Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP4-2.4012.628.2021.4.AS
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2021-12-01
Teza: prawo do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z faktur dokumentujących nabycie usług doradczych
Słowa kluczowe: odliczenia; odliczenia-prawo do odliczenia; usługi; usługi-usługi doradcze
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX. Odliczenie i zwrot podatku. Odliczenie częściowe-Rozdział 1. Odliczenie i zwrot podatku-Odliczenie podatku naliczonego; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX. Odliczenie i zwrot podatku. Odliczenie częściowe-Rozdział 2. Odliczenie częściowe podatku oraz korekta podatku naliczonego -Częściowe odliczenie podatku - proporcja
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 2 -art. 90

**INTERPRETACJA INDYWIDUALNA**

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z 25 sierpnia 2021 r. (data wpływu 25 sierpnia 2021 r.), uzupełnionym pismem z 15 listopada 2021 r. (data wpływu 15 listopada 2021 r.) w odpowiedzi na wezwanie z 4 listopada 2021 r. (doręczone 8 listopada 2021 r.) o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie prawa do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z faktur dokumentujących nabycie usług doradczych – **jest nieprawidłowe.**

**UZASADNIENIE**

25 sierpnia 2021 r. wpłynął ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie prawa do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z faktur dokumentujących nabycie usług doradczych.

Wniosek uzupełniono pismem z 15 listopada 2021 r. (data wpływu 15 listopada 2021 r.), będącym odpowiedzią na wezwanie z 4 listopada 2021 r. (doręczone 8 listopada 2021 r.).

**We wniosku przedstawiono następujący stan faktyczny oraz zdarzenie przyszłe:**

A. S.A. (dalej: „Wnioskodawca” lub „Spółka”) jest spółką handlową w rozumieniu art. 1 § 2 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych notowaną na Giełdzie Papierów Wartościowych (\`(...)\`) Spółka podlega opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych od całości swoich dochodów w Polsce (tzw. nieograniczony obowiązek podatkowy) oraz jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług (dalej: „VAT”). Rok obrotowy i podatkowy Spółki rozpoczyna się 1 października każdego roku i kończy się 30 września każdego następnego roku. Spółka prowadzi księgi rachunkowe i jest zobligowana do sporządzania oraz składania sprawozdań finansowych.

Przedmiotem przeważającej działalności gospodarczej Spółki jest działalność w zakresie informatyki. Spółka zajmuje się przede wszystkim produkcją, wdrażaniem i serwisowaniem oprogramowania, integracją infrastrukturalną i aplikacyjną oraz szeroko pojętym doradztwem w dziedzinie informatyki. Spółka aktywnie uczestniczyła w cyfrowej transformacji polskiej gospodarki i administracji publicznej w ostatnich 30 latach, stając się tym samym wiarygodnym partnerem dla instytucji publicznych oraz podmiotów z sektora prywatnego. Spółka specjalizuje się w dostarczaniu rozwiązań informatycznych dla:

*   bankowości, finansów i ubezpieczeń,
*   przemysłu, użyteczności publicznej i energetyki,
*   administracji państwowej.

Podkreślić przy tym należy, że podstawowa działalność prowadzona przez Spółkę podlega - co do zasady - opodatkowaniu podatkiem VAT.

Spółka aktualnie dąży do umocnienia swojej pozycji na rynku, zwiększenia konkurencyjności względem innych podmiotów z branży informatycznej oraz budowania wiarygodności wobec kontrahentów poprzez dalszy rozwój prowadzonej działalności. W celu realizacji tych założeń, Spółka rozważa pozyskanie inwestora strategicznego (dalej: „Inwestor”) zainteresowanego nabyciem istotnej części lub całości akcji Spółki od obecnych akcjonariuszy Spółki (dalej: „Transakcja”). Celem Transakcji jest przejęcie przez Inwestora częściowo lub całkowicie kontroli nad Spółką.

Spółka oczekuje, że przeprowadzenie Transakcji pozytywnie wpłynie na sytuację finansową i biznesową Spółki oraz perspektywy jej dalszego rozwoju. W zależności od rodzaju pozyskanego Inwestora (np. finansowy lub branżowy) i rezultatu przeprowadzonych negocjacji Spółka w wyniku Transakcji może potencjalnie uzyskać m.in.:

*   dodatkowe finansowanie w postaci finansowania dłużnego (np. pożyczki) lub wkładów pieniężnych pozyskanych od Inwestora, co może pozytywnie przyczynić się do zwiększenia konkurencyjności Spółki na rynku usług informatycznych,
*   możliwość spłaty aktualnych zobowiązań i kredytów Spółki dzięki pozyskaniu nowego finansowania, co zdywersyfikuje ryzyko kredytowe w Spółce oraz pozytywnie wpłynie na kondycję finansową Spółki,
*   dostęp do nowych rynków (ekspansja terytorialna), nowych segmentów rynku lub nowych klientów oraz oferty produktowej,
*   efekt synergii polegający na zwiększeniu przychodów i zmniejszeniu kosztów Spółki,
*   dostęp do know-how biznesowego,
*   perspektywy nawiązania nowych kontaktów biznesowych,
*   możliwość utrzymania przez Spółkę obecnego zatrudnienia (Spółka zatrudnia aktualnie kilkaset osób), a nawet zwiększenia liczby zatrudnionych - dzięki rozwojowi prowadzonej działalności.

Ze względu na rangę i złożoność Transakcji, Spółka zleciła przygotowanie oraz przeprowadzenie procesu pozyskania Inwestora, rozwoju strategii oraz realizacji Transakcji w ramach przeglądu opcji strategicznych niepowiązanym, wyspecjalizowanym podmiotom świadczącym profesjonalne usługi doradztwa w tym zakresie.

Zakres zleconych przez Spółkę prac przedstawia się następująco:

1\. Doradztwo finansowe w procesie pozyskania Inwestora strategicznego dla Spółki powierzone profesjonalnej spółce doradztwa finansowego, obejmujące:

a. przygotowanie procesu pozyskania Inwestora:

i. opracowanie strategii i harmonogramu Transakcji,

ii. przygotowanie długiej listy inwestorów (tj. nie więcej niż 149 podmiotów) oraz wybór spośród długiej listy potencjalnych inwestorów tych, którzy będą zaproszeni do Transakcji,

b. przygotowanie dokumentów transakcyjnych, w tym:

i. przygotowanie krótkiej informacji o potencjalnej Transakcji, o Spółce oraz jej otoczeniu rynkowym,

ii. przygotowanie memorandum informacyjnego,

iii. przygotowanie umowy o zachowaniu poufności,

iv. przygotowanie prezentacji Zarządu Spółki,

v. przygotowanie listów procesowych przedstawiających szczegółowe zasady uczestniczenia w procesie oraz wymagane elementy ofert wstępnych oraz ofert wiążących,

vi. przygotowanie dodatkowych materiałów i analiz dla celów transakcyjnych i rozmów z potencjalnymi inwestorami,

c. zainicjowanie procesu pozyskania Inwestora, w tym:

i. nawiązanie kontaktu z wybranymi przez Spółkę Inwestorami z długiej listy i przedstawienie im Transakcji,

ii. negocjacje zapisów umowy o zachowaniu poufności i doprowadzenie do jej podpisania z Inwestorami,

iii. bieżący kontakt z Inwestorami,

iv. przekazanie listu procesowego Inwestorom,

v. przedstawianie Spółce cyklicznego regularnego podsumowania zainteresowania Inwestorów Transakcją,

vi. doradztwo w strategii i taktyce komunikacji z Inwestorami,

vii. organizacja prezentacji Zarządu (organizacja spotkań z przedstawicielami Inwestora),

viii. zebranie i analiza złożonych przez Inwestorów ofert wstępnych,

ix. wsparcie w wyborze Inwestorów dopuszczonych do przeprowadzenia badania due diligence,

d. koordynacja badania due diligence, w tym:

i. wsparcie w negocjacjach (lub prowadzenie negocjacji w zależności od przyjętego modelu współpracy) listu intencyjnego z Inwestorem,

ii. wsparcie w przygotowaniu zestawu dokumentów do badania due diligence (tzw. (\`(...)\`)) oraz koordynacja przygotowania i aktualizacji (\`(...)\`),

iii. wsparcie w przygotowaniu odpowiedzi na pytania Inwestora,

iv. koordynacja prac Inwestorów i ich zespołów doradców w ramach badania due diligence,

v. zebranie i analiza złożonych skorygowanych ofert,

vi. wsparcie w wyborze Inwestora dopuszczonego do dalszych negocjacji,

e. negocjacje i zamknięcie Transakcji, w tym:

i. współpraca z doradcą prawnym wskazanym przez Spółkę w przygotowaniu wzoru umowy nabycia oraz pozostałej dokumentacji prawnej wymaganej do realizacji Transakcji,

ii. wsparcie w negocjacjach warunków Transakcji, w tym zapisów umów transakcyjnych przy współpracy z doradcą prawnym wskazanym przez Spółkę,

iii. wsparcie przy podpisaniu umów transakcyjnych,

iv. wsparcie Spółki w czynnościach niezbędnych do zamknięcia Transakcji.

2\. Doradztwo prawne w związku z rozważanym procesem pozyskania Inwestora strategicznego i realizacją Transakcji w ramach przeglądu opcji strategicznych powierzone renomowanej kancelarii prawnej, obejmujące:

a. doradztwo transakcyjne, w tym:

i. przygotowanie projektu umowy o zachowaniu poufności z Inwestorem oraz pomoc prawna w prowadzonych negocjacjach w tym zakresie,

ii. omówienie prawnych konsekwencji wstępnej oferty,

iii. pomoc prawna w opracowaniu struktury Transakcji,

iv. doradztwo prawne przy due diligence Spółki, w szczególności:

\- doradztwo prawne w przygotowaniu (\`(...)\`),

\- weryfikacja kompletności dokumentów o charakterze prawnym przygotowanych na potrzeby przeprowadzenia due diligence Spółki, w tym współpraca ze Spółką w zakresie „zaczerniania” wrażliwych danych, które nie powinny zostać ujawnione w (\`(...)\`),

\- pomoc prawna w ramach sesji „Pytań i Odpowiedzi” z Inwestorami,

v. pomoc prawna w opracowaniu dokumentu o nazwie (…) regulującego podstawowe warunki transakcji z Inwestorem oraz pomoc prawna w negocjacjach tego dokumentu,

vi. przygotowanie pierwszego projektu umowy dotyczącej bezpośredniej lub pośredniej sprzedaży akcji Spółki lub alternatywnie, przygotowanie pierwszego projektu

rekomendowanych zmian do projektu dokumentacji transakcyjnej przedstawionego przez Inwestora,

vii. przygotowanie projektów dokumentacji technicznej do dokumentacji transakcyjnej,

viii. współpraca ze Spółką w zakresie wypracowania zakresu oświadczeń i zapewnień dotyczących Spółki oraz sporządzenia ujawnień w odniesieniu do potencjalnych naruszeń

składanych oświadczeń i zapewnień,

ix. pomoc przy zaaranżowaniu i przygotowaniu ubezpieczenia oświadczeń i zapewnień przeznaczonego do wykupienia przez Inwestora w ramach Transakcji, w tym w

szczególności kontakty z brokerem ubezpieczeniowym, uzgodnienie wyjściowego pakietu oświadczeń i zapewnień do zawarcia w dokumentacji transakcyjnej lub oddzielnej

umowie w sprawie zapewnień,

x. udział oraz doradztwo prawne przy negocjacjach dokumentacji transakcyjnej i pozostałej dokumentacji związanej z Transakcją,

xi. przygotowanie i negocjacje kolejnych zmian do dokumentacji transakcyjnej wraz z dokumentacją techniczną,

xii. koordynacja i przygotowanie procesu podpisania dokumentacji transakcyjnej,

xiii. doradztwo prawne związane ze standardowymi czynnościami poprzedzającymi zamknięcie Transakcji, w tym z nadzorem nad spełnianiem warunków zawieszających

ustalonych w treści podpisanej dokumentacji transakcyjnej,

xiv. koordynacja i przygotowanie procesu zamknięcia Transakcji,

b. doradztwo regulacyjne przy opracowaniu polityki informacyjnej Spółki w związku z Transakcją oraz przy wykonywaniu przez Spółkę obowiązków informacyjnych w związku z Transakcją wynikających z przepisów obowiązujących na rynku kapitałowym (w tym, w szczególności opracowywanie lub weryfikowanie projektów stosownych raportów bieżących Spółki),

c. doradztwo w zakresie kontraktów menadżerskich, w tym:

i. przygotowanie pierwszych projektów kontraktów menadżerskich albo pierwszego zestawu rekomendowanych zmian do projektu przygotowanego przez Inwestora,

ii. przygotowanie planu opcyjnego (w oparciu o warranty subskrypcyjne) dla menadżerów Spółki albo pierwszej wersji rekomendowanych zmian do projektu przygotowanego

przez Inwestora lub innego dokumentu dotyczącego pakietu motywacyjnego dla Zarządu Spółki,

iii. udział w negocjacjach dokumentacji pakietu menadżerskiego oraz przygotowanie kolejnych wersji dokumentacji pakietu menadżerskiego.

3\. Doradztwo finansowe, prawne i podatkowe w zakresie przygotowania wirtualnego (\`(...)\`) dla celów przeprowadzenia Transakcji.

4\. Spółka może ponosić na rzecz podmiotów niepowiązanych także inne koszty usług doradztwa finansowego, biznesowego, strategicznego, prawnego i podatkowego dotyczące pozyskania Inwestora strategicznego oraz przygotowania i przeprowadzenia Transakcji (np. koszty przeprowadzenia audytu prawnego, podatkowego lub finansowego Spółki w celu pozyskania Inwestora strategicznego).

Spółka przewiduje, że Transakcja powinna zakończyć się w czasie około 6 - 9 miesięcy od rozpoczęcia świadczenia usług przez ww. wyspecjalizowane podmioty. Z uwagi jednak na złożoność procesu pozyskiwania Inwestora strategicznego, rzeczywisty przebieg i harmonogram Transakcji może ulec wydłużeniu lub zmianom. W szczególności, decydujące znaczenie będą miały takie okoliczności, jak zainteresowanie i dostępność potencjalnych Inwestorów oraz ustalenia negocjacyjne.

W konsekwencji, również wskazany powyżej szczegółowy zakres prac zleconych przez Spółkę i wykonanych przez profesjonalne podmioty doradcze może zostać ograniczony, np. w przypadku podjęcia przez Spółkę decyzji o przerwaniu poszukiwań Inwestora. Nie można również całkowicie wykluczyć, że poszukiwania Inwestora mogą zakończyć się niepowodzeniem albo że w wyniku działań podjętych przez profesjonalne firmy doradcze zarekomendowane i wdrożone zostanie inne rozwiązanie strategiczne, które będzie bardziej korzystne z punktu widzenia sytuacji ekonomicznej, biznesowej i finansowej Spółki (tj. na tym etapie, nie można całkowicie przewidzieć efektów prac zleconych profesjonalnym firmom doradczym).

W zamian za wykonane usługi doradztwa opisane powyżej (dalej: „Usługi doradcze”) Spółka jest zobowiązana do zapłaty na rzecz firm doradczych wynagrodzenia, na które mogą składać się następujące elementy:

1) wynagrodzenie ryczałtowe płatne z dołu za każdy miesiąc świadczenia usług lub za wykonane etapy usług,

2) wynagrodzenie za przeprowadzenie i sfinalizowanie Transakcji określone jako premia od sukcesu (tzw. (\`(...)\`)), którego wysokość jest ustalona jako z góry określony procent ceny akcji Spółki,

3) wynagrodzenie ustalane w oparciu o ujednoliconą stawkę godzinową, płatne w ustalonych okresach rozliczeniowych (np. miesięcznych).

Wynagrodzenie za Usługi doradcze jest i będzie rozliczane na podstawie faktur wystawianych przez firmy doradcze. Wynagrodzenie za Usługi doradcze jest/będzie powiększone o poniesione przez firmy doradcze i zaakceptowane przez Spółkę wydatki związane ze świadczeniem Usług doradczych (np. opłaty administracyjne, koszty podróży, zakwaterowania, opłaty sądowe, koszty tłumaczeń, itp.).

Wnioskodawca pragnie przy tym podkreślić, że:

*   firmy doradcze, którym Wnioskodawca zlecił wykonanie Usług doradczych, nie są i nie będą podmiotami powiązanymi ze Spółką w rozumieniu art. 11a ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (dalej: „ustawa o PDOP”),
*   firmy doradcze są i będą czynnymi podatnikami podatku VAT,
*   pozyskanie Inwestora nie będzie automatycznie wiązało się z podwyższeniem kapitału zakładowego Spółki, przy czym Wnioskodawca nie wyklucza, że po pozyskaniu Inwestora, może dojść do wniesienia wkładów przez Inwestora na kapitał zakładowy, kapitał zapasowy lub kapitał rezerwowy - w ramach odrębnych transakcji.

Przedmiotowym wnioskiem o wydanie interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego, Wnioskodawca zamierza potwierdzić możliwość:

1) zaliczenia do kosztów uzyskania przychodów Spółki wydatków Spółki na Usługi doradcze opisane w niniejszym wniosku,

2) odliczenia podatku VAT naliczonego z faktur dokumentujących wykonanie przez firmy doradcze Usług doradczych opisanych w niniejszym wniosku.

W piśmie uzupełniającym, w odpowiedzi na pytanie, czy nabywane usługi doradcze są/będą wykorzystywane wyłącznie do czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług i nie będą wykorzystywane do czynności zwolnionych od podatków od towarów i usług, bądź niepodlegających opodatkowaniu tym podatkiem, Wnioskodawca wskazał, że nabywane usługi doradcze stanowią ogólny koszt działalności gospodarczej i mają pośrednio wpływ na prowadzoną przez Spółkę działalność opodatkowaną podatkiem VAT. Nie są jednak bezpośrednio związane z wykonywanymi czynnościami. W tym zakresie należy wskazać, że usługi świadczone przez Spółkę w ramach jej działalności gospodarczej co do zasady podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Jedynie niewielka część świadczonych przez Wnioskodawcę usług jest zwolniona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług.

W odpowiedzi na pytanie, czy nabywane usługi doradcze są/będą wykorzystywane również do dostawy towarów lub świadczenia usług poza terytorium kraju i wskazanie czy podatek naliczony podlegałby odliczeniu, gdyby czynności te były wykonywane na terytorium kraju oraz czy Wnioskodawca będzie posiadał dokumenty, z których będzie wynikał związek odliczonego podatku z usługami świadczonymi poza terytorium kraju, Wnioskodawca wskazał, że nabywane usługi stanowią ogólny koszt działalności gospodarczej i nie mają bezpośredniego związku z konkretnymi czynnościami świadczonymi przez Spółkę. Nie mają one również bezpośredniego przełożenia na uzyskanie nowych kontraktów sprzedażowych – zarówno krajowych, jak i zagranicznych. Niektóre kontrakty mogą być co prawda zawarte, ale tylko wówczas, gdy proces pozyskania Inwestora zakończy się powodzeniem. Nawet w takim przypadku usługi doradcze stanowić będą ogólne koszty działalności gospodarczej i nie będą miały bezpośredniego związku z konkretnymi świadczonymi przez Spółkę usługami – w tym także tymi świadczonymi poza terytorium kraju. Nabywane usługi doradcze pozostają jednak w związku z prowadzoną przez Spółkę działalnością gospodarczą i wykonywanymi przez Spółkę czynnościami opodatkowanymi.

**W związku z powyższym opisem zadano następujące pytanie:**

Czy na gruncie przepisów ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (dalej: „ustawa o VAT”), Spółce przysługuje oraz będzie przysługiwać prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego wynikającego z faktur dokumentujących poniesienie przez Spółkę wydatków na zakup opisanych w niniejszym wniosku Usług doradczych związanych z pozyskaniem Inwestora i przeprowadzeniem Transakcji?

**Zdaniem Wnioskodawcy**, Spółce przysługuje oraz będzie przysługiwać prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego wynikającego z faktur dokumentujących poniesienie przez Spółkę wydatków na zakup Usług doradczych związanych z pozyskaniem Inwestora i przeprowadzeniem Transakcji, niezależnie od tego, czy wykonane Usługi doradcze ostatecznie doprowadzą do znalezienia Inwestora strategicznego.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy:

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, w zakresie, w jakim nabywane towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych VAT, podatnikowi przysługuje prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego przy zakupie tych towarów i usług.

Podlegającą odliczeniu kwotę podatku VAT naliczonego stanowi suma kwot podatku VAT wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika m.in. z tytułu nabycia towarów i usług, a także z tytułu dokonania całości lub części zapłaty przed nabyciem towaru lub wykonaniem usługi (art. 86 ust. 2 ustawy o VAT).

Na mocy art. 86 ust. 8 pkt 1 ustawy o VAT, podatnik ma również prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego z tytułu nabycia towarów i usług, jeżeli nabyte towary i usługi dotyczą dostawy towarów lub świadczenia usług przez podatnika poza terytorium kraju, jeżeli kwoty te mogłyby być odliczone, gdyby czynności te były wykonywane na terytorium kraju, a podatnik posiada dokumenty, z których wynika związek odliczonego podatku VAT z tymi czynnościami.

Ustawodawca przyznał podatnikowi prawo do odliczenia podatku naliczonego VAT pod warunkiem spełnienia przez niego zarówno tzw. przesłanek pozytywnych wynikających z art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, jak i niezaistnienia przesłanek negatywnych określonych w art. 88 ustawy o VAT. Drugi ze wspomnianych przepisów określa listę wyjątków, które pozbawiają podatnika prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego.

I tak, na mocy art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT, nie stanowią podstawy do odliczenia podatku naliczonego VAT faktury i dokumenty celne w przypadku, gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu VAT albo jest zwolniona z podatku VAT. Oznacza to, że podatnik nie może skorzystać z prawa do odliczenia w odniesieniu do podatku VAT, który jest należny wyłącznie z tego względu, że został wykazany na fakturze w sytuacji, gdy transakcja nie podlega opodatkowaniu VAT albo jest zwolniona z podatku VAT. Z kolei art. 88 ust. 4 ustawy o VAT stanowi, że odliczenia VAT naliczonego nie stosuje się do podatników, którzy nie są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni, zgodnie z art. 96 ustawy o VAT (z wyjątkami).

Z powyższych przepisów wynika zatem, że prawo do odliczenia naliczonego podatku VAT przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione łącznie następujące warunki:

*   odliczenia dokonuje zarejestrowany czynny podatnik VAT,
*   towary i usługi, przy których nabyciu podatek VAT został naliczony, są wykorzystywane przez podatnika do wykonywania przez niego czynności opodatkowanych VAT,
*   nie zaistnieją przesłanki negatywne określone w art. 88 ustawy o VAT.

Biorąc pod uwagę, że Spółka jako osoba prawna jest czynnym podatnikiem podatku VAT w rozumieniu art. 15 ust. 1 ustawy o VAT, wymóg formalny do obniżenia podatku należnego o podatek VAT naliczony przy nabyciu od profesjonalnych firm doradczych Usług doradczych uznać należy za spełniony.

Ponadto, nabywane Usługi doradcze związane z pozyskaniem Inwestora strategicznego i przeprowadzeniem Transakcji są i będą wykorzystywane przez Spółkę do prowadzenia działalności gospodarczej Spółki (świadczenie usług informatycznych na rzecz podmiotów krajowych i niekiedy także zagranicznych), która co do zasady podlega opodatkowaniu podatkiem VAT. Celem zlecenia wykonania Usług doradczych związanych z pozyskaniem Inwestora strategicznego i przeprowadzeniem Transakcji jest - jak wskazano w przedstawionym w niniejszym wniosku stanowisku Wnioskodawcy odnośnie pytania nr 1 - dążenie Spółki do umocnienia swojej pozycji na rynku, zwiększenia konkurencyjności względem innych podmiotów z branży informatycznej oraz budowania wiarygodności wobec kontrahentów poprzez dalszy rozwój prowadzonej działalności gospodarczej polegającej na świadczeniu usług informatycznych.

Uznać zatem należy, że wydatki związane z nabyciem od profesjonalnych firm doradczych Usług doradczych związanych z pozyskaniem Inwestora strategicznego i przeprowadzeniem Transakcji mają pośrednio wpływ na prowadzoną przez Spółkę działalność opodatkowaną podatkiem VAT.

Co istotne, wykonywanie Usług doradczych związanych z pozyskaniem Inwestora strategicznego i przeprowadzeniem Transakcji na rzecz Spółki następuje i będzie następować w oparciu o stosunki prawne łączące odrębne podmioty gospodarcze będące odrębnymi czynnymi podatnikami podatku VAT.

Z tego względu, Wnioskodawca uważa, że Spółce - z uwagi na związek nabywanych Usług doradczych z działalnością Spółki podlegającą opodatkowaniu VAT - będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego VAT wynikającego z faktur VAT dokumentujących wykonanie Usług doradczych.

Wnioskodawca wskazuje przy tym, że jego stanowisko jest zgodne z wykładnią prezentowaną przez organy podatkowe w interpretacjach indywidualnych przepisów prawa podatkowego wydawanych w analogicznych stanach faktycznych. Przykładowo, takie stanowisko zostało potwierdzone przez tut. Organ w:

*   interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 16 stycznia 2020 r., sygn. 0112-KDIL4.4012.533.2019.4.MB,
*   interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 16 kwietnia 2020 r., sygn. 0112-KDIL1-1.4012.32.2020.3.EB.

Podsumowując, Spółka stoi na stanowisku, że będzie uprawniona do odliczenia podatku VAT naliczonego w fakturach wystawionych na Spółkę i dokumentujących wykonanie przez profesjonalne firmy doradcze (będące czynnymi podatnikami VAT) Usług doradczych związanych z pozyskaniem Inwestora strategicznego i przeprowadzeniem Transakcji.

**W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego oraz zdarzenia przyszłego jest nieprawidłowe.**

Podstawowe zasady dotyczące odliczania podatku naliczonego zostały sformułowane w art. 86 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2021 r. poz. 685 ze zm.), zwanej dalej ustawą, zgodnie z którym w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Stosownie do treści art. 86 ust. 2 pkt 1 ustawy, kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu:

a) nabycia towarów i usług,

b) dokonania całości lub części zapłaty przed nabyciem towaru lub wykonaniem usługi.

W myśl art. 86 ust. 8 pkt 1 ustawy, podatnik ma również prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, o której mowa w ust. 2, jeżeli importowane lub nabyte towary i usługi dotyczą dostawy towarów lub świadczenia usług przez podatnika poza terytorium kraju, jeżeli kwoty te mogłyby być odliczone, gdyby czynności te były wykonywane na terytorium kraju, a podatnik posiada dokumenty, z których wynika związek odliczonego podatku z tymi czynnościami.

Podkreślić należy, że ustawodawca zapewnił podatnikowi prawo do odliczenia podatku naliczonego w całości lub w części, pod warunkiem spełnienia przez niego zarówno przesłanek pozytywnych, wynikających z art. 86 ust. 1 ustawy oraz niezaistnienia przesłanek negatywnych, określonych w art. 88 ustawy. Przepis ten określa listę wyjątków, które pozbawiają podatnika prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Jedno z takich ograniczeń zostało wskazane w art. 88 ust. 1 pkt 4 ustawy, zgodnie z którym obniżenia kwoty lub zwrotu różnicy podatku należnego nie stosuje się do nabywanych przez podatnika usług noclegowych i gastronomicznych, z wyjątkiem:

a) (uchylona)

b) nabycia gotowych posiłków przeznaczonych dla pasażerów przez podatników świadczących usługi przewozu osób,

c) usług noclegowych nabywanych w celu ich odprzedaży, opodatkowanych u tego podatnika na podstawie art. 8 ust. 2a.

Z kolei, w myśl art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy, nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku, gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

W świetle art. 88 ust. 4 ustawy, obniżenia kwoty lub zwrotu różnicy podatku należnego nie stosuje się również do podatników, którzy nie są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni, zgodnie z art. 96, z wyłączeniem przypadków, o których mowa w art. 86 ust. 2 pkt 7.

Wyrażoną w cytowanym powyżej art. 86 ust. 1 ustawy o VAT generalną zasadę uprawniającą do odliczenia podatku naliczonego, uzupełniają regulacje zawarte w art. 90 ustawy.

W myśl art. 90 ust. 1 ustawy, w stosunku do towarów i usług, które są wykorzystywane przez podatnika do wykonywania czynności, w związku z którymi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, jak i czynności, w związku z którymi takie prawo nie przysługuje, podatnik jest obowiązany do odrębnego określenia kwot podatku naliczonego związanych z czynnościami, w stosunku do których podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego.

Stosownie do art. 90 ust. 2 ustawy, jeżeli nie jest możliwe wyodrębnienie całości lub części kwot, o których mowa w ust. 1, podatnik może pomniejszyć kwotę podatku należnego o taką część kwoty podatku naliczonego, którą można proporcjonalnie przypisać czynnościom, w stosunku do których podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, z zastrzeżeniem ust. 10.

Proporcję, o której mowa w ust. 2 – na podstawie art. 90 ust. 3 ustawy – ustala się jako udział rocznego obrotu z tytułu czynności, w związku z którymi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, w całkowitym obrocie uzyskanym z tytułu czynności, w związku z którymi podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, oraz czynności, w związku z którymi podatnikowi nie przysługuje takie prawo.

Według art. 90 ust. 4 ustawy, proporcję, o której mowa w ust. 3, określa się procentowo w stosunku rocznym na podstawie obrotu osiągniętego w roku poprzedzającym rok podatkowy, w odniesieniu do którego jest ustalona proporcja. Proporcję tę zaokrągla się w górę do najbliższej liczby całkowitej.

Na podstawie art. 90 ust. 10 ustawy, w przypadku gdy proporcja określona zgodnie z ust. 2-8:

1) przekroczyła 98% oraz kwota podatku naliczonego niepodlegająca odliczeniu, wynikająca z zastosowania tej proporcji, w skali roku, była mniejsza niż 500 zł - podatnik ma prawo uznać, że proporcja ta wynosi 100%;

2) nie przekroczyła 2% - podatnik ma prawo uznać, że proporcja ta wynosi 0%.

Stosownie do cytowanych wyżej przepisów prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje zarejestrowany, czynny podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych. Warunkiem umożliwiającym podatnikowi skorzystanie z prawa do odliczenia podatku naliczonego jest związek zakupów z wykonywanymi czynnościami opodatkowanymi.

Z przedstawionych okoliczności sprawy wynika, że Wnioskodawca jest zarejestrowanym podatnikiem VAT czynnym. Spółka aktualnie dąży do umocnienia swojej pozycji na rynku, zwiększenia konkurencyjności względem innych podmiotów z branży informatycznej oraz budowania wiarygodności wobec kontrahentów poprzez dalszy rozwój prowadzonej działalności. W celu realizacji tych założeń, Spółka rozważa pozyskanie inwestora strategicznego zainteresowanego nabyciem istotnej części lub całości akcji Spółki od obecnych akcjonariuszy Spółki. Celem transakcji jest przejęcie przez inwestora częściowo lub całkowicie kontroli nad Spółką. Spółka oczekuje, że przeprowadzenie transakcji pozytywnie wpłynie na sytuację finansową i biznesową Spółki oraz perspektywy jej dalszego rozwoju. Spółka zleciła przygotowanie oraz przeprowadzenie procesu pozyskania inwestora, rozwoju strategii oraz realizacji transakcji w ramach przeglądu opcji strategicznych niepowiązanym, wyspecjalizowanym podmiotom świadczącym profesjonalne usługi doradztwa w tym zakresie.

Jak wyjaśnił Wnioskodawca, nabywane usługi doradcze stanowią ogólny koszt działalności gospodarczej i mają pośrednio wpływ na prowadzoną przez Spółkę działalność opodatkowaną podatkiem VAT. Nie są jednak bezpośrednio związane z wykonywanymi czynnościami. Nie mają one również bezpośredniego przełożenia na uzyskanie nowych kontraktów sprzedażowych – zarówno krajowych, jak i zagranicznych. Niektóre kontrakty mogą być co prawda zawarte, ale tylko wówczas, gdy proces pozyskania Inwestora zakończy się powodzeniem. Nawet w takim przypadku usługi doradcze stanowić będą ogólne koszty działalności gospodarczej i nie będą miały bezpośredniego związku z konkretnymi świadczonymi przez Spółkę usługami – w tym także tymi świadczonymi poza terytorium kraju. Nabywane usługi doradcze pozostają jednak w związku z prowadzoną przez Spółkę działalnością gospodarczą i wykonywanymi przez Spółkę czynnościami opodatkowanymi.

Wnioskodawca wskazał przy tym, że usługi świadczone przez Spółkę w ramach jej działalności gospodarczej co do zasady podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Jedynie niewielka część świadczonych przez Wnioskodawcę usług jest zwolniona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług.

Wątpliwości Wnioskodawcy dotyczą prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego wynikającego z faktur dokumentujących poniesienie przez Spółkę wydatków na zakup opisanych usług doradczych związanych z pozyskaniem inwestora.

Stosownie do cytowanych wyżej przepisów prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje zarejestrowany, czynny podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych. Warunkiem umożliwiającym podatnikowi skorzystanie z prawa do odliczenia podatku naliczonego jest związek zakupów z wykonywanymi czynnościami opodatkowanymi.

Przedstawiona powyżej zasada wyklucza zatem możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z usługami i towarami, które nie są w ogóle wykorzystywane do czynności opodatkowanych, czyli w przypadku ich wykorzystywania do czynności zwolnionych od podatku VAT oraz niepodlegających temu podatkowi. Przy czym związek dokonywanych zakupów z działalnością gospodarczą może mieć charakter pośredni lub bezpośredni.

O bezpośrednim związku dokonywanych zakupów z działalnością można mówić wówczas, gdy nabywane towary służą np. dalszej odsprzedaży – towary handlowe lub też nabywane towary i usługi są niezbędne do wytworzenia towarów będących przedmiotem dostawy, czy też niezbędne do świadczenia usług; bezpośrednio więc wiążą się z wykonywanymi czynnościami opodatkowanymi.

Natomiast o pośrednim związku nabywanych towarów i usług z działalnością można mówić wówczas, gdy ponoszone wydatki wiążą się z całokształtem funkcjonowania firmy; mają pośredni związek z działalnością gospodarczą, a tym samym osiąganymi przychodami. Aby jednak można było wskazać, że określone zakupy mają chociażby pośredni związek z działalnością gospodarczą, istnieć musi związek przyczynowo - skutkowy pomiędzy dokonanymi zakupami towarów i usług, a powstaniem obrotu.

Z przepisów ustawy o podatku od towarów i usług wynika, że podatnik w momencie nabycia towarów lub usług powinien dokonać ich przyporządkowania do określonych rodzajów czynności: opodatkowanych, zwolnionych od podatku, czy też niepodlegających opodatkowaniu. Najistotniejszym bowiem warunkiem umożliwiającym skorzystanie z prawa do odliczenia podatku naliczonego jest związek zakupów z wykonywanymi czynnościami opodatkowanymi. Jedynie w przypadku, gdy nie jest możliwe wyodrębnienie całości lub części kwot związanych z czynnościami opodatkowanymi podatnik może pomniejszyć kwotę podatku należnego o taką część kwoty podatku naliczonego, którą można proporcjonalnie przypisać czynnościom, w stosunku do których podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego.

W ocenie organu zgodzić należy się z Wnioskodawcą, że nabywane usługi doradcze mają pośredni związek z prowadzoną działalnością gospodarczą Spółki. Celem usług doradczych jest pozyskanie inwestora strategicznego, co wpłynie na sytuację biznesową Spółki oraz perspektywy jej dalszego rozwoju. Spółka może uzyskać m.in. dodatkowe finansowanie, co przyczyni się do zwiększenia konkurencyjności Spółki, możliwość spłaty zobowiązań i kredytów, co pozytywnie wpłynie na kondycję finansową Spółki, dostęp do nowych rynków, nowych segmentów rynku lub nowych klientów, dostęp do know-how biznesowego, rozwój prowadzonej działalności.

Wskazać przy tym należy, że usługi świadczone przez Spółkę w ramach jej działalności gospodarczej co do zasady podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, przy czym niewielka część świadczonych przez Spółkę usług jest zwolniona od podatku od towarów i usług. Jak wskazał Wnioskodawca, nabywane usługi doradcze nie są bezpośrednio związane z wykonywanymi czynnościami i nie mają bezpośredniego związku z konkretnymi usługami świadczonymi przez Spółkę.

W związku z tym należy stwierdzić, że skoro nabywane usługi doradcze mają pośredni związek z działalnością gospodarczą Spółki, w ramach której wykonywana jest działalność opodatkowana i zwolniona, Wnioskodawcy będzie przysługiwało prawo do odliczenia części podatku naliczonego z faktur dokumentujących poniesienie przez Spółkę wydatków na zakup usług doradczych, w zakresie, w jakim te usługi będą służyły do wykonywania czynności opodatkowanych podatkiem VAT. W sytuacji, gdy Wnioskodawca nie będzie miał możliwości wyodrębnienia kwot podatku naliczonego związanego z czynnościami opodatkowanymi, Spółce przysługuje odliczenie podatku naliczonego w sposób określony w art. 90 ustawy. Ww. prawo będzie przysługiwało Wnioskodawcy pod warunkiem niezaistnienia ograniczeń wskazanych w art. 88 ustawy.

Tym samym stanowisko Wnioskodawcy jest nieprawidłowe.

W odniesieniu do powołanych przez Wnioskodawcę interpretacji indywidualnych należy stwierdzić, że zostały wydane w indywidualnych sprawach i nie są wiążące dla Organu wydającego przedmiotową interpretację. Powołane interpretacje nie stanowią źródła prawa, wiążą strony w konkretnych indywidualnych sprawach, więc zawartego w nich stanowiska organu podatkowego nie można wprost przenosić na grunt innej sprawy. Ponadto zauważyć należy, że wskazane interpretacje zapadły one w odmiennym od przedstawionego w niniejszej interpretacji stanie faktycznym, mianowicie w opisie zdarzenia wskazano, że nabywane usługi doradcze w zakresie pozyskania inwestora będą służyły generowaniu sprzedaży opodatkowanej podatkiem od towarów i usług.

Niniejsza interpretacja rozstrzyga wyłącznie w części dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego wykazanego na fakturach dokumentujących nabycie usług doradczych. W kwestii dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych, zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia oraz zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193 ze zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (\`(...)\`) za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy).

Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP. W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy). W przypadku wnoszenia skargi w okresie obowiązywania stanu zagrożenia epidemicznego i stanu epidemii jako najwłaściwszy proponuje się kontakt z wykorzystaniem systemu teleinformatycznego ePUAP.

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.