Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0113-KDIPT1-3.4012.454.2022.2.OS
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-11-17
Teza: Skutki podatkowe wycofania kapitału.
Słowa kluczowe: nieruchomości-nieruchomość budowlana; udział-umorzenie udziałów
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności podlegające opodatkowaniu
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5-ust. 1-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 10

Interpretacja indywidualna – stanowisko nieprawidłowe
=====================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest nieprawidłowe.

**Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej**

19 sierpnia 2022 r. wpłynął Państwa wniosek z 16 sierpnia 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy braku opodatkowania podatkiem VAT transakcji zwrotu wkładu na rzecz wspólnika, oraz braku obowiązku naliczenia podatku VAT z tytułu przekazania przez Państwa wspólnikowi nieruchomości odpowiadającej wartości o jaką zmniejszony zostanie wkład wspólnika do spółki.

Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 25 października 2022 r. (wpływ 27 października 2022 r.).

Treść wniosku jest następująca:

**Opis zdarzenia przyszłego**

Wnioskodawca jest spółką komandytową działającą pod firmą … spółka z ograniczoną odpowiedzialnością Spółka Komandytowa z siedzibą w … (adres: …, REGON: …, NIP: …) wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców prowadzonego przez Sąd Rejonowy dla … w …XI Wydział Gospodarczy Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem KRS … (dalej zwaną również „Spółką komandytową” lub "Wnioskodawcą"). Komplementariuszem spółki komandytowej jest spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, zaś komandytariuszami spółki komandytowej są osoby prawne (spółki z ograniczoną odpowiedzialnością) oraz osoba fizyczna. Komplementariusz i komandytariusze stali się wspólnikami Spółki komandytowej zakładając spółkę komandytową w dniu 29 grudnia 2006 r. na podstawie Umowy spółki komandytowej zawartej w formie aktu notarialnego Rep. A nr … przed Notariuszem …, prowadzącym Kancelarię Notarialną w … przy ul. \`(...)\` Przedmiotem wkładu każdego ze wspólników były środki pieniężne, które zostały opodatkowane p.c.c., a to:

‒ komplementariusz … sp z o.o. wniósł wkład pieniężny w wysokości 100,00 zł,

‒ komandytariusz … wniósł wkład pieniężny w wysokości 100,00 zł,

‒ komandytariusz … wniósł wkład pieniężny w wysokości 100,00 zł,

‒ komandytariusz … wniósł wkład pieniężny w wysokości 100,00 zł,

‒ komandytariusz … wniosła wkład pieniężny w wysokości 2.000,00 zł.

Komandytariusz … sp. z o.o. wniósł wkład niepieniężny w wysokości 5.000.000,00 zł w postaci prawa własności nieruchomości przy ul. … w … objętej księgą wieczystą \`(...)\` Zgodnie z umową spółki wspólnicy postanowili, że komandytariusz … Sp. z o.o. uczestniczy w zyskach i stratach spółki komandytowej w 40%.

Do spółki komandytowej, gdy spółka komandytowa była transparentna podatkowo, komandytariusz … Sp. z o.o. wniósł ponadto w różnych datach, kolejne 3 (trzy) wkłady niepieniężne, w postaci udziałów w prawie własności nieruchomości mieszkalnych, a to:

‒ w dniu 21 marca 2007 r., wkład niepieniężny o wartości 2.000 000,00 zł w postaci udziału wynoszącego 1/4 części w prawie własności nieruchomości przy. ul. … w … objętej księga wieczystą … oraz wkład niepieniężny o wartości 2.400 000,001 w postaci udziału wynoszącego 360/576 części w prawie własności nieruchomości przy ul. … w … objętej księgą wieczystą … (umowa zmiany spółki komandytowej Rep. A nr … z dnia 21.03.2007 r., not. …).

‒ w dniu 29 sierpnia 2007 r., wkład niepieniężny w postaci udziału wynoszącego 1/2 części w prawie własności nieruchomości przy ul. … w … objętej księgą wieczystą … (umowa zmiany spółki komandytowej z dnia 29.08.2007 r., Rep A nr …, not. …).

W dniu 23 maja 2016 roku dokonano zmiany umowy spółki komandytowej, zgodnie z którą to komandytariusz …Sp. z o.o. uczestniczy w zyskach i stratach spółki komandytowej w 1%. W okresie od kiedy … Sp. z o.o. jako komandytariusz była wspólnikiem Spółki komandytowej, były dokonywane na jej rzecz wypłaty z tytułu udziału w Spółce oraz wypłaty z tytułu zwrotu części wkładów niepieniężnych w środkach pieniężnych, a to:

‒ w dniu 8 marca 2017 r., na mocy umowy zmiany spółki komandytowej (Rep. A nr …, not …) wspólnicy dokonali zmiany umowy spółki komandytowej obniżając wkład niepieniężny wspólnika … Sp. z o.o. o kwotę 2.200 000,00 zł i wypłacając wspólnikowi wartość zwracanego wkładu w środkach pieniężnych,

‒ w dniu 23 kwietnia 2021 r., na mocy zmiany umowy spółki komandytowej (Rep. A nr …, not. …) wspólnicy dokonali zmiany umowy spółki komandytowej obniżając wkład niepieniężny wspólnika … Sp. z o.o. o kwotę 1.800 000,00 zł i wypłacają wspólnikowi wartość zwracanego wkładu w środkach pieniężnych.

Obecnie spółka komandytowa jest od dnia 1 maja 2021 roku podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych. W dniu 30 grudnia 2021 r., na mocy zmiany umowy spółki komandytowej (Rep. A nr …, not. …) wspólnicy dokonali zmiany umowy spółki komandytowej obniżając wkład niepieniężny wspólnika … Sp. z o.o. o kwotę 1.600 000,00 zł i wypłacając wspólnikowi wartość zwracanego wkładu w środkach pieniężnych w dniu 29 grudnia 2021 roku kwotę 590 000,00 zł i w dniu 13 maja 2022 r. kwotę 876 710,00 zł po potraceniu przez Spółkę komandytową dokonała jako płatnika podatku, podatku w kwocie 53.617 zł oraz w kwocie 79.673 zł. Komandytariusz … Sp. z o.o. w dniu 17 maja 2022 roku otrzymał kolejny częściowy zwrot z tytułu obniżenia jednego z 4 (czterech) wkładów niepieniężnych w spółce komandytowej. Komandytariusz wycofał część wkładu niepieniężnego ze spółki komandytowej w postaci udziału w prawie własności nieruchomości przy ul. … w …, przy czym zwrot tej części jednego z wkładów nastąpił w środkach pieniężnych w kwocie 1.200 000,00 zł, poprzez zmniejszenie przysługującego komandytariuszowi udziału kapitałowego w spółce komandytowej o kwotę 1.200 000,00 zł i zmiany umowy spółki komandytowej (Rep. A nr …, not. …). Zmniejszenie udziału kapitałowego Wnioskodawcy nastąpiło za zgodą wszystkich wspólników. Wypłata środków pieniężnych nastąpiła w dniu 17 maja 2022 roku w kwocie 1.100.033,00 zł po potrąceniu przez spółkę komandytową jako płatnika podatku, podatku w kwocie 99.967 zł.

Wnioskodawca i komandytariusz … Sp. z o.o. są polskimi rezydentami podatkowymi, prowadzącymi działalność gospodarczą. Wnioskodawca i komandytariusz … Sp. z o.o. są podatnikami podatku dochodowego od osób prawnych oraz czynnymi podatnikami VAT.

Obecnie planowana jest zmiana umowy spółki komandytowej, w drodze której to zmiany, za zgodą wszystkich wspólników spółki komandytowej, dokonane zostanie obniżenie wkładu niepieniężnego komandytariusza … Sp. z o.o. o kwotę 2.400 000,00 zł i nastąpi na rzecz tego wspólnika zwrot w naturze wniesionego przez niego do spółki komandytowej w dniu 21 marca 2007 r. wkładu niepieniężnego o wartości 2.400 000,00 zł w postaci udziału wynoszącego 360/576 części w prawie własności nieruchomości przy ul. …objętej księgą wieczystą \`(...)\` W nieruchomości znajdują się lokale mieszkalne i lokale użytkowe. Zwrot części wniesionego wkładu nastąpi bez żadnego świadczenia wzajemnego. Wartość zwracanej wspólnikowi części wkładu do spółki komandytowej odpowiada wartością wartości o jaką zmniejszony zostanie wkład wspólnika do spółki. Planowana czynność polegająca na dokonaniu w ramach podjętej uchwały wspólników zwrotu części wkładu poprzez zwrot udziału w nieruchomości pierwotnie wprowadzonego do spółki komandytowej w kwocie odpowiadającej jego wartości początkowej ujętej w umowie spółki nie mieści się w zakresie prowadzonej przez Wnioskodawcę działalności gospodarczej. Przeniesienie na wspólnika (zwrot) części jego wkładu nie będzie bowiem należało do: działalności producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody (art. 15 ust. 2 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług).

W uzupełnieniu wniosku wskazali Państwo:

1\. Przedmiotem transakcji zwrotu wkładu na rzecz wspólnika będzie udział w nieruchomości dla której Sąd Rejonowy dla … prowadzi księgę wieczystą nr …, położonej w …, dzielnica …, obręb \`(...)\`, składającej się z działki numer … o powierzchni 528 m2, zabudowanej wzniesionym na przełomie XIX i XX wieku budynkiem nr \`(...)\` przy ulicy …, o całkowitej powierzchni użytkowej 922,44, w którym 366,50 m2 stanowią lokale mieszkalne, 188 m2 lokale użytkowe, piwnice 94,38 m2 i strych 273,56 m2.

2\. Będący przedmiotem transakcji zwrotu wkładu na rzecz wspólnika budynek (oraz znajdujące się w nim lokale) jest wykorzystywany na cele wynajmu jednego lokalu użytkowego o pow. 94m2 (co stanowi 10% w stosunku do całości powierzchni lokali) i jednego lokalu mieszkalnego o pow. 47m2 (co stanowi 5% w stosunku do całości powierzchni lokali), w pozostałym zakresie stanowi pustostany.

3\. Nabycie udziału w budynku nastąpiło w drodze transakcji niepodlegającej opodatkowaniu podatkiem VAT na podstawie § 8 ust. 1 pkt 6 Rozporządzenia Ministra Finansów z 27 kwietnia 2004 r., w sprawie wykonywania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług. Transakcja ta nie została udokumentowana fakturą z wykazaną kwotą podatku VAT.

4\. Z tytułu nabycia udziału w budynku nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

5\. Budynek od momentu nabycia udziału przez Spółkę był wykorzystywany na cele mieszane, tj. wykonywania działalności zwolnionej od podatku od towarów i usług polegającej na wynajmie lokali mieszkalnych, która podlega zwolnieniu z opodatkowania podatkiem VAT, na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 36 ustawy o VAT oraz działalności podlegającej podatkowi od towarów i usług polegającej na wynajmie lokali użytkowych.

6\. Pierwsze zasiedlenie ww. budynku będącego przedmiotem transakcji zwrotu wkładu w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. z 2022 r., poz. 931, z późn. zm.) nastąpiło przed rokiem 2007 (rokiem nabycia udziału w nieruchomości przez wnioskodawcę) - budynek został wzniesiony na przełomie XIX i XX wieku.

7\. Pomiędzy pierwszym zasiedleniem ww. budynku, a momentem planowanej transakcji zwrotu wkładu na rzecz wspólnika upłynie okres dłuższy niż 2 lata.

8\. Spółka nie ponosiła nakładów na ulepszenie budynku w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym ww. budynku w wysokości wyższej niż 30% wartości początkowej tego budynku.

9\. W związku ze zwrotem na rzecz wspólnika wkładu (udziałów w budynku) nastąpi umorzenie części udziałów wspólnika w Spółce komandytowej.

**Pytanie**

Czy zwrot wspólnikowi przez Wnioskodawcę w związku ze zmniejszeniem jego zaangażowania kapitałowego w spółce komandytowej, udziału w wyodrębnionej nieruchomości stanowiącego wkład do tej spółki odpowiadających wartością wartości o jaką zmniejszono wkład wspólnika będzie rodziło skutki objęte działaniem ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług, w konsekwencji czego Wnioskodawca byłby zobowiązany do naliczenia podatku należnego od wartości odpowiadającej zwróconemu wkładowi wspólnika ze spółki.

**Państwa stanowisko w sprawie**

Stosownie do treści art. 4 § 1 pkt 1 ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2020 r. poz. 1526 z późn. zm., dalej: "k.s.h") spółka osobowa to - spółka jawna, spółka partnerska, spółka komandytowa i spółka komandytowo-akcyjna.

W myśl art. 102 k.s.h., spółka komandytowa jest spółką osobową mającą na celu prowadzenie przedsiębiorstwa pod własną firmą, w której wobec wierzycieli za zobowiązania spółki co najmniej jeden wspólnik odpowiada bez ograniczenia (komplementariusz), a odpowiedzialność co najmniej jednego wspólnika (komandytariusza) jest ograniczona.

Zgodnie z art. 103 § 1 k.s.h., w sprawach nieuregulowanych w niniejszym dziale do spółki komandytowej stosuje się odpowiednio przepisy o spółce jawnej, chyba że ustawa stanowi inaczej.

Stosownie do treści art. 8 § 1 k.s.h., spółka osobowa może we własnym imieniu nabywać prawa, w tym własność nieruchomości i inne prawa rzeczowe, zaciągać zobowiązania, pozywać i być pozywana.

Analizując przedstawiony przyszły stan faktyczny, należy w pierwszej kolejności wyjaśnić, że udział kapitałowy wspólnika odpowiada wartości rzeczywiście wniesionego wkładu (art. 50 § 1 k.s.h.). Udział kapitałowy wspólnika jest więc ściśle powiązany z wkładem wniesionym przez niego do spółki osobowej. Jak wskazuje się w doktrynie prawa handlowego (zob. Kidyba Andrzej (red.), Kodeks spółek handlowych. Tom I. Komentarz do art. 1-150) opublikowany w: WKP 2017: "Na podstawie przepisów kodeksu spółek handlowych należy przyjąć, że pojęcie "udział kapitałowy" występuje jednocześnie w dwóch zasadniczych znaczeniach. W znaczeniu formalnym stanowi on wartość księgową (liczbową) wyrażoną w złotych, stanowiącą podstawę określenia zakresu praw i obowiązków majątkowych wspólnika wobec spółki w przypadkach wskazanych w ustawie oraz w umowie spółki (zob. W. Pyzioł (w:) Prawo spółek\`(...)\`, 2016, s. 56; S. Sołtysiński (w:) S. Sołtysiński i in., Kodeks\`(...)\`, t. 1, 2012, s. 517; J.A. Strzępka, E. Zielińska (w:) Kodeks\`(...)\`, red. J. A. Strzępka, 2015, s. 139). W tym znaczeniu udział kapitałowy jest kategorią obrachunkową. Stanowi pewną kwotę przypisaną wspólnikowi, która - co do zasady - odpowiada wartości wniesionego rzeczywiście wkładu. Jego znaczenie wyraża się w tym, że jest miernikiem majątkowego zaangażowania wspólnika w spółce (zob. też M. Litwińska-Werner (w:) System prawa handlowego, t. 2A, 2007, s. 526). W znaczeniu materialnym natomiast oznacza tę wartość części majątku spółki, w którą wyposażył ją wspólnik. Wnosząc wkład do majątku spółki, wspólnik w konsekwencji - traci dotychczasowe prawo lub uszczupla zakres przysługujących mu uprawnień. Z tytułu członkostwa w spółce uzyskuje natomiast inne prawa majątkowe, które realizowane są w postaci świadczeń z majątku spółki, w szczególności prawo do udziału w zyskach, do odsetek czy też do zwrotu części majątku spółki w razie wystąpienia z niej lub likwidacji spółki (zob. T. Siemiątkowski, R. Potrzeszcz (w:) Kodeks\`(...)\`, t. 1, red. T. Siemiątkowski, R. Potrzeszcz, 2011, s. 347, według których jest on odzwierciedleniem (cyfrowym) wartości czystego majątku spółki, do którego wspólnik ma (zysk, odsetki) lub może mieć (kwota likwidacyjna) prawo)".

Zdaniem Wnioskodawcy, zmniejszenie udziału kapitałowego wspólnika w spółce komandytowej dokonane będzie na podstawie art. 54 § 1 k.s.h., poprzez zmianę umowy spółki komandytowej i jest równoznaczne ze zmniejszeniem wkładu wspólnika w tej spółce (art. 50 k.s.h.). W takim przypadku następuje zmniejszenie zaangażowania kapitałowego wspólnika w spółkę komandytową i zwraca się różnicę ponad obniżony wkład. Zwrot może nastąpić poprzez zwrot w pieniądzu lub zwrot w naturze. Zwrot w naturze w tym przypadku zostanie dokonany poprzez zwrot udziału w wyodrębnionej nieruchomości pierwotnie stanowiący wkład do spółki wyceniony wg. wartości odpowiadającej wartości wynikającej z umowy spółki. Zwrot wkładu nastąpi jako świadczenie jednostronne. Wnioskodawca zwróci wspólnikowi część jego wkładu co będzie skutkować zmniejszeniem jego zaangażowania kapitałowego w spółce. Niniejszy zwrot nie może być traktowany jako darowizna pomimo, iż jest świadczeniem jednostronnym (bez wynagrodzenia oraz bez jakiegokolwiek innego świadczenia wzajemnego). W związku z powyższym zwrot wkładu w postaci wydzielonej nieruchomości i ruchomości będzie nieodpłatną dostawą towarów.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zwanym dalej "podatkiem", podlegają:

1) odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju;

2) eksport towarów;

3) import towarów na terytorium kraju;

4) wewnątrzwspólnotowe nabycie towarów za wynagrodzeniem na terytorium kraju;

5) wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

Zgodnie z art. 7 ust. 1 ww. ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również:

1) przeniesienie z nakazu organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w imieniu takiego organu lub przeniesienie z mocy prawa prawa własności towarów w zamian za odszkodowanie;

2) wydanie towarów na podstawie umowy dzierżawy, najmu, leasingu lub innej umowy o podobnym charakterze zawartej na czas określony lub umowy sprzedaży na warunkach odroczonej płatności, jeżeli umowa przewiduje, że w następstwie normalnych zdarzeń przewidzianych tą umową lub z chwilą zapłaty ostatniej raty prawo własności zostanie przeniesione;

3) wydanie towarów na podstawie umowy komisu: między komitentem a komisantem, jak również wydanie towarów przez komisanta osobie trzeciej;

4) wydanie towarów komitentowi przez komisanta na podstawie umowy komisu, jeżeli komisant zobowiązany był do nabycia rzeczy na rachunek komitenta;

5) ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego, ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu oraz przekształcenie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, a także ustanowienie na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej odrębnej własności lokalu mieszkalnego lub lokalu o innym przeznaczeniu oraz przeniesienie na rzecz członka spółdzielni własności lokalu lub własności domu jednorodzinnego;

6) oddanie gruntów w użytkowanie wieczyste;

7) zbycie praw, o których mowa w pkt 5 i 6.

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się również zgodnie z art. 7 ust 2 ww. ustawy, także przekazanie nieodpłatnie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa, w szczególności:

1) przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia,

2) wszelkie inne darowizny - jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych.

Zgodnie z powyższym co do zasady opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów (przeniesienie prawa do rozporządzania towarem jak właściciel), a także wszelkie inne przekazanie towarów bez wynagrodzenia, a w szczególności darowizny, pod warunkiem, że podatnikowi przysługiwało prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu tych towarów.

Powyższe oznacza, że nieodpłatne przekazanie towarów uznaje się za odpłatną dostawę towarów, jeżeli podatnikowi przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego w związku z ich nabyciem. Niespełnienie powyższego warunku jest podstawą do traktowania nieodpłatnego przekazania towarów w świetle brzmienia art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług - jako wyłączonego spod zakresu działania ustawy bez względu na cel na który zostały one przekazane.

Mając na uwadze powyżej przywołane przepisy prawa oraz opisane zdarzenie przyszłe polegające na nieodpłatnym zwróceniu wspólnikowi części jego wkładu wniesionego uprzednio do spółki komandytowej w postaci udziału w nieruchomości odpowiadającemu wartości zwróconego wkładu będzie czynnością wyłączoną spod opodatkowania. Czynność ta nie jest objęta regulacjami zawartymi w ustawie z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług. Powyższe wynika z faktu, iż planowana dostawa (zwrot wniesionego uprzednio wkładu do spółki) nie będzie dostawą towarów w rozumieniu art. 7 ust. 1 i ust. 2 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług, ponieważ Wnioskodawcy (spółce komandytowej) nie przysługiwało prawo do obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy wnoszeniu przedmiotowego wkładu. Nadmienić należy, iż nieodpłatnego przekazania prawa własności udziału w nieruchomości odpowiadającego wartościowo zmniejszonemu zaangażowaniu kapitałowemu w spółkę komandytową - a wiec w świetle art. 2 pkt 6 ustawy o podatku od towarów i usług dokonuje podatnik i towary te należą do jego przedsiębiorstwa, jednakże w związku z ich nabyciem Wnioskodawcy nie przysługiwało prawo do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony.

Reasumując zwrócenie wspólnikowi przez Wnioskodawcę części wniesionego uprzednio przez niego wkładu w postaci udziału w wyodrębnionej nieruchomości wartościowo odpowiadającemu wartości zmniejszonego zaangażowania kapitałowego w spółce nie będzie rodziło żadnych skutków podatkowych objętych zapisami ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług - czynność neutralna podatkowo w zakresie podatku VAT, ponieważ Wnioskodawcy nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w momencie wnoszenia przedmiotowego wkładu. W związku z powyższym nie wystąpi obowiązek naliczenia podatku należnego od wartości zwróconego wkładu rzeczowego odpowiadającego wartości zmniejszonego zaangażowania kapitałowego w spółce.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest nieprawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2022 r. poz. 931 ze zm.), zwanej dalej „ustawą”:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Stosownie do art. 2 pkt 6 ustawy:

Towarami są rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Jak stanowi art. 8 ust. 1 ustawy:

Przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

1) przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;

2) zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;

3) świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Należy zauważyć, że dostawa towarów o której mowa w art. 7 ust. 1 ustawy, rozumiana jest przez ustawodawcę jako przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. W określeniu „jak właściciel” zawiera się możliwość uznania za dostawę owego faktycznego przeniesienia władztwa nad rzeczą. W rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług „dostawa” oznacza więc wszelkiego rodzaju rozporządzanie towarem (sprzedaż, zamiana, darowizna, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego).

Wskazać należy, że odpłatność czynności (dostawy towarów czy też świadczenia usług) oznacza wykonanie tej czynności za wynagrodzeniem. Aby uznać daną czynność za odpłatną, konieczny jest bezpośredni związek pomiędzy dostawą towarów lub świadczeniem usług a otrzymanym wynagrodzeniem. Dostawcę towarów lub usługodawcę musi łączyć z odbiorcą stosunek prawny, z którego wynika obowiązek dostawy towarów lub świadczenia usług oraz wysokość wynagrodzenia za dokonanie tych czynności. Wynagrodzenie musi być konkretną wielkością wyrażalną w pieniądzu.

Przy czym zapłaty (wynagrodzenia) nie można utożsamiać jedynie ze świadczeniem pieniężnym. Także świadczenie o charakterze rzeczowym jest wynagrodzeniem. Przykładowo zamiana towarów, zamiana towaru na usługę i odwrotnie, wydanie towarów (świadczenie usług) w zamian za wierzytelności, itp. będzie uznane odpowiednio za odpłatną dostawę towarów czy też odpłatne świadczenie usług.

Nadmienić należy, że zarówno odpłatna dostawa towarów, jak i odpłatne świadczenie usług, podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług wtedy, gdy są dokonywane przez podmiot o statusie podatnika działającego w takim charakterze w odniesieniu do tych czynności. Zakres opodatkowania podatkiem od towarów i usług wyznacza czynnik przedmiotowy – opodatkowaniu podlega odpłatna dostawa towarów lub odpłatne świadczenie usług oraz czynnik podmiotowy – czynności muszą być wykonywane przez podatnika działającego w takim charakterze.

Zgodnie z art. 15 ust. 1 ustawy:

Podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Na podstawie art. 15 ust. 2 ustawy:

Działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Z przedstawionego opisu sprawy wynika, że są Państwo spółką komandytową spółką z ograniczoną odpowiedzialnością. Komplementariuszem spółki komandytowej jest spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, zaś komandytariuszami spółki komandytowej są osoby prawne (spółki z ograniczoną odpowiedzialnością) oraz osoba fizyczna. Obecnie spółka komandytowa jest od dnia 1 maja 2021 roku podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych. Państwo i komandytariusz … Sp. z o.o. są polskimi rezydentami podatkowymi, prowadzącymi działalność gospodarczą. Państwo i komandytariusz … Sp. z o.o. są podatnikami podatku dochodowego od osób prawnych oraz czynnymi podatnikami VAT. Obecnie planowana jest zmiana umowy spółki komandytowej, w drodze której to zmiany, za zgodą wszystkich wspólników spółki komandytowej, dokonane zostanie obniżenie wkładu niepieniężnego komandytariusza … Sp. z o.o. i nastąpi na rzecz tego wspólnika zwrot w naturze wniesionego przez niego do spółki komandytowej wkładu niepieniężnego w postaci udziału wynoszącego 360/576 części w prawie własności nieruchomości. W nieruchomości znajdują się lokale mieszkalne i lokale użytkowe. Zwrot części wniesionego wkładu nastąpi bez żadnego świadczenia wzajemnego. Wartość zwracanej wspólnikowi części wkładu do spółki komandytowej odpowiada wartością wartości o jaką zmniejszony zostanie wkład wspólnika do spółki. W związku ze zwrotem na rzecz wspólnika wkładu (udziałów w budynku) nastąpi umorzenie części udziałów wspólnika w Spółce komandytowej.

Państwa wątpliwości dotyczą kwestii opodatkowania przekazania przez Państwa wspólnikowi udziałów w nieruchomości odpowiadającej wartości o jaką zmniejszony zostanie wkład wspólnika do spółki.

Zgodnie z art. 4 § 1 pkt 1 ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2022 r. poz. 1467):

Użyte w ustawie określenia oznaczają: spółka osobowa - spółkę jawną, spółkę partnerską, spółkę komandytową i spółkę komandytowo-akcyjną.

Natomiast zgodnie z art. 102 ustawy Kodeks spółek handlowych:

Spółką komandytową jest spółka osobowa mająca na celu prowadzenie przedsiębiorstwa pod własną firmą, w której wobec wierzycieli za zobowiązania spółki co najmniej jeden wspólnik odpowiada bez ograniczenia (komplementariusz), a odpowiedzialność co najmniej jednego wspólnika (komandytariusza) jest ograniczona.

Zgodnie z art. 103 § 1 ustawy Kodeks spółek handlowych:

W sprawach nieuregulowanych w niniejszym dziale do spółki komandytowej stosuje się odpowiednio przepisy o spółce jawnej, chyba że ustawa stanowi inaczej.

W myśl art. 8 § 1 ustawy Kodeks spółek handlowych:

Spółka osobowa może we własnym imieniu nabywać prawa, w tym własność nieruchomości i inne prawa rzeczowe, zaciągać zobowiązania, pozywać i być pozywana.

W myśl art. 8 § 2 ustawy Kodeks spółek handlowych:

Spółka osobowa prowadzi przedsiębiorstwo pod własną firmą.

Zgodnie z art. 48 § 2 Kodeksu spółek handlowych:

Wkład wspólnika może polegać na przeniesieniu lub obciążeniu własności rzeczy lub innych praw, a także na dokonaniu innych świadczeń na rzecz spółki.

Natomiast stosowanie do art. 48 § 3 Kodeks spółek handlowych:

Prawa, które wspólnik zobowiązuje się wnieść do spółki, uważa się za przeniesione na spółkę.

W myśl art. 50 § 1 Kodeks spółek handlowych:

Udział kapitałowy wspólnika odpowiada wartości rzeczywiście wniesionego wkładu.

Zgodnie z art. 50 § 2 Kodeks spółek handlowych:

Wspólnik nie jest uprawniony ani zobowiązany do podwyższenia umówionego wkładu.

Natomiast stosownie do art. 54 § 1 Kodeks spółek handlowych:

Zmniejszenie udziału kapitałowego wymaga zgody pozostałych wspólników.

Zasady dotyczące umorzenia udziałów w spółce z o.o. zostały zawarte w art. 199 ustawy Kodeks spółek handlowych.

Zgodnie z art. 199 § 1 Kodeks spółek handlowych:

Udział może być umorzony jedynie po wpisie spółki do rejestru i tylko w przypadku, gdy umowa spółki tak stanowi. Udział może być umorzony za zgodą wspólnika w drodze nabycia udziału przez spółkę (umorzenie dobrowolne) albo bez zgody wspólnika (umorzenie przymusowe). Przesłanki i tryb przymusowego umorzenia określa umowa spółki.

W myśl art. 199 § 2 Kodeks spółek handlowych:

Umorzenie udziału wymaga uchwały zgromadzenia wspólników, która powinna określać w szczególności podstawę prawną umorzenia i wysokość wynagrodzenia przysługującego wspólnikowi za umorzony udział. Wynagrodzenie to, w przypadku umorzenia przymusowego, nie może być niższe od wartości przypadających na udział aktywów netto, wykazanych w sprawozdaniu finansowym za ostatni rok obrotowy, pomniejszonych o kwotę przeznaczoną do podziału między wspólników. W przypadku umorzenia przymusowego uchwała powinna zawierać również uzasadnienie.

Na podstawie art. 199 § 3 ustawy Kodeks spółek handlowych:

Za zgodą wspólnika umorzenie udziału może nastąpić bez wynagrodzenia.

Z powyższych przepisów wynika, że umorzenie udziałów jest czynnością zmierzającą do likwidacji pewnej partii lub wszystkich udziałów, a w konsekwencji powoduje likwidację określonej części kapitału zakładowego albo samych udziałów – w przypadku, gdy umorzenie nie jest połączone z obniżeniem kapitału zakładowego (odbywa się z zysku). Umorzenie dobrowolne zostało zdefiniowane jako dokonywane za zgodą wspólnika, w drodze nabycia udziału przez spółkę (np. sprzedaż, darowizna).

Przywołane regulacje prawne wskazują, że w sytuacji przeniesienia na rzecz wspólników własności towaru (np. nieruchomości) w zamian za udziały, które mają podlegać umorzeniu, skutki podatkowe dokonania czynności przekazania towaru oraz umorzenia udziałów należy oceniać odrębnie.

Należy zaznaczyć, że aby uznać transakcję za odpłatną, a tym samym podlegającą opodatkowaniu, konieczne jest istnienie bezpośredniego związku między dostawą towarów lub świadczeniem usług a świadczeniem wzajemnym. Tego rodzaju bezpośredni związek ma miejsce, gdy pomiędzy usługodawcą a usługobiorcą istnieje stosunek prawny, w ramach którego następuje wymiana świadczeń wzajemnych, gdyż świadczenie otrzymywane przez usługodawcę stanowi rzeczywiste odzwierciedlenie wartości usługi świadczonej usługobiorcy.

Powyższe wnioski potwierdza orzecznictwo Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej, które w kwestii związanej z transakcjami dotyczącymi akcji/udziałów jednolicie wskazuje, że samo posiadanie, czy też emisja udziałów i innych papierów wartościowych, jak również samo ich nabycie, nie stanowi działalności gospodarczej. Nie stanowią tym samym działalności również transakcje polegające na zbyciu wkładów w innych przedsiębiorstwach (np. w wyrokach: z dnia 26 września 2013 r. C-283/12, z dnia 20 czerwca 1996 r. C-155/94).

Jednakże w sytuacji przekazania towaru – w zamian za akcje/udziały, które mają być umorzone – należy przyjąć, że czynność ta stanowi dostawę towarów (następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, realizowane przez podatnika podatku od towarów i usług).

Potwierdza to wyrok TSUE z dnia 13 czerwca 2018 r. w sprawie C‑421/17, w którym stwierdzono, że „artykuł 2 ust. 1 lit. a) dyrektywy Rady 2006/112/WE z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej należy interpretować w ten sposób, że przekazanie przez spółkę akcyjną na rzecz jednego z jej akcjonariuszy własności nieruchomości, dokonane, jak w sprawie rozpatrywanej w postępowaniu głównym, tytułem wynagrodzenia za nabycie przez ową spółkę akcyjną, w ramach mechanizmu umorzenia akcji przewidzianego w przepisach krajowych, akcji posiadanych przez owego akcjonariusza w jej kapitale zakładowym, stanowi odpłatną dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem od wartości dodanej, o ile owa nieruchomość jest związana z działalnością gospodarczą owej spółki akcyjnej”.

Należy również zwrócić uwagę na kwestię wystąpienia odpłatności (wynagrodzenia). W wyroku w sprawie C-16/93 Tolsma TSUE wskazał, że podstawą wymiaru podatku od świadczenia usług jest to wszystko, co stanowi wynagrodzenie za usługę oraz, że świadczenie usług jest opodatkowane tylko wtedy, jeżeli istnieje bezpośrednie powiązanie między wykonaną usługą i otrzymanym wynagrodzeniem. Oznacza to, że pomiędzy świadczeniem a wynagrodzeniem powinien istnieć bezpośredni związek. Dodatkowo wynagrodzenie musi być możliwe do określenia w wartościach pieniężnych. Oznacza to, że może przybrać inną formę niż pieniężna (np. dostawa towarów, papierów wartościowych). W takim przypadku dla opodatkowania VAT istotna jest możliwość wyrażenia tego wynagrodzenia w formie pieniężnej.

Analiza przedstawionych we wniosku okoliczności zdarzenia przyszłego oraz obowiązujących przepisów prawa prowadzi do stwierdzenia, że w uwarunkowaniach niniejszej sprawy mamy do czynienia z transakcją polegającą na przekazaniu udziałów w prawie własności nieruchomości przez Państwa na rzecz wspólnika tytułem wynagrodzenia w zamian za udziały które posiada, a które mają zostać umorzone. Zatem, w tym przypadku pomiędzy stronami zaistnieje więź o charakterze zobowiązaniowym – zobowiążą się Państwo przenieść na rzecz wspólnika udział w prawie własności nieruchomości, z kolei udziałowiec wyrazi zgodę na umorzenie udziałów. Wartość udziałów, które mają podlegać umorzeniu jest wyrażalna w wartościach pieniężnych. Tym samym, zaistnieje bezpośredni związek pomiędzy dostawą towarów (udziałów w prawie własności nieruchomości) a wynagrodzeniem stanowiącym konkretną wartość wyrażalną w pieniądzu.

W świetle powyższego należy stwierdzić, że przekazanie przez Państwa udziałów w prawie własności nieruchomości w zamian za udziały wspólnika w Państwa Spółce, które zamierzają Państwo umorzyć, będzie odpowiadać hipotezie art. 7 ust. 1 ustawy. Za taką oceną przemawia fakt, że mamy tutaj do czynienia z przeniesieniem prawa do rozporządzania towarami jak właściciel i dodatkowo przeniesienie to ma charakter odpłatny. Tym samym, przekazanie składników majątku o charakterze rzeczowym pomiędzy Państwa Spółką a wspólnikiem będzie stanowiło dostawę towarów, o której mowa w ww. przepisie i tym samym będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 7 ust. 1 w związku z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług oraz rozporządzeń wykonawczych do tej ustawy, przewidują dla niektórych towarów i usług zwolnienie od podatku. Zastosowanie zwolnienia od podatku, jako odstępstwo od zasady powszechności i równości opodatkowania, możliwe jest jedynie w przypadku wykonywania czynności ściśle określonych w ustawie oraz w przepisach wykonawczych wydanych na podstawie zawartego w niej upoważnienia.

Zakres i zasady zwolnienia od podatku dostaw towarów lub świadczenia usług zostały określone m.in. w art. 43 ustawy.

W art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, ustawodawca przewidział zwolnienie od podatku VAT dla dostawy budynków, budowli lub ich części spełniających określone w tym przepisie warunki.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy:

Zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

a) dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

b) pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Z powyższego uregulowania wynika, że dostawa budynków, budowli lub ich części jest – co do zasady – zwolniona od podatku od towarów i usług. Wyjątek stanowi dostawa realizowana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz jeżeli pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Zatem dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynków, budowli lub ich części kluczowym jest ustalenie, kiedy nastąpiło pierwsze zasiedlenie i jaki upłynął okres od tego momentu.

Według art. 2 pkt 14 ustawy:

Ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o pierwszym zasiedleniu – rozumie się przez to oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

a) wybudowaniu lub

b) ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Zatem, w przypadku, gdy po wybudowaniu budynek, budowla lub jego część jest wykorzystywana, w tym używana na potrzeby własnej działalności, okoliczność ta powoduje, że ma już miejsce pierwsze zasiedlenie tego obiektu.

Zwolnienie wynikające z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy stosuje się w odniesieniu do dostawy całości lub części budynków lub budowli, jeżeli w stosunku do nich powstało pierwsze zasiedlenie, przy czym okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą nie jest krótszy niż 2 lata. Wykluczenie z tego zwolnienia następuje w sytuacjach, gdy dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz w sytuacji, gdy od momentu pierwszego zasiedlenia do chwili sprzedaży nie minęły co najmniej 2 lata.

Należy również zauważyć, że w myśl art. 43 ust. 10 ustawy:

Podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem, że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1) są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;

2) złożą:

a) przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego lub

b) w akcie notarialnym, do zawarcia którego dochodzi w związku z dostawą tych obiektów

\- zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Zgodnie z art. 43 ust. 11 ustawy:

Oświadczenie, o którym mowa w art. 43 ust. 10 pkt 2 musi również zawierać:

1) imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;

2) planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części - w przypadku, o którym mowa w ust. 10 pkt 2 lit. a;

3) adres budynku, budowli lub ich części.

A zatem ustawodawca daje podatnikom, dokonującym dostawy budynków, budowli lub ich części spełniających przesłanki do korzystania ze zwolnienia od podatku wskazanego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy – po spełnieniu określonych warunków – możliwość rezygnacji ze zwolnienia i opodatkowania transakcji na zasadach ogólnych. Przy czym podkreślić należy, że niniejsze prawo zostało zawężone tylko do rezygnacji ze zwolnienia wynikającego z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

W przypadku nieruchomości niespełniających przesłanek do zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, ustawodawca umożliwia podatnikom – po spełnieniu określonych warunków – skorzystanie ze zwolnienia wskazanego w pkt 10a tego przepisu.

Stosownie do treści art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy:

Zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem że:

a) w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

b) dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Prawo do zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy, przysługuje wówczas, gdy w stosunku do obiektów, będących przedmiotem sprzedaży, nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego oraz dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ulepszenie tych obiektów, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Analizując powyższe przepisy stwierdzić należy, że jeżeli dostawa budynków, budowli lub ich części będzie mogła korzystać ze zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, wówczas badanie przesłanek wynikających z przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy stanie się bezzasadne.

Natomiast kwestię opodatkowania dostawy gruntu, na którym posadowione zostały budynki lub budowle, rozstrzyga przepis art. 29a ust. 8 ustawy.

W myśl art. 29a ust. 8 ustawy:

W przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

Przy sprzedaży budynków lub budowli wraz z dostawą gruntu, na którym są one posadowione, grunt dzieli byt prawny budynków lub budowli w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Oznacza to, że do dostawy gruntu stosuje się analogiczną stawkę podatku, jak przy dostawie budynków, budowli lub ich części trwale z gruntem związanych. Jeżeli dostawa budynków albo budowli lub ich części korzysta ze zwolnienia od podatku, ze zwolnienia takiego korzysta również dostawa gruntu, na którym ww. obiekty są posadowione.

Z opisu sprawy wynika, że przedmiotem transakcji zwrotu wkładu na rzecz wspólnika będzie udział w nieruchomości, zabudowanej wzniesionym na przełomie XIX i XX wieku budynkiem, w którym znajdują się lokale mieszkalne, lokale użytkowe, piwnice i strych. Nabycie udziału w budynku nastąpiło w drodze transakcji niepodlegającej opodatkowaniu podatkiem VAT. Transakcja ta nie została udokumentowana fakturą z wykazaną kwotą podatku VAT. Z tytułu nabycia udziału w budynku nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Budynek od momentu nabycia udziału przez Spółkę był wykorzystywany na cele mieszane, tj. wykonywania działalności zwolnionej od podatku od towarów i usług polegającej na wynajmie lokali mieszkalnych, która podlega zwolnieniu z opodatkowania podatkiem VAT oraz działalności podlegającej podatkowi od towarów i usług polegającej na wynajmie lokali użytkowych. Pierwsze zasiedlenie ww. budynku będącego przedmiotem transakcji zwrotu wkładu w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy o podatku od towarów i usług nastąpiło przed rokiem 2007. Pomiędzy pierwszym zasiedleniem ww. budynku, a momentem planowanej transakcji zwrotu wkładu na rzecz wspólnika upłynie okres dłuższy niż 2 lata. Spółka nie ponosiła nakładów na ulepszenie budynku w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym ww. budynku w wysokości wyższej niż 30% wartości początkowej tego budynku.

Wobec powyższych okoliczności, w odniesieniu do transakcji zbycia udziałów w prawie własności nieruchomości w zamian za udziały wspólnika w Państwa Spółce w celu ich umorzenia zostaną spełnione przesłanki do zastosowania zwolnienia od podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Dostawa gruntu, na którym znajduje się ww. nieruchomość, również będzie korzystać ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 29a ust. 8 ustawy.

Zatem planowane przez Państwa zbycie udziałów w prawie własności nieruchomości w zamian za udziały wspólnika w Państwa Spółce w celu ich umorzenia, będzie podlegać zwolnieniu z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 w zw. z art. 29a ust. 8 ustawy. W konsekwencji nie będą Państwo zobowiązani do naliczenia podatku należnego od wartości zwróconego wkładu rzeczowego odpowiadającego wartości zmniejszonego zaangażowania kapitałowego w Spółce.

Oceniając Państwa stanowisko, z uwagi na odmienną argumentację, uznałem je za nieprawidłowe.

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Jednocześnie należy podkreślić, że niniejsza interpretacja została wydana na podstawie przedstawionego we wniosku opisu sprawy, co oznacza, że w przypadku, gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, kontroli celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan sprawy, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

‒ Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 z późn. zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego i zastosujecie się Państwo do interpretacji.

‒ Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz. U. z 2022 r. poz. 329; z późn. zm.,dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

‒ w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

‒ w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).