Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP1-1.4012.786.2021.4.RR
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-03-04
Teza: Uznanie Majątku Przenoszonego do Nowej Spółki w ramach procedury podziału poprzez wydzielenie za zorganizowaną część przedsiębiorstwa oraz braku opodatkowania podatkiem VAT planowanego podziału poprzez wydzielenie z przeniesieniem Majątku Przenoszonego
Słowa kluczowe: czynności-czynności podlegające opodatkowaniu; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; zakład-zakład zorganizowany
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności podlegające opodatkowaniu
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6

**Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe**

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

**Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej**

19 listopada 2021 r. wpłynął Państwa wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy uznania Majątku Przenoszonego do Nowej Spółki w ramach procedury podziału poprzez wydzielenie za zorganizowaną część przedsiębiorstwa oraz braku opodatkowania podatkiem VAT planowanego podziału poprzez wydzielenie z przeniesieniem Majątku Przenoszonego. Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 28 lutego 2022 r. (wpływ 3 marca 2022 r.).

Treść wniosku jest następująca:

Opis zdarzenia przyszłego

OPIS SPÓŁKI I JEJ ZAKŁADÓW

Wnioskodawca sp. z o.o. (dalej: Spółka) jest spółką z ograniczoną odpowiedzialnością prawa polskiego, która to Spółka jest częścią grupy kapitałowej. 100% udziałów w kapitale zakładowym Spółki posiada jedyny wspólnik będący również osobą prawną. Spółka prowadzi działalność gospodarczą w zakresie produkcji zbiorników. Spółka prowadzi działalność w dwóch lokalizacjach:

\- w A (dalej: Zakład w A) - w zakresie produkcji zbiorników dla przemysłu spożywczego, od 2002 r.;

\- w B (dalej: Zakład w B) - w zakresie produkcji zbiorników z przeznaczeniem zamontowania na samochody ciężarowe, głównie dla przewozu mleka, od 1997 r.

Spółka planuje w drodze podziału przez wydzielenie, o którym mowa w art. 529 § 1 pkt 4 k.s.h. utworzyć nową spółkę (dalej: Nowa Spółka), do której przeniesiony zostanie Zakład w B w zakresie opisanym poniżej.

Żaden z Zakładów nie został zarejestrowany jako oddział przedsiębiorstwa Spółki. Zarząd Spółki nie podjął decyzji o organizacyjnym wyodrębnieniu danego Zakładu - w żaden sposób nie zostało to sformalizowane np. w postaci uchwały. Jednakże, istnieją odrębne osoby zarządzające zarówno Zakładem w A, jak i Zakładem w B. Każdy Zakład ma swój własny zespół zarządzający, który zajmuje się tylko tym Zakładem, do którego jest przydzielony. Ponadto, dwóch dyrektorów zarządzających Spółki ponosi odpowiedzialność za działanie obydwu Zakładów (wynika to zresztą z bezwzględnie obowiązujących przepisów Kodeksu spółek handlowych), lecz każdy z nich wykonuje swoje obowiązki tylko wobec jednego z Zakładów.

Każdy z tych Zakładów, opierając się na składnikach majątku znajdujących się w tych Zakładach oraz pracownikach pracujących w tych Zakładach, byłby w stanie samodzielnie realizować swoje zadania gospodarcze, tj. Zakład w A mógłby konstruować i produkować systemy zbiorników na mleko, zaś Zakład w B mógłby zajmować się nowoczesną techniką poboru mleka i logistyką, głównie konstruując i produkując pojazdy do poboru mleka.

Każdy Zakład posługuje się osobnym logiem oraz marką (Zakład w B - BB, zaś Zakład w A - AA). Ponadto, każdy z Zakładów ma swoją osobną stronę internetową, do których jednak odniesienia (linki) znajdują się w ramach strony internetowej grupy kapitałowej G.

Pracownicy Spółki mają wskazane w umowie o pracę miejsce wykonywania pracy, a więc wiadomym jest którzy pracownicy pracują w Zakładzie w A, a którzy w Zakładzie w B.

Każdy Zakład posiada odrębny budżet na swoją działalność. Każdy z Zakładów posiada odrębne akty prawa wewnątrzzakładowego (np. regulaminy pracy, przepisy BHP, procedury obiegu dokumentacji, procedury rekrutacji itp.). Ponadto, każdy Zakład posiada własną, osobną strategię biznesową. Jednak nigdy nie została podjęta decyzja o organizacyjnym wyodrębnieniu Zakładów za pomocą np. statutu, regulaminu, uchwały itp.

Spółka nie prowadzi osobnych ksiąg rachunkowych dla każdego z Zakładów. Ponadto, Spółka nie zatrudnia osobnych pracowników do prowadzenia księgowości dla każdego z Zakładów. Spółka dla celów miesięcznej sprawozdawczości przygotowuje rachunek zysków i strat odrębnie dla Zakładu w A i odrębnie dla Zakładu w B. Możliwe jest wyodrębnienie przychodów oraz kosztów związanych z Zakładem w A i Zakładem w B. Nie są jednak przygotowywane odrębne bilanse. W razie potrzeby możliwe byłoby wyodrębnienie istotnych pozycji bilansu pomiędzy dwa Zakłady za pomocą pewnych kluczy alokacji (np. koszty ponoszone przez każdy Zakład), przy czym wątpliwe jest czy udałoby się w ten sposób przygotować pełne odrębne bilanse. Możliwe jest wyodrębnienie dla każdego Zakładu większości aktywów trwałych, aktywów obrotowych i zobowiązań. Główne składniki aktywów są możliwe do wyodrębnienia, ponieważ znajdują się w dwóch różnych miejscach i można je wyodrębnić za pomocą zaksięgowanych kosztów. Środki pieniężne, odroczone podatki i kapitał własny to główne pozycje, dla których należy przyjąć odpowiedni klucz alokacji.

Ponadto, na podstawie listy inwentaryzacyjnej w księgowości środków trwałych możliwe jest wyodrębnienie środków trwałych oraz wartości materialnych i prawnych dla każdego z Zakładów. Tym bardziej, że obydwa Zakłady są geograficznie od siebie oddalone, więc zdefiniowanie aktywów, z których każdy z nich korzysta, możliwe byłoby dodatkowo w oparciu oto kryterium.

Dodatkowo, również oddzielne dla każdego Zakładu są magazyny z materiałami wykorzystywanymi w bieżącej działalności Zakładu, a Spółka nie prowadzi żadnego centralnego magazynu. Istotna część aktywów Spółki składa się z zapasów, szczególnie materiałów oraz półproduktów i produktów w toku i one też mogą być rozdzielone między Zakłady. Także należności od innych podmiotów, w tym powiązanych, są co do zasady możliwe do rozdzielenia między obydwa Zakłady.

Istotną część pasywów Spółki stanowi kapitał zapasowy. Kapitał ten nie jest przyporządkowany do poszczególnych Zakładów. Istotną pozycją są również zobowiązania z tytułu dostaw i usług, zaliczek, wynagrodzeń. Te, ze względu na to czego dotyczą, można w przeważającej części przyporządkować do poszczególnych Zakładów.

Wszelkie umowy związane z bieżącą działalnością Spółki zawierane są z wskazaniem w umowie A jako siedziby Spółki. Umowy z kontrahentami Spółki dotyczą jednak konkretnego Zakładu oraz w treści umów wskazany jest Zakład, który będzie wykonywał daną umowę. Ponadto, również względy techniczne (możliwość rzeczywistego wykonywania zlecenia) ograniczają możliwość wykonywania danej umowy do konkretnego Zakładu. Oba Zakłady mają zasadniczo oddzielną bazę klientów, z pewnymi wyjątkami. Oba Zakłady mają też odrębne jednostki do obsługi klientów. Spółka ma jeden rachunek bankowy - Zakłady nie mają osobnych kont bankowych. Środki pieniężne nie są wyodrębnione pomiędzy Zakładami.

Obecnie Spółka prowadzi, niedające się wyodrębnić ze względu na dany Zakład, usługi wspólne dla obydwu Zakładów (takie jak: administracja biura, dział kadrowo-płacowy, \`(...)\`. Spółka prowadzi prace nad osobnymi rozwiązaniami w sprawie usług wspólnych dla Nowej Spółki, przez co usługi te po podziale będą odrębne dla obydwu spółek i nie wyklucza świadczenia usług przez zewnętrzny podmiot na rzecz Nowej Spółki (outsourcing). Przy czym planowane jest, że księgowość dotycząca Zakładu w B zostanie zlecone podmiotowi zewnętrznemu jeszcze przed dokonaniem podziału, w zakresie, w jakim księgowość może być wykonywana dla Zakładu w B, a nie musi dotyczyć całej Spółki.

PLANOWANY PODZIAŁ PRZEZ WYDZIELENIE

Spółka planuje dokonać podziału poprzez wydzielenie, o którym mowa w art. 529 § 1 pkt 4 k.s.h., w ramach którego dojdzie do wniesienia aportem do Nowej Spółki następujących składników majątku (dalej: Majątek Przenoszony).

Do Nowej Spółki ze Spółki zostanie przeniesiony majątek Zakładu w B, w najszerszym możliwym stopniu, ale przede wszystkim:

*   własność gruntów i budynków, które znajdują się w B wykorzystywanych w związku z działalnością Zakładu w B;
*   wyposażenie tych nieruchomości (np. meble, biurka, szafki, itp.);
*   inny majątek znajdujący się w B, wykorzystywany do wykonywania tam działalności gospodarczej (maszyny i urządzenia produkcyjne, inne maszyny i urządzenia, komputery, pojazdy itp.);
*   materiały, półprodukty, produkty itp.;
*   środki pieniężne - Spółka wydzieli kwotę przenoszonych środków pieniężnych według wybranego kryterium, które na chwilę obecną nie jest znane, ale które pozwoli jak najlepiej odzwierciedlić kwotę, do wygenerowania (uzyskania) której przyczynił się Zakład w B.

Umowy, których stroną jest Spółka, a które dotyczą Zakładu w B, w razie możliwości przeniesienia wynikających z nich praw i obowiązków na Nową Spółkę, zostaną również przeniesione na Nową Spółkę. W pozostałym zakresie zawarte zostaną nowe umowy z Nową Spółką. Dla Nowej Spółki założony zostanie nowy rachunek bankowy.

Zamówienia przypisane do realizacje przez Zakład w B zostaną również, w miarę możliwości, przeniesione do Nowej Spółki. Nowe zamówienia związane z działalnością Zakładu w B, po powstaniu Nowej Spółki, będą przyjmowane wyłącznie przez Nową Spółkę i Spółka nie będzie już realizować tego typu zamówień (związanych z produkcją zbiorników na samochodowy ciężarowe). Na Nową Spółkę przeniesione też mają zostać dotyczące Zakładu w B wartości niematerialne i prawne takie jak np. licencje, autorskie prawa majątkowe itp., jeżeli takowe będą istniały w dacie podziału.

Na Nową Spółkę przeniesione zostanie też logo i znak BB, a jeżeli ze względów prawnych okazałoby się, że przeniesienie nie jest konieczne, to Nowa Spółka będzie posługiwała się tym logo i nazwą, zaś Spółka zaprzestanie posługiwania się logo i nazwą BB.

W związku z podziałem pracownicy Spółki przypisani do Zakładu w B przejdą do Nowej Spółki w trybie art. 23(1) Kodeksu pracy.

Przyjmuje się, że Zakład w A będzie kontynuował swoją dotychczasową działalność w ramach Spółki, ale zostanie on zredukowany, zaś jego część może zostać przeniesiona do innego kraju. Redukcja na pewno będzie dotyczyła ilości pracowników, ale możliwe jest również zbycie części składników majątku. Niemniej, część pracowników, która pozostanie i środki trwałe oraz wartości niematerialne i prawne, będą wystarczające do kontynuowania działalności gospodarczej przez Spółkę, aczkolwiek na mniejszą skalę.

Należy przy tym podkreślić, że podział na jednostki biznesowe zajmujące się budową zbiorników na mleko i budową pojazdów do poboru mleka, jest standardem w całej grupie kapitałowej G i rozdzielenie tych dwóch Zakładów do odrębnych spółek jest nieuniknione. Ponadto redukcja Zakładu w A wydaje się nieunikniona ze względów biznesowych.

Ponieważ Zakład w B i Zakład w A różnią się od siebie pod względem sprawowanych funkcji gospodarczych, zaangażowanych aktywów, ponoszonych kosztów, ryzyka gospodarczego, zapadła decyzja o rozdzieleniu obu obszarów działalności i kontynuowaniu ich przez dwie odrębne spółki, każdą skoncentrowaną tylko na jednym z tych obszarów. Uzasadnieniem podziału jest także odmienna rentowność obydwu Zakładów i chęć dostosowania skali działalności każdego z Zakładów w odrębnych już spółkach do faktycznych potrzeb rynkowych. W związku z odrębnością przedmiotu działalności obydwu Zakładów (produkują one inne towary, zainteresowanie ich produktami jest różne, mają różne grupy docelowe klientów itp.) uzasadnione jest, by każdy Zakład „pracował na swój rachunek". Gospodarczo uzasadnione jest, by Zakład, którego działalność jest perspektywiczna, stawiał na rozwój, zaś Zakład, którego perspektywy oceniane są gorzej, dostosował skalę działalności do potrzeb rynku, zaś działalność ta częściowo może zostać przeniesiona do innego kraju lub nabyta przez innego inwestora. Nie jest wykluczone, że po dokonanym podziale udziały w Spółce zostaną zbyte.

Ponadto w uzupełnieniu do złożonego wskazali Państwo, że:

1\. zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do spółki przejmującej oraz zespół tych składników, jaki pozostanie w spółce dzielonej, na dzień poprzedzający podział przez wydzielenie Spółki Dzielonej:

a) będą cechowały się organizacyjnym wyodrębnieniem w istniejącym przedsiębiorstwie Spółki Dzielonej, przy czym wyodrębnienie to nie przejawia się w istnieniu działu, oddziału lub wydziału w strukturze organizacyjnej Spółki, ale przejawia się w następujący sposób:

\- wskutek czynności faktycznych doszło do rozdzielenia obydwu Zakładów należących do Wnioskodawcy, gdyż zajmują się one odrębną od siebie działalnością i posiadają one stały majątek potrzebny do wykonywania poszczególnych rodzajów działalności; majątek ten znajduje się zresztą w odrębnych lokalizacjach geograficznych (wyodrębnienie terytorialne) – w A w zakresie pozostającym w Spółce Dzielonej oraz w B w zakresie przenoszonym do Nowej Spółki;

\- każdy z Zakładów prowadzi działalność w oparciu o zaplecze techniczne i personalne znajdujące się w tych zakładach;

\- każdy Zakład posiada odrębny budżet na swoją działalność;

\- oddzielne dla każdego Zakładu są magazyny z materiałami wykorzystywanymi w bieżącej działalności Zakładu, a Spółka nie prowadzi żadnego centralnego magazynu;

\- wszelkie umowy związane z bieżącą działalnością Spółki zawierane są z wskazaniem w umowie A jako siedziby Spółki (ponieważ jest to siedziba rejestrowa Spółki). Przy czym umowy z kontrahentami Spółki dotyczą jednak konkretnego Zakładu oraz w treści umów wskazany jest Zakład, który będzie wykonywał daną umowę. Ponadto, również względy techniczne (możliwość rzeczywistego wykonywania zlecenia) ograniczają możliwość wykonywania danej umowy do konkretnego Zakładu. Oba Zakłady mają zasadniczo oddzielną bazę klientów, z pewnymi wyjątkami. Oba Zakłady mają też odrębne jednostki do obsługi klientów;

\- po dokonaniu podziału, Nowa Spółka dokona przejęcia pracowników pracujących w Zakładzie w B w trybie art. 231 Kodeksu pracy, zaś pracownicy pracujących w Zakładzie w A w nim pozostaną;

\- w każdym z Zakładów funkcjonuje osobna kadra zarządzająca;

\- ponadto, w Zarządzie Wnioskodawcy jest dwóch członków Zarządu, którzy ponoszą odpowiedzialność za całą Spółkę na podstawie przepisów prawa bezwzględnie obowiązujących k.s.h., to jednak każdy z członków Zarządu zarządza poszczególnym Zakładem;

\- dyrektor zarządzający Spółki Dzielonej odpowiedzialny za Zakład w B ma przejść do Nowej Spółki;

\- każdy z Zakładów posługuje się także własnym logo i nazwą (B - BB; A - AA). W Spółce Dzielonej pozostanie prawo do posługiwania się wyłącznie logo AA, zaś do Nowej Spółki zostanie przeniesione prawo do posługiwania się wyłącznie logo BB.

b) będą cechowały się funkcjonalnym wyodrębnieniem w istniejącym przedsiębiorstwie Spółki Dzielonej, co przejawiać się będzie w następujący sposób:

\- obecnie magazyn w B jest już osobną lokalizacją magazynową niezależną od magazynu w A i w ramach wyodrębnienia magazyn ten ma być przeniesiony do Nowej Spółki,

\- do składników majątku mających być przeniesionymi do Nowej Spółki wchodzić mają przypisane do Zakładu w B materiały, półprodukty i produkty, a w Spółce Dzielonej pozostać mają przypisane do Zakładu w A materiały, półprodukty i produkty;

\- do składników majątku mających być przeniesionymi do Nowej Spółki wchodzić mają ruchomości znajdujące się w Zakładzie w B, w tym przede wszystkim maszyny produkcyjne wykorzystywane do produkcji prowadzonej w B, a w Spółce Dzielonej pozostać mają przypisane do Zakładu w A maszyny produkcyjne wykorzystywane do produkcji prowadzonej w A;

\- umowy z kontrahentami są realizowane oddzielnie przez Zakład w B, a oddzielnie przez Zakład w A i nie ma wręcz innej możliwości, ponieważ każdy Zakład produkuje inne wyroby oraz posiada inny typ produkcji; po wydzieleniu Nowa Spółka ma realizować kontrakty przypisane do Zakładu w B, zaś Spółka Dzielona kontrakty przypisane do Zakładu w A;

\- każdy z tych Zakładów, opierając się na składnikach majątku znajdujących się w tych Zakładach oraz pracownikach pracujących w tych Zakładach, byłby w stanie samodzielnie realizować swoje zadania gospodarcze, tj. Zakład w A mógłby konstruować i produkować systemy zbiorników na mleko, zaś Zakład w B mógłby zajmować się nowoczesną techniką poboru mleka i logistyką, głównie konstruując i produkując pojazdy do poboru mleka,

\- do składników majątku mających być przeniesionymi do Nowej Spółki wchodzić mają znajdujące się w ramach Zakładu w B własność gruntów i budynków, które znajdują się w B, wykorzystywanych w związku z działalnością Zakładu w B oraz wyposażenie tych nieruchomości, zaś w Spółce Dzielonej pozostać ma własność gruntów znajdujących się w ramach Zakładu w A oraz wyposażenie nieruchomości;

\- istnieją wartości niematerialne i prawne związane z Zakładem w B, które zostaną przeniesione do Nowej Spółki;

\- istotna dokumentacja (w tym księgowa, handlowa, rejestrowa itp.) związana z bieżącym prowadzeniem działalności gospodarczej w zakresie związanym z Zakładem w A pozostanie w Starej Spółce, zaś związana z Zakładem w B zostanie przeniesiona do Nowej Spółki;

\- umowy zawierane przez Wnioskodawcę mogą być wykonywane tylko przez poszczególny Zakład Wnioskodawcy, a każdemu Zakładowi towarzyszy odrębna strategia biznesowa,

c) będą cechowały się finansowym wyodrębnieniem w istniejącym przedsiębiorstwie Spółki Dzielonej, co przejawiać się będzie w następujący sposób:

\- każdy Zakład ma ustalany odrębny budżet na swoją działalność

\- mimo braku osobnych ksiąg rachunkowych dla obydwu Zakładów, a także braku osobnych osób prowadzących księgowość dla obydwu Zakładów, możliwe jest wyodrębnienie wyniku finansowego Zakładu w A oraz Zakładu w B;

\- prowadzona ewidencja zdarzeń gospodarczych będzie pozwalała na przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań odrębnie do części działalności będącej przedmiotem wydzielenia oraz pozostającej w Spółce, w ten sposób, że Spółka dla celów miesięcznej sprawozdawczości przygotowuje rachunek zysków i strat odrębnie dla Zakładu w A i odrębnie dla Zakładu w B. Nie są jednak przygotowywane odrębne bilanse. W razie potrzeby możliwe byłoby wyodrębnienie istotnych pozycji bilansu pomiędzy dwa Zakłady za pomocą pewnych kluczy alokacji (np. koszty ponoszone przez każdy Zakład), przy czym wątpliwe jest czy udałoby się w ten sposób przygotować pełne odrębne bilanse. Możliwe jest wyodrębnienie dla każdego Zakładu większości aktywów trwałych, aktywów obrotowych i zobowiązań;

\- obecnie istnieje tylko jeden rachunek bankowy należący do Spółki, który służy działalności obu Zakładów. Spółka dla celów podziału wydzieli kwotę przenoszonych środków pieniężnych w ramach Majątku Przenoszonego według wybranego kryterium, które na chwilę obecną nie jest znane, ale które pozwoli jak najlepiej odzwierciedlić kwotę, do wygenerowania (uzyskania) której przyczynił się każdy z Zakładów. Spółka Dzielona będzie w dalszym ciągu posługiwała się istniejącym rachunkiem bankowym, a dla Nowej Spółki zostanie utworzony nowy rachunek bankowy,

d) będą zdolne do niezależnego działania jako samodzielne podmioty gospodarcze i nie będą wymagały zaangażowania innych środków materialnych lub niematerialnych, a także struktur działalności przyszłego nabywcy lub podjęcia dodatkowych działań przez tego nabywcę, przy czym dla jasności Wnioskodawca wskazuje, że w chwili obecnej obydwa Zakłady funkcjonują jako samodzielne jednostki produkcyjne i organizacyjne poza obsługą księgową (finansową), kontrolingiem i obsługą wypłaty wynagrodzeń (\`(...)\`). W pewnym okresie po podziale Spółka Dzielona (w której pozostać ma Zakład w A) może świadczyć na rzecz Nowej Spółki usługi wspólne w wyżej wymienionym zakresie. Planuje się jednak, że docelowo Nowa Spółka będzie mogła samodzielnie zajmować się wszystkimi zadaniami księgowymi, kontrolingowymi i w zakresie (\`(...)\`)

2\. Będący przedmiotem przeniesienia ze Spółki Dzielonej do Nowej Spółki zespół składników Zakładu w B na moment przeniesienia będzie na tyle zorganizowany, aby mógł samodzielnie wykonywać zadania i prowadzić działalność bez udziału pozostałych struktur przedsiębiorstwa Wnioskodawcy, przy czym w okresie przejściowym (pewien okres po wydzieleniu) Spółka Dzielona może świadczyć usługi dotychczas wspólne w zakresie księgowości, kontrolingu, (\`(...)\`) na rzecz Nowej Spółki. Docelowo Nowa Spółka będzie musiała albo sama uruchomić usługi ogólne (księgowość, kontroling, \`(...)\`), albo zlecić je na zewnątrz. Pod względem fizycznym i w zakresie realizacji zamówień klientów oba Zakłady produkcyjne funkcjonują już teraz oddzielnie. Przy czym część usług księgowych jest planowana do powierzenia firmie zewnętrznej w zakresie dotyczącym Zakładu w B jeszcze przed podziałem. Aktualnie Spółka korzysta z systemu ERP posiadając jedno konto (jednego mandanta), przy czym niektóre podlegające ewidencjonowaniu działania (np. transakcje magazynowe, nośniki kosztów i miejsca powstawiania kosztów) rozdzielone są wyraźnie na Zakład w A i Zakład w B. Inne nie są tak wyraźnie rozdzielone (ponieważ Spółka póki co jest jednym podmiotem i prowadzi jedną księgowość), ale są możliwe do rozdzielenia po dokładnym zbadaniu danego wpisu (np. patrząc na klienta przypisanego do danego Zakładu). W okresie poprzedzającym podział planowane jest całkowite rozdzielenie systemu ERP poprzez utworzenie dwóch odrębnych kont (mandantów). Rozdzielenie systemu ERP jest jedynym istotniejszym nakładem finansowym jaki będzie musiał zostać dokonany w związku z podziałem.

3\. Mające być przedmiotem przeniesienia ze Spółki Dzielonej do Nowej Spółki składniki majątkowe Zakładu w B po ich nabyciu, będą wykorzystywane przez Nową Spółkę do prowadzenia działalności gospodarczej w tym samym zakresie, tj. Przejmujący (Nowa Spółka) ma zamiar kontynuowania działalności prowadzonej dotychczas przez Spółkę Dzieloną w zakresie, w jakim była ona prowadzona dotychczas w ramach Zakładu w B.

4\. Wskazane we wniosku działania zostaną przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a głównym bądź jednym z głównych celów tych działań nie będzie uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania. Przyczyną ekonomiczną przemawiającą za podziałem jest fakt, że Zakład w B i Zakład w A różnią się od siebie pod względem sprawowanych funkcji gospodarczych, zaangażowanych aktywów, ponoszonych kosztów, ryzyka gospodarczego, zapadła decyzja o rozdzieleniu obu obszarów działalności i kontynuowaniu ich przez dwie odrębne spółki, każdą skoncentrowaną tylko na jednym z tych obszarów. Uzasadnieniem podziału jest także odmienna rentowność obydwu Zakładów i chęć dostosowania skali działalności każdego z Zakładów w odrębnych już spółkach do faktycznych potrzeb rynkowych. W związku z odrębnością przedmiotu działalności obydwu Zakładów (produkują one inne towary, zainteresowanie ich produktami jest różne, mają różne grupy docelowe klientów itp.) uzasadnione jest, by każdy Zakład „pracował na swój rachunek”. Gospodarczo uzasadnione jest, by Zakład, którego działalność jest perspektywiczna, stawiał na rozwój, zaś Zakład, którego perspektywy oceniane są gorzej, dostosował skalę działalności do potrzeb rynku, zaś działalność ta częściowo może zostać przeniesiona do innego kraju lub nabyta przez innego inwestora. Nie jest wykluczone, że po dokonanym podziale udziały w Spółce Dzielonej zostaną zbyte. Dodatkowo Wnioskodawca wskazuje, że grupa spółek do której należy Wnioskodawca oraz jego wspólnik jest wielostopniowa. Do końca 2020 r. zarówno Zakład w A, jak i Zakład w B, podlegały pod jedną gałąź grupy (jedną spółkę z grupy, która na wyższym poziomie podejmowała decyzje strategiczne istotne dla Spółki). Od końca 2020 roku nastąpił podział obowiązków zarządczych w ramach Grupy. Działalność Zakładu w A została organizacyjnie przyporządkowana do innej niż dotychczas gałęzi grupy (innej spółki podejmującej strategiczne decyzje) - z uwagi na to zmienił się również członek zarządu, zaś Spółka w zakresie Zakładu w A zaczęła raportować dane liczbowe do innej spółki z grupy niż dotychczas. Działalność Zakładu w B pozostała organizacyjnie podporządkowana wciąż do tej samej gałęzi grupy. Nowa Spółka pozostanie w ramach aktualnej gałęzi grupy (planowane jest, iż dotychczasowy wspólnik pozostanie jej wspólnikiem, aczkolwiek oczywiście nie jest wykluczone, że w dalszej przyszłości struktura własnościowa ulegnie zmianie), zaś co do Spółki nie jest wykluczone, że udziały w niej zostaną zbyte (by podlegała również kapitałowo pod tą inną gałąź grupy kapitałowej). Powyższe przyczyny są również powodem dążenia do podziału, aby w ten sposób odzwierciedlić faktyczną zmianę odpowiedzialności za zarządzanie poszczególnymi Zakładami.

**Pytania w zakresie podatku od towarów i usług**

1.  Czy przenoszony do Nowej Spółki, w ramach procedury podziału poprzez wydzielenie, Majątek Przenoszony, będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT oraz art. 6 pkt 1 ustawy o VAT?
2.  Czy planowany podział poprzez wydzielenie z przeniesieniem Majątku Przenoszonego nie będzie podlegał opodatkowaniu VAT?

**Państwa** **stanowisko w sprawie (stanowisko w odniesieniu do pytania nr 1 zostało sprecyzowane w uzupełnieniu do złożonego wniosku)**

1.  Zdaniem Wnioskodawcy przenoszony do Nowej Spółki, w ramach procedury podziału poprzez wydzielenie, Majątek Przenoszony, będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT oraz art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.
2.  Zdaniem Wnioskodawcy planowany podział poprzez wydzielenie z przeniesieniem Majątku Przenoszonego nie będzie podlegał opodatkowaniu VAT.

Ad 1

Na podstawie art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług (dalej: „ustawa o VAT"), za zorganizowaną część przedsiębiorstwa należy rozumieć wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Podstawowym wymogiem dla uznania, że transakcja dotyczy zorganizowanej części przedsiębiorstwa, jest więc to, aby zbycie obejmowało zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach:

*   organizacyjnej;
*   finansowej; oraz
*   funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa występuje w strukturze organizacyjnej podatnika. Ocena ta musi być dokonana według podstawowego kryterium, tj. ustalenia jaką rolę składniki majątkowe i związane z nimi prawa materialne odgrywały w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa (na ile stanowiły wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Zarówno w orzecznictwie, jak i indywidualnych interpretacjach podatkowych podkreśla się również, że warunkiem wyodrębnienia finansowego nie jest samodzielne sporządzanie bilansu przez daną jednostkę wewnętrzną.

Wyodrębnienie funkcjonalne definiowane jest natomiast przez wymóg, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Tę ostatnią przesłankę rozumie się zazwyczaj jako potencjalną zdolność zorganizowanej części przedsiębiorstwa do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielnego podmiotu gospodarczego i to jeszcze w ramach istniejącego przedsiębiorstwa.

Zatem, aby w rozumieniu przepisów podatkowych, określony zespół składników majątkowych mógł zostać uznany za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach takich, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Reasumując, na gruncie ustawy o VAT mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

*   istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania;
*   zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;
*   składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych; oraz
*   zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Należy wskazać, że zdaniem Wnioskodawcy, Majątek Przenoszony oraz majątek pozostający w Spółce Dzielonej, będą spełniały wyżej wymienione cechy zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów ustawy o VAT.

Zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania

Jak wskazuje się w doktrynie (A. Justyńska, A. Mariański - Przesłanki wyodrębnienia zorganizowanej części przedsiębiorstwa na gruncie podatku od towarów i usług, Przegląd Podatkowy 2017/12/27, s. 27-35) pierwszą z przesłanek jest istnienie zespołu składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań. Pojęcie to należy rozpatrywać w powiązaniu z pojęciem przedsiębiorstwa na gruncie Kodeksu cywilnego. Stosownie do treści art. 551 k.c. przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej, które obejmuje w szczególności:

1.  oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
2.  własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;
3.  prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;
4.  wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;
5.  koncesje, licencje i zezwolenia;
6.  patenty i inne prawa własności przemysłowej;
7.  majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;
8.  tajemnice przedsiębiorstwa;
9.  księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Przede wszystkim, zdaniem Wnioskodawcy, Majątek Przenoszony i majątek pozostający w Spółce Dzielonej stanowią zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, ponieważ każdy z Zakładów jest wyposażony w majątek umożliwiający wykonywanie przyporządkowanej do niego działalności.

Dotyczy to przede wszystkim środków trwałych oraz innego rodzaju wyposażenia, które przyporządkowane są do Zakładów, zgodnie z listą inwentaryzacyjną w księgowości środków trwałych, ale także ze względu chociażby na rozdzielenie geograficzne. Każdy Zakład to odrębna lokalizacja, posiadająca własny budynek, w którym prowadzona jest działalność produkcyjna, posiadająca również własne maszyny, urządzenia, potrzebne do prowadzenia tej działalności, a także pracowników, którzy pracę wykonują w tej konkretnej lokalizacji oraz osoby odpowiadające za zarządzanie tym Zakładem. Pewne składniki niematerialne, takie jak np. niektóre wartości niematerialne i prawne (np. licencje na oprogramowanie komputerowe używane w całej Spółce) mogą nie być oddzielne, jednak majątek kluczowy dla charakteru działalności obydwu Zakładów jest odrębny. Do składników majątku mających być przeniesionymi do Nowej Spółki wchodzić mają ruchomości znajdujące się w Zakładzie w B, w tym przede wszystkim maszyny produkcyjne wykorzystywane do produkcji prowadzonej w B, a w Spółce Dzielonej pozostać mają przypisane do Zakładu w A maszyny produkcyjne wykorzystywane do produkcji prowadzonej w A. Do składników majątku mających być przeniesionymi do Nowej Spółki wchodzić mają znajdujące się w ramach Zakładu w B własność gruntów i budynków, które znajdują się w B wykorzystywanych w związku z działalnością Zakładu w B oraz wyposażenie tych nieruchomości, zaś w Spółce Dzielonej pozostać ma własność gruntów znajdujących się w ramach Zakładu w A oraz wyposażenie nieruchomości.

Umowy handlowe zawierane przez Spółkę również dotyczą określonego Zakładu, który później tę umowę realizuje.

Każdy z Zakładów posługuje się także własnym logo i nazwą (B - BB; A - AA).

Środki pieniężne nie są ściśle rozdzielone pomiędzy Zakładami, ponieważ Spółka ma jeden rachunek bankowy, ale każdy Zakład ma planowany własny budżet. Brak odrębnych rachunków bankowych nie jest jednak decydujący, o czym mowa w dalszej części dotyczącej wyodrębnienia finansowego.

Oddzielne dla każdego Zakładu są magazyny z materiałami wykorzystywanymi w bieżącej działalności Zakładu, a Spółka nie prowadzi żadnego centralnego magazynu. Obecnie magazyn w B jest już osobną lokalizacją magazynową niezależną od magazynu w A i w ramach wyodrębnienia magazyn ten ma być przeniesiony do Nowej Spółki. Do składników majątku mających być przeniesionymi do Nowej Spółki wchodzić mają przypisane do Zakładu w B materiały, półprodukty i produkty, a w Spółce Dzielonej pozostać mają przypisane do Zakładu w A materiały, półprodukty i produkty.

Wyodrębnienie organizacyjne

O wyodrębnieniu organizacyjnym Majątku Przenoszonego oraz majątku pozostającego w Spółce Dzielonej świadczy przede wszystkim fakt, że wskutek czynności faktycznych doszło do rozdzielenia obydwu Zakładów należących do Wnioskodawcy, gdyż zajmują się one odrębną od siebie działalnością i posiadają one stały majątek potrzebny do wykonywania poszczególnych rodzajów działalności, co świadczy o zaistnieniu wyodrębnienia organizacyjnego.

Po pierwsze jeden z Zakładów zajmuje się produkcją zbiorników dla przemysłu spożywczego, zaś drugi produkcją zbiorników z przeznaczeniem zamontowania na samochody ciężarowe, głównie dla przewozu mleka. Każdy z tych Zakładów prowadzi działalność w oparciu o zaplecze techniczne i personalne znajdujące się w tych zakładach.

Każdy Zakład posiada odrębny budżet na swoją działalność.

Na podstawie listy inwentaryzacyjnej w księgowości środków trwałych możliwe jest wyodrębnienie środków trwałych oraz wartości materialnych i prawnych dla każdego z Zakładów. Tym bardziej, że obydwa Zakłady są geograficznie od siebie oddalone, więc zdefiniowanie aktywów, z których każdy z nich korzysta, możliwe byłoby dodatkowo w oparciu o to kryterium

Dodatkowo, również oddzielne dla każdego Zakładu są magazyny z materiałami wykorzystywanymi w bieżącej działalności Zakładu, a Spółka nie prowadzi żadnego centralnego magazynu.

Wszelkie umowy związane z bieżącą działalnością Spółki zawierane są z wskazaniem w umowie A jako siedziby Spółki. Umowy z kontrahentami Spółki dotyczą jednak konkretnego Zakładu oraz w treści umów wskazany jest Zakład, który będzie wykonywał daną umowę. Ponadto, również względy techniczne (możliwość rzeczywistego wykonywania zlecenia) ograniczają możliwość wykonywania danej umowy do konkretnego Zakładu. Oba Zakłady mają zasadniczo oddzielną bazę klientów, z pewnymi wyjątkami. Oba Zakłady mają też odrębne jednostki do obsługi klientów.

Zakłady nie są co prawda wyodrębnione w Krajowym Rejestrze Sądowym jako oddziały przedsiębiorstwa, ani nie podjęto uchwały zarząd o wyodrębnieniu organizacyjnym poszczególnych Zakładów lecz w świetle utrwalonej linii interpretacyjnej taka okoliczność nie przesądza o braku wyodrębnienia organizacyjnego. Do wystarczającego wyodrębnienia organizacyjnego wystarczający jest stan faktyczny, tj. wieloletnie prowadzenia działalności przez podatnika w obszarze dwóch różniących się rodzajów działalności, skutkujących przypisaniem poszczególnych składników majątku podatnika do jednej z dwóch rodzajów prowadzonej przez niego działalności. Kryterium wyodrębnienia organizacyjnego jako kryterium istnienia ZCP wyraża się w odrębności zespołu składników majątku jako jednostki organizacyjnej w strukturze przedsiębiorstwa. Przy czym odrębność ta może mieć zarówno charakter formalny, jak i tylko faktyczny. W tym przypadku istotne znaczenie powinien mieć fakt, że wyodrębnienie ma również charakter terytorialny - są to dwa odrębne Zakłady produkcyjne położone w dwóch różnych miejscowościach.

Wobec Majątku Przenoszonego i majątku pozostającego w Spółce Dzielonej można wyodrębnić również jego pracowników, którzy świadczą pracę albo w Zakładzie w B albo w Zakładzie w A, o czym świadczy oznaczone miejsce wykonywania pracy w umowach o pracę z pracownikami. Ponadto, po dokonaniu podziału, Nowa Spółka dokona przejęcia pracowników Zakładu w B w trybie art. 231 Kodeksu pracy, zaś pracownicy Zakładu w A pozostaną w Spółce Dzielonej. Ponadto, w obydwu Zakładach obowiązują odrębnego akty prawa wewnątrzzakładowego.

W każdym z Zakładów funkcjonuje osobna kadra zarządzająca. Ponadto, w Zarządzie Wnioskodawcy jest dwóch członków Zarządu, którzy ponoszą odpowiedzialność za całą Spółkę na podstawie przepisów prawa bezwzględnie obowiązujących k.s.h., to jednak każdy z członków Zarządu zarządza poszczególnym Zakładem. Dyrektor zarządzający Spółki Dzielonej odpowiedzialny za Zakład w B ma przejść do Nowej Spółki. Oznacza to, że nie doszło tutaj jedynie do pozornego wyodrębnienia Majątku Przenoszonego oraz majątku pozostającego w Spółce Dzielonej, ponieważ każdy z Zakładów posiada swój zespół pracowniczy oraz autonomię decyzyjną kadry kierowniczej. W świetle stanowiska prezentowanego w innych indywidualnych interpretacjach podatkowych wydaje się, że autonomia decyzyjna, wyposażenie majątkowe i zarządzanie zespołem pracowniczym powinny być kluczowe dla uznania istnienia wyodrębnienia organizacyjnego charakterystycznego dla ZCP.

Ponadto, zdaniem Wnioskodawcy, o wyodrębnieniu organizacyjnym Majątku Przenoszonego i majątku pozostającego w Spółce Dzielonej świadczy osobne logo oraz marka, a także osobna strona internetowa, prowadzona jednak w ramach strony internetowej grupy kapitałowej G.

Co prawda Spółka prowadzi, niedające się wyodrębnić ze względu na dany Zakład, usługi wspólne dla obydwu Zakładów (takie jak: dział kadrowo-płacowy, księgowość i kontroling). Przy czym część usług księgowych jest planowana do powierzenia firmie zewnętrznej w zakresie dotyczącym Zakładu w B jeszcze przed podziałem. Jednak nie powinno mieć to istotnego znaczenia, ponieważ usługi te nie są kluczowe dla kontynuowania działalności przez Nową Spółkę. Są to usługi pomocnicze, które bez problemu można zastąpić poprzez np. outsourcing, co będzie brane pod uwagę po dokonaniu podziału i utworzeniu Nowej Spółki. Takowa konkluzja znajduje potwierdzenie w orzecznictwie sądów administracyjnych (np. wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z 23 marca 2017 r., sygn. akt II FSK 1643/10), jak i innych indywidualnych interpretacji podatkowych (np. indywidualna interpretacja podatkowa Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 29 sierpnia 2019 r., znak 0114-KDIP1-1.4012.347.2019.1.EW).

Wyodrębnienie finansowe

Zdaniem Wnioskodawcy, w przypadku Majątku Przenoszonego i majątku pozostającego w Spółce Dzielonej zachodzi również wyodrębnienie finansowe.

Mimo braku osobnych ksiąg rachunkowych dla obydwu Zakładów, a także braku osobnych osób prowadzących księgowość dla obydwu Zakładów, możliwe jest wyodrębnienie wyniku finansowego Zakładu w A oraz Zakładu w B.

Każdy Zakład posiada odrębny budżet na swoją działalność.

Spółka dla celów miesięcznej sprawozdawczości przygotowuje rachunek zysków i strat odrębnie dla Zakładu w A i odrębnie dla Zakładu w B.

Nie są jednak przygotowywane odrębne bilanse. W razie potrzeby możliwe byłoby wyodrębnienie istotnych pozycji bilansu pomiędzy dwa Zakłady za pomocą pewnych kluczy alokacji (np. koszty ponoszone przez każdy Zakład), przy czym wątpliwe jest czy udałoby się w ten sposób przygotować pełne odrębne bilanse. Możliwe jest wyodrębnienie dla każdego zakładu większości aktywów trwałych, aktywów obrotowych i zobowiązań.

Ponadto, na podstawie listy inwentaryzacyjnej w księgowości środków trwałych możliwe jest wyodrębnienie środków trwałych oraz wartości materialnych i prawnych dla każdego z Zakładów. Tym bardziej, że obydwa Zakłady są geograficznie od siebie oddalone, więc zdefiniowanie aktywów, z których każdy z nich korzysta, możliwe byłoby dodatkowo w oparciu o to kryterium.

Zdaniem Wnioskodawcy tak prowadzona ewidencja zdarzeń gospodarczych będzie pozwalała na przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań odrębnie do części działalności będącej przedmiotem wydzielenia oraz pozostającej w Spółce.

Należy w tym przypadku podzielić stanowisko zgodnie z którym „Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. O wyodrębnieniu finansowym można zatem już mówić w przypadku istnienia samej możliwości wyodrębnienia podstawowych informacji o sytuacji finansowej i majątkowej zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Wyodrębnienia finansowego nie należy utożsamiać zatem z pełną samodzielnością finansową” (tak np. wskazano w indywidualnej interpretacji podatkowej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 9 lutego 2018 r., znak: 0114-KDIP2-1.4010.367.2017.1.JF).

Po dokonaniu podziału przez wydzielenie, Nowa Spółka będzie miała osobny rachunek bankowy służący do celów działalności Majątku Przenoszonego. Obecnie istnieje tylko jeden rachunek bankowy należący do Spółki, który służy działalności obu Zakładów. Spółka na moment podziału wydzieli kwotę przenoszonych środków pieniężnych w ramach Majątku Przenoszonego według wybranego kryterium, które na chwilę obecną nie jest znane, ale które pozwoli jak najlepiej odzwierciedlić kwotę, do wygenerowania (uzyskania) której przyczynił się każdy z Zakładów.

Należy w tym miejscu wskazać na utrwaloną linię orzeczniczą, zgodnie z którą wyodrębnienie finansowe nie musi koniecznie oznaczać, że zorganizowana część przedsiębiorstwa jest zobowiązana do samodzielnego sporządzania bilansu. Nie musi też konieczne posiadać własnych środków finansowych oraz rachunków bankowych (zob. wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z 21 czerwca 2012 r., sygn. akt III SA/Wa 2836/11; wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gliwicach z 21 października 2015 r., sygn. akt III SA/GI 1155/15; wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z 23 listopada 2017 r., sygn. akt I FSK 327/16).

Wyodrębnienie funkcjonalne

Ponadto, zdaniem Wnioskodawcy, Majątek Przenoszony i majątek pozostający w Spółce Dzielonej spełniają przesłankę wyodrębnienia funkcjonalnego, ponieważ z Majątkiem Przenoszonym i majątkiem pozostającym w Spółce Dzielonej sprzężony jest zespół składników majątkowych i niematerialnych, w tym zobowiązania wykorzystywane w ramach działalności każdego z Zakładów. Majątek Przenoszony oraz majątek pozostający w Spółce Dzielonej, posiadają zdaniem Wnioskodawcy, zakreślone zadania gospodarcze, które mogą wykonać w oparciu o swoje zasoby. Zgodnie z indywidualnymi interpretacjami podatkowymi okoliczność, że każdy z Zakładów wypełnia swoje obowiązki w oparciu o przypisane do nich składniki majątku oraz personel, w ramach zaplanowanego wobec tego Zakładu budżetu oraz w związku z kontraktami handlowymi wykonywanymi przez konkretny Zakład ze względu na jego zakres działalności oraz wypełnianie tych obowiązków przez poszczególne Zakłady w sposób niezależny od siebie, powoduje, że mamy do czynienia z zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa np. indywidualna interpretacja podatkowa Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 28 kwietnia 2020 r., znak: 0111-KDIB1-1.4010.41.2020.2.DK. Zdaniem Wnioskodawcy, w przypadku Majątku Przenoszonego i majątku pozostającego w Spółce Dzielonej występują wyżej wymienione okoliczności. Umowy zawierane przez Wnioskodawcę mogą być wykonywane tylko przez poszczególny Zakład Wnioskodawcy, a każdemu Zakładowi towarzyszy odrębna strategia biznesowa.

Zdaniem Wnioskodawcy, Majątek Przenoszony i majątek pozostający w Spółce Dzielonej spełniają też przesłankę przeznaczenia składników do realizacji określonych zadań gospodarczych, ponieważ Majątek Przenoszony może realizować zadania gospodarcze wskazane w umowach, które są realizowane w ramach Zakładu w B, zaś majątek pozostający w Spółce Dzielonej może realizować zadania gospodarcze wskazane w umowach, które są realizowane w ramach Zakładu w A.

Ponadto, zdaniem Wnioskodawcy, Majątek Przenoszony mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, gdyż zasoby techniczne oraz personalne Majątku Przenoszonego, oraz zobowiązania towarzyszące Majątkowi Przenoszonemu umożliwiłyby samodzielne prowadzenie działalności gospodarczej bez angażowania zasobów związanych z Zakładem w A. To samo tyczy się majątku pozostającego w Spółce Dzielonej.

Zdaniem Wnioskodawcy więc Majątek Przenoszony (zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do spółki przejmującej), charakteryzujący się wyodrębnieniami opisanymi w ramach Zdarzenia przyszłego, należy uznać za:

\- wyodrębniony pod kątem organizacyjnym,

\- wyodrębniony pod kątem funkcjonalnym,

\- wyodrębniony pod kątem finansowym,

\- zdolny do niezależnego działania jako samodzielne podmioty gospodarcze,

w stopniu, który pozwala na uznanie go za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

Ad 2

Zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów ustawy o VAT nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

„Transakcją zbycia" w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT będzie również transfer majątku spółki dzielonej do innej spółki w ramach transakcji podziału przez wydzielenie.

Tym samym, o ile majątek wydzielany w ramach podziału przez wydzielenie stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, to jego przeniesienie (wydzielenie) do innej spółki nie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług jako czynność z zakresu tego opodatkowania wyłączona.

Takowa wykładnia znajduje odzwierciedlenie w szeregu indywidualnych interpretacji podatkowych (np. indywidualna interpretacja podatkowa Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 30 sierpnia 2021 r. znak: 0114-KDIP1-1.4012.341.2021.2.IZ) oraz wyroków sądów administracyjnych (np. wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z 25 czerwca 2013 r., sygn. I FSK 955/12).

W efekcie planowany podział poprzez wydzielenie z przeniesieniem Majątku Przenoszonego nie będzie podlegał opodatkowaniu VAT.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

Odstępuję od uzasadnienia prawnego tej oceny.

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Interpretacja rozstrzyga wyłącznie w zakresie podatku od towarów i usług (pytania nr 5 i 6 złożonego wniosku), natomiast w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych (pytania nr 1-4 złożonego wniosku) oraz Ordynacji podatkowej (pytanie nr 7 złożonego wniosku) i podatku od czynności cywilnoprawnych (pytania nr 8 złożonego wniosku) zostaną wydane odrębne rozstrzygnięcia.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Pani sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosuje się Pani do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

**Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację**

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

*   w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo
*   w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

**Podstawa prawna dla wydania interpretacji**

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).

Podstawą prawną dla odstąpienia od uzasadnienia interpretacji jest art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej.