Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IPPP1/443-516/12-4/MPe
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie
Data wydania: 2012-09-13
Teza: w zakresie opodatkowania czynności przekazania majątku Spółki w toku postępowania likwidacyjnego
Słowa kluczowe: dostawa-dostawa towarów; kodeks-kodeks spółek handlowych; spółki-likwidacja spółki kapitałowej; świadczenie-świadczenie usług
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 7.; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 8

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2012 r. poz. 749) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki przedstawione we wniosku z dnia 12.06.2012 r. (data wpływu 18.06.2012 r.), uzupełnionym w dniu 23.08.2012 r.(data wpływu 27.08.2012 r.) na wezwanie Organu z dnia 16.08.2012 r. (skutecznie doręczone w dniu 20.08.2012 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania czynności przekazania majątku Spółki w toku postępowania likwidacyjnego – **jest nieprawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 18.06.2012 r. wpłynął ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania czynności przekazania majątku Spółki w toku postępowania likwidacyjnego.

Wniosek uzupełniony został pismem z dnia 21.08.2012 r. (data wpływu 27.08.2012 r.) będącym odpowiedzią na wezwanie Organu z dnia 16.08.2012 r. (doręczone w dniu 20.08.2012 r.)

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

Wnioskodawca - S Sp. z o.o. - jest nowo powołaną spółką z ograniczoną odpowiedzialnością. Kapitał zakładowy Wnioskodawcy został pokryty aportem w postaci nieruchomości tworzących część infrastruktury stacji paliw. Aport ten nie stanowił przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Poza otrzymanymi w formie aportu nieruchomościami Spółka nie posiada innych aktywów. S Sp. z o.o. nie posiada także stosownej koncesji na obrót paliwami płynnymi (wymaganej zgodnie z przepisami ustawy Prawo energetyczne) i nie rozpoczęła działalności w tym zakresie.

W maju 2012 r. nastąpiła zmiana właściciela udziałów Wnioskodawcy — właścicielem 100% udziałów Wnioskodawcy jest obecnie spółka E S.A. z siedzibą w W (ul. O, W). Spółka E S.A. posiada koncesję na obrót paliwami płynnymi oraz doświadczenie w tym obszarze działalności gospodarczej.

Z uwagi na przedstawione wyżej okoliczności Wnioskodawca oraz jego jedyny udziałowiec rozważają różne warianty gospodarczego wykorzystania aktywów spółki S Sp. z o.o. Jeden z rozważanych scenariuszy zakłada likwidację spółki S Sp. z o.o., tj. Wnioskodawcy. Zasady i tryb rozwiązania i likwidacji spółki kapitałowej regulują przepisy ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych. Postępowanie likwidacyjne, prowadzone w celu rozwiązania spółki z przyczyn wskazanych w ustawie Kodeks spółek handlowych, ma na celu uregulować stosunki majątkowe spółki wobec jej wspólników i wierzycieli oraz doprowadzić do ostatecznego wykreślenia spółki z rejestru i zakończenia jej bytu prawnego.

Zgodnie z przepisami art. 282 Ksh celem postępowania likwidacyjnego jest zakończenie bieżących interesów spółki z o.o., ściągnięcie wierzytelności i wypełnienie zobowiązań. Przepisy art. 286 § 1 i 2 Ksh stanowią natomiast, iż jeżeli po dokonaniu czynności likwidacyjnych pozostanie jeszcze majątek spółki z o.o., to należy go podzielić pomiędzy wspólników w stosunku do posiadanych przez nich udziałów.

Uwzględniając te uwarunkowania, Wnioskodawca przewiduje, iż w przypadku realizacji tego scenariusza, po zakończeniu postępowania likwidacyjnego (po wykonaniu czynności likwidacyjnych) w likwidowanej spółce pozostanie majątek w postaci nieruchomości i aktywa te zostaną na podstawie wskazanych wyżej przepisów art. 286 § 1 i 2 Ksh przekazane jedynemu udziałowcowi, tj. spółce E SA. z siedzibą w W.

W uzupełnieniu do przedmiotowego wniosku Wnioskodawca wskazał, iż Spółka S Sp. z o.o. jest nowo powołaną spółką z ograniczoną odpowiedzialnością, której kapitał zakładowy został pokryty aportem w postaci nieruchomości tworzących część infrastruktury stacji paliw. Aport ten nie stanowił przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Poza otrzymanymi w formie aportu nieruchomościami Spółka nie posiada innych aktywów. Istotne jest także, iż spółka S Sp. z o.o. nie posiada koncesji na obrót paliwami płynnymi (wymaganej zgodnie z przepisami ustawy Prawo energetyczne) i nie rozpoczęła działalności w tym zakresie. Nie zamierza także ubiegać się o taką koncesję, gdyż jej potencjał gospodarczy nie jest wystarczający dla rozpoczęcia działalności w zakresie obrotu paliwami płynnymi. Z uwagi na te uwarunkowania, działalność gospodarcza spółki S Sp. z o.o. ogranicza się do wynajmu wskazanej wyżej nieruchomości. Najemcą nieruchomości jest jedyny wspólnik Spółki S Sp. z o.o. spółka Es S.A., która posiada koncesję na obrót paliwami płynnymi i po dokonaniu na wskazanej wyżej nieruchomości koniecznych modernizacji i inwestycji w najbliższym czasie uruchomi tam stację paliw.

Wnioskodawca poinformował także, iż otwarta została likwidacja Spółki S Sp. z o.o. Zgodnie z przepisami art. 282 Ksh celem postępowania likwidacyjnego jest zakończenie bieżących interesów spółki z o.o., ściągnięcie wierzytelności i wypełnienie zobowiązań.

Wnioskodawca realistycznie ocenia, iż po zakończeniu wskazanych wyżej czynności likwidacyjnych w Spółce pozostanie jeszcze majątek w postaci wskazanej wyżej nieruchomości i majątek ten zostanie zgodnie z przepisem art. 286 § 1 i 2 Ksh przekazany jedynemu wspólnikowi spółce E S.A.

Zdaniem Wnioskodawcy, nieruchomość ta nie będzie stanowić przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 55(1) Kodeksu cywilnego ani też zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27 e ustawy o podatku od towarów i usług, gdyż nie będzie posiadać cech i atrybutów wskazanych w tych przepisach. W szczególności będzie to jeden składnik aktywów, a nie zespół składników materialnych i niematerialnych, przedmiotem przekazania nie będą żadne zobowiązania, wydaniu tej nieruchomości nie będzie towarzyszyć przekazanie pracowników w trybie art. 23(1) Kodeksu pracy, itd.

Wnioskodawca podkreśla, iż przedstawiona wyżej opinia jest jedynie jego subiektywną oceną, którą, jak zakłada, zweryfikuje Organ w oparciu o przedstawiony stan faktyczny.

Zgodnie z przedstawionym powyżej stanem faktycznym, jedynym majątkiem Spółki S Sp. z o.o. jest nieruchomość wniesiona do niej aportem w momencie jej powołania. Działalność gospodarcza Spółki S Sp. z o.o. ogranicza się do wynajmu wskazanej wyżej nieruchomości. Wnioskodawca zakłada, iż przychody uzyskiwane z wynajmu tej nieruchomości wykorzystane zostaną na pokrycie kosztów funkcjonowania Spółki oraz przeprowadzanej likwidacji. W konsekwencji należy oczekiwać, iż jedynym majątkiem przekazywanym wspólnikowi po zakończeniu czynności likwidacyjnych będzie wskazana wyżej nieruchomość.

Z treści aktu erekcyjnego powołującego Spółkę S Sp. z o.o. nie wynika, aby wniesienie przez ówczesnego wspólnika do Spółki nieruchomości w postaci aportu było czynnością opodatkowaną podatkiem VAT. W związku z tym Spółce nie przysługiwało w całości lub w części prawo do odliczenia podatku naliczonego.

Zgodnie z przedstawionymi wyżej wyjaśnieniami Wnioskodawca zakłada także, iż w skład majątku polikwidacyjnego, który zostanie przekazany wspólnikowi po wykonaniu czynności likwidacyjnych, wchodzić będzie wyłącznie wskazana wyżej nieruchomość. Majątek przekazywany wspólnikowi nie będzie więc obejmował żadnych aktywów, w stosunku do których Spółce przysługiwało w całości lub w części prawo do odliczenia podatku naliczonego.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy w przypadku likwidacji Wnioskodawcy, gdy po przeprowadzeniu czynności likwidacyjnych pozostanie majątek w postaci nieruchomości i ewentualnie innych aktywów i wszystkie te składniki majątkowe zostaną na podstawie przepisu art. 286 § 1 i 2 Ksh przekazane jedynemu wspólnikowi (spółce E S.A.), czynność ta będzie rodzić obowiązek podatkowy w podatku od towarów i usług?

Zdaniem Wnioskodawcy, podział i przekazanie udziałowcom majątku pozostałego w likwidowanej spółce po wykonaniu czynności likwidacyjnych jest realizacją praw wynikających z posiadania udziałów w likwidowanej spółce i w związku z tym nie mieści się w przedmiotowym zakresie ustawy o podatku od towarów i usług, tj. nie stanowi dostawy towarów ani świadczenia usług, co oznacza, że jest to czynność wyłączona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług, opodatkowaniu tym podatkiem podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Zakres tych czynności został zdefiniowany w art. 7 i art. 8 ustawy.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również:

1.  przeniesienie z nakazu organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w imieniu takiego organu lub przeniesienie z mocy prawa prawa własności towarów w zamian za odszkodowanie;
2.  wydanie towarów na podstawie umowy dzierżawy, najmu, leasingu lub innej umowy o podobnym charakterze zawartej na czas określony lub umowy sprzedaży na warunkach odroczonej płatności, jeżeli umowa przewiduje, że w następstwie normalnych zdarzeń przewidzianych tą umową lub z chwilą zapłaty ostatniej raty prawo własności zostanie przeniesione;
3.  wydanie towarów na podstawie umowy komisu: między komitentem a komisantem, jak również wydanie towarów przez komisanta osobie trzeciej;
4.  wydanie towarów komitentowi przez komisanta na podstawie umowy komisu, jeżeli komisant zobowiązany był do nabycia rzeczy na rachunek komitenta;
5.  ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego, ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu oraz przekształcenie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, a także ustanowienie na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej odrębnej własności lokalu mieszkalnego lub lokalu o innym przeznaczeniu oraz przeniesienie na rzecz członka spółdzielni własności lokalu lub własności domu jednorodzinnego;
6.  oddanie gruntów w użytkowanie wieczyste,
7.  zbycie praw, o których mowa w pkt 5 i 6.

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się również — zgodnie z art. 7 ust. 2 ustawy — przekazanie nieodpłatne przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa w szczególności:

1.  przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia,
2.  wszelkie inne darowizny

\- jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu tych towarów.

Stosownie natomiast do art. 8 ust. 1 ustawy przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 w tym również:

1.  przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę w jakiej dokonano czynności prawnej,
2.  zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji,
3.  świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Według art. 8 ust. 2 ustawy za odpłatne świadczenie usług uznaje się również:

1.  użycie towarów stanowiących część przedsiębiorstwa podatnika do celów innych niż działalność gospodarcza podatnika, w tym w szczególności do celów osobistych podatnika lub jego pracowników w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osob prawnych, członków stowarzyszenia, jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu tych towarów,
2.  nieodpłatne świadczenie usług na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osob prawnych, członków stowarzyszenia, oraz wszelkie inne nieodpłatne świadczenie usług do celów innych niż działalność gospodarcza podatnika.

Zasady i tryb rozwiązania i likwidacji spółki z o.o. regulują przepisy ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych. Postępowanie likwidacyjne, prowadzone w celu rozwiązania spółki z przyczyn wskazanych w ustawie Kodeks spółek handlowych, ma na celu uregulować stosunki majątkowe spółki wobec jej wspólników i wierzycieli oraz doprowadzić do ostatecznego wykreślenia spółki z rejestru i zakończenia jej bytu prawnego.

Zgodnie z przepisami art. 282 Ksh celem postępowania likwidacyjnego jest zakończenie bieżących interesów spółki z o.o., ściągnięcie wierzytelności i wypełnienie zobowiązań. Przepisy art. 286 § 1 i 2 Ksh stanowią natomiast, iż jeżeli po dokonaniu czynności likwidacyjnych pozostanie jeszcze majątek spółki z o.o. to należy go podzielić pomiędzy wspólników w stosunku do posiadanych przez nich udziałów.

Zdaniem Wnioskodawcy, podział i przekazanie majątku likwidacyjnego w żaden sposób nie wywołuje obowiązku świadczenia zwrotnego czy zapłaty wynagrodzenia ze strony udziałowca, ani nie jest podstawą żądania takiegoż wynagrodzenia przez podmiot likwidowany. Oznacza to, że nie stanowi czynności dokonywanej w zamian za wynagrodzenie. Przekazanie majątku polikwidacyjnego nie znajduje się we wskazanym w ustawie wykazie innych czynności rodzących obowiązek podatkowy.

W tych okolicznościach, zdaniem Wnioskodawcy podział i przekazanie udziałowcom majątku pozostałego w likwidowanej spółce po wykonaniu czynności likwidacyjnych jest realizacją praw wynikających z posiadania udziałów w likwidowanej spółce i w związku z tym nie mieści się w przedmiotowym zakresie ustawy o podatku od towarowi usług, tj. nie stanowi dostawy towarów ani świadczenia usług, co oznacza, że jest to czynność wyłączona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej opisanego zdarzenia przyszłego uznaje się za nieprawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t.j. Dz. U. z 2011 r. Nr 177 poz. 1054), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Zakres tych czynności zdefiniowany został odpowiednio w art. 7 i art. 8 ww. ustawy. I tak, w myśl art. 7 ust. 1 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Na podstawie ust. 2 ww. artykułu, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się również przekazanie nieodpłatnie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa, w szczególności:

1.  przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia,
2.  wszelkie inne darowizny

\- jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu tych towarów.

Przepis art. 2 pkt 6 ustawy o VAT stanowi, iż przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Stosownie natomiast do art. 8 ust. 1 cyt. ustawy, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

1.  przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;
2.  zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;
3.  świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

W myśl zaś ust. 2 ww. artykułu, za odpłatne świadczenie usług uznaje się również:

1.  użycie towarów stanowiących część przedsiębiorstwa podatnika do celów innych niż działalność gospodarcza podatnika, w tym w szczególności do celów osobistych podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu tych towarów;
2.  nieodpłatne świadczenie usług na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, oraz wszelkie inne nieodpłatne świadczenie usług do celów innych niż działalność gospodarcza podatnika.

Zgodnie z art. 6 pkt 1 cyt. ustawy, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

A zatem, w przypadku, gdy przedmiotem transakcji jest zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, czynność ta nie podlega przepisom ustawy o podatku od towarów i usług.

W myśl natomiast art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, pod pojęciem zorganizowanej części przedsiębiorstwa rozumie się „organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo, samodzielnie realizujące te zadania”.

Zasady i tryb rozwiązania i likwidacji spółki z ograniczoną odpowiedzialnością regulują przepisy ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. Nr 94 poz. 1037 ze zm.). Postępowanie likwidacyjne, prowadzone w celu rozwiązania spółki z przyczyn wskazanych w ustawie Kodeks spółek handlowych, ma na celu uregulować stosunki majątkowe spółki wobec jej wspólników i wierzycieli oraz doprowadzić do ostatecznego wykreślenia spółki z rejestru i zakończenia jej bytu prawnego.

Zgodnie z art. 275 § 2 ww. ustawy Kodeks spółek handlowych, w okresie likwidacji nie można, nawet częściowo, wypłacać wspólnikom zysków ani dokonywać podziału majątku spółki przed spłaceniem wszystkich zobowiązań.

W myśl art. 276 § 1 tej ustawy, likwidatorami są członkowie zarządu, chyba że umowa spółki lub uchwała wspólników stanowi inaczej.

Jeżeli umowa spółki nie stanowi inaczej, likwidatorzy mogą być odwołani na mocy uchwały wspólników. Likwidatorów ustanowionych przez sąd tylko sąd może odwołać (§ 2). W przypadku gdy o rozwiązaniu spółki orzeka sąd, może on jednocześnie ustanowić likwidatorów (§ 3). Na wniosek osób mających interes prawny sąd może, z ważnych powodów, odwołać likwidatorów i ustanowić innych (§ 4).

W myśl art. 279 likwidatorzy powinni ogłosić o rozwiązaniu spółki i otwarciu likwidacji, wzywając wierzycieli do zgłoszenia ich wierzytelności w terminie trzech miesięcy od dnia tego ogłoszenia.

Art. 282 § 1 cyt. ustawy stanowi, iż likwidatorzy powinni zakończyć interesy bieżące spółki, ściągnąć wierzytelności, wypełnić zobowiązania i upłynnić majątek spółki (czynności likwidacyjne). Nowe interesy mogą wszczynać tylko wówczas, gdy to jest potrzebne do ukończenia spraw w toku. Nieruchomości mogą być zbywane w drodze publicznej licytacji, a z wolnej ręki - jedynie na mocy uchwały wspólników i po cenie nie niższej od uchwalonej przez wspólników.

Zgodnie z art. 286 § 1 KSH, podział między wspólników majątku pozostałego po zaspokojeniu lub zabezpieczeniu wierzycieli nie może nastąpić przed upływem sześciu miesięcy od daty ogłoszenia o otwarciu likwidacji i wezwaniu wierzycieli.

Majątek, o którym mowa w § 1, dzieli się między wspólników w stosunku do ich udziałów (§ 2). Umowa spółki może określać inne zasady podziału majątku (§ 3).

Stosownie do art. 289 § 1 KSH, w przypadku upadłości spółki jej rozwiązanie następuje po zakończeniu postępowania upadłościowego, z chwilą wykreślenia z rejestru. Wniosek o wykreślenie z rejestru składa syndyk.

Z opisu sprawy wynika, że Wnioskodawca jest nowo powołaną spółką z ograniczoną odpowiedzialnością, której kapitał zakładowy został pokryty aportem w postaci nieruchomości tworzących część infrastruktury stacji paliw. Aport ten nie stanowił przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Poza otrzymanymi w formie aportu nieruchomościami Spółka nie posiada innych aktywów.

W maju 2012 r. nastąpiła zmiana właściciela udziałów Wnioskodawcy — właścicielem 100% udziałów jest obecnie spółka E S.A. Wnioskodawca oraz jego jedyny udziałowiec zamierzają dokonać likwidacji Spółki S Sp. z o.o. na zasadach przewidzianych przepisami Kodeksu spółek handlowych.

Jedynym majątkiem Spółki jest nieruchomość wniesiona do niej aportem w momencie jej powołania. Działalność gospodarcza Spółki ogranicza się do wynajmu przedmiotowej nieruchomości. Wnioskodawca zakłada, iż przychody uzyskiwane z wynajmu tej nieruchomości wykorzystane zostaną na pokrycie kosztów funkcjonowania Spółki oraz przeprowadzanej likwidacji. W konsekwencji jak wskazuje Wnioskodawca, jedynym majątkiem przekazywanym wspólnikowi po zakończeniu czynności likwidacyjnych będzie wskazana wyżej nieruchomość.

Z treści aktu erekcyjnego powołującego Spółkę S Sp. z o.o. nie wynika, aby wniesienie przez ówczesnego wspólnika do Spółki nieruchomości w postaci aportu było czynnością opodatkowaną podatkiem VAT. W związku z tym Spółce nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego.

Wątpliwości Spółki przedstawione w niniejszym wniosku dotyczą opodatkowania czynności przekazania jedynemu wspólnikowi majątku Spółki w postaci nieruchomości w toku postępowania likwidacyjnego.

Zdaniem Wnioskodawcy, podział i przekazanie udziałowcom majątku pozostałego w likwidowanej spółce po wykonaniu czynności likwidacyjnych jest realizacją praw wynikających z posiadania udziałów w likwidowanej spółce i w związku z tym nie mieści się w przedmiotowym zakresie ustawy o podatku od towarów i usług, tj. nie stanowi dostawy towarów ani świadczenia usług, co oznacza, że jest to czynność wyłączona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Zdaniem Wnioskodawcy, podział i przekazanie majątku likwidacyjnego w żaden sposób nie wywołuje obowiązku świadczenia zwrotnego czy zapłaty wynagrodzenia ze strony udziałowca, ani nie jest podstawą żądania takiegoż wynagrodzenia przez podmiot likwidowany, co oznacza, że nie stanowi czynności dokonywanej w zamian za wynagrodzenie. Przekazanie majątku polikwidacyjnego nie znajduje się we wskazanym w ustawie wykazie innych czynności rodzących obowiązek podatkowy.

Z opisu sprawy i uzupełnienia do przedmiotowego wniosku wynika, że przedmiotem przekazania wspólnikowi w toku postępowania likwidacyjnego nie jest ani przedsiębiorstwo ani jego zorganizowana część a jedynie składnik majątku w postaci nieruchomości tworzących część infrastruktury stacji paliw. Zatem w przedmiotowej sprawie nie znajdzie zastosowania art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług.

Należy w tym miejscu wskazać, iż z brzmienia art. 12 KSH wynika, że spółka z chwilą wpisu do rejestru uzyskuje osobowość prawną. Jednym natomiast ze sposobów zakończenia bytu prawnego osoby prawnej jest jej rozwiązanie w trybie likwidacji. Zgodnie z art. 272 KSH rozwiązanie spółki następuje po przeprowadzeniu likwidacji, z chwilą wykreślenia spółki z Krajowego Rejestru Sądowego. Uregulowanie to wyraźnie określa moment rozwiązania spółki. Likwidacja spółki z ograniczoną odpowiedzialnością jak to ma miejsce w omawianym przypadku oznacza, że spółka nie może utracić bytu prawnego bez przeprowadzenia formalnego postępowania likwidacyjnego, a ostatnim etapem likwidacji jest jej wykreślenie z KRS i z tą chwilą Spółka traci osobowość prawną oraz kończy swój byt jako podmiot prawa. Skoro zatem rozwiązanie spółki następuje po przeprowadzeniu likwidacji, z chwilą wykreślenia z rejestru to do tego momentu spółka jest nadal czynnym podatnikiem podatku VAT, a zatem przekazanie wszelkich składników majątkowych na rzecz wspólnika likwidowanej spółki w sytuacji, gdy podatek VAT podlegał odliczeniu w całości lub w części, winno podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 7 ust. 2 i 8 ust. 2 ustawy o VAT.

Dopiero po wykreśleniu spółki z KRS przeprowadzane jest jej wyrejestrowanie jako podatnika VAT czynnego. Na podstawie art. 275 § 1 KSH do spółki w okresie likwidacji co do zasady stosuje się przepisy dotyczące organów spółki oraz praw i obowiązków wspólników. Funkcje zarządu spółki w okresie jej likwidacji pełnią likwidatorzy. Stosownie do powołanego powyżej art. 282 KSH likwidatorzy winni zakończyć interesy bieżące spółki, ściągnąć wierzytelności, wypełnić zobowiązania i upłynnić majątek spółki, zaś majątek pozostały po zaspokojeniu lub zabezpieczeniu wierzycieli dzieli się między wspólników.

Zatem analizując powyższe należy wskazać, iż w okresie likwidacji spółki rozporządzanie jej majątkiem następuje bezpośrednio na mocy decyzji likwidatorów, jako osób reprezentujących tę spółkę. Wspólnik (wspólnicy) spółki ma jedynie pośredni wpływ na rozporządzanie jej majątkiem. W związku z powyższym podmiotem dokonującym przekazania majątku spółki w okresie jej likwidacji jest sama spółka, w imieniu której stosowne decyzje podejmują likwidatorzy.

Tym samym należy uznać, że przekazanie składników majątkowych Spółki jednemu udziałowcowi mieści się w ramach czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem VAT, o których mowa w art. 7 ust. 2 ustawy.

Należy również zaznaczyć, iż wskazany przez Wnioskodawcę we własnym stanowisku brak odpłatności nie jest istotny w przypadku gdy przedmiotem analizy jest art. 7 ust. 2 i art. 8 ust. 2 ustawy o VAT.

Mając na uwadze przedstawione okoliczności sprawy oraz powołane przepisy prawa należy uznać, iż w przypadku przekazania majątku likwidacyjnego Spółki na rzecz wspólnika dochodzi do zmiany właściciela majątku. W stosunku do przekazanych towarów Spółka dokona na rzecz wspólnika dostawy towarów, o której mowa w art. 7 ust. 2 cyt. ustawy. Przekazanie bowiem w toku postępowania likwidacyjnego majątku likwidowanej Spółki pozostałego po zaspokojeniu lub zabezpieczeniu wierzycieli, wspólnikowi – jeżeli Spółce przysługiwało przy jego nabyciu prawo do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony (w całości lub części) – stanowić będzie odpłatną dostawę towarów, podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. W niniejszej sprawie – jak wynika z wniosku – Spółce nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego przy nabyciu przedmiotowej nieruchomości będącej przedmiotem przekazania jedynemu wspólnikowi w toku postępowania likwidacyjnego, w związku z czym nie został spełniony jeden z dwóch podstawowych warunków określonych w art. 7 ust. 2 ustawy powodujących uznanie za dostawę przekazanie towarów bez wynagrodzenia. Z tych też względów, w przedstawionym zdarzeniu przyszłym przekazanie nieruchomości jedynemu wspólnikowi w toku postępowania likwidacyjnego nie podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

W związku z powyższym stanowisko Spółki należało uznać za nieprawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – t.j. Dz. U. Nr z 2012 r. poz. 270). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.