Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB1-1.4010.266.2022.2.ŚS
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-07-28
Teza: Połączenie spółek , a możliwość powstania przychodu
Słowa kluczowe: podział; przychód; przychód-przychód podlegający opodatkowaniu; spółki
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2. Przychody
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób prawnych jest prawidłowe.

Zakres wniosku wspólnego o wydanie interpretacji indywidualnej
--------------------------------------------------------------

21 kwietnia 2022 r. wpłynął Państwa wniosek z 14 kwietnia 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy ustalenia:

\- czy w przypadku Połączenia Wnioskodawcy ze Spółką Przejmowaną 1, które to Połączenie zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a w szczególności jego głównym ani jednym z głównych celów nie będzie ani uniknięcie, ani uchylenie się od opodatkowania, Połączenie to nie spowoduje po stronie Wnioskodawcy konieczności rozpoznania przychodu podatkowego, w szczególności na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT, art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT, ani art. 12 ust. 1 pkt 8c lub pkt 8d ustawy o CIT,

\- czy w przypadku Połączenia Wnioskodawcy ze Spółką Przejmowaną 2, które to Połączenie zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a w szczególności jego głównym ani jednym z głównych celów nie będzie ani uniknięcie, ani uchylenie się od opodatkowania, w ramach którego zostaną przyznane Udziałowcowi na skutek połączenia akcje własne Wnioskodawcy przejęte w ramach połączenia od Spółki Przejmowanej 2, połączenie to nie spowoduje po stronie Wnioskodawcy konieczności rozpoznania przychodu podatkowego, w szczególności na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT, art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT, ani art. 12 ust. 1 pkt 8c lub pkt 8d ustawy o CIT,

\- czy w przypadku Połączenia Wnioskodawcy ze Spółką Przejmowaną 1, które to Połączenie zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a w szczególności jego głównym ani jednym z głównych celów nie będzie ani uniknięcie, ani uchylenie się od opodatkowania, Połączenie to nie spowoduje po stronie Udziałowca konieczności rozpoznania przychodu podatkowego, w szczególności na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT, art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT, ani art. 12 ust. 1 pkt 8ba ustawy o CIT,

\- czy w przypadku Połączenia Wnioskodawcy ze Spółką Przejmowaną 2, które to Połączenie zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a w szczególności jego głównym ani jednym z głównych celów nie będzie ani uniknięcie, ani uchylenie się od opodatkowania, w ramach którego zostaną przyznane Udziałowcowi na skutek połączenia akcje własne Wnioskodawcy przejęte w ramach połączenia od Spółki Przejmowanej 2, połączenie to nie spowoduje po stronie Udziałowca konieczności rozpoznania przychodu podatkowego, w szczególności na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8ba ustawy o CIT.

Uzupełniliście go Państwo w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 22 lipca 2022 r. (wpływ 26 lipca 2022 r.).

Treść wniosku jest następująca:

### Zainteresowani, którzy wystąpili z wnioskiem

· Zainteresowany będący stroną postępowania:

– (…) (dalej: X. and S. S.A.)

· Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

\- (…)

**Opis zdarzenia przyszłego**

Struktura właścicielska

X. and S. S.A. (poprzednia nazwa: X. S.A., dalej: „Spółka Przejmująca” lub „Wnioskodawca”), X. sp. z o.o. (poprzednia nazwa „P. G.” sp. z o.o.; dalej: „Spółka Przejmowana 1”) oraz „(…)” Przedsiębiorstwo Produkcyjno-Handlowo-Usługowe sp. z o.o. (dalej: „Spółka Przejmowana 2”; Spółka Przejmowana 1 i Spółka Przejmowana 2 dalej łącznie jako: „Spółki Przejmowane”) posiadają siedziby na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej oraz są polskimi rezydentami podatkowymi, tj. podlegają na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania.

Przedmiotem działalności Wnioskodawcy jest produkcja i dystrybucja maszyn produkujących papier opakowaniowy i chusteczki higieniczne. Przedmiotem działalności Spółki Przejmowanej 1 jest działalność polegająca na świadczeniu usług wspólnych (tzw. shared services centre) dla podmiotów z grupy kapitałowej, podczas gdy przedmiotem działalności Spółki Przejmowanej 2 jest działalność holdingowa w ramach grupy kapitałowej.

Spółką posiadającą pośrednio oraz bezpośrednio udziały we Wnioskodawcy i Spółkach Przejmowanych jest spółka X. Oy (dalej: „Udziałowiec”), która posiada siedzibę na terytorium Republiki Finlandii oraz jest fińskim rezydentem podatkowym, tj. podlega na terytorium Republiki Finlandii opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania. Udziałowiec prowadzi rzeczywistą działalność gospodarczą na terytorium Finlandii.

Wnioskodawca, Udziałowiec oraz Spółki Przejmowane (dalej łącznie jako: „Spółki”) należą do międzynarodowej grupy zajmującej się m.in. produkcją i dystrybucją kompletnych linii produkcyjnych maszyn do produkcji papieru (dalej: „Grupa”).

Obecna struktura udziałowa Spółek obecnie wygląda następująco:

a) Spółka Przejmująca:

I. Udziałowiec posiada bezpośrednio 56% akcji w kapitale zakładowym Spółki Przejmującej,

II. Spółka Przejmowana 2 posiada bezpośrednio 44% akcji w kapitale zakładowym Spółki Przejmującej;

b) Spółka Przejmowana 1:

I. Udziałowiec posiada bezpośrednio 47,5% udziałów w kapitale zakładowym Spółki Przejmowanej 1,

II. Spółka Przejmowana 2 posiada bezpośrednio 52,5% udziałów w kapitale zakładowym Spółki Przejmowanej 1;

c) Spółka Przejmowana 2:

I. Udziałowiec posiada bezpośrednio 100% udziałów w kapitale zakładowym Spółki Przejmowanej 2.

W związku z powyższym, Spółka Przejmująca jest w stosunku do Spółki Przejmowanej 1 spółką siostrą, natomiast w stosunku do Spółki Przejmowanej 2 spółką córką.

(…)

Planowane połączenie

Obecnie planowane jest połączenie Spółki Przejmującej i Spółek Przejmowanych (dalej: „Połączenie”).

Obecna struktura spółek podlegających Połączeniu została nabyta przez Udziałowca w ramach transakcji nabycia udziałów w szeregu spółek z grupy (…), mającej miejsce w październiku 2020 r. Jednocześnie należy podkreślić, że Udziałowiec nie nabył udziałów/akcji w Spółce Przejmującej oraz Spółkach Przejmowanych w wyniku transakcji wymiany udziałów, połączenia lub podziału, ale nabył je w wyniku standardowej transakcji kupna-sprzedaży udziałów przeprowadzonej z podmiotami niepowiązanymi w październiku 2020 r. Celem nabycia spółek z grupy (…) była chęć rozszerzenia prowadzonej przez Grupę działalności na terytorium Polski. Proces nabycia spółek z Grupy poprzedził proces prawnego, podatkowego oraz finansowego due diligence w celu ustalenia sytuacji przejmowanych spółek oraz określenia potencjalnych ryzyk związanych z transakcją. Przejęcie spółek z grupy PMP nie wymagało zgody Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów.

Obecnie, już po dokonaniu wspomnianej transakcji nabycia udziałów spółek z grupy (…), Udziałowiec chciałby uprościć strukturę Grupy, eliminując z niej podmioty mniej istotne biznesowe, a generujące koszty związane z ich utrzymaniem. Przeprowadzenie Połączenia pozwoli w szczególności na usprawnienie procesów decyzyjnych w Spółkach uczestniczących w Połączeniu poprzez znaczne uproszczenie struktury organizacyjnej oraz odformalizowanie zbędnych dublujących się procesów.

Na skutek Połączenia powstanie jeden podmiot, który będzie pełnił zarówno funkcje produkcyjne, jak i dystrybucyjne - wykonywane dotychczas przez Spółkę Przejmującą, jak również funkcje administracyjne - wykonywane dotychczas przez Spółkę Przejmowaną 1. Ponadto na skutek Połączenia przestanie istnieć Spółka Przejmowana 2.

Dojdzie więc do osiągnięcia efektów synergii w obszarach, w których jest to biznesowe pożądane, a dodatkowo usprawniona zostanie struktura kosztowa ze względu na wyeliminowanie nieuzasadnionych kosztów ogólnego zarządzania (m.in. obniżenie nadmiernej liczby funkcji zarządczych i administracyjnych).

Struktura Spółek była utworzona przez poprzednich udziałowców Spółek Przejmowanych i Spółki Przejmującej, w związku z czym Udziałowiec nie miał wpływu na jej kształt. Z biznesowego punktu widzenia nie było możliwe nabycie wyłącznie wybranych spółek, w grę wchodziło jedynie nabycie całej struktury spółek.

Wybór co do tego, który podmiot powinien być w całym procesie spółką przejmującą, a który spółką przejmowaną, podejmowany był w oparciu o zaangażowanie poszczególnych spółek w prowadzenie działalności oraz posiadane aktywa (operacyjne). Cały majątek Spółki Przejmowanej 1 i 2 zostanie przeniesiony na Spółkę Przejmującą z uwagi na fakt, że Spółka Przejmująca prowadzi działalność operacyjną, posiada aktywa niezbędne do prowadzenia takiej działalności, jest podmiotem obecnym na rynku i w związku z tym posiadającym relacje biznesowe - od strony organizacyjnej kierunek procesu przeniesienia majątku do Spółki Przejmującej uznano więc za jedyny uzasadniony biznesowo.

Połączenie przeprowadzone zostanie więc z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, natomiast ani głównym, ani jednym z głównych celów Połączenia nie będzie chęć osiągnięcia korzyści podatkowej, uchylanie ani unikanie od opodatkowania, dlatego nie znajdzie zastosowania w tej sprawie art. 12 ust. 13 i 14 ustawy o CIT.

Powyższe stwierdzenia przedstawiają elementy uzasadnienia biznesowego połączenia, które jest wymagane z perspektywy zapewnienia neutralności podatkowej połączenia wynikającej z ustawy o CIT. Wnioskodawca jednocześnie zwraca uwagę, iż kwestia prawidłowości uzasadnienia biznesowego nie jest przedmiotem zapytania na podstawie niniejszego wniosku i należy przyjąć jako element stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego), że uzasadnienie to istnieje i w sprawie nie zachodzą przesłanki do zastosowania klauzul antyabuzywnych.

Z perspektywy Udziałowca nie osiągnie on żadnej korzyści podatkowej na skutek Połączenia względem obecnie istniejącej struktury, a jedynie osiągnie obniżenie poziomu wydatków wynikających z istnienia jako odrębne podmioty prawa Spółki Przejmującej oraz Spółek Przejmowanych. Analogicznie Spółka Przejmująca i Spółki Przejmowane nie osiągną żadnej korzyści podatkowej na skutek Połączenia względem obecnie funkcjonującego rozwiązania, a jedynie będą miały możliwość skoncentrowania działalności Spółek Przejmowanych w Spółce Przejmującej (w części, której dalsze utrzymywanie jest z biznesowego punktu widzenia uzasadnione - przykładowo, Spółka Przejmująca nie będzie kontynuowała funkcji holdingowej pełnionej dotychczas przez Spółkę Przejmowaną 2 (ponieważ holding nie będzie istniał), a będzie podmiotem prowadzącym działalność w pełni operacyjną).

Planowane jest dokonanie połączenia Spółki Przejmującej i Spółek Przejmowanych w ten sposób, że cały majątek Spółek Przejmowanych zostanie przeniesiony na Spółkę Przejmującą (połączenie przez przejęcie), w konsekwencji czego Spółki Przejmowane przestaną istnieć jako odrębne podmioty prawa.

Połączenie takie jest przeprowadzane na zasadzie art. 492 § 1 pkt 1 ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2020 r. poz. 1526; dalej: „KSH”), który przewiduje, iż połączenie może nastąpić poprzez przeniesienie całego majątku spółki przejmowanej na spółkę przejmującą za udziały lub akcje spółki przejmującej, które obejmą wspólnicy spółki przejmowanej. Podczas takiego przejęcia, spółka przejmowana traci byt, a spółka przejmująca wstępuje we wszystkie prawa i obowiązki spółki przejmowanej.

Przepisy KSH wprost nie odnoszą się do przeprowadzenia połączeń, w których występuje więcej niż jedna spółka przejmowana. Regulacje KSH w zakresie połączeń odnoszą się literalnie do łączenia dwóch spółek, niemniej jednak nie zakazują łączenia więcej niż dwóch podmiotów. Takie połączenia są prawnie dopuszczalne i występują w praktyce gospodarczej. Ponadto dopuszczalność przeprowadzenia łączenia kilku spółek w ramach jednego procesu połączenia potwierdza również doktryna i praktyka sądów gospodarczych (KRS). Warunkiem dopuszczalności połączenia wielu podmiotów w ramach jednej procedury połączeniowej jest natomiast istnienie wyłącznie jednej spółki przejmującej w ramach grupy podmiotów uczestniczących w danym (jednym) procesie połączeniowym. Innymi słowy, za dopuszczalne uznaje się przejęcie przez jeden podmiot (spółkę przejmującą) większej liczby spółek przejmowanych. Tak też przeprowadzony ma zostać proces połączenia Spółki Przejmującej ze Spółkami Przejmowanymi.

Z perspektywy prawnej połączenie Spółki Przejmującej ze Spółką Przejmowaną 1 oraz Spółką Przejmowaną 2 zostanie więc przeprowadzone jako jeden proces połączenia (tj. mający miejsce w tym samym czasie względem każdego z uczestniczących podmiotów). Ze względu na potrzebę rozliczenia poszczególnych udziałowców przejmowanych podmiotów i posiadanych przez nich w tych podmiotach udziałów, plan połączenia będzie przewidywał przeprowadzenie rozliczenia odrębnie w odniesieniu do połączenia Spółki Przejmującej z każdą spółką przejmowaną w sposób zaprezentowany wizualnie na poniższym rysunku. Z prawnego punktu widzenia oba kroki zostaną dokonane jednocześnie.

Składniki majątku Spółek Przejmowanych

W majątku Spółki Przejmowanej 1 znajdują się urządzenia techniczne i maszyny, środki transportu, wartości niematerialne i prawne, środki pieniężne oraz wierzytelności z tytułu udzielonych pożyczek do jednostek powiązanych (nie są to pożyczki udzielone do Spółki Przejmującej oraz Spółki Przejmowanej 2).

Jednocześnie, z uwagi na jej działalność holdingową, majątek Spółki Przejmowanej 2 stanowią przede wszystkim posiadane przez nią akcje oraz udziały w Spółce Przejmującej oraz Spółce Przejmowanej 1 (dodatkowo Spółka Przejmowana 2 posiada również środki pieniężne).

Na dzień składania niniejszego wniosku, pomiędzy Spółką Przejmującą i Spółkami Przejmowanymi nie istnieją żadne wierzytelności oraz zobowiązania wzajemne.

Rozliczenie przejęcia Spółki Przejmowanej 1

Spółka Przejmująca oraz Spółka Przejmowana 1 są spółkami „siostrami” - udziałowcami zarówno Spółki Przejmującej, jak i Spółki Przejmowanej 1 są Udziałowiec oraz Spółka Przejmowana 2. Spółka Przejmująca nie posiada żadnych udziałów w Spółce Przejmowanej 1, jednocześnie Spółka Przejmowana 1 nie posiada żadnych akcji Spółki Przejmującej.

W związku z przejęciem Spółki Przejmowanej 1, Udziałowcowi posiadającemu dotychczas 47,5% udziałów w Spółce Przejmowanej 1, na podstawie art. 492 § 1 pkt 1 KSH, zostaną wydane akcje w Spółce Przejmującej.

Wnioskodawca podkreśla, że Spółka Przejmowana 2, która posiada 52,5% udziałów w Spółce Przejmowanej 1, również bierze udział w Połączeniu jako spółka przejmowana (jak wspomniano, Połączenie Spółek przeprowadzone zostanie z prawnego punktu widzenia jako jeden spójny proces połączenia, jednakże dla celów precyzyjnego rozliczenia stanu posiadania udziałów w grupie będzie to przejęcie zaprezentowane w dalszej części wniosku jako występujące równolegle do przejęcia Spółki Przejmowanej 1 zgodnie z brzmieniem planu połączenia). W związku z tym nie jest możliwe wydanie Spółce Przejmowanej 2 nowo powstałych akcji w Spółce Przejmującej z tytułu udziałów posiadanych przez Spółkę Przejmowaną 2 w Spółce Przejmowanej 1, gdyż z dniem Połączenia ustanie byt prawny Spółki Przejmowanej 2.

W związku z tym, wydając akcje Spółki Przejmującej na rzecz Udziałowca, przy określaniu właściwej wartości emisyjnej akcji w podwyższanym kapitale przez Spółkę Przejmującą, odzwierciedlony zostanie bezpośredni udział Udziałowca w Spółce Przejmowanej 1 oraz pośredni udział w tej spółce poprzez posiadane udziały w Spółce Przejmowanej 2.

W konsekwencji, na skutek połączenia poprzez przejęcie Spółki Przejmowanej 1 przez Spółkę Przejmującą, Wnioskodawca wyemituje akcje w swoim podwyższonym kapitale zakładowym, które zostaną objęte przez Udziałowca. Wartość emisyjna przyznanych akcji Wnioskodawcy wynikała będzie z parytetu wymiany określonego przez zarządy łączących się spółek na podstawie wartości majątku Spółki Przejmowanej 1 odzwierciedlającego udziały Udziałowca (udział bezpośredni i pośredni) i odzwierciedlać będzie wartość rynkową przejmowanego majątku Spółki Przejmowanej 1 przez Spółkę Przejmującą.

Wnioskodawca podkreśla, iż wartość akcji przyjęta przez Udziałowca dla celów podatkowych przydzielonych przez Spółkę Przejmującą nie będzie wyższa niż wartość udziałów w Spółce Przejmowanej 1 (uwzględniającej również pośredni udział w Spółce Przejmowanej 1 poprzez posiadanie udziałów w Spółce Przejmowanej 2), jaka byłaby przyjęta przez Udziałowca, dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do połączenia, tj. Udziałowiec po otrzymaniu akcji w Spółce Przejmującej rozpozna je w wartości dla celów podatkowych równej wartości, w jakiej dla celów podatkowych były przez niego rozpoznawane udziały Spółki Przejmowanej 1 oraz Spółki Przejmowanej 2.

Jednocześnie, Wnioskodawca podkreśla, że składniki majątkowe przejęte dla celów połączenia zgodnie z zasadami sukcesji generalnej (tj. w szczególności z zachowaniem tej samej wartości dla celów podatkowych, w tym wartości początkowej) wynikającej z art. 16h ust. 3 ustawy o CIT, zostaną rozpoznane dla celów podatkowych w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych Spółki Przejmowanej. Co, więcej majątek Spółki Przejmowanej 1 objęty w wyniku połączenia zostanie przypisany do działalności Spółki Przejmującej prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Przejęcie Spółki Przejmowanej 2

Spółka Przejmująca nie posiada żadnych udziałów w Spółce Przejmowanej 2, natomiast Spółka Przejmowana 2 posiada 44% akcji Wnioskodawcy. Jednocześnie jedynym udziałowcem Spółki Przejmowanej 2 jest Udziałowiec. W konsekwencji, w związku z przejęciem przez Spółkę Przejmującą Spółki Przejmowanej 2, Udziałowcowi posiadającemu 100% udziałów Spółki Przejmowanej 2 na podstawie art. 492 § 1 pkt 1 KSH zostaną wydane akcje Spółki Przejmującej, które Spółka Przejmująca otrzyma wraz z przejęciem majątku Spółki Przejmowanej 2 (akcje własne).

W wyniku Połączenia Udziałowiec obejmie dodatkowe akcje Spółki Przejmującej z uwzględnieniem ustalonego parytetu wymiany określonego przez zarządy łączących się spółek. Po połączeniu Udziałowiec będzie posiadał bezpośrednio 100% akcji w kapitale zakładowym Spółki Przejmującej. Wszystkie akcje Spółki Przejmującej wydane Udziałowcowi będą stanowić akcje własne objęte w ramach Połączenia. Innymi słowy, wskutek Połączenia ze Spółką Przejmowaną 2 nie dojdzie do emisji nowych akcji, jakie zostałyby wydane Udziałowcowi, natomiast Udziałowcowi zostaną wydane akcje w Spółce Przejmującej, które obecnie posiadane są przez Spółką Przejmowaną 2, a które zostaną przejęte przez Spółkę Przejmującą od Spółki Przejmowanej 2 na skutek Połączenia.

Wartość emisyjna akcji Spółki Przejmującej (akcji własnych), które zostaną przyznane Udziałowcowi w związku z przejęciem przez Spółkę Przejmującą majątku Spółki Przejmowanej 2, odpowiadać będzie wartości rynkowej majątku Spółki Przejmowanej 2 przejętego przez Spółkę Przejmującą.

Akcje w Spółce Przejmującej, stanowiące majątek Spółki Przejmowanej 2, zostaną więc przejęte przez Spółkę Przejmującą w ramach Połączenia i wykorzystane do zapewnienia zgodności procesu połączenia z wymogami KSH. Akcje te, po ich otrzymaniu, jako element majątku Spółki Przejmowanej 2 (a przed ich wydaniem Udziałowcowi) zostaną ujęte w księgach (w ewidencji) przez Spółkę Przejmującą, po czym zostaną przekazane Udziałowcowi (okres tzw. sekundy jurydycznej). Wszystkie składniki majątku Spółki Przejmowanej 2, w tym także akcje posiadane przez Spółkę Przejmowaną 2 w Spółce Przejmującej zostaną ujęte w ewidencji Spółki Przejmującej zgodnie z zasadą sukcesji generalnej, tj. w szczególności z zachowaniem tej samej wartości dla celów podatkowych (w tym wartości początkowej) przyjętej w Spółce Przejmowanej 2.

Akcje przejęte przez Spółkę Przejmującą od Spółki Przejmowanej 2 zostaną przypisane do działalności prowadzonej w Polsce. Udziałowiec dla celów prowadzenia działalności na terytorium Polski posiada spółkę operacyjną (tj. Spółkę Przejmującą), natomiast same akcje w tej spółce ze względu na ich charakter nie są wprost wykorzystywane w operacyjnej działalności, niemniej jednak jako iż stanowią udział kapitałowy w tej spółce (która prowadzi działalność na terytorium kraju) należy je postrzegać jako przypisane do działalności w Polsce).

Połączenie Spółki Przejmującej oraz Spółki Przejmowanej 2 będzie stanowić tzw. „połączenie odwrotne” przewidziane na podstawie przepisów KSH. Jednocześnie zgodnie art. 515 § 1 KSH w brzmieniu obowiązującym od 1 marca 2020 r. (Dz.U. z 2019 r. poz. 1655 ze zm.) dopuszczalne jest, aby spółka przejmująca w ramach takiego procesu połączenia - zamiast emitować nowe udziały (akcje) na rzecz wspólników spółki przejmowanej - wydała tym wspólnikom udziały (akcje) własne przejęte w procesie połączenia razem z majątkiem spółki przejmowanej. Innymi słowy, poprzez doprecyzowanie zawarte w art. 515 § 1 KSH, za „przyznanie” wspólnikom spółki przejmowanej udziałów (akcji) uznaje się zarówno wydanie udziałów nowo wyemitowanych, jak też przyznanie udziałów (akcji), które w kapitale zakładowym spółki przejmującej posiadała spółka przejmowana. Jest to sytuacja charakterystyczna właśnie dla „połączeń odwrotnych” i jako taka może mieć miejsce właśnie również w sytuacji połączenia Spółki Przejmującej ze Spółką Przejmowaną 2. Należy wskazać, że celem zmiany art. 515 § 1 KSH było ułatwienie przeprowadzenia „połączenia odwrotnego”. Tak bowiem wprost wynika z uzasadnienia do projektu ustawy o zmianie ustawy - Kodeks spółek handlowych oraz innych ustaw (druk sejmowy nr 3236): „Projektowana zmiana art. 515 § 1 KSH polega na wyraźnym dopuszczeniu możliwości wydawania wspólnikom spółki przejmowanej udziałów lub akcji własnych, które spółka przejmująca nabyła w wyniku połączenia. (…) Umożliwi to spółce przejmującej wydanie wspólnikom spółki przejmowanej własnych udziałów lub akcji nabytych w drodze sukcesji uniwersalnej, bez konieczności uprzedniego podwyższania kapitału zakładowego (w celu dokonania tzw. emisji połączeniowej) oraz umorzenia udziałów (akcji) własnych nabytych w wyniku połączenia.”

Udziałowiec po otrzymaniu akcji w Spółce Przejmującej rozpozna je w wartości dla celów podatkowych równej wartości, w jakiej dla celów podatkowych były przez niego rozpoznawane udziały Spółki Przejmowanej 2.

Udziały w Spółce Przejmowanej 2 nie były objęte w wyniku wymiany udziałów, albo przydzielone w wyniku innego łączenia lub podziału podmiotów.

W ramach Połączenia nie przewiduje się jakichkolwiek dopłat, o których mowa w art. 492 § 2 oraz § 3 KSH.

Na chwilę obecną przewiduje się, że dla celów księgowych Połączenie zostanie rozliczone metodą łączenia udziałów, o której mowa w art. 44c ust. 1 ustawy z dnia 29 września 1994 r. o rachunkowości (Dz. U. z 2021 r. poz. 217 ze zm., dalej: „Ustawa o rachunkowości”). Ostateczna decyzja, co do metody rozliczenia księgowego zostanie podjęta po zakończeniu procesu Połączenia.

Rozliczając Połączenie dla celów rachunkowych, Spółka Przejmująca ujmie akcje własne nabyte w procesie Połączenia w takiej samej wartości księgowej, w jakiej akcje te są wykazane w księgach Spółki Przejmowanej 2, tj. Spółka Przejmującą utrzyma tą samą metodę wyceny tych akcji według wartości historycznych (cena nabycia). Następnie, z uwagi na to, że akcje te zostaną wydane Udziałowcowi zgodnie z art. 515 § 1 KSH, Spółka Przejmująca dokona odpowiednich zapisów księgowych, w wyniku których akcje własne zostaną wyksięgowane.

Plan połączenia ustalony przez zarządy łączących się Spółek podlega badaniu przez biegłego rewidenta w zakresie poprawności i rzetelności jego sporządzenia.

(…)

Ponadto, Spółka Przejmująca (oraz Udziałowiec, jako podmiot zainteresowany niebędący stroną postępowania) w kwestii planowanego Połączenia uzyskała już pozytywną interpretację przepisów podatkowych (Interpretacja Indywidualna Dyrektora KIS z dnia15 września 2021 roku, Znak: 0111-KDIB1-3.4010.285.2021.1.IM). Spółka Przejmująca nie zdążyła przeprowadzić transakcji połączenia przed końcem roku 2021, a co za tym idzie przed nowelizacją przepisów dotyczących restrukturyzacji spółek kapitałowych wchodzących w życie od dnia 1 stycznia 2022 r. Niemniej, okoliczności faktyczne oraz plan transakcji nie uległ zmianie w porównaniu do uprzednio otrzymanej interpretacji. Wprowadzone zmiany do opisu zdarzenia przyszłego czy własnego stanowiska wynikają jedynie z dostosowania do nowych regulacji prawnych w zakresie reorganizacji spółek.

W uzupełnieniu ujętym w piśmie z 22 lipca 2022 r. wskazaliście Państwo, że:

Ustalona na dzień poprzedzający dzień łączenia wartość rynkowa majątku Spółek Przejmowanych otrzymanych przez Spółkę Przejmująca przewyższa wartość przyjętą dla celów podatkowych składników tego majątku. Sytuacja ta nie jest nadzwyczajna z uwagi na fakt, że składniki majątku Spółek przejmowanych są amortyzowane dla celów podatkowych, w związku z czym zasadniczo wartość przyjęta dla celów podatkowych może odbiegać od obecnej wartości rynkowej poszczególnych składników, podczas gdy dla potrzeb rozliczenia połączenia wycena przeprowadzana jest z uwzględnieniem właśnie wartości rynkowych.

Co do zasady, zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o CIT, wartość majątku przejmowanego przez spółkę przejmującą, w części przewyższającej wartość przyjętą dla celów podatkowych składników tego majątku (nie wyższą od wartości rynkowej), stanowi przychód podlegający opodatkowaniu dla spółki przejmującej. Jednocześnie, w art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT ustawodawca przewidział sytuację, w której wyżej wskazany przychód podlegający opodatkowaniu nie powstanie, jeżeli spełnione są następujące przesłanki:

a) wartość składników majątku podmiotu przejmowanego zostały przyjęte przez spółkę przejmująca dla celów podatkowych w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu przejmowanego,

b) składniki majątku podmiotu przejmowanego zostały przypisane przez spółkę przejmującą do działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, w tym za pośrednictwem zagranicznego zakładu.

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej:

1\. w zakresie Spółki Przejmowanej 1 - składniki majątkowe przejęte dla celów połączenia, zgodnie z zasadami sukcesji generalnej (tj. w szczególności z zachowaniem tej samej wartości dla celów podatkowych, w tym wartości początkowej) wynikającej z art. 16h ust. 3 ustawy o CIT, zostaną rozpoznane dla celów podatkowych w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych Spółki Przejmowanej 1,

2\. w zakresie Spółki Przejmowanej 2 - wszystkie składniki majątku Spółki Przejmowanej 2, w tym także akcje posiadane przez Spółkę Przejmowaną 2 w Spółce Przejmującej zostaną ujęte w ewidencji Spółki Przejmującej zgodnie z zasadą sukcesji generalnej, tj. w szczególności z zachowaniem tej samej wartości dla celów podatkowych (w tym wartości początkowej) przyjętej w Spółce Przejmowanej 2,

3\. majątek Spółek Przejmowanych objęty przez Spółkę Przejmującą w ramach Połączenia zostanie przypisany do działalności Spółki Przejmującej prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Mając na uwadze powyższe, należy jeszcze raz podkreślić, że przesłanki neutralności wynikająca z art. 12 ust 4 pkt 3e ustawy o CIT są w tym przypadku spełnione - pomimo więc różnicy w wysokości wartości rynkowej majątku względem wartości tych składników przyjętej dla celów podatkowych, w analizowanym przypadku nie dojdzie do powstania przychodu do opodatkowania po stronie Spółki Przejmującej na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o CIT.

Ustalona na dzień poprzedzający dzień łączenia wartość rynkowa majątku podmiotu przejmowanego (Spółki Przejmowanej 1) otrzymanego przez Spółkę Przejmującą nie przewyższa wartości emisyjnej akcji przydzielonych udziałowcom spółki łączonej.

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, na skutek połączenia poprzez przejęcie Spółki Przejmowanej 1 przez Spółkę Przejmującą, Wnioskodawca wyemituje akcje w swoim podwyższonym kapitale zakładowym, które zostaną objęte przez Udziałowca. Wartość emisyjna przyznanych akcji Wnioskodawcy wynikała będzie z parytetu wymiany określonego przez zarządy łączących się spółek na podstawie wartości majątku Spółki Przejmowanej 1 odzwierciedlającego udziały Udziałowca (udział bezpośredni i pośredni) i odzwierciedlać będzie wartość rynkową przejmowanego majątku Spółki Przejmowanej 1 przez Spółkę Przejmującą. Parytet wymiany dla potrzeb połączenia przyjęty zostanie na podstawie wyceny majątków każdej z łączących się spółek.

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, wartość akcji Spółki Przejmującej przyjęta przez Udziałowca dla celów podatkowych nie jest wyższa niż wartość udziałów w Spółkach Przejmowanych, jaka byłaby przyjęta przez Udziałowca dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do Połączenia.

### Pytania

1\. Czy w przypadku Połączenia Wnioskodawcy ze Spółką Przejmowaną 1, które to Połączenie zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a w szczególności jego głównym ani jednym z głównych celów nie będzie ani uniknięcie, ani uchylenie się od opodatkowania, Połączenie to nie spowoduje po stronie Wnioskodawcy konieczności rozpoznania przychodu podatkowego, w szczególności na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT, art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT, ani art. 12 ust. 1 pkt 8c lub pkt 8d ustawy o CIT?

2\. Czy w przypadku Połączenia Wnioskodawcy ze Spółką Przejmowaną 2, które to Połączenie zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a w szczególności jego głównym ani jednym z głównych celów nie będzie ani uniknięcie, ani uchylenie się od opodatkowania, w ramach którego zostaną przyznane Udziałowcowi na skutek połączenia akcje własne Wnioskodawcy przejęte w ramach połączenia od Spółki Przejmowanej 2, połączenie to nie spowoduje po stronie Wnioskodawcy konieczności rozpoznania przychodu podatkowego, w szczególności na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT, art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT, ani art. 12 ust. 1 pkt 8c lub pkt 8d ustawy o CIT?

3\. Czy w przypadku Połączenia Wnioskodawcy ze Spółką Przejmowaną 1, które to Połączenie zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a w szczególności jego głównym ani jednym z głównych celów nie będzie ani uniknięcie, ani uchylenie się od opodatkowania, Połączenie to nie spowoduje po stronie Udziałowca konieczności rozpoznania przychodu podatkowego, w szczególności na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT, art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT, ani art. 12 ust. 1 pkt 8ba ustawy o CIT?

4\. Czy w przypadku Połączenia Wnioskodawcy ze Spółką Przejmowaną 2, które to Połączenie zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a w szczególności jego głównym ani jednym z głównych celów nie będzie ani uniknięcie, ani uchylenie się od opodatkowania, w ramach którego zostaną przyznane Udziałowcowi na skutek połączenia akcje własne Wnioskodawcy przejęte w ramach połączenia od Spółki Przejmowanej 2, połączenie to nie spowoduje po stronie Udziałowca konieczności rozpoznania przychodu podatkowego, w szczególności na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8ba ustawy o CIT?

### Stanowisko Zainteresowanych w sprawie

W zakresie pytania nr 1

W przypadku Połączenia Wnioskodawcy ze Spółką Przejmowaną 1, które to Połączenie zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a w szczególności jego głównym ani jednym z głównych celów nie będzie ani uniknięcie, ani uchylenie się od opodatkowania, Połączenie to nie spowoduje po stronie Wnioskodawcy konieczności rozpoznania przychodu podatkowego z tego tytułu, w tym w szczególności na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT, art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT, ani art. 12 ust. 1 pkt 8c lub pkt 8d ustawy o CIT.

W zakresie pytania nr 2

W przypadku Połączenia Wnioskodawcy ze Spółką Przejmowaną 2, które to połączenie zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a w szczególności jego głównym ani jednym z głównych celów nie będzie uniknięcie ani uchylenie się od opodatkowania, w ramach którego zostaną przyznane Udziałowcowi na skutek połączenia akcje własne Wnioskodawcy przejęte w ramach połączenia od Spółki Przejmowanej 2, połączenie to nie spowoduje po stronie Wnioskodawcy konieczności rozpoznania przychodu podatkowego, w szczególności na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT, art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT, ani art. 12 ust. 1 pkt 8c lub pkt 8d ustawy o CIT.

W zakresie pytania nr 3

W przypadku Połączenia Wnioskodawcy ze Spółką Przejmowaną 1, które to Połączenie zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a w szczególności jego głównym ani jednym z głównych celów nie będzie ani uniknięcie, ani uchylenie się od opodatkowania, Połączenie to nie spowoduje po stronie Udziałowca konieczności rozpoznania przychodu podatkowego z tego tytułu, w tym w szczególności na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT, art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT, ani art. 12 ust. 1 pkt 8ba ustawy o CIT.

W zakresie pytania nr 4

W przypadku Połączenia Wnioskodawcy ze Spółką Przejmowaną 2, które to połączenie zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a w szczególności jego głównym ani jednym z głównych celów nie będzie uniknięcie ani uchylenie się od opodatkowania, w ramach którego zostaną przyznane Udziałowcowi na skutek połączenia akcje własne Wnioskodawcy przejęte w ramach połączenia od Spółki Przejmowanej 2, połączenie to nie spowoduje po stronie Udziałowca konieczności rozpoznania przychodu podatkowego, w szczególności na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT, art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT, ani art. 12 ust. 1 pkt 8ba ustawy o CIT.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy w zakresie pytania nr 1 i 2

Zgodnie z art. 3 ust. 1 ustawy o CIT podatnicy, jeżeli mają siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, podlegają obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania. Jednocześnie, zgodnie z art. 3 ust. 2 ustawy o CIT podatnicy, jeżeli nie mają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej siedziby lub zarządu, podlegają obowiązkowi podatkowemu tylko od dochodów, które osiągają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Ponadto, zgodnie z art. 7 ust. 1 ustawy o CIT, przedmiotem opodatkowania podatkiem dochodowym jest dochód stanowiący sumę dochodu osiągniętego z zysków kapitałowych oraz dochodu osiągniętego z innych źródeł przychodów. W przypadkach, o których mowa w art. 21, art. 22 i art. 24b ustawy o CIT, przedmiotem opodatkowania jest przychód.

Jak wskazano natomiast w art. 7 ust. 2 ustawy o CIT, dochodem ze źródła przychodów, z zastrzeżeniem art. lic, art. 11i, art. 24a, art. 24b, art. 24ca, art. 24d i art. 24f ustawy o CIT, jest nadwyżka sumy przychodów uzyskanych z tego źródła przychodów nad kosztami ich uzyskania, osiągnięta w roku podatkowym. Jeżeli koszty uzyskania przychodów przekraczają sumę przychodów, różnica jest stratą ze źródła przychodów.

Zgodnie z art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. m ustawy o CIT, za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody z udziału w zyskach osób prawnych stanowiące przychody faktycznie uzyskane z tego udziału, w tym przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziałów podmiotów, w tym m.in. przychody osoby prawnej lub spółki, o której mowa w art. 1 ust. 3 ustawy o CIT, przejmującej w następstwie łączenia lub podziału majątek lub część majątku innej osoby prawnej lub spółki, jak również przychody wspólnika spółki łączonej lub dzielonej. Ponadto w oparciu o art. 7b ust. 1 pkt 1a ustawy o CIT, za przychody z zysków kapitałowych uważa się także przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziału podmiotów.

Brak przychodu Spółki Przejmującej przewidzianego na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o CIT

Ustawodawca w art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o CIT wskazał, że przychodem jest ustalona na dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału wartość rynkowa majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w części przewyższającej wartość przyjętą dla celów podatkowych składników tego majątku, nie wyższą od wartości rynkowej tych składników. Powyższy przepis należy jednak stosować łącznie z:

— art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT, zgodnie z którym w przypadku, o którym mowa w nadmienionym powyżej ust. 1 pkt 8c, do przychodów nie zalicza się wartości tych składników majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w drodze łączenia lub podziału podmiotów, które:

a) spółka przejmująca przyjęła dla celów podatkowych w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu przejmowanego lub dzielonego, oraz

b) spółka przejmująca przypisała do działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, w tym za pośrednictwem zagranicznego zakładu,

\- art. 12 ust. 4 pkt 3f Ustawy o CIT, zgodnie z którym do przychodów nie zalicza się wartości majątku spółki przejmowanej lub dzielonej, odpowiadającej procentowemu udziałowi spółki przejmującej w kapitale zakładowym spółki przejmowanej lub dzielonej, określonemu na ostatni dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału, otrzymanego przez spółkę przejmującą posiadającą w kapitale zakładowym spółki przejmowanej lub dzielonej udział w wysokości nie mniejszej niż 10%.

Według Wnioskodawcy, przesłanki wyłączenia z katalogu przychodów wartości powstających w toku Połączenia na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8c Ustawy o CIT będą miały zastosowanie w analizowanym Połączeniu, w związku z czym nie dojdzie do powstania przychodu Spółki Przejmującej na zasadzie art. 12 ust. 1 pkt 8c Ustawy o CIT.

W pierwszej kolejności należy wskazać, iż wartość majątku Spółek Przejmowanych przyjęta dla celów podatkowych wynika z ksiąg podatkowych Spółek Przejmowanych.

Zgodnie z art. 3 pkt 4 Ordynacji podatkowej przez księgi podatkowe rozumie się księgi rachunkowe, podatkową księgę przychodów i rozchodów, ewidencje oraz rejestry, do których prowadzenia, do celów podatkowych, na podstawie odrębnych przepisów, obowiązani są podatnicy, płatnicy lub inkasenci. Obowiązek prowadzenia ewidencji rachunkowej dla celów podatkowych wprowadza art. 9 ust. 1 ustawy o CIT.

Zgodnie z tym przepisem podatnicy są obowiązani do prowadzenia ewidencji rachunkowej, zgodnie z odrębnymi przepisami, w sposób zapewniający określenie wysokości dochodu (straty), podstawy opodatkowania i wysokości należnego podatku za rok podatkowy, a także do uwzględnienia w ewidencji środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych informacji niezbędnych do obliczenia wysokości odpisów amortyzacyjnych zgodnie z przepisami art. 16a-16m.

W przypadku połączenia ze Spółką Przejmowaną 2, majątek będący przedmiotem Połączenia składa się przede wszystkim z akcji własnych Spółki Przejmującej. Akcje nie wymagają specjalnego sposobu ujęcia w ewidencji, wynikającego z art. 9 ust. 1 ustawy o CIT, tj. przykładowo nie będą one traktowane jako środki trwałe, ponieważ nie stanowią one środków trwałych, o których mowa w art. 16a ustawy o CIT, (ponadto z perspektywy Spółki Przejmującej ich przewidywany okres używania jest krótszy niż rok), i będą one przekazane Udziałowcowi w związku z nabyciem przez Spółkę Przejmującą majątku Spółki Przejmowanej 2. Ponadto, zgodnie z art. 16b ustawy o CIT, akcji nie zalicza się również do wartości niematerialnych i prawnych. Pozostałymi aktywami przejętymi w ramach procesu połączenia ze Spółką Przejmowaną 2 będą środki pieniężne, które zostaną wykazane w księgach Spółki Przejmującej w takiej samej wartości jak ta przyjęta przez Spółkę Przejmującą 2.

Zgodnie z przedstawionym opisem zdarzenia przyszłego, rozliczając Połączenie dla celów rachunkowych, Spółka Przejmująca ujmie akcje własne nabyte w procesie Połączenia w takiej samej wartości księgowej, w jakiej akcje te są wykazane w księgach Spółki Przejmowanej 2, tj. Spółka Przejmującą utrzyma tą samą metodę wyceny tych akcji według wartości historycznych (cena nabycia). Następnie, z uwagi na to, że akcje te zostaną wydane Udziałowcowi zgodnie z art. 515 § 1 KSH, Spółka Przejmująca dokona odpowiednich zapisów księgowych, w wyniku których akcje własne zostaną wyksięgowane.

Mając na uwadze powyższe, przejęty majątek (tj. akcje własne Spółki Przejmującej oraz środki pieniężne przejęte w wyniku połączenia ze Spółką Przejmowaną 2 oraz pozostałe składniki majątkowe przejęte w wyniku połączenia ze Spółką Przejmowaną 1) zostanie ujęty w ewidencji Spółki Przejmującej na zasadach odpowiednich do reguł sukcesji wynikających m.in. z przepisów art. 16g ust. 9 ustawy o CIT. Przepis ten nakazuje, iż w razie połączenia podmiotów, z zastrzeżeniem ust. 19, dokonywanych na podstawie odrębnych przepisów - wartość początkową środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych ustala się w wysokości wartości początkowej określonej w ewidencji środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych, o której mowa w art. 9 ust. 1, podmiotu połączonego. Zasada ta jest dodatkowo rozwinięta poprzez art. 16h ust. 3 ustawy o CIT, zgodnie z którym podmioty powstałe w wyniku połączenia podmiotów oraz podmioty, które przejęły inny podmiot wskutek połączenia, dokonują odpisów amortyzacyjnych z uwzględnieniem dotychczasowej wysokości odpisów oraz kontynuują metodę amortyzacji przyjętą przed podmiot połączony. Przepisy te w połączeniu z art. 494 § 1 KSH oraz art. 93 § 2 Ordynacji Podatkowej, statuują zasadę sukcesji generalnej, przy zastosowaniu której Spółka Przejmująca rozpozna w ewidencji majątek Spółek Przejmowanych w wartościach dla celów podatkowych równych wartościom przyjętym w ewidencji Spółek Przejmowanych. Dotyczyć to będzie również przejętych akcji własnych Spółki Przejmującej, które po ich otrzymaniu i ujęciu w ewidencji zostaną w ramach tego samego procesu Połączenia wydane Udziałowcowi. Zgodnie więc z przedstawionym opisem zdarzenia przyszłego, Spółka Przejmująca ujmie majątek (tj. akcje własne) Spółki Przejmowanej 1 w takiej samej podatkowej na czas tzw. „jurydycznej sekundy” przed wydaniem go Udziałowcowi.

Odnosząc się do drugiej z przesłanek z art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT, tj. przewidzianej w literze (b) tego przepisu, otrzymany przez Wnioskodawcę majątek Spółek Przejmowanych należy uznać za przypisany wyłącznie do działalności prowadzonej w Polsce. W zakresie akcji własnych, należy wskazać, że jest to składnik majątku Spółki Przejmowanej, który ma specyficzny charakter, tzn. nie jest składnikiem którym w ramach prowadzonej działalności operacyjnej Spółka Przejmująca mogłaby swobodnie rozporządzać. Jako, że Spółka Przejmująca została powołana do prowadzenia w obrębie grupy kapitałowej Wnioskodawcy i Udziałowca działalności na terytorium Rzeczypospolitej Polski, a jednocześnie jest polską spółką kapitałową (tj. zarejestrowaną w Polsce i będącą rezydentem podatkowym w Polsce), należy uznać, że akcje własne przejęte przez Spółkę Przejmującą są przypisane do działalności na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej. Wnioskodawca zwraca uwagę, że w związku z planowanym Połączeniem Spółka Przejmująca może na zasadzie art. 515 KSH przejęte akcje wydać Udziałowcowi lub je umorzyć (w tej drugiej sytuacji jednocześnie podnosząc kapitał zakładowy i emitując nowe akcje, które obejmie Udziałowiec w związku z Połączeniem). Nie można więc uznać, że na czas posiadania akcji własnych przez Spółkę Przejmującą będą one służyły działalności prowadzonej poza terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

W zakresie pozostałych składników majątku przejętych w ramach połączenia ze Spółką Przejmowaną 1, składniki te zostaną ujęte w ewidencji księgowej (według wartości historycznej) Spółki Przejmującej i będą wykorzystywane w działalności Spółki Przejmującej prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Z tych względów, zdaniem Wnioskodawcy, uznać należy, iż przesłanka neutralności przychodu z art. 12 ust. 4 pkt 3e lit. b) ustawy o CIT jest również spełniona. Mając na uwadze powyższe, w analizowanym Połączeniu nie dojdzie do powstania przychodu do opodatkowania po stronie Spółki Przejmującej na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o CIT.

Brak przychodu Spółki Przejmującej przewidzianego na zasadzie art. 12 ust. 1 pkt 8d ustawy o CIT.

W dalszej części ustawa o CIT, jako przychód definiuje również ustaloną na dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału wartość rynkową majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w części przewyższającej wartość emisyjną udziałów (akcji) przydzielonych udziałowcom (akcjonariuszom) spółek łączonych lub spółki dzielonej (art. 12 ust. 1 pkt 8d).

Zgodnie zaś z art. 4a pkt 16a ustawy o CIT, ilekroć w ustawie jest mowa o wartości emisyjnej udziałów (akcji), oznacza to cenę, po jakiej obejmowane są udziały (akcje), określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku - w innym dokumencie o podobnym charakterze, nie niższą od wartości rynkowej tych udziałów (akcji).

W oparciu o art. 12 ust. 1 pkt 8d ustawy o CIT, przychodem Spółki Przejmującej byłaby więc jedynie nadwyżka wartości rynkowej majątku otrzymanego przez Spółkę Przejmującą nad wartością emisyjną udziałów wydanych Udziałowcowi. Tym samym, na gruncie powyższego przepisu przychód podlegający opodatkowaniu nie powstanie, jeśli wartość emisyjna udziałów przyznanych Udziałowcowi będzie równa wartości rynkowej majątku Spółek Przejmowanych otrzymanego przez Spółkę Przejmującą.

W zakresie połączenia ze Spółką Przejmowaną 1, należy zwrócić uwagę, że 52,5% udziałów Spółki Przejmowanej 1 jest w posiadaniu Spółki Przejmowanej 2. Jednakże na skutek Połączenia Spółka Przejmowana 2 przestanie istnieć („sekundę jurydyczną" po połączeniu Wnioskodawcy ze Spółką Przejmowaną 1). W związku z tym nowe akcje Wnioskodawcy nie będą mogły zostać wyemitowane Spółce Przejmowanej 2 jako udziałowcowi Spółki Przejmowanej 1. Jak wspomniano w opisie zdarzenia przyszłego, na skutek połączenia ze Spółką Przejmowaną 1, Udziałowiec otrzyma akcje Wnioskodawcy odzwierciedlające udział Udziałowca w majątku Spółki Przejmowanej 1. Jednakże ze względu na fakt, iż Udziałowiec posiada w majątku Spółki Przejmowanej 1 udziały bezpośrednio, ale również pośrednio poprzez udział w Spółce Przejmowanej 2 (która przestaje istnieć w wyniku Połączenia), wartości tych udziałów (bezpośrednich oraz pośrednich) zostaną uwzględnione przez zarządy łączących się spółek przy ustalaniu parytetu wymiany. W związku z takimi ustaleniami, w kapitale zakładowym Spółki Przejmującej zostaną wyemitowane nowe akcje (odzwierciedlający bezpośredni i pośredni udział Udziałowca w Spółce Przejmowanej 1), które zostaną objęte przez Udziałowca. W konsekwencji powyższego, stwierdzić należy, że w zakresie, w jakim Udziałowiec posiada bezpośrednio 47,5% udziałów Spółki Przejmowanej 1 oraz pośrednio przez Spółkę Przejmowaną 2 pozostałe 52,5% udziałów Spółki Przejmowanej 1, majątek Spółki Przejmowanej 1 przejęty przez Wnioskodawcę w wyniku Połączenia bezsprzecznie znajdzie odzwierciedlenie w wartości emisyjnej nowo wyemitowanych akcji Wnioskodawcy (jako Spółki Przejmującej).

Wartość majątku Spółki Przejmowanej 1 przeniesionego na Spółkę Przejmującą będzie niejako ceną po jakiej obejmowane są akcje Spółki Przejmującej przez Udziałowca w stosunku do posiadanych bezpośrednio 47,5% udziałów Spółki Przejmowanej 1 oraz pośrednio pozostałych 52,5% udziałów Spółki Przejmowanej 1. Dochodzi tutaj bowiem do swego rodzaju „wymiany”, w efekcie której majątek posiadany przez Spółkę Przejmowaną 1 w części przypadającej na udziały w Spółce Przejmowanej 1 posiadane przez Udziałowca, zostanie przeniesiony do Spółki Przejmującej, w zamian za nowo wyemitowane akcje Spółki Przejmującej, które obejmie Udziałowiec. Wobec tego, „ceną objęcia” akcji w Spółce Przejmującej w rozumieniu art. 4a pkt 16a ustawy o CIT jest równowartość majątku Spółki Przejmowanej 1, przypadającego na Udziałowca w ramach posiadanych bezpośrednio 47,5% udziałów oraz pośrednio pozostałych 52,5% udziałów Spółki Przejmowanej 1. Wartość emisyjna akcji Spółki Przejmującej, która zostaną przyznane Udziałowcowi w związku z Połączeniem odpowiadać będzie wartości rynkowej Spółki Przejmowanej 1.

Jednocześnie, w zakresie połączenia ze Spółką Przejmowaną 2, należy zwrócić uwagę, że posiada ona 44% akcji Wnioskodawcy. Zgodnie z art. 362 § 1 KSH spółka nie może obejmować lub nabywać ani przyjmować w zastaw własnych akcji. Zakaz ten dotyczy również obejmowania lub nabywania akcji bądź przyjmowania ich w zastaw przez spółkę albo spółdzielnię zależną. Wyjątek stanowi m.in. nabycie akcji w drodze sukcesji uniwersalnej oraz nabycie akcji w celu ich umorzenia. Jednocześnie taką możliwość dopuszcza art. 515 § 1 KSH w brzmieniu obowiązującym od 1 marca 2020 r., zgodnie z którym dopuszczalne jest aby spółka przejmująca w ramach procesu połączenia - zamiast emitować nowe udziały (akcje) na rzecz wspólników spółki przejmowanej - wydała tym wspólnikom udziały (akcje) własne przejęte w procesie połączenia razem z majątkiem spółki przejmowanej. Innymi słowy, poprzez doprecyzowanie zawarte w art. 515 § 1 KSH, za „przyznanie” wspólnikom spółki przejmowanej udziałów (akcji) uznaje się zarówno wydanie akcji nowo wyemitowanych, jak też przyznanie udziałów (akcji), które w kapitale zakładowym spółki przejmującej posiadała spółka przejmowana. Jest to sytuacja charakterystyczna właśnie dla „połączeń odwrotnych”i jako taka może mieć miejsce właśnie również w sytuacji połączenia Spółki Przejmującej ze Spółką Przejmowaną 2.

W konsekwencji, objęte przez Wnioskodawcę jako Spółkę Przejmującą akcje własne zostaną wydane Udziałowcowi w zamian za przejęcie majątku Spółki Przejmowanej 2 (w której dotychczas 100% udziałów posiadał Udziałowiec).

Tym samym w odniesieniu do udziałów, które w Spółce Przejmowanej 2 posiada Udziałowiec (100%), należy zauważyć, że w przypadku wydania przez Spółkę Przejmującą akcji własnych na rzecz Udziałowca, majątek przejęty przez Spółkę Przejmującą znajdzie odzwierciedlenie w wartości akcji własnych przejętych przez Spółkę Przejmującą od Spółki Przejmowanej 2 i następnie wydanych Udziałowcowi w ramach Połączenia. Wynika to w szczególności z faktu, że majątek Spółki Przejmowanej 2 stanowią przede wszystkim akcje/udziały w Spółce Przejmującej oraz Spółce Przejmowanej 1, przy czym rozliczenie wartości majątku Spółki Przejmowanej 2 przypadającego na udział w Spółce Przejmowanej 1 zostaje w ramach rozliczenia przejęcia tej spółki.

W związku z tym, wartość majątku Spółki Przejmowanej 2 przeniesionego na Spółkę Przejmującą będzie niejako ceną, po jakiej zostaną objęte akcje własne w Spółce Przejmującej przez Udziałowca w stosunku do posiadanych 100% udziałów w Spółce Przejmowanej 2. Dochodzi tutaj bowiem, do swego rodzaju „wymiany”, w efekcie której majątek posiadany przez Spółkę Przejmowaną 2, zostanie przeniesiony do Spółki Przejmującej, w zamian za akcje własne w Spółce Przejmującej, które obejmie ten Udziałowiec. Wobec tego, „cena objęcia” akcji własnych w Spółce Przejmującej w rozumieniu art. 4a pkt 16a ustawy o CIT jest równowartość majątki Spółki Przejmowanej 2, przypadającego na Udziałowca w ramach posiadanych 100% udziałów w tym podmiocie, a przekazanego Spółce Przejmującej. Tym samym wartość emisyjna akcji własnych Spółki Przejmującej, które zostaną przyznane Udziałowcowi w związku z planowanym Połączeniem odpowiadać będzie wartości rynkowej majątku Spółki Przejmowanej 2.

Mając na uwadze powyższe, w analizowanym Połączeniu nie dojdzie do powstania przychodu do opodatkowania po stronie Spółki Przejmującej na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8d ustawy o CIT.

Brak przychodu Spółki Przejmującej przewidzianego na zasadzie art. 12 ust. 1 pkt 8f ustawy o CIT.

Przychodem jest także ustalona, w części odpowiadającej udziałowi spółki przejmującej w kapitale zakładowym spółki przejmowanej lub dzielonej, na dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału, wartość rynkowa majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą ponad cenę nabycia udziałów (akcji) tej spółki w podmiocie przejmowanym - w przypadku gdy spółka przejmująca posiada w kapitale zakładowym spółki przejmowanej lub dzielonej taki udział (art. 12 ust. 1 pkt 8f Ustawy o CIT).

Przychodem jest także ustalona, w części odpowiadającej udziałowi spółki przejmującej w kapitale zakładowym spółki przejmowanej lub dzielonej, na dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału, wartość rynkowa majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą ponad cenę nabycia udziałów (akcji) tej spółki w podmiocie przejmowanym - w przypadku gdy spółka przejmująca posiada w kapitale zakładowym spółki przejmowanej lub dzielonej taki udział (art. 12 ust. 1 pkt 8f ustawy o CIT).

Biorąc pod uwagę, że Wnioskodawca nie posiada udziałów w Spółkach Przejmowanych (w ramach Połączenia dojdzie do tzw. połączenia odwrotnego, tj. Wnioskodawca ma przejąć swojego udziałowca - Spółkę Przejmowaną 2 oraz połączenia ze spółką siostrą, tj. Wnioskodawca ma przejąć Spółkę Przejmowaną 1), to w analizowanym przypadku nie znajdzie zastosowania art. 12 ust. 1 pkt 8f ustawy o CIT, który dotyczy wyłącznie sytuacji w której spółka przejmująca posiada udział w kapitale zakładowym spółki przejmowanej (w wysokości nie mniejszej niż 10%). Innymi słowy, w zdarzeniu przyszłym będącym przedmiotem niniejszego wniosku nie powstanie przychód do opodatkowania po stronie Spółki Przejmującej na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8f ustawy o CIT.

Uzasadnienie biznesowe oraz brak przesłanek do zastosowania klauzul antyabuzywnych

Mając na względzie powyżej przytoczone regulacje, zdaniem Wnioskodawcy w przypadku Połączenia Wnioskodawcy ze Spółkami Przejmowanymi, które to Połączenie zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, tj. jego głównym lub jednym z głównych celów nie będzie uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania, Połączenie to będzie neutralne podatkowo dla Spółki Przejmującej na gruncie przepisów Ustawy o CIT. W takiej sytuacji klauzula antyabuzywna przewidziana w art. 12 ust. 13 i 14 ustawy o CIT nie znajdzie zastosowania.

Wnioskodawca zaznacza jednocześnie, jak zostało to podkreślone w opisie zdarzenia przyszłego, że uzasadnienie biznesowe Połączenia nie jest przedmiotem zapytania Wnioskodawcy i należy je traktować jako element przedstawionego zdarzenia przyszłego.

W związku z powyższym, w ocenie Wnioskodawcy, Spółka Przejmująca nie będzie zobowiązana do rozpoznania jakiegokolwiek przychodu w następstwie przeprowadzenia planowanego Połączenia i przejęcia majątku Spółek Przejmowanych, tj. transakcja będzie dla Wnioskodawcy neutralna na gruncie Ustawy o CIT.

Podsumowując, mając na uwadze powyższe oraz fakt, że:

1\. Spółka przejmująca jest polskim rezydentem podatkowym, tj. podlega opodatkowaniu w Polsce od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania,

2\. Spółki Przejmowane mają siedzibę i miejsce zarządu na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej i są polskimi rezydentami podatkowymi, tj. podlegają opodatkowaniu w Polsce od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania,

3\. Spółka Przejmująca przyjęła dla celów podatkowych wartości składników majątku Spółek Przejmowanych w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych Spółek Przejmowanych,

4\. Spółka Przejmująca przypisała składniki majątku Spółek Przejmowanych objętych w ramach Połączenia do działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej,

5\. Wartość majątku otrzymanego przez Spółkę Przejmującą na skutek przejęcia Spółek Przejmowanych odpowiadać będzie wartości emisyjnej akcji Wnioskodawcy (jako Spółki Przejmującej) wydanych Udziałowcowi,

6\. Połączenie będzie dokonywane z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, tj. jego głównym lub jednym z głównych celów nie będzie unikniecie lub uchylenie się od opodatkowania (jest to element zdarzenia przyszłego i nie podlega ocenie tutejszego organu).

\- w ocenie Wnioskodawcy, Połączenie nie spowoduje powstania przychodu podatkowego po stronie Spółki Przejmującej na gruncie ustawy o CIT.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy w zakresie pytania Numer 3 i 4

Brak przychodu Udziałowca przewidzianego na zasadzie art. 12 ust. 1 pkt 8ba ustawy o CIT

Począwszy od 2022 roku do Ustawy o CIT wprowadzony został przepis szczególny, którego zakresem objęto opodatkowanie udziałowców spółek przejmowanych w toku procesów połączeń w związku z przydzieleniem tym udziałowcom udziałów w spółce przejmującej. Wcześniej powstanie takiego przychodu wiązano z zasadą ogólną wyrażoną w art. 12 ust. 1 pkt 1 i 2 Ustawy o CIT.

W oparciu o art. 12 ust. 1 pkt 8ba ustawy o CIT, do przychodów zalicza się ustaloną na dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału wartość emisyjną udziałów (akcji) spółki przejmującej lub nowo zawiązanej przydzielonych wspólnikowi spółki przejmowanej lub dzielonej w następstwie łączenia lub podziału podmiotów (z zastrzeżeniem pkt 8b niemającym zastosowania w niniejszej sprawie). Przepis ten należy jednak stosować łącznie z art. 12 ust. 4 pkt 12 Ustawy o CIT, zgodnie z którym w przypadku połączenia lub podziału spółek, do przychodów nie zalicza się przychodu wspólnika spółki przejmowanej lub dzielonej stanowiącego wartość emisyjną udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną, o którym mowa w przytoczonym powyżej ust. 1 pkt 8ba, jeżeli:

a) udziały (akcje) w podmiocie przejmowanym lub dzielonym nie zostały nabyte lub objęte w wyniku wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku innego łączenia lub podziału podmiotów, oraz

b) przyjęta przez tego wspólnika dla celów podatkowych wartość udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną nie jest wyższa niż wartość udziałów (akcji) w spółce przejmowanej lub dzielonej, jaka byłaby przyjęta przez tego wspólnika dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do łączenia lub podziału.

Natomiast zgodnie z art. 12 ust. 12b ustawy o CIT, w przypadku o którym mowa we wskazanym powyżej ust. 4 pkt 12, ciężar dowodu, że udziały (akcje) nie zostały nabyte lub objęte w wyniku transakcji wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów oraz wartość udziałów (akcji) odpowiada wartości określonej w tych przepisach, spoczywa na wspólniku.

Dodatkowo, w świetle treści art. 12 ust. 13-14 Ustawy o CIT, wyłączenie z przychodów wskazane w art. 12 ust. 4 pkt 3e-3h, 12 i pkt 25 lit. b, nie będzie miało zastosowania, jeśli głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania. Ponadto, jeżeli połączenie spółek nie zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tej czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Zgodnie natomiast z normą art. 12 ust. 15 pkt 1 oraz art. 12 ust. 16 Ustawy o CIT, przepisy ust. 4 pkt 3e-3h, 12 i pkt 25 lit. b mają zastosowanie m.in. do spółek będących podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 1 Ustawy o CIT, przejmujących majątek spółek mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej oraz podmiotów wymienionych w załączniku nr 3 do Ustawy o CIT.

Odnosząc powyższe do analizowanego zdarzenia przyszłego należy wskazać, że Udziałowiec nabył udziały w Spółce Przejmowanej w drodze standardowej transakcji kupna-sprzedaży udziałów od podmiotów niepowiązanych. Dlatego zdaniem Wnioskodawcy, przesłankę, o której mowa w art. 12 ust. 4 pkt 12 lit. a ustawy o CIT w stosunku do Udziałowca należy uznać za spełnioną.

Ponadto, dla celów podatkowych Udziałowiec obejmie akcje, jakie zostaną mu przydzielone przez Spółkę Przejmującą po tej samej wartości, po której przyjmował udziały w Spółkach Przejmowanych przed Połączeniem (tj. w sytuacji gdyby Połączenie nie miało miejsca, a Udziałowiec dalej posiadałby udziały w Spółkach Przejmowanych). Wypełnia to przesłankę neutralności Połączenia dla Udziałowca wynikającą z art. 12 ust. 4 pkt 12 lit. b) ustawy o CIT. Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, Udziałowiec po otrzymaniu akcji w Spółce Przejmującej rozpozna je w wartości dla celów podatkowych równej wartości, w jakiej dla celów podatkowych były przez niego rozpoznawane udziały Spółek Przejmowanych (w tym przypadku należy pamiętać, że Udziałowiec, przed planowanym Połączeniem, rozpoznaje dla celów podatkowych zarówno udziały w Spółce Przejmowanej 1, jak i w Spółce Przejmowanej nr 2, a przydzielone mu przez Spółkę Przejmującą akcje mają odzwierciedlać zarówno jego udział bezpośredni, jak i pośredni w Spółce Przejmowanej 1).

Z perspektywy przepisów podatkowych, parytet wymiany zostanie utrzymany. Tym samym, wartość akcji Spółki Przejmującej jakie po Połączeniu Udziałowiec będzie posiadał bezpośrednio i której ujmie w swoich księgach podatkowych zamiast udziałów w Spółkach Przejmowanych (które utracą byt), będzie skorelowana z wartością udziałów Spółek Przejmowanych sprzed Połączenia (oraz jaka byłaby przyjęta dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do Połączenia). Dodatkowo, wartość akcji Spółki Przejmującej pozostanie taka sama przed, jak i po Połączeniu. W konsekwencji, w ocenie Wnioskodawcy zostaną spełnione przesłanki wyłączenia z przychodów Udziałowca wartości emisyjnej akcji jakie zostaną mu przydzielone przez Spółkę Przejmującą. W związku z tym (biorąc również pod uwagę, że Połączenie będzie dokonywane z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych) również po stronie Udziałowca jako wspólnika Spółek Przejmowanych nie powstanie przychód z tytułu otrzymania nowych udziałów Spółki Przejmującej.

Mając na uwadze powyższe, należy uznać, iż w odniesieniu do potencjalnego przychodu Udziałowca na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8ba ustawy o CIT, w Połączeniu będącym przedmiotem niniejszego wniosku znajdzie zastosowanie art. 12 ust. 4 pkt 12 ustawy o CIT, w związku z czym Połączenie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych (gdzie głównym ani jednym z głównych celów nie będzie chęć uzyskania korzyści podatkowej) będzie dla Udziałowca neutralne z perspektywy podatku dochodowego od osób prawnych.

Jednocześnie, jak wskazano powyżej, art. 12 ust. 1 pkt 8ba ustawy o CIT jest przepisem szczególnym wprowadzonym do polskiego porządku prawnego począwszy od 2022 r. i jako taki należy uznać, że jest jedynym przepisem ustanawiającym zasady kalkulacji przychodu powstającego u udziałowca spółki przejmującej w przypadku połączenia, w ramach którego wydawane są przez spółkę przejmującą udziały udziałowcowi. Niemniej jednak, Wnioskodawca zaznacza, iż znajdujący zastosowanie w analizowanej sprawie przepis art. 12 ust. 4 pkt 12 Ustawy o CIT, również będzie miał zastosowanie w przypadku uznania, że przychód dla Udziałowca z tytułu przydzielenia mu akcji w toku Połączenia mógłby powstać na podstawie innego przepisu aniżeli art. 12 ust. 1 pkt 8ba Ustawy o CIT. Wynika to z faktu, iż art. 12 ust. 4 pkt 12 Ustawy o CIT nie referuje bezpośrednio do konkretnej jednostki redakcyjnej, dla potrzeb której następuje wyłączenie z przychodów. Przepis „neutralizujący” powstanie przychodu skonstruowany jest tak, że wyłącza powstanie przychodu poprzez ogólne, przedmiotowe odniesienie się do zdarzenia, które mogłoby potencjalnie taki przychód kreować.

Mając na względzie powyższe oraz fakt, iż:

1\. Spółka Przejmująca jest polskim rezydentem podatkowym, tj. podlega opodatkowaniu w Polsce od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania,

2\. Spółki Przejmowane mają siedzibę i miejsce sprawowania zarządu na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej są polskimi rezydentami podatkowymi, tj. podlegają opodatkowaniu w Polsce od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania,

3\. Udziałowiec nabył udziały w Spółkach Przejmowanych w drodze transakcji kupna-sprzedaży (a nie w wyniku wymiany udziałów, łączenia lub podziału) od podmiotu niepowiązanego

4\. Dla celów podatkowych Udziałowiec przyjmie akcje jakie zostaną mu przydzielone przez Spółkę Przejmującą po wartości nie wyższej niż wartość, po której przyjąłby udziały gdyby Połączenie nie miało miejsca,

5\. Połączenie będzie dokonywane z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, tj. jego głównym ani nawet jednym z głównych celów nie będzie uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania,

\- w ocenie Wnioskodawcy, Połączenie nie spowoduje powstania przychodu podatkowego po stronie Udziałowca na gruncie ustawy o CIT, a zatem na gruncie podatku dochodowego będzie neutralne.

Ponadto, jak wskazano wyżej, Spółka uzyskała już w zakresie planowanego Połączenia pozytywną interpretację przepisów podatkowych (Interpretacja Indywidualna Dyrektora KIS z 15 września 2021 roku, Znak: 0111-KDIB1-3.4010.285.2021.1.IM). Z uwagi na szereg zmian przepisów podatkowych wchodzących w życie od dnia 1 stycznia 2022 r., konieczny jest jednak ponowny wniosek o interpretację indywidualną, potwierdzających neutralność podatkową planowego Połączenia. Zgodnie z uzasadnieniem projektu ustawy (druk sejmowy nr 1532), wprowadzone zmiany miały na celu uszczelnienie systemu podatkowego m.in. poprzez zagwarantowanie neutralności dla tych czynności reorganizacyjnych, w których kontynuowana jest wycena restrukturyzowanego majątku (cytat z uzasadnienie do projektu strona 163: „W tym zakresie projekt przewiduje regulacje dotyczące reorganizacji podmiotów (w ramach wymiany udziałów, łączenia, podziału, aportu), w tym mającej charakter transgraniczny, poprzez uszczelnienie obecnie istniejących przepisów, tj. zapewnienie neutralności podatkowej restrukturyzacji w przypadku kontynuacji wyceny restrukturyzowanego majtku a w przypadku udziałów (akcji) zapewnienie tej neutralności dla pierwszej wymiany udziałów, łączenia lub podziału)”. W tym kontekście należy zauważyć, że na skutek planowanego Połączenia nie dojdzie do sytuacji - jak obszernie wskazano we wcześniejszej części niniejszego wniosku - zmiany wartości przejmowanego majątku. W konsekwencji, zmiany przepisów podatkowych wchodzące w życie od dnia 1 stycznia 2022 r. nie powinny wyłączyć neutralności podatkowej zarówno po stronie Spółki Przejmującej, jak i Udziałowca.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Jednocześnie należy zaznaczyć, że pytania Nr 1, 2, 3 i 4 przedstawione przez Państwa we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej wyznaczają zakres przedmiotowy tego wniosku. W związku z powyższym, tutejszy organ informuje, że wydana interpretacja dotyczy tylko kwestii objętych pytaniami. Zatem, inne kwestie wynikające z opisu sprawy i własnego stanowiska, nie objęte pytaniami, nie zostały rozpatrzone w niniejszej interpretacji.

Zasady łączenia spółek kapitałowych regulują art. 491 i n. ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz.U. z 2020 r. poz. 1526 ze zm., dalej: „KSH”).

W myśl postanowień art. 491 KSH:

Spółki kapitałowe mogą się łączyć między sobą oraz ze spółkami osobowymi; spółka osobowa nie może jednakże być spółką przejmującą albo spółką nowo zawiązaną.

W myśl art. 492 § 1 KSH, połączenie może być dokonane:

Połączenie może być dokonane:

1\. przez przeniesienie całego majątku spółki (przejmowanej) na inną spółkę (przejmującą) za udziały lub akcje, które spółka przejmująca przyznaje wspólnikom spółki przejmowanej (łączenie się przez przejęcie);

2\. przez zawiązanie spółki kapitałowej, na którą przechodzi majątek wszystkich łączących się spółek za udziały lub akcje nowej spółki (łączenie się przez zawiązanie nowej spółki).

Zgodnie z art. 494 § 1 KSH:

Spółka przejmująca albo spółka nowo zawiązana wstępuje z dniem połączenia we wszystkie prawa i obowiązki spółki przejmowanej albo spółek łączących się przez zawiązanie nowej spółki.

Zgodnie z art. 7 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz.U. z 2021 r. poz. 1800 ze zm., dalej: „ustawa CIT”):

Przedmiotem opodatkowania podatkiem dochodowym jest dochód stanowiący sumę dochodu osiągniętego z zysków kapitałowych oraz dochodu osiągniętego z innych źródeł przychodów. W przypadkach, o których mowa w art. 21, art. 22 i art. 24b, przedmiotem opodatkowania jest przychód.

Jednocześnie, jak stanowi art. 7 ust. 2 ustawy CIT:

Dochodem ze źródła przychodów, z zastrzeżeniem art. 11c, art. 11i, art. 24a, art. 24b, art. 24ca, art. 24d i art. 24f, jest nadwyżka sumy przychodów uzyskanych z tego źródła przychodów nad kosztami ich uzyskania, osiągnięta w roku podatkowym. Jeżeli koszty uzyskania przychodów przekraczają sumę przychodów, różnica jest stratą ze źródła przychodów.

Zgodnie z treścią art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. m ustawy CIT:

Za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody z udziału w zyskach osób prawnych, z zastrzeżeniem art. 12 ust. 1 pkt 4b, stanowiące przychody faktycznie uzyskane z tego udziału, w tym przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziałów podmiotów, w tym:

\- przychody osoby prawnej lub spółki, o której mowa w art. 1 ust. 3, przejmującej w następstwie łączenia lub podziału majątek lub część majątku innej osoby prawnej lub spółki,

\- przychody wspólnika spółki łączonej lub dzielonej,

\- przychody spółki dzielonej.

Stosownie do art. 7b ust. 1 pkt 1a ustawy o CIT:

Za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziału podmiotów.

Zgodnie z art. 12 ust. 1 i 2 ww. ustawy:

Przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, są w szczególności:

otrzymane pieniądze, wartości pieniężne, w tym również różnice kursowe;

wartość otrzymanych rzeczy lub praw, a także wartość innych świadczeń w naturze, w tym wartość rzeczy i praw otrzymanych nieodpłatnie lub częściowo odpłatnie, a także wartość innych nieodpłatnych lub częściowo odpłatnych świadczeń, z wyjątkiem świadczeń związanych z używaniem środków trwałych otrzymanych przez samorządowe zakłady budżetowe w rozumieniu ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych oraz spółki użyteczności publicznej z wyłącznym udziałem jednostek samorządu terytorialnego lub ich związków od Skarbu Państwa, jednostek samorządu terytorialnego lub ich związków w nieodpłatny zarząd lub używanie.

Art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy CIT:

Przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, są w szczególności ustalona na dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału wartość rynkowa majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w części przewyższającej wartość przyjętą dla celów podatkowych składników tego majątku, nie wyższą od wartości rynkowej tych składników.

Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8d ustawy CIT:

Przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, są w szczególności ustalona na dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału wartość rynkowa majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w części przewyższającej wartość emisyjną udziałów (akcji) przydzielonych udziałowcom (akcjonariuszom) spółek łączonych lub spółki dzielonej.

W myśl art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy CIT:

Do przychodów nie zalicza się w przypadku, o którym mowa w ust. 1 pkt 8c, wartości tych składników majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w drodze łączenia lub podziału podmiotów, które:

a) spółka przejmująca przyjęła dla celów podatkowych w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu przejmowanego lub dzielonego oraz

b) spółka przejmująca przypisała do działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, w tym za pośrednictwem zagranicznego zakładu.

Zgodnie natomiast z art. 12 ust. 1 pkt 8f ustawy o CIT:

Przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, są w szczególności ustalona, w części odpowiadającej udziałowi spółki przejmującej w kapitale zakładowym spółki przejmowanej lub dzielonej, na dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału, wartość rynkowa majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą ponad cenę nabycia udziałów (akcji) tej spółki w podmiocie przejmowanym - w przypadku gdy spółka przejmująca posiada w kapitale zakładowym spółki przejmowanej lub dzielonej taki udział

Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8ba ustawy o CIT:

Przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, jest między innymi ustalona na dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału wartość emisyjna udziałów (akcji) spółki przejmującej lub nowo zawiązanej przydzielonych wspólnikowi spółki przejmowanej lub dzielonej w następstwie łączenia lub podziału podmiotów, z zastrzeżeniem pkt 8b.

W tym miejscu należy wskazać, że przez wartość emisyjną rozumie się, zgodnie z art. 4a pkt 16a ustawy o CIT:

Cenę, po jakiej obejmowane są udziały (akcje), określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku – w innym dokumencie o podobnym charakterze, nie niższą od wartości rynkowej tych udziałów (akcji).

Zgodnie z art. 12 ust. 4 pkt 12 ustawy o CIT:

W przypadku połączenia lub podziału spółek, do przychodów nie zalicza się przychodu wspólnika spółki przejmowanej lub dzielonej stanowiącego wartość emisyjną udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną, o którym mowa w ust. 1 pkt 8ba, jeżeli:

a) udziały (akcje) w podmiocie przejmowanym lub dzielonym nie zostały nabyte lub objęte w wyniku wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku innego łączenia lub podziału podmiotów oraz

b) przyjęta przez tego wspólnika dla celów podatkowych wartość udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną, nie jest wyższa niż wartość udziałów (akcji) w spółce przejmowanej lub dzielonej, jaka byłaby przyjęta przez tego wspólnika dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do łączenia lub podziału

Stosownie do art. 12 ust. 12b ustawy o CIT:

W przypadku, o którym mowa w ust. 4 pkt 12 oraz ust. 11 pkt 3 i 4, ciężar dowodu, że udziały (akcje) nie zostały nabyte lub objęte w wyniku transakcji wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów oraz wartość udziałów (akcji) odpowiada wartości określonej w tych przepisach, spoczywa na wspólniku.

Zgodnie z art. 12 ust. 13 ww. ustawy w brzmieniu obowiązującym od 1 stycznia 2022 r.:

Przepisów ust. 4 pkt 3e-3h, 12 i pkt 25 lit. b oraz ust. 4d nie stosuje się w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

W myśl art. 12 ust. 14 ustawy CIT:

Jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ust. 13 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

W myśl art. 12 ust. 15 ustawy CIT:

Przepisy ust. 4 pkt 3e-3h, 12 i pkt 25 lit. b mają zastosowanie wyłącznie do spółek będących podatnikami, o których mowa w:

1\. art. 3 ust. 1, przejmujących albo wnoszących w drodze wkładu niepieniężnego majątek spółek mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej albo

2\. art. 3 ust. 1, przejmujących albo wnoszących w drodze wkładu niepieniężnego majątek spółek podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, albo

3\. art. 3 ust. 2, podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, przejmujących albo wnoszących w drodze wkładu niepieniężnego majątek spółek będących podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 1.

Zgodnie z art. 12 ust. 16 ww. ustawy:

Przepisy ust. 4 pkt 3e-3h, 12 i pkt 25 lit. b oraz ust. 4d stosuje się odpowiednio do podmiotów wymienionych w załączniku nr 3 do ustawy.

Powołany powyżej art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o CIT oraz art. 12 ust. 1 pkt 8d ustawy o CIT odwołuje się do pojęcia „wartości rynkowej majątku”.

Omawiane pojęcie nie zostało bezpośrednio zdefiniowane w przepisach ustawy podatkowej, zasadnym jest nadaniu mu rozumienia wynikającego z języka potocznego. I tak:

· „Wartość” wg słownika języka polskiego (www.sjp.pwn.pl) to „to, ile coś jest warte pod względem materialnym”.

· „Majątek” to "czyjś stan posiadania” wg słownika języka polskiego (www.sjp.pwn.pl);

· „Majątek - ogół praw majątkowych przysługujących określonemu podmiotowi prawa, na które składają się aktywa i pasywa, tj. prawa i obowiązki obciążające dany podmiot (w znaczeniu sensu largo); niekiedy pojęcie te obejmuje same aktywa (w znaczeniu sensu stricto). Poza majątkiem pozostają prawa osobiste, np. prawo do nazwiska”, Wielka Encyklopedia Prawa, red. prof. zw. dr hab. Brunon Hołyst, prof. zw. dr hab. Eugeniusz Smoktunowicz, wyd. Prawo i Praktyka Gospodarcza 2005.

Jak wskazano w wyroku z dnia 28 marca 2014 r. sygn. akt I ACa 1278/13: "Od pojęcia "mienia" należy odróżnić pojęcie "majątek". Choć terminy te niekiedy uznaje się za tożsame, to jednak nie mają one identycznego zakresu pojęciowego. W doktrynie przyjmuje się bowiem, że wyraz majątek używany jest w dwóch znaczeniach: węższym, oznaczającym tylko aktywa, czyli prawa majątkowe posiadane przez podmiot, co może być utożsamiane z pojęciem mienia, oraz w znaczeniu szerszym, oznaczającym ogół praw i obowiązków majątkowych podmiotu prawa. Majątkiem są składniki mienia dające się wyodrębnić jako zespół aktywów, ale i zespół pasywów, będących przedmiotem obrotu, dziedziczenia, podstawą odpowiedzialności za zobowiązania, itp.”

Natomiast wartość rynkowa jest najwyższą ceną po jakiej kupujący chce zakupić produkty lub usługi i najniższą na jaką może zgodzić się sprzedający. Jest również najbardziej prawdopodobną ceną jaką dany składnik aktywów mógłby otrzymać na zorganizowanym rynku. Wartość rynkowa może być zależna od sytuacji politycznej, preferencji kupujących lub sprzedających oraz koniunktury.

Stosownie natomiast do art. 4a pkt 2 ustawy CIT ilekroć w ustawie jest mowa o składnikach majątkowych oznacza to aktywa w rozumieniu ustawy o rachunkowości, pomniejszone o przejęte długi funkcjonalnie związane z prowadzoną działalnością gospodarczą zbywcy, o ile długi te nie zostały uwzględnione w cenie nabycia, o której mowa w art. 16g ust. 3.

Ustawa o CIT posługuje się definicją wartości emisyjnej, zawartą w art. 4a ust. 16a, który stanowi że:

wartość emisyjna udziałów (akcji) oznacza to cenę, po jakiej obejmowane są udziały (akcje),określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku - w innym dokumencie o podobnym charakterze, nie niższą od wartości rynkowej tych udziałów (akcji).

Ad 1

Wątpliwości Zainteresowanych dotyczą m.in. kwestii ustalenia, czy w przypadku Połączenia Wnioskodawcy ze Spółką Przejmowaną 1, które to Połączenie zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a w szczególności jego głównym ani jednym z głównych celów nie będzie ani uniknięcie, ani uchylenie się od opodatkowania, Połączenie to nie spowoduje po stronie Wnioskodawcy konieczności rozpoznania przychodu podatkowego, w szczególności na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT, art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT, ani art. 12 ust. 1 pkt 8c lub pkt 8d ustawy o CIT wskazać należy, że w przedstawionym we wniosku zdarzeniu przyszłym znajdzie zastosowanie cytowany przepis art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o CIT.

W uzupełnieniu wniosku wskazali Państwo, że ustalona na dzień poprzedzający dzień łączenia wartość rynkowa majątku Spółek Przejmowanych otrzymanych przez Spółkę Przejmująca przewyższa wartość przyjętą dla celów podatkowych składników tego majątku.

Zatem nadwyżka ta będzie stanowić przychód.

Nie mniej jednak z uwagi na art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT, do przychodów nie zalicza się w przypadku, o którym mowa w ust. 1 pkt 8c, wartości tych składników majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w drodze łączenia lub podziału podmiotów, które:

a) spółka przejmująca przyjęła dla celów podatkowych w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu przejmowanego lub dzielonego oraz

b) spółka przejmująca przypisała do działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, w tym za pośrednictwem zagranicznego zakładu.

Zatem do przychodów nie zalicza się ewentualnej nadwyżki wartości rynkowej majątku podmiotu przejmowanego nad wartością przyjętą dla celów podatkowych składników tego majątku, jeśli zostaną spełnione dwie przesłanki, tj.:

\- spółka przejmująca przyjmie dla celów podatkowych te składniki majątku w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu przejmowanego (co będzie miało miejsce w analizowanej sytuacji) oraz

\- spółka przejmująca przypisze te składniki majątku do działalności prowadzonej na terytorium RP.

W analizowanej sytuacji obie ww. przesłanki zostaną spełnione, bowiem składniki majątkowe przejęte dla celów połączenia, zostaną rozpoznane dla celów podatkowych w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych Spółki Przejmowanej 1 oraz majątek Spółek Przejmowanych (Spółki Przejmowanej 1) objęty przez Spółkę Przejmującą w ramach Połączenia zostanie przypisany do działalności Spółki Przejmującej prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Zatem nie powstanie z tego tytułu przychód podatkowy.

W niniejszej sprawie nie znajdzie zastosowania cytowany powyżej art. 12 ust. 1 pkt 8d ustawy o CIT, bowiem jak wynika z wniosku ustalona na dzień poprzedzający dzień łączenia wartość rynkowa majątku podmiotu przejmowanego (Spółki Przejmowanej 1) otrzymanego przez Spółkę Przejmującą nie przewyższa wartości emisyjnej akcji przydzielonych udziałowcom spółki łączonej.

Przez wartość rynkową majątku należy rozumieć wartość rynkową aktywów pomniejszoną o wartość zobowiązań, zaś poprzez wartość emisyjną udziałów należy rozumieć - zgodnie z art. 4a pkt 16 ustawy o CIT - cenę, po jakiej obejmowane są udziały (akcje), określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku - w innym dokumencie o podobnym charakterze, nie niższą od wartości rynkowej tych udziałów (akcji).

Zatem w analizowanej sytuacji nie wystąpi nadwyżka wartości rynkowej przejmowanego majątku Spółki Przejmowanej 1 nad wartością emisyjną udziałów, więc nie powstanie przychód podatkowy w momencie połączenia spółek.

W związku z powyższym stanowisko Wnioskodawcy dotyczące pytania Nr jest prawidłowe.

Ad 2

Odnosząc się do kolejnej Państwa wątpliwości dotyczącej ustalenia, czy w przypadku Połączenia Wnioskodawcy ze Spółką Przejmowaną 2, które to Połączenie zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a w szczególności jego głównym ani jednym z głównych celów nie będzie ani uniknięcie, ani uchylenie się od opodatkowania, w ramach którego zostaną przyznane Udziałowcowi na skutek połączenia akcje własne Wnioskodawcy przejęte w ramach połączenia od Spółki Przejmowanej 2, połączenie to nie spowoduje po stronie Wnioskodawcy konieczności rozpoznania przychodu podatkowego, w szczególności na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT, art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT, ani art. 12 ust. 1 pkt 8c lub pkt 8d ustawy o CIT, wskazać należy, że w przedstawionym we wniosku zdarzeniu przyszłym znajdzie zastosowanie cytowany przepis art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o CIT.

W uzupełnieniu wniosku wskazali Państwo, że ustalona na dzień poprzedzający dzień łączenia wartość rynkowa majątku Spółek Przejmowanych otrzymanych przez Spółkę Przejmująca przewyższa wartość przyjętą dla celów podatkowych składników tego majątku.

Zatem nadwyżka ta będzie stanowić przychód.

Nie mniej jednak z uwagi na art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT, do przychodów nie zalicza się w przypadku, o którym mowa w ust. 1 pkt 8c, wartości tych składników majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w drodze łączenia lub podziału podmiotów, które:

a) spółka przejmująca przyjęła dla celów podatkowych w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu przejmowanego lub dzielonego oraz

b) spółka przejmująca przypisała do działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, w tym za pośrednictwem zagranicznego zakładu.

Zatem do przychodów nie zalicza się ewentualnej nadwyżki wartości rynkowej majątku podmiotu przejmowanego nad wartością przyjętą dla celów podatkowych składników tego majątku, jeśli zostaną spełnione dwie przesłanki, tj.:

\- spółka przejmująca przyjmie dla celów podatkowych te składniki majątku w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu przejmowanego oraz

\- spółka przejmująca przypisze te składniki majątku do działalności prowadzonej na terytorium RP.

W analizowanej sytuacji obie ww. przesłanki zostaną spełnione, bowiem wszystkie składniki majątku Spółki Przejmowanej 2, w tym także akcje posiadane przez Spółkę Przejmowaną 2 w Spółce Przejmującej zostaną ujęte w ewidencji Spółki Przejmującej zgodnie z zasadą sukcesji generalnej, tj. w szczególności z zachowaniem tej samej wartości dla celów podatkowych (w tym wartości początkowej) przyjętej w Spółce Przejmowanej 2 oraz Majątek Spółek Przejmowanych (Spółki Przejmowanej 2) objęty przez Spółkę Przejmującą w ramach Połączenia zostanie przypisany do działalności Spółki Przejmującej prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Zatem nie powstanie z tego tytułu przychód podatkowy.

Odnośnie natomiast powstania przychodu z ww. tytułu na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8d ustawy o CIT wskazać należy, że w przypadku połączenia odwrotnego bez podwyższenia kapitału zakładowego spółki przejmującej, w ramach nabytego majątku spółki przejmowanej spółka przejmująca obejmie w drodze sukcesji uniwersalnej m.in. udziały własne, które następnie zostaną wydane w ramach połączenia do wspólnika spółki przejmowanej. Tym samym, w przypadku połączenia odwrotnego bez podwyższenia kapitału zakładowego, spółka przejmująca nie dokona emisji nowych udziałów, natomiast wyda wspólnikowi spółki przejmowanej istniejące udziały własne (objęte w wyniku połączenia).

Ustalając wartość emisyjną należy odnieść się do (właściwych dla połączeń i podziałów) warunków „obejmowania” udziałów (akcji). Warunki te ustalane są zgodnie z obowiązującą procedurą wskazaną w przepisach Kodeksu spółek handlowych. W ramach tej procedury powinien zostać określony plan połączenia, w tym szczegółowy parytet wymiany udziałów (akcji). Wskazywana zatem jest wartość obejmowanego majątku spółki przejmowanej w przeliczeniu na udziały (akcje). Nie można uznać aby przypadek połączenia odwrotnego był wyłączony z ww. obowiązków, zatem także w tej sytuacji wymagane będzie wskazanie planu połączenia i parytetu wymiany, który będzie wskazywał również wycenę obejmowanych składników majątku. Wobec powyższego w sytuacji połączenia odwrotnego strony transakcji również powinny ustalić „wycenę rynkową”, pomimo braku faktycznego emitowania nowych udziałów (akcji). Stąd w przypadku wskazywanego połączenia odwrotnego, wartością w jakiej obejmowane są udziały (akcje) będzie wartość majątku spółki przejmowanej, co należy odczytać właśnie jako wartość emisyjną.

W odniesieniu do kwestii powstania przychodu na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8d ustawy o CIT wartość przychodu powinna zostać ustalona na dzień poprzedzający dzień połączenia w wartości rynkowej majątku podmiotu przejmowanego otrzymanego przez Wnioskodawcę w części przewyższającej wartość emisyjną udziałów (akcji) przydzielonych udziałowcom (akcjonariuszom) spółek łączonych. Jak wskazano powyżej w sytuacji połączenia odwrotnego strony transakcji powinny ustalić „wycenę rynkową”, pomimo braku faktycznego emitowania nowych udziałów (akcji). Stąd w przypadku wskazywanego połączenia odwrotnego, wartością w jakiej obejmowane są udziały (akcje) będzie wartość majątku Spółki przejmowanej 2, co należy odczytać właśnie jako wartość emisyjną.

W przypadku ustalenia wartości emisyjnej udziałów na poziomie wartości rynkowej majątku (tj. wartości rynkowej jej aktywów i pasywów z uwzględnieniem zobowiązań) Spółki Przejmowanej 2, przeprowadzenie połączenia odwrotnego bez podwyższenia kapitału zakładowego Spółki Przejmującej nie będzie skutkować powstaniem przychodu podatkowego w rozumieniu ustawy o CIT po stronie Wnioskodawcy na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8d ustawy o CIT.

Zatem w analizowanej sytuacji nie wystąpi nadwyżka wartości rynkowej przejmowanego majątku Spółki Przejmowanej 2 nad wartością emisyjną udziałów, więc nie powstanie przychód podatkowy w momencie połączenia spółek.

W związku z powyższym stanowisko Wnioskodawcy w zakresie pytania Nr 2 jest prawidłowe.

Ponadto z uwagi na to, że Spółka Przejmująca nie posiada udziałów w podmiotach przejmowanych (Spółki Przejmowane 1 i 2) , to w sprawie nie znajdzie zastosowania art. 12 ust. 1 pkt 8f ww. ustawy.

Ad 3

Odnosząc się do kolejnej Państwa wątpliwości dotyczącej ustalenia czy w przypadku Połączenia Wnioskodawcy ze Spółką Przejmowaną 1, które to Połączenie zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a w szczególności jego głównym ani jednym z głównych celów nie będzie ani uniknięcie, ani uchylenie się od opodatkowania, Połączenie to nie spowoduje po stronie Udziałowca konieczności rozpoznania przychodu podatkowego, w szczególności na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT, art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT, ani art. 12 ust. 1 pkt 8ba ustawy o CIT, wskazać należy, że w niniejszej sprawie znajdzie zastosowanie cytowany powyżej art. 12 ust. 1 pkt 8ba ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, bowiem jak wynika z opisu sprawy w związku z przejęciem Spółki przejmowanej 1, Udziałowcowi posiadającemu dotychczas 47,5% udziałów w spółce Przejmowanej zostaną wydane akcje w spółce przejmującej.

Zatem Wnioskodawca uzyska przychód, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 8ba ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, którym będzie ustalona na dzień poprzedzający dzień łączenia wartość emisyjna udziałów (akcji) spółki przejmującej przydzielonych wspólnikowi spółki przejmowanej w następstwie łączenia.

Nie mniej jednak z uwagi na art. 12 ust. 4 pkt 12 ustawy o CIT, w przypadku połączenia lub podziału spółek, do przychodów nie zalicza się przychodu wspólnika spółki przejmowanej lub dzielonej stanowiącego wartość emisyjną udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną, o którym mowa w ust. 1 pkt 8ba, jeżeli:

a) udziały (akcje) w podmiocie przejmowanym lub dzielonym nie zostały nabyte lub objęte w wyniku wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku innego łączenia lub podziału podmiotów oraz

b) przyjęta przez tego wspólnika dla celów podatkowych wartość udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną, nie jest wyższa niż wartość udziałów (akcji) w spółce przejmowanej lub dzielonej, jaka byłaby przyjęta przez tego wspólnika dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do łączenia lub podziału.

W analizowanej sytuacji obie ww. przesłanki zostaną spełnione łącznie, bowiem jak wynika z wniosku Udziałowiec nabył udziały w spółkach przejmowanych w drodze transakcji kupna sprzedaży oraz dla celów podatkowych Udziałowiec przyjmie akcje jakie zostaną mu przydzielone przez Spółkę Przejmującą po wartości nie wyższej niż wartość, po której przyjąłby udziały gdyby Połączenie nie miało miejsca.

Tym samym dla Wnioskodawcy znajdzie zastosowanie wyłączenie z art. 12 ust. 4 pkt 12 ww. ustawy. Zatem w niniejszej sprawie nie powstanie przychód, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 8ba w związku z art. 12 ust. 4 pkt 12 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Ad 4

Odnosząc się do kolejnej Państwa wątpliwości dotyczącej ustalenia czy w przypadku Połączenia Wnioskodawcy ze Spółką Przejmowaną 2, które to Połączenie zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a w szczególności jego głównym ani jednym z głównych celów nie będzie ani uniknięcie, ani uchylenie się od opodatkowania, w ramach którego zostaną przyznane Udziałowcowi na skutek połączenia akcje własne Wnioskodawcy przejęte w ramach połączenia od Spółki Przejmowanej 2, połączenie to nie spowoduje po stronie Udziałowca konieczności rozpoznania przychodu podatkowego, w szczególności na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8ba ustawy o CIT, wskazać należy, że w niniejszej sprawie znajdzie zastosowanie cytowany powyżej art. 12 ust. 1 pkt 8ba ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, bowiem jak wynika z opisu sprawy w związku z przejęciem przez Spółkę Przejmującą Spółki Przejmowanej 2, Udziałowcowi posiadającemu 100% udziałów Spółki Przejmowanej 2 na podstawie art. 492 § 1 pkt 1 KSH zostaną wydane akcje Spółki Przejmującej, które Spółka Przejmująca otrzyma wraz z przejęciem majątku Spółki Przejmowanej 2 (akcje własne).

Zatem Wnioskodawca uzyska przychód, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 8ba ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, którym będzie ustalona na dzień poprzedzający dzień łączenia wartość emisyjna udziałów (akcji) spółki przejmującej przydzielonych wspólnikowi spółki przejmowanej w następstwie łączenia.

Nie mniej jednak z uwagi na art. 12 ust. 4 pkt 12 ustawy o CIT, w przypadku połączenia lub podziału spółek, do przychodów nie zalicza się przychodu wspólnika spółki przejmowanej lub dzielonej stanowiącego wartość emisyjną udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną, o którym mowa w ust. 1 pkt 8ba, jeżeli:

a) udziały (akcje) w podmiocie przejmowanym lub dzielonym nie zostały nabyte lub objęte w wyniku wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku innego łączenia lub podziału podmiotów oraz

b) przyjęta przez tego wspólnika dla celów podatkowych wartość udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną, nie jest wyższa niż wartość udziałów (akcji) w spółce przejmowanej lub dzielonej, jaka byłaby przyjęta przez tego wspólnika dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do łączenia lub podziału.

W analizowanej sytuacji obie ww. przesłanki zostaną spełnione łącznie, bowiem jak wynika z wniosku Udziałowiec nabył udziały w spółkach przejmowanych w drodze transakcji kupna sprzedaży oraz dla celów podatkowych Udziałowiec przyjmie akcje jakie zostaną mu przydzielone przez Spółkę Przejmującą po wartości nie wyższej niż wartość, po której przyjąłby udziały gdyby Połączenie nie miało miejsca.

Tym samym dla Wnioskodawcy znajdzie zastosowanie wyłączenie z art. 12 ust. 4 pkt 12 ww. ustawy. Zatem w niniejszej sprawie nie powstanie przychód, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 8ba w związku z art. 12 ust. 4 pkt 12 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Jednocześnie wskazać należy, że z przedstawionego przez Wnioskodawcę opisu zdarzenia przyszłego nie wynika, aby celem operacji było uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania. Jednakże zbadanie przesłanek i celów dokonywanego połączenia spółek jest w pełni możliwe dopiero w ramach ewentualnego postępowania kontrolnego lub podatkowego. Tym samym stwierdzenie, że przedstawione przez Wnioskodawcę w zdarzeniu przyszłym połączenie, zostało przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a jego głównym bądź jednym z głównych celów nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania, nie może podlegać ocenie tut. Organu, w trybie i na zasadach przewidzianych dla instytucji interpretacji indywidualnej.

Niniejsza interpretacja została wydana w oparciu o przedstawiony we wniosku opis zdarzenia przyszłego, co oznacza, że w przypadku, gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, bądź celno-skarbowej zostanie ustalony odmienny stan faktyczny, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

Zauważyć przy tym należy, że uregulowane w art. 14b-14h Ordynacji podatkowej postępowanie w sprawie wydawania interpretacji indywidualnych jest postępowaniem odrębnym od postępowania podatkowego czy kontrolnego, w ramach których prowadzone jest postępowanie dowodowe. Regulacje ww. ustawy nie przewidują prowadzenia postępowania dowodowego w sprawach o interpretację przepisów prawa podatkowego.

Reasumując, Państwa stanowisko w zakresie ustalenia:

\- czy w przypadku Połączenia Wnioskodawcy ze Spółką Przejmowaną 1, które to Połączenie zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a w szczególności jego głównym ani jednym z głównych celów nie będzie ani uniknięcie, ani uchylenie się od opodatkowania, Połączenie to nie spowoduje po stronie Wnioskodawcy konieczności rozpoznania przychodu podatkowego, w szczególności na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT, art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT, ani art. 12 ust. 1 pkt 8c lub pkt 8d ustawy o CIT,

\- czy w przypadku Połączenia Wnioskodawcy ze Spółką Przejmowaną 2, które to Połączenie zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a w szczególności jego głównym ani jednym z głównych celów nie będzie ani uniknięcie, ani uchylenie się od opodatkowania, w ramach którego zostaną przyznane Udziałowcowi na skutek połączenia akcje własne Wnioskodawcy przejęte w ramach połączenia od Spółki Przejmowanej 2, połączenie to nie spowoduje po stronie Wnioskodawcy konieczności rozpoznania przychodu podatkowego, w szczególności na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT, art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT, ani art. 12 ust. 1 pkt 8c lub pkt 8d ustawy o CIT,

\- czy w przypadku Połączenia Wnioskodawcy ze Spółką Przejmowaną 1, które to Połączenie zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a w szczególności jego głównym ani jednym z głównych celów nie będzie ani uniknięcie, ani uchylenie się od opodatkowania, Połączenie to nie spowoduje po stronie Udziałowca konieczności rozpoznania przychodu podatkowego, w szczególności na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT, art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT, ani art. 12 ust. 1 pkt 8ba ustawy o CIT,

\- czy w przypadku Połączenia Wnioskodawcy ze Spółką Przejmowaną 2, które to Połączenie zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a w szczególności jego głównym ani jednym z głównych celów nie będzie ani uniknięcie, ani uchylenie się od opodatkowania, w ramach którego zostaną przyznane Udziałowcowi na skutek połączenia akcje własne Wnioskodawcy przejęte w ramach połączenia od Spółki Przejmowanej 2, połączenie to nie spowoduje po stronie Udziałowca konieczności rozpoznania przychodu podatkowego, w szczególności na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8ba ustawy o CIT

jest prawidłowe.

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

\- Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.

\- Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację przez Zainteresowanego, który jest stroną postępowania
---------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Zainteresowany będący stroną postepowania ma prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz.U. z 2022 r. poz. 329; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).