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Wnioskodawca ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego).

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, wydana interpretacja traci swą aktualność.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Zainteresowanemu będącemu stroną postępowania (art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (….) (…), za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy z 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.).

Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy). W przypadku wnoszenia skargi w okresie obowiązywania stanu zagrożenia epidemicznego i stanu epidemii jako najwłaściwszy proponuje się kontakt z wykorzystaniem systemu teleinformatycznego ePUAP.

Jednocześnie, zgodnie art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.