Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP2-1.4010.22.2022.2.OK
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-10-27
Teza: Wydanie interpretacji indywidualnej w zakresie braku ukonstytuowania się zagranicznego zakładu.
Słowa kluczowe: Niemcy; oddział; umowa-umowa o unikaniu podwójnego opodatkowania; zakład-zakład zagraniczny
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1. Podmiot i przedmiot opodatkowania-Słowniczek-Zagraniczny zakład
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 4a

**Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe**

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób prawnych jest prawidłowe.

**Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej**

26 lipca 2022 r. wpłynął Państwa wniosek z 26 lipca 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy braku ukonstytuowania się zagranicznego zakładu 18 października 2022 r. (data wpływu 19 października 2022 r.).

Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego

Spółka prawa niemieckiego X. GmbH (dalej jako Spółka lub Wnioskodawca) z siedzibą w Niemczech nie posiada w Polsce siedziby działalności gospodarczej oraz stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej – w rozumieniu ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (dalej ustawa o VAT). Spółka jest natomiast zarejestrowana do celów VAT w Polsce, jako podatnik VAT czynny, ze względu na sprzedaż towarów prowadzoną z Polski.

Dotychczasowa działalność Spółki nie skutkowała powstaniem w Polsce zagranicznego zakładu Spółki w rozumieniu art. 4a pkt 11 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (dalej jako ustawa o CIT) oraz w rozumieniu art. 5 umowy między Rzecząpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku, podpisanej w Berlinie dnia 14 maja 2003 r. (dalej jako DE-UPO). Powyższe okoliczności (tj. brak w Polsce siedziby działalności gospodarczej oraz stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej w rozumieniu ustawy o VAT a także brak w Polsce zagranicznego zakładu w rozumieniu ustawy o CIT i DE-UPO) dotyczą dotychczasowej działalności Spółki w Polsce. Stanowią element stanu faktycznego niniejszego wniosku i nie są przedmiotem pytania Spółki.

Towary sprzedawane przez Spółkę z Polski w przeważającej mierze są produkowane przez polską spółkę Y. Sp. z o.o. (dalej jako Y. PL), w której jedynym udziałowcem jest Spółka. Spółka nabywa towary produkowane w Polsce przez Y. PL. Towary te są następnie przedmiotem dalszej sprzedaży, gdzie fizyczne wydanie tych towarów następuje z Polski. Sprzedaż tych towarów stanowi zarówno transakcje krajowe, eksportowe jak i wewnątrzwspólnotowe dostawy towarów. W ten sposób Y. PL prowadzi produkcję towarów, które następnie są przedmiotem dalszego obrotu handlowego realizowanego przez Spółkę. Ponadto (jednakże w zdecydowanie mniejszej skali) mogą mieć miejsce sytuacje, gdy towary będące własnością Spółki (produkowane poza Polską) przywożone są z Niemiec do Polski. Towary te są następnie przedmiotem dalszej sprzedaży, gdzie fizyczne wydanie tych towarów następuje z Polski.

Spółka i Y. PL planują zawarcie umowy o utworzeniu grupy VAT – zgodnie z przepisami ustawy o VAT, które mają zacząć obowiązywać od dnia 1 stycznia 2023 r. – w celu utworzenia grupy VAT jako podatnika VAT. Dla utworzenia grupy VAT jest wymagane, aby podatnik nieposiadający siedziby na terytorium Polski (w rozpatrywanym przypadku podatnikiem takim jest Spółka), prowadził działalność gospodarczą na terytorium Polski za pośrednictwem oddziału położonego na terytorium Polski. W związku z powyższym Spółka, jako przedsiębiorca zagraniczny z państwa członkowskiego UE, planuje utworzyć oddział z siedzibą na terytorium Polski (dalej jako Oddział), zgodnie z regulacją art. 14 ust. 1 ustawy dnia 6 marca 2018 r. o zasadach uczestnictwa przedsiębiorców zagranicznych i innych osób zagranicznych w obrocie gospodarczym na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej (dalej jako ustawa o uczestnictwie przedsiębiorców zagranicznych). Spółka uzyska wpis Oddziału do Krajowego Rejestru Sądowego. W tym celu Spółka spełni wymogi (obowiązki) określone w przepisach o Krajowym Rejestrze Sądowym oraz wynikające z ustawy o uczestnictwie przedsiębiorców zagranicznych. Zgodnie z obowiązującymi w tym zakresie przepisami (art. 19 pkt 2 ustawy o uczestnictwie przedsiębiorców zagranicznych oraz art. 2 ust. 1 pkt 6 ustawy z dnia 29 września 1994 r. o rachunkowości) dla Oddziału prowadzona będzie oddzielna rachunkowość w języku polskim. Spółka ustanowi osobę upoważnioną w Oddziale do reprezentowania Spółki, stosowanie do wymogu wynikającego z art. 16 ustawy o uczestnictwie przedsiębiorców zagranicznych. Przedmiot działalności Oddziału (zakres działalności Oddziału) będzie węższy niż zakres działalności, w jakim Spółka prowadzi działalność zagraniczną w państwie swojej siedziby (a więc w Niemczech).

Zasady funkcjonowania Oddziału, w tym przedmiot (zakres) działalności Oddziału, wynikać będą z regulacji (dokumentów) wewnętrznych (korporacyjnych) dotyczących powołania i funkcjonowania Oddziału (w szczególności może to być regulamin funkcjonowania Oddziału). Zakres (przedmiot) działalności Oddziału obejmować będzie czynności bezpośrednio związane ze składowaniem, wystawianiem i dostarczaniem towarów, obejmujące w szczególności ich składowanie (magazynowanie), pakowanie, formowanie wysyłek i wydawanie towarów do przesyłki (przewozu). W ten sposób za pośrednictwem Oddziału Spółka prowadzić będzie na terytorium Polski działalność magazynową (dystrybucyjną), polegającą na przyjmowaniu, składowaniu i wydawaniu towarów. Rolą (funkcją) Oddziału w Polsce będzie składowanie i wydawanie towarów do kontrahentów Spółki. Oddział będzie odpowiedzialny za odbiór towarów, ich magazynowanie i zapewnienie do tego odpowiednich warunków, a następnie za wydanie towarów podmiotom wskazanym przez Spółkę. Pozostałe funkcje nadal wykonywane będą przez Spółkę w Niemczech. W szczególności, cała obsługa handlowa towarów (zakup towarów od Y. PL lub innych podmiotów i następnie ich sprzedaż do kontrahentów Spółki) realizowana będzie w niemieckich biurach Spółki. Wszelkie funkcje handlowe związane ze sprzedażą towarów magazynowanych (składowanych) w Polsce będą w dalszym ciągu prowadzone przez Spółkę wyłącznie w Niemczech (bez udziału Oddziału). Oznacza to, iż „za pośrednictwem” Oddziału nie będą podpisywane umowy handlowe mające za przedmiot towary magazynowane (składowane) przez Oddział w Polsce. Oddział nie będzie także dokonywać obsługi gwarancyjnej tych towarów. Za pośrednictwem Oddziału Spółka nie będzie podejmować jakichkolwiek działań akwizycyjnych, w tym takich, których przedmiotem byłyby magazynowane (składowane) w Polsce towary. Oddział nie będzie również brał udziału w finalizacji umów dostawy (sprzedaży) tych towarów. Oddział nie będzie prowadził działalności produkcyjnej (ta wykonywana jest przez osobną spółkę – Y. PL), czy też handlowej (funkcje handlowe realizowane będą nadal przez Spółkę w Niemczech).

Kluczowe decyzje w zakresie działalności Spółki i jej Oddziału (w tym decyzje związane z zawieraniem umów) podejmowane będą nadal wyłącznie w Niemczech. Odnosi się to w szczególności do decyzji dotyczących zaangażowania w nowe kontrakty, negocjacje i wykonanie nowych umów, decyzje dotyczące zakupów i sprzedaży, strategii sprzedaży, relacji klienckich, logistyki sprzedaży i zakupów, faktur itp. Decyzje w tym zakresie nie będą podejmowane w Polsce (przy udziale Oddziału). Pomimo utworzenia Oddziału to Spółka w Niemczech (a nie Oddział w Polsce) nadal będzie odpowiedzialna za dystrybucję towarów, tj. w szczególności za współpracę z dostawcami, w tym za zamówienia towarów, a także za współpracę z kontrahentami (odbiorcami) towarów w różnych krajach oraz za obsługę klientów Spółki (customer service). Oddział, osoba upoważniona w Oddziale do reprezentowania Spółki, ani żaden pracownik czy osoba lub podmiot współpracujący z Odziałem – nie będą posiadać pełnomocnictwa do zawierania w imieniu Spółki (przedsiębiorcy zagranicznego) umów dotyczących sprzedaży towarów magazynowanych (składowanych) w Polsce, a które to pełnomocnictwo byłoby przez taką osobę lub podmiot wykonywane.

Za sprzedaż towarów w pełni odpowiadać będzie Spółka – a nie Oddział. Oznacza to w szczególności, iż towary wydawane będą przez Oddział podmiotom wskazanym przez Spółkę (poprzez osoby pracujące w biurach Spółki w Niemczech) i transportowane do odbiorców w Polsce oraz w innych krajach wskazanych przez Spółkę (poprzez osoby pracujące w biurach Spółki w Niemczech). To Spółka (poprzez osoby pracujące w biurach Spółki w Niemczech) nawiązywać będzie współpracę z kontrahentami w Polsce w zakresie wsparcia przy eksporcie towarów lub ich transporcie na terytorium Polski i poza terytorium Polski, itp. (np. z agencją celną lub innym tego typu podmiotem). Spółka (poprzez osoby pracujące w biurach Spółki w Niemczech) odpowiadać będzie za prowadzenie negocjacji handlowych, zawieranie umów związanych z zakupem i sprzedażą towarów, a także za wszystkie czynności związane z działalnością Spółki w postaci m.in. wyszukiwania kontrahentów, składania zamówień, kontaktu z kontrahentami, uzgadniania cen, warunków i terminów dostaw, ewentualnych decyzji o zaprzestaniu współpracy, rezygnacji z zamówienia, wystawiania faktur itp.

Za nadzór nad całością działalności Spółki, w tym Oddziału, odpowiadać będzie niemiecka „centrala Spółki”, która może być zaangażowana w każdy obszar działalności Spółki, w tym także te obszary, za które w Polsce odpowiada Oddział. W celu wykonywania opisanych powyżej funkcji, odpowiadających przedmiotowi (zakresowi) działalności przypisanemu do Oddziału, Oddział będzie nabywać od Y. świadczoną w Polsce usługę magazynowania (składowania) towarów wraz z ich obsługą. Usługa ta będzie wykonywana przez Y. przy wykorzystaniu infrastruktury i pracowników Y. Alternatywnie Oddział będzie nabywać od Y. świadczoną w Polsce usługę najmu (dzierżawy) powierzchni magazynowej (składowej) a dla obsługi towarów tam składowanych Oddział pozyska we własnym zakresie niezbędne wyposażenie oraz zatrudni pracowników. Nie można również definitywnie wykluczyć, że usługi wskazane powyżej będą nabywane od podmiotu trzeciego (innego niż Y.).

W konsekwencji, Oddział ponosić będzie określone koszty na rzecz swoich kontrahentów, konieczne do wykonywania przypisanych Oddziałowi (a opisanych powyżej) funkcji. W szczególności będą to koszty związane z zakupem od Y. (lub podmiotu trzeciego) usługi magazynowania (składowania) towarów wraz z ich obsługą albo koszty najmu (dzierżawy) od Y. (lub podmiotu trzeciego) powierzchni magazynowej (składowej). Mogą to być także koszty związane z dostawą mediów, usługami dotyczącymi obsługi składowanych (magazynowanych) towarów, a także wynagrodzeń pracowników Oddziału wykonujących wskazane funkcje. Najprawdopodobniej Oddział zawrze również umowy z kontrahentami z Polski w zakresie jego obsługi księgowo-podatkowej (prowadzenia dla oddziału ksiąg rachunkowych i rozliczeń VAT), doradztwa podatkowego czy prawnego (dotyczących działalności Oddziału w Polsce) lub będzie obciążany przez niemiecką „centralę Spółki” za świadczenia w tym zakresie. W związku z powyższym Oddział będzie mógł samodzielnie zawierać umowy niezbędne do jego funkcjonowania w Polsce, lecz wyłącznie w zakresie funkcji przypisanych do Oddziału, dotyczących zakupu przez Oddział opisanych powyżej usług (świadczeń).

Zgodnie z przepisami regulującymi Krajowy Rejestr Sądowy, wpis oddziału przedsiębiorcy zagranicznego do rejestru przedsiębiorców wymaga wskazania m.in. siedziby i adres oddziału. Z tego powodu na potrzeby Oddziału w Polsce zostanie wynajęta powierzchnia biurowa – lokal (najprawdopodobniej od Y.). Nie będzie ona wykorzystywana przez Spółkę do prowadzenia działalności w Polsce oraz nie będzie w nim prowadzona jakakolwiek inna aktywna działalność – poza opisanym powyżej zakresem (przedmiotem) działalności Oddziału. Zatem Oddział dysponować będzie w Polsce lokalem (powierzchnią biurową) na potrzeby rejestracji Oddziału (w szczególności na podstawie umowy najmu). Powierzchnia ta jednak wykorzystywana będzie wyłącznie na „potrzeby statutowe” Oddziału (związane z jego rejestracją) oraz dla zapewnienia (organizacji) czynności bezpośrednio związane ze składowaniem, wystawianiem i dostarczaniem towarów, obejmujących w szczególności ich składowanie (magazynowanie), pakowanie, formowanie wysyłek i wydawanie towarów (adekwatnie do opisu funkcji Oddziału zawartego powyżej). Adekwatnie do przedmiotu (zakresu) działalności przypisanego do Oddziału, osoba upoważniona w Oddziale do reprezentowania Spółki (o której mowa w art. 16 ustawy o uczestnictwie przedsiębiorców zagranicznych) wykonywać będzie wyłącznie czynności ograniczające się do rodzajów działalności wskazanych powyżej, odpowiadających przedmiotowi (zakresowi) działalności Oddziału. Powyższe dotyczy także zakresu umocowania i czynności faktycznie wykonywanych przez zatrudnionych przez Oddział w Polsce pracowników. Biorąc powyższe przedmiot (zakres) działalności Oddziału oraz przypisanych do oddziału funkcji, Oddział nie będzie generował żadnych przychodów. W szczególności, jak opisano, obsługa handlowa (sprzedaż) towarów będzie nadal w całości prowadzona przez Spółkę z terytorium Niemiec. Dlatego też, na potrzeby wewnętrznych rozliczeń, „centrala” Spółki w Niemczech będzie „zwracać” Oddziałowi ponoszone przez niego niezbędne koszty.

### Uzupełnienie i doprecyzowanie opisu stanu faktycznego

1\. Czy spółka X. GmbH prowadzi działalność produkcyjną w zakresie towarów, które pozy skuje również od swoich kontrahentów?

Jak zawarto we wniosku, towary sprzedawane przez Spółkę z Polski w przeważającej mierze są produkowane przez polską spółkę Y. Sp. z o.o. (dalej jako Y.), w której Spółka jest jedynym udziałowcem. Jednocześnie we wniosku wskazano, iż mogą mieć miejsce także sytuacje, gdy do Polski przywożone są towary będące własnością Spółki, produkowane poza Polską, a będące następnie przedmiotem dalszej sprzedaży, gdzie fizyczne ich wydanie następuje z Polski.

Jeżeli przez kontrahentów, o których mowa w treści pytania, rozumieć zarówno Y. jak i inne podmioty (trzecie), to wyjaśnić należy, iż Spółka nie produkuje tego samego (takiego samego) asortymentu jak ten, który jest produkowany przez Y. Sp. z o.o. lub przez podmioty trzecie.

Jednocześnie należy wskazać, iż niezależnie od tego, że asortyment produkowany przez Spółkę nie jest taki sam jak asortyment produkowany przez Y., to asortyment produkowany przez obie spółki jest zaliczany do tych samych grup towarowych - środków dezynfekcyjnych, produktów higienicznych oraz produktów do pielęgnacji skóry lub nawilżanych chusteczek.

Natomiast jeżeli chodzi o towary nabywane od podmiotów trzecich, to są to sporadyczne przypadki, dotyczące najczęściej odsprzedaży odbiorcom Spółki materiału lub półproduktu, który z winy tego odbiorcy nie został wykorzystamy do produkcji.

2a. Czy pracownicy Oddziału spółki X. GmbH będą: rozliczani z efektów swojej pracy i w związku z tym będą składali Państwu sprawozdania/raporty?

Jeżeli Oddział Spółki (dalej jako Oddział) zatrudni pracowników to będą oni rozliczani z efektów swojej pracy, tak jak z efektów swojej pracy rozliczani są jacykolwiek inni pracownicy Spółki. Wynika to z faktu, iż Odział stanowi część działalności gospodarczej Spółki (por. art. 3 pkt 4 ustawy z dnia 6 marca 2018 r. o zasadach uczestnictwa przedsiębiorców zagranicznych i innych osób zagranicznych w obrocie gospodarczym na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej). Przy tym jednak rozliczanie pracowników Oddziału z efektów ich pracy dotyczyć będzie mogło tylko i wyłącznie przedmiotu (zakresu) działalności przypisanego do Oddziału, który szczegółowo został opisany w treści wniosku.

Sprawozdania/raporty pracowników Oddziału, jeżeli będą składane (czego nie można wykluczyć), składane będą bezpośrednio do osoby upoważnionej w oddziale do reprezentowania przedsiębiorcy zagranicznego (o której mowa w art. 16 ustawy z dnia 6 marca 2018 r. o zasadach uczestnictwa przedsiębiorców zagranicznych i innych osób zagranicznych w obrocie gospodarczym na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej). Natomiast do Spółki sprawozdania/raporty składane będą przez osobę upoważnioną w Oddziale do reprezentowania przedsiębiorcy zagranicznego. Składanie sprawozdań/raportów do Spółki wynika z faktu, iż jak już wskazano we wniosku, za nadzór nad całością działalności Spółki, w tym Oddziału, odpowiadać będzie niemiecka „centrala Spółki”, która może być zaangażowana w każdy obszar działalności Spółki, w tym także te obszary, za które w Polsce odpowiada Oddział. Natomiast podkreślić należy, iż sprawozdania/raporty, o których mowa powyżej, dotyczyć będą mogły tylko i wyłącznie przedmiotu (zakresu) działalności przypisanego do Oddziału, który szczegółowo został opisany w treści wniosku.

2b. Czy pracownicy Oddziału spółki X. GmbH będą: pod pośrednią/ bezpośrednią kontrolą/nadzorem z Państwa strony, jeśli odpowiedź jest twierdząca to na czym będzie polegało/jak będzie wyglądało sprawowanie nadzoru/kontroli?

Pracownicy Oddziału nie będą pod bezpośrednią kontrolą/nadzorem Spółki. Powyższe wynika już z odpowiedzi na pytanie 2a. Jak wskazano, sprawozdania/raporty pracowników Oddziału, jeżeli będą składane, składane będą bezpośrednio do osoby upoważnionej w Oddziale do reprezentowania przedsiębiorcy zagranicznego. W tym sensie brak będzie bezpośredniej kontroli/nadzoru Spółki nad pracownikami Oddziału.

Natomiast pracownicy Oddziału będą pod pośrednią kontrolą/nadzorem Spółki - rozumianą w ten sposób, iż (jak zawarto we wniosku i powtórzono powyżej w odpowiedzi na pytanie 2a), za nadzór nad całością działalności Spółki, w tym Oddziału, odpowiadać będzie niemiecka „centrala Spółki”, która może być zaangażowana w każdy obszar działalności Spółki, w tym także te obszary, za które w Polsce odpowiada Oddział. Skoro Odział stanowi część działalności gospodarczej Spółki to w tym sensie pracownicy Oddziału będą pod pośrednią kontrolą/nadzorem Spółki. Sprawowanie tej kontroli/nadzoru realizowane będzie w ten sposób, iż (jak zawarto już w odpowiedzi na pytanie 2a). osoba upoważniona w Oddziale będzie składać do spółki sprawozdania/raporty z działalności Oddziału, dotyczące wszystkich aspektów jego funkcjonowania, a więc również odnoszące się do działalności pracowników Oddziału.

W tym miejscu podkreślić należy jednak, iż jakakolwiek kontrola/nadzór nad pracownikami Oddziału sprawowana będzie tylko i wyłącznie w odniesieniu do przedmiotu (zakresu) działalności przypisanego do Oddziału, który szczegółowo został opisany w treści wniosku.

2c. Czy pracownicy Oddziału spółki X. GmbH będą: prowadzili działania zorientowane na generowanie zysku dla Państwa?

We wniosku szczegółowo opisano przedmiot (zakres) działalności przypisany do Oddziału. Będzie on obejmować czynności bezpośrednio związane ze składowaniem, wystawianiem i dostarczaniem towarów, obejmujące w szczególności ich składowanie (magazynowanie), pakowanie, formowanie wysyłek i wydawanie towarów do przesyłki (przewozu). W ten sposób za pośrednictwem Oddziału prowadzona będzie na terytorium Polski działalność magazynowa (dystrybucyjna), polegającą na przyjmowaniu, składowaniu i wydawaniu towarów. Rolą (funkcją) Oddziału będzie składowanie i wydawanie towarów do kontrahentów Spółki. Oddział będzie odpowiedzialny za odbiór towarów, ich magazynowanie i zapewnienie do tego odpowiednich warunków, a następnie za wydanie towarów podmiotom wskazany m przez Spółkę.

Uwzględniając powyższy opis należy stwierdzić, iż pracownicy Oddziału nie będą prowadzili działań zorientowanych na generowanie zysku dla Spółki. W tym sensie, iż działania pracowników Oddziału obejmować będą działania o charakterze przygotowawczym lub pomocniczym. Natomiast do działań zorientowanych na generowanie zysku w ocenie Spółki zaliczyć należy działalność produkcyjną i handlową oraz podejmowanie działań akwizycyjnych. Jak jednak zawarto we wniosku, Spółka, za pośrednictwem Oddziału, nie będzie podejmować jakichkolwiek działań akwizycyjnych, w tym takich, których przedmiotem byłyby magazynowane (składowane) w Polsce towary. Oddział nie będzie również brał udziału w finalizacji umów dostawy (sprzedaży) tych towarów. Oddział nie będzie prowadził działalności produkcyjnej, czy też handlowej (funkcje handlowe realizowane będą nadal przez Spółkę w Niemczech).

2d. Czy pracownicy Oddziału spółki X. GmbH będą: rozpatrywać ewentualne skargi Państwa klientów?

Pracownicy Oddziału nie będą rozpatrywać ewentualnych skarg klientów Spółki.

Jak zawarto wre wniosku, pomimo utworzenia Oddziału, to Spółka (w Niemczech) nadal będzie odpowiedzialna za obsługę klientów Spółki (customer service). Obejmuje to również rozpatrywanie ewentualnych skarg klientów Spółki.

3\. Czy Państwa personel lub przedstawiciele w celu wykonywania ewentualnej kontroli będą dysponowali na terenie Oddziału biurem/biurkiem/komputerem/wyodrębnionym miejscem w celu realizacji zadań?

Personel lub przedstawiciele Spółki nie będą dysponowali na terenie Oddziału biurem/biurkiem/komputerem/wyodrębnionym miejscem.

Jak wynika z odpowiedzi na pytania 2a i 2b, sprawozdania/raporty pracowników Oddziału, jeśli będą składane (czego nie można wykluczyć), składane będą bezpośrednio do osoby upoważnionej w oddziale do reprezentowania przedsiębiorcy zagranicznego. Pracownicy Oddziału nie będą pod bezpośrednią kontrolą/nadzorem Spółki. Z kolei osoba upoważniona w Oddziale do reprezentowania przedsiębiorcy zagranicznego będzie składać sprawozdania/raporty do Spółki (w Niemczech). W konsekwencji, nie ma potrzeby i tym samym nie jest przewidywane, aby personel lub przedstawiciele Spółki w celu wykonywania ewentualnej kontroli dysponowali na terenie Oddziału biurem/biurkiem/komputerem/wyodrębnionym miejscem w celu realizacji zadań.

Uzupełnienie wniosku poprzez udzielenie powyższych odpowiedzi pozostaje bez wpływu na wyrażone we wniosku stanowisko Spółki w sprawie oceny prawnej w odniesieniu do postawionego we wniosku pytania.

W szczególności należy wskazać, iż bez względu na sposób rozliczania pracowników Oddziału z efektów swojej pracy i sposób składania przez nich sprawozdań/raportów oraz bez względu na sposób kontroli/nadzoru nad pracownikami Oddziału - faktyczna działalność pracowników Oddziału (a tym samym i działalność samego Oddziału) ograniczać się będzie do tych rodzajów działalności, które nie są objęte definicją „zakładu” na gruncie DE-UPO (co szczegółowo uargumentowano w uzasadnieniu wniosku). Udzielone odpowiedzi dodatkowo potwierdzają to stanowisko. W odpowiedzi na pytania 2a i 2b wyraźnie wskazano, iż:

‒ rozliczanie pracowników Oddziału z efektów ich pracy dotyczyć będzie mogło tylko i wyłącznie przedmiotu (zakresu) działalności przypisanego do Oddziału, który szczegółowo został opisany w treści wniosku;

‒ składane sprawozdania/raporty dotyczyć będą mogły tylko i wyłącznie przedmiotu (zakresu) działalności przypisanego do Oddziału, który szczegółowo został opisany w treści wniosku;

‒ kontrola/nadzór nad pracownikami Oddziału sprawowana będzie tylko i wyłącznie w odniesieniu do przedmiotu (zakresu) działalności przypisanego do Oddziału, który szczegółowo został opisany w treści wniosku.

Dodatkowo, z odpowiedzi na pytanie 2c wynika, iż pracownicy Oddziału nie będą prowadzili działań zorientowanych na generowanie zysku dla Spółki, gdyż za pośrednictwem Oddziału Spółka nie będzie podejmować jakichkolwiek działań akwizycyjnych, w tym takich, których przedmiotem byłyby magazynowane (składowane) w Polsce towary. Oddział nie będzie również brał udziału w finalizacji umów dostawy (sprzedaży ) tych towarów. Nie będzie prowadził działalności produkcyjnej, czy też handlowej (funkcje handlowe realizowane będą nadal przez Spółkę w Niemczech).

Uzupełnieniem powyższego jest odpowiedź na pytanie 2d. Zawarto w niej, iż pomimo utworzenia Oddziału, to Spółka (w Niemczech) nadal będzie odpowiedzialna za obsługę klientów (customer service), co obejmuje również rozpatrywanie ewentualnych skarg klientów Spółki.

Stanowisko, iż działalność Oddziału ograniczać się będzie wyłącznie do tych rodzajów działalności, które nie są objęte definicją „zakładu” na gruncie DE-UPO, znajduje uzasadnienie także w świetle odpowiedzi na pytanie 3. Wskazano w niej, iż personel lub przedstawiciele Spółki nie będą dysponowali na terenie Oddziału biurem/biurkiem/komputerem/wyodrębnionym miejscem. Natomiast osoba upoważniona w Oddziale do reprezentowania Spółki oraz pracownicy Oddziału wykonywać będzie wyłącznie czynności ograniczające się do rodzajów działalności wskazanych we wniosku, odpowiadających przedmiotowi (zakresowi) działalności Oddziału (działalności, które nie są objęte definicją „zakładu” na gruncie DE-UPO).

### Pytanie

Czy prowadzenie przez Spółkę za pośrednictwem Oddziału w Polsce działalności w zakresie wynikającym z przedstawionego powyżej opisu zdarzenia przyszłego, będzie skutkować dla Spółki powstaniem w Polsce zakładu w rozumieniu art. 4a pkt 11 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych oraz art. 5 umowy między Rzecząpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku, podpisana w Berlinie dnia 14 maja 2003 r.?

### Państwa stanowisko w sprawie

Zdaniem Spółki, prowadzenie przez Spółkę za pośrednictwem Oddziału w Polsce działalności w zakresie wynikającym z przedstawionego w niniejszym wniosku opisu zdarzenia przyszłego, nie będzie skutkować dla Spółki powstaniem w Polsce zakładu w rozumieniu art. 4a pkt 11 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1800 ze zm., dalej: „ustawa o CIT”) oraz art. 5 umowy między Rzecząpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku, podpisana w Berlinie dnia 14 maja 2003 r. (Dz. U. z 2005 r., nr 12, poz. 90 ze zm.).

Podatnicy, jeżeli nie mają na terytorium Polski siedziby lub zarządu, podlegają obowiązkowi podatkowemu tylko od dochodów, które osiągają na terytorium Polski (art. 3 ust. 2 ustawy o CIT). Za dochody (przychody) osiągane na terytorium Polski przez podatników, o których mowa powyżej, uważa się w szczególności dochody (przychody) z wszelkiego rodzaju działalności prowadzonej na terytorium Polski, w tym poprzez położony na terytorium Polski zagraniczny zakład (art. 3 ust. 3 pkt 1 ustawy o CIT).

Zagraniczny zakład jest definiowany jako pojęcie obejmujące (art. 4a pkt 11 ustawy o CIT):

a) stałą placówkę, poprzez którą podmiot mający siedzibę lub zarząd na terytorium jednego państwa wykonuje całkowicie lub częściowo działalność na terytorium innego państwa, a w szczególności oddział, przedstawicielstwo, biuro, fabrykę, warsztat albo miejsce wydobywania bogactw naturalnych,

b) plac budowy, budowę, montaż lub instalację, prowadzone na terytorium jednego państwa przez podmiot mający siedzibę lub zarząd na terytorium innego państwa,

c) osobę, która w imieniu i na rzecz podmiotu mającego siedzibę lub zarząd na terytorium jednego państwa działa na terytorium innego państwa, jeżeli osoba ta ma pełnomocnictwo do zawierania w jego imieniu umów i pełnomocnictwo to faktycznie wykonuje,

\- chyba że umowa o unikaniu podwójnego opodatkowania, której stroną jest Polska, stanowi inaczej.

Zatem, na gruncie ustawy o CIT, utworzony w Polsce oddział przedsiębiorcy zagranicznego stanowi, co do zasady, zagraniczny zakład w rozumieniu ustawy o CIT. Jak wynika jednak z powołanej wyżej ustawowej definicji zagranicznego zakładu, ustawę o CIT stosuje się w tym zakresie z uwzględnieniem umów o unikaniu podwójnego opodatkowania, której stroną jest Polska. W rozpatrywanym przypadku, ze względu na siedzibę Spółki, jest to DE-UPO. Zgodnie z powołaną umową (art. 5 ust. 1 i 2 DE-UPO), określenie „zakład" oznacza stałą placówkę, przez którą całkowicie lub częściowo prowadzona jest działalność przedsiębiorstwa. Obejmuje ono w szczególności: miejsce zarządu, filię, biuro, fabrykę, warsztat i kopalnię, źródło ropy naftowej lub gazu ziemnego, kamieniołom albo inne miejsce wydobywania zasobów naturalnych. Jakakolwiek definicja ta nie wymienia oddziału, to nie powinno ulegać wątpliwości, iż oddział przedsiębiorcy zagranicznego może stanowić zakład także na gruncie DE-UPO. W szczególności, jako rodzaj stałej placówki (filii, biura), przez która prowadzona jest działalność przedsiębiorstwa. Jednocześnie jednak DE-UPO wymienia sytuacje, w których pomimo istnienia stałej placówki (także filii lub biura) nie powstaje zakład.

Określenie zakład nie obejmuje (art. 5 ust. 3 DE-UPO):

a) użytkowania placówek, które służą wyłącznie do składowania, wystawiania lub dostarczania dóbr lub towarów należących do przedsiębiorstwa;

b) utrzymywania zapasów dóbr lub towarów należących do przedsiębiorstwa wyłącznie w celu składowania, wystawiania lub dostarczania;

c) utrzymywania zapasów dóbr lub towarów należących do przedsiębiorstwa wyłącznie w celu obróbki lub przerobu przez inne przedsiębiorstwo;

d) utrzymywania stałej placówki wyłącznie w celu zakupu dóbr lub towarów albo zbierania informacji dla przedsiębiorstwa;

e) utrzymywania stałej placówki wyłącznie w celu prowadzenia dla przedsiębiorstwa jakiejkolwiek innej działalności o charakterze przygotowawczym lub pomocniczym;

f) utrzymywania stałej placówki wyłącznie w celu prowadzenia któregokolwiek rodzaju działalności, o których mowa pod literami od a) do e), pod warunkiem jednak, że całkowita działalność stałej placówki, wynikająca z takiego połączenia rodzajów działalności, ma charakter przygotowawczy lub pomocniczy.

Ponadto, zgodnie z DE-UPO, powstanie zakładu może być związane (niezależnie od tego czy istnieje stała placówka) z sytuacją, w której osoba działająca w imieniu przedsiębiorstwa, posiada i zwyczajowo wykonuje pełnomocnictwo do zawierania umów w jednym państwie w imieniu przedsiębiorstwa z drugiego państw. W przypadku oddziału przedsiębiorcy zagranicznego osobą także może być (potencjalnie) osoba upoważniona w oddziale do reprezentowania przedsiębiorcy zagranicznego. Przy tym zastrzega się dalej, że zakład jednak nie powstaje, jeżeli czynności wykonywane przez tę osobę ograniczają się do rodzajów działalności, wymienionych powyżej, które gdyby były wykonywane za pośrednictwem stałej placówki nie powodowałyby uznania tej placówki za zakład (art. 5 ust. 5 DE-UPO).

Uwzględniając powyższe, zagraniczny zakład nie powstaje, jeżeli działalność oddziału oraz czynności osoby upoważnionej w oddziale do reprezentowania przedsiębiorcy zagranicznego, ograniczają się do określonych (wskazanych enumeratywnie w DE-UPO) rodzajów działalności (lub innych o charakterze przygotowawczym lub pomocniczym). Odnosząc powyższe do przedstawionego opisu zdarzenia przyszłego, z którego wynika zakres działalności jaka prowadzona będzie przez Spółkę za pośrednictwem Oddziału w Polsce, w ocenie Spółki, utworzenie i funkcjonowanie Oddziału nie będzie prowadzić do powstanie zagranicznego zakładu Spółki w Polsce. Zagraniczny zakład Spółki w Polsce nie powstanie, gdyż działalność Oddziału oraz czynności osoby upoważnionej w Oddziale do reprezentowania Spółki - będą się ograniczać wyłącznie do tych rodzajów działalności, które nie są objęte definicją „zakładu” na gruncie DE-UPO. Utrzymywanie zapasów towarów należących do przedsiębiorstwa Spółki, w celu ich składowania i dostarczania, na gruncie DE-UPO nie skutkuje powstaniem zakładu. Także, jeżeli działalność Oddziału oraz czynności osoby upoważnionej w Oddziale do reprezentowania Spółki służą składowaniu i dostarczaniu towarów należących do Spółki, to zgodnie z DE-UPO taki oddział nie stanowi zakładu. Samo tylko składowanie i wydawanie towarów przez Spółkę - nawet gdy jest prowadzone przez stałą placówkę (taką jak Oddział) - nie powoduje powstania zakładu w Polsce (por. przez analogię przykład zawarty w: „Stała placówka to nie zawsze zakład”. Marcin Jamroży. Rzeczpospolita wydanie z dnia 27 kwietnia 2006 r.).

Również Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej potwierdza w wydawanych interpretacjach indywidulanych, iż fakt utworzenia oddziału przedsiębiorcy zagranicznego nie w każdym przypadku przesądza o powstaniu zagranicznego zakładu w Polsce dla celów podatkowych. W interpretacji z dnia 10 września 2021 r. (nr 0111-KDIB1-2.4010.250.2021.1.MS) konkluzję taką potwierdzono w odniesieniu do utworzonego w Polsce oddziału niemieckiej spółki komandytowej. Przy tym jak wskazał wnioskodawca, kluczowe decyzje w zakresie działalności niemieckiej spółki i jej polskiego oddziału (w tym decyzje związane z zawieraniem umów) podejmowane są w Niemczech. Jakkolwiek oddział dysponuje lokalem (powierzchnią biurową) na potrzeby jego rejestracji (na podstawie umowy najmu), to jednak powierzchnia ta jest wykorzystywana głównie na potrzeby statutowe. Ponadto oddział nie prowadzi żadnej działalności produkcyjnej, czy też handlowej. Biuro wynajęte w Polsce na potrzeby oddziału nie jest fizycznie wykorzystywane przez spółkę niemiecką do prowadzenia działalności przedsiębiorstwa ani nie jest w nim prowadzona jakakolwiek inna aktywna działalność.

Powołać można w tym miejscu także interpretację z dnia 23 października 2019 r. (nr 0114-KDIP2-1.4010.340.2019.2.SP). Potwierdzono w niej stanowisko, iż prowadzenie przez spółkę zagraniczną za pośrednictwem oddziału w Polsce działalności magazynowej (dystrybucyjnej) na terytorium Polski, polegającej w szczególności na przyjmowaniu, składowaniu i wydawaniu produktów - nie skutkuje dla spółki zagranicznej powstaniem w Polsce zakładu i w konsekwencji spółka zagraniczna nie podlega opodatkowaniu w Polsce.

Interpretacja ta wydana przy tym została z uwzględnieniem następujących okoliczności faktycznych:

‒ oddział w Polsce zawiera umowę dzierżawy powierzchni magazynowej i podejmuje współpracę z podmiotami prowadzącymi działalność gospodarczą oraz zatrudnia pracowników, którzy będą odpowiedzialni za obsługę centrum dystrybucyjnego;

‒ oddział w Polsce, w zależności od zakresu współpracy z partnerami, ponosi koszty na rzecz swoich kontrahentów, tj. w szczególności koszty związane z dzierżawą powierzchni magazynowej, dostawą mediów, usługami dotyczącymi obsługi centrum dystrybucyjnego, a także koszty wynagrodzeń pracowników, itp.; nie jest także wykluczone, że oddział zawrze również umowę z kontrahentem z Polski w zakresie obsługi księgowo-podatkowej, doradztwa podatkowego czy prawnego lub będzie obciążany przez „swoją” zagraniczną spółkę kosztami w tym zakresie;

‒ po utworzeniu oddziału, to spółka zagraniczna - a nie polski oddział - nadal jest odpowiedzialna za dystrybucję produktów, tj. w szczególności w dalszym ciągu odpowiada za współpracę z dostawcami, w tym za zamówienia produktów, a także za współpracę z kontrahentami i dystrybutorami produktów w różnych krajach oraz za obsługę klientów (customer service);

‒ rolą oddziału w Polsce jest wyłącznie składowanie i wydawanie produktów do kontrahentów; oddział w Polsce jest zatem odpowiedzialny za odbiór towarów, ich magazynowanie i zapewnienie do tego odpowiednich warunków, a następnie wydanie towarów podmiotom wskazanym przez spółkę zagraniczną;

‒ oddział w Polsce ani żaden pracownik czy osoba lub podmiot współpracujący z odziałem nie posiada pełnomocnictwa do zawierania umów w imieniu przedsiębiorstwa spółki zagranicznej, które to pełnomocnictwo byłoby przez taką osobę lub podmiot wykonywane; jednakże oddział w Polsce może posiadać pełnomocnictwo do zawierania niektórych umów niezbędnych do funkcjonowania oddziału;

‒ za sprzedaż produktów w pełni odpowiada spółka zagraniczna (a nie oddział w Polsce); produkty są wydawane przez oddział podmiotom wskazanym przez spółkę zagraniczną i transportowane do odbiorców w Polsce oraz innych krajach; spółka zagraniczna (a nie oddział) nawiązuje współpracę z kontrahentami w Polsce w zakresie wsparcia przy imporcie towarów lub ich transporcie, itp. (np. z agencją celną lub innym tego typu podmiotem);

‒ to spółka zagraniczna odpowiada w szczególności za prowadzenie negocjacji handlowych, zawieranie umów związanych z produkcją i ze sprzedażą produktów, a także wszystkie czynności związane z działalnością spółki w postaci wyszukiwania kontrahentów, składania zamówień, kontaktu z kontrahentami, uzgadniania cen, warunków i terminów dostaw, ewentualne decyzje o zaprzestaniu współpracy, rezygnacji z zamówienia, wystawianie faktur itp.;

‒ za nadzór nad całością działalności przedsiębiorstwa spółki zagranicznej odpowiada „centrala spółki”, która może być zaangażowana w każdy obszar jej działalności, w tym także obszary, za które odpowiada oddział w Polsce;

‒ oddział w Polsce z uwagi na zakres przypisanych do niego zadań nie generuje żadnych przychodów (na potrzeby wewnętrznych rozliczeń „centrala” spółki zagranicznej zwraca oddziałowi ponoszone przez niego koszty).

Stanowisko, iż prowadzenie w Polsce przez podatnika zagranicznego centrum dystrybucyjnego, co wymaga w szczególności nabycia na terytorium Polski usług magazynowych i logistycznych, w celu wykonywania dostaw towarów z Polski, znajduje potwierdzenie także w interpretacji z dnia 29 marca 2019 r. (nr 0114-KDIP2-1.4010.61.2019.3.JS). Jak przy tym jednak podkreślił wnioskodawca, czynności takie jak: zawieranie umów, realizacja sprzedaży, negocjowanie, rozwój i prowadzenie głównej działalności - będą przy tym w całości nadal wykonywane poza granicami Polski. Podobnie wszystkie strategiczne decyzje dotyczące działalności zagranicznej spółki (np. dotyczące zaangażowania w nowe kontrakty, negocjacje i wykonanie nowych umów, decyzje dotyczące zakupów i sprzedaży, strategii sprzedaży, relacji klienckich, logistyki sprzedaży i zakupów takich jak śledzenie przesyłów i faktur w systemach informatycznych, itp.) również nie będą podejmowane w Polsce. Na gruncie tak określonych okoliczności faktycznych organ podatkowy zgodził się, iż przy powyższych założeniach, nie powstanie dla spółki zagranicznej zakład w Polsce.

Okoliczności faktyczne, na tle których wydane zostały powołane wyżej interpretacje indywidulane Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej, pozostają wobec powyższego tożsame z opisem zdarzenia przyszłego zawartego w niniejszym wniosku. Zatem, stanowią potwierdzenie słuszności (zasadności) stanowiska Spółki, jako wnioskodawcy na gruncie niniejszego wniosku, iż prowadzenie przez Spółkę za pośrednictwem Oddziału w Polsce działalności w zakresie wynikającym z przedstawionego w niniejszym wniosku opisu zdarzenia przyszłego, nie będzie skutkować dla Spółki powstaniem w Polsce zakładu w rozumieniu art. 4a pkt 11 ustawy o CIT oraz art. 5 DE-UPO.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które Państwo przedstawili jest prawidłowe.

Odstępuję od uzasadnienia prawnego tej oceny.

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

‒ Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.

‒ Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (…). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

‒ w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA),

albo

‒ w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA),

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).

Podstawą prawną dla odstąpienia od uzasadnienia interpretacji jest art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej.