Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB3-3.4012.419.2022.3.MPU
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-11-25
Teza: Dotyczy m.in. podatku od towarów i usług w zakresie podlegania opodatkowaniu podatkiem VAT Transakcji 1, Transakcji 2 przy zastosowaniu właściwej stawki podatku VAT, prawa Kupującego do odliczenia podatku VAT naliczonego związanego z nabyciem Nieruchomości 1 w ramach Transakcji 1 oraz Nieruchomości 2 w ramach Transakcji 2.
Słowa kluczowe: odliczenia-prawo do odliczenia; podatek-podatek od towarów i usług; sprzedaż-sprzedaż działek
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności podlegające opodatkowaniu; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 2. Dostawa towarów i świadczenie usług -Dostawa towarów; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX. Odliczenie i zwrot podatku. Odliczenie częściowe-Rozdział 1. Odliczenie i zwrot podatku-Odliczenie podatku naliczonego-Odliczenie podatku naliczonego z tytułu nabycia towarów i usług  
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5-ust. 1-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 7.-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86-ust. 1

**Interpretacja indywidualna**

**– stanowisko prawidłowe**

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

Zakres wniosku wspólnego o wydanie interpretacji indywidualnej
--------------------------------------------------------------

Państwa wniosek wspólny z 11 sierpnia 2022 r., o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy m.in. podatku od towarów i usług w zakresie podlegania opodatkowaniu podatkiem VAT Transakcji 1, Transakcji 2 przy zastosowaniu właściwej stawki podatku VAT, prawa Kupującego do odliczenia podatku VAT naliczonego związanego z nabyciem Nieruchomości 1 w ramach Transakcji 1 oraz Nieruchomości 2 w ramach Transakcji 2, wpłynął 11 sierpnia 2022 r. Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 14 listopada 2022 r. Treść wniosku wspólnego jest następująca:

### Zainteresowani, którzy wystąpili z wnioskiem

1) Zainteresowany będący stroną postępowania:

**X** spółka z ograniczoną odpowiedzialnością spółka komandytowa

(dalej „Wnioskodawca”, „Kupujący”, „Nabywca”)

2) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

**Y** spółka z ograniczoną odpowiedzialnością

(dalej „Sprzedający”, „Zbywca”)

### Opis stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego

1\. _Opis Nieruchomości będącej przedmiotem Transakcji_

Zainteresowanym będącym stroną postępowania jest X spółka z ograniczoną odpowiedzialnością spółka komandytowa (dalej: „Kupujący”) z siedzibą w (…), zarejestrowana na potrzeby podatku od towarów i usług (dalej: „VAT”) jako podatnik VAT czynny.

Zainteresowanym niebędącym stroną postępowania jest spółka Y spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: „Sprzedający” lub „Zbywca”) z siedzibą w (…) zarejestrowana na potrzeby podatku VAT jako podatnik VAT czynny.

Kupujący i Sprzedający na datę Transakcji 1 (zdefiniowanej poniżej) byli zarejestrowani na potrzeby podatku VAT jako podatnicy VAT czynni.

Kupujący i Sprzedający będą zarejestrowani na potrzeby podatku VAT jako podatnicy VAT czynni również na datę Transakcji 2 (zdefiniowanej poniżej).

W dalszej części niniejszego wniosku Kupujący wraz ze Sprzedającym będą łącznie zwani „Zainteresowanymi” lub „Stronami”.

W dniu (…) (…) (…) r. Sprzedający i Kupujący zawarli umowę przedwstępną sprzedaży (dalej: „Umowa Przedwstępna”), w której zobowiązali się zawrzeć warunkową umowę sprzedaży, na podstawie której oraz późniejszej umowy przenoszącej, Sprzedający sprzedał Kupującemu w dniu (…) (…) (…) r. prawo własności nieruchomości składającej się z następujących działek gruntu:

1) działki gruntu o nr ewidencyjnym A położonej w (…), gmina (…), powiat (…), województwo (…), wraz z prawem własności posadowionego na ww. działce obiektu budowlanego;

2) działki gruntu o nr ewidencyjnym B, położonej w (…) (…), gmina (…), powiat (…), województwo (…),

dla których Sąd Rejonowy w (…), Wydział (…) Ksiąg Wieczystych (dalej: „Sąd Rejonowy”) prowadzi księgę wieczystą KW nr (…) (działka o nr ewidencyjnym A została w (…) roku wydzielona z działki o nr ewidencyjnym E, jednakże zmiana oznaczenia działki nie została zgłoszona Sądowi Rejonowemu i w dziale (…) księgi wieczystej jest wpisana działka o nr ewidencyjnym E) (dalej łącznie: „Nieruchomość 1”), (dalej: „Transakcja 1”).

W Umowie przedwstępnej Strony zobowiązały się również zawrzeć umowę sprzedaży, na podstawie której Sprzedający sprzeda na rzecz Kupującego:

1) prawo własności nieruchomości stanowiącej część działki o nr ewidencyjnym K w granicach oznaczonych literami Z na planie załączonym do Umowy Przedwstępnej, tj. część działki, która może powstać w wyniku wydzielenia z działki o nr ewidencyjnym K, położonej w (…), gmina (…), powiat (…), województwo (…), dla której Sąd Rejonowy prowadzi księgę wieczystą KW Nr (…) (działka o nr ewidencyjnym K została w (…) roku wydzielona z działki o nr ewidencyjnym M, jednakże zmiana oznaczenia działki nie została zgłoszona Sądowi Rejonowemu i w dziale (…) księgi wieczystej jest wpisana działka o nr ewidencyjnym M), albo

2) udział w nieruchomości, stanowiącej działkę o nr ewidencyjnym K, odpowiadający stosunkowi powierzchni działki podlegającej wydzieleniu, o którym mowa w pkt 1) powyżej, do powierzchni całej działki o nr ewidencyjnym K - jeżeli okaże się, że do upływu terminów określonych w Umowie Przedwstępnej nie będzie możliwe dokonanie podziału działki o nr ewidencyjnym K

(dalej: „Nieruchomość 2”), przy czym sprzedaż na rzecz Kupującego Nieruchomości 2 może nastąpić pod warunkiem (warunkowa umowa sprzedaży), w zależności od statusu prawnego Nieruchomości 2 (dalej: „Transakcja 2”).

W dalszej części niniejszego wniosku:

1) Transakcja 1 oraz Transakcja 2 będą dalej zwane łącznie „Transakcją”;

2) Nieruchomość 1 oraz Nieruchomość 2 będą dalej zwane łącznie „Nieruchomością”;

3) Nieruchomość z wyłączeniem działki gruntu o nr ewidencyjnym A będzie dalej zwana „Niezabudowaną Częścią Nieruchomości”;

4) działka gruntu o nr ewidencyjnym A będzie dalej zwana „Zabudowaną Częścią Nieruchomości”.

Informacje w przedmiocie usytuowania i tytułu własności do poszczególnych obiektów budowlanych, które:

1) znajdowały się na Nieruchomości 1 na datę Transakcji 1, oraz

2) znajdują się na Nieruchomości 2 (i będą znajdowały się na datę Transakcji 2) zostały przedstawione w Tabeli 1 - Obiekty budowlane.

Tabela 1 - Obiekty budowlane


| Nr ewidencyjny działki | Opis naniesień znajdujących się na Nieruchomości | Informacja w przedmiocie tytułu własności do poszczególnych naniesień znajdujących się na Nieruchomości 
| B | sieć wodociągowa | przedsiębiorstwo, o którym mowa w art. 49 § 1 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t.j.: Dz. U. z 2020 r. poz. 1740 ze zm., dalej: „KC”) 
| sieć elektroenergetyczna | przedsiębiorstwo, o którym mowa w art. 49 § 1 KC 
| A | sieć gazowa | przedsiębiorstwo, o którym mowa w art. 49 § 1 KC 
| fragmenty drogi wjazdowej wykonanej z płyt betonowych (dalej: „Fragmenty utwardzonej drogi wjazdowej”) | Sprzedający 
| część działki o nr ewidencyjnym K w granicach oznaczonych literami Z na planie załączonym do Umowy Przedwstępnej, tj. część działki, która może powstać w wyniku wydzielenia z działki o nr ewidencyjnym K | brak naniesień | – 
| pozostała część działki o nr ewidencyjnym K (tj. część działki o nr ewidencyjnym K, która nie obejmuje obszaru oznaczonego literami Z na planie załączonym do Umowy Przedwstępnej) | sieć gazowa | przedsiębiorstwo, o którym mowa w art. 49 § 1 KC 

Pomimo, że na moment składania niniejszego wniosku Zainteresowanym nie jest znany numer ewidencyjny działki, która może powstać w wyniku podziału działki o nr ewidencyjnym K, a która może być przedmiotem Transakcji 2, granice tej działki zostały jednoznacznie określone w Umowie Przedwstępnej. Jak zostało bowiem wskazane powyżej, granice tej działki zostały oznaczone literami Z na planie załączonym do Umowy Przedwstępnej.

Na datę złożenia niniejszego wniosku na wszystkich działkach wchodzących w skład Nieruchomości znajduje się nieukończona żelbetonowa konstrukcja pozbawiona dachu (dalej „Nieukończona konstrukcja”).

Nieukończona konstrukcja znajdowała się na Nieruchomości już w dacie nabycia Nieruchomości przez Sprzedającego.

Część Nieukończonej konstrukcji znajdowała się na Nieruchomości 1 (zarówno na działce o nr ewidencyjnym B jak i na działce o nr ewidencyjnym A) na datę Transakcji 1.

Dla uniknięcia wątpliwości Strony wyjaśniają, że część Nieukończonej konstrukcji, która znajdowała się na Nieruchomości 1 na datę Transakcji 1 była na datę Transakcji 1 pozbawiona dachu.

Część Nieukończonej konstrukcji znajduje się (i będzie znajdowała się na datę Transakcji 2) również na Nieruchomości 2, tj. zarówno na: (i) części działki o nr ewidencyjnym K w granicach oznaczonych lit. Z na planie załączonym do Umowy Przedwstępnej, jak i na (ii) pozostałej części działki o nr ewidencyjnym K, tj. na części działki o nr ewidencyjnym K, która nie obejmuje obszaru oznaczonego lit. Z na planie załączonym do Umowy Przedwstępnej.

Dla uniknięcia wątpliwości Strony wyjaśniają, że część Nieukończonej konstrukcji, która znajduje się na Nieruchomości 2 na datę złożenia niniejszego wniosku (i będzie się na niej znajdowała na datę Transakcji 2) jest również pozbawiona dachu (i będzie pozbawiona dachu na datę Transakcji 2).

Jednocześnie, na Nieruchomości 1 (zarówno na działce o nr ewidencyjnym B jak i na działce o nr ewidencyjnym A) znajdowały się na datę Transakcji 1 nieutwardzone drogi z gruntu rodzimego (polne drogi). Wspomniane drogi nie zostały zrealizowane z użyciem wyrobów budowlanych.

Nieruchomość 1 nie była na datę Transakcji 1 ogrodzona. Nieruchomość 2 nie jest (i nie będzie na datę Transakcji 2) ogrodzona.

Nieruchomość 1 nie była na datę Transakcji 1 objęta miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, o którym mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym (dalej: „MPZP”). Nieruchomość 2 nie jest objęta (i nie będzie objęta na datę Transakcji 2) MPZP.

Dla działki o nr ewidencyjnym A wchodzącej w skład Nieruchomości 1 została wydana decyzja nr (…) o warunkach zabudowy z dnia (…) (…) (…) r., znak (…) (dalej: „Decyzja (…) r.”), zgodnie z którą cały obszar tej działki stanowi grunty przeznaczone pod zabudowę.

Dodatkowo dla Nieruchomości została wydana decyzja nr (…) o ustaleniu warunków zabudowy z dnia (…) (…) (…) r., znak (…) (dalej: „Decyzja (…) r.”), zgodnie z którą całość Nieruchomości stanowi grunty przeznaczone pod zabudowę. Dla uniknięcia wątpliwości Strony wskazują, że zgodnie z Decyzją (…) r.:

1) Nieruchomość 1 stanowiła na datę Transakcji 1 grunty przeznaczone pod zabudowę;

2) Nieruchomość 2 stanowi (i będzie stanowiła na datę Transakcji 2) grunty przeznaczone pod zabudowę.

2\. _Historia oraz dalsze informacje o Nieruchomości_

Sprzedający nabył Nieruchomość w dniu (…) (…) (…) r. od spółki (…) sp. z o.o. (dalej: „Poprzedni właściciel”) na podstawie umowy sprzedaży.

Fragmenty Utwardzonej Drogi Wjazdowej, które na datę Transakcji 1 znajdowały się na Nieruchomości 1 (działce o nr ewidencyjnym A) znajdowały się na Nieruchomości 1 już w dacie nabycia Nieruchomości przez Sprzedającego od Poprzedniego właściciela.

Sprzedający złożył w dniu (\`(...)\`) czerwca 2022 r. do Starostwa powiatowego w (…) (…) (…), Filia w (…) zgłoszenie budowy lub wykonywania innych robót budowlanych ((…)) dotyczące działki o nr ewidencyjnym A wchodzącej w skład Nieruchomości 1.

Jednocześnie, po nabyciu Nieruchomości przez Sprzedającego od Poprzedniego Właściciela:

1) na Nieruchomości 1 (w tym na działce on nr ewidencyjnym A) nie zostały wzniesione jakiekolwiek budynki, budowle lub ich części w rozumieniu przepisów Prawa budowlanego;

2) na Nieruchomości 2 nie zostały wzniesione (i nie zostaną wzniesione na datę Transakcji 2) jakiekolwiek budynki, budowle lub ich części w rozumieniu przepisów Prawa budowlanego.

Nieruchomość nie była wykorzystywana przez Sprzedającego wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

Sprzedający nie poniósł wydatków na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, Fragmentów Utwardzonej Drogi Wjazdowej, które na datę sprzedaży Nieruchomości 1, były równe lub przekroczyły 30% jej wartości początkowej.

Nieruchomość 1 nie była na datę Transakcji 1 przez Sprzedającego wydzierżawiona ani wynajęta na rzecz podmiotów trzecich, nie była również na datę Transakcji 1 przedmiotem umowy dożywocia, użyczenia ani innej umowy o podobnym charakterze.

Nieruchomość 2 nie jest (i nie będzie na datę Transakcji 2) przez Sprzedającego wydzierżawiona ani wynajęta na rzecz podmiotów trzecich, nie jest również (i nie będzie na datę Transakcji 2) przedmiotem umowy dożywocia, użyczenia ani innej umowy o podobnym charakterze.

3\. _Zakres Transakcji_

W ramach Transakcji 1 doszło do sprzedaży przez Sprzedającego na rzecz Kupującego Nieruchomości 1 za określoną cenę.

W ramach Transakcji 2, dojdzie do sprzedaży przez Sprzedającego na rzecz Kupującego Nieruchomości 2 za określoną cenę.

Ani w ramach Transakcji 1 ani w ramach Transakcji 2 Kupujący nie przejął (ani nie przejmie) żadnych wartości niematerialnych i prawnych, know-how, aktywów mogących stanowić tajemnicę przedsiębiorstwa, oznaczeń indywidualizujących przedsiębiorstwo Sprzedającego lub jego część, a także wierzytelności, czy też środków pieniężnych lub papierów wartościowych Sprzedającego.

Nie można całkowicie wykluczyć, że w związku ze sprzedażą Nieruchomości mogą zostać przeniesione na Kupującego przenoszalne zgodnie z przepisami prawa pozwolenia, decyzje, opinie, zgody i warunki techniczne, czy prawa i obowiązki z określonych umów.

Dla uniknięcia wątpliwości Strony wyjaśniają, że na Kupującego nie zostały ani nie zostaną przeniesione, m.in.:

\- prawa i obowiązki z umów, na podstawie których udzielono Sprzedającemu finansowania dłużnego (o ile Sprzedający korzystał lub będzie korzystał z takiego finansowania i był lub będzie stroną takich umów);

\- umowy o zarządzanie Nieruchomością czy umowy zarządzania aktywami (jeżeli Sprzedający był lub będzie stroną takich umów);

\- należności o charakterze pieniężnym związane z przenoszonym majątkiem.

Kupujący nie zakupił i nie zakupi ani nie przejął i nie przejmie ksiąg rachunkowych prowadzonych przez Sprzedającego ani żadnych rachunków bankowych.

Nabycie Nieruchomości nie wiązało się i nie będzie wiązało się również z przejściem na Kupującego zakładu pracy w rozumieniu art. 231 ustawy z dnia 26 czerwca 1974 Kodeks pracy (tj.: Dz.U. z 2022 r., poz. 655, z późn. zm., dalej: „Kodeks pracy”).

4\. _Brak wyodrębnienia Nieruchomości w przedsiębiorstwie Sprzedającego_

Sprzedający nie posiadał na datę Transakcji 1 i nie będzie posiadał na datę Transakcji 2 żadnego statutu, regulaminu czy dokumentu o podobnym charakterze, z którego wynikałoby formalne wyodrębnienie organizacyjne Nieruchomości w istniejącym przedsiębiorstwie Sprzedającego, czy fakt, że Nieruchomość stanowi wyodrębnioną jednostkę organizacyjną (np. oddział wyodrębniony w KRS).

Ponadto Sprzedający nie posiadał na datę Transakcji 1 i nie będzie posiadał na datę Transakcji 2 odrębnego rachunku (subrachunku) bankowego, na który wpływałyby należności i z którego były spłacane zobowiązania związane wyłącznie z wykorzystywaniem Nieruchomości przez Sprzedającego. Sprzedający nie prowadził ani nie będzie prowadził oddzielnych ksiąg rachunkowych dla Nieruchomości, jak również nie sporządzał ani nie będzie sporządzał sprawozdania finansowego dla Nieruchomości. Przychody, koszty oraz należności i zobowiązania związane z Nieruchomością nie były na datę Transakcji 1 (i nie będą na datę Transakcji 2) ewidencjonowane za pomocą wydzielonych, odrębnych kont utworzonych dla Nieruchomości.

5\. _Sposób wykorzystania Nieruchomości po Transakcji_

Kupujący zamierza wykorzystywać Nieruchomość w ramach działalności gospodarczej podlegającej opodatkowaniu podatkiem VAT. Kupujący nie planuje wykorzystywania Nieruchomości do działalności zwolnionej z VAT.

6\. _Inne okoliczności Transakcji_

W zakresie w jakim dostawa Fragmentów Utwardzonej Drogi Wjazdowej podlegała zwolnieniu od podatku VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT, Sprzedający i Kupujący (będąc zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni) zrezygnowali z tego zwolnienia od podatku VAT i dokonali wyboru opodatkowania podatkiem VAT dostawy Fragmentów Utwardzonej Drogi Wjazdowej (dalej: „Rezygnacja Sprzedającego i Kupującego ze Zwolnienia”). W celu doprecyzowania powyższego, należy wyjaśnić, że:

a) w związku z zapłatą przez Kupującego Sprzedającemu zaliczek lub zadatków na poczet ceny Nieruchomości, Sprzedający i Kupujący (będąc zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni) złożyli zgodne oświadczenia na podstawie art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT w zw. z art. 43 ust. 11 Ustawy o VAT, że wybierają opodatkowanie podatkiem VAT dostawy Fragmentów Utwardzonej Drogi Wjazdowej;

b) w akcie notarialnym, do zawarcia którego doszło w związku z dostawą Nieruchomości 1 Sprzedający i Kupujący (będąc zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni) złożyli dodatkowo zgodne oświadczenie na podstawie art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT w zw. z art. 43 ust. 11 Ustawy o VAT, że wybierają opodatkowanie podatkiem VAT dostawy Fragmentów Utwardzonej Drogi Wjazdowej;

c) z ostrożności, przed dniem Transakcji 2 (ewentualnie w akcie notarialnym, do zawarcia którego dojdzie w związku z dostawą Nieruchomości 2) Sprzedający i Kupujący (będąc zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni) planują złożyć dodatkowo zgodne oświadczenie na podstawie art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT w zw. z art. 43 ust. 11 Ustawy o VAT, że wybierają opodatkowanie podatkiem VAT dostawy Fragmentów Utwardzonej Drogi Wjazdowej.

Transakcja 1 została udokumentowana stosownymi fakturą/fakturami. Transakcja 2 zostanie udokumentowana stosownymi fakturą/fakturami.

_W uzupełnieniu wskazali Państwo następujące informacje_

### Na pytanie Organu nr II 1: ,,Czy nieukończona żelbetonowa konstrukcja pozbawiona dachu, jest budynkiem lub budowlą w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (t.j. Dz.U. z 2018 r. poz. 1202 ze zm.) oraz budynkami lub budowlami w rozumieniu Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych (PKOB) wprowadzonej rozporządzeniem Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 1999 r. (Dz.U. Nr 112 poz. 1316 ze zm.)?’’

### wskazali Państwo:

### _Ad II. 1._

### W odpowiedzi na przedmiotowe pytanie Zainteresowany będący stroną wyjaśnia, że:

### 1) część Nieukończonej konstrukcji, która na datę Transakcji 1 znajdowała się na Nieruchomości 1 (zarówno na działce nr B jak i na działce nr A) nie była na datę Transakcji 1 budynkiem ani budowlą w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (t.j. Dz.U. z 2018 r., poz. 1202 ze zm.) oraz nie była na datę Transakcji 1 budynkami ani budowlami w rozumieniu Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych (PKOB) wprowadzonej rozporządzeniem Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 1999 r. Dz.U. z 1999 r., Nr 112, poz. 1316 ze zm.);

### 2) część Nieukończonej konstrukcji, która znajduje się (i będzie znajdowała się na datę Transakcji 2) na Nieruchomości 2 nie będzie na datę Transakcji 2 budynkiem ani budowlą w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (t.j. Dz.U. z 2018 r. poz. 1202 ze zm.) oraz nie będzie budynkami ani budowlami w rozumieniu Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych (PKOB) wprowadzonej rozporządzeniem Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 1999 r. (Dz.U. Nr 112 poz. 1316 ze zm.).

### Na pytanie Organu nr II 2: ,,Czy fragmenty utwardzonej drogi wjazdowej, stanowią, budowle lub ich część w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (t.j. Dz.U. z 2018 r. poz. 1202 ze zm.) oraz budynki i obiekty inżynierii lądowej i wodnej w rozumieniu Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych (PKOB) wprowadzonej rozporządzeniem Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 1999 r. (Dz.U. Nr 112 poz. 1316 ze zm.)?’’

### podali Państwo:

### _Ad II. 2._

### Fragmenty utwardzonej drogi wjazdowej, które znajdowały się na datę Transakcji 1 na Zabudowanej Części Nieruchomości (tj. na działce nr A wchodzącej w skład Nieruchomości 1) stanowiły na datę Transakcji 1 budowlę w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (t.j. Dz.U. z 2018 r. poz. 1202 ze zm.) oraz stanowiły na datę Transakcji 1 obiekty inżynierii lądowej i wodnej w rozumieniu Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych (PKOB) wprowadzonej rozporządzeniem Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 1999 r. (Dz.U. z 1999 r., Nr 112, poz. 1316 ze zm.).

### Klasyfikację Fragmentów utwardzonej drogi wjazdowej, które znajdowały się na Zabudowanej Części Nieruchomości (tj. na działce nr A wchodzącej w skład Nieruchomości 1) na datę Transakcji 1 zgodnie z rozporządzeniem Rady Ministrów z dnia 30 grudnia z 1999 r. w sprawie Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych (Dz.U. z 1999 r., Nr 112, poz. 1316 ze zm., dalej: „PKOB”) przedstawia tabela poniżej:


| Numer działki | Budowla | Klasyfikacja wg PKOB (symbole PKOB) 
| Sekcja | Dział | Grupa | Klasa 
| A | Fragmenty utwardzonej drogi wjazdowej | (`(...)`) | (`(...)`) | (`(...)`) | (`(...)`) 

### Na pytanie Organu nr II 3: ,,Czy z tytułu nabycia „Nieruchomość 1” i „Nieruchomość 2” tj. działek nr B, A i K Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego i czy Sprzedający z tego prawa skorzystał?’’

### wskazali Państwo:

### _Ad. II. 3_

### Z tytułu nabycia Nieruchomości 1 i Nieruchomości 2 Sprzedającemu nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Mając na uwadze odpowiedź na pierwszą część pytania zawartego w punkcie II.3 niniejszego Wezwania, zgodnie z rozumieniem Zainteresowanego będącego stroną, druga część pytania: „czy Sprzedający z tego prawa skorzystał?”stała się bezprzedmiotowa.

### Pytania

1\. Czy Transakcja 1 podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT?

2\. Czy Transakcja 2 będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT?

3\. Czy Transakcja 1 była w całości opodatkowana podatkiem VAT przy zastosowaniu właściwej stawki podatku VAT?

4\. Czy Transakcja 2 będzie w całości opodatkowana podatkiem VAT przy zastosowaniu właściwej stawki podatku VAT?

5\. Czy Kupujący ma prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego związanego z nabyciem Nieruchomości 1 w ramach Transakcji 1 na zasadach ogólnych, tj. w szczególności na podstawie art. 86 ust. 1 Ustawy o VAT?

6\. Czy Kupujący będzie miał prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego związanego z nabyciem Nieruchomości 2 w ramach Transakcji 2 na zasadach ogólnych, tj. w szczególności na podstawie art. 86 ust. 1 Ustawy o VAT?

### Elementy transgraniczne stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego:

### Wniosek nie obejmuje elementów transgranicznych. Opisane w nim zdarzenie przyszłe nie powoduje wystąpienia skutków transgranicznych.

Państwa stanowisko w sprawie (grupy zainteresowanych) przyporządkowane do pytania (poszczególnych pytań)

Zdaniem Stron:

1\. Transakcja 1 podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT.

2\. Transakcja 2 będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT.

3\. Transakcja 1 była w całości opodatkowana podatkiem VAT przy zastosowaniu właściwej stawki podatku VAT.

4\. Transakcja 2 będzie w całości opodatkowana podatkiem VAT przy zastosowaniu właściwej stawki podatku VAT.

5\. Kupujący ma prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego związanego z nabyciem Nieruchomości 1 w ramach Transakcji 1 na zasadach ogólnych, tj. w szczególności na podstawie art. 86 ust. 1 Ustawy o VAT.

6\. Kupujący będzie miał prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego związanego z nabyciem Nieruchomości 2 w ramach Transakcji 2 na zasadach ogólnych, tj. w szczególności na podstawie art. 86 ust. 1 Ustawy o VAT.

_Uzasadnienie stanowiska w zakresie pytania 1 i pytania 2_

Jedną z podstawowych zasad opodatkowania podatkiem VAT jest powszechność opodatkowania, która przejawia się tym, że generalnie cały obrót towarami i usługami jest objęty podatkiem VAT. W systemie VAT przewiduje się jednak pewne wyjątki od tej zasady. Zgodnie z art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE L Nr 347 z 11.12.2006 s. 1, z późn. zm., dalej: „Dyrektywa”) w przypadku przekazania, odpłatnie lub nieodpłatnie lub jako aportu do spółki całości lub części majątku, państwa członkowskie mogą uznać, że dostawa towarów nie miała miejsca, i że w takim przypadku osoba, której przekazano towary, będzie traktowana jako następca prawny przekazującego. W przypadkach, gdy odbiorca nie podlega w pełni opodatkowaniu, państwa członkowskie mogą przedsięwziąć środki niezbędne w celu uniknięcia zakłóceń konkurencji. Mogą także przyjąć wszelkie niezbędne środki, aby zapobiec uchylaniu się od opodatkowania lub unikaniu opodatkowania poprzez wykorzystanie przepisów niniejszego artykułu.

Art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT stanowi implementację powyższej regulacji do krajowego porządku prawnego. Zgodnie z tym przepisem - Ustawy o VAT nie stosuje się m.in. do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa (dalej również jako: „ZCP”).

Co do zasady, dostawa nieruchomości stanowi dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT. Dopiero w przypadku uznania, że dana nieruchomość stanowi przedsiębiorstwo lub ZCP możliwe jest wyłączenie takiej transakcji z zakresu opodatkowania. Sytuacja taka stanowi jednak wyjątek od ogólnej zasady powszechności opodatkowania. Mając na uwadze, że wszelkie odstępstwa od zasady powszechności opodatkowania mają charakter wyjątkowy, powinny podlegać ścisłej, literalnej wykładni.

Należy stwierdzić, że w ocenie Stron:

1) Transakcja 1 stanowiła transakcję podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT (tzn. objętą zakresem opodatkowania tym podatkiem) - odpłatną dostawę towarów.

2) Transakcja 2 będzie stanowiła transakcję podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT (tzn. objętą zakresem opodatkowania tym podatkiem) - odpłatną dostawę towarów.

Brak jest bowiem podstaw do kwalifikowania zarówno Transakcji 1, jak i Transakcji 2 jako transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub ZCP, do której zgodnie z art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT, nie stosuje się przepisów tej ustawy.

W myśl art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT, przez „zorganizowaną część przedsiębiorstwa” rozumie się „organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania”.

Ustawa o VAT nie zawiera natomiast definicji pojęcia „przedsiębiorstwa” - wobec tego należy przyjąć, że posługuje się ona nim w znaczeniu nadanym mu art. 551 KC, zgodnie z którym:

„Przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.”

W świetle przywołanych przepisów zarówno Transakcja 1 nie dotyczyła przedsiębiorstwa ani ZCP, jak i Transakcja 2 nie będzie dotyczyła przedsiębiorstwa ani ZCP.

W ramach Transakcji 1 doszło bowiem do sprzedaży przez Sprzedającego na rzecz Kupującego Nieruchomości 1 za określoną cenę. Podobnie w ramach Transakcji 2 dojdzie do sprzedaży przez Sprzedającego na rzecz Kupującego Nieruchomości 2 za określoną cenę.

Jednocześnie, ani w ramach Transakcji 1, ani w ramach Transakcji 2 Kupujący nie przejął ani nie przejmie szeregu składników majątku Sprzedającego wymienionych w art. 551 KC, tj. w szczególności:

\- oznaczenia indywidualizującego przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa),

\- wierzytelności, praw z papierów wartościowych, środków pieniężnych,

\- praw własności intelektualnej,

\- tajemnic przedsiębiorstwa,

\- czy też ksiąg i dokumentów związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Z kolei, w myśl art. 552 KC, czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności albo z przepisów szczególnych. Definicja przedsiębiorstwa wprowadzona przepisami KC opiera się na przedmiotowym ujęciu przedsiębiorstwa jako zbioru pewnych składników przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej. W tym ujęciu sprzedaż przedsiębiorstwa będzie miała miejsce, gdy istotne składniki wymienione w art. 551 KC (o ile występują w danym stanie faktycznym) zostaną przekazane nabywcy w ramach danej transakcji.

Ze względu na autonomię prawa podatkowego wskazuje się, że definicja wynikająca z KC powinna być na gruncie VAT traktowana jedynie pomocniczo. Na gruncie VAT interpretacji pojęcia „przedsiębiorstwa” należy dokonywać przede wszystkim w oparciu o wykładnię prowspólnotową uwzględniając orzecznictwo Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej: „TSUE”). W swoich wyrokach TSUE wskazywał, że dla oceny, czy mamy do czynienia ze zbyciem przedsiębiorstwa lub ZCP, istotne jest, czy aktywa łącznie jako przedsiębiorstwo mają zdolność prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej oraz czy nabywca ma zamiar prowadzenia przedsiębiorstwa. Nie oznacza to, że przy wykładni art. 6 ust. 1 Ustawy o VAT należy zupełnie pominąć art. 551 KC - przepis ten powinien być pomocniczo stosowany przy analizie opodatkowania zbycia nieruchomości.

Zdaniem Stron, zarówno przedmiot Transakcji 1, jak i przedmiot Transakcji 2 nie może być zakwalifikowany jako ZCP w rozumieniu art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT, czyli „organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania”. ZCP tworzy bowiem zbiór składników majątkowych, pozostających w takich wzajemnych relacjach, w których można mówić o nich jako o zorganizowanym zespole, a nie o zbiorze elementów, których jedyną cechą wspólną jest pozostawanie we władaniu jednego podmiotu. Dodatkowo elementy tego zbioru powinny wykazywać takie wzajemne powiązania funkcjonalne, aby mogły służyć kontynuowaniu danej działalności gospodarczej.

Z powyższego wynika, że z ZCP mamy do czynienia w przypadku, gdy łącznie spełnione są następujące przesłanki:

1) istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,

2) zespół ten jest organizacyjnie, funkcjonalnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,

3) składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,

4) zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

W sytuacji przedstawionej we wniosku nie dojdzie do spełnienia wszystkich przedstawionych powyżej przesłanek.

Odnosząc się do powyższego trzeba wskazać, że zdaniem Stron w ogóle nie jest możliwe uznanie, że przedmiot Transakcji 1, czy przedmiot Transakcji 2, można kwalifikować jako „zespół” składników. Jak już wcześniej wskazano, Kupujący nie przejął i nie przejmie od Sprzedającego szeregu składników przedsiębiorstwa wymienionych w art. 551 KC, takich jak:

\- oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa),

\- wierzytelności, prawa z papierów wartościowych środki pieniężne,

\- prawa własności intelektualnej,

\- tajemnice przedsiębiorstwa,

\- czy też księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

W konsekwencji, ani przedmiot Transakcji 1 nie spełniał przesłanek uznania go za „przedsiębiorstwo” w rozumieniu art. 551 KC, ani przedmiot Transakcji 2 nie będzie spełniać przesłanek uznania go za „przedsiębiorstwo” w rozumieniu art. 551 KC.

Jak wskazano w opisie stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego, w ramach Transakcji 1 doszło do sprzedaży przez Sprzedającego na rzecz Kupującego Nieruchomości 1 za określoną cenę. W ramach Transakcji 2, dojdzie zaś do sprzedaży przez Sprzedającego na rzecz Kupującego Nieruchomości 2 za określoną cenę.

Nie można całkowicie wykluczyć, że w związku ze sprzedażą Nieruchomości mogą zostać również przeniesione na Kupującego przenoszalne zgodnie z przepisami prawa pozwolenia, decyzje, opinie, zgody i warunki techniczne, czy prawa i obowiązki z określonych umów.

Należy przy tym podkreślić, że jak zostało wskazane w opisie stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego, na Kupującego nie zostały ani nie zostaną przeniesione, m.in.:

\- prawa i obowiązki z umów, na podstawie których udzielono Sprzedającemu finansowania dłużnego (o ile Sprzedający korzystał lub będzie korzystał z takiego finansowania i był lub będzie stroną takich umów);

\- umowy o zarządzanie Nieruchomością czy umowy zarządzania aktywami (jeżeli Sprzedający był lub będzie stroną takich umów);

\- należności o charakterze pieniężnym związane z przenoszonym majątkiem.

Nabycie Nieruchomości nie wiązało się i nie będzie wiązało się również z przejściem na Kupującego zakładu pracy w rozumieniu art. 231 Kodeksu pracy.

Co więcej, w analizowanym przypadku nie zajdzie przesłanka wyodrębnienia organizacyjnego, finansowego oraz funkcjonalnego zbywanego „zespołu” składników majątkowych.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że ZCP powinna mieć swoje miejsce w strukturze organizacyjnej danego podmiotu jako dział, wydział czy oddział itp. Wyodrębnienie organizacyjne powinno zostać dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.

Wyodrębnienie finansowe oznacza sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do ZCP. Nie oznacza to jednocześnie, że możliwość przypisania np. kosztów do danego składnika majątkowego na podstawie prowadzonych ewidencji podatkowych stanowi o wyodrębnieniu finansowym.

Wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako możliwość realizacji określonych zadań gospodarczych przez ZCP. ZCP musi obejmować elementy niezbędne do samodzielnego realizowania działań gospodarczych.

Aby zatem część przedsiębiorstwa mogła zostać uznana za jego zorganizowaną część, musi ona - obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Materialne i niematerialne składniki majątkowe wchodzące w skład ZCP muszą umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej bez podejmowania dodatkowych działań mających na celu wyposażenie zespołu składników materialnych w zasoby niezbędne do prowadzenia działalności gospodarczej. W odniesieniu do analizowanego stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego trzeba wskazać, że zbywane składniki majątku nie będą wyodrębnione w powyższy sposób w strukturze przedsiębiorstwa Sprzedającego, co uniemożliwi zakwalifikowanie ich jako ZCP w rozumieniu art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT.

W tym zakresie trzeba wskazać w szczególności, że Sprzedający nie posiadał na datę Transakcji 1 i nie będzie posiadał na datę Transakcji 2 żadnego statutu, regulaminu czy dokumentu o podobnym charakterze, z którego wynikałoby formalne wyodrębnienie organizacyjne Nieruchomości w istniejącym przedsiębiorstwie Sprzedającego, czy fakt, że Nieruchomość stanowi wyodrębnioną jednostkę organizacyjną (np. oddział wyodrębniony w KRS).

Ponadto Sprzedający nie posiadał na datę Transakcji 1 i nie będzie posiadał na datę Transakcji 2 odrębnego rachunku (subrachunku) bankowego, na który wpływałyby należności i z którego były spłacane zobowiązania związane wyłącznie z wykorzystywaniem Nieruchomości przez Sprzedającego. Sprzedający nie prowadził ani nie będzie prowadził oddzielnych ksiąg rachunkowych dla Nieruchomości, jak również nie sporządzał ani nie będzie sporządzał sprawozdania finansowego dla Nieruchomości. Przychody, koszty oraz należności i zobowiązania związane z Nieruchomością nie były na datę Transakcji 1 (i nie będą na datę Transakcji 2) ewidencjonowane za pomocą wydzielonych, odrębnych kont utworzonych dla Nieruchomości.

Całokształt przedstawionych powyżej okoliczności świadczy o tym, że:

1) Transakcja 1 nie stanowiła zbycia przedsiębiorstwa ani ZCP, a zatem będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem VAT.

2) planowana Transakcja 2 nie będzie stanowiła zbycia przedsiębiorstwa ani ZCP, a zatem będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem VAT.

W tym miejscu należy również odwołać się do wydanych przez Ministerstwo Finansów Objaśnień podatkowych z 11 grudnia 2018 r.: „Opodatkowanie podatkiem od towarów i usług transakcji zbycia nieruchomości komercyjnych” (dalej: „Objaśnienia”). Objaśnienia odnoszą się co prawda do nieruchomości komercyjnych rozumianych jako obiekty przeznaczone pod wynajem, a w przedmiotowej sprawie mamy do czynienia z Nieruchomością, na której nie znajdują się obiekty komercyjne. Zdaniem Stron zasadne jest jednak odwołanie się do treści Objaśnień, gdyż dają one wiele istotnych wskazówek dotyczących interpretacji pojęcia zorganizowanej części przedsiębiorstwa czy przedsiębiorstwa.

Zgodnie z Objaśnieniami, co do zasady, dostawa nieruchomości komercyjnych stanowi dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu VAT. W tym zakresie jako standardowe elementy typowe dla transakcji nieruchomościowych opodatkowanych VAT, wskazano elementy takie jak: grunt, budynek (budynki), budowle, infrastruktura techniczna oraz przynależności, a także prawa i obowiązki z umów najmu, które przechodzą na kupującego z mocy prawa, jak również prawa i obowiązki z umów najmu (odpowiednio dzierżawy), na podstawie których wynajmowane powierzchnie nie zostały (i nie zostaną do dnia transakcji) przekazane najemcom.

Dostawa nieruchomości komercyjnych może zostać uznana za czynność niepodlegającą opodatkowaniu VAT tylko w wyjątkowych okolicznościach, gdy istnieje zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz istnieje faktyczna możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji. W celu ustalenia, czy przenoszony na nabywcę zespół składników umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę należy ustalić, czy oprócz przeniesienia standardowych elementów typowych dla transakcji nieruchomościowych opodatkowanych VAT na nabywcę są przeniesione również inne elementy.

Odnosząc wytyczne zawarte w Objaśnieniach do Transakcji 1 i Transakcji 2 należy stwierdzić, że oprócz przeniesienia na Kupującego standardowych elementów typowych dla transakcji nieruchomościowych, nie doszło ani nie dojdzie do przeniesienia elementów innych niż standardowe.

Jak wskazano w opisie stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego, Nieruchomość będzie wykorzystywana przez Kupującego w ramach działalności gospodarczej podlegającej opodatkowaniu podatkiem VAT. Kupujący nie planuje przy tym wykorzystywania Nieruchomości do działalności zwolnionej z VAT.

Zdaniem Stron, brak jest podstaw by twierdzić, że w wyniku nabycia Nieruchomości przez Kupującego będzie on kontynuował na Nieruchomości działalność prowadzoną przez Sprzedającego.

Także z tego względu zasadne jest zakwalifikowanie Transakcji 1 oraz Transakcji 2 jako sprzedaży nieruchomości, a nie przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części; wartość ekonomiczną dla Kupującego przedstawiają w tym przypadku głównie działki gruntu wchodzące w skład Nieruchomości.

Reasumując, zgodnie z Objaśnieniami, czynnikiem decydującym o zakwalifikowaniu transakcji jako zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części jest jednoczesne: istnienie zamiaru kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz faktyczna możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji. Żaden z tych czynników nie wystąpił w przypadku Transakcji 1 ani nie wystąpi w przypadku Transakcji 2, co stanowi kolejną przesłankę świadczącą o tym, że nie była to (w zakresie Transakcji 1) i nie będzie (w zakresie Transakcji 2) transakcja zbycia przedsiębiorstwa, ani ZCP, lecz odpłatna dostawa towarów, podlegająca opodatkowaniu VAT (tzn. objęta zakresem zastosowania przepisów Ustawy o VAT).

Mając na uwadze powyższą argumentację, zarówno przedmiot Transakcji 1, jak i przedmiot Transakcji 2 nie mogą być uznane za przedsiębiorstwo lub ZCP. Ani Transakcji 1 ani Transakcji 2 nie towarzyszył transfer składników wchodzących w skład normatywnej definicji przedsiębiorstwa i determinujących funkcjonowanie przedsiębiorstwa Sprzedającego. Co więcej, ani przedmiotu Transakcji 1, ani przedmiotu Transakcji 2 nie można również zakwalifikować jako ZCP w rozumieniu art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT.

Całokształt przedstawionych okoliczności przemawia zatem za uznaniem za prawidłowe stanowiska Stron, iż sprzedaż (dostawa) Nieruchomości 1 w ramach Transakcji 1 podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT, zaś sprzedaż (dostawa) Nieruchomości 2 w ramach Transakcji 2 będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT.

_Uzasadnienie stanowiska w zakresie pytania 3 i pytania 4_

Na wstępie Strony pragną podkreślić, że celem pytań nr 3 i 4 nie jest potwierdzenie wysokości stawki VAT lecz potwierdzenie, że: Transakcja 1 i Transakcja 2 powinny być opodatkowane podatkiem VAT przy zastosowaniu właściwej stawki podatku VAT. Strony zdają sobie bowiem sprawę, że narzędziem służącym do potwierdzenia stawki VAT jest wiążąca informacja stawkowa (WIS).

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 Ustawy o VAT, opodatkowaniu VAT podlega m.in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Przez dostawę towarów, stosownie do art. 7 Ustawy o VAT, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również zbycie praw użytkowania wieczystego. Przez towary, w świetle art. 2 pkt 6 Ustawy o VAT, rozumie się natomiast rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 Ustawy o VAT zwalnia się od podatku dostawę terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane. Zgodnie z brzmieniem art. 2 pkt 33 Ustawy o VAT, przez tereny budowlane rozumie się grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu - zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym.

W myśl art. 29a ust. 8 Ustawy o VAT, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu. Z powyższego wynika, że grunt będący przedmiotem sprzedaży (w tym prawo użytkowania wieczystego) podlega opodatkowaniu według takiej stawki podatku od towarów i usług, jaką opodatkowane są budynki, budowle lub ich części, które zostały na nim posadowione. Oznacza to również, że w sytuacji, gdy budynki, budowle lub ich części korzystają ze zwolnienia od podatku VAT, również sprzedaż gruntu (w tym zbycie prawa użytkowania wieczystego gruntu) korzysta ze zwolnienia od podatku VAT.

Dokonując wykładni pojęć budynku czy budowli użytych w art. 29a ust. 8 Ustawy o VAT należy odwołać się do definicji legalnych zawartych w ustawie z dnia z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo Budowlane (t.j.: Dz. U. z 2020 r. poz. 1333 z późn. zm., dalej: „Prawo budowlane”). Zgodnie z art. 3 pkt 2 Prawa budowlanego, budynkiem jest obiekt budowlany, który jest trwale związany z gruntem, wydzielony z przestrzeni za pomocą przegród budowlanych oraz posiada fundamenty i dach. Budowla została z kolei zdefiniowana w pkt 3 art. 3 Prawa budowlanego jako każdy obiekt budowlany niebędący budynkiem lub obiektem małej architektury, jak: obiekty liniowe, lotniska, mosty, wiadukty, estakady, tunele, przepusty, sieci techniczne, wolno stojące maszty antenowe, wolno stojące trwale związane z gruntem tablice reklamowe i urządzenia reklamowe, budowle ziemne, obronne (fortyfikacje), ochronne, hydrotechniczne, zbiorniki, wolno stojące instalacje przemysłowe lub urządzenia techniczne, oczyszczalnie ścieków, składowiska odpadów, stacje uzdatniania wody, konstrukcje oporowe, nadziemne i podziemne przejścia dla pieszych, sieci uzbrojenia terenu, budowle sportowe, cmentarze, pomniki, a także części budowlane urządzeń technicznych (kotłów, pieców przemysłowych, elektrowni jądrowych, elektrowni wiatrowych i innych urządzeń) oraz fundamenty pod maszyny i urządzenia, jako odrębne pod względem technicznym części przedmiotów składających się na całość użytkową. Katalog zawarty w definicji budowli ma charakter otwarty.

Urządzeniem budowlanym na gruncie Prawa budowlanego jest natomiast urządzenie techniczne związane z obiektem budowlanym, zapewniające możliwość użytkowania obiektu zgodnie z jego przeznaczeniem, jak przyłącza i urządzenia instalacyjne, w tym służące oczyszczaniu lub gromadzeniu ścieków, a także przejazdy, ogrodzenia, place postojowe i place pod śmietniki (art. 3 pkt 9 Prawa budowlanego).

Przepisy Ustawy o VAT wprowadzają również zwolnienia dotyczące dostaw nieruchomości. Zakres i zasady zwolnienia od podatku VAT zostały określone w art. 43 Ustawy o VAT.

Zgodnie z przepisem art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT zwolnieniu z podatku VAT podlega dostawa budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

a) dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

b) pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Jednocześnie, zgodnie z art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem, że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

a) są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;

b) złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego lub w akcie notarialnym, do zawarcia którego dochodzi w związku z dostawą tych obiektów, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Zgodnie z art. 43 ust. 11 Ustawy o VAT oświadczenie to musi zawierać:

1\. imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;

2\. planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części - w przypadku, gdy oświadczenie jest składane właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego;

3\. adres budynku, budowli lub ich części.

Natomiast definicja pierwszego zasiedlenia została zawarta w art. 2 pkt 14 Ustawy o VAT, zgodnie z którą pierwsze zasiedlenie, to oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

a) wybudowaniu lub

b) ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Stosownie natomiast do art. 43 ust. 1 pkt 10a zwolnieniu podlega także dostawa budynków, budowli lub ich części nieobjęta zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem, że:

a) w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

b) dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Zwolnienie, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10a Ustawy o VAT stosuje się jedynie w przypadku łącznego spełnienia warunków określonych w art. 43 ust. 1 pkt 10a lit. a) i b) Ustawy o VAT.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 2 Ustawy o VAT zwalnia się od podatku VAT dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, import. lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Zwolnienie od podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 2 Ustawy o VAT, dotyczy wszystkich towarów - zarówno nieruchomości, jak i ruchomości - przy nabyciu (imporcie lub wytworzeniu) których nie przysługiwało podatnikowi prawo do odliczenia podatku VAT i wykorzystywanych - niezależnie od okresu ich używania przez podatnika - wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

W celu rozstrzygnięcia, czy dostawa Nieruchomości 1 w ramach Transakcji 1 oraz dostawa Nieruchomości 2 w ramach Transakcji 2 powinny być opodatkowane podatkiem VAT, w pierwszej kolejności istotne jest ustalenie, czy:

1) na datę Transakcji 1 Nieruchomość 1 stanowiła grunt zabudowany czy niezabudowany;

2) na datę Transakcji 2 Nieruchomość 2 będzie stanowiła grunt zabudowany czy niezabudowany.

Na wstępie należy podkreślić, że pomimo, iż na moment składania niniejszego wniosku Zainteresowanym nie jest znany numer ewidencyjny działki, która może powstać w wyniku podziału działki o numerze ewidencyjnym K, a która może być przedmiotem Transakcji 2, granice tej działki są jednoznacznie określone. Jak zostało wskazane powyżej, granice tej działki zostały oznaczone literami Z na planie załączonym do Umowy Przedwstępnej. Z uwagi na powyższe, w ocenie Zainteresowanych, brak ww. informacji na moment składania niniejszego wniosku nie wpłynie w żaden sposób na możliwość określenia skutków sprzedaży Nieruchomości 2 na gruncie podatku VAT oraz podatku od czynności cywilnoprawnych (PCC).

_Opodatkowanie VAT Transakcji w zakresie Zabudowanej Części Nieruchomości_

Zdaniem Stron, działka stanowiąca Zabudowaną Część Nieruchomości (tj. działka o nr ewidencyjnym A wchodząca w skład Nieruchomości 1) stanowiła na datę Transakcji 1 grunt zabudowany, ponieważ znajdowały się na niej na datę Transakcji 1 stanowiące własność Sprzedającego Fragmenty Utwardzonej Drogi Wjazdowej, które zgodnie z Prawem budowlanym powinny zostać zakwalifikowane jako budowla. W tym miejscu należy w szczególności wyjaśnić, że utwardzona droga, której fragmenty są posadowione na działce o nr ewidencyjnym A została wzniesiona przy użyciu wyrobów budowlanych, tj. płyt betonowych.

Jak wskazano powyżej, Na Zabudowanej Części Nieruchomości (tj. działce o nr ewidencyjnym A wchodzącej w skład Nieruchomości 1) znajdowała się na datę Transakcji 1 część Nieukończonej konstrukcji, która na datę Transakcji 1 pozbawiona była dachu. W ocenie Stron Nieukończona konstrukcja nie stanowiła na datę Transakcji 1 budynku ani jego części w rozumieniu przepisów Prawa budowlanego, gdyż co najmniej jedna z przesłanek uznania tego obiektu za budynek nie była spełniona na datę Transakcji 1. Zgodnie z definicją budynku zawartą w przepisach Prawa budowlanego, budynkiem jest taki obiekt budowlany, który jest trwale związany z gruntem, wydzielony z przestrzeni za pomocą przegród budowlanych oraz posiada fundamenty i dach. Tymczasem, część Nieukończonej konstrukcji, która znajdowała się na Zabudowanej Części Nieruchomości na datę Transakcji 1 była na datę Transakcji 1 pozbawiona dachu. Dodatkowo, zdaniem Stron, część Nieukończonej konstrukcji, która znajdowała się na Zabudowanej Części Nieruchomości na datę Transakcji 1 nie mogła być również uznana na datę Transakcji 1 za budowlę ani jej część w rozumieniu przepisów Prawa budowlanego.

Jednocześnie, na Zabudowanej Części Nieruchomości (tj. działce o nr ewidencyjnym A wchodzącej w skład Nieruchomości 1) znajdowały się na datę Transakcji 1 nieutwardzone drogi z gruntu rodzimego (polne drogi). W ocenie Stron, wspomniane drogi (polne drogi) nie stanowiły na datę Transakcji 1 budynku, budowli ani ich części w rozumieniu przepisów Prawa budowlanego (w szczególności nie zostały zrealizowane z użyciem wyrobów budowlanych).

Mając na uwadze konstrukcję zwolnień od podatku VAT, w celu wskazania prawidłowego sposobu opodatkowania dostawy Zabudowanej Części Nieruchomości (tj. działki o nr ewidencyjnym A wchodzącej w skład Nieruchomości 1), kluczowe jest określenie czy i kiedy po wybudowaniu lub ulepszeniu Fragmentów Utwardzonej Drogi Wjazdowej (budowli na gruncie przepisów Prawa budowlanego) doszło do ich pierwszego zasiedlenia. Pozwoli to określić, czy Transakcja w zakresie Zabudowanej Części Nieruchomości podlegała zwolnieniu z art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT.

Pojęcie pierwszego zasiedlenia było przedmiotem analizy TSUE. W wyroku z dnia 16 listopada 2017 r. w sprawie C-308/16 Kozuba Premium Selection TSUE wskazał w szczególności, że uzależnienie zwolnienia z podatku od wartości dodanej w związku z dostawą budynków od spełnienia warunku, zgodnie z którym pierwsze zasiedlenie tych budynków następuje w ramach czynności podlegających opodatkowaniu stanowi wadliwą implementację przepisów Dyrektywy. Stanowisko wyrażone przez TSUE znalazło odzwierciedlenie w orzecznictwie NSA (np. w wyroku NSA z dnia 23 listopada 2017 r. sygn. I FSK 312/16) oraz obecnym brzmieniu przepisów Ustawy o VAT.

Jak wynika z opisanego na wstępie stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego, Fragmenty Utwardzonej Drogi Wjazdowej, które na datę Transakcji 1 znajdowały się na Zabudowanej Części Nieruchomości (działce o nr ewidencyjnym A wchodzącej w skład Nieruchomości 1) znajdowały się na Nieruchomości 1 już w dacie nabycia Nieruchomości przez Sprzedającego od Poprzedniego właściciela. Jednocześnie Sprzedający nie poniósł wydatków na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, Fragmentów Utwardzonej Drogi Wjazdowej, które na datę sprzedaży Nieruchomości 1, które były równe lub przekroczyły 30% ich wartości początkowej. Reasumując, z uwagi na opisane okoliczności należy przyjąć, że w odniesieniu do Fragmentów Utwardzonej Drogi Wjazdowej na datę Transakcji 1 upłynął okres dłuższy niż 2 lata od momentu ich ostatniego możliwego „pierwszego zasiedlenia”. W ocenie Stron, ostatnie możliwe „pierwsze zasiedlenie” Fragmentów Utwardzonej Drogi Wjazdowej znajdującej się na Zabudowanej Części Nieruchomości nastąpiło w dacie nabycia Nieruchomości przez Sprzedającego od Poprzedniego Właściciela.

Wobec tego, zdaniem Stron, w odniesieniu do Transakcji 1 w zakresie Zabudowanej Części Nieruchomości zastosowanie będzie znajdował art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT. Z uwagi na powyższe, bezprzedmiotowe jest analizowanie w tym zakresie możliwości zastosowania art. 43 ust. 1 pkt 10a Ustawy o VAT, gdyż przepis ten mógłby znaleźć zastosowanie tylko wówczas, gdy nie stosuje się zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT.

Przepis art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT, który w ocenie Zainteresowanych znajdzie zastosowanie w odniesieniu do Transakcji 1 w zakresie Zabudowanej Części Nieruchomości charakteryzuje się tym, że na mocy art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT ma on charakter zwolnienia z opcją opodatkowania. Jak zaznaczono w opisie stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego, w zakresie w jakim Fragmenty Utwardzonej Drogi Wjazdowej posadowione na Nieruchomości 1 podlegały zwolnieniu od podatku VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT, miała miejsce Rezygnacja Sprzedającego i Kupującego ze Zwolnienia. Mając na uwadze powyższe, należy przyjąć, że warunki wymienione w przywołanych wyżej przepisach art. 43 ust. 10 i ust. 11 Ustawy o VAT dla wybrania opodatkowania VAT Transakcji 1 w zakresie, w jakim korzystała ona ze zwolnienia od podatku VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT, należy uznać za spełnione.

W związku z brakiem przesłanek do zastosowania do Transakcji 1 w zakresie Zabudowanej Części Nieruchomości zwolnienia od VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 i 10a Ustawy o VAT, należy również rozważyć możliwość zastosowania w tym zakresie zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 Ustawy o VAT. Jak zostało wskazane powyżej, Nieruchomość nie była wykorzystywana przez Sprzedającego wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT. Zważywszy na to, że art. 43 ust. 1 pkt 2 Ustawy o VAT stosuje się do towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, przy nabyciu, imporcie lub wytworzeniu których nie przysługiwało podatnikowi prawo do odliczenia podatku VAT, należy stwierdzić, że w przypadku Transakcji 1 - w zakresie Zabudowanej Części Nieruchomości - przesłanki do zastosowania zwolnienia wynikającego z tego przepisu nie zostaną spełnione. Wobec tego, do Transakcji 1 w zakresie Zabudowanej Części Nieruchomości nie znajdą zastosowania art. 43 ust. 1 pkt 10a ani art. 43 ust. 1 pkt 2 Ustawy o VAT.

_Opodatkowanie VAT Transakcji w zakresie Niezabudowanej Części Nieruchomości_

Zdaniem Stron, z przedstawionego powyżej opisu stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego wynika, że wchodzące w skład Niezabudowanej Części Nieruchomości:

1) Nieruchomość 1 w zakresie działki o nr ewidencyjnym B miała na datę Transakcji 1 status nieruchomości niezabudowanej w rozumieniu przepisów Ustawy o VAT, gdyż na datę Transakcji 1 nie znajdowały się na niej żadne obiekty budowlane trwale związane z gruntem będące własnością Sprzedającego, które mogłyby stanowić na gruncie Prawa budowlanego budynki, budowle lub ich części;

2) Nieruchomość 2 będzie miała na datę Transakcji 2 status nieruchomości niezabudowanej w rozumieniu Ustawy o VAT, gdyż na datę Transakcji 2 nie będą znajdowały się na niej żadne obiekty budowlane trwale związane z gruntem będące własnością Sprzedającego, które mogłyby stanowić na gruncie Prawa budowlanego budynki, budowle lub ich części.

Zdaniem Stron statusu Niezabudowanej Części Nieruchomości jako niezabudowanej dla potrzeb VAT nie zmienia okoliczność, że jak wskazano powyżej:

1) na Nieruchomości 1 w zakresie działki o nr ewidencyjnym B na datę Transakcji 1 znajdowała się część Nieukończonej konstrukcji, która na datę Transakcji 1 pozbawiona była dachu;

2) na Nieruchomości 2 znajduje się obecnie (i będzie znajdowała się na datę Transakcji 2) część Nieukończonej konstrukcji, która na datę złożenia niniejszego wniosku jest pozbawiona dachu (i będzie pozbawiona dachu na datę Transakcji 2).

W ocenie Stron Nieukończona konstrukcja nie stanowiła na datę Transakcji 1 (ani nie będzie stanowiła na datę Transakcji 2) budynku ani jego części w rozumieniu przepisów Prawa budowlanego, gdyż co najmniej jedna z przesłanek uznania tego obiektu za budynek nie była spełniona na datę Transakcji 1 (ani nie będzie spełniona na datę Transakcji 2). Zgodnie z definicją budynku zawartą w przepisach Prawa budowlanego, budynkiem jest taki obiekt budowlany, który jest trwale związany z gruntem, wydzielony z przestrzeni za pomocą przegród budowlanych oraz posiada fundamenty i dach. Dodatkowo, zdaniem Stron, Nieukończona konstrukcja zarówno w części, która na datę Transakcji 1 znajdowała się na Nieruchomości 1 (w zakresie działki o nr ewidencyjnym B), jak i w części, która znajduje się na Nieruchomości 2 (i będzie znajdowała się na Nieruchomości 2 na datę Transakcji 2) nie mogła być uznana na datę Transakcji 1 (ani nie będzie mogła być uznana na datę Transakcji 2) za budowlę ani jej część w rozumieniu przepisów Prawa budowlanego.

Statusu działek wchodzących w skład Niezabudowanej Części Nieruchomości (tj. Nieruchomości 1 w zakresie działki o nr ewidencyjnym B oraz Nieruchomości 2) jako niezabudowanych dla potrzeb VAT nie zmienia również okoliczność posadowienia na przedmiotowych działkach sieci wodociągowej, sieci elektroenergetycznej oraz sieci gazowej. Sieć wodociągowa, sieć elektroenergetyczna oraz sieć gazowa jako infrastruktura przesyłowa, na podstawie art. 49 § 1 KC nie stanowią części składowej Niezabudowanej Części Nieruchomości, gdyż wchodzą w skład przedsiębiorstwa przesyłowego. W konsekwencji, należy uznać, że nie były one przedmiotem Transakcji 1, ani nie będą przedmiotem Transakcji 2 i nie będą wpływały na to, czy przedmiotowe działki powinny być uznawane za zabudowane, czy też nie.

Zdaniem Stron, statusu Niezabudowanej Części Nieruchomości jako niezabudowanej dla potrzeb VAT nie zmienia również fakt, że na działce o nr ewidencyjnym B znajdowały się na datę Transakcji 1 nieutwardzone drogi z gruntu rodzimego (polne drogi). W ocenie Stron, wspomniane drogi (polne drogi) nie stanowią na gruncie Prawa budowlanego budynku, budowli ani ich części (w szczególności nie zostały zrealizowane z użyciem wyrobów budowlanych).

W efekcie, sprzedaż Niezabudowanej Części Nieruchomości (tj. sprzedaż działki o nr ewidencyjnym B wchodzącej w skład Nieruchomości 1 w ramach Transakcji 1 oraz sprzedaż Nieruchomości 2 w ramach Transakcji 2) powinna zostać uznana za dostawę gruntu niezabudowanego.

Wobec powyższego, konieczne jest odniesienie się w dalszej części do przepisów Ustawy o VAT, które dotyczą opodatkowania dostawy nieruchomości niezabudowanych. Jak zostało wskazane w opisie stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego, dla Nieruchomości (w szczególności dla Niezabudowanej Części Nieruchomości) została wydana Decyzja (…) r., zgodnie z którą całość Nieruchomości stanowi grunty przeznaczone pod zabudowę. Jak wskazano powyżej, zgodnie z Decyzją (…) r.:

1) Nieruchomość 1 (w szczególności w zakresie działki o nr ewidencyjnym B) stanowiła na datę Transakcji 1 grunty przeznaczone pod zabudowę;

2) Nieruchomość 2 stanowi (i będzie stanowiła na datę Transakcji 2) grunty przeznaczone pod zabudowę.

Z uwagi na powyższe, w ocenie Stron, działki wchodzące w skład Niezabudowanej Części Nieruchomości powinny zostać uznane za tereny budowlane w rozumieniu art. 2 pkt 33 Ustawy o VAT. W konsekwencji, zwolnienie od podatku VAT z art. 43 ust. 1 pkt 9 Ustawy o VAT nie znajdzie zastosowania do sprzedaży Niezabudowanej Części Nieruchomości (tj. sprzedaży działki o nr ewidencyjnym B wchodzącej w skład Nieruchomości 1 w ramach Transakcji 1 oraz sprzedaży Nieruchomości 2 w ramach Transakcji 2).

W związku z brakiem przesłanek do zastosowania zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 Ustawy o VAT, należy również rozważyć możliwość zastosowania w tym zakresie zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 Ustawy o VAT. Jak zostało wskazane w opisie stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego, Nieruchomość (w tym Niezabudowana Część Nieruchomości) nie była wykorzystywana przez Sprzedającego wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT. Zważywszy na to, że art. 43 ust. 1 pkt 2 Ustawy o VAT stosuje się do towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, przy nabyciu, imporcie lub wytworzeniu których nie przysługiwało podatnikowi prawo do odliczenia podatku VAT, należy stwierdzić, że w przypadku sprzedaży Niezabudowanej Części Nieruchomości (tj. sprzedaży działki o nr ewidencyjnym B wchodzącej w skład Nieruchomości 1 w ramach Transakcji 1 oraz sprzedaży Nieruchomości 2 w ramach Transakcji 2) przesłanki do zastosowania zwolnienia wynikającego z tego przepisu nie zostaną spełnione.

Podsumowując dotychczasowe rozważania, Strony stoją na stanowisku, że:

1) Transakcja 1 w całości podlegała opodatkowaniu VAT przy zastosowaniu właściwej stawki podatku VAT,

2) Transakcja 2 w całości będzie podlegała opodatkowaniu VAT przy zastosowaniu właściwej stawki podatku VAT.

_Uzasadnienie stanowiska w zakresie pytania nr 5 i pytania nr 6_

Przepis art. 86 ust. 1 Ustawy o VAT wprowadza jedną z najistotniejszych zasad podatku VAT - prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Prawo to przysługuje zasadniczo wtedy, gdy nabyte towary i usługi będą wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych. Dodatkowo, aby można było mówić o prawie do odliczenia, musi wystąpić podatek naliczony.

W związku z tym, że zarówno sprzedaż Nieruchomości 1 jak i sprzedaż Nieruchomości 2 przez Sprzedającego na rzecz Kupującego powinna zostać opodatkowana podatkiem VAT według stawki właściwej, po stronie Kupującego wystąpi podatek naliczony w wysokości wynikającej z faktury/faktur otrzymanych przez Kupującego (art. 86 ust. 2 pkt 1 lit a Ustawy o VAT).

Dodatkowo, mając na uwadze, że jak wskazano w opisie stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego nabyta Nieruchomość będzie wykorzystywana przez Kupującego do wykonywania czynności opodatkowanych podatkiem VAT, spełnione będą przesłanki odliczenia przez Kupującego podatku VAT naliczonego przy zakupie Nieruchomości przewidziane w art. 86 ust. 1 Ustawy o VAT.

Jednocześnie, w przypadku uznania za prawidłowe stanowiska w zakresie dotyczącym pytań nr 1 - 4, do faktur wystawionych z tytułu sprzedaży Nieruchomości 1 i Nieruchomości 2 nie będzie miał zastosowania art. 88 ust. 3a pkt 2 Ustawy o VAT, zgodnie z którym odliczenie nie może mieć miejsca, jeśli transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku. Mając na uwadze, że w takim przypadku zarówno sprzedaż Nieruchomości 1 w ramach Transakcji 1, jak i sprzedaż Nieruchomości 2 w ramach Transakcji 2 powinny być traktowane jako opodatkowane podatkiem VAT - powyższy przepis nie będzie stanowił przeszkody do odliczenia przez Kupującego podatku VAT wykazanego na fakturze/fakturach wystawionych przez Sprzedającego.

Reasumując, mając na uwadze, że Nieruchomość będzie wykorzystywana przez Kupującego do wykonywania czynności opodatkowanych VAT, Kupującemu:

1) przysługuje prawo do odliczenia podatku naliczonego związanego z nabyciem Nieruchomości 1 w ramach Transakcji 1,

2) będzie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego związanego z nabyciem Nieruchomości 2 w ramach Transakcji 2,

na zasadach ogólnych, przewidzianych w Ustawie o VAT.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku w zakresie podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

Odstępuję od uzasadnienia prawnego tej oceny.

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy:

\- stanu faktycznego, który Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązywał wdacie zaistnienia zdarzenia;

\- zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Organ informuje, że obecny publikator ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług to: Dz. U. z 2022 r. poz. 931 ze zm.

Niniejsza interpretacja dotyczy wyłącznie zakresu podatku od towarów i usług. W zakresie podatku od czynności cywilnoprawnych zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Państwa w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem wniosku (zapytania). Inne kwestie przedstawione we wniosku, które nie zostały objęte pytaniem nie mogą być – zgodnie z art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej – rozpatrzone.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

\- Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz.1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego. Z funkcji ochronnej będą mogli skorzystać Ci z Państwa, którzy zastosują się do interpretacji.

\- Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy zdnia11marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację przez Zainteresowanego, który jest stroną postępowania
---------------------------------------------------------------------------------------------------------------

X spółka z ograniczoną odpowiedzialnością spółka komandytowa (Zainteresowany będący stroną postępowania – art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) ma prawo wnieść skargę na tę interpretację indywidualną do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (…), ul. (…),(…) (…).

Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”.

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).