Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0115-KDIT3.4011.800.2021.4.PS
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-01-10
Teza: 1. Czy spółka będzie zobowiązana do sporządzenia lokalnej dokumentacji cen transferowych dla transakcji objęcia przez wspólnika 15% praw do zysku spółki w zamian za wniesienie wkładu pieniężnego oraz do złożenia w tym zakresie informacji o cenach transferowych (TPR) i oświadczenia o sporządzeniu lokalnej dokumentacji cen transferowych? 2. Czy po objęciu przez wspólnika 15% praw do udziału w zysku spółki, spółka będzie podmiotem powiązanym z Kontrahentem w rozumieniu art. 23m ust. 1 pkt 4 ustawy o PIT, w wyniku uznania, że Kontrahent wywiera np. znaczący wpływ na Spółkę?
Słowa kluczowe: aport; cena-cena transakcyjna; cena-ceny transferowe; dokumentacja-dokumentacja transakcji; oświadczenia; podmiot-podmioty powiązane; transakcja-transakcja z podmiotem powiązanym; wkład
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Ceny transferowe.
Przepisy: [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 4b-Oddział 1-art. 23m; [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 4b-Oddział 2-art. 23o; [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 4b-Oddział 3-art. 23w; [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 4b-Oddział 4-art. 23zf

**Interpretacja indywidualna - stanowisko prawidłowe**

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób fizycznych w zakresie pytania oznaczonego we wniosku nr 3 i 4, tj. obowiązków sporządzenia lokalnej dokumentacji cen transferowych dla transakcji objęcia przez Nowego Wspólnika 15% praw do zysku Spółki, złożenia informacji TPR, oświadczenia o sporządzeniu lokalnej dokumentacji cen transferowych oraz uznania Spółki za podmiot powiązany w rozumieniu art. 23m ust. 1 pkt 4 ustawy po objęciu ww. praw – jest prawidłowe.

**Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej**

21 września 2021 r. wpłynął Państwa wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej między innymi podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie obowiązków podatkowych wynikających z przepsów ustawy dotyczących cen transferowych.

**Opis zdarzenia przyszłego**

_Informacje podstawowe_

‒ S. – spółka jawna (dalej: Spółka) jest spółką jawną z siedzibą w Polsce, w której obecnymi wspólnikami są 4 osoby fizyczne (dalej: Dotychczasowi Wspólnicy). Wszyscy Dotychczasowi Wspólnicy to polscy rezydenci podatkowi.

‒ Spółka jest zarejestrowana dla potrzeb podatku VAT oraz transakcji wewnątrzwspólnotowych w Polsce.

‒ Spółka działa w branży elektronicznej i elektrotechnicznej. Zajmuje się m.in. (…).

‒ Spółka posiada rozbudowane zaplecze techniczne w postaci m.in. hal produkcyjnych, magazynowych, pomieszczeń biurowych i socjalnych, a także personalne w postaci wykwalifikowanej kadry technicznej, logistycznej i produkcyjnej. Ponadto Spółka, dysponuje własną bazą transportową, XYZ GmbH & Co. KG (dalej: Kontrahent), adres siedziby: (…), Niemcy, jest spółką nieposiadającą osobowości prawnej z siedzibą w Niemczech, będącą dostawcą usług technologicznych, produkcyjnych i logistycznych dla branży elektronicznej.

‒ Kontrahent nie jest zarejestrowany dla potrzeb podatku VAT w Polsce. Kontrahent jest zarejestrowany na potrzeby podatku od wartości dodanej w państwie swojej siedziby, tj. w Niemczech.

‒ Obecnie Spółka świadczy za wynagrodzeniem na rzecz Kontrahenta:

‒ usługi na majątku powierzonym przez Kontrahenta (dalej: Usługi produkcyjne). Towary, na których Usługi produkcyjne są świadczone (dalej: Komponenty) są przewożone z terytorium Niemiec (od Kontrahenta) do Polski (do Spółki), gdzie Spółka świadczy na nich przedmiotowe Usługi. Po wykonaniu Usług produkcyjnych Komponenty są wysyłane do Niemiec do Kontrahenta. Kontrahent pozostaje właścicielem Komponentów będących przedmiotem Usług produkcyjnych przez cały okres ich trwania, w szczególności Kontrahent nie przenosi prawa własności Komponentów ani na Spółkę ani na żaden inny podmiot w Polsce. Dla potrzeb VAT transakcja ta klasyfikowana jest przez Spółkę jako usługa, której miejscem świadczenia są Niemcy zgodnie z zasadą ogólną wyrażoną w przepisach art. 28b ust. 1 ustawy o VAT, tj. nie podlegają one opodatkowaniu VAT w Polsce;

‒ dostawy produktów wykonanych z materiałów będącym własnością Spółki (dalej: Dostawa towarów). Spółka sama kompletuje materiały, niezbędne części i wykonuje produkt, który następnie jest wysyłany do Niemiec do Kontrahenta. Dla potrzeb VAT Spółka klasyfikuje tę transakcję jako wewnątrzwspólnotową dostawę towarów.

‒ Kontrahent nie wykonuje czynności opodatkowanych podatkiem VAT na terenie Polski w związku z nabywaniem od Spółki Usług produkcyjnych i/lub nabywaniem towarów w ramach Dostawy towarów. W szczególności Kontrahent nie dokonuje sprzedaży towarów znajdujących się na terytorium Polski, których jest właścicielem, tj. ani towarów nabywanych od Spółki w ramach Dostawy towarów ani Komponentów po wykonaniu na nich przez Spółkę Usług produkcyjnych zleconych przez Kontrahenta. Po wykonaniu przez Spółkę zleconych prac, zarówno towary dostarczane w ramach Dostawy towarów, jak i Komponenty, na których zostały wykonane Usługi produkcyjne są transportowane do kraju siedziby Kontrahenta, tj. Niemiec. Proces ich sprzedaży przez Kontrahenta na rzecz klientów Kontrahenta jest prowadzony przez Kontrahenta z terytorium Niemiec.

‒ Opisana powyżej współpraca ma charakter stały i następuje w oparciu o umowę ramową podpisaną pomiędzy Spółką a Kontrahentem, w której uregulowane zostały jej aspekty finansowe i operacyjne, w szczególności zasady ustalania wynagrodzenia za świadczone przez Spółkę Usługi produkcyjne, terminy realizacji zleceń.

‒ W ramach prowadzonej w Polsce działalności gospodarczej Spółka współpracuje nie tylko z Kontrahentem, ale również z innymi podmiotami, zarówno z Polski, jak i z zagranicy. Kontrahent jest jednym z wielu nabywców usług/towarów dostarczanych przez Spółkę. Spółka świadczy usługi analogiczne jak Usługi produkcyjne również dla innych podmiotów z krajów Unii Europejskiej, jak również dla podmiotów mających siedzibę w Polsce.

‒ Obecnie Kontrahent posiada 100% udziałów w spółce kapitałowej z siedzibą w Niemczech - XYY GmbH (dalej: Nowy Wspólnik), adres siedziby: (…), Niemcy. Kontrahent i Spółka (Dotychczasowi Wspólnicy) jak również Nowy Wspólnik i Spółka (Dotychczasowi Wspólnicy) nie stanowią podmiotów powiązanych, o których mowa w art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT oraz art. 23m ust. 1 pkt 4 ustawy o PIT.

_Zdarzenie przyszłe_

‒ Kontrahent, Nowy Wspólnik oraz Spółka (dalej: Strony) planują rozwijać wzajemną współpracę. Jednym z elementów rozwoju tej współpracy jest planowane nabycie przez Nowego Wspólnika 15% praw do udziału w zysku Spółki (Dotychczasowi Wspólnicy oraz Nowy Wspólnik będą dalej łącznie określani jako: Wspólnicy). Przystąpienie Nowego Wspólnika do Spółki będzie wiązało się ze zmianą umowy Spółki (dalej: Umowa).

‒ Kontrahent nadal będzie posiadał 100% udziałów Nowego Wspólnika.

‒ Kontrahent, Nowy Wspólnik oraz Dotychczasowi Wspólnicy planują zawarcie umowy inwestycyjnej (dalej: Umowa inwestycyjna) stanowiącej - obok Umowy - podstawę do uregulowania ich wzajemnych relacji biznesowych w związku z przystąpieniem do Spółki Nowego Wspólnika. Umowa inwestycyjna zostanie zawarta na czas nieokreślony.

‒ Po przystąpieniu do Spółki Nowego Wspólnika każdy z Dotychczasowych Wspólników będzie posiadał 21,25% praw do udziału w zysku Spółki. Natomiast Nowy Wspólnik obejmie 15% praw do udziału w zysku Spółki w zamian za wniesienie do Spółki wkładu pieniężnego.

‒ Wkład pieniężny jaki wniesie Nowy Wspólnik do Spółki będzie określony w następujący sposób:

‒ w dniu zawarcia Umowy inwestycyjnej i zmiany Umowy, Nowy Wspólnik wniesie wkład pieniężny w kwocie nieprzekraczającej 2 000 000 zł,

‒ natomiast:

‒ w przypadku, gdy w terminie 12 miesięcy od dnia przystąpienia Nowego Wspólnika, Spółka uzyska określony w Umowie inwestycyjnej poziom zysku (EBITDA), Nowy Wspólnik będzie zobowiązany do wniesienia do Spółki dodatkowego wkładu pieniężnego. W takim przypadku łączna wartość wkładu pieniężnego wniesionego przez Nowego Wspólnika do Spółki z tytułu nabycia 15% praw do udziału w zysku przekroczy kwotę 2 000 000 zł;

‒ w przypadku natomiast, gdy w terminie 12 miesięcy od dnia przystąpienia Nowego Wspólnika, Spółka nie uzyska określonego w Umowie inwestycyjnej poziomu zysku (EBITDA), Nowy Wspólnik nie będzie zobowiązany do wniesienia drugiej części wkładu pieniężnego, o którym mowa powyżej.

‒ Dotychczas, z uwagi na fakt, że Dotychczasowymi Wspólnikami Spółki były wyłącznie osoby fizyczne, Spółka w celu zachowania statusu podmiotu transparentnego podatkowo, tj. podmiotu do którego nie znajdują zastosowania przepisy ustawy o CIT, nie miała obowiązku złożenia informacji, o której mowa w art. 1 ust. 3 pkt 1a ustawy o CIT (dalej: Informacja).

‒ Po przystąpieniu do Spółki Nowego Wspólnika, Spółka planuje nadal pozostać podmiotem transparentnym podatkowo (do którego nie będą znajdowały zastosowania przepisy ustawy o CIT) i w związku z tym Spółka złoży do odpowiednich organów podatkowych Informację w wymaganym w tych przepisach terminie.

‒ Spółka będzie również w przyszłości składała Informacje CIT-15J każdorazowo przed rozpoczęciem roku obrotowego, tj. zgodnie z art. 1 ust. 3 pkt 1a lit. a ustawy o CIT.

‒ Składane Informacje będą zawierały wszelkie dane określone w art. 1 ust. 4 ustawy o CIT.

‒ Na podstawie Umowy inwestycyjnej Kontrahent będzie zobowiązany - w okresie trzech lat od daty jej zawarcia - do udostępniania na rzecz Spółki maszyn / urządzeń w celu wprowadzenia przez Spółkę nowych produktów i technologii.

‒ Dodatkowo, na podstawie Umowy inwestycyjnej Kontrahent zobowiąże się również do zlecenia Spółce wykonania usług lub produkcji towarów o określonej wartości na jego rzecz.

‒ Udostępnione przez Kontrahenta na rzecz Spółki maszyny / urządzenia wykorzystywane będą do realizacji zleceń Kontrahenta. W przypadku natomiast, gdyby Spółka wyraziła chęć wykorzystywania przedmiotowych maszyn / urządzeń do realizacji zleceń od innych kontrahentów Spółki, wówczas odbywać się to będzie za odpowiednim wynagrodzeniem ustalonym pomiędzy Kontrahentem a Spółką.

‒ Udostępnione przez Kontrahenta maszyny i urządzenia będą cały czas pozostawały własnością Kontrahenta, natomiast Spółka będzie uprawiona do ich używania na podstawie odpowiednio zawartych umów w tym zakresie z Kontrahentem. Spółka będzie jednocześnie zobowiązana do bieżącej konserwacji tych maszyn / urządzeń oraz ich stosownego ubezpieczenia.

‒ Po przystąpieniu Nowego Wspólnika do Spółki, decyzje dotyczące Spółki przekraczające zakres zwykłego zarządu będą zapadały w formie uchwał podejmowanych przez Wspólników jednogłośnie na posiedzeniach Wspólników.

‒ Planowane jest, iż następujące czynności wymagające jednomyślnej uchwały Wspólników będą należały do spraw przekraczających zakres zwykłego zarządu:

‒ zatwierdzanie rocznych planów finansowych;

‒ ustanawianie dyrektorów zarządzających oraz prokurentów Spółki, a także zatrudnianie kierowników (menedżerów) Spółki;

‒ zmiana lub uzupełnienie Umowy Spółki;

‒ rozwiązanie Spółki, likwidacja (zbycie) wszystkich aktywów istotnych dla prowadzenia działalności Spółki;

‒ istotna zmiana zakresu przedmiotu działalności Spółki;

‒ podwyższenie lub obniżenie wkładów lub udziałów kapitałowych poszczególnych lub wszystkich Wspólników;

‒ połączenie lub przekształcenie Spółki;

‒ nabywanie lub zbywanie przedsiębiorstw lub zakładów w całości bądź ich części oraz nabywanie, obejmowanie lub zbywanie akcji albo udziałów (ogółu praw i obowiązków) w innych spółkach lub podmiotach;

‒ nabywanie lub zbywanie nieruchomości, prawa użytkowania wieczystego lub udziału w nieruchomości;

‒ udzielenie przez Spółkę poręczenia, darowizny lub zwolnienia ze zobowiązania;

‒ wyrażenie zgody na prowadzenie działalności konkurencyjnej lub przedsiębiorstwa konkurencyjnego przez Wspólnika,

‒ zaciąganie zobowiązań lub rozporządzanie prawem o wartości przekraczającej 10% kwot przewidzianych w rocznym planie finansowym, przy założeniu, że przekroczenie będzie wyższe niż 750 000,00 zł;

‒ realizowanie inwestycji przekraczających kwotę wydatków zaplanowanych w rocznym planie finansowym o ponad 750 000,00 zł;

‒ zawieranie umów pomiędzy Wspólnikami a Spółką lub pomiędzy podmiotami powiązanymi ze Wspólnikami a Spółką.

‒ Zarówno Nowy Wspólnik, jak i Kontrahent nie będą bezpośrednio prowadzić na bieżąco spraw dotyczących działalności Spółki. Prowadzenie bieżącej działalności będzie pozostawało w zakresie kompetencji Dotychczasowych Wspólników - polskich rezydentów podejmujących decyzje zasadniczo w miejscu siedziby Spółki, tj. w Polsce oraz kadry zarządzającej zatrudnionej w Spółce.

‒ Usługi produkcyjne oraz Dostawa towarów dokonywane po planowanym przystąpieniu do Spółki Nowego Wspólnika będą realizowane w następujący sposób:

‒ Kontrahent będzie zlecał Spółce wykonanie Usług produkcyjnych lub Dostawy towarów.

‒ Usługi produkcyjne oraz Dostawa towarów wykonywane będą w oparciu o:

‒ dokumentację dostarczoną przez Kontrahenta opisującą sposób wykonania zlecenia i czasy produkcyjne znormowane przez Kontrahenta, lub

‒ własną kalkulację wykonaną przez Spółkę na podstawie otrzymanej od Kontrahenta dokumentacji konstrukcyjnej - w takim przypadku Spółka sama będzie opracowywała sposób (technologię) wykonania danego wyrobu.

‒ W przypadku Usług produkcyjnych Komponenty, na których będą one świadczone, będą przewożone z terytorium Niemiec (od Kontrahenta) do Polski (do Spółki), gdzie Spółka będzie świadczyła na nich Usługi produkcyjne.

‒ Kontrahent będzie pozostawał właścicielem Komponentów będących przedmiotem Usług produkcyjnych przez cały okres ich trwania, w szczególności Kontrahent nie będzie przenosił prawa własności Komponentów ani na Spółkę ani na żaden inny podmiot w Polsce.

‒ Po wykonaniu Usług produkcyjnych Komponenty będą z powrotem wysyłane do Niemiec do siedziby Kontrahenta albo do wskazanego przez Kontrahenta magazynu na terytorium Niemiec.

‒ W procesie realizacji Usług produkcyjnych, Spółka może zużywać (dodawać) drobne materiały lub elementy (nabyte we własnym zakresie) do Komponentów przywiezionych z terytorium Niemiec, które są niezbędne do prawidłowego wykonania Usługi produkcyjnej (np. kable, opakowanie). Takie wykorzystane materiały lub elementy nie mają decydującego wpływu na ostateczną funkcjonalność przetworzonych Komponentów i mają charakter wyłącznie pomocniczy (akcesoryjny) do wykonywanej Usługi produkcyjnej - wartość tych dodatkowych materiałów lub elementów wynosi około 38% wartości wykonywanej Usługi produkcyjnej oraz około 2% wartości Komponentów, które są przedmiotem Usługi produkcyjnej.

‒ Co do zasady transport Komponentów z Niemiec do Polski, jak i ich transport z Polski do Niemiec (po wykonaniu Usługi produkcyjnej) będzie organizowany przez Spółkę z wykorzystaniem środków transportu będących jej własnością lub ewentualnie w sporadycznych przypadkach przez wynajętego przez Spółkę zewnętrznego przewoźnika. Kontrahent będzie obciążany przez Spółkę kosztami transportu Komponentów.

‒ Odbiór Usług produkcyjnych będzie dokonywany przez Kontrahenta w Niemczech po przywiezieniu przetworzonych Komponentów przez Spółkę do Kontrahenta. W tym momencie Kontrahent będzie oceniał, czy zlecone Usługi produkcyjne zostały wykonane prawidłowo i zgodnie ze zleceniem.

‒ Również w przypadku dokonywanych przez Spółkę Dostaw towarów, transport co do zasady będzie organizowany przez Spółkę z wykorzystaniem środków transportu będących jej własnością lub ewentualnie w sporadycznych przypadkach przez wynajętego przez Spółkę zewnętrznego przewoźnika.

‒ Spółka w ramach współpracy z Kontrahentem, o której mowa we Wniosku, będzie ponosiła pełną odpowiedzialność za zapewnienie odpowiednich mocy produkcyjnych, zachowanie terminów oraz zapewnienie odpowiedniej jakości świadczonych na rzecz Kontrahenta Usług produkcyjnych oraz towarów dostarczanych na rzecz Kontrahenta w ramach Dostawy towarów.

‒ Kontrahent nie będzie miał wpływu na zaangażowanie konkretnych zasobów Spółki, w konkretnym czasie dla celów świadczenia na jego rzecz Usług produkcyjnych oraz Dostawy towarów (zasoby te mogą być wykorzystywane przez Spółkę również dla celów świadczenia przez nią usług / dostawy towarów na rzecz innych kontrahentów).

‒ Proces sprzedaży przez Kontrahenta Komponentów po wykonaniu na nich Usług produkcyjnych oraz towarów nabytych od Spółki w ramach Dostawy towarów nie będzie prowadzony przez Kontrahenta z terytorium Polski. Po wykonaniu przez Spółkę zleconych prac Komponenty lub towary będą transportowane do kraju siedziby Kontrahenta, tj. Niemiec.

‒ Kontrahent nie będzie wykonywał czynności opodatkowanych podatkiem VAT na terenie Polski w związku z nabywaniem od Spółki Usług produkcyjnych i towarów w ramach Dostawy towarów. W szczególności Kontrahent nie będzie dokonywał sprzedaży towarów znajdujących się na terytorium Polski, których jest właścicielem tj. ani sprzedaży towarów nabywanych od Spółki w ramach Dostawy towarów ani sprzedaży Komponentów po wykonaniu na nich przez Spółkę Usług produkcyjnych zleconych przez Kontrahenta. Po wykonaniu przez Spółkę zleconych prac, zarówno towary dostarczane w ramach Dostawy towarów, jak i Komponenty będące przedmiotem Usług produkcyjnych będą transportowane do kraju siedziby Kontrahenta, tj. Niemiec. Proces ich sprzedaży przez Kontrahenta na rzecz klientów Kontrahenta będzie prowadzony przez Kontrahenta z terytorium Niemiec.

‒ Spółka nie będzie wykonywała żadnych czynności związanych ze sprzedażą produktów będących w asortymencie Kontrahenta (w tym Komponentów, na których będzie świadczyła Usługi produkcyjne, jak i towarów dostarczanych przez nią na rzecz Kontrahenta w ramach Dostaw towarów), ani też nie będzie miała żadnych uprawnień do działania w imieniu i na rzecz Kontrahenta.

‒ Kontrahent nie będzie sprawował nadzoru nad Spółką podczas świadczenia przez nią Usług produkcyjnych oraz Dostawy towarów na jego rzecz, w szczególności Kontrahent nie będzie sprawował nadzoru nad zapleczem personalnym i technicznym Spółki.

‒ Kontrahent nie posiada i nie będzie posiadał w Polsce oddziału (filii), przedstawicielstwa, biura, ani żadnej innej własnej stałej placówki użytkowanej na podstawie umowy najmu, dzierżawy lub innej umowy o podobnym charakterze.

‒ Wszelkie decyzje strategiczne, zarządcze, dotyczące działalności prowadzonej przez Kontrahenta będą podejmowane w państwie siedziby Kontrahenta, tj. w Niemczech.

‒ Kontrahent nie będzie posiadał na terytorium Polski maszyn i innych urządzeń niezbędnych do samodzielnego wykonywania działalności gospodarczej. W przypadku, gdy na mocy Umowy inwestycyjnej dojdzie do udostępnienia Spółce maszyn i urządzeń nastąpi to na mocy odrębnej umowy. W tym kontekście Spółka będzie uprawniona do wykorzystywania przedmiotowych maszyn / urządzeń do samodzielnego wykonywania własnej działalności gospodarczej, tj. będą one wykorzystywane do realizacji zleceń Kontrahenta. W przypadku natomiast, gdyby Spółka wyraziła chęć wykorzystywania przedmiotowych maszyn / urządzeń do realizacji zleceń od innych kontrahentów Spółki, wówczas odbywać się to będzie za odpowiednim wynagrodzeniem ustalonym pomiędzy Kontrahentem a Spółką.

‒ Kontrahent nie będzie zatrudniał na terytorium Polski żadnych pracowników oraz nie będzie delegował pracowników do Polski na stałe lub okresowo, ani też nie będzie dysponował na terytorium Polski pracownikami innych podmiotów (w tym Spółki), którzy zobligowani byliby wykonywać polecenia służbowe wydawane przez Kontrahenta.

‒ Kontrahent nie będzie posiadał ani nie będzie wynajmował nieruchomości w Polsce, w szczególności Kontrahent nie będzie miał dostępu, a także praw do dysponowania, administrowania ani zarządzania całością lub częścią nieruchomości oraz innych aktywów Spółki.

‒ Usługi produkcyjne stanowią usługi, o których mowa art. 86 ust. 8 pkt 1 ustawy o VAT, tj. stanowią usługi, które dotyczą dostawy towarów lub świadczenia usług przez Kontrahenta poza terytorium Polski, które gdyby były wykonywane na terytorium Polski dawałyby Kontrahentowi prawo do odliczenia podatku VAT z tytułu nabycia Usług produkcyjnych. Usługi produkcyjne nie stanowią jednocześnie usług lub zdarzeń, o których mowa w art. 86a oraz 88 ustawy o VAT.

‒ Kontrahent prowadzi własną działalność gospodarczą na terytorium Niemiec, która jest niezależna od działalności gospodarczej prowadzonej przez Spółkę w Polsce.

W uzupełnieniu wniosku z 22 grudnia 2021 r. wskazano, że żadna osoba fizyczna (w tym pełniąca funkcje zarządcze lub kierownicze w Nowym Wspólniku lub Kontrahencie) nie będzie mieć zdolności do wpływania na podejmowanie kluczowych decyzji gospodarczych przez Wnioskodawcę z wyłączeniem decyzji, które podejmowane będą jako jednomyślne decyzje wspólników, tj. nie będzie mogła np. wpływać na powoływanie członków organów zarządzających lub nadzorujących u Wnioskodawcy, nie będzie mogła podejmować decyzji o rezygnacji z części działalności, wprowadzeniu na rynek nowego produktu lub przejęciu pewnego zakresu działalności od podmiotu powiązanego, z zastrzeżeniem czynności które będą dokonywane jako jednomyślne uchwały wspólników.

Pytania w zakresie podatku dochodowego od osób fizycznych:
----------------------------------------------------------

1\. Czy w przedstawionym we Wniosku zdarzeniu przyszłym Spółka będzie zobowiązana do sporządzenia lokalnej dokumentacji cen transferowych dla transakcji objęcia przez Nowego Wspólnika 15% praw do zysku Spółki w zamian za wniesienie wkładu pieniężnego oraz do złożenia w tym zakresie informacji o cenach transferowych (TPR) i oświadczenia o sporządzeniu lokalnej dokumentacji cen transferowych? (pytanie oznaczone we wniosku nr 3)

2\. Czy po objęciu przez Nowego Wspólnika 15% praw do udziału w zysku Spółki, Spółka będzie podmiotem powiązanym z Kontrahentem w rozumieniu art. 23m ust. 1 pkt 4 ustawy o PIT, w wyniku uznania, że Kontrahent wywiera np. znaczący wpływ na Spółkę? (pytanie oznaczone we wniosku nr 4 doprecyzowane w uzupełnieniu wniosku)

3\. Czy w przypadku, gdy stanowisko Spółki w odniesieniu do pytania nr 4 jest nieprawidłowe, to opisane we Wniosku transakcje Usług produkcyjnych oraz Dostawy towarów dokonywane pomiędzy Spółką a Kontrahentem, po objęciu przez Nowego Wspólnika 15% praw do udziału w zysku Spółki, będą skutkowały dla Spółki obowiązkiem sporządzenia dla tych transakcji lokalnej dokumentacji cen transferowych oraz złożenia informacji o cenach transferowych (TPR) i oświadczenia o sporządzeniu lokalnej dokumentacji cen transferowych w przypadku, gdy w roku obrotowym (podatkowym) przekroczone zostaną progi dokumentacyjne, o których mowa w art. 11k ust. 2 ustawy o CIT oraz art. 23w ust. 2 ustawy o PIT? (pytanie oznaczone we wniosku nr 5)

Przedmiot niniejszej interpretacji indywidualnej dotyczy pytania nr 1 i nr 2 (odpowiednio we wniosku nr 3 i nr 4) w zakresie podatku dochodowego od osób fizycznych. Wniosek w zakresie ww. pytań w części dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych jest przedmiotem odrębnego rozstrzygnięcia.

### Państwa stanowisko w sprawie

Ad. 1.

W przedstawionym we Wniosku zdarzeniu przyszłym, Spółka nie będzie zobowiązana do sporządzenia lokalnej dokumentacji cen transferowych dla transakcji objęcia przez Nowego Wspólnika 15% praw do zysku Spółki w zamian za wniesienie wkładu pieniężnego oraz nie będzie zobowiązana do złożenia w tym zakresie informacji o cenach transferowych (TPR) i oświadczenia o sporządzeniu lokalnej dokumentacji cen transferowych.

Ad. 2.

W ocenie Wnioskodawcy po objęciu przez Nowego Wspólnika 15% praw do udziału w zysku Spółki, Spółka nie będzie podmiotem powiązanym z Kontrahentem w rozumieniu art. 23m ust. 1 pkt 4 ustawy o PIT, w wyniku uznania, że Kontrahent wywiera np. znaczący wpływ na Spółkę.

Ad. 3.

W przypadku, gdy stanowisko Spółki w odniesieniu do pytania nr 4 jest nieprawidłowe, to opisane we Wniosku transakcje Usług produkcyjnych oraz Dostawy towarów dokonywane pomiędzy Spółką a Kontrahentem, po objęciu przez Nowego Wspólnika 15% praw do udziału w zysku Spółki, będą skutkowały dla Spółki obowiązkiem sporządzenia dla tych transakcji lokalnej dokumentacji cen transferowych oraz złożenia informacji o cenach transferowych (TPR) i oświadczenia o sporządzeniu lokalnej dokumentacji cen transferowych w przypadku, gdy w roku obrotowym (podatkowym) przekroczone zostaną progi dokumentacyjne, o których mowa w art. 11 k ust. 2 ustawy o CIT oraz art. 23w ust. 2 ustawy o PIT.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy przyporządkowane do ww. pytań.

Ad. 1.

Zgodnie z 11k ust. 1 ustawy o CIT oraz art. 23w ust. 1 ustawy o PIT podmioty powiązane są obowiązane do sporządzania lokalnej dokumentacji cen transferowych za rok podatkowy (obrotowy) w celu wykazania, że ceny transferowe zostały ustalone na warunkach, które ustaliłyby między sobą podmioty niepowiązane.

Zgodnie z ust. 2 i ust. 3 art. 11k ustawy o CIT oraz art. 23w ustawy o PIT, cyt.:

2\. _Lokalna dokumentacja cen transferowych jest sporządzana dla transakcji kontrolowanej o charakterze jednorodnym, której wartość, pomniejszona o podatek od towarów i usług, przekracza w roku podatkowym następujące progi dokumentacyjne:_

_1)_ _10 000 000 zł - w przypadku transakcji towarowej;_

_2)_ _10 000 000 zł - w przypadku transakcji finansowej;_

_3)_ _2 000 000 zł - w przypadku transakcji usługowej;_

_4)_ _2 000 000 zł - w przypadku innej transakcji niż określona w pkt 1-3. (\`(...)\`)_

3\. _Progi dokumentacyjne są ustalane odrębnie dla:_

_1)_ _każdej transakcji kontrolowanej o charakterze jednorodnym niezależnie od przyporządkowania transakcji kontrolowanej do transakcji towarowych, finansowych, usługowych albo innych transakcji;_

_2)_ _strony kosztowej i przychodowej._

Przy czym, zgodnie z art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT i art. 23m ust. 1 pkt 4 ustawy o PIT podmioty powiązane oznaczają, cyt.:

_a)_ _podmioty, z których jeden podmiot wywiera znaczący wpływ na co najmniej jeden inny podmiot, lub_

_b)_ _podmioty, na które wywiera znaczący wpływ:_

‒ _ten sam inny podmiot lub_

‒ _małżonek, krewny lub powinowaty do drugiego stopnia osoby fizycznej wywierającej znaczący wpływ na co najmniej jeden podmiot, lub_

_c)_ _spółkę niemającą osobowości prawnej i jej wspólników, lub_

_d)_ _podatnika i jego zagraniczny zakład (\`(...)\`)._

Podmiot oznacza natomiast, cyt. „osobę fizyczną, osobę prawną lub jednostkę organizacyjną niemającą osobowości prawnej oraz zagraniczny zakład;” (art. 23m ust. 1 pkt 2 ustawy o PIT; odpowiednio art. 11a ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT).

Jednocześnie w świetle brzmienia przepisu art. 23m ust. 2 ustawy o PIT (odpowiednio art. 11a ust. 2 ustawy o CIT) przez wywieranie znaczącego wpływu, o którym mowa w ww. przepisach rozumie się, cyt.:

_1)_ _posiadanie bezpośrednio lub pośrednio co najmniej 25%:_

_a)_ _udziałów w kapitale lub_

_b)_ _praw głosu w organach kontrolnych, stanowiących lub zarządzających, lub_

_c)_ _udziałów lub praw do udziału w zyskach lub majątku lub ich ekspektatywy, w tym jednostek uczestnictwa i certyfikatów inwestycyjnych, lub_

_1)_ _faktyczną zdolność osoby fizycznej do wpływania na podejmowanie kluczowych decyzji gospodarczych przez osobę prawną lub jednostkę organizacyjną nieposiadającą osobowości prawnej, lub_

_2)_ _pozostawanie w związku małżeńskim albo występowanie pokrewieństwa lub powinowactwa do drugiego stopnia._

Przy czym, jak wskazano w art. 23m ust. 3 ustawy o PIT (odpowiednio w art. 11a ust. 3 ustawy o CIT), cyt.:

_3\. Posiadanie pośrednio udziału lub prawa, o którym mowa w ust. 2 pkt 1, oznacza sytuację, w której jeden podmiot posiada w drugim podmiocie udział lub prawo za pośrednictwem innego podmiotu lub większej liczby podmiotów, przy czym wielkość posiadanego pośrednio udziału lub prawa odpowiada:_

_1)_ _wielkości udziału albo prawa łączącego dowolne dwa podmioty spośród wszystkich podmiotów uwzględnianych przy ustalaniu posiadania pośrednio udziału lub prawa - w przypadku gdy wszystkie wielkości udziałów lub praw łączących te podmioty są równe;_

_2)_ _najniższej wielkości udziału lub prawa łączącego podmioty, pomiędzy którymi wielkość posiadanego pośrednio udziału lub prawa jest ustalana - w przypadku gdy wielkości udziałów lub praw łączących te podmioty są różne;_

_3)_ _sumie wielkości posiadanych pośrednio udziałów lub praw - w przypadku gdy podmioty, pomiędzy którymi wielkość posiadanego pośrednio udziału lub prawa jest ustalana, łączy więcej niż jeden posiadany pośrednio udział lub prawo._

Zgodnie z art. 11m ust. 1 ustawy o CIT oraz art. 23y ust. 1 ustawy o PIT, podmioty powiązane, które są obowiązane do sporządzenia lokalnej dokumentacji cen transferowych, składają urzędom skarbowym oświadczenie o jej sporządzeniu, w terminie do końca dziewiątego miesiąca po zakończeniu roku podatkowego (obrotowego).

Jednocześnie, jak stanowi art. 23zf ust. 1 ustawy o PIT (odpowiednio art. 11t ust. 1 ustawy o CIT), cyt.:

1\. _Podmioty powiązane:_

_1)_ _obowiązane do sporządzania lokalnej dokumentacji cen transferowych - w zakresie transakcji kontrolowanych objętych tym obowiązkiem lub_

_2)_ _realizujące transakcje kontrolowane (\`(...)\`)_

‒ _przekazują Szefowi Krajowej Administracji Skarbowej, w terminie do końca dziewiątego miesiąca po zakończeniu roku podatkowego, za pomocą środków komunikacji elektronicznej, informację o cenach transferowych za rok podatkowy, sporządzoną na podstawie wzoru dokumentu elektronicznego zamieszczonego w Biuletynie Informacji Publicznej na stronie podmiotowej urzędu obsługującego ministra właściwego do spraw finansów publicznych._

Mając na uwadze wyżej zacytowane przepisy należy wskazać, iż umiejscowione są one – zarówno w ustawie o CIT, jak i ustawie o PIT – każdorazowo w Rozdziale zatytułowanym „Ceny transferowe” (odpowiednio Rozdział 1a ustawy o CIT oraz Rozdział 4b ustawy o PIT).

Zgodnie z definicją zawartą w obydwu tych aktach prawnych (art. 23m ust. 1 pkt 1 ustawy o PIT i art. 11a ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT) cena transferowa oznacza, cyt.:

_rezultat finansowy warunków ustalonych lub narzuconych w wyniku istniejących powiązań, w tym cenę, wynagrodzenie, wynik finansowy lub wskaźnik finansowy._

Przy czym, „powiązanie” oznacza ściśle określone, wymienione w wyżej wskazanych przepisach art. 23m ust. 1 pkt 4 ustawy o PIT (odpowiednio art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT), relacje występujące pomiędzy podmiotami powiązanymi.

W kontekście powyższego należy wskazać, że do ustalenia ceny transferowej - do której odnosi się Rozdział 1a ustawy o CIT i Rozdział 4b ustawy o PIT, w których uregulowany jest m.in. obowiązek sporządzania lokalnej dokumentacji cen transferowych dochodzi w przypadku dokonywania transakcji pomiędzy podmiotami powiązanymi.

Jednocześnie, zasadniczo dopiero obowiązek sporządzenia lokalnej dokumentacji cen transferowych implikuje również obowiązek:

‒ złożenia oświadczenia o jej sporządzeniu, oraz

‒ przekazania Szefowi Krajowej Administracji Skarbowej informacji o cenach transferowych (TPR).

Przy czym, aby wystąpił obowiązek sporządzenia lokalnej dokumentacji cen transferowych, oprócz dokonywania transakcji pomiędzy podmiotami powiązanymi muszą zostać przekroczone wskazane w przepisach ustawy o CIT oraz ustawy o PIT odpowiednie progi dokumentacyjne wskazane w przytoczonym ust. 2 art. 23w ustawy o PIT i odpowiednio w art. 11k ust. 2 ustawy o CIT.

Na podstawie art. 23w ust. 2 pkt 4 ustawy o PIT i art. 11k ust. 2 pkt 4 ustawy o CIT - dla transakcji innych aniżeli towarowe, finansowe i usługowe - progiem kwotowym transakcji obligującym do sporządzenia lokalnej dokumentacji cen transferowych jest kwota 2 000 000 zł, a zatem ewentualnie ten próg kwotowy mógłby znaleźć zastosowanie w odniesieniu do transakcji objęcia przez Nowego Wspólnika 15% praw do udziału w zysku Spółki w zamian za wniesienie wkładu pieniężnego.

W konsekwencji, aby po stronie Spółki powstał obowiązek sporządzenia lokalnej dokumentacji cen transferowych w związku z transakcją objęcia przez Nowego Wspólnika 15% praw do udziału w zysku Spółki w zamian za wniesienie wkładu pieniężnego muszą zostać spełnione łącznie poniższe warunki:

‒ w transakcji musi wystąpić cena transferowa,

‒ transakcja taka musi zostać dokonana pomiędzy podmiotami powiązanymi,

‒ wartość transakcji (wniesionego wkładu) przekroczy w roku obrotowym/podatkowym kwotę 2 000 000 zł.

W przedstawionym we Wniosku zdarzeniu przyszłym planowane jest objęcie przez Nowego Wspólnika (spółkę kapitałową z siedzibą w Niemczech, którego 100% właścicielem będzie Kontrahent) 15% praw do udziału w zysku Spółki (spółce jawnej z siedzibą w Polsce).

Obecnie Kontrahent i Spółka (Dotychczasowi Wspólnicy), jak również Nowy Wspólnik i Spółka (Dotychczasowi Wspólnicy) nie stanowią podmiotów powiązanych, o których mowa art. 23m ust. 1 pkt 4 ustawy o PIT (odpowiednio w art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT).

Na mocy Umowy inwestycyjnej stanowiącej - obok Umowy - podstawę do uregulowania wzajemnych relacji jej stron w związku z przystąpieniem do Spółki Nowego Wspólnika, Nowy Wspólnik obejmie 15% praw do udziału w zyskach Spółki w zamian za wniesiony do Spółki wkład pieniężny. Przy czym, zgodnie z Umową inwestycyjną:

‒ w dniu zawarcia Umowy inwestycyjnej i zmiany Umowy, Nowy Wspólnik wniesie wkład pieniężny nieprzekraczający kwoty 2 mln PLN,

‒ natomiast:

‒ w przypadku, gdy w terminie 12 miesięcy od dnia przystąpienia Nowego Wspólnika, Spółka uzyska określony w Umowie inwestycyjnej poziom zysku (EBITDA), Nowy Wspólnik będzie zobowiązany do wniesienia do Spółki dodatkowego wkładu pieniężnego. W takim przypadku łączna kwota wkładów pieniężnych wniesionych przez Nowego Wspólnika do Spółki przekroczy kwotę 2 min PLN. Wniesienie dodatkowego wkładu nastąpi poprzez zmianę Umowy;

‒ w przypadku natomiast, gdy w terminie 12 miesięcy od dnia przystąpienia Nowego Wspólnika, Spółka nie uzyska określonego w Umowie inwestycyjnej poziomu zysku (EBITDA), Nowy Wspólnik nie będzie zobowiązany do wniesienia dodatkowego wkładu pieniężnego, o którym mowa powyżej.

Jak wynika z wyżej zacytowanych przepisów przez cenę transferową rozumie się rezultat finansowy warunków, które zostały ustalone lub narzucone w wyniku istniejących powiązań, w tym cenę, wynagrodzenie, wynik finansowy lub wskaźnik finansowy.

W zdarzeniu przyszłym przedstawionym we Wniosku wszystkie ustalenia dotyczące przystąpienia Nowego Wspólnika do Spółki, w tym w szczególności wysokość wkładu pieniężnego jaki ma być wniesiony w zamian za objęcie 15% praw do udziału w zysku Spółki, były uzgadniane i negocjowane przez zupełnie niezależne podmioty, pomiędzy którymi nie występowały żadne z powiązań, o których mowa odpowiednio w art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT oraz art. 23m ust. 1 pkt 4 ustawy o PIT.

W konsekwencji nie można uznać, iż ustalona w związku z przystąpieniem Nowego Wspólnika do Spółki wartość wkładu pieniężnego będzie spełniała definicję ceny transferowej w rozumieniu przepisu art. 11a ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT oraz art. 23m ust. 1 pkt 1 ustawy o PIT, ponieważ nie jest ona „rezultatem finansowym warunków, które zostały ustalone lub narzucone w wyniku istniejących powiązań”. Jak zostało już wskazane, do momentu zmiany Umowy Spółki (objęcia przez Nowego Wspólnika 15% praw do udziału w zysku Spółki), pomiędzy Kontrahentem i Spółką (Dotychczasowymi Wspólnikami), jak również Nowym Wspólnikiem i Spółką (Dotychczasowymi Wspólnikami) nie występowały żadne powiązania kapitałowe. To dopiero w wyniku dokonania zmiany Umowy dojdzie do sytuacji, w której Nowy Wspólnik będzie posiadał 15% praw do udziału w zysku Spółki. Wszystkie jednak ustalenia finansowe omawianej transakcji zostały ustalone przed tym momentem.

Należy więc uznać, iż w omawianej transakcji nie wystąpi cena transferowa, w stosunku do której mógłby wystąpić obowiązek dokumentacyjny i tym samym, nie będzie spełniony pierwszy ze wskazanych powyżej warunków dla powstania po stronie Spółki obowiązku dokumentacyjnego.

W ocenie Spółki w omawianej transakcji nie zostanie również spełniony drugi ze wskazanych warunków - transakcja nie będzie dokonana przez podmioty powiązane. Należy tutaj bowiem wskazać, iż o ile wniesienie wkładu pieniężnego nastąpi już po objęciu przez Nowego Wspólnika 15% praw do udziału w zysku Spółki, to wszelkie ustalenia w zakresie warunków finansowych tej transakcji (w tym w szczególności określenie wysokości wnoszonego wkładu), zostały ustalone w chwili, kiedy pomiędzy Nowym Wspólnikiem i Spółką (Dotychczasowymi Wspólnikami) nie występowały żadne powiązania kapitałowe.

Jak wynika z art. 11k ust. 1 ustawy o CIT oraz art. 23w ust. 1 ustawy o PIT, celem sporządzenia lokalnej dokumentacji cen transferowych za rok obrotowy (podatkowy) jest wykazanie, że cyt. „ceny transferowe zostały ustalone na warunkach, które ustaliłyby między sobą podmioty niepowiązane”. Dokumentacja cen transferowych ma zatem dowodzić, że cena w transakcjach pomiędzy podmiotami powiązanymi została ustalona na takich samych warunkach, które ustaliłyby podmioty od siebie niezależne. 

Natomiast w zdarzeniu przyszłym przedstawionym we Wniosku wszystkie warunki przystąpienia Nowego Wspólnika do Spółki (w tym wysokość wnoszonego do Spółki wkładu pieniężnego) zostały ustalone przez podmioty nieposiadające żadnych powiązań kapitałowych. Tym samym, Spółka w związku z objęciem przez Nowego Wspólnika 15% praw do udziału w zysku Spółki w zamian za wniesienie wkładu do Spółki nie powinna podlegać obowiązkowi sporządzenia lokalnej dokumentacji cen transferowych.

W konsekwencji należy uznać, iż w analizowanym przypadku nie wystąpi element dokonania transakcji pomiędzy podmiotami powiązanym i, tym samym, nie zostanie spełniony drugi ze wskazanych powyżej warunków dla powstania po stronie Spółki obowiązku dokumentacyjnego.

W zakresie spełnienia trzeciego z wymienionych powyżej warunków należy wskazać, iż w dniu zawarcia Umowy inwestycyjnej i zmiany Umowy, Nowy Wspólnik wniesie wkład pieniężny nieprzekraczający kwoty 2 000 000 zł. Tym samym, na moment wniesienia pierwszej części wkładu należnego z tytułu objęcia przez Nowego Wspólnika 15% praw do udziału w zysku Spółki, wartość wniesionego wkładu będzie poniżej 2 000 000 zł.

Wartość tego wkładu może natomiast ulec podwyższeniu wyłącznie w przypadku, gdy w terminie 12 miesięcy od dnia przystąpienia Nowego Wspólnika, Spółka uzyska określony w Umowie inwestycyjnej poziom zysku (EBITDA). W takim przypadku dopiero Nowy Wspólnik będzie zobowiązany do wniesienia do Spółki dodatkowego wkładu pieniężnego. Dodatkowy wkład pieniężny będzie również poniżej 2 000 000 zł. Natomiast łączna kwota obu części wkładu pieniężnego wniesionego przez Nowego Wspólnika do Spółki przekroczy kwotę 2 000 000 zł.

Należy jednak wskazać, iż dodatkowy wkład zostanie wniesiony w innym roku podatkowym (obrotowym) niż pierwsza część wkładu wniesiona w dniu objęcia przez Nowego Wspólnika 15% praw do udziału w zysku Spółki.

Tym samym, niezależnie od faktu niespełnienia dwóch pierwszych przesłanek (brak występowania ceny transferowej oraz podmiotów powiązanych w transakcji) obowiązek sporządzenia dokumentacji cen transferowych dla Spółki nie wystąpi również z uwagi na fakt, iż nie dojdzie do przekroczenia wymaganych progów wartości analizowanej transakcji - wartość wniesionych wkładów w żadnym z lat podatkowych (obrotowych) nie będzie wyższa niż 2 000 000 zł. Tym samym, nie zostanie spełniona trzecia ze wskazanych przesłanek.

W konsekwencji, w związku z realizacją analizowanej transakcji przystąpienia Nowego Wspólnika do Spółki, Spółka nie będzie zobowiązana również do złożenia oświadczenia o sporządzeniu lokalnej dokumentacji cen transferowych oraz przekazania Szefowi Krajowej Administracji Skarbowej informacji o cenach transferowych (TPR).

Dodatkowo, nawet w przypadku gdyby Dyrektor KIS uznał, iż w przedstawionym we Wniosku zdarzeniu przyszłym Spółka i Nowy Wspólnik będą stanowiły podmioty powiązane w rozumieniu przepisów o cenach transferowych i co do zasady transakcja objęcia przez Nowego Wspólnika 15% praw do udziału w zysku Spółki powinna skutkować dla Spółki obowiązkiem sporządzenia lokalnej dokumentacji cen transferowych oraz złożenia informacji o cenach transferowych (TPR) i oświadczenia o sporządzeniu lokalnej dokumentacji cen transferowych, to zdaniem Spółki ww. obowiązki po stronie Spółki nie wystąpią, ponieważ Spółka nie będzie stroną tej transakcji. 

Powyższe wynika z faktu, iż przedmiotem analizowanej transakcji, tj. objęcia przez Nowego Wspólnika 15% praw do udziału w zysku Spółki w zamian za wniesienie wkładu pieniężnego będą prawa do udziału w zysku Spółki. W tym kontekście, Spółka nie będzie stanowiła podmiotu realizującego przedmiotową transakcję, ponieważ będzie ona stanowiła jej przedmiot.

Wszelkie ustalenia w zakresie przedmiotowej transakcji zmierzające do ukształtowania jej ostatecznych warunków są i będą podejmowane z jednej strony przez Kontrahenta i Nowego Wspólnika oraz z drugiej strony przez Dotychczasowych Wspólników. Spółka nie będzie natomiast podejmowała w tym zakresie żadnych działań i decyzji. Odzwierciedleniem takiego charakteru transakcji będzie również Umowa inwestycyjna stanowiąca - obok Umowy - podstawę do uregulowania wzajemnych relacji jej stron w związku z przystąpieniem Nowego Wspólnika do Spółki. Stronami Umowy inwestycyjnej będą bowiem Kontrahent, Nowy Wspólnik oraz Dotychczasowi Wspólnicy. Spółka natomiast nie będzie stroną Umowy inwestycyjnej. W konsekwencji, zdaniem Spółki nie może ona zostać uznana za stronę transakcji objęcia 15% praw do udziału w jej zysku przez Nowego Wspólnika, bowiem jej stronami będą wyłącznie Kontrahent, Nowy Wspólnik i Dotychczasowi Wspólnicy.

Podsumowując, mając na uwadze, iż:

‒ na moment ustalania warunków i kwoty wnoszonego przez Nowego Wspólnika do Spółki wkładu pieniężnego, w zamian za który obejmie on 15% praw do udziału w zysku Spółki, strony tej transakcji, tj. Spółka (Dotychczasowi Wspólnicy) oraz Kontrahent i Nowy Wspólnik byli niezależnymi podmiotami (w szczególności nie posiadali żadnych powiązań kapitałowych) i tym samym:

‒ w analizowanej transakcji nie wystąpiła cena transferowa w rozumieniu przepisu art. 11a ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT oraz art. 23m ust. 1 pkt 1 ustawy o PIT,

‒ transakcja nie została dokonana pomiędzy podmiotami powiązanymi w rozumieniu przepisów art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT oraz art. 23m ust. 1 pkt 4 ustawy o PIT;

‒ wartość wkładu wnoszonego do Spółki przez Nowego Wspólnika z tytułu objęcia 15% praw do udziału w zysku Spółki nie będzie w żadnym roku podatkowym (obrotowym) wyższa niż 2 000 000 zł,

– przystąpienie Nowego Wspólnika do Spółki nie będzie rodziło obowiązku sporządzenia lokalnej dokumentacji cen transferowych oraz złożenia informacji o cenach transferowych (TPR) i oświadczenia o sporządzeniu lokalnej dokumentacji cen transferowych;

‒ przy czym, nawet w przypadku gdyby Dyrektor KIS uznał, iż w przedstawionym we Wniosku zdarzeniu przyszłym Spółka i Nowy Wspólnik będą stanowiły podmioty powiązane w rozumieniu przepisów o cenach transferowych i co do zasady transakcja objęcia przez Nowego Wspólnika 15% praw do udziału w zysku Spółki powinna skutkować powstaniem ww. obowiązków dokumentacyjnych, to zdaniem Spółki obowiązki te po stronie Spółki nie wystąpią, ponieważ Spółka nie będzie stroną przedmiotowej transakcji.

Ad. 2.

Zgodnie z art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT oraz art. 23m ust. 1 pkt 4 ustawy o PIT podmioty powiązane oznaczają, cyt.:

_,,a) podmioty, z których jeden podmiot wywiera znaczący wpływ na co najmniej jeden inny podmiot, lub_

_b) podmioty, na które wywiera znaczący wpływ:_

_\- ten sam inny podmiot lub_

_\- małżonek, krewny lub powinowaty do drugiego stopnia osoby fizycznej wywierającej znaczący wpływ na co najmniej jeden podmiot, lub_

_c) spółkę niemającą osobowości prawnej i jej wspólników, lub_

_d) podatnika i jego zagraniczny zakład (\`(...)\`). ”._

Jednocześnie w świetle brzmienia przepisu art. 11a ust. 2 ustawy o CIT oraz art. 23m ust. 2 ustawy o PIT przez wywieranie znaczącego wpływu, o którym mowa w ww. przepisach rozumie się, cyt.:

_„1) posiadanie bezpośrednio lub pośrednio co najmniej 25%:_

_a)_ _udziałów w kapitale lub_

_b)_ _praw głosu w organach kontrolnych, stanowiących lub zarządzających, lub_

_c)_ _udziałów lub praw do udziału w zyskach lub majątku lub ich ekspektatywy, w tym jednostek uczestnictwa i certyfikatów inwestycyjnych, lub_

_2) faktyczną zdolność osoby fizycznej do wpływania na podejmowanie kluczowych decyzji gospodarczych przez osobę prawną lub jednostkę organizacyjną nieposiadającą osobowości prawnej, lub_

_3) pozostawanie w związku małżeńskim albo występowanie pokrewieństwa lub powinowactwa do drugiego stopnia.”_

Przy czym, jak wskazano w art. 11a ust. 3 ustawy o CIT oraz art. 23m ust. 3 ustawy o PIT, cyt.:

_„3. Posiadanie pośrednio udziału lub prawa, o którym mowa w ust. 2 pkt 1, oznacza sytuację, w której jeden podmiot posiada w drugim podmiocie udział lub prawo za pośrednictwem innego podmiotu lub większej liczby podmiotów, przy czym wielkość posiadanego pośrednio udziału lub prawa odpowiada:_

_1)_ _wielkości udziału albo prawa łączącego dowolne dwa podmioty spośród wszystkich podmiotów uwzględnianych przy ustalaniu posiadania pośrednio udziału lub prawa – w przypadku gdy wszystkie wielkości udziałów lub praw łączących te podmioty są równe;_

_2)_ _najniższej wielkości udziału lub prawa łączącego podmioty, pomiędzy którymi wielkość posiadanego pośrednio udziału lub prawa jest ustalana - w przypadku gdy wielkości udziałów lub praw łączących te podmioty są różne;_

_3)_ _sumie wielkości posiadanych pośrednio udziałów lub praw - w przypadku gdy podmioty, pomiędzy którymi wielkość posiadanego pośrednio udziału lub prawa jest ustalana, łączy więcej niż jeden posiadany pośrednio udział lub prawo.”_

Mając na uwadze powyżej zacytowane przepisy zdaniem Spółki, po przystąpieniu Nowego Wspólnika do Spółki, Spółka oraz Kontrahent nie będą spełniać żadnej z przesłanek uznania ich za podmioty powiązane w rozumieniu przepisów art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT oraz art. 23m ust. 1 pkt 4 ustawy o PIT. W szczególności nie można uznać, że będą one stanowiły „podmioty, z których jeden podmiot wywiera znaczący wpływ na co najmniej jeden inny podmiot” (w rozumieniu przepisu art. 11a ust. 1 pkt 4 lit. a ustawy o CIT oraz art. 23m ust. 1 pkt 4 lit. a ustawy o PIT).

Jak wskazano w zdarzeniu przyszłym opisanym we Wniosku planowane jest przystąpienie do Spółki Nowego Wspólnika (spółki kapitałowej z siedzibą w Niemczech). Kontrahent będzie posiadał 100% udziałów Nowego Wspólnika, tym samym Kontrahent stanie się również pośrednim wspólnikiem Spółki.

Obecnie Spółka (Dotychczasowi Wspólnicy) i Kontrahent, jak również Spółka (Dotychczasowi Wspólnicy) i Nowy Wspólnik nie stanowią podmiotów powiązanych, o których mowa w art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT oraz art. 23m ust. 1 pkt 4 ustawy o PIT.

Każdy z Dotychczasowych Wspólników, po przystąpieniu do Spółki Nowego Wspólnika, będzie posiadał 21,25% praw do udziału w zyskach Spółki. Natomiast Nowy Wspólnik obejmie 15% praw do udziału w zysku Spółki w zamian za wniesienie do Spółki wkładu pieniężnego. Przy czym, zgodnie z planowanym scenariuszem transakcji:

‒ w dniu zawarcia Umowy inwestycyjnej i zmiany Umowy, Nowy Wspólnik wniesie wkład pieniężny nieprzekraczający kwoty 2 mln PLN,

‒ natomiast:

‒ w przypadku, gdy w terminie 12 miesięcy od dnia przystąpienia Nowego Wspólnika, Spółka uzyska określony w Umowie inwestycyjnej poziom zysku (EBITDA), Nowy Wspólnik będzie zobowiązany do wniesienia do Spółki dodatkowego wkładu pieniężnego. W takim przypadku łączna kwota wkładów pieniężnych wniesionych przez Nowego Wspólnika do Spółki przekroczy kwotę 2 min PLN. Wniesienie dodatkowego wkładu nastąpi poprzez zmianę Umowy;

‒ w przypadku natomiast, gdy w terminie 12 miesięcy od dnia przystąpienia Nowego Wspólnika, Spółka nie uzyska określonego w Umowie inwestycyjnej poziomu zysku (EBITDA), Nowy Wspólnik nie będzie zobowiązany do wniesienia dodatkowego wkładu pieniężnego, o którym mowa powyżej.

W przypadku spraw dotyczących Spółki, przekraczających zakres zwykłego zarządu, decyzje będą zapadały w formie uchwał podejmowanych przez Wspólników jednogłośnie na posiedzeniach Wspólników.

Planowane jest, iż następujące czynności wymagające jednomyślnej uchwały Wspólników należą do spraw przekraczających zakres zwykłego zarządu:

‒ zatwierdzanie rocznych planów finansowych;

‒ ustanawianie dyrektorów zarządzających oraz prokurentów Spółki, a także zatrudnianie kierowników (menedżerów) Spółki;

‒ zmiana lub uzupełnienie umowy Spółki;

‒ rozwiązanie Spółki, likwidacja (zbycie) wszystkich aktywów istotnych dla prowadzenia działalności Spółki; 

‒ istotna zmiana zakresu przedmiotu działalności Spółki;

‒ podwyższenie lub obniżenie wkładów lub udziałów kapitałowych poszczególnych lub wszystkich Wspólników;

‒ połączenie lub przekształcenie Spółki;

‒ nabywanie lub zbywanie przedsiębiorstw lub zakładów w całości bądź ich części oraz nabywanie, obejmowanie lub zbywanie akcji albo udziałów (ogółu praw i obowiązków) w innych spółkach lub podmiotach;

‒ nabywanie lub zbywanie nieruchomości, prawa użytkowania wieczystego lub udziału w nieruchomości;

‒ udzielenie przez Spółkę poręczenia, darowizny lub zwolnienia ze zobowiązania;

‒ wyrażenie zgody na prowadzenie działalności konkurencyjnej lub przedsiębiorstwa konkurencyjnego przez Wspólnika;

‒ zaciąganie zobowiązań lub rozporządzanie prawem o wartości przekraczającej 10% kwot przewidzianych w rocznym planie finansowym, przy założeniu, że przekroczenie będzie wyższe niż 750.000,00 zł;

‒ realizowanie inwestycji przekraczających kwotę wydatków zaplanowanych w rocznym planie finansowym o ponad 750.000,00 zł;

‒ zawieranie umów pomiędzy Wspólnikami a Spółką lub pomiędzy podmiotami powiązanymi ze Wspólnikami a Spółką.

Podkreślić przy tym należy, że obowiązek takiego sposobu podejmowania decyzji w odniesieniu do spraw przekraczających zakres zwykłego zarządu w przypadku spółki jawnej (tut. Spółki) wynika co do zasady z przepisów prawa.

Zgodnie bowiem z art. 43 ustawy z 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych, cyt.:

_„W sprawach przekraczających zakres zwykłych czynności spółki wymagana jest zgoda wszystkich wspólników, w tym także wspólników wyłączonych od prowadzenia spraw spółki.”_

Przy czym, zarówno Nowy Wspólnik, jak i Kontrahent nie będą prowadzili bieżących spraw dotyczących działalności Spółki. Będą one pozostawały w gestii Dotychczasowych Wspólników, polskich rezydentów na co dzień znajdujących się w miejscu siedziby Spółki, tj. w Polsce oraz kadry kierowniczej Spółki.

Mając na uwadze powyższe nie ulega wątpliwości, że w zdarzeniu przyszłym przedstawionym we Wniosku, nie wystąpi żadna z sytuacji, o których mowa w art. 11a ust. 2 ustawy o CIT oraz art. 23m ust. 2 ustawy o PIT, która mogłaby skutkować uznaniem, że Kontrahent wywiera znaczący wpływ na Spółkę, a tym samym, że podmioty te stanowią podmioty powiązane w rozumieniu przepisów o cenach transferowych. Takie stanowisko znajduje potwierdzenie w poniższym uzasadnieniu.

_Znaczący wpływ wynikający z relacji właścicielskich, zarządczych lub kontrolnych_

Jednym z przypadków, gdy w rozumieniu ww. przepisów o cenach transferowych można mówić o wywieraniu znaczącego wpływu jest posiadanie bezpośrednio lub pośrednio co najmniej 25%: (1) udziałów w kapitale, lub (2) praw głosu w organach kontrolnych, stanowiących lub zarządzających, lub (3) udziałów lub praw do udziału w zyskach lub majątku lub ich ekspektatywy, w tym jednostek uczestnictwa i certyfikatów inwestycyjnych.

W przedstawionym we Wniosku zdarzeniu przyszłym, planowane jest przystąpienie Nowego Wspólnika do Spółki, a zatem to Nowy Wspólnik stanie się wspólnikiem Spółki, natomiast Kontrahent - jako 100% właściciel Nowego Wspólnika - stanie się pośrednim wspólnikiem Spółki.

Przy czym, przystępując do Spółki Nowy Wspólnik, w zamian za wkład pieniężny (wkłady pieniężne), obejmie 15% praw do udziału w zyskach Spółki. W tym kontekście, mając na uwadze, że zarówno brzmienie przepisu art. 11a ust. 2 pkt 1 ustawy o CIT, jak i art. 23m ust. 2 pkt 1 ustawy o PIT, w których każdorazowo mowa jest o posiadaniu 25% udziałów w kapitale, praw głosu, lub udziałów lub praw do udziału w zyskach lub majątku, w zdarzeniu przyszłym opisanym we Wniosku ten warunek nie zostanie spełniony.

W konsekwencji, Kontrahent nie będzie wywierał znaczącego wpływu na Spółkę w rozumieniu przepisów art. 11a ust. 2 pkt 1 ustawy o CIT, jak i art. 23m ust. 2 pkt 1 ustawy o PIT, a tym samym podmioty te nie będą podmiotami powiązanymi na podstawie tych przepisów.

_Znaczący wpływ wywierany przez osobę fizyczną_

Kolejnym przypadkiem, gdy na mocy przepisów o cenach transferowych jest mowa o wywieraniu znaczącego wpływu skutkującego uznaniem, że podmioty są podmiotami powiązanymi w rozumieniu tych przepisów jest „faktyczna zdolność osoby fizycznej do wpływania na podejmowanie kluczowych decyzji gospodarczych przez osobę prawną lub jednostkę organizacyjną nieposiadającą osobowości prawnej.”

Jak wskazano w odniesieniu do tego aspektu wywierania znaczącego wpływu w uzasadnieniu do projektu ustawy z dnia 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy - Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw - wprowadzającej od 1 stycznia 2019 r. do ustawy o CIT oraz ustawy o PIT nowe regulacje dotyczące cen transferowych (m in. definicję wywierania znaczącego wpływu), cyt.:

_„Uwzględnienie tego aspektu ma na celu rozszerzenie katalogu powiązań o sytuację, w której istnieje osoba fizyczna, mogąca w istotny sposób wpływać na kluczowe decyzje gospodarcze podejmowane przez podmiot pomimo braku formalnego umocowania w organach stanowiących lub kontrolnych. Decyzje te mogą obejmować np. wskazywanie przez osobę fizyczną członków organów zarządzających lub nadzorujących u podatnika, podejmowanie decyzji o rezygnacji z części działalności, wprowadzeniu na rynek nowego produktu lub przejęciu pewnego zakresu działalności od podmiotu powiązanego. Decyzje te mogą być powodowane innymi czynnikami niż czysto ekonomiczne i mogą nie odzwierciedlać zachowania podmiotów niepowiązanych w porównywalnych okolicznościach. Obowiązujące regulacje nie dawały organom podatkowym możliwości oceny takich decyzji pod kątem ich rynkowości z uwagi na brak formalnej podstawy do stwierdzenia zaistnienia powiązań pomiędzy podatnikiem a taką osobą fizyczną, w szczególności w sytuacji, w której w strukturze grupy funkcjonowały podmioty, które powodowały przerwanie łańcucha powiązań kapitałowych (np. fundacje, trusty czy fundusze inwestycyjne).”_

Mając na uwadze powyższe, nie ulega wątpliwości, iż celem wprowadzenia tej regulacji było umożliwienie organom podatkowym stwierdzenia istnienia powiązań pomiędzy podatnikiem a osobą fizyczną, która choć formalnie nie widnieje jako członek organów stanowiących lub kontrolnych tego podatnika, to ma faktyczny wpływ na jego działalność i podejmowanie kluczowych decyzji dotyczących tej działalności. A zatem ma ona możliwość arbitralnego narzucenia swojego zdania, wdrażania określonych rozwiązań, własnych koncepcji.

W przedstawionym we Wniosku zdarzeniu przyszłym, zarówno Nowy Wspólnik, jak i Kontrahent oraz określone osoby fizyczne pełniące funkcje zarządcze lub kierownicze w Nowym Wspólniku oraz Kontrahencie nie będą mieli bezpośredniego wpływu na bieżące sprawy w zakresie prowadzonej przez Spółkę działalności. Decyzje w zakresie prowadzenia bieżącej działalności będą pozostawały w gestii Dotychczasowych Wspólników, polskich rezydentów na co dzień znajdujących się w miejscu siedziby Spółki, tj. w Polsce oraz kadry kierowniczej Spółki.

Jakkolwiek Nowy Wspólnik (którego 100% właścicielem będzie Kontrahent) - jako jeden ze Wspólników posiadających 15% praw do udziału w zysku Spółki - będzie miał wpływ na sprawy przekraczające zakres zwykłego zarządu, tym niemniej w takim przypadku decyzje będą zapadały w formie uchwał podejmowanych przez Wspólników jednogłośnie na posiedzeniach Wspólników. Nowy Wspólnik będzie tutaj wyłącznie jednym z głosujących i nie będzie miał większości głosów do samodzielnego wdrażania określonych rozwiązań. Jednocześnie, należy wskazać, iż Nowy Wspólnik będzie osobą prawną i wszelkie uprawnienia przyznane na gruncie Umowy w zakresie uczestniczenia w podejmowaniu uchwał w sprawach, gdzie wymagana jest jednolitość stanowiska Wspólników przysługują Nowemu Wspólnikowi będącemu osobą prawną, a nie osobie fizycznej.

W przypadku spraw przekraczających zakres zwykłego zarządu decyzje będą zapadały jednomyślnie, a zatem z punktu widzenia pojedynczego Wspólnika nie będzie on miał faktycznej zdolności do wpływania na podejmowanie kluczowych decyzji gospodarczych, podczas gdy jedną z przesłanek wskazanych wprost w art. 11a ust. 2 pkt 2 ustawy o CIT oraz art. 23m ust. 2 pkt 2 ustawy o PIT jest właśnie wpływanie na kluczowe decyzje gospodarcze przez jedną, konkretną osobę.

W konsekwencji, Spółka i Kontrahent nie mogą zostać uznani za podmioty powiązane wskutek braku wystąpienia przesłanek dla uznania wywierania znaczącego wpływu przez Kontrahenta na Spółkę, o których mowa w art. 11a ust. 2 pkt 2 ustawy o CIT, jak i art. 23m ust. 2 pkt 3 \[winno być pkt 2\] ustawy o PIT.

_Powiązania o charakterze rodzinnym_

Na mocy analizowanych przepisów o cenach transferowych pozostawanie w związku małżeńskim albo występowanie pokrewieństwa lub powinowactwa do drugiego stopnia również rozumiane jest jako wywieranie znaczącego wpływu. A zatem sam fakt występowania powiązań o charakterze rodzinnym pomiędzy dwoma podmiotami może być wystarczający dla uznania ich za podmioty powiązane.

Mając na uwadze, że w opisanym we Wniosku zdarzeniu przyszłym ww. sytuacja nie wystąpi, tj. pomiędzy Spółką a Kontrahentem nie będą występowały powiązania o charakterze rodzinnym, o których mowa w przepisach art. 11a ust. 2 pkt 3 ustawy o CIT, jak i art. 23m ust. 2 pkt 3 ustawy o PIT, tym samym podmioty te nie będą podmiotami powiązanymi na podstawie tych przepisów.

Wnioski:

Mając na uwadze powyższe oraz kryteria wskazane w art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT oraz art. 23m ust. 1 pkt 4 ustawy o PIT, po przystąpieniu Nowego Wspólnika do Spółki, Kontrahent i Spółka nie będą podmiotami powiązanymi w rozumieniu ww. przepisów, ponieważ nie można uznać, że będą one stanowiły „podmioty, z których jeden podmiot wywiera znaczący wpływ na co najmniej jeden inny podmiot” (w rozumieniu przepisu art. 11a ust. 1 pkt 4 lit. a ustawy o CIT oraz art. 23m ust. 1 pkt 4 lit. a ustawy o PIT), a w szczególności:

‒ Kontrahent nie będzie posiadał bezpośrednio lub pośrednio co najmniej 25% praw do udziału w zysku Spółki oraz

‒ nie wystąpi okoliczność faktycznej zdolność osoby fizycznej do wpływania na podejmowanie kluczowych decyzji gospodarczych przez Spółkę oraz

‒ nie wystąpi okoliczność pozostawania w związku małżeńskim albo występowanie pokrewieństwa lub powinowactwa do drugiego stopnia.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawiono we wniosku w zakresie pytania nr 1 i 2 w zakresie podatku dochodowego od osób fizycznych (oznaczonych we wniosku nr 3 i 4) jest prawidłowe.

Jednocześnie nie udziela się odpowiedzi na pytanie nr 3 w zakresie podatku dochodowego od osób fizycznych (oznaczone we wniosku nr 5), gdyż Wnioskodawca oczekiwał na nie odpowiedzi wyłącznie w sytuacji uznania jego stanowiska w odmienieniu do pytania nr 2 (oznaczonego we wniosku nr 4) za nieprawidłowe.

**Uzasadnienie interpretacji indywidualnej**

Na wstępie wskazać należy, że ustawą z dnia 23 listopada 2021 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz niektórych innych ustaw (Dz.U. z 2021 r. poz. 2105) zmieniono niektóre przepisy m.in. w zakresie cen transferowych.

Zgodnie z art. 23w ust. 1 ustawy z dnia ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1128 ze zm.) podmioty powiązane są obowiązane do sporządzania w postaci elektronicznej lokalnej dokumentacji cen transferowych, za rok podatkowy, w terminie do końca dziesiątego miesiąca po zakończeniu roku podatkowego, w celu wykazania, że ceny transferowe zostały ustalone na warunkach, które ustaliłyby między sobą podmioty niepowiązane.

Zgodnie z art. 23w ust. 2 ww. ustawy lokalna dokumentacja cen transferowych jest sporządzana dla transakcji kontrolowanej o charakterze jednorodnym, której wartość przekracza w roku podatkowym następujące progi dokumentacyjne:

1) 10 000 000 zł - w przypadku transakcji towarowej;

2) 10 000 000 zł - w przypadku transakcji finansowej;

3) 2 000 000 zł - w przypadku transakcji usługowej;

4) 2 000 000 zł - w przypadku innej transakcji niż określona w pkt 1-3.

Zgodnie z art. 23w ust. 3 tej ustawy progi dokumentacyjne są ustalane odrębnie dla:

1) każdej transakcji kontrolowanej o charakterze jednorodnym niezależnie od przyporządkowania transakcji kontrolowanej do transakcji towarowych, finansowych, usługowych albo innych transakcji;

2) strony kosztowej i przychodowej.

Stosownie do art. 23m ust. 1 pkt 4 ustawy ilekroć w niniejszym rozdziale jest mowa o podmiotach powiązanych - oznacza to:

a) podmioty, z których jeden podmiot wywiera znaczący wpływ na co najmniej jeden inny podmiot, lub

b) podmioty, na które wywiera znaczący wpływ:

‒ ten sam inny podmiot lub

‒ małżonek, krewny lub powinowaty do drugiego stopnia osoby fizycznej wywierającej znaczący wpływ na co najmniej jeden podmiot, lub

c) spółkę niebędącą osobą prawną i jej wspólnika, lub,

ca) spółkę, o której mowa w art. 5a pkt 28 lit. c, i jej komplementariusza, lub

cb) spółkę, o której mowa w art. 5a pkt 28 lit. e, i jej wspólnika, lub

d) podatnika i jego zagraniczny zakład.

Art. 23m ust. 2 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych stanowi, że przez wywieranie znaczącego wpływu, o którym mowa w ust. 1 pkt 4 lit. a i b, rozumie się:

1) posiadanie bezpośrednio lub pośrednio co najmniej 25%:

a) udziałów w kapitale lub

b) praw głosu w organach kontrolnych, stanowiących lub zarządzających, lub

c) udziałów lub praw do udziału w zyskach, stratach lub majątku, lub ich ekspektatywy, w tym jednostek uczestnictwa i certyfikatów inwestycyjnych, lub,

2) faktyczną zdolność osoby fizycznej do wpływania na podejmowanie kluczowych decyzji gospodarczych przez osobę prawną lub jednostkę organizacyjną nieposiadającą osobowości prawnej, lub

3) pozostawanie w związku małżeńskim albo występowanie pokrewieństwa lub powinowactwa do drugiego stopnia.

Ilekroć w niniejszym rozdziale mowa jest o transakcji kontrolowanej - oznacza to identyfikowane na podstawie rzeczywistych zachowań stron działania o charakterze gospodarczym, w tym przypisywanie dochodów do zagranicznego zakładu, których warunki zostały ustalone lub narzucone w wyniku powiązań (art. 23m ust. 1 pkt 6 ustawy).

Ilekroć w niniejszym rozdziale mowa jest cenie transferowej - oznacza to rezultat finansowy warunków ustalonych lub narzuconych w wyniku istniejących powiązań, w tym cenę, wynagrodzenie, wynik finansowy lub wskaźnik finansowy (art. 23m ust. 1 pkt 1 ustawy).

Stosownie do treści art. 23o ust. 1 omawianej ustawy, podmioty powiązane są obowiązane ustalać ceny transferowe na warunkach, które ustaliłyby między sobą podmioty niepowiązane. Jeżeli w wyniku istniejących powiązań zostaną ustalone lub narzucone warunki różniące się od warunków, które ustaliłyby między sobą podmioty niepowiązane, i w wyniku tego podatnik wykazuje dochód niższy (stratę wyższą) od tego, jakiego należałoby oczekiwać, gdyby wymienione powiązania nie istniały, organ podatkowy określa dochód (stratę) podatnika bez uwzględnienia warunków wynikających z tych powiązań (art. 23o ust. 2).

W tym miejscu wskazać należy, że cytowane regulacje są przepisami szczególnymi i dotyczą podmiotów powiązanych osobowo lub kapitałowo. Pozostawanie w związku kapitałowym lub osobowym nie jest w jakikolwiek sposób sankcjonowane. Znaczenie podatkowe ma natomiast wykorzystywanie powiązań i związków do zmiany poziomu opodatkowania wbrew obowiązkowi ustawowemu. Przesłanką zastosowania art. 23o ustawy nie jest tylko sam fakt wystąpienia powiązań, o których mowa w art. 23m ust. 1 i 2, lecz wykorzystywanie tych powiązań do zmiany poziomu opodatkowania (uchylania się od opodatkowania). U podstaw regulacji zawartej w tym przepisie leży założenie, by wszelkie transakcje były zgodne z warunkami rynkowymi, tj. warunkami, jakie uzgodniłyby podmioty niezależne, znajdujące się w takiej samej lub w zbliżonej sytuacji.

Celem regulacji prawnej art. 23o ustawy jest zabezpieczenie interesów Skarbu Państwa przed takimi działaniami podatników, które polegają na stosowaniu we wzajemnych transakcjach cen odbiegających od rynkowych po to, aby osiągnąć korzystny dla siebie rezultat podatkowy. Przysługująca organowi podatkowemu, na podstawie art. 23o ustawy, kompetencja do szacunkowego ustalania dochodów podatnika stanowi odstępstwo od ogólnych zasad dotyczących ustalania podstawy opodatkowania.

Zauważyć należy, że w stanie prawnym obowiązującym do końca 2021 r. na podstawie art. 23y ust. 1 omawianej ustawy podmioty powiązane, które są obowiązane do sporządzenia lokalnej dokumentacji cen transferowych, miały obowiązek składania urzędom skarbowym oświadczenie o jej sporządzeniu, w terminie do końca dziewiątego miesiąca po zakończeniu roku podatkowego.

Przepis ten wskazaną na wstępie ustawą zmieniającą został jednak uchylony. Uchylenie art. 23y ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych skutkuje likwidacją obowiązku sporządzenia oświadczenia jako odrębnego dokumentu.

Jednocześnie ustawodawca zmienił treść art. 23zf omawianej ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych w zakresie informacji o cenach transferowych przenosząc obowiązek składania oświadczenia do informacji o cenach transferowych jako elementu tej informacji.

Zgodnie z treścią ww. art. 23zf ust. 1 podmioty powiązane:

1) obowiązane do sporządzania lokalnej dokumentacji cen transferowych - w zakresie transakcji objętych tym obowiązkiem lub

2) realizujące transakcje kontrolowane określone w art. 23z pkt 1-2 lub 9-11

‒ składają naczelnikowi urzędu skarbowego właściwemu dla podatnika, w terminie do końca jedenastego miesiąca po zakończeniu roku podatkowego, informację o cenach transferowych za rok podatkowy, sporządzoną według wzoru dokumentu elektronicznego zamieszczonego w Biuletynie Informacji Publicznej na stronie podmiotowej urzędu obsługującego ministra właściwego do spraw finansów publicznych.

Stosownie do ust. 1a ww. regulacji, w przypadku spółki niebędącej osobą prawną informacja o cenach transferowych jest składana naczelnikowi urzędu skarbowego właściwemu według:

1) miejsca prowadzenia działalności;

2) miejsca siedziby - w przypadku prowadzenia działalności w więcej niż jednym miejscu;

3) miejsca zamieszkania lub siedziby jednego ze wspólników - w przypadku gdy nie jest możliwe ustalenie właściwości na podstawie pkt 1 i 2.

Informacja o cenach transferowych jest składana za pomocą środków komunikacji elektronicznej zgodnie z przepisami Ordynacji podatkowej (art. 23zf ust. 1b ustawy).

Stosownie do art. 23zf ust. 2 pkt 7 ustawy, informacja o cenach transferowych zawiera między innymi oświadczenie podmiotu o tym, że lokalna dokumentacja cen transferowych została sporządzona zgodnie ze stanem rzeczywistym, a ceny transferowe objęte tą dokumentacją są ustalane na warunkach, które ustaliłyby między sobą podmioty niepowiązane.

Z opisu zdarzenia przyszłego wynika, że

‒ S. - spółka jawna (dalej: Spółka) jest spółką jawną z siedzibą w Polsce, w której obecnymi wspólnikami są 4 osoby fizyczne (dalej: Dotychczasowi Wspólnicy). Wszyscy Dotychczasowi Wspólnicy to polscy rezydenci podatkowi,

‒ Spółka w ramach prowadzonej działalności gospodarczej współpracuje z XYZ GmbH & Co. KG (dalej: Kontrahent), który jest spółką nieposiadającą osobowości prawnej z siedzibą w Niemczech, będącą dostawcą usług technologicznych, produkcyjnych i logistycznych dla branży elektronicznej;

‒ Obecnie Kontrahent i Spółka (Dotychczasowi Wspólnicy) jak również Nowy Wspólnik i Spółka (Dotychczasowi Wspólnicy) nie stanowią podmiotów powiązanych, o których mowa w art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT oraz art. 23m ust. 1 pkt 4 ustawy o PIT.

‒ Po planowanym przystąpieniu Nowego Wspólnika do Spółki Kontrahent nadal będzie posiadał 100% udziałów Nowego Wspólnika;

‒ Po przystąpieniu do Spółki Nowego Wspólnika każdy z dotychczasowych Wspólników będzie posiadał 21,25% praw do udziału w zysku Spółki. Natomiast Nowy Wspólnik obejmie 15% praw do udziału w zysku Spółki w zamian za wniesienie do Spółki wkładu pieniężnego;

‒ w dniu zawarcia Umowy inwestycyjnej i zmiany Umowy, Nowy Wspólnik wniesie wkład pieniężny w kwocie nieprzekraczającej 2 000 000 zł.

Mając zatem na względzie powołane przepisy ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych oraz fakt, że:

‒ na moment ustalania warunków i kwoty wnoszonego przez Nowego Wspólnika do Spółki wkładu pieniężnego, w zamian za który obejmie on 15% praw do udziału w zysku Spółki, Kontrahent i Spółka jak również Nowy Wspólnik i Spółka byli niezależnymi podmiotami (w szczególności nie posiadali żadnych powiązań kapitałowych), a w konsekwencji w analizowanej transakcji nie wystąpi cena transferowa w rozumieniu przepisu art. 23m ust. 1 pkt 1 omawianej ustawy;

‒ transakcja wniesienia wkładu pieniężnego nie zostanie dokonana pomiędzy podmiotami powiązanymi w rozumieniu przepisów art. 23m ust. 1 pkt 4 ustawy oraz

‒ wartość wkładu wnoszonego do Spółki przez Nowego Wspólnika z tytułu objęcia 15% praw do udziału w zysku Spółki nie będzie w żadnym roku podatkowym (obrotowym) wyższa niż 2 000 000 zł,

– to zgodzić należy się z Wnioskodawcą, że przystąpienie Nowego Wspólnika do Spółki nie będzie rodziło po stronie Spółki obowiązku sporządzenia lokalnej dokumentacji cen transferowych oraz złożenia informacji o cenach transferowych (TPR) i oświadczenia o sporządzeniu lokalnej dokumentacji cen transferowych.

W odniesieniu natomiast do sytuacji Spółki po dokonaniu wkładu i objęciu 15% praw do udziału w zysku Spółki przez Nowego Wspólnika i możliwości uznania Spółki za podmiot powiązany z Kontrahentem, zauważyć należy w pierwszej kolejności, że jak wynika z powołanego już przepisu art. 23m ust. 1 pkt 4 omawianej ustawy, za podmioty powiązane rozumie się w szczególności „podmioty, z których jeden podmiot wywiera znaczący wpływ na co najmniej jeden inny podmiot”.

Pojęcie wywierania znaczącego wpływu zostało natomiast wyjaśnione w ww. art. 23m ust. 2 ustawy podatkowej.

Jednym z przypadków, gdy w rozumieniu ww. przepisów o cenach transferowych można mówić o wywieraniu znaczącego wpływu jest zgodnie z art. 23m ust. 2 pkt 1 ustawy posiadanie bezpośrednio lub pośrednio co najmniej 25% udziałów w kapitale lub praw głosu w organach kontrolnych, stanowiących lub zarządzających, lub udziałów lub praw do udziału w zyskach, stratach lub majątku, lub ich ekspektatywy, w tym jednostek uczestnictwa i certyfikatów inwestycyjnych.

Jak wynika ze zdarzenia przyszłego, planowane jest przystąpienie Nowego Wspólnika do Spółki, a zatem to Nowy Wspólnik stanie się wspólnikiem Spółki, natomiast Kontrahent - jako 100% właściciel Nowego Wspólnika - stanie się pośrednim wspólnikiem Spółki, w rozumieniu art. 23m ust. 2 pkt 1 w zw. z art. 23m ust. 3 tej ustawy.

Przystępując do Spółki Nowy Wspólnik, w zamian za wkład pieniężny (wkłady pieniężne), obejmie jednak tylko 15% praw do udziału w zyskach Spółki.

W zdarzeniu przyszłym nie zostanie więc spełniony warunek posiadania 25% udziałów w kapitale lub praw głosu w organach kontrolnych, stanowiących lub zarządzających, czy też udziałów lub praw do udziału w zyskach (…), o którym mowa w art. 23m ust. 2 pkt 1 ustawy.

W konsekwencji, jak słusznie wskazał Wnioskodawca, Kontrahent nie będzie wywierał znaczącego wpływu na Spółkę w rozumieniu art. 23m ust. 2 pkt 1 ustawy o PIT, a tym samym Spółka nie będzie podmiotem powiązanym pośrednio z Kontrahentem wskutek nie posiadania przez Nowego wspólnika co najmniej 25% praw do udziału w zyskach Spółki.

Kolejną przesłanką przemawiającą za wywieraniem znaczącego wpływu, o którym mowa w art. 23m ust. 1 pkt 4 lit. a i b ustawy, jest warunek wskazany w art. 23m ust. 2 pkt 2 ustawy, tj. faktyczna zdolność osoby fizycznej do wpływania na podejmowanie kluczowych decyzji gospodarczych przez osobę prawną lub jednostkę organizacyjną nieposiadającą osobowości prawnej.

Jak wskazano w uzasadnieniu do projektu ustawy z dnia 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy - Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw - wprowadzającej między innymi od 1 stycznia 2019 r. do ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych nowe regulacje dotyczące cen transferowych (m in. definicję wywierania znaczącego wpływu): _Uwzględnienie tego aspektu ma na celu rozszerzenie katalogu powiązań o sytuację, w której istnieje osoba fizyczna, mogąca w istotny sposób wpływać na kluczowe decyzje gospodarcze podejmowane przez podmiot pomimo braku formalnego umocowania w organach stanowiących lub kontrolnych. Decyzje te mogą obejmować np. wskazywanie przez osobę fizyczną członków organów zarządzających lub nadzorujących u podatnika, podejmowanie decyzji o rezygnacji z części działalności, wprowadzeniu na rynek nowego produktu lub przejęciu pewnego zakresu działalności od podmiotu powiązanego. Decyzje te mogą być powodowane innymi czynnikami niż czysto ekonomiczne i mogą nie odzwierciedlać zachowania podmiotów niepowiązanych w porównywalnych okolicznościach. Obowiązujące regulacje nie dawały organom podatkowym możliwości oceny takich decyzji pod kątem ich rynkowości z uwagi na brak formalnej podstawy do stwierdzenia zaistnienia powiązań pomiędzy podatnikiem a taką osobą fizyczną, w szczególności w sytuacji, w której w strukturze grupy funkcjonowały podmioty, które powodowały przerwanie łańcucha powiązań kapitałowych (np. fundacje, trusty czy fundusze inwestycyjne)._

Jak wskazano w uzupełnieniu wniosku żadna osoba fizyczna (w tym pełniąca funkcje zarządcze lub kierownicze w Nowym Wspólniku lub Kontrahencie) nie będzie mieć zdolności do wpływania na podejmowanie kluczowych decyzji gospodarczych przez Wnioskodawcę z wyłączeniem decyzji, które podejmowane będą jako jednomyślne decyzje wspólników, tj. nie będzie mogła np. wpływać na powoływanie członków organów zarządzających lub nadzorujących u Wnioskodawcy, nie będzie mogła podejmować decyzji o rezygnacji z części działalności, wprowadzeniu na rynek nowego produktu lub przejęciu pewnego zakresu działalności od podmiotu powiązanego, z zastrzeżeniem czynności które będą dokonywane jako jednomyślne uchwały wspólników.

Ponadto w przedstawionym we wniosku zdarzeniu przyszłym, zarówno Nowy Wspólnik, jak i Kontrahent oraz określone osoby fizyczne pełniące funkcje zarządcze lub kierownicze w Nowym Wspólniku oraz Kontrahencie nie będą mieli bezpośredniego wpływu na bieżące sprawy w zakresie prowadzonej przez Spółkę działalności. Decyzje w zakresie prowadzenia bieżącej działalności będą pozostawały w gestii Dotychczasowych Wspólników, polskich rezydentów na co dzień znajdujących się w miejscu siedziby Spółki, tj. w Polsce oraz kadry kierowniczej Spółki.

Jakkolwiek Nowy Wspólnik (którego 100% właścicielem będzie Kontrahent) będzie miał wpływ na sprawy przekraczające zakres zwykłego zarządu, tym niemniej w takim przypadku decyzje będą zapadały w formie uchwał podejmowanych przez Wspólników jednogłośnie na posiedzeniach Wspólników.

W konsekwencji, Spółka nie może również zostać uznana za podmiot powiązany z Kontrahentem na podstawie art. 23m ust. 2 pkt 2 ustawy podatkowej.

Na marginesie dodać wypada, że w opisanym we wniosku zdarzeniu przyszłym pomiędzy Spółką a Kontrahentem nie będą występowały powiązania o charakterze rodzinnym, o których mowa w art. 23m ust. 2 pkt 3 ustawy, tym Spółka nie będzie powiązana z Kontrahentem również w świetle tego przepisu.

W konsekwencji, jak słusznie wskazuje Wnioskodawca, po objęciu przez Nowego Wspólnika 15% praw do udziału w zysku Spółki, Spółka nie będzie podmiotem powiązanym z Kontrahentem w rozumieniu art. 23m ust. 1 pkt 4 ustawy.

Reasumując, niezależnie od zmiany niektórych przepisów w zakresie cen transferowych na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, stanowisko Wnioskodawcy w zakresie pytania nr 1 i 2 (oznaczonych we wniosku nr 3 i 4) jest prawidłowe.

Informacje dodatkowe
--------------------

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, który Pan przedstawił i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Jednocześnie organ zauważa, że procedura wydawania indywidualnych interpretacji przepisów prawa podatkowego nie podlega regułom przewidzianym dla postępowania podatkowego, czy kontrolnego. Organ wydający interpretacje opiera się wyłącznie na opisie stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego przedstawionego we wniosku – nie prowadzi postępowania dowodowego. Przedmiotem interpretacji wydanej na podstawie art. 14b ustawy Ordynacja podatkowa jest sam przepis prawa. Jeżeli zatem przedstawione we wniosku zdarzenie przyszłe będzie różniło się od występującego w rzeczywistości, wówczas wydana interpretacja nie będzie chroniła Wnioskodawcy w zakresie rzeczywiście zaistniałego zdarzenia przyszłego.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

‒ Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Pana sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego i zastosuje się Pani do interpretacji.

‒ Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

‒ Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

‒ Zgodnie z art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej:

Interpretacja indywidualna zawiera wyczerpujący opis przedstawionego we wniosku stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego oraz ocenę stanowiska wnioskodawcy wraz z uzasadnieniem prawnym tej oceny. Można odstąpić od uzasadnienia prawnego, jeżeli stanowisko wnioskodawcy jest prawidłowe w pełnym zakresie.

**Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację**

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.; dalej jako „PPSA”.

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

‒ w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

‒ w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

**Podstawa prawna dla wydania interpretacji**

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a, art. 14b § 1 oraz art. 14c § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).