Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP1-1.4012.115.2022.1.MKA
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-03-09
Teza: Opodatkowanie usług świadczonych przez Prezesa Zarządu na podstawie zawartej ze Spółką Umowy o zakazie konkurencji, możliwość korzystania ze zwolnienia podmiotowego i prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego wynikającego z faktur dokumentujących świadczenie przez Prezesa Zarządu usług na podstawie umowy o zakazie konkurencji.
Słowa kluczowe: faktura; konkurencja; odliczenia; opodatkowanie; zwolnienie-zwolnienie podmiotowe
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności podlegające opodatkowaniu; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 2. Dostawa towarów i świadczenie usług -Dostawa towarów; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 2. Dostawa towarów i świadczenie usług -Świadczenie usług; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III. Podatnicy, płatnicy i przedstawiciele podatkowi-Rozdział 1. Podatnicy i płatnicy-Działalność gospodarcza ; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III. Podatnicy, płatnicy i przedstawiciele podatkowi-Rozdział 1. Podatnicy i płatnicy-Podatnicy; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX. Odliczenie i zwrot podatku. Odliczenie częściowe-Rozdział 1. Odliczenie i zwrot podatku-Odliczenie podatku naliczonego; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział XI. Dokumentacja  -Rozdział 1. Faktury -Elementy faktury ; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział XI. Dokumentacja  -Rozdział 1. Faktury -Obowiązek wystawienia faktury ; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział XII. Procedury szczególne-Rozdział 1. Szczególne procedury dotyczące drobnych przedsiębiorców -Zwolnienie podatkowe-Zwolnienie podmiotowe - limit
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5-ust. 1-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 7.-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 8-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III-Rozdział 1-art. 15-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III-Rozdział 1-art. 15-ust. 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86-ust. 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86-ust. 2-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86-ust. 2-pkt 1-lit. a; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział XI-Rozdział 1-art. 106b-ust. 1-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział XI-Rozdział 1-art. 106b-ust. 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział XI-Rozdział 1-art. 106b-ust. 3-pkt 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział XI-Rozdział 1-art. 106e-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział XI-Rozdział 1-art. 106e-ust. 1-pkt 19-lit. a; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział XII-Rozdział 1-art. 113-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział XII-Rozdział 1-art. 113-ust. 10; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział XII-Rozdział 1-art. 113-ust. 13; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział XII-Rozdział 1-art. 113-ust. 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział XII-Rozdział 1-art. 113-ust. 5; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział XII-Rozdział 1-art. 113-ust. 9

**Interpretacja indywidualna**

**– stanowisko w części prawidłowe/w części nieprawidłowe**

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego stanu faktycznego w podatku od towarów i usług w zakresie:

‒ opodatkowania usług świadczonych przez Prezesa Zarządu na podstawie zawartej ze Spółką Umowy o zakazie konkurencji,

‒ możliwości korzystania przez Prezesa Zarządu ze zwolnienia podmiotowego określonego w art. 113 ustawy - jest prawidłowe,

‒ prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego wynikającego z faktur dokumentujących świadczenie przez Prezesa Zarządu usług na podstawie Umowy o zakazie konkurencji – jest nieprawidłowe.

**Zakres wniosku wspólnego o wydanie interpretacji indywidualnej**

5 stycznia 2022 r. wpłynął Państwa wniosek, który dotyczy podatku od towarów i usług w zakresie skutków podatkowych związanych ze świadczenie przez Prezesa Zarządu na rzecz Spółki usług na podstawie zawartej Umowy o zakazie konkurencji.

Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 16 lutego 202 r. (wpływ 18 lutego 2022 r.).

Treść wniosku jest następująca:

**Zainteresowani, którzy wystąpili z wnioskiem wspólnym**

1) Zainteresowany będący stroną postępowania:

A. Sp. z o.o.

2) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

A.G.

**Opis stanu faktycznego**

Uchwałą Rady Nadzorczej Spółki A. sp. z o. o. (dalej: „Spółka”) nr (…) z 24 listopada 2021 r. Pan A.G. został powołany do pełnienia funkcji Prezesa Zarządu Spółki (dalej: „Prezes Zarządu” lub „Zarządzający”). Pan A.G. pełniący funkcję Prezesa Zarządu spółki A. sp. z o. o. zawarł w dniu 29 listopada 2021 r. ze Spółką umowy cywilnoprawne w zakresie świadczenia usług w zakresie zarządzania (dalej: „Umowa o zarządzanie”). Umowa o zarządzanie została zawarta z osobą fizyczną (Prezesem Zarządu) nieprowadzącą działalności gospodarczej.

Ponadto, Zgromadzenie Wspólników Spółki uchwałą nr 16 z 18 czerwca 2020 r. ustaliło zasady kształtowania wynagrodzeń członków Zarządu oraz że nie istnieją żadne przeszkody prawne ani faktyczne uniemożliwiające lub utrudniające Zarządzającemu wykonywanie obowiązków wynikających z niniejszej umowy.

Najważniejsze punkty wynikające z treści Umowy o zarządzanie, to w szczególności następujące postanowienia:

1\. W ramach i w okresie pełnienia funkcji Prezesa Zarządu (Funkcja) Zarządzający zobowiązuje się do świadczenia usług zarządzania (Usługi) na zasadach określonych Umową (§ 1 pkt 1 Umowy o zarządzanie).

2\. Zarządzający zobowiązuje się do świadczenia Usług osobiście, bez względu na to, czy działa w zakresie prowadzonej działalności gospodarczej i nie jest uprawniony do powierzenia ich wykonywania osobie trzeciej (§ 1 pkt 2 Umowy o zarządzanie).

3\. Wykonując Umowę o zarządzanie Prezes Zarządu zobowiązany jest współdziałać z pozostałymi członkami Zarządu i organami Spółki na zasadach określonych w powszechnie obowiązujących przepisach prawa, w tym w szczególności przepisach Kodeksu spółek handlowych, postanowieniach Umowy Spółki, uchwałach organów Spółki, a także innych aktach prawa i dokumentach wewnętrznych Spółki, w szczególności regulaminu Zarządu Spółki (§ 2 pkt 2 Umowy o zarządzanie).

4\. Świadczenie Usług będzie polegało w szczególności na prowadzeniu spraw Spółki i uczestnictwie w pracach Zarządu z uwzględnieniem zakresu praw i obowiązków wynikających z Funkcji, reprezentowaniu Spółki wobec podmiotów trzecich, zgodnie z obowiązującymi zasadami reprezentacji Spółki, osobistym zarządzaniu powierzonymi obszarami działalności Spółki, przypisanymi do Funkcji, z uwzględnieniem uprawnień pozostałych organów Spółki, realizacji wyznaczonych celów zarządczych (§ 2 pkt 3 Umowy o zarządzanie).

5\. Zarządzający zobowiązany jest wykonywać swoje obowiązki w siedzibie Spółki, z tym że w dni ustawowo wolne od pracy oraz w soboty obecność Zarządzającego w siedzibie Spółki wymagana jest jedynie w przypadkach uzasadnionych interesem Spółki. Ze względu na realizacje zobowiązań Zarządzającego wynikających z Umowy lub w innych uzasadnionych potrzebami Spółki przypadkach, Umowa może być wykonywana w innych miejscach na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej i poza jej granicami, przy czym świadczenie usług poza siedzibą Spółki nie może zakłócać jej płynnego funkcjonowania, a Zarządzający powinien zapewnić możliwość komunikacji za pośrednictwem telefonu komórkowego lub poczty elektronicznej (§ 3 pkt 2 Umowy o zarządzanie).

6\. Zarządzającemu przysługuje prawo do przerwy w wykonywaniu Usług - na podstawie decyzji własnej Zarządzającego, w tym wskutek choroby, nie powodującej obniżenia wynagrodzenia Zarządzającego, w wymiarze nieprzekraczającym 24 dni kalendarzowych w danym roku obrotowym. W przypadku świadczenia usług przez okres krótszy niż rok obrotowy, przerwa przysługuje proporcjonalnie do okresu świadczenia usług (§ 2 pkt 4 Umowy o zarządzanie).

7\. W przypadku wykonywania przedmiotu Umowy w miejscu innym niż siedziba Spółki, celem zachowania wymogów bezpieczeństwa, Zarządzający zobowiązuje się do używania i korzystania z przedmiotów i urządzeń udostępnionych Zarządzającemu przez Spółkę w celu wykonywania Usług, w szczególności przenośnego komputera osobistego z bezprzewodowym dostępem do sieci Internet, środków łączności, w tym telefonu komórkowego, spełniających wymagane przez Spółkę wymogi bezpieczeństwa, w szczególności co do gromadzenia i przesyłania danych (§ 2 pkt 4 Umowy o zarządzanie).

8\. Zarządzającemu udostępnia się do korzystania w zakresie niezbędnym do wykonywania Usług urządzenia techniczne oraz inne zasoby stanowiące mienie Spółki, w szczególności (§ 4 pkt 1 Umowy o zarządzanie):

‒ pozostawione do jego dyspozycji pomieszczenia biurowe wraz z wyposażeniem, samochód, telefon komórkowy,

‒ komputer przenośny wraz z niezbędnym dodatkowym wyposażeniem, tablet, ruter.

9\. Spółka będzie ponosić lub refinansować koszty indywidualnego szkolenia Zarządzającego związane z przedmiotem Umowy i obowiązkami umownymi Zarządzającego do wysokości 10 % Wynagrodzenia Stałego w roku kalendarzowym obowiązywania Umowy, o ile Rada Nadzorcza wyrazi zgodę na poniesienie lub refinansowanie kosztów takiego szkolenia (§ 4 pkt 6 Umowy o zarządzanie).

10\. Spółka - przez cały okres obowiązywania Umowy - zobowiązuje się zapewnić Zarządzającemu, na koszt Spółki (§ 4 pkt 7 Umowy o zarządzanie):

‒ dostęp do finansowanej przez Spółkę zewnętrznej opieki zdrowotnej dla Zarządzającego, w ramach ubezpieczenia obejmującego pracowników Spółki,

‒ indywidulane ubezpieczenie na życie obejmujące nagłe zdarzenia wywołane przyczyną zewnętrzną wraz z indywidualnym ubezpieczeniem na wypadek śmierci, pozostającego w związku z realizacją przedmiotu Umowy, w szczególności działania wojenne, akty terrorystyczne, uprowadzenie dla okupu i wymuszenia, a także inne zdarzenia, których wystąpienie jest uzasadnione pełnioną przez Zarządzającego Funkcją.

11\. Z zastrzeżeniem treści ust. 2 i 3, Zarządzający ma obowiązek uzyskać zgodę Rady Nadzorczej Spółki na planowane objęcie funkcji w organach innych podmiotów, nabycie udziałów albo akcji w innej spółce handlowej, wykonywanie pracy lub świadczenie usług na rzecz innych podmiotów na podstawie umowy o pracę, umowy zlecenia lub na podstawie innego stosunku prawnego - z co najmniej 14 dniowym wyprzedzeniem przed nastąpieniem zdarzenia (§ 5 pkt 1 Umowy o zarządzanie).

12\. Zarządzający ponosi odpowiedzialność wobec Spółki za szkody wyrządzone w czasie wykonywania przez niego przedmiotu Umowy, będące następstwem niewykonania lub nienależytego wykonania obowiązków Zarządzającego wynikających z Umowy lub z przepisów prawa.

Odpowiedzialność, o której mowa w ust. 1, jest niezależna od odpowiedzialności Zarządzającego, którą ponosi on z tytułu pełnienia Funkcji określonej przepisami prawa, w szczególności Kodeksu spółek handlowych (§ 7 Umowy o zarządzanie).

13\. Zarządzający jest odpowiedzialny względem Spółki za wszelkie wady prawne Utworów, w szczególności za ewentualne roszczenia osób trzecich wynikające z naruszenia praw autorskich, w tym za nieprzestrzeganie przepisów ustawy z dnia 4 lutego 1994 r. o prawie autorskim i prawach pokrewnych (§ 11 pkt 7 Umowy o zarządzanie).

14\. Z tytułu świadczenia Usług oraz wykonywania innych zobowiązań wynikających z Umowy, w tym z tytułu przeniesienia praw autorskich, o którym mowa w § 11, Zarządzającemu przysługuje wynagrodzenie całkowite, które składa się z części stałej, stanowiącej wynagrodzenie miesięczne podstawowe (Wynagrodzenie Stałe) oraz części zmiennej, stanowiącej wynagrodzenie uzupełniające za rok obrotowy Spółki (Wynagrodzenie Zmienne). (§ 9 pkt 1 Umowy o zarządzanie).

15\. W przypadku, gdy Umowa wskutek jej zawarcia lub rozwiązania obowiązuje przez niepełny miesiąc kalendarzowy, Wynagrodzenie Stałe za dany miesiąc przysługuje w kwocie, o której mowa w ust. 2, podzielonej przez 30 (trzydzieści), pomnożonej przez liczbę dni obowiązywania Umowy w miesiącu (§ 9 pkt 3 Umowy o zarządzanie).

16\. Wynagrodzenie Zmienne uzależnione jest od poziomu realizacji celów zarządczych (Cele Zarządcze, KPI) i nie może przekroczyć 50% wynagrodzenia liczonego od sumy Wynagrodzeń Stałych Zarządzającego za poprzedni rok obrotowy, dla którego dokonywane jest obliczenie wysokości przysługującego Wynagrodzenia Zmiennego (§ 9 pkt 6 Umowy o zarządzanie).

17\. Zarządzający zobowiązuje się, że w okresie obowiązywania Umowy nie będzie prowadził działalności konkurencyjnej wobec Spółki lub podmiotów zależnych od Spółki w ramach grupy kapitałowej, w rozumieniu art. 4 pkt 14 ustawy z dnia 16 lutego 2007 r. o ochronie konkurencji i konsumentów, pośrednio lub bezpośrednio, bez względu na miejsce, formę działalności lub sposób jej prowadzenia (§ 13 pkt 1 Umowy o zarządzanie).

18\. W razie rozwiązania Umowy w związku z zaprzestaniem pełnienia Funkcji z jakichkolwiek przyczyn innych niż naruszenie przez Zarządzającego podstawowych obowiązków wynikających z Umowy, Zarządzającemu przysługuje odprawa w wysokości 3-krotności Wynagrodzenia Stałego pod warunkiem pełnienia przez Zarządzającego Funkcji przez okres co najmniej 12 miesięcy przed rozwiązaniem Umowy (§ 16 pkt 1 Umowy o zarządzanie).

Ponadto Prezes Zarządu i Spółka zawarli w dniu 24 listopada 2021 r. Umowę o zakazie konkurencji po ustaniu funkcji (dalej: „Umowa o zakazie konkurencji”). Z tytułu przestrzegania Zakazu Konkurencji po ustaniu funkcji. Zarządzającemu przysługuje odszkodowanie w łącznej wysokości obliczonej jako 3-krotność miesięcznego Wynagrodzenia Stałego. Odszkodowanie to będzie płatne w ratach, w częściach przypadających na dany miesiąc kalendarzowy, do 7 dnia następnego miesiąca. Warunkiem dokonania wypłaty jest pisemne oświadczenie, o którym mowa w ust. 6, Zarządzającego o przestrzeganiu Zakazu Konkurencji po ustaniu Funkcji składane Spółce na piśmie, w terminie do 3 dnia miesiąca następującego po miesiącu, za który odszkodowanie jest należne (§ 1 pkt 2 Umowy o zakazie konkurencji).

W piśmie uzupełniającym z 14 stycznia 2022 r. wskazaliście Państwo, że:

a) Wynagrodzenie, które otrzymuje Zarządzający z tytułu realizowania czynności na podstawie zawartej ze Spółką Umowy o zarządzanie stanowi przychód zaliczony do źródła przychodów określonego w art. 13 pkt 7 ustawy z dnia 26 lipca 1991r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2021r. poz. 1128 ze zm.), ponieważ Zarządzający został powołany uchwałą Rady Nadzorczej Spółki nr (…) z 24 listopada 2021 r. do pełnienia funkcji Prezesa, a funkcja ta pełniona będzie w ramach umowy o zarządzanie.

b) Umowa o zarządzanie została zawarta w związku z regulacjami ustawy z 9 czerwca 2016 r. o zasadach kształtowania wynagrodzeń osób kierujących niektórymi spółkami (Dz. U. z 2020 r. poz. 1907 ze zm.),

c) Umowa o zarządzanie nie przewiduje odpowiedzialności Zarządzającego wobec osób trzecich za szkody wyrządzone w związku z wykonywanymi jako Prezes Zarządu czynnościami. Zarządzający odpowiada jedynie wobec Spółki.

d) Zgodnie z zawartą 24 listopada 2021 r. Umową o zakazie konkurencji, Zarządzający zobowiązuje się, iż w okresie 3 miesięcy od dnia ustania pełnienia przez niego funkcji Prezesa Zarządu (Funkcja) nie będzie prowadził działalności konkurencyjnej, o której mowa w § 13 Umowy o świadczenie usług w zakresie zarządzania pomiędzy Spółką a Zarządzającym, wobec Spółki lub podmiotów zależnych od Spółki, w ramach grupy kapitałowej w rozumieniu art. 4 pkt 14 ustawy z 16 lutego 2007 r. o ochronie konkurencji i konsumentów. Ponadto w okresie obowiązywania Zakazu Konkurencji po ustaniu Funkcji, Zarządzający zobowiązuje się niezwłocznie informować Spółkę w formie pisemnej o aktualnie prowadzonej lub zamierzonej wszelkiej aktywności gospodarczej, zawodowej lub zatrudnieniu i składać oświadczenie o nienaruszaniu Zakazu Konkurencji po ustaniu Funkcji do 3-go dnia każdego miesiąca.

e) Zarządzający nie jest zarejestrowanym podatnikiem VAT. Zarządzający nie prowadzi działalności gospodarczej.

f) Zarządzający nie prowadził sprzedaży w poprzednim roku podatkowym, ponieważ nie prowadzi działalności gospodarczej i nie jest zarejestrowany jako podatnik VAT.

g) Zarządzający w ramach Umowy o zakazie konkurencji wykonuje usługi opisane w pkt d), tj. powstrzymuje się od świadczenia usług zarządczych w określonych innych podmiotach, w zamian za co otrzymuje wynagrodzenie.

**Pytania**

1\. Czy z tytułu świadczenia czynności określonych i wykonywanych na podstawie Umowy o zakazie konkurencji, Prezes Zarządu jest podatnikiem podatku od towarów w rozumieniu art. 15 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług i tym samym czynności wykonywane na rzecz Spółki na podstawie Umowy o zakazie konkurencji podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług? (pytanie oznaczone we wniosku nr 2)

2\. Jeżeli organ podatkowy w odpowiedzi na pytanie 1, że Prezes Zarządu działa jako podatnik VAT, to czy w takiej sytuacji będzie mógł on skorzystać ze zwolnienia podmiotowego określonego w art. 113 ustawy o VAT, w sytuacji spełnienia warunku w zakresie wartości sprzedaży, tj. czy czynności świadczone przez Prezesa Zarządu mieszczą się w katalogu wskazanym w art. 113 ust. 13 ustawy o VAT? (pytanie oznaczone we wniosku nr 3)

3\. Jeżeli w zakresie pytania 1 organ podatkowy uzna, że Prezes Zarządu działa w charakterze podatnika VAT oraz nie będzie miało zastosowania zwolnienie, o którym mowa w pytaniu nr 2, to czy Spółka będzie miała prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego wynikającego z faktur dokumentujących świadczenia wykonane przez Prezesa Zarządu? (pytanie oznaczone we wniosku nr 4)

**Państwa stanowisko w sprawie**

1\. Wnioskodawcy stoją na stanowisku, że świadcząc usługi w ramach Umowy o zakazie konkurencji Prezes Zarządu działa w charakterze podatnika VAT i w związku z tym czynności te powinny być opodatkowane zgodnie z ustawą o VAT.

W tym zakresie poniżej Wnioskodawcy zwracają uwagę na stanowiska organów podatkowych, które przewidują, że umowy o zakazie konkurencji nie stanowią działalności wykonywanej osobiście oraz nie stanowią stosunku podobnego do umowy o pracę.

\- Interpretacja indywidualna z 13 listopada 2017 r., sygn. 0114-KDIP1-1.4012.429.2017.1.RR:

„Należy jednocześnie wskazać, że opisane postanowienia zawartej Umowy o zakazie konkurencji w zakresie ustalonych warunków współpracy pomiędzy Spółą a Wnioskodawcą nie pozostawiają wątpliwości, że nie jest to stosunek, który ma cechy stosunku pracy, co uniemożliwia zastosowanie wyłączenia z opodatkowania VAT w stosunku do tej Umowy. Zatem należy wskazać, że Wnioskodawca wykonując opisane czynności, świadcząc odpłatnie usługi zgodnie z art. 8 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT nie będzie mógł być zaliczony do grona podmiotów nieprowadzących opodatkowanej działalności gospodarczej, wskazanego w art. 15 ust. 3 pkt 3 ustawy o VAT”.

\- Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie w interpretacji z 23 marca 2016 r., nr IPPP1/4512-34/16-2/EK:

„Wskazać należy, że w omawianej sprawie powstrzymywanie się przez Wnioskodawcę od prowadzenia działalności konkurencyjnej wobec Spółki jest świadczeniem samodzielnym, niezależnym, które Wnioskodawca podejmie po zaprzestaniu pełnienia funkcji Członka Zarządu Spółki i po rozwiązaniu umowy o świadczenie usług zarządzania. Zatem czynność ta wykonywana jest w oderwaniu od pełnionej uprzednio ww. funkcji, dlatego też na gruncie ustawy o VAT będzie odrębnie traktowana. Jak wcześniej ustalono, czynność wykonywana przez Zarządzającego polegająca na powstrzymywaniu się od działalności konkurencyjnej dla Spółki w zamian za odszkodowanie ma charakter odpłatny, zatem wypełnia przesłankę uznania tej czynności za usługę w rozumieniu art. 8 ust. 1 pkt 2 ustawy. W konsekwencji uznać należy, że ww. czynności wykonywane przez Wnioskodawcę mieszczą się w definicji działalności gospodarczej określonej w art. 15 ust. 2 ustawy o VAT, a tym samym Strona w tym zakresie, będzie występowała w charakterze podatnika podatku VAT, o którym mowa w art. 15 ust. 1 ustawy o VAT”.

\- Interpretacja indywidualna z 26 listopada 2015 r., sygn. IPPP2/4512-946/15-2/IZ, Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie:

„(…) uznać należy, że otrzymywane odszkodowanie, związane z prowadzoną przez Wnioskodawcę działalnością gospodarcza (w ramach bowiem tej działalności została zawarta umowa o zakazie konkurencji), na podstawie art. 8 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług stanowi świadczenie usług podlegające opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług”.

2\. Wnioskodawcy uważają, że Prezes Zarządu będąc podatnikiem VAT w zakresie świadczeń z Umowy o zakazie konkurencji będzie podlegał zwolnieniu podmiotowemu z art. 113 ust. 1 ustawy o VAT, w związku z brakiem przekroczenia wskazanego przepisie progu wartości sprzedaży. W szczególności w ocenie Wnioskodawców świadczenia realizowane w ramach umowy o zakazie konkurencji nie zostały wskazane w art. 113 ust. 13 ustawy o VAT.

3\. Jeżeli organ podatkowy uzna Prezesa Zarządu za podatnika VAT i w konsekwencji transakcje w ramach umowy o zakazie konkurencji uznane zostaną za opodatkowane podatkiem VAT, w ocenie Spółki będzie ona uprawniona do odliczenia podatku VAT wynikającego z faktur wystawionych przez Prezesa Zarządu.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawiliście Państwo we wniosku w zakresie:

‒ opodatkowania usług świadczonych przez Prezesa Zarządu na podstawie zawartej Umowy o zakazie konkurencji,

‒ możliwości korzystania przez Prezesa Zarządu ze zwolnienia podmiotowego określonego w art. 113 ustawy – jest prawidłowe,

‒ prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego wynikającego z faktur dokumentujących świadczenie wykonane przez Prezesa Zarządu – jest nieprawidłowe.

**Uzasadnienie interpretacji indywidualnej**

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2021 r. poz. 685 ze zm.):

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Stosownie do art. 8 ust. 1 ustawy:

Przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

1) przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;

2) zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;

3) świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Na podstawie art. 15 ust. 1 ustawy:

Podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Zgodnie z art. 15 ust. 2 ustawy:

Działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Pojęcie działalności gospodarczej zdefiniowane zostało również w drugim akapicie art. 9 (1) Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE L Nr 347, s. 1 ze zm.), zwanej dalej „Dyrektywą”.

W myśl tego artykułu:

Działalnością gospodarczą jest wszelka działalność producentów, handlowców lub usługodawców, włącznie z górnictwem, działalnością rolniczą i wykonywaniem wolnych zawodów. Przepis ten stwierdza, że wykorzystywanie własności dóbr materialnych lub

niematerialnych do celów zarobkowych w sposób ciągły, należy w szczególności uznać za działalność gospodarczą.

W akapicie pierwszym, artykuł 9 (1) określa osobę, która może stać się podatnikiem, jako każdą osobę, która niezależnie prowadzi w dowolnym miejscu jakąkolwiek działalność gospodarczą, bez względu na cel czy też rezultaty takiej działalności.

Artykuł 10 wyjaśnia znaczenie terminu „samodzielnie” użytego w art. 9 (1). Stwierdza on, że warunek określony w art. 9 (1) stwierdza, że działalność gospodarcza prowadzona „samodzielnie” wyklucza pracowników i inne osoby z podatku VAT, o ile są one związane z pracodawcą przez umowę o pracę lub inny stosunek prawny tworzący relacje między pracodawcą a pracownikiem w zakresie warunków pracy, wynagrodzenia i odpowiedzialności pracodawcy.

Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej w orzeczeniach sprecyzował, że za samodzielną nie będzie mogła być uznana działalność gospodarcza, która wykonywana jest przy wykorzystaniu infrastruktury i organizacji wewnętrznej podmiotu, na rzecz którego jest prowadzona, nie powoduje żadnego ryzyka ekonomicznego po stronie usługodawcy a nadto nie powoduje odpowiedzialności usługodawcy wobec osób trzecich za szkody wyrządzone w związku z prowadzoną działalnością (orzeczenia w sprawie C-202/90 Ayuntamiento de Sevilla a Recandadores de Tributos de las Zonas primera y Segunda, C-235/85 pomiędzy Komisją Europejską a Królestwem Holandii).

W opisie sprawy wskazaliście Państwo, że Uchwałą Rady Nadzorczej Spółki z 24 listopada 2021 r. Pan A.G. został powołany do pełnienia funkcji Prezesa Zarządu Spółki i tego samego dnia Prezes Zarządu i Spółka zawarli Umowę o zakazie konkurencji po ustaniu funkcji, a 29 listopada 2021 r. zawarli Umowę o zarządzanie. Zgodnie z zawartą Umową o zakazie konkurencji, Zarządzający zobowiązuje się, iż w okresie 3 miesięcy od dnia ustania pełnienia przez niego funkcji Prezesa Zarządu (Funkcja) nie będzie prowadził działalności konkurencyjnej, o której mowa w Umowie o świadczenie usług w zakresie zarządzania pomiędzy Spółką a Zarządzającym, wobec Spółki lub podmiotów zależnych od Spółki, w ramach grupy kapitałowej. Ponadto w okresie obowiązywania Zakazu Konkurencji po ustaniu Funkcji, Zarządzający zobowiązuje się niezwłocznie informować Spółkę w formie pisemnej o aktualnie prowadzonej lub zamierzonej wszelkiej aktywności gospodarczej, zawodowej lub zatrudnieniu i składać oświadczenie o nienaruszaniu Zakazu Konkurencji po ustaniu Funkcji do 3-go dnia każdego miesiąca.

Z tytułu przestrzegania Zakazu Konkurencji po ustaniu funkcji Zarządzającemu przysługuje, jak zostało wskazane w uzupełnieniu do wniosku, wynagrodzenie. Warunkiem dokonania wypłaty jest pisemne oświadczenie Zarządzającego o przestrzeganiu Zakazu Konkurencji po ustaniu Funkcji składane Spółce na piśmie, w terminie do 3 dnia miesiąca następującego po miesiącu, za który wynagrodzenie jest należne.

Państwa wątpliwości dotyczą w pierwszej kolejności kwestii, czy świadczenie przez Prezesa Zarządu usług na rzecz Spółki na podstawie Umowy o zakazie konkurencji będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem VAT.

Zgodnie z treścią powołanego wyżej art. 8 ust. 1 pkt 2 ustawy przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się zobowiązanie do powstrzymywania się od dokonania czynności lub tolerowania czynności lub sytuacji.

Powołany przepis wskazuje wyraźnie, że na gruncie ustawy o VAT czynnością podlegającą opodatkowaniu będzie nie tylko samo działanie, ale także zaniechanie. W związku z czym, za świadczenie usług na gruncie ustawy VAT, może być również uznane powstrzymywanie się przez podatnika od wykonywania działalności konkurencyjnej. Zarządzający powinien być uznany za podmiot świadczący usługę, a Spółkę należałoby zaś uznać za korzystającego z takiej usługi, która dzięki jej nabyciu zabezpiecza swoje interesy po wygaśnięciu (rozwiązaniu) Umowy o zarządzanie. Czynność polegająca na powstrzymaniu się od działalności konkurencyjnej w zamian za wynagrodzenie, ma charakter odpłatny. Otrzymane wynagrodzenie za powstrzymanie się od dokonywania określonych czynności stanowi ekwiwalent za konkretną usługę, którą w niniejszej sprawie jest powstrzymanie się od działalności konkurencyjnej wobec Spółki.

Z kolei beneficjentem usługi, z uwagi na uzyskane w ten sposób zobowiązanie (gwarancję) nieprowadzenia przez Zarządzającego działalności konkurencyjnej jest Spółka. Zgodnie ze wskazaną umową Prezes Zarządu zobowiązał się do szeregu warunków, które musi spełnić w zamian za wynagrodzenie.

W związku z czym, za świadczenie usług na gruncie ustawy o VAT, uznaje się również powstrzymywanie się przez Prezesa Zarządu od wykonywania działalności konkurencyjnej. Prezes Zarządu w takiej sytuacji jest podmiotem świadczącym usługę, a Spółkę należy uznać za korzystającego z takiej usługi, która dzięki jej nabyciu zabezpiecza swoje interesy po wygaśnięciu (rozwiązaniu) Umowy.

Odnośnie odpłatności za ww. świadczenie należy zauważyć, że ustawa nie definiuje co należy rozumieć przez czynność odpłatną. Jednak dla uznania, że dostawa towarów oraz świadczenie usługi podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, bezwzględnym warunkiem jest „odpłatność” za daną czynność, co wynika z ww. przepisu art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy.

Odpłatność oznacza wykonanie czynności (dostawy towarów oraz świadczenia usług) za wynagrodzeniem. W znaczeniu potocznym wynagrodzenie to zapłata za pracę, należność, a także odszkodowanie. Natomiast odpłatny to taki, który wymaga zapłacenia, zwrotu kosztów, płatny.

Powyższa analiza prowadzi do wniosku, że istotną cechą wynagrodzenia jest istnienie bezpośredniego związku pomiędzy dostawą towarów lub świadczeniem usług i otrzymaną zapłatą.

W omawianej sprawie czynność polegająca na powstrzymywaniu się od działalności konkurencyjnej dla Spółki w zamian za wynagrodzenie ma charakter odpłatny, zatem świadczenie to wypełnia wskazaną przesłankę uznania tej czynności za usługę w rozumieniu art. 8 ust. 1 pkt 2 ustawy.

W konsekwencji uznać należy, że otrzymywane wynagrodzenie, związane z prowadzoną przez Prezesa Zarządu działalnością gospodarczą (w ramach bowiem tej działalności została zawarta Umowa o zakazie konkurencji), na podstawie art. 8 ust. 1 pkt 2 ustawy stanowi świadczenie usług podlegające opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, a Prezesa Zarządu z tego tytułu uznać należy za podatnika podatku VAT, o którym mowa w art. 15 ust. 1 ustawy prowadzącego działalność gospodarczą, o której mowa w myśl art. 15 ust. 2 ustawy.

Państwa wątpliwości odnoszą się także do tego, czy w sytuacji, gdy Prezes Zarządu będzie działał jako podatnik VAT z tytułu świadczenia na rzecz Spółki usług w ramach zawartej Umowy o zakazie konkurencji, to czy w takiej sytuacji Prezes Zarządu będzie mógł skorzystać ze zwolnienia podmiotowego określonego w art. 113 ustawy o VAT.

Zgodnie z art. 113 ust. 1 ustawy:

Zwalnia się od podatku sprzedaż dokonywaną przez podatników, u których wartość sprzedaży nie przekroczyła łącznie w poprzednim roku podatkowym kwoty 200.000 zł. Do wartości sprzedaży nie wlicza się kwoty podatku.

Z kolei na podstawie art. 113 ust. 2 ustawy:

Do wartości sprzedaży, o której mowa w ust. 1, nie wlicza się:

1\. wewnątrzwspólnotowej dostawy towarów oraz wewnątrzwspólnotowej sprzedaży towarów na odległość, która nie podlega opodatkowaniu podatkiem na terytorium kraju;

2\. odpłatnej dostawy towarów i odpłatnego świadczenia usług, zwolnionych od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 lub przepisów wydanych na podstawie art. 82 ust. 3, z wyjątkiem:

a. transakcji związanych z nieruchomościami,

b. usług, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 7, 12 i 38-41,

c. usług ubezpieczeniowych

– jeżeli czynności te nie mają charakteru transakcji pomocniczych;

3\. odpłatnej dostawy towarów, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji.

Jak stanowi art. 113 ust. 5 ustawy:

Jeżeli wartość sprzedaży zwolnionej od podatku na podstawie ust. 1 przekroczy kwotę, o której mowa w ust. 1, zwolnienie traci moc począwszy od czynności, którą przekroczono tę kwotę.

Na mocy art. 113 ust. 9 ustawy:

Zwalnia się od podatku sprzedaż dokonywaną przez podatnika rozpoczynającego w trakcie roku podatkowego wykonywanie czynności określonych w art. 5, jeżeli przewidywana przez niego wartość sprzedaży nie przekroczy, w proporcji do okresu prowadzonej działalności gospodarczej w roku podatkowym, kwoty określonej w ust. 1.

Zgodnie z art. 113 ust. 10 ustawy:

Jeżeli faktyczna wartość sprzedaży zwolnionej od podatku na podstawie ust. 9, w proporcji do

okresu prowadzonej działalności gospodarczej, przekroczy w trakcie roku podatkowego kwotę określoną w ust. 1, zwolnienie traci moc począwszy od czynności, którą przekroczono tę kwotę.

Jak wynika z art. 113 ust. 13 ustawy:

Zwolnień, o których mowa w ust. 1 i 9, nie stosuje się do podatników:

1\. dokonujących dostaw:

a) towarów wymienionych w załączniku nr 12 do ustawy,

b) towarów opodatkowanych podatkiem akcyzowym, w rozumieniu przepisów o podatku akcyzowym, z wyjątkiem:

\- energii elektrycznej (CN 2716 00 00),

\- wyrobów tytoniowych,

\- samochodów osobowych, innych niż wymienione w lit. e, zaliczanych przez podatnika, na podstawie przepisów o podatku dochodowym, do środków trwałych podlegających amortyzacji,

c) budynków, budowli lub ich części, w przypadkach, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. a i b,

d) terenów budowlanych,

e) nowych środków transportu,

f) następujących towarów, w związku z zawarciem umowy w ramach zorganizowanego systemu zawierania umów na odległość, bez jednoczesnej fizycznej obecności stron, z wyłącznym wykorzystaniem jednego lub większej liczby środków porozumiewania się na odległość do chwili zawarcia umowy włącznie:

\- preparatów kosmetycznych i toaletowych (PKWiU 20.42.1),

\- komputerów, wyrobów elektronicznych i optycznych (PKWiU 26),

\- urządzeń elektrycznych (PKWiU 27),

\- maszyn i urządzeń, gdzie indziej niesklasyfikowanych (PKWiU 28),

g) hurtowych i detalicznych części i akcesoriów do:

\- pojazdów samochodowych, z wyłączeniem motocykli (PKWiU 45.3),

\- motocykli (PKWiU ex 45.4);

2\. świadczących usługi:

a) prawnicze,

b) w zakresie doradztwa, z wyjątkiem doradztwa rolniczego związanego z uprawą i hodowlą roślin oraz chowem i hodowlą zwierząt, a także związanego ze sporządzaniem planu zagospodarowania i modernizacji gospodarstwa rolnego,

c) jubilerskie,

d) ściągania długów, w tym factoringu;

3\. nieposiadających siedziby działalności gospodarczej na terytorium kraju.

W opisie sprawy wskazaliście Państwo, że Zarządzający nie prowadził sprzedaży w

poprzednim roku podatkowym, ponieważ nie prowadził i nie prowadzi działalności gospodarczej i nie jest zarejestrowany jako podatnik VAT. Świadczenia realizowane w ramach Umowy o zakazie konkurencji nie zostały wskazane w art. 113 ust. 13 ustawy. Zarządzający w ramach Umowy o zakazie konkurencji powstrzymuje się od świadczenia usług zarządczych w określonych innych podmiotach, w zamian za co otrzymuje wynagrodzenie.

Odnosząc się do prawa do korzystania przez Prezesa Zarządu ze zwolnienia podmiotowego wskazać należy, że w sytuacji, gdy Prezes Zarządu wykonuje w ramach prowadzonej działalności gospodarczej czynności w zakresie opisanym we wniosku, tj. czynności określone w Umowie o zakazie konkurencji i nie są to ani nie będą - jak wskazaliście Państwo we wniosku - jakiekolwiek czynności wymienione w art. 113 ust. 13 ustawy, to Prezes Zarządu może korzystać ze zwolnienia od podatku od towarów i usług określonego w art. 113 ust. 1 ustawy w związku z art. 113 ust. 9 ustawy, dopóki nie przekroczy w proporcji do okresu prowadzonej działalności gospodarczej w roku podatkowym kwoty 200 000 zł.

Należy jednak zaznaczyć, że w sytuacji, gdy w trakcie roku 2022 wartość sprzedaży w ramach prowadzonej przez Prezesa Zarządu działalności gospodarczej w proporcji do okresu prowadzonej działalności gospodarczej w roku podatkowym przekroczy kwotę 200 000 zł – stosownie do art. 113 ust. 10 ustawy – zwolnienie straci moc z chwilą wykonania czynności, którą ww. kwota zostanie przekroczona. Prawo do omawianego zwolnienia Zarządzający również straci, gdy zacznie wykonywać którąkolwiek z czynności wymienionych w art. 113 ust. 13 ustawy.

Zatem należy stwierdzić, że Prezes Zarządu w prowadzonej działalności gospodarczej w ww. zakresie, będzie miał prawo do korzystania ze zwolnienia od podatku od towarów i usług określonego w art. 113 ust. 1 ustawy w związku z art. 113 ust. 9 ustawy.

Przechodząc natomiast do kwestii prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego przez Spółkę z faktur wystawianych przez Prezesa Zarządu z tytułu świadczenia usług objętych Umową o zakazie konkurencji zauważyć należy, iż zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy:

W zakresie w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

W myśl art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a) ustawy:

Kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Stosownie do cytowanych wyżej przepisów prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje zarejestrowany, czynny podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych. Warunkiem umożliwiającym podatnikowi skorzystanie z prawa do odliczenia podatku naliczonego jest związek zakupów z wykonywanymi czynnościami opodatkowanymi.

Przedstawiona powyżej zasada wyklucza zatem możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z usługami i towarami, które nie są w ogóle wykorzystywane do czynności opodatkowanych, czyli w przypadku ich wykorzystywania do czynności zwolnionych od podatku VAT oraz niepodlegających temu podatkowi.

Należy również podkreślić, że prawo do odliczenia podatku naliczonego, jako integralna część systemu VAT, w zasadzie nie może być ograniczane ani pod względem czasu, ani też pod względem zakresu przedmiotowego. Nie jest to bowiem wyjątkowy przywilej podatnika, lecz jego fundamentalne prawo. Możliwość wykonania tego prawa powinna być zapewniona niezwłocznie i względem wszystkich kwot podatku, które zostały pobrane (naliczone) od transakcji związanych z zakupami. Decydujące znaczenie dla oceny istnienia prawa do odliczenia ma zamierzony (deklarowany) związek podatku naliczonego z czynnościami opodatkowanymi.

Zgodnie z powołanymi wyżej przepisami, rozliczenie podatku naliczonego na zasadach określonych w art. 86 ust. 1 ustawy, uwarunkowane jest tym, aby nabywane towary i usługi były wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych.

Ponadto podkreślić należy, że ustawodawca stworzył podatnikowi prawo do odliczenia podatku naliczonego w całości lub w części, pod warunkiem spełnienia przez niego zarówno przesłanek pozytywnych, wynikających z art. 86 ust. 1 ustawy oraz niezaistnienia przesłanek negatywnych, określonych w art. 88 ustawy. Przepis ten określa listę wyjątków, które pozbawiają podatnika prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Jedno z takich ograniczeń zostało wskazane w art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy, zgodnie z którym:

Nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku, gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Oznacza to, że podatnik nie może skorzystać z prawa do odliczenia w odniesieniu do podatku, który jest należny wyłącznie z tego względu, że został wykazany na fakturze w sytuacji, gdy transakcja nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Z treści cytowanych wyżej przepisów ustawy o podatku od towarów i usług wynika, że prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych. Podstawę dokonania odliczenia stanowi faktura wystawiona przez uprawniony podmiot i dokumentująca czynność podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT.

W tym miejscu należy wskazać, że zgodnie z art. 106b ust. 1 pkt 1 ustawy:

Podatnik jest obowiązany wystawić fakturę dokumentującą:

1) sprzedaż, a także dostawę towarów i świadczenie usług, o których mowa w art. 106a

pkt 2, dokonywane przez niego na rzecz innego podatnika podatku, podatku od wartości

dodanej lub podatku o podobnym charakterze lub na rzecz osoby prawnej niebędącej

podatnikiem.

W myśl 106b ust. 2 ustawy:

Podatnik nie jest obowiązany do wystawienia faktury w odniesieniu do sprzedaży zwolnionej od podatku na podstawie art. 43 ust. 1, art. 113 ust. 1 i 9 lub przepisów wydanych na podstawie art. 82 ust. 3.

Na podstawie art. 106b ust. 3 pkt 2 ustawy:

Na żądanie nabywcy towaru lub usługi podatnik jest obowiązany wystawić fakturę dokumentującą:

sprzedaż zwolnioną, o której mowa w ust. 2, z zastrzeżeniem art. 117 pkt 1 i art. 118

\- jeżeli żądanie jej wystawienia zostało zgłoszone w terminie 3 miesięcy, licząc od końca miesiąca, w którym dostarczono towar lub wykonano usługę bądź otrzymano całość lub część zapłaty.

W myśl art. 106e ust. 1 pkt 19 lit. a ustawy:

W przypadku dostawy towarów lub świadczenia usług zwolnionych od podatku na podstawie art. 43 ust. 1, art. 113 ust. 1 i 9 albo przepisów wydanych na podstawie art. 82 ust. 3 - wskazanie:

a) przepisu ustawy albo aktu wydanego na podstawie ustawy, na podstawie którego podatnik stosuje zwolnienie od podatku.

Jak wykazano powyżej, czynności wykonywane przez Prezesa Zarządu na podstawie zawartej ze Spółką Umowy o zakazie konkurencji podlegają opodatkowaniu podatkiem VAT jako odpłatne świadczenie usług a Zarządzający jest/będzie z tego tytułu podatnikiem podatku VAT, przy czym będzie On mógł korzystać ze zwolnienia podmiotowego, o którym mowa w art. 113 ust. 1 w zw. z art. 113 ust. 9 ustawy dopóki nie przekroczy w proporcji do okresu prowadzonej działalności gospodarczej w roku podatkowym 2022 kwoty 200 000 zł.

Tak więc w myśl powołanych wyżej przepisów Prezes Zarządu jako podatnik zwolniony od podatku na podstawie art. 113 ust. 1 i 9 ustawy wyłącznie na żądanie nabywcy (tu Spółki) będzie zobowiązany do wystawienia faktury dokumentującej wykonywane przez siebie czynności z podaniem przepisu ustawy albo aktu wydanego na podstawie ustawy, na podstawie którego stosuje zwolnienie od podatku, natomiast w przeciwnym przypadku nie będzie miał takiego obowiązku.

W konsekwencji Spółce z tytułu nabycia usług świadczonych przez Prezesa Zarządu na podstawie opisanej we wniosku Umowy o zakazie konkurencji, nie przysługuje prawo do odliczenia podatku naliczonego, bowiem Prezes wykonujący usługi określone Umową o zakazie konkurencji będzie korzystał ze zwolnienia podmiotowego na podstawie art. 113 ust. 1 w zw. z art. 113 ust. 9 ustawy i zobowiązany będzie do dokumentowania tych świadczeń poprzez wystawianie faktury tylko na żądanie Spółki. Tak więc w myśl art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy – wbrew Państwa twierdzeniu - Spółce nie będzie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z tych dokumentów, gdyż transakcja udokumentowana fakturą będzie zwolniona od podatku.

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy stanu faktycznego, który Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązywał w dacie zaistnienia zdarzenia.

W zakresie pytania nr 1, części pytania nr 3 i 4 w kwestii odnoszącej się do opodatkowania usług świadczonych przez Prezesa Zarządu na podstawie zawartej ze Spółką Umowy o zarządzanie, będzie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Jednocześnie wskazujemy, że interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym podanym przez Państwa w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Pana sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosuje się Pan do interpretacji.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

**Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację**

Sp. z o.o. (Zainteresowany będący stroną postępowania – art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) ma prawo wnieść skargę na interpretację indywidualną do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (…). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329; dalej jako „PPSA”). Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

‒ w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

‒ w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

**Podstawa prawna dla wydania interpretacji**

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 i art. 14 r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).