Interpretacja indywidualna
Sygnatura: ILPP1/443-631/10-4/BD
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Poznaniu
Data wydania: 2010-08-31
Teza: Aport przedsiębiorstwa – korekta. Zbycie udziałów jednego ze wspólników.
Słowa kluczowe: aport; korekta; podatek-podatek naliczony; przedsiębiorstwa; udział-sprzedaż udziałów; zbycie
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 2 -art. 91

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 2 i § 6 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Poznaniu działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Gminnej Spółdzielni, przedstawione we wniosku z dnia 1 czerwca 2010 r. (data wpływu: 10 czerwca 2010 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania sprzedaży udziałów w spółce z o.o. – **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 10 czerwca 2010 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania sprzedaży udziałów w spółce z o.o.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Spółdzielnia planuje utworzenie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, której będzie jedynym wspólnikiem. Spółdzielnia wniesie aportem do powstałej w ten sposób spółki z ograniczoną odpowiedzialnością całe przedsiębiorstwo Spółdzielni w rozumieniu art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93 ze zm.).

W skład wnoszonego przez Spółdzielnię aportu będą wchodziły między innymi środki trwałe, wyposażenie, towary handlowe oraz należności.

Przy nabywaniu towarów wchodzących w skład aportu Spółdzielnia odliczała w całości podatek naliczony wynikający z faktur VAT dokumentujących nabycie tych towarów.

Przed wniesieniem aportem całego przedsiębiorstwa Spółdzielnia przejdzie w stan likwidacji. Natomiast likwidacja i jej wykreślenie z rejestru przedsiębiorców KRS, nastąpi po wniesieniu całego przedsiębiorstwa Spółdzielni aportem do spółki z ograniczoną odpowiedzialnością. Likwidacja Spółdzielni przeprowadzona będzie zgodnie z przepisami wynikającymi z ustawy z dnia 16 września 1982 r. Prawo spółdzielcze (t. j. Dz. U. z 2003 r. Nr 188, poz. 1848). W ten sposób działalność ulegnie likwidacji.

Spółdzielnia prowadzi działalność na podstawie ww. ustawy Prawo spółdzielcze, innych ustaw oraz zarejestrowanego statutu. Jest ona dobrowolnym zrzeszeniem osób zwanych członkami, którzy posiadają udziały, a Spółdzielnia w interesie swoich członków prowadzi wspólną działalność gospodarczą.

Majątek Spółdzielni jest prywatną własnością jej członków, natomiast przedmiotem działalności jest wynajem nieruchomości na cele użytkowe, wynajem środków trwałych i dostawa towarów.

Wszystkie czynności wykonywane przez Spółdzielnię opodatkowane są podatkiem od towarów i usług. Powstała spółka z o.o., w której jedynym udziałowcem będzie Spółdzielnia, będzie prowadziła działalność gospodarczą w takim samym zakresie jak Spółdzielnia, tj. przedmiotem działalności będzie wynajem nieruchomości na cele użytkowe, wynajem środków trwałych i dostawa towarów.

Wniesione przez Spółdzielnię aportem przedsiębiorstwo (składniki przedsiębiorstwa) będzie w spółce z o.o. w całości wykorzystywane do działalności opodatkowanej podatkiem od towarów i usług. Członkowie Spółdzielni po wniesieniu przedsiębiorstwa Spółdzielni aportem do spółki z o.o. będą posiadać udziały w spółce z o.o.

Udziałowiec będący osobą fizyczną nieprowadzącą działalności gospodarczej, zamierza sprzedać swoje udziały w spółce z o.o.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy sprzedaż udziałów posiadanych w spółce z o.o. przez udziałowca będącego osobą fizyczną nieprowadzącą działalności gospodarczej stanowi sprzedaż w rozumieniu art. 7 i art. 8 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT?

Zdaniem Wnioskodawcy, sprzedaż udziałów w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością dokonywana przez osobę fizyczną nieprowadzącą działalności gospodarczej jest czynnością niepodlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.), opodatkowaniu podatkiem VAT podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Jednak udziały nie stanowią towarów w rozumieniu definicji ustawowej zawartej w art. 7 ustawy o VAT. Definicja ta dotyczy bowiem transakcji, których przedmiotem są towary w rozumieniu art. 2 pkt 6 ww. ustawy, czyli rzeczy ruchome, wszelkie postaci energii, budynki, budowle lub ich części, a także grunty.

Do rozstrzygnięcia pozostaje więc wyłącznie kwestia, czy przy sprzedaży udziałów mamy do czynienia z odpłatnym świadczeniem usług.

Zgodnie z art. 8 ust. 1 cyt. ustawy, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 ww. ustawy, w tym również przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych oraz inne zdarzenia, które w kontekście opisywanych zdarzeń pozostają poza sferą niniejszych rozważań.

Jednakże dostawa towarów lub świadczenie usług może podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług wyłącznie wtedy, gdy jest dokonywana przez podatnika w rozumieniu art. 15 ust. 1 ustawy o VAT, działającego w takim charakterze w odniesieniu do danej transakcji.

Zgodnie z art. 15 ust. 1 ustawy, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Wnioskodawca uważa, że osoba fizyczna nie prowadząca działalności gospodarczej z tytułu sprzedaży swoich udziałów w spółce z o.o. nie jest podatnikiem, o którym mowa w art. 15 ust. 1 ustawy, wobec tego czynność sprzedaży udziałów nie podlega opodatkowaniu podatkiem VAT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.), zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają:

*   odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju,
*   eksport towarów,
*   import towarów,
*   wewnątrzwspólnotowe nabycie towarów za wynagrodzeniem na terytorium kraju,
*   wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

Cechą wspólną wszystkich czynności opodatkowanych podatkiem od towarów i usług jest ich przedmiot, czyli towar lub usługa, w rozumieniu ustawy.

Przez dostawę towarów, w myśl art. 7 ust.1 ustawy rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. Towarami, stosownie do art. 2 pkt 6 ustawy są rzeczy ruchome, wszelkie postacie energii, budynki i budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, a także grunty.

Natomiast stosownie do art. 8 ust. 1 ustawy przez świadczenie usług rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 ww. ustawy, w tym również:

*   przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej,
*   zobowiązanie do powstrzymywania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji,
*   świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Zakres opodatkowania podatkiem od towarów i usług wyznacza czynnik przedmiotowy – opodatkowaniu podlega odpłatna dostawa towarów lub odpłatne świadczenie usług oraz czynnik podmiotowy – czynności muszą być wykonywane przez podatnika działającego w takim charakterze.

W myśl art. 15 ust. 1 ustawy, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Działalność gospodarcza – stosownie do art. 15 ust. 2 ustawy – obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody, również wówczas, gdy czynność została wykonana jednorazowo w okolicznościach wskazujących na zamiar wykonywania czynności w sposób częstotliwy. Działalność gospodarcza obejmuje również czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Udział w spółce posiadającej osobowość prawną jest prawem majątkowym, które może być przedmiotem transakcji (prawo zbywalne), co do zasady nie mieści się jednak ani w definicji towarów, ani usługi w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług.

Należy zauważyć, iż obrót udziałami może być uznany za usługę w rozumieniu tej ustawy, jednakże aby obrót ten podlegał opodatkowaniu podatkiem VAT musi być wykonywany przez podatnika w rozumieniu ustawy w ramach jego profesjonalnej aktywności.

Z opisu zdarzenia przyszłego wynika, że Spółdzielnia planuje utworzenie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, której będzie jedynym wspólnikiem. Spółdzielnia wniesie aportem do powstałej w ten sposób spółki z ograniczoną odpowiedzialnością całe przedsiębiorstwo Spółdzielni w rozumieniu art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93 ze zm.).

Udziałowiec będący osobą fizyczną nieprowadzącą działalności gospodarczej, zamierza sprzedać swoje udziały w spółce z o.o.

W świetle powołanych wyżej regulacji prawnych oraz opisu zdarzenia przyszłego w odpowiedzi na zadane we wniosku pytanie należy stwierdzić, że sprzedaż udziałów posiadanych w spółce z o.o. przez udziałowca będącego osobą fizyczną nieprowadzącą działalności gospodarczej, nie będzie stanowiła ani dostawy, ani też świadczenia usług i nie będzie realizowana przez podmiot będący podatnikiem w rozumieniu art. 15 ust. 1 ustawy. Wobec powyższego nie będzie czynnością podlegającą przepisom ustawy o podatku od towarów i usług.

Zgodnie z art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.), minister właściwy do spraw finansów publicznych, na pisemny wniosek zainteresowanego, wydaje, w jego indywidualnej sprawie, pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego (interpretację indywidualną). Mając na uwadze, iż stroną wniosku o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług jest Spółdzielnia, interpretacja nie ma mocy wiążącej dla udziałowca zamierzającego zbyć swoje udziały w spółce z o.o., który chcąc uzyskać interpretację indywidualną powinien wystąpić z odrębnym wnioskiem o jej udzielenie.

W niniejszej interpretacji odpowiedziano na wniosek w części dotyczącej opodatkowania sprzedaży udziałów w spółce z o.o.

Rozstrzygnięcie dotyczące korekty podatku VAT w przypadku wniesienia aportem przedsiębiorstwa, zawarte zostało w odrębnej interpretacji nr ILPP1/443-631/10-3/BD z dnia 31 sierpnia 2010 r.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego we Wrocławiu, ul. Św. Mikołaja 78/79, 50-126 Wrocław po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Poznaniu, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Lesznie, ul. Dekana 6, 64-100 Leszno.