Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB3-2.4012.194.2023.3.MN
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2023-06-29
Teza: Opodatkowanie opisanej we wniosku transakcji oraz prawo do odliczenie podatku VAT.
Słowa kluczowe: dostawa-dostawa towarów; licencja; odliczenia-prawo do odliczenia; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; usługi; zwolnienie-rezygnacja ze zwolnienia; zwolnienie-zwolnienie przedmiotowe
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 2. Dostawa towarów i świadczenie usług -Dostawa towarów; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 2. Dostawa towarów i świadczenie usług -Świadczenie usług; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III. Podatnicy, płatnicy i przedstawiciele podatkowi-Rozdział 1. Podatnicy i płatnicy-Podatnicy; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX. Odliczenie i zwrot podatku. Odliczenie częściowe-Rozdział 1. Odliczenie i zwrot podatku-Odliczenie podatku naliczonego-Odliczenie podatku naliczonego z tytułu nabycia towarów i usług  ; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX. Odliczenie i zwrot podatku. Odliczenie częściowe-Rozdział 1. Odliczenie i zwrot podatku-Zwrot różnicy podatku -Prawo do zwrotu różnicy podatku 
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5-ust. 1-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 7.-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 8-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III-Rozdział 1-art. 15-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 87-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 1-pkt 10-lit. a; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 10-pkt 1

**Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe**

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

**Zakres wniosku wspólnego o wydanie interpretacji indywidualnej**

16 marca 2023 r. wpłynął Państwa wniosek wspólny z 15 marca 2023 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku od towarów i usług w zakresie:

\- uznania, że sprzedaż Gruntów WBT, Budynków WBT, Budowli WBT oraz pozostałych składników (Baza Klientów, Pojazdy, Węzły Mobilne WBT, Ruchomości WBT, Zapasy), jak również udzielenie licencji na Logotyp i Znak Towarowy będzie podlegała opodatkowaniu jako dostawa towarów oraz świadczenie usług i nie będzie stanowiła zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa,

\- zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy sprzedaży Budynków WBT i Budowli WBT (wraz z odpowiednią częścią Gruntów WBT), składających się na poszczególne WBT sprzedawane w ramach Transakcji w zakresie w jakim od pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej Dostawy upłynie okres ponad dwóch lat oraz możliwości rezygnacji z tego zwolnienia, a także opodatkowania podatkiem VAT dostawy tych Budynków i Budowli w pozostałym zakresie,

\- opodatkowania podatkiem VAT przeniesienia na Kupującego za wynagrodzeniem praw i obowiązków wynikających z umów leasingu poszczególnych maszyn i urządzeń wchodzących w skład WBT oraz Pojazdów,

\- opodatkowania podatkiem VAT sprzedaży Węzłów Mobilnych WBT, Ruchomości WBT, Pojazdów i Zapasów,

\- opodatkowanie podatkiem VAT sprzedaży Bazy Klientów oraz udzielenia licencji na Logotyp i Znak Towarowy,

\- prawa do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego wynikającego z otrzymanych faktur dokumentujących sprzedaż poszczególnych WBT, sprzedaż Bazy Klientów, udzielenie licencji na Logotyp i Znak Towarowy oraz sprzedaż Węzłów Mobilnych WBT, Ruchomości WBT, Pojazdów i Zapasów w ramach Transakcji oraz prawa do zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym.

Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 26 czerwca 2023 r. (wpływ 26 czerwca 2023 r.). Treść wniosku wspólnego jest następująca:

**Zainteresowani, którzy wystąpili z wnioskiem**

1) Zainteresowany będący stroną postępowania: L.Spółka Akcyjna

2) Zainteresowani niebędący stroną postępowania:E.Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością

**Opis stanu zdarzenia przyszłego**

Niniejszy wniosek wspólny dotyczy planowanej sprzedaży przez E. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością („Sprzedający”), niżej opisanych składników majątkowych związanych z prowadzoną przez Sprzedającego działalnością w zakresie wytwórni betonu towarowego („Transakcja”), na rzecz L. Spółka Akcyjna („Kupujący”).

Sprzedający oraz Kupujący są określani łącznie w niniejszym wniosku jako „Wnioskodawcy”.

Zarys działalności Sprzedającego

Sprzedający jest spółką z o.o., będącą polskim rezydentem podatkowym. Sprzedający jest zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku VAT w Polsce.

Sprzedający prowadzi zróżnicowaną działalność gospodarczą w zakresie produkcji, handlu oraz usług. Podstawowe rodzaje działalności prowadzonej przez Sprzedającego są następujące:

a) Produkcja i sprzedaż betonu towarowego (m.in. betony zwykłe towarowe, betony specjalne, betony posadzkowe, betony hydrotechniczne, drogowo-mostowe, betony wysokiej wytrzymałości, podsypki, stabilizacje, podbudowy) wraz z usługami im towarzyszącymi, w szczególności usługą dostawy betonu. Działalność ta prowadzona jest obecnie w ośmiu wytwórniach betonu, które znajdują się w następujących lokalizacjach: B., E., G., Gd., K., M., P. i S. Sprzedający dysponuje także węzłem mobilnym, który może zostać zainstalowany w dowolnym miejscu na budowie klienta. Spośród wyżej wskazanych dziesięciu wytwórni betonu, w skład planowanej Transakcji (szczegółowo opisanej poniżej) wejdzie sześć istniejących wytwórni betonu oraz cztery wytwórnie betonu które są obecnie w fazie budowy lub projektowania i zostaną utworzone przez Sprzedającego przed ich sprzedażą do Kupującego. Wytwórnie betonu towarowego zlokalizowane w G. i w Gd. nie będą przedmiotem Transakcji;

b) Działalność hotelowa i gastronomiczna prowadzona przez Sprzedającego, między innymi, w będącym własnością Sprzedającego Hotelu i Restauracji Ren, które położone są w S.;

c) Działalność browarnicza prowadzona przez Sprzedającego poprzez Browar K.i znajdujący się w S.;

d) Działalność budowlana w zakresie generalnego wykonawstwa robót budowlanych;

e) Działalność w zakresie wynajmu nieruchomości komercyjnych - nieruchomości lokalowych znajdujących się w wybudowanych przez Sprzedającego parkach handlowych.

Przedmiotem planowanej sprzedaży na rzecz Kupującego będzie sześć istniejących wytwórni betonu towarowego, które na dzień Transakcji będą w posiadaniu Sprzedającego oraz cztery wytwórnie betonu, które zostaną utworzone przed ich sprzedażą do Kupującego (dalej łącznie zwane: „WBT”). W skład Transakcji wejdą również inne składniki przedsiębiorstwa Sprzedającego związane z WBT, które zostały szczegółowo opisane poniżej.

Składniki przedsiębiorstwa Sprzedającego związane z wytwórniami betonu nieprzenoszonymi do Sprzedającego, jak również te związane z pozostałą działalnością wymienioną pod literami b) - e), a także z wszelką inną działalnością Sprzedającego, nie będą przedmiotem Transakcji. Po sprzedaży WBT oraz innych składników związanych z WBT (niżej opisanych), Sprzedający zamierza kontynuować prowadzoną obecnie działalność w pozostałym zakresie. Jak wyżej wskazano, kilka wytwórni betonu opisanych w pkt. a) powyżej również nie wejdzie w skład Transakcji i Sprzedający będzie kontynuował ich działalność w dotychczasowym lub w częściowo ograniczonym zakresie. Kontynuowana będzie także działalność hotelowa, gastronomiczna, browarnicza, budowlana i w zakresie wynajmu.

Przedmiot Transakcji

Planowana Transakcja będzie się składać z następujących elementów:

1.1 Sprzedaż wytwórni betonu towarowego WBT1 B. („WBT1”)

W skład WBT1 sprzedawanej Kupującemu będą wchodzić:

a) prawo użytkowania wieczystego działki numer 3 położonej w B., obszaru 0,4037 ha, objętej księgą wieczystą Kw xxx, prowadzoną przez Sąd Rejonowy (dalej łącznie: „Grunt WBT1”),

b) posadowione na Gruncie WBT1 i stanowiące odrębne nieruchomości: budynek biurowy o powierzchni zabudowy 99,60 m.kw., budynek socjalny o powierzchni zabudowy 74,40 m.kw., budynek hali magazynowej o powierzchni zabudowy 194 m.kw („Budynki WBT1”),

c) znajdujące się na Gruncie WBT1 budowle obejmujące, między innymi, utwardzone place manewrowe, ogrodzenie, zasieki, podjazd, fundamenty, separatory podziemne, instalacje kotłowni, instalacje monitoringu, oświetlenie terenu, instalacja sieci energetycznej, wodociągowej, kanalizacji deszczowej, kanalizacji sanitarnej, zbiorniki retencyjne, urządzenie recyklingowe („Budowle WBT1”),

d) kompletny mobilny węzeł betoniarski model ORU ONEDAY MD3750/2500, na który składają się, między innymi: wieża mieszalnika z wagami domieszek cementu i wody, mieszalnik, podajnik, zasobniki kruszywa, system ogrzewania węzła, instalacje, system transportu z osią jezdną, kabina sterownicza, silosy na cement („Węzeł Mobilny WBT1”),

e) środki techniczne i wyposażenie związane z WBT1 w tym, między innymi, ładowarka kołowa CAT 950, meble biurowe i kuchenne, szafki, sprzęt AGD i RTV, sprzęt komputerowy („Ruchomości WBT1”).

Prawo użytkowania wieczystego powyższej nieruchomości oraz prawo własności posadowionych na niej budynków, budowli i urządzeń Sprzedający nabył w drodze umowy sprzedaży od spółki prawa handlowego w 2017 r. Dla powyższej nieruchomości nie obowiązuje miejscowy plan zagospodarowania przestrzennego, lecz została dla niej wydana decyzja ustalająca warunki zabudowy dla inwestycji polegającej na budowie węzła betoniarskiego.

Przed sprzedażą powyższego WBT, Sprzedający będzie miał, między innymi, obowiązek wybudowania trwałego ogrodzenia z nowych paneli metalowych o wysokości 1,5 m wzdłuż całej granicy działki nr 2 oraz odpowiedniej instalacji recyklingu wody na terenie WBT. Prace te mogą skutkować wytworzeniem nowych Budowli WBT1 lub ulepszeniem istniejących Budowli WBT1.

Od momentu oddania do używania Budynków WBT1 i części Budowli WBT1 do daty ich zbycia Kupującemu upłynie okres co najmniej 2 lat, a w odniesieniu do części Budowli WBT 1 od momentu oddania ich do używania do daty ich zbycia na rzecz Kupującego może upłynąć okres krótszy niż 2 lata. W ciągu dwóch lat przed sprzedażą Budowli WBT 1 mogą być ponoszone wydatki na ulepszenie (w rozumieniu ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych - „ustawa o CIT”) poszczególnych Budowli WBT 1, o których mowa w art. 2 pkt 14 lit. b) ustawy o VAT, tj. o wartości stanowiącej co najmniej 30% wartości początkowej poszczególnych budowli.

1.2 Sprzedaż wytwórni betonu towarowego WBT2 G.(„WBT2”)

W skład WBT2 sprzedawanej Kupującemu będą wchodzić:

a) prawo własności działki numer 44 obszaru 0,7000 ha, położonej w miejscowości G., dla której prowadzona jest księga wieczysta Kw xxx przez Sąd Rejonowy („Grunt WBT2”),

b) budynek biurowo-socjalny o powierzchni zabudowy 87 m.kw., znajdujący się na Gruncie WBT2 („Budynek WBT2”),

c) budowle znajdujące się na Gruncie WBT2, w skład których wchodzą, w szczególności: utwardzone place manewrowe i składowe, ogrodzenie, zasieki na kruszywo, podjazd do zasypu kruszywa, zbiornik żelbetowy, instalacje kotłowni, instalacje monitoringu, instalacje sieci energetycznej, wodociągowej, kanalizacji sanitarnej, oświetlenie terenu, fundamenty, urządzenie recyklingowe („Budowle WBT2”),

d) kompletny mobilny węzeł betoniarski model WB 2250T, który jest wyposażony w maszyny i urządzenia obejmujące, między innymi, zasobniki kruszywa, wieżę mieszalnika, wagi wody, domieszek i cementu, taśmy, schody, system sterowania, konstrukcję stalową, silosy na cement („Węzeł Mobilny WBT2”),

e) środki techniczne oraz wyposażenie związane z WBT2, w tym, między innymi, ładowarka kołowa LIEBHERR typ L 550, meble biurowe i kuchenne, szafki, sprzęt AGD, sprzęt komputerowy, narzędzia („Ruchomości WBT2”).

Powyższa nieruchomość została nabyta przez Sprzedającego w drodze umowy przeniesienia własności od osób fizycznych w 2008 roku. Nieruchomość leży na terenie objętym obowiązującym miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, oznaczonym symbolem 4.PU - Tereny zabudowy przemysłowo-produkcyjno-usług owej.

Przed sprzedażą tego WBT, Sprzedający zobowiązany będzie do wykonania naprawy lub wymiany uszkodzonych płyt zasieków na kruszywo na terenie tego WBT oraz do ukończenia system recyklingu na tym terenie (Sprzedający wykona urządzenie recyklingowe i zbiornik na popłuczyny). Prace te mogą skutkować wytworzeniem nowych Budowli WBT2 lub ulepszeniem istniejących Budowli WBT2.

Od momentu oddania do używania Budynku WBT2 i części Budowli WBT2 do daty ich zbycia na rzecz Kupującego upłynie okres co najmniej 2 lat, a w odniesieniu do części Budowli WBT2 od momentu oddania ich do używania do daty ich zbycia na rzecz Kupującego może upłynąć okres krótszy niż 2 lata. W okresie 2 lat przed sprzedażą do Kupującego, część Budowli WBT2 może ulec ulepszeniu (w rozumieniu ustawy o CIT), o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. b) ustawy o VAT, tj. o wartości stanowiącej co najmniej 30% wartości początkowej poszczególnych budowli.

1.3 Sprzedaż wytwórni betonu towarowego WBT3 K. („WBT3”)

W skład WBT3 sprzedawanej Kupującemu będą wchodzić:

a) prawo użytkowania wieczystego działki numer 1 położonej w K., obszaru 0,8631 ha, dla której prowadzona jest księga wieczysta Kw xxx przez Sąd Rejonowy („Grunt WBT3”),

b) budowle znajdujące się na Gruncie WBT3, na które składają się, między innymi: utwardzone place manewrowe, ogrodzenia, zasieki, podjazd do zasypu kruszywa, fundamenty węzła, separatory podziemne, żelbetowy zbiornik na wody opadowe, instalacje kotłowni, kontenery biurowo-socjalne, instalacje monitoringu, oświetlenie terenu, instalacja energetyczna, wodociągowa, kanalizacyjna, urządzenie recyklingowe („Budowle WBT3”),

c) kompletny mobilny węzeł betoniarski model ARCMOV-MDE/4i+, w skład którego wchodzi, między innymi, zespół zasobników na kruszywo, podajnik taśmowy, mieszalnik, zasobnik, wagi, instalacje, kabina sterownicza, system załadunku kruszyw, rolki jezdne, silosy na cement („Węzeł Mobilny WBT3”); węzeł ten użytkowany jest obecnie przez Sprzedającego na podstawie umowy leasingu operacyjnego, lecz, zgodnie z założeniami, Sprzedający nabędzie na własność urządzenia tego węzła przed jego sprzedażą do Kupującego,

d) środki techniczne i wyposażenie związane z WBT3 obejmujące, między innymi, ładowarkę kołową LIEBHERR typ L 544-443, meble biurowe i kuchenne, szafki, sprzęt AGD, sprzęt komputerowy („Ruchomości WBT3”).

Prawo użytkowania wieczystego powyższej nieruchomości oraz prawo własności posadowionych na niej budowli i urządzeń Sprzedający nabył w drodze umowy sprzedaży w postępowaniu sanacyjnym spółki prawa handlowego w restrukturyzacji w 2019 roku. Nieruchomość leży na terenie objętym obowiązującym miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, zgodnie z którym teren tej nieruchomości oznaczony jest symbolem 4 P/U - Tereny obiektów produkcyjnych, składów i magazynów z dopuszczeniem zabudowy usługowej.

Przed sprzedażą WBT3, Sprzedający zobowiązany będzie, między innymi, do wykonania przyłącza wody, naprawienia fundamentów pod kontenery biurowe, rozbiórki starego węzła betoniarskiego wraz z oczyszczeniem terenu, wykonania brakujących funkcjonalnych elementów WBT zgodnie z zakresem opisanym w uzyskanym pozwoleniu na budowę i projektem zagospodarowania terenu, w tym wybudowanie kotłowni, zabudowy węzła, zasieków, systemu recyklingu, systemu odprowadzenia wody deszczowej, nawierzchni betonowych placu, ogrodzenia. Działania te mogą skutkować powstaniem nowych budynków („Budynki WBT3”) lub Budowli WBT3 lub też ulepszeniem istniejących Budowli WBT3.

Od momentu oddania do używania części Budowli WBT3 do daty ich zbycia na rzecz Kupującego upłynie okres dłuższy niż 2 lata, a w odniesieniu do części Budowli WBT3 od momentu oddania ich do używania do daty ich zbycia na rzecz Kupującego może upłynąć okres krótszy niż 2 lata. W przypadku, gdy w wyniku prac poprzedzających sprzedaż WBT3 do Kupującego powstaną nowe Budynki WBT3, ich sprzedaż na rzecz Kupującego może mieć miejsce przed upływem lub po upływie 2 lat od momentu oddania ich do używania.

W okresie 2 lat przed sprzedażą do Kupującego, część Budowli WBT3 może ulec ulepszeniu (w rozumieniu ustawy o CIT), o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. b) ustawy o VAT, tj. o wartości stanowiącej co najmniej 30% wartości początkowej poszczególnych budowli

1.4 Sprzedaż wytwórni betonu towarowego WBT4 M. („WBT4”)

W skład WBT4 sprzedawanej Kupującemu będą wchodzić:

a) prawo własności działki numer 52 położonej w M, obszaru 0,4265 ha, objętej księgą wieczystą Kw xxx prowadzoną przez Sąd Rejonowy („Grunt WBT4”);

b) budynek biurowo-socjalny o powierzchni zabudowy 71 m.kw., znajdujący się na Gruncie WBT4 („Budynek WBT4”),

c) budowle znajdujące się na Gruncie WBT4, w skład których wchodzą, w szczególności: utwardzone place manewrowe i składowe, ogrodzenie, zasieki na kruszywo, podjazd do zasypu kruszywa, zbiornik żelbetowy, instalacje kotłowni, instalacje monitoringu, instalacje sieci energetycznej, wodociągowej, kanalizacji deszczowej i sanitarnej, oświetlenie terenu, fundamenty, urządzenie recyklingowe („Budowle WBT4”),

d) kompletny mobilny węzeł betoniarski model WB 2250T, który jest wyposażony w maszyny i urządzenia obejmujące, między innymi, zasobniki kruszywa, wieżę mieszalnika, taśmy, zasobniki, wagi, mieszalnik, taśmę ważącą kruszywa, system sterowania, silosy na cement („Węzeł Mobilny WBT4”),

e) a także środki techniczne oraz wyposażenie związane z WBT4, w tym, między innymi, ładowarkę kołową LIEBHERR typ L 524, meble biurowe i kuchenne, szafki, sprzęt AGD, sprzęt komputerowy („Ruchomości WBT4”).

Sprzedający nabył powyższą nieruchomość w drodze umowy sprzedaży od Gminy M. w 2007 r. Nieruchomość leży na terenie, dla którego nie obowiązuje miejscowy plan zagospodarowania przestrzennego, przy czym dla nieruchomości tej została wydana decyzja ustalająca warunki zabudowy dla inwestycji: budowa zakładu produkcji betonu, budynek socjalno- biurowy, węzeł betoniarski z silosami wraz z niezbędną infrastrukturą techniczną, parkingową i powiązaniem inwestycji z układem komunikacji miejskiej.

Przed sprzedażą WBT4 Sprzedający będzie zobowiązany, między innymi, do wykonania odpowiednich robót budowlanych mających na celu udrożnienie istniejącego systemu kanalizacji deszczowej wraz z przedłożeniem posiadanych warunków technicznych i pozwoleń na odprowadzanie wody opadowej do kanalizacji, do przebudowy rampy najazdowej (wymiana ścian oporowych rampy), do ukończenia system recyklingu na terenie tego WBT (Sprzedający wykona urządzenie recyklingowe i zbiornik na popłuczyny). W wyniku tych działań mogą powstać nowe Budowle WBT4 lub istniejące Budowle WBT4 mogą zostać ulepszone.

Od momentu oddania do używania Budynku WBT4 i części Budowli WBT4 do daty ich zbycia na rzecz Kupującego upłynie okres co najmniej 2 lat, a w odniesieniu do części Budowli WBT4 od momentu oddania ich do używania do daty ich zbycia na rzecz Kupującego może upłynąć okres krótszy niż 2 lata. W okresie 2 lat przed sprzedażą do Kupującego, część Budowli WBT4 może ulec ulepszeniu (w rozumieniu ustawy o CIT), o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. b) ustawy o VAT, tj. o wartości stanowiącej co najmniej 30% wartości początkowej poszczególnych budowli.

1.5 Sprzedaż wytwórni betonu towarowego WBT5 P. („WBT5”)

W skład WBT5 sprzedawanej Kupującemu będą wchodzić:

a) prawo własności działki numer 2 położonej w P., obszaru 0,6031 ha, dla której prowadzona jest księga wieczysta nr Kw xxx przez Sąd Rejonowy w Pile („Grunt WBT5”);

b) budowle znajdujące się na Gruncie WBT5, w skład których wchodzą, w szczególności: utwardzony plac, ogrodzenie, zasieki, podjazd do zasypu kruszywa, fundamenty, zbiornik żelbetowy, urządzenie recyklingowe, instalacje kotłowni, kontenery biurowo-socjalne, instalacje monitoringu, instalacje sieci energetycznej, wodociągowej, kanalizacji, oświetlenie terenu („Budowle WBT5”),

c) kompletny mobilny węzeł betoniarski model WB 3000T, w skład którego wchodzi, między innymi, zespół zasobników na kruszywo, ważący podajnik taśmowy, mieszarka, wagi, instalacje, wyposażenie sterujące, system załadunku kruszyw, taśmociąg, silosy na cement („Węzeł Mobilny WBT5”); węzeł ten użytkowany jest obecnie przez Sprzedającego na podstawie umowy leasingu operacyjnego, lecz, zgodnie z założeniami, Sprzedający nabędzie na własność ten węzeł przed jego sprzedażą do Kupującego,

d) środki techniczne i wyposażenie związane z WBT5 obejmujące, między innymi, ładowarkę kołową LIEBHERR typ L 550, meble biurowe i kuchenne, szafki, sprzęt AGD, sprzęt komputerowy („Ruchomości WBT5”).

Nieruchomość powyższa została przez Sprzedającego nabyta w drodze umowy sprzedaży od spółki prawa handlowego w 2019 r. Nieruchomość ta leży na terenie objętym obowiązującym miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, oznaczonym symbolem U3.3 - tereny przeznaczone pod zabudowę budynkami: teren zabudowy usługowej.

Przed sprzedażą WBT5, Sprzedający będzie miał, między innymi, obowiązek wykonania brakujących funkcjonalnych elementów węzła betoniarskiego, w tym, montaż kotłowni, systemu recyclingu wraz ze zbiornikiem na popłuczyny, zabudowa węzła, system odprowadzania wody deszczowej, co skutkować może powstaniem nowych Budowli WBT5 lub ulepszeniem istniejących Budowli WBT5.

Od momentu oddania do używania części Budowli WBT5 do daty ich zbycia na rzecz Kupującego upłynie okres co najmniej 2 lat, a w odniesieniu do części Budowli WBT5 od momentu oddania ich do używania do daty ich zbycia na rzecz Kupującego może upłynąć okres krótszy niż 2 lata. W okresie 2 lat przed sprzedażą do Kupującego, część Budowli WBT5 może ulec ulepszeniu (w rozumieniu ustawy o CIT), o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. b) ustawy o VAT, tj. o wartości stanowiącej co najmniej 30% wartości początkowej poszczególnych budowli.

1.6 Sprzedaż wytwórni betonu towarowego WBT6 T. („WBT6”)

W skład WBT6 sprzedawanej Kupującemu będą wchodzić:

a) prawo użytkowania wieczystego nieruchomości położonej w T. obszaru około 1,1005 ha, która zostanie wydzielona z nieruchomości stanowiącej działkę numer 45, objętą księgą wieczystą Kw xxx prowadzoną przez Sąd Rejonowy („Grunt WBT6”),

b) budynek wagi o powierzchni zabudowy ok. 25 m.kw., który będzie się znajdował na Gruncie WBT6 („Budynek WBT6”),

c) budowle, które będą się znajdować na Gruncie WBT6, w skład których wejdą, między innymi: utwardzony plac, ogrodzenie, zasieki, podjazd do zasypu kruszywa, zbiorniki żelbetowe, fundamenty, separatory podziemne, instalacje kotłowni, kontenery biurowo-socjalne, instalacje monitoringu, instalacje sieci energetycznej, wodociągowej, kanalizacji, oświetlenie terenu, waga samochodowa, urządzenie recyklingowe, zbiornik retencyjny („Budowle WBT6”),

d) kompletny mobilny węzeł betoniarski model ARCMOV-MDE/5iL, w skład którego wchodzi, między innymi, zespół zasobników na kruszywo, ważący podajnik taśmowy, mieszalnik betonu, wagi, instalacje, wyposażenie sterujące, system załadunku kruszyw, zasobnik załadunkowy, silosy na cement („Węzeł Mobilny WBT6”); węzeł ten użytkowany jest obecnie na podstawie umowy leasingu operacyjnego przez T.Sp. z o.o. („T. P.”), ale przed Transakcją Sprzedający nabędzie prawa i przejmie obowiązki wynikające z umowy leasingu; jeżeli przed sprzedażą WBT6 Sprzedający nabędzie na własność Węzeł Mobilny WBT6, wówczas w ramach Transakcji dokonana zostanie sprzedaż do Kupującego tego węzła; jeżeli jednak, przed sprzedażą WBT6, własność Mobilnego Węzła WBT6 nie zostanie nabyta przez Sprzedającego, wówczas Kupujący nabędzie prawa i przejmie obowiązki wynikające z umowy leasingu operacyjnego Węzła Mobilnego WBT6 w zamian za wynagrodzenie zapłacone Sprzedającemu,

e) środki techniczne i wyposażenie związane z WBT6 obejmujące, między innymi, ładowarkę kołową VOLVO typ L110G, kompresor, meble biurowe i kuchenne, szafki, sprzęt AGD, sprzęt komputerowy, naczynia kuchenne, armatura łazienki („Ruchomości WBT6”).

W dniu 7.10.2022 r. Sprzedający zawarł z T. P. przedwstępną umowę sprzedaży, mocą której zobowiązał się nabyć od tej spółki prawo użytkowania wieczystego nieruchomości obszaru około 1,1005 ha, która zostanie wydzielona z nieruchomości stanowiącej działkę numer 45 obszaru 2,1954 ha (wydzielona nieruchomość została zdefiniowanej wyżej jako Grunt WBT6), oraz prawo własności niektórych spośród posadowionych na niej stanowiących odrębne nieruchomości budynków, budowli i urządzeń. Wyżej wskazany opis WBT6 dotyczy stanu w momencie sprzedaży WBT6 przez Sprzedającego do Kupującego.

Nieruchomość, z której zostanie wydzielony Grunt WBT6, leży na terenie objętym obowiązującym miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, oznaczonym symbolem 67.11-U (k)1 - podstawowe usługi komercyjne; dopuszczalne - obiekty i urządzenia infrastruktury technicznej, drogi wewnętrzne i parkingi.

Przed sprzedażą WBT6 T. do Kupującego, Sprzedający będzie zobowiązany do wykonania trwałego ogrodzenia z nowych elementów paneli metalowych o wysokości 1,5 m pomiędzy działkami powstałymi w wyniku podziału działki nr 45, oraz dokonania rozbiórki starego węzła betoniarskiego wraz z oczyszczeniem terenu, wykonania brakujących funkcjonalnych elementów węzła betoniarskiego (w tym wybudowanie kotłowni, wraz z zabudową węzła, oraz 5 kontenerów), oraz wybudowania niezależnych przyłączy wszystkich mediów (woda, energia elektryczna, kanalizacja sanitarna, kanalizacja deszczowa) na potrzeby działalności WBT6. W wyniku tych działań, mogą powstać nowe Budynki WBT6 lub Budowle WBT6, ewentualnie istniejące Budowle WBT6 mogą zostać ulepszone.

Jak wyżej wskazano, maszyny i urządzenia składające się na Węzeł Mobilny WBT6 są przedmiotem leasingu i stanowią własność osoby trzeciej (finansującego). Dlatego też, w tym zakresie Transakcja zostanie przeprowadzona albo poprzez sprzedaż tych urządzeń przez Sprzedającego do Kupującego - jeżeli Sprzedający wcześniej nabędzie własność przedmiotów leasingu - albo poprzez zawarcie umowy nabycia praw i przejęcia obowiązków z tytułu umowy leasingu przez Kupującego za określoną cenę.

Od momentu oddania do używania Budynku WBT6 oraz części Budowli WBT6 do daty ich zbycia na rzecz Kupującego upłynie okres co najmniej 2 lat, a w odniesieniu do części Budowli WBT6 od momentu oddania ich do używania do daty ich zbycia na rzecz Kupującego może upłynąć okres krótszy niż 2 lata. W przypadku wybudowania przez Sprzedającego ewentualnych nowych Budynków WBT6 w ramach opisanych wyżej prac przygotowawczych dotyczących tego WBT, od momentu oddania do używania takich Budynków WBT6 do daty ich zbycia na rzecz Kupującego może upłynąć okres krótszy od 2 lat. W okresie 2 lat przed sprzedażą do Kupującego, część Budowli WBT6 może ulec ulepszeniu (w rozumieniu ustawy o CIT), o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. b) ustawy o VAT, tj. o wartości stanowiącej co najmniej 30% wartości początkowej poszczególnych budowli.

1.7 Sprzedaż wytwórni betonu towarowego WBT7 S. („WBT7”)

W skład WBT7 sprzedawanej Kupującemu będą wchodzić:

a) prawo własności działki numer 4 obszaru 1,3806 ha, położonej w S., objętej księgą wieczystą Kw SZ1S/00092825/2 prowadzoną przez Sąd Rejonowy („Grunt WBT7”),

b) znajdujące się na Gruncie WBT7 budynki, a mianowicie: budynek biurowo-socjalny o powierzchni zabudowy 152 m.kw., budynek magazynowy nr 1 o powierzchni zabudowy 178 m.kw., budynek magazynowy nr 2 o powierzchni zabudowy 64 m.kw. („Budynki WBT7”),

c) budowle położone na Gruncie WBT7, w skład których wchodzi, między innymi: utwardzony wjazd, utwardzony plac, ogrodzenie, zasieki, podjazd do zasypu kruszywa, fundamenty, urządzenie recyklingowe, instalacje kotłowni, instalacje monitoringu, oświetlenie terenu, instalacje sieci energetycznej, wodociągowej, kanalizacji, zbiorniki retencyjne („Budowle WBT7”),

d) Kompletny mobilny węzeł betoniarski model CTS-MDE 4500, na który składa się, między innymi, zespół zasobników na kruszywo, ważący podajnik taśmowy, mieszalnik betonu, wagi, instalacje, kabina sterownicza, system załadunku kruszyw, taśmociąg ważący („Węzeł Mobilny WBT7”),

e) środki techniczne i wyposażenie związane z WBT7 obejmujące, między innymi, ładowarkę kołową LIEBHERR typ L576, meble biurowe, szafki, sprzęt AGD, sprzęt komputerowy („Ruchomości WBT7”).

Sprzedający nabył powyższą nieruchomość w 2020 r. od spółki prawa handlowego na podstawie umowy sprzedaży. Nieruchomość leży na terenie objętym obowiązującym miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, oznaczonym symbolami: D.D.6111.MW, U - teren zabudowy mieszkaniowej wielorodzinnej i usług, D.D.6112.U, P, S - zabudowa usługowa, produkcyjna, magazynowa i składy, D.D.6129.KD.D - droga publiczna - ulica dojazdowa.

Wskazane wyżej Budowle WBT7 częściowo już istnieją, a częściowo są w trakcie budowy. Od momentu oddania do używania Budynków WBT7 oraz części Budowli WBT7 do daty ich zbycia na rzecz Kupującego upłynie okres co najmniej 2 lat, a w odniesieniu do części Budowli WBT7 od momentu oddania ich do używania do daty ich zbycia na rzecz Kupującego może upłynąć okres krótszy niż 2 lata. W okresie 2 lat przed sprzedażą do Kupującego, część Budowli WBT7 może ulec ulepszeniu (w rozumieniu ustawy o CIT), o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. b) ustawy o VAT, tj. o wartości stanowiącej co najmniej 30% wartości początkowej poszczególnych budowli.

1.8 Sprzedaż wytwórni betonu towarowego WBT8 St. („WBT8”)

W skład WBT8 sprzedawanej Kupującemu będą wchodzić:

a) prawo własności działki numer 6 obszaru 0,7481 ha położonej w S., dla której prowadzona jest księga wieczysta Kw xxx przez Sąd Rejonowy („Grunt WBT8”),

b) budowle, które będą znajdować na Gruncie WBT8, w skład których będzie wchodzić, między innymi: utwardzony plac, zestaw kontenerów biurowo- socjalnych, ogrodzenie, stalowa brama wjazdowa, ławy fundamentowe, podjazd do zasypu kruszywa, fundamenty węzła wraz z płytą żelbetową, separatory podziemne, fundamenty pod recykling, urządzenie recyklingowe, instalacje kotłowni, instalacje monitoringu, oświetlenie terenu, instalacje sieci energetycznej, wodociągowej, kanalizacji, zasieki, zbiorniki retencyjne („Budowle WBT8”),

c) Kompletny mobilny węzeł betoniarski model TECWIL COBRA 80 składający się, między innymi, z maszyn i urządzeń obejmujących podgrzewane zasobniki kruszywa, wieżę mieszalnika z wagą, podajnik pasowy przy zasobnikach kruszywa, zasobniki na kruszywo, mieszalnik planetarny, pomieszczenie sterowni, instalacje, silosy na cement („Węzeł Mobilny WBT8”),

d) środki techniczne i wyposażenie związane z WBT8 obejmujące, między innymi, ładowarkę kołową marki Liebherr, CAT, Komatsu, Doosan albo Volvo, meble biurowe, szafki, sprzęt AGD, sprzęt komputerowy („Ruchomości WBT8”).

Powyższa nieruchomość została nabyta przez Sprzedającego w drodze umowy przeniesienia własności od Gminy St. w 2021 r. Grunt WBT8 obecnie jest niezabudowany i jest w trakcie zabudowy. Zgodnie z założeniami, w momencie sprzedaży do Kupującego znajdować się na nim będzie wyżej opisana WBT.

Nieruchomość powyższa leży na terenie, dla którego nie obowiązuje miejscowy plan zagospodarowania przestrzennego, przy czym dla nieruchomości tej została wydana decyzja ustalająca warunki zabudowy dla inwestycji polegającej na budowie zakładu produkcji betonu oraz zakładu produkcji niewielkiej ilości małogabarytowych prefabrykatów budowlanych wraz z niezbędną infrastrukturą.

Zgodnie z założeniami, od momentu oddania do używania Budowli WBT8 do daty ich zbycia na rzecz Kupującego upłynie okres krótszy niż 2 lata, lecz nie jest również wykluczone, iż okres ten będzie wynosił co najmniej 2 lata. W okresie 2 lat przed sprzedażą do Kupującego, część Budowli WBT8 może ulec ulepszeniu (w rozumieniu ustawy o CIT), o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. b) ustawy o VAT, tj. o wartości stanowiącej co najmniej 30% wartości początkowej poszczególnych budowli.

1.9 Sprzedaż wytwórni betonu towarowego WBT9 L.(„WBT9”)

W skład WBT9 sprzedawanej Kupującemu będą wchodzić:

a) prawo własności działki numer 69 położonej w miejscowości L., obszaru 0,4776 ha, objętej księgą wieczystą Kw xxx prowadzoną przez Sąd Rejonowy („Grunt WBT9”),

b) budowle, które będą się znajdować na Gruncie WBT9, w skład których będzie wchodzić, między innymi: utwardzony plac, zestaw kontenerów biurowo- socjalnych, ogrodzenie, stalowa brama wjazdowa, utwardzony wjazd i parking, ogrodzenie, zasieki na kruszywo, podjazd do podajnika kruszywa, fundamenty, instalacje kotłowni, instalacje monitoringu, oświetlenie terenu, instalacje sieci energetycznej, wodociągowej, kanalizacji, zasieki, zbiornik retencyjny, kontenery biurowo-socjalne („Budowle WBT9”),

c) Kompletny mobilny węzeł betoniarski model ARCMOV-MDE/5iL w skład którego będą wchodzić, między innymi, zasobniki na kruszywo, ważący podajnik taśmowy, mieszalnik betonu, wagi, instalacje, kabina sterownicza, system transportu z osią jezdną, wyposażenie sterujące, system załadunku kruszyw, silosy na cement („Węzeł Mobilny WBT9”),

d) środki techniczne i wyposażenie związane z WBT9 obejmujące, między innymi, ładowarkę kołową typ ZL 50G, meble biurowe, szafki, sprzęt AGD, sprzęt komputerowy („Ruchomości WBT9”).

Grunt WBT9 zostanie zakupiony przez Sprzedającego od osób fizycznych w wykonaniu umowy przedwstępnej zawartej w dniu 4.07.2022 r. Powyższa nieruchomość leży na terenie, dla którego nie obowiązuje miejscowy plan zagospodarowania przestrzennego, przy czym dla nieruchomości tej zostały wydane decyzje ustalające warunki zabudowy dla inwestycji polegającej na budowie obiektów magazynowych i handlowych branży budowlanej oraz budowie budynku wolnostojącego, jak również dla inwestycji polegającej na rozbudowie magazynów hurtowni oraz na połączeniu ich pokryciu jednym dachem.

Opisane wyżej Budowle WBT9 w większości są w fazie projektowania, a powyższy opis WBT9 dotyczy jego stanu na datę sprzedaży przez Sprzedającego do Kupującego.

Od momentu oddania do używania części Budowli WBT9 do daty ich zbycia na rzecz Kupującego może upłynąć okres co najmniej 2 lat, a w odniesieniu do części Budowli WBT9 od momentu oddania ich do używania do daty ich zbycia na rzecz Kupującego może upłynąć okres krótszy niż 2 lata. W okresie 2 lat przed sprzedażą do Kupującego, część Budowli WBT9 może ulec ulepszeniu (w rozumieniu ustawy o CIT), o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. b) ustawy o VAT, tj. o wartości stanowiącej co najmniej 30% wartości początkowej poszczególnych budowli.

1.10 Sprzedaż wytwórni betonu towarowego WBT10 St.(„WBT10”)

W skład WBT10 sprzedawanej Kupującemu będą wchodzić:

a) prawo własności działki numer 17 położonej w miejscowości St., obszaru 0,5835 ha, objętej księgą wieczystą Kw xxx prowadzoną przez Sąd Rejonowy w St. („Grunt WBT10”),

b) budowle, które będą znajdować na Gruncie WBT10, w skład których będzie wchodzić, między innymi: utwardzony plac, zestaw kontenerów biurowo- socjalnych, ogrodzenie, zasieki na kruszywo, podjazd do zasypu kruszywa, fundamenty, separatory podziemne, urządzenie recyklingowe, instalacje kotłowni, instalacje monitoringu, oświetlenie terenu, instalacje sieci energetycznej, wodociągowej, kanalizacji, zasieki, zbiornik retencyjny („Budowle WBT10”),

c) Kompletny mobilny węzeł betoniarski model WB 3000T, w skład którego będą wchodzić, między innymi, zasobniki na kruszywo, ważący podajnik taśmowy, mieszalnik betonu, wagi, instalacje, sterówka, wyposażenie sterujące, silosy na cement („Węzeł Mobilny WBT10”),

d) środki techniczne i wyposażenie związane z WBT10 obejmujące, między innymi, ładowarkę kołową LIEBHERR typ L 564, meble biurowe i kuchenne, szafki, sprzęt AGD, sprzęt komputerowy („Ruchomości WBT10”).

Powyższą nieruchomość Sprzedający nabył od spółki prawa handlowego w 2022 r. w drodze umowy sprzedaży. Nieruchomość powyższa leży na terenie objętym obowiązującym miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, zgodnie z którym znajduje się w obszarze oznaczonym symbolem A.153.P2 - tereny zabudowy techniczno-produkcyjnej, magazyny, składy, bazy, parkingi, garaże, z wykluczeniem zabudowy mieszkaniowej.

Opisane wyżej Budowle WBT 10 w większości są w fazie projektowania, a powyższy opis WBT 10 dotyczy jego stanu na datę sprzedaży przez Sprzedającego do Kupującego.

Od momentu oddania do używania części Budowli WBT10 do daty ich zbycia na rzecz Kupującego może upłynąć okres co najmniej 2 lat, a w odniesieniu do części Budowli WBT10 od momentu oddania ich do używania do daty ich zbycia na rzecz Kupującego może upłynąć okres krótszy niż 2 lata. W okresie 2 lat przed sprzedażą do Kupującego, część Budowli WBT10 może ulec ulepszeniu (w rozumieniu ustawy o CIT), o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. b) ustawy o VAT, tj. o wartości stanowiącej co najmniej 30% wartości początkowej poszczególnych budowli.

Zdefiniowane powyżej grunty, budynki i budowle wchodzące w skład poszczególnych WBT będą w niniejszym wniosku powoływane łącznie odpowiednio jako: „Grunty WBT”, „Budynki WBT” i „Budowle WBT”.

Zdefiniowane powyżej mobilne węzły betoniarskie wchodzące w skład poszczególnych WBT będą powoływane w niniejszym wniosku łącznie jako „Węzły Mobilne WBT”.

Zdefiniowane powyżej środki techniczne i wyposażenie wchodzące w skład poszczególnych WBT będą powoływane w niniejszym wniosku łącznie jako „Ruchomości WBT”.

1.11 Sprzedaż bazy klientów

Sprzedający posiada bazę klientów („Baza Klientów”), z którymi Sprzedający współpracuje lub współpracował w ramach działalności dotyczącej sprzedaży betonu towarowego w WBT1 - WBT6 (w przypadku WBT6 T., Baza Klientów obejmuje klientów, z którymi współpracował podmiot powiązany ze Sprzedającym – T. P.). Baza Klientów stanowi zestawienie w formie papierowej i pliku pdf obejmujące co najmniej następujące dane poszczególnych klientów: nazwę podmiotu, numer identyfikacji podatkowej (NIP) oraz wysokość obrotów ze wszystkimi tymi klientami za lata obrotowe 2020 i 2021.

W ramach Transakcji, Sprzedający sprzeda Kupującemu także wyżej wskazaną Bazę Klientów.

1.12 Udzielenie licencji na znak towarowy

Sprzedającemu przysługują autorskie prawa majątkowe do utworu stanowiącego logotyp „E.” („Logotyp”) oraz prawo do zgłoszenia tego utworu w celu uzyskania prawa ochronnego do znaku słowno-graficznego towarowego „E.” („Znak Towarowy”). Zgłoszenie to zostało już dokonane. W ramach Transakcji, Sprzedający udzieli Kupującemu licencji na czas określony uprawniającej Kupującego do używania Logotypu oraz Znaku Towarowego po jego zarejestrowaniu („Licencja”) do działalności związanej z produkcją, sprzedażą i transportem betonu towarowego na określonym obszarze nabytych WBT, w zamian za jednorazowe wynagrodzenie płatne przez Kupującego. Planowane jest zawarcie odrębnej umowy licencyjnej w odniesieniu do zbycia WBT1-WBT6 oraz w odniesieniu do zbycia WBT7-WBT10.

1.13 Sprzedaż pojazdów mechanicznych

W związku ze sprzedażą WBT 1 - WBT6 w ramach Transakcji, Sprzedający sprzeda Kupującemu flotę kilkudziesięciu pojazdów specjalistycznych służących do działalności dotyczącej sprzedaży i transportu betonu towarowego, w tym betonowozy i pompy („Pojazdy”). W związku z tym, iż część Pojazdów nie jest własnością Sprzedającego, lecz jest przez tę spółkę leasingowana, w przypadku, gdy przed transakcją Sprzedający nie dokona wykupu tych Pojazdów od leasingodawcy, ich przejęcie przez Kupującego nastąpi poprzez nabycie przez Kupującego praw przysługujących Sprzedającemu oraz przejęcie zobowiązań Sprzedającego z tytułu leasingu, w zamian za wynagrodzenie płatne przez Kupującego na rzecz Sprzedającego.

Pojazdy nie są pojazdami samochodowymi w rozumieniu przepisów o ruchu drogowym o dopuszczalnej masie całkowitej nieprzekraczającej 3,5 tony.

1.14 Sprzedaż zapasów

W związku z nabyciem poszczególnych WBT, Kupujący zakupi od Sprzedającego w dniu wydania poszczególnych WBT zapasy kruszywa, domieszek do betonu i cementu znajdujące się na terenie danego WBT („Zapasy”).

Oprócz wyżej wskazanych składników, w ramach Transakcji (lub w związku z tą Transakcją) na Kupującego mogą zostać przeniesione, w szczególności:

1\. Prawa wynikające z decyzji administracyjnych dotyczących funkcjonowania WBT, w szczególności, prawa z decyzji udzielającej pozwolenia na wprowadzanie odpowiedniej ilości pyłów i gazów do powietrza, pozwoleń na budowę, pozwoleń na użytkowanie, zgód środowiskowych i zgłoszeń wszelkich urządzeń i instalacji, maszyn, sieci;

2\. Znajdująca się w posiadaniu Sprzedającego dokumentacja prawna, techniczna, budowlana i projektowa dotycząca przedmiotu Transakcji, karty Pojazdów, instrukcje obsługi poszczególnych maszyn i urządzeń, itd.;

3\. Prawa z gwarancji lub rękojmi wykonawców prac budowlanych dotyczących poszczególnych budowli, budynków lub ruchomości wchodzących w skład WBT lub Pojazdów.

Przeniesienie powyższych składników w ramach transakcji nastąpi w prawnie dopuszczalnym zakresie (tj. o ile nie wystąpią ograniczenia natury prawnej) oraz o ile poszczególne składniki będą istniały na dzień Transakcji i będą przysługiwały Sprzedającemu.

W ramach Transakcji nie zostaną przeniesione na Kupującego, w szczególności, następujące elementy:

1\. nazwa przedsiębiorstwa Sprzedającego;

2\. wszelkie składniki przedsiębiorstwa Sprzedającego dotyczące innej działalności prowadzonej przez Sprzedającego, a mianowicie działalności gastronomicznej, hotelowej, działalności browarniczej, budowlanej w zakresie niedotyczącym produkcji betonu, działalności w zakresie wynajmu nieruchomości komercyjnych, jak również tej działalności w zakresie produkcji i sprzedaży betonu towarowego, która nie zostanie przeniesiona do Kupującego w ramach Transakcji;

3\. dział technologiczny i laboratorium posiadane przez Sprzedającego, które jest związane z działalnością WBT;

4\. zobowiązania (długi) Sprzedającego związane z działalnością WBT oraz pozostałą działalnością, oprócz ewentualnych zobowiązań opisanych powyżej (np. obowiązków wynikających z umowy leasingu maszyn i urządzeń);

5\. prawa i obowiązki z umów dotyczących finansowania Sprzedającego;

6\. należności o charakterze pieniężnym związane z przenoszonym majątkiem;

7\. prawa i obowiązki wynikające z umów dotyczących bieżącego funkcjonowania Sprzedającego (np. umów z doradcami prawnymi, księgowymi, umów z projektantami, architektami, wykonawcami, itd. - z zastrzeżeniem ww. ewentualnych uprawnień z gwarancji lub rękojmi)

8\. prawa i obowiązki Sprzedającego wynikające z umów rachunków bankowych i inne dokumenty (np. handlowe, korporacyjne) związane z prowadzeniem działalności gospodarczej przez Sprzedającego;

9\. prawa i obowiązki wynikające z polis ubezpieczeniowych;

10\. środki pieniężne Sprzedającego;

11\. księgi rachunkowe Sprzedającego;

12\. tajemnice handlowe Sprzedającego, z zastrzeżeniem informacji o takim (lub podobnym) charakterze zawartych w Bazie Klientów, jak również w dokumentach przekazanych lub okazanych Kupującemu w ramach Transakcji i badania due diligence WBT;

13\. prawa i obowiązki wynikające z umów dotyczących dostawy mediów do WBT (z zastrzeżeniem wskazanym poniżej);

14\. dokumentacja prawna i księgowa inna niż dokumentacja wskazana powyżej w opisie zakresu planowanej Transakcji, w tym np. dokumenty podatkowe Sprzedającego.

Dodatkowo należy zaznaczyć, że przez grunty składające się na WBT mogą przechodzić (mogą znajdować się w gruncie lub na gruncie) instalacje (np. przyłącza) będące własnością podmiotów trzecich, które w świetle prawa budowlanego powinny być kwalifikowane jako budowle. Z perspektywy prawnej, zgodnie z art. 49 Kodeksu cywilnego takie instalacje nie są traktowane jako część składowa gruntu, ponieważ należą do przedsiębiorstwa przesyłowego. W konsekwencji, takie instalacje nie będą przedmiotem planowanej Transakcji.

Zarys działalności Kupującego

Kupujący jest jednym ze światowych liderów w zakresie produkcji innowacyjnych i zrównoważonych rozwiązań budowlanych, których podstawą jest produkcja cementu, kruszyw i betonu. Kupujący jest zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku VAT w Polsce.

Nabycie przez Kupującego przedmiotu Transakcji od Sprzedającego (tj. WBT wraz ze składnikami związanymi z WBT) ma na celu umocnienie pozycji Kupującego przede wszystkim w północnej części Polski (na której koncentruje się działalność Sprzedającego). Kupujący zamierza wykorzystać nabyte WBT i pozostałe składniki do kontynuowania działalności w zakresie produkcji i sprzedaży betonu towarowego. Kupujący nie zamierza wykorzystywać WBT, ani też innych składników nabywanych w ramach Transakcji do działalności zwolnionej z podatku VAT.

Nabyte WBT wraz z pozostałymi składnikami Transakcji zostaną włączone do struktury przedsiębiorstwa Kupującego. Działalność WBT będzie kontynuowana przy wykorzystaniu własnych zasobów Kupującego oraz w oparciu o własne doświadczenie i know-how, a w razie konieczności, przy wsparciu podmiotów zewnętrznych. W szczególności należy podkreślić, iż w ramach Transakcji Kupujący nie przejmie posiadanego przez Sprzedającego specjalistycznego laboratorium nadzorującego proces produkcji betonu na wszystkich jego etapach, począwszy od kontroli materiałów do produkcji betonów takich jak kruszywa, cementy i dodatki mineralne. Laboratorium to pozostanie własnością Sprzedającego i będzie wykorzystywane przez Sprzedającego w działalności dotyczącej produkcji i sprzedaży betonu w pozostałych węzłach, które nie będą przedmiotem Transakcji i nie będą przenoszone do Kupującego. Natomiast Kupujący nabyte WBT włączy do struktury organizacyjnej Kupującego, a posiadany przez Kupującego własny dział technologiczny będzie wspierał także działalność związaną z WBT przejętymi od Sprzedającego.

Kupujący zawrze także własne umowy na dostawę mediów dla potrzeb działalności WBT, ponieważ zamiarem stron jest rozwiązanie przez Sprzedającego umów na dostawę mediów, których jest stroną, w odniesieniu do WBT. Niewykluczone jest jednocześnie, że nowe umowy zawarte zostaną przez Kupującego z dotychczasowymi dostawcami usług na rzecz Sprzedającego. Nie wyklucza się także tymczasowego korzystania przez Kupującego z praw wynikających z umów na dostawę mediów zawartych przez Sprzedającego, które nie zostaną przez Sprzedającego rozwiązane - na podstawie odpowiednich porozumień zawartych z dostawcami lub Sprzedającym, przy zachowaniu odpowiednich rozliczeń między stronami - jednakże jedynie do czasu zawarcia odpowiednich nowych umów przez Kupującego. Możliwe jest również, iż, zamiast zawierania nowych umów na dostawę mediów do WBT, Kupujący rozszerzy istniejące umowy na media, których stroną jest Kupujący, tak aby obejmowały one również WBT włączone do struktury przedsiębiorstwa prowadzonego przez Kupującego. W wyjątkowych wypadkach, gdyby rozwiązywanie istniejących umów na dostawę mediów do WBT okazało się niecelowe lub prawnie skomplikowane, Wnioskodawcy dopuszczają przejęcie przez Kupującego praw i obowiązków z umów, których stroną jest Sprzedający.

Inne okoliczności dotyczące Transakcji

Zgodnie z zawartą w dniu 28.11.2022 r. pomiędzy Sprzedającym i Kupującym umową przedwstępną dotyczącą Transakcji („Umowa przedwstępna”), poszczególne WBT zostaną sprzedane po spełnieniu się określonych warunków. WBT mogą być sprzedawane na podstawie oddzielnych umów, zawieranych w różnych terminach, co wynika, między innymi, z tego, iż część z WBT jest obecnie w trakcie budowy lub w fazie projektowania (zgodnie z opisem zamieszczonym powyżej).

W momencie sprzedaży WBT i pozostałych składników Transakcji zarówno Kupujący jak i Sprzedający będą zarejestrowani jako czynni podatnicy VAT w Polsce.

Sprzedający nie jest stroną umowy zarządzania nieruchomościami wchodzącymi w skład WBT, ani też nie jest stroną umowy zarządzania aktywami składającymi się na WBT.

Wnioskodawcy nie są podmiotami powiązanymi w rozumieniu art. 32 ustawy o VAT.

Towary składające się na poszczególne WBT (tj. nieruchomości, budynki, budowle oraz ruchomości), jak również Pojazdy, nie były wykorzystywane przez Sprzedającego wyłącznie do działalności zwolnionej z podatku VAT.

Składniki majątkowe tworzące WBT2 G.oraz WBT3 M. są wyodrębnione organizacyjnie (zostały im nadane w przeszłości numery REGON), jako oddziały Sprzedającego ujawnione w KRS, jednakże nie są one wyodrębnione finansowo, ani funkcjonalnie w ramach przedsiębiorstwa Sprzedającego. Oddziały te nie są w inny sposób wyodrębnione, nie posiadają oddzielnej rachunkowości, ani rachunków bankowych. Zasadniczo, ich działalność jest kierowana centralnie, z zastrzeżeniem, iż każdy oddział posiada swojego kierownika. Pozostałe sprzedawane WBT nie są wyodrębnione organizacyjnie, finansowo, ani funkcjonalnie w ramach przedsiębiorstwa Sprzedającego, w szczególności, jako dział, wydział czy też oddział. Sprzedający nie prowadził, ani nie prowadzi odrębnej księgowości/ksiąg rachunkowych dla WBT, ani też nie sporządzał ani nie sporządza dla WBT odrębnego bilansu. Co do zasady, Sprzedający jest w stanie przyporządkować do działalności związanej z WBT generowane przez nią przychody oraz koszty związane z działalnością dotyczącą produkcji i sprzedaży betonu towarowego.

Od momentu nabycia lub wybudowania, wszystkie składniki wchodzące w skład WBT, jak również pozostałe składniki Transakcji, były wykorzystywane w działalności gospodarczej opodatkowanej podatkiem VAT. Przedmiot Transakcji nie był wykorzystywany przez Sprzedającego wyłącznie do celów działalności zwolnionej z VAT.

Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego VAT o kwotę podatku VAT naliczonego w związku z nabyciem oraz wybudowaniem poszczególnych budynków i budowli będących przedmiotem Transakcji, jak również Sprzedającemu przysługiwać będzie prawo do obniżenia kwoty podatku należnego VAT o kwotę podatku VAT naliczonego w związku z planowanym nabyciem bądź wybudowaniem przyszłych budynków i budowli, które będą przedmiotem Transakcji.

Na podstawie zawartej Umowy przedwstępnej Kupujący zapłacił Sprzedającemu zadatek alokowany na poczet ceny należnej za poszczególne WBT1 - WBT10.

W związku ze sprzedażą WBT i pozostałych składników, zostanie zawarta umowa o zakazie konkurencji, na podstawie której Sprzedający, członkowie organów Sprzedającego, jak również określone osoby im bliskie, zostaną zobowiązane do niepodejmowania działalności konkurencyjnej związanej z produkcją i sprzedażą betonu towarowego. Zakaz konkurencji będzie dotyczył określonych powiatów, na których działają WBT nabyte przez Kupującego od Sprzedającego i będzie obowiązywał na danym obszarze od dnia nabycia danego WBT.

W związku ze sprzedażą WBT, dojdzie do przejścia na Kupującego zakładu pracy, w konsekwencji czego Kupujący wstąpi automatycznie, jako nowy pracodawca, w stosunki pracy z osobami zatrudnionymi w nabytych WBT.

W odniesieniu do niektórych WBT, Sprzedający został zobowiązany w Umowie przedwstępnej do zawarcia przed sprzedażą WBT umów na dostawę wody, energii elektrycznej oraz odbioru nieczystości, ścieków, na odbiór odpadów koniecznych dla należytego działania poszczególnych WBT. Prawa i obowiązki z tych umów mogą zostać przeniesione na Kupującego.

Intencją Wnioskodawców jest opodatkowanie Transakcji podatkiem VAT według stawki podstawowej. W związku z dostawą WBT, Wnioskodawcy zamierzają złożyć w akcie notarialnym zawierającym przyrzeczone umowy sprzedaży poszczególnych WBT, na podstawie art. 43 ust. 10 pkt 2 lit. b) oraz ust. 11 ustawy o VAT, zgodne oświadczenie o rezygnacji ze zwolnienia z podatku VAT dostawy poszczególnych budynków i budowli (wraz z gruntem) wchodzących w skład WBT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT. W związku ze sprzedażą WBT i pozostałych składników, Sprzedający zamierza wystawić na Kupującego stosowną fakturę VAT. Oświadczenie o wyborze opodatkowania w odniesieniu do budynków i budowli oraz gruntów składających się na poszczególne WBT, jak i w odniesieniu do zadatku wpłaconego na poczet ceny należnej Sprzedającemu, zostało złożone także w Umowie przedwstępnej.

W uzupełnieniu wniosku dokonanym w odpowiedzi na wezwanie wskazali Państwo następujące informacje.

Znajdujące się na Gruntach WBT Budynki WBT (w tym również nowopowstałe lub ulepszone) stanowią budynki w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane.

Znajdujące się na Gruntach WBT Budowle WBT (w tym również nowopowstałe i ulepszone) stanowią budowle w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane, z zastrzeżeniem, iż w przypadku niektórych WBT elementy instalacji oświetleniowej i monitoringu mogą stanowić części innych budynków i budowli.

Każda z działek wchodzących w skład Gruntów WBT będzie zabudowana albo Budynkami WBT i Budowlami WBT, albo tylko Budynkami WBT albo też tylko Budowlami WBT. Oznacza to, iż każda z działek będzie zabudowana.

Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia Pojazdów mechanicznych.

Sprzedającemu z tytułu nabycia Węzłów Mobilnych WBT stanowiących przedmiot transakcji przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Sprzedającemu z tytułu nabycia Zapasów stanowiących przedmiot transakcji przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Z tytułu nabycia Ruchomości stanowiących przedmiot transakcji przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Sprzedający nie wykorzystywał opisanych we wniosku Węzłów Mobilnych WBT i Zapasów wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

Umowy leasingu poszczególnych maszyn i urządzeń wchodzących w skład WBT oraz Pojazdów są umowami leasingu operacyjnego w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym.

Zgodnie z przepisami o podatku dochodowym, odpisów amortyzacyjnych od przedmiotów leasingu dokonuje finansujący.

Umowy leasingu zostały zawarte na czas określony.

W następstwie normalnych zdarzeń przewidzianych umowami leasingu lub z chwilą zapłaty ostatniej raty prawo własności przedmiotu leasingu nie jest przenoszone na korzystającego. Korzystający ma jednak prawo wykupić przedmiot leasingu na własność, jeżeli taka będzie jego decyzja.

Po wyłączeniu z przenoszonych składników majątkowych elementów wskazanych w opisie sprawy m.in. dział technologiczny i laboratorium związane z działalnością WBT, zobowiązania (długi) Sprzedającego związane z działalnością WBT, należności o charakterze pieniężnym związane z przenoszonym majątkiem, zostaną zachowane funkcjonalne związki pomiędzy jego poszczególnymi składnikami w takim znaczeniu, iż składniki te będą mogły zostać wykorzystane do kontynuacji działalności w zakresie produkcji i sprzedaży betonu towarowego.

W ramach Transakcji nie zostaną przeniesione na Kupującego, w szczególności, następujące elementy:

1\. nazwa przedsiębiorstwa Sprzedającego;

2\. wszelkie składniki przedsiębiorstwa Sprzedającego dotyczące innej działalności prowadzonej przez Sprzedającego, a mianowicie działalności gastronomicznej, hotelowej, działalności browarniczej, budowlanej w zakresie niedotyczącym produkcji betonu, działalności w zakresie wynajmu nieruchomości komercyjnych, jak również tej działalności w zakresie produkcji i sprzedaży betonu towarowego, która nie zostanie przeniesiona do Kupującego w ramach Transakcji;

3\. dział technologiczny i laboratorium posiadane przez Sprzedającego, które jest związane z działalnością WBT;

4\. zobowiązania (długi) Sprzedającego związane z działalnością WBT oraz pozostałą działalnością, oprócz ewentualnych zobowiązań opisanych we wniosku (np. obowiązków wynikających z umowy leasingu maszyn i urządzeń);

5\. prawa i obowiązki z umów dotyczących finansowania Sprzedającego;

6\. należności o charakterze pieniężnym związane z przenoszonym majątkiem;

7\. prawa i obowiązki wynikające z umów dotyczących bieżącego funkcjonowania Sprzedającego (np. umów z doradcami prawnymi, księgowymi, umów z projektantami, architektami, wykonawcami, itd. - z zastrzeżeniem ww. ewentualnych uprawnień z gwarancji lub rękojmi)

8\. prawa i obowiązki Sprzedającego wynikające z umów rachunków bankowych i inne dokumenty (np. handlowe, korporacyjne) związane z prowadzeniem działalności gospodarczej przez Sprzedającego;

9\. prawa i obowiązki wynikające z polis ubezpieczeniowych;

10\. środki pieniężne Sprzedającego;

11\. księgi rachunkowe Sprzedającego;

12\. tajemnice handlowe Sprzedającego, z zastrzeżeniem informacji o takim (lub podobnym) charakterze zawartych w Bazie Klientów, jak również w dokumentach przekazanych lub okazanych Kupującemu w ramach Transakcji i badania due diligence WBT;

13\. prawa i obowiązki wynikające z umów dotyczących dostawy mediów do WBT (z zastrzeżeniem wskazanym poniżej);

14\. dokumentacja prawna i księgowa inna niż dokumentacja wskazana powyżej w opisie zakresu planowanej Transakcji, w tym np. dokumenty podatkowe Sprzedającego.

Nabyte WBT wraz z pozostałymi składnikami Transakcji zostaną włączone do struktury przedsiębiorstwa Kupującego. Działalność WBT będzie kontynuowana przy wykorzystaniu własnych zasobów Kupującego oraz w oparciu o własne doświadczenie i know-how, a w razie konieczności, przy wsparciu podmiotów zewnętrznych.

W szczególności należy podkreślić, iż w ramach Transakcji Kupujący nie przejmie posiadanego przez Sprzedającego specjalistycznego laboratorium nadzorującego proces produkcji betonu na wszystkich jego etapach, począwszy od kontroli materiałów do produkcji betonów takich jak kruszywa, cementy i dodatki mineralne. Laboratorium to pozostanie własnością Sprzedającego i będzie wykorzystywane przez Sprzedającego w działalności dotyczącej produkcji i sprzedaży betonu w pozostałych węzłach, które nie będą przedmiotem Transakcji i nie będą przenoszone do Kupującego. Natomiast Kupujący nabyte WBT włączy do struktury organizacyjnej Kupującego, a posiadany przez Kupującego własny dział technologiczny będzie wspierał także działalność związaną z WBT przejętymi od Sprzedającego.

Kupujący zawrze także własne umowy na dostawę mediów dla potrzeb działalności WBT, ponieważ zamiarem stron jest rozwiązanie przez Sprzedającego umów na dostawę mediów, których jest stroną, w odniesieniu do WBT. Niewykluczone jest jednocześnie, że nowe umowy zawarte zostaną przez Kupującego z dotychczasowymi dostawcami usług na rzecz Sprzedającego. Nie wyklucza się także tymczasowego korzystania przez Kupującego z praw wynikających z umów na dostawę mediów zawartych przez Sprzedającego, które nie zostaną przez Sprzedającego rozwiązane - na podstawie odpowiednich porozumień zawartych z dostawcami lub Sprzedającym, przy zachowaniu odpowiednich rozliczeń między stronami - jednakże jedynie do czasu zawarcia odpowiednich nowych umów przez Kupującego. Możliwe jest również, iż, zamiast zawierania nowych umów na dostawę mediów do WBT, Kupujący rozszerzy istniejące umowy na media, których stroną jest Kupujący, tak aby obejmowały one również WBT włączone do struktury przedsiębiorstwa prowadzonego przez Kupującego. W wyjątkowych wypadkach, gdyby rozwiązywanie istniejących umów na dostawę mediów do WBT okazało się niecelowe lub prawnie skomplikowane, Wnioskodawcy dopuszczają przejęcie przez Kupującego praw i obowiązków z umów, których stroną jest Sprzedający.

Jak wynika z powyższego, dla prowadzenia działalności w zakresie produkcji i sprzedaży betonu towarowego z wykorzystaniem składników nabytych od Sprzedającego, konieczne będzie zaangażowanie przez Kupującego dodatkowych środków i składników posiadanego przez siebie przedsiębiorstwa. Kupujący będzie musiał objąć nabyte WBT własną strukturą organizacyjną, w tym zapewnić nabytym WBT obsługę księgową, prawną, podatkową, czy też technologiczną. Konieczne będzie objęcie nabytych WBT działami Kupującego odpowiedzialnymi za działania marketingowe, reklamowe oraz obsługę sprzedaży oraz ewentualnych reklamacji i roszczeń związanych ze sprzedażą betonu.

**Pytania**

1\. Czy planowana Transakcja przedstawiona w opisie zdarzenia przyszłego, obejmująca sprzedaż Gruntów WBT, Budynków WBT, Budowli WBT oraz pozostałych składników (Baza Klientów, Pojazdy, Węzły Mobilne WBT, Ruchomości WBT, Zapasy), jak również udzielenie licencji na Logotyp i Znak Towarowy będzie stanowić odpowiednio dostawę towarów oraz świadczenie usług, podlegające opodatkowaniu podatkiem VAT, a nie zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 oraz art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, pozostające poza zakresem opodatkowania VAT?

2\. Czy sprzedaż Budynków WBT i Budowli WBT (wraz z odpowiednią częścią Gruntów WBT), składających się na poszczególne WBT sprzedawane w ramach Transakcji, będzie stanowić dostawę towarów opodatkowaną podatkiem VAT pod warunkiem złożenia przez Sprzedającego i Kupującego zgodnego oświadczenia o rezygnacji ze zwolnienia i o wyborze opodatkowania VAT w odniesieniu do dostawy tych Budynków WBT i Budowli WBT (wraz z Gruntem WBT), w stosunku do których upłynął okres 2 lat od ich pierwszego zasiedlenia, a w przypadku tych Budynków WBT i Budowli WBT (wraz z odpowiednią częścią Gruntu WBT) składających się na poszczególne WBT sprzedawane w ramach Transakcji, w stosunku do których okres taki nie upłynął, ich dostawa będzie opodatkowana podatkiem VAT bez konieczności składania powyższego oświadczenia?

3\. Czy przeniesienie na Kupującego za wynagrodzeniem praw i obowiązków wynikających z umów leasingu poszczególnych maszyn i urządzeń wchodzących w skład WBT oraz Pojazdów będzie stanowić świadczenie usług opodatkowane podatkiem VAT?

4\. Czy sprzedaż Węzłów Mobilnych WBT, Ruchomości WBT, Pojazdów i Zapasów będzie stanowić dostawę towarów opodatkowaną podatkiem VAT?

5\. Czy sprzedaż Bazy Klientów oraz udzielenie licencji na Logotyp i Znak Towarowy będzie stanowić usługę opodatkowaną podatkiem VAT?

6\. Czy Kupujący będzie uprawniony, w przypadku złożenia przez Wnioskodawców zgodnego oświadczenia o rezygnacji ze zwolnienia VAT i wyborze opodatkowania w odniesieniu do dostawy Budynków WBT i Budowli WBT (wraz z Gruntami WBT) wchodzących w skład WBT, do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego wynikającego z otrzymanych od Sprzedającego faktur dokumentujących sprzedaż poszczególnych WBT, sprzedaż Bazy Klientów, udzielenie licencji na Logotyp i Znak Towarowy oraz sprzedaż Węzłów Mobilnych WBT, Ruchomości WBT, Pojazdów i Zapasów w ramach Transakcji, jak również do uzyskania zwrotu nadwyżki podatku VAT naliczonego nad podatkiem VAT należnym w odniesieniu do Transakcji?

**Stanowisko Zainteresowanych w sprawie**

Z uwagi na to, że Kupujący i Sprzedający będą uczestniczyć w tym samym zdarzeniu przyszłym, zgodnie z art. 14b § 1 w związku z art. 14r § 1 ustawy – Ordynacja podatkowa, występują o wydanie interpretacji we wniosku wspólnym.

Określenie, czy planowana Transakcja będzie podlegała opodatkowaniu VAT z punktu widzenia Sprzedającego będzie wpływało na jego obowiązki w zakresie rozpoznania obowiązku podatkowego na gruncie VAT, wystawienia faktury VAT na rzecz Kupującego oraz rozliczenia podatku VAT należnego.

Z punktu widzenia Kupującego, określenie, czy planowana Transakcja będzie podlegała opodatkowaniu VAT będzie bezpośrednio wpływało na wysokość ceny należnej za przedmiot Transakcji (tj. czy będzie ona powiększona o należny podatek VAT), na prawo do odliczenia podatku VAT zapłaconego z tytułu nabycia składników Transakcji oraz na ewentualny obowiązek zapłaty podatku PCC.

Własne stanowisko w zakresie pytania nr 1

Transakcja przedstawiona w opisie zdarzenia przyszłego, obejmująca sprzedaż Gruntów WBT, Budynków WBT, Budowli WBT oraz pozostałych składników (Baza Klientów, Pojazdy, Węzły Mobilne WBT, Ruchomości WBT, Zapasy), jak również udzielenie licencji na Logotyp i Znak Towarowy, będzie stanowić odpowiednio dostawę towarów oraz świadczenie usług, podlegające opodatkowaniu podatkiem VAT, a nie zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 oraz art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, pozostające poza zakresem opodatkowania VAT.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu tym podatkiem podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Stosownie do art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w powyższym przepisie, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. Pod pojęciem „towaru” rozumie się, na podstawie art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii. W świetle tego przepisu, grunty, budynki, budowle, jak również ruchomości, maszyny i urządzenia stanowią „towar” w rozumieniu ustawy o VAT. W konsekwencji, sprzedaż Gruntów WBT, Budynków WBT i Budowli WBT wchodzących w skład poszczególnych WBT, jak również sprzedaż pozostałych składników Transakcji, tj. Węzłów Mobilnych WBT, Ruchomości WBT, Pojazdów oraz Zapasów stanowić będzie dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT.

Z kolei, zgodnie z art. 8 ust. 1 pkt 1) ustawy o VAT, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej. W konsekwencji, przeniesienie za wynagrodzeniem praw i obowiązków wynikających z umów leasingu maszyn i urządzeń wchodzących w skład WBT, jak również sprzedaż Bazy Klientów i udzielenie licencji na Logotyp i Znak Towarowy stanowić będzie świadczenie usług w rozumieniu wyżej powołanego art. 8 ust. 1 pkt 1) ponieważ składniki te nie są towarem w rozumieniu ustawy o VAT.

Niemniej jednak, jak stanowi art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów tej ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa („ZCP”). Dla określenia zasad opodatkowania planowanej Transakcji kluczowe jest zatem przede wszystkim ustalenie, czy jej przedmiotem będzie przedsiębiorstwo lub ZCP Sprzedającego. Zdaniem Wnioskodawców, wykładnia terminów użytych w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT - przedsiębiorstwo oraz ZCP - ma kluczowe znaczenie dla oceny ich sytuacji podatkowej, gdyż rozstrzyga o tym, czy planowana Transakcja będzie objęta zakresem art. 6 pkt 1 ustawy o VAT i - co za tym idzie - sprzedaż poszczególnych składników Transakcji będzie albo nie będzie podlegała opodatkowaniu VAT. W związku z tym, zdaniem Wnioskodawców, organ wydający interpretację powinien dokonać wykładni terminów „przedsiębiorstwo” i „zorganizowana część przedsiębiorstwa”, użytych w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT i, tym samym, dokonać oceny, czy przedstawiona w opisie zdarzenia przyszłego Transakcja nie będzie wyłączona z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

Przedmiot Transakcji jako przedsiębiorstwo

Ustawa o VAT nie zawiera definicji przedsiębiorstwa. Zgodnie z utrwaloną linią orzeczniczą sądów administracyjnych oraz stanowiskiem organów podatkowych (np. wyrok NSA z 6 stycznia 2010 r. sygn. akt I FSK 1216/09, interpretacje Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 22 maja 2018 r. nr 0111-KDIB3-2.4012.191.2018.1.MD, oraz z 8 listopada 2019 r., nr 0112-KDIL4.4012.435.2019.1.JKU) do zdefiniowania tego pojęcia dla potrzeb podatku VAT należy stosować definicję zawartą w art. 55(1) Kodeksu cywilnego. Przepis ten stanowi, iż przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1\. oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2\. własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3\. prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4\. wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5\. koncesje, licencje i zezwolenia;

6\. patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7\. majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8\. tajemnice przedsiębiorstwa;

9\. księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Z kolej art. 55(2) Kodeksu cywilnego stanowi, iż czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Zgodnie ze stanowiskiem prezentowanym przez organy podatkowe w wydawanych interpretacjach (np. interpretacja Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 9 kwietnia 2021 r. nr 0114-KDIP1-1.4012.808.2020.3.IZ), użyte w art. 55(1) Kodeksu cywilnego określenie „w szczególności” wskazuje na przykładowe wyliczenie składników przedsiębiorstwa, co oznacza, że w jego skład mogą wchodzić elementy niewymienione w tym artykule. Z drugiej strony, jak wynika z art. 55(2) Kodeksu cywilnego, brak któregoś ze wskazanych w tym przepisie elementów może nie pozbawiać danego zespołu rzeczy i praw charakteru przedsiębiorstwa. Nie wszystkie bowiem elementy tworzące przedsiębiorstwo są na tyle istotne, aby bez ich zbycia nie można było twierdzić, że transakcja dotyczy przedsiębiorstwa.

Zgodnie ze stanowiskiem prezentowanym przez organy podatkowe (m.in. w wyżej powołanej interpretacji), przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym. Musi on być na tyle zorganizowanym kompleksem praw, obowiązków i rzeczy, że jest zdolny do realizacji zadań gospodarczych przypisanych przedsiębiorstwu. Dla uznania przedmiotu transakcji za przedsiębiorstwo nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, lecz musi się ona odznaczać pełną odrębnością, niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym. Organizacyjna i funkcjonalna istota przedsiębiorstwa kreuje powstanie samodzielnego podmiotu gospodarczego, zdolnego do funkcjonowania w obrocie na niezmienionych zasadach, pomimo jego zbycia.

Biorąc pod uwagę wyżej powołane przepisy oraz stanowisko prezentowane przez organy podatkowe, w ocenie Wnioskodawców, przedmiot Transakcji nie będzie stanowił przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT. Za konkluzją taką przemawiają następujące okoliczności:

a) Przedmiotem Transakcji nie będzie całe przedsiębiorstwo Sprzedającego, lecz jedynie ta jego część, która dotyczy produkcji, sprzedaży i transportu betonu towarowego w dziesięciu węzłach WBT.

b) Co więcej, w skład Transakcji wejdą jedynie niektóre z posiadanych obecnie przez Sprzedającego wytwórni betonu towarowego. Wytwórnie betonu towarowego zlokalizowane w G. i w Gd. nie wejdą w skład Transakcji. W tym zakresie nie będzie obowiązywał zakaz konkurencji, który zostanie uregulowany umową o zakazie konkurencji, ponieważ zakaz ten dotyczył będzie jedynie obszaru działania tych WBT, które zostaną sprzedane do Kupującego.

c) Przedmiotem Transakcji nie będzie również ta część przedsiębiorstwa Sprzedającego, która dotyczy innych rodzajów działalności. Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, Sprzedający prowadzi działalność hotelową i gastronomiczną w posiadanym Hotelu i Restauracji R., jak również działalność browarniczą w Browarze K. Składniki związane z tą działalnością, jak i z wszelką inną działalnością Sprzedającego niezwiązaną ze sprzedawanymi WBT, nie będą przedmiotem Transakcji. Po dokonaniu Transakcji, Sprzedający będzie w dalszym ciągu kontynuował prowadzenie swojej pozostałej działalności w dotychczasowym lub ograniczonym zakresie (w tym w pozostałych wytwórniach betonu towarowego), a także może podjąć nową działalność, na co pozwolą środki uzyskane ze sprzedaży WBT do Kupującego.

d) Działalność Sprzedającego prowadzona w sprzedawanych WBT jest zorganizowana w ramach jednego przedsiębiorstwa łącznie z pozostałymi wytwórniami betonu (które nie będą sprzedawane) oraz pozostałymi sektorami prowadzonej działalności (działalność hotelowa, gastronomiczna). Składniki majątkowe tworzące dwa spośród sprzedawany WBT (a mianowicie WBT2 G.oraz WBT3 M.) są wyodrębnione organizacyjnie, jako oddziały Sprzedającego ujawnione w KRS, jednakże nie są one wyodrębnione finansowo, ani funkcjonalnie w ramach przedsiębiorstwa Sprzedającego. Pozostałe sprzedawane WBT nie są wyodrębnione organizacyjnie, finansowo, ani funkcjonalnie w ramach przedsiębiorstwa Sprzedającego, w szczególności, jako dział, wydział czy też oddział. Sprzedający nie prowadził, ani nie prowadzi odrębnej księgowości/ksiąg rachunkowych dla WBT, ani też nie sporządzał ani nie sporządza dla WBT odrębnego bilansu. Dlatego nie ma podstaw do uznania, że sprzedawane WBT wraz z innymi składnikami Transakcji, które pozostają w ścisłym związku z WBT, stanowią przedsiębiorstwo w rozumieniu przepisów VAT.

e) W skład Transakcji nie będą wchodzić istotne elementy przedsiębiorstwa wskazane w art. 55(1) Kodeksu cywilnego. Na Kupującego nie zostaną przeniesione, w szczególności:

1\. nazwa przedsiębiorstwa Sprzedającego;

2\. wszelkie składniki przedsiębiorstwa Sprzedającego dotyczące innej działalności prowadzonej przez Sprzedającego (w szczególności, działalności hotelowej, gastronomicznej i browarniczej, ale także działalności w zakresie produkcji betonu w pozostałych węzłach, które nie będą przedmiotem Transakcji);

3\. zobowiązania (długi) Sprzedającego związane z działalnością WBT oraz pozostałą działalnością (za wyjątkiem zobowiązań przejmowanych przez Kupującego w ramach przejęcia praw i obowiązków z umów leasingu maszyn i urządzeń);

4\. prawa i obowiązki z umów dotyczących finansowania Sprzedającego;

5\. należności o charakterze pieniężnym związane z przenoszonym majątkiem;

6\. prawa i obowiązki wynikające z umów dotyczących bieżącego funkcjonowania Sprzedającego (np. umów z doradcami prawnymi, księgowymi, umów z projektantami, architektami, itd.)

7\. prawa i obowiązki Sprzedającego wynikające z umów rachunków bankowych i inne dokumenty (np. handlowe, korporacyjne) związane z prowadzeniem działalności gospodarczej przez Sprzedającego;

8\. prawa i obowiązki wynikające z polis ubezpieczeniowych;

9\. środki pieniężne Sprzedającego;

10\. księgi rachunkowe Sprzedającego;

11\. tajemnice handlowe Sprzedającego;

12\. prawa i obowiązki wynikające z umów dotyczących dostawy mediów do WBT;

13\. dokumentacja prawna i księgowa, w tym np. dokumenty podatkowe Sprzedającego.

f) Nabywany przedmiot Transakcji nie może samodzielnie działać, w oparciu o stan z dnia nabycia, jako odrębne przedsiębiorstwo po stronie Kupującego. Do kontynuacji działalności WBT konieczne będzie włączenie WBT do struktury przedsiębiorstwa Kupującego, w tym włączenie WBT do ksiąg rachunkowych, wyposażenie w rachunki bankowe, zapewnienie zarządzania nabytą częścią przedsiębiorstwa, zapewnienie wsparcia działu technologicznego, zapewnienie dostawy mediów i całościowej obsługi organizacyjnej.

Mając na uwadze powyższe okoliczności, zdaniem Wnioskodawców, Transakcja nie będzie stanowić zbycia przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, a w konsekwencji, nie będzie podlegać wyłączeniu z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie tego przepisu.

Przedmiot Transakcji jako ZCP

Art. 2 pkt 27e ustawy o VAT stanowi, że „przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógł by stanowić niezależne przedsiębiorstwo realizujące te zadania”.

Ze stanowiska jakie zaprezentowane zostało m.in. przez Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z dnia 25 czerwca 2015 r. (sygn. akt: I FSK 572/14) wynika, że: z przytoczonej wyżej definicji ZCP wynikają następujące konieczne cechy ZCP:

\- ZCP powinna składać się z zespołu składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,

\- zespół ten powinien być organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,

\- składniki ZCP przeznaczone mają być do realizacji określonych zadań gospodarczych,

\- zespół składników składających się na ZCP mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo realizujące określone zadania gospodarcze.

Zgodnie natomiast ze stanowiskiem wyrażonym w interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 29 maja 2018 r., sygn. 0111-KDIB3-2.4012.159.2018.7.MD: „Podstawowym wymogiem dla uznania, że transakcja dotyczy zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest więc to, aby stanowiła ona zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych)”.

Aby można było mówić o wyodrębnieniu funkcjonalnym przenoszonych składników, muszą one pozostawać między sobą we wzajemnych interakcjach w taki sposób, że należy je traktować jako zorganizowany, autonomiczny zespół. Zgodnie ze stanowiskiem zawartym w ww. interpretacji indywidualnej, wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć, jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. ZCP musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona – obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania, jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład ZCP muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa. Organy podatkowe w wydawanych interpretacjach stoją na stanowisku, iż wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej.

W myśl wskazanej wyżej definicji, ZCP powinno się charakteryzować również wyodrębnieniem organizacyjnym. Zgodnie ze stanowiskiem organów podatkowych, o wyodrębnieniu organizacyjnym zorganizowanej części ze struktur przedsiębiorstwa powinny świadczyć przykładowo odpowiednie zapisy statutu lub umowy spółki, regulaminu, zarządzenia lub innego aktu korporacyjnego o podobnym charakterze. Wyodrębnienie organizacyjne ma miejsce wówczas, gdy ZCP ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, oddział, wydział itp. Powyższe stanowisko znajduje potwierdzenie w praktyce podatkowej, w tym w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Bydgoszczy z 13 kwietnia 2016 r., sygn. ITPP2/4512-115/16/AJ, czy też interpretacji Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 29 maja 2018 r. sygn. 0111-KDIB3-2.4012.159.2018.7.MD, zgodnie z którymi: „Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze”.

Zgodnie ze stanowiskiem organów podatkowych, przy ocenie, czy składniki majątku powinny być uznane za ZCP należy także uwzględnić:

i. zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji, oraz

ii. faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o nabywane składniki. Oceny tej należy dokonać na moment przeprowadzenia transakcji. Tym samym, w przypadku, gdy konieczne dla kontynuowania działalności gospodarczej jest angażowanie przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub podejmowanie dodatkowych działań (np. zawieranie dodatkowych umów przez nabywcę), brak jest możliwości stwierdzenia, że w danym przypadku zespół składników majątkowych stanowi przedsiębiorstwo lub ZCP.

Co więcej, w wydawanych interpretacjach organy podatkowe podkreślają, iż zasadą wynikającą z ustawy o VAT jest powszechność opodatkowania tym podatkiem dostawy towarów i świadczenia usług. Zatem z uwagi na szczególny charakter art. 6 pkt 1 ustawy o VAT wyłączający z opodatkowania zbycie przedsiębiorstwa lub ZCP, przepis ten powinien być interpretowany ściśle, co oznacza, iż ma on zastosowanie wyłącznie w przypadku transakcji, w których zbywanym przedmiotem faktycznie jest przedsiębiorstwo lub ZCP spełniająca wyżej opisane warunki.

Wskazana wyżej zasada powszechności opodatkowania dominująca w systemie podatku VAT została potwierdzona przez Ministra Finansów w Objaśnieniach podatkowych z dnia 11 grudnia 2018 r. „Opodatkowanie podatkiem od towarów i usług transakcji zbycia nieruchomości komercyjnych” („Objaśnienia”). Zdaniem Wnioskodawców, Objaśnienia nie mają bezpośredniego zastosowania do przedmiotowej Transakcji, ponieważ dotyczą one zbycia nieruchomości komercyjnych generujących periodyczne przychody z tytułu umów najmu, dzierżawy lub umów o podobnym charakterze (np. biurowce, magazyny). Niemniej jednak, wskazany w Objaśnieniach sposób interpretacji przepisów ustawy o VAT dotyczący uznania nieruchomości komercyjnych za przedsiębiorstwo lub ZCP jest pomocny przy ustalaniu zasad opodatkowania tym podatkiem zbycia wszelkich aktywów wchodzących w skład przedsiębiorstwa danego podmiotu.

W Objaśnieniach wskazano, iż w świetle regulacji art. 5 ust. 1 pkt 1, art. 7 ust. 1 i art. 2 pkt 6 ustawy o VAT (czyli przepisów stanowiących o opodatkowaniu dostawy towarów), co do zasady, dostawa nieruchomości komercyjnych stanowi dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT. W wyjątkowych okolicznościach dostawa nieruchomości komercyjnych może zostać uznana za czynność niepodlegającą opodatkowaniu w przypadku spełnienia przesłanek kwalifikacji danej nieruchomości jako przedsiębiorstwa lub ZCP.

Zgodnie z Objaśnieniami, w celu ustalenia czy przenoszony na nabywcę zespół składników umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę należy ustalić czy oprócz przeniesienia standardowych elementów typowych dla transakcji nieruchomościowych opodatkowanych VAT (tj. grunt, budynki, budowle) na nabywcę są przeniesione wszystkie poniżej wskazane elementy:

i. prawa i obowiązki z umów, na podstawie których udzielono zbywcy finansowania dłużnego na realizację, nabycie, modernizację, adaptację lub przebudowę przenoszonej nieruchomości, o ile zbywca korzystał z takiego finasowania i jest stroną takich umów;

ii. umowy o zarządzanie nieruchomością (tj. umowy, która ma na celu utrzymanie wartości nieruchomości – umowa dotycząca bieżącego zarządzania obiektem);

iii. umowy zarządzania aktywami (tj. umowy o charakterze strategicznym);

iv. należności o charakterze pieniężnym związane z przenoszonym majątkiem.

Mając na uwadze powyższą analizę, w ocenie Wnioskodawców, przedmiot Transakcji nie spełnia warunków do uznania go za ZCP.

Przede wszystkim, przedmiot Transakcji nie jest wyodrębniony w przedsiębiorstwie Sprzedającego na trzech płaszczyznach, a mianowicie organizacyjnie, finansowo oraz funkcjonalnie. Jak wskazano powyżej, działalność Sprzedającego prowadzona w sprzedawanych WBT jest zorganizowana w ramach jednego przedsiębiorstwa łącznie z pozostałymi wytwórniami betonu (które nie będą sprzedawane) oraz pozostałymi sektorami prowadzonej działalności (działalność hotelowa, gastronomiczna, browarnicza). Składniki majątkowe tworzące dwa spośród sprzedawany WBT (a mianowicie WBT2 G.oraz WBT3 M.) są wyodrębnione organizacyjnie, jako oddziały Sprzedającego ujawnione w KRS, jednakże nie są one wyodrębnione finansowo, ani funkcjonalnie w ramach przedsiębiorstwa Sprzedającego. Pozostałe sprzedawane WBT nie są wyodrębnione organizacyjnie, finansowo, ani funkcjonalnie w ramach przedsiębiorstwa Sprzedającego, w szczególności, jako dział, wydział czy też oddział. Sprzedający nie prowadził, ani nie prowadzi odrębnej księgowości/ksiąg rachunkowych dla sprzedawanych WBT, ani też nie sporządzał ani nie sporządza dla WBT odrębnego bilansu, przez co nie można uznać, iż jakakolwiek część sprzedawanych WBT jest wyodrębniona finansowo u Sprzedającego. Przedmiot Transakcji nie jest także wyodrębniony funkcjonalnie, ponieważ tworzy on, wraz z innymi składnikami majątku Sprzedającego, jednolite przedsiębiorstwo podejmujące działania w różnych obszarach działalności prowadzonej przez Sprzedającego.

Powyższe oznacza, iż WBT oraz powiązane z nimi składniki majątku wchodzące w skład Transakcji nie spełniają podstawowego warunku do uznania ich za ZCP, a mianowicie wyodrębnienia na płaszczyźnie organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej.

Zgodnie z definicją ZCP zawartą w art. 2 pkt 27e) ustawy o VAT, dla uznania zespołu składników za ZCP konieczne jest posiadanie przez ten zespół zdolności do funkcjonowania jako odrębne przedsiębiorstwo. Przy czym oceny w tym zakresie dokonuje się na dzień przeprowadzenia transakcji i wyłącznie według stanu zbywanych składników obowiązującego w momencie transakcji. Także i ten warunek nie będzie spełniony w przypadku planowanej Transakcji. Jak bowiem wskazano w powyższej analizie dotyczącej możliwości uznania WBT za przedsiębiorstwo, w ramach Transakcji nie dojdzie do przeniesienia wielu istotnych składników Sprzedającego, takich jak, między innymi, księgi rachunkowe, rachunki bankowe, środki pieniężne, know-how, nazwa przedsiębiorstwa, umowy dotyczące finansowania Sprzedającego, umowy dotyczące funkcjonowania Sprzedającego (np. obsługa prawna, księgowa), umowy dotyczące dostawy mediów do WBT, ubezpieczenia, itd. Dlatego też, w oparciu o same przenoszone składniki nie będzie możliwe kontynuowanie przez Kupującego działalności w zakresie produkcji i sprzedaży betonu towarowego w nabywanych WBT. Konieczne będzie uzupełnienie składników WBT o dodatkowe umowy i aktywa, które pozwolą na kontynuowanie tej działalności. Uzupełnienie takie nastąpi poprzez włączenie WBT do struktury przedsiębiorstwa Kupującego, przez co WBT zostanie zapewnione wsparcie organizacyjne i pełna obsługa technologiczna, finansowa, księgowa, prawna, administracyjna, marketingowa, itd.

Posiłkując się wspomnianymi wyżej Objaśnieniami wydanymi przez Ministra Finansów, należy także zaznaczyć, iż Transakcja nie będzie obejmować żadnego z czterech składników wymienionych w Objaśnieniach jako te elementy, które muszą wystąpić łącznie, aby sprzedaż nieruchomości mogła zostać uznana za ZCP. Na Kupującego nie zostaną zatem przeniesione umowy dotyczące finansowania Sprzedającego, nie zostaną również na Kupującego przeniesione należności Sprzedającego związane z WBT, jak również umowa zarządzania nieruchomościami, czy też umowa zarządzania aktywami (Sprzedający nie jest stroną takich umów w odniesieniu do WBT).

Mając na uwadze powyższą analizę, zdaniem Wnioskodawców, Transakcja nie będzie stanowić zbycia ZCP, przez co nie będzie ona podlegać wyłączeniu z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

W rezultacie, planowana Transakcja stanowić będzie odpowiednio dostawę towarów lub świadczenie usług podlegające opodatkowaniu podatkiem VAT.

W uzupełnieniu do wniosku wskazaliście:

W ocenie Wnioskodawców, pomimo zachowania funkcjonalnych związków pomiędzy poszczególnymi składnikami WBT przenoszonych na Kupującego, nie będzie jednakże możliwości kontynuowania przez Kupującego działalności gospodarczej prowadzonej dotychczas przez Sprzedającego (w zakresie produkcji i sprzedaży betonu towarowego w nabywanych WBT) przy wykorzystaniu wyłącznie nabywanych składników WBT. Nabywane składniki WBT, pomimo ich funkcjonalnego powiązania, będą bowiem niewystarczające do kontynuowania tej działalności.

Jak wskazano we wniosku o interpretację, z Transakcji wyłączonych zostanie szereg elementów wchodzących w skład przedsiębiorstwa Sprzedającego, które wykorzystywane są w działalności związanej z produkcją i sprzedażą betonu towarowego. Dlatego też, celem kontynuowania działalności związanej z produkcją i sprzedażą betonu, konieczne będzie włącznie nabytych WBT do struktury przedsiębiorstwa Kupującego oraz zaangażowanie dodatkowych składników i umów.

Działalność WBT będzie kontynuowana przy wykorzystaniu własnych zasobów Kupującego oraz w oparciu o własne doświadczenie i know-how, a w razie konieczności, przy wsparciu podmiotów zewnętrznych. W szczególności należy podkreślić, iż w ramach Transakcji Kupujący nie przejmie posiadanego przez Sprzedającego specjalistycznego laboratorium nadzorującego proces produkcji betonu na wszystkich jego etapach, począwszy od kontroli materiałów do produkcji betonów takich jak kruszywa, cementy i dodatki mineralne. Laboratorium to pozostanie własnością Sprzedającego i będzie wykorzystywane przez Sprzedającego w działalności dotyczącej produkcji i sprzedaży betonu w pozostałych węzłach, które nie będą przedmiotem Transakcji i nie będą przenoszone do Kupującego. Natomiast Kupujący nabyte WBT włączy do struktury organizacyjnej Kupującego, a posiadany przez Kupującego własny dział technologiczny będzie wspierał także działalność związaną z WBT przejętymi od Sprzedającego. Należy podkreślić, iż w działalności związanej z produkcją betonu towarowego dział technologiczny jest niezbędny, ponieważ decyduje on o stosowanej technologii produkcji, w tym pozwala na ciągłe ulepszanie i doskonalenie procesów produkcyjnych.

Kupujący zawrze także własne umowy na dostawę mediów dla potrzeb działalności WBT, ponieważ zamiarem stron jest rozwiązanie przez Sprzedającego umów na dostawę mediów, których jest stroną, w odniesieniu do WBT.

Mając na uwadze powyższe, w ocenie Wnioskodawców, nabywane składniki Transakcji nie będą wystarczające do kontynuowania przez Kupującego działalności dotyczącej produkcji i sprzedaży, która przed Transakcją prowadzona była przez Sprzedającego

W ocenie Wnioskodawców, nie istnieje faktyczna możliwość kontynuowania przez Kupującego w nabywanych WBT działalności prowadzonej przez Sprzedającego wyłącznie w oparciu o składniki będące przedmiotem Transakcji. W celu kontynuowania tej działalności konieczne będzie zaangażowanie innych składników majątku (niebędących przedmiotem Transakcji), w szczególności włączenie nabytych WBT do struktury przedsiębiorstwa Kupującego i zaangażowanie własnych składników majątku posiadanego przez Kupującego.

Celem kontynuowania działalności konieczne będzie objęcie nabytych WBT umowami o ich obsługę księgową, prawną, podatkową i technologiczną, jak również objęcie nabytych WBT działami Kupującego odpowiedzialnymi za działalność marketingową, reklamową, obsługę sprzedaży oraz ewentualnych reklamacji i roszczeń związanych ze sprzedażą betonu.

W efekcie, w ocenie Wnioskodawców, nabywany przez Kupującego zespół składników majątkowych nie będzie miał cech pozwalających na uznanie jej za zespół powiązanych funkcjonalnie i organizacyjnie składników majątkowych, umożliwiający kontynuację działalności Sprzedającego w zakresie produkcji i sprzedaży betonu towarowego.

Własne stanowisko w zakresie pytania nr 2

Sprzedaż Budynków WBT i Budowli WBT (wraz z odpowiednią częścią Gruntów WBT), składających się na poszczególne WBT sprzedawane w ramach Transakcji, będzie stanowić dostawę towarów opodatkowaną podatkiem VAT pod warunkiem złożenia przez Sprzedającego i Kupującego zgodnego oświadczenia o rezygnacji ze zwolnienia i o wyborze opodatkowania VAT w odniesieniu do dostawy tych Budynków WBT i Budowli WBT (wraz z Gruntem WBT), w stosunku do których upłynął okres 2 lat od ich pierwszego zasiedlenia, a w przypadku tych Budynków WBT i Budowli WBT (wraz z odpowiednią częścią Gruntu WBT) składających się na poszczególne WBT sprzedawane w ramach Transakcji, w stosunku do których okres taki nie upłynął, ich dostawa będzie opodatkowana podatkiem VAT bez konieczności składania powyższego oświadczenia.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy o VAT, zwalnia się od podatku dostawę terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane. Przez „teren budowlany” rozumie się grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu - zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym.

Z uwagi na fakt, iż Grunty WBT wchodzące w skład poszczególnych WBT będą w momencie sprzedaży do Kupujące zabudowane budynkami i budowlami poszczególnych wytwórni betonu, powyższy przepis nie będzie miał zastosowania do Transakcji.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, zwolnieniu z VAT podlega dostawa budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem, gdy:

\- dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

\- pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż dwa lata.

Pojęcie „pierwszego zasiedlenia” zdefiniowane zostało w art. 2 pkt 14 ustawy o VAT, zgodnie z którym przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

\- wybudowaniu lub

\- ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1) są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;

2) złożą:

a) przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego lub

b) w akcie notarialnym, do zawarcia którego dochodzi w związku z dostawą tych obiektów

\- zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Jak stanowi art. 43 ust. 11 ustawy o VAT, oświadczenie, o którym mowa w wyżej powołanym ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

1) imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;

2) planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części – w przypadku, o którym mowa w ust. 10 pkt 2 lit. a;

3) adres budynku, budowli lub ich części.

Stosownie do art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem że:

a) w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

b) dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Ponadto należy wskazać, iż, zgodnie z art. 29a ust. 8 ustawy o VAT, w przypadku dostawy budynków i budowli trwale związanych z gruntem lub części takich budynków lub budowli, z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntów. W konsekwencji, sprzedaż poszczególnych Gruntów WBT będzie podlegała takiemu samemu traktowaniu podatkowemu w zakresie VAT jak dostawa położonych na tych gruntach Budynków WBT i Budowli WBT.

Należy również wskazać, iż, zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 2) ustawy o VAT zwalnia się od podatku dostawę towarów (np. nieruchomości i ruchomości) wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Jak wynika z opisu planowanej Transakcji, od momentu oddania do używania poszczególnych Budynków WBT oraz Budowli WBT do daty ich sprzedaży do Kupującego może upłynąć okres krótszy niż 2 lata lub też okres co najmniej 2 lat. Ponadto, w okresie 2 lat przed sprzedażą poszczególnych Budynków WBT oraz Budowli WBT mogą zostać poniesione wydatki na ulepszenie (w rozumieniu ustawy o CIT) części z tych Budynków WBT oraz Budowli WBT, o których mowa w art. 2 pkt 14 lit. b) ustawy o VAT, tj. o wartości stanowiącej co najmniej 30% wartości początkowej poszczególnych budynków i budowli.

W konsekwencji, w odniesieniu do tej części Budynków WBT i Budowli WBT (wraz z odpowiednią częścią Gruntów WBT), w stosunku do których upłynął okres co najmniej 2 lat od ich oddania do używania, ich sprzedaż na rzecz Kupującego nie nastąpi w ramach pierwszego zasiedlenia lub w okresie krótszym niż 2 lata od pierwszego zasiedlenia. Powyższe prowadzi do wniosku, iż sprzedaż tych Budynków WBT i Budowli WBT wraz z odpowiednią częścią Gruntów WBT będzie, co do zasady, zwolniona z podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT. Jednakże, Sprzedający i Kupujący mają prawo zrezygnować z tego zwolnienia poprzez złożenie oświadczenia w akcie notarialnym dokumentującym sprzedaż WBT o wyborze opodatkowania tej sprzedaży podatkiem VAT. Po złożeniu takiego oświadczenia sprzedaż wyżej wskazanych Budynków WBT i Budowli WBT wraz z odpowiednią częścią Gruntów WBT będzie opodatkowana podatkiem VAT i nie będzie zwolniona z tego podatku.

Natomiast sprzedaż tych Budynków WBT i Budowli WBT wraz z odpowiednią częścią Gruntów WBT, w przypadku których do dnia Transakcji upłynie okres krótszy niż 2 lata od daty ich oddania do używania, lub które ulegną ulepszeniu, o którym mowa powyżej, będzie opodatkowana podatkiem VAT bez konieczności wyboru opodatkowania w odniesieniu do tej części Transakcji. Jak bowiem wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, podatek naliczony VAT związany z nabyciem oraz wybudowaniem poszczególnych składników WBT (a więc, między innymi, Budynków WBT, Budowli WBT oraz Gruntów WBT) został odliczony przez Sprzedającego i zostanie odliczony także w odniesieniu do wydatków, które zostaną poniesione przez Sprzedającego w związku z dalszymi pracami dotyczącymi Budynków WBT i Budowli WBT, które zostaną wykonane przed Transakcją. Zatem nie będą spełnione warunki zwolnienia tej części Transakcji z podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a) ustawy o VAT.

Z uwagi na fakt, iż składniki Transakcji nie były wykorzystywane przez Sprzedającego wyłącznie do działalności zwolnionej z VAT, do Transakcji nie znajdzie również zastosowania zwolnienie z art. 43 ust. 1 pkt 2) ustawy o VAT.

Własne stanowisko w zakresie pytania nr 3

Przeniesienie na Kupującego za wynagrodzeniem praw i obowiązków wynikających z umów leasingu poszczególnych maszyn i urządzeń wchodzących w skład WBT oraz Pojazdów będzie stanowić świadczenie usług opodatkowane podatkiem VAT.

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, maszyny i urządzenia składające się na Węzeł Mobilny WBT6 są przedmiotem leasingu i stanowią własność osoby trzeciej (finansującego). Dlatego też, w tym zakresie Transakcja zostanie przeprowadzona albo poprzez sprzedaż tych urządzeń przez Sprzedającego do Kupującego - jeżeli Sprzedający wcześniej nabędzie własność przedmiotów leasingu - albo poprzez zawarcie umowy nabycia praw i przejęcia obowiązków z tytułu umowy leasingu przez Kupującego za określoną cenę.

W opisie Transakcji wskazano również, iż część Pojazdów nie jest własnością Sprzedającego, lecz jest przez tę spółkę leasingowana. Zatem w przypadku, gdy przed transakcją Sprzedający nie dokona wykupu tych Pojazdów od leasingodawcy, ich przejęcie przez Kupującego nastąpi poprzez nabycie przez Kupującego praw przysługujących Sprzedającemu oraz przejęcie zobowiązań Sprzedającego z tytułu leasingu, w zamian za wynagrodzenie płatne Sprzedającemu.

Zdaniem Wnioskodawców, prawa i obowiązki wynikające z umów leasingu nie będą stanowić towaru w rozumieniu art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, przez co ich zbycie na rzecz Kupującego nie będzie stanowić dostawy towarów w rozumieniu art. 7 ust 1 ustawy o VAT. W rezultacie, przeniesienie praw i obowiązków wynikających z umów leasingu, w zamian za wynagrodzenie płacone przez Kupującego, stanowić będzie świadczenie usług, które będzie podlegać opodatkowaniu VAT, zgodnie z art. 8 ust. 1 ustawy o VAT.

Własne stanowisko w zakresie pytania nr 4

Sprzedaż Węzłów Mobilnych WBT, Ruchomości WBT, Pojazdów i Zapasów będzie stanowić dostawę towarów opodatkowaną podatkiem VAT.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu tym podatkiem podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Stosownie do art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w powyższym przepisie, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

Pod pojęciem „towaru” rozumie się, na podstawie art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii. W świetle tej definicji opisane w zdarzeniu przyszłym maszyny i urządzenia wchodzące w skład Węzłów Mobilnych WBT, Ruchomości WBT, Pojazdy i Zapasy stanowią towary w rozumieniu przepisów o podatku VAT, a w konsekwencji sprzedaż tych składników Transakcji na rzecz Kupującego będzie opodatkowana tym podatkiem i nie będzie z tego podatku zwolniona.

W szczególności powyższa sprzedaż nie będzie zwolniona z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2) ustawy o VAT, zgodnie z którym zwalnia się z tego podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Jak bowiem wskazano w opisie zdarzenia przyszłego składniki sprzedawane Kupującemu w ramach Transakcji nie były wykorzystywane przez Sprzedającego wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, a Sprzedającemu przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego w związku z ich nabyciem.

Własne stanowisko w zakresie pytania nr 5

Sprzedaż Bazy Klientów oraz udzielenie licencji na Logotyp i Znak Towarowy będzie stanowić usługę opodatkowaną podatkiem VAT.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu tym podatkiem podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Pod pojęciem „towaru” rozumie się, na podstawie art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii. W świetle tego przepisu, zarówno Baza Klientów, jak i Logotyp oraz Znak Towarowy, nie będą stanowiły „towaru” dla celów opodatkowania VAT.

Art. 8 ust. 1 pkt 1) ustawy o VAT stanowi z kolei, iż przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów, w tym również przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej.

W konsekwencji, sprzedaż Bazy Klientów oraz udzielenie licencji na Logotyp i Znak Towarowy będą stanowiły świadczenie usług w rozumieniu powyższego przepisu podlegające opodatkowaniu podatkiem VAT i niezwolnione z tego podatku.

Własne stanowisko w zakresie pytania nr 6

Kupujący będzie uprawniony, w przypadku złożenia przez Wnioskodawców zgodnego oświadczenia o rezygnacji ze zwolnienia VAT i wyborze opodatkowania w odniesieniu do dostawy Budynków WBT i Budowli WBT (wraz z Gruntami WBT) wchodzących w skład WBT, do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego wynikającego z otrzymanych od Sprzedającego faktur dokumentujących sprzedaż poszczególnych WBT, sprzedaż Bazy Klientów, udzielenie licencji na Logotyp i Znak Towarowy oraz sprzedaż Węzłów Mobilnych WBT, Ruchomości WBT, Pojazdów i Zapasów w ramach Transakcji, jak również do uzyskania zwrotu nadwyżki podatku VAT naliczonego nad podatkiem VAT należnym w odniesieniu do Transakcji

Jak wynika z art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego przy nabyciu towarów i usług w zakresie, w jakim są one wykorzystywane do wykonywania przez podatnika czynności opodatkowanych VAT. Jeżeli zatem dane towary lub usługi są wykorzystywane wyłącznie do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi przysługuje prawo do odliczenia całości VAT naliczonego przy ich nabyciu.

Zdaniem Wnioskodawców, po wyborze opcji opodatkowania Transakcji podatkiem VAT w odniesieniu do dostawy Budynków WBT i Budowli WBT (wraz z Gruntem WBT) wchodzących w skład poszczególnych WBT, zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, sprzedaż WBT będzie opodatkowana podatkiem VAT i nie będzie z tego podatku zwolniona. Opodatkowana podatkiem VAT i niezwolniona z tego podatku będzie także sprzedaż Węzłów Mobilnych WBT, Ruchomości WBT, Pojazdów i Zapasów, jak również sprzedaż Bazy Klientów i udzielenie licencji na Logotyp i Znak Towarowy.

W konsekwencji, po nabyciu WBT oraz pozostałych składników Transakcji i otrzymaniu faktur VAT wystawionych przez Sprzedającego, Kupującemu będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o podatek VAT naliczony przy nabyciu wyżej wskazanych składników Transakcji. Spełniony bowiem będzie warunek niezbędny do dokonania takiego obniżenia, określony w art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, a mianowicie zakupione przez Kupującego towary i usługi będą wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, ponieważ Kupujący zamierza wykorzystywać WBT oraz pozostałe składniki do działalności związanej z produkcją i sprzedażą betonu towarowego. Natomiast ewentualna nadwyżka podatku naliczonego VAT nad należnym będzie podlegała zwrotowi na rachunek Kupującego w trybie przewidzianym w art. 87 ustawy o VAT.

Należy również wskazać, iż do odliczenia podatku VAT naliczonego z tytułu dostawy Pojazdów nie będą miały zastosowania ograniczenia wynikające z art. 86a ustawy o VAT. Pojazdy nie są bowiem pojazdami samochodowymi w rozumieniu przepisów o ruchu drogowym o dopuszczalnej masie całkowitej nieprzekraczającej 3,5 tony. Są to pojazdy specjalistyczne służące do działalności dotyczącej sprzedaży i transportu betonu towarowego, w tym betonowozy i pompy.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

**Uzasadnienie interpretacji indywidualnej**

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 931 ze zm.), zwanej dalej ustawą lub ustawą o VAT:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zwanym dalej „podatkiem”, podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Na mocy art. 2 pkt 6 ustawy:

Przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, (…).

W świetle art. 2 pkt 22 ustawy:

Sprzedaż to odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju, eksport towarów oraz wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

W świetle powołanych powyżej przepisów budynki, budowle oraz grunt spełniają definicję towaru wynikającą z art. 2 pkt 6 ustawy, a ich sprzedaż stanowi dostawę towarów, o której mowa w art. 7 ust. 1 ustawy o VAT.

Jednocześnie art. 6 ustawy o VAT wskazuje na wyłączenia określonych czynności spod zakresu przepisów ustawy o podatku od towarów i usług. Są w nim wskazane czynności, które co do zasady należą do grupy czynności podlegających opodatkowaniu, mieszczące się w zakresie odpłatnej dostawy towarów czy też odpłatnego świadczenia usług, z uwagi jednak na stosowne wyłączenie, czynności te nie podlegają opodatkowaniu.

Na mocy art. 6 pkt 1 ustawy:

Przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Przy czym użyte w ww. przepisie sformułowanie „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Zbycie przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej.

Ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o podatku VAT, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji „przedsiębiorstwa”, zatem dla potrzeb przepisów podatkowych należy stosować definicję zawartą w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2022 r. poz. 1360 ze zm.). Zgodnie z tym przepisem:

Przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

W myśl art. 552 Kodeksu cywilnego:

Czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla badanej kwestii jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu. Przedsiębiorstwo, w rozumieniu powyższego przepisu, powinno więc łączyć mienie w funkcjonalnie zorganizowane przedsięwzięcie gospodarcze, a nie tylko stanowić zgromadzone niematerialne i materialne składniki stanowiące sobą przedsiębiorstwo w przedstawionym znaczeniu przedmiotowym. Organizacyjna i funkcjonalna istota przedsiębiorstwa kreuje powstanie samodzielnego podmiotu gospodarczego, zdolnego do funkcjonowania w obrocie na niezmienionych zasadach, pomimo jego zbycia. Ponadto, przepis art. 551 Kodeksu cywilnego wskazuje, że przedsiębiorstwo jest „zespołem składników”. Pojęcie zespół (a nie zbiór) zakłada istnienie pewnego poziomu powiązań organizacyjnych pomiędzy składnikami przedsiębiorstwa.

Natomiast w myśl art. 2 pkt 27e ustawy:

Przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Podstawowym wymogiem wynikającym z powyższego przepisu jest więc to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych). Elementami zespołu składników materialnych i niematerialnych, stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa trwałe, obrotowe, a także czynnik ludzki, czyli kadra pracownicza.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona – obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą umożliwić Nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

Zatem, aby w rozumieniu przepisów podatkowych, określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Reasumując, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

1) istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania;

2) zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

3) składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych;

4) zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy.

Ponadto, przy ocenie czy składniki majątku powinny być uznane za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy uwzględnić należy następujące okoliczności:

\- zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz

\- faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Wskazanej oceny należy dokonać na moment przeprowadzenia transakcji. Tym samym, w przypadku, gdy konieczne dla kontynuowania działalności gospodarczej jest angażowanie przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub podejmowanie dodatkowych działań, brak jest możliwości stwierdzenia, że w danym przypadku zespół składników majątkowych stanowi przedsiębiorstwo lub zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Jak wskazał Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej: „Trybunał” lub „TSUE”) w wyroku z dnia 10 listopada 2011 r. w sprawie C-444/10 Schriever „przekazanie całości lub części aktywów” należy interpretować w taki sposób, że obejmuje ono przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą. Podobne stanowisko prezentowane jest w orzecznictwie sądów administracyjnych (wyroki NSA: z dnia 25 czerwca 2013 r. sygn. akt I FSK 955/12 oraz z dnia 21 listopada 2016 r. sygn. akt I FSK 1316). Zgodnie natomiast z orzecznictwem TSUE (wyrok TSUE z dnia 10 listopada 2011 r. w sprawie C-444/10 Christel Schriever, pkt 26) ocena, jakie dobra – ruchome lub nieruchome – są niezbędne do utworzenia przedsiębiorstwa lub ZCP, musi być dokonywana „(…) z punktu widzenia charakteru prowadzonej działalności gospodarczej”.

Zaznaczenia wymaga, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy, nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać ją m.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy natomiast zbycia poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

O tym, czy nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

Z przedstawionego opisu sprawy wynika, że E. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (Sprzedający) zamierza sprzedać na rzecz L. Spółka Akcyjna (Kupującego) zespół składników majątkowych związany z prowadzoną przez Sprzedającego działalnością w zakresie wytwórni betonu towarowego tj. sześć (z ośmiu) istniejących wytwórni betonu towarowego, które na dzień Transakcji będą w posiadaniu Sprzedającego oraz cztery wytwórnie betonu, które zostaną utworzone przed ich sprzedażą do Kupującego (WBT), jak również inne składniki przedsiębiorstwa Sprzedającego związane z WBT.

Jak wskazano we wniosku planowana Transakcja składać będzie się z następujących elementów: tj. ze sprzedaży wytwórni betonu towarowego WBT1 B. („WBT1”), sprzedaży wytwórni betonu towarowego WBT2 G.(„WBT2”), sprzedaży wytwórni betonu towarowego WBT3 K. („WBT3”), sprzedaży wytwórni betonu towarowego WBT4 M. („WBT4”), sprzedaży wytwórni betonu towarowego WBT5 P. („WBT5”), sprzedaży wytwórni betonu towarowego WBT6 T. („WBT6”), sprzedaży wytwórni betonu towarowego WBT7 S. („WBT7”), sprzedaży wytwórni betonu towarowego WBT8 St. („WBT8”), sprzedaży wytwórni betonu towarowego WBT9 L. („WBT9”), sprzedaży wytwórni betonu towarowego WBT10 St. („WBT10”) oraz sprzedaży bazy klientów, udzielenia licencji na znak towarowy i logotyp, a także sprzedaży pojazdów mechanicznych i zapasów.

Oprócz wyżej wskazanych składników, w ramach Transakcji na Kupującego zostaną przeniesione:

1) Prawa wynikające z decyzji administracyjnych dotyczących funkcjonowania WBT, w szczególności, prawa z decyzji udzielającej pozwolenia na wprowadzanie odpowiedniej ilości pyłów i gazów do powietrza, pozwoleń na budowę, pozwoleń na użytkowanie, zgód środowiskowych i zgłoszeń wszelkich urządzeń i instalacji, maszyn, sieci.

2) Znajdująca się w posiadaniu Sprzedającego dokumentacja prawna, techniczna, budowlana i projektowa dotycząca przedmiotu Transakcji, karty Pojazdów, instrukcje obsługi poszczególnych maszyn i urządzeń, itd.

3) Prawa z gwarancji lub rękojmi wykonawców prac budowlanych dotyczących poszczególnych budowli, budynków lub ruchomości wchodzących w skład WBT lub Pojazdów.

Natomiast – jak podano we wniosku – w ramach Transakcji nie zostaną przeniesione na Kupującego, w szczególności następujące elementy:

1) nazwa przedsiębiorstwa Sprzedającego;

2) wszelkie składniki przedsiębiorstwa Sprzedającego dotyczące innej działalności prowadzonej przez Sprzedającego, a mianowicie działalności gastronomicznej, hotelowej, działalności browarniczej, budowlanej w zakresie niedotyczącym produkcji betonu, działalności w zakresie wynajmu nieruchomości komercyjnych, jak również tej działalności w zakresie produkcji i sprzedaży betonu towarowego, która nie zostanie przeniesiona do Kupującego w ramach Transakcji;

3) dział technologiczny posiadany przez Sprzedającego, który jest związany z działalnością WBT;

4) zobowiązania (długi) Sprzedającego związane z działalnością WBT oraz pozostałą działalnością, oprócz ewentualnych zobowiązań opisanych powyżej (np. obowiązków wynikających z umowy leasingu maszyn i urządzeń);

5) prawa i obowiązki z umów dotyczących finansowania Sprzedającego;

6) należności o charakterze pieniężnym związane z przenoszonym majątkiem;

7) prawa i obowiązki wynikające z umów dotyczących bieżącego funkcjonowania Sprzedającego (np. umów z doradcami prawnymi, księgowymi, umów z projektantami, architektami, wykonawcami, itd. - z zastrzeżeniem ww. ewentualnych uprawnień z gwarancji lub rękojmi)

8) prawa i obowiązki Sprzedającego wynikające z umów rachunków bankowych i inne dokumenty (np. handlowe, korporacyjne) związane z prowadzeniem działalności gospodarczej przez Sprzedającego;

9) prawa i obowiązki wynikające z polis ubezpieczeniowych;

10) środki pieniężne Sprzedającego;

11) księgi rachunkowe Sprzedającego;

12) tajemnice handlowe Sprzedającego, z zastrzeżeniem informacji o takim (lub podobnym) charakterze zawartych w Bazie Klientów, jak również w dokumentach przekazanych lub okazanych Kupującemu w ramach Transakcji i badania due diligence WBT;

13) prawa i obowiązki wynikające z umów dotyczących dostawy mediów do WBT;

14) dokumentacja prawna i księgowa inna niż dokumentacja wskazana powyżej w opisie zakresu planowanej Transakcji, w tym np. dokumenty podatkowe Sprzedającego.

Biorąc pod uwagę opis sprawy oraz powołane przepisy należy stwierdzić, że przedmiot planowanej Transakcji sprzedaży nie będzie stanowił przedsiębiorstwa w rozumieniu powołanego art. 551 Kodeksu cywilnego, ponieważ zbyciu nie będzie towarzyszył transfer szeregu kluczowych składników, wchodzących w skład normatywnej definicji przedsiębiorstwa i determinujących funkcjonowanie przedsiębiorstwa Sprzedającego. Jak wynika z wniosku działalność Sprzedającego prowadzona w sprzedawanych WBT jest zorganizowana w ramach jednego przedsiębiorstwa łącznie z pozostałymi wytwórniami betonu (które nie będą sprzedawane) oraz pozostałymi sektorami prowadzonej działalności (działalność hotelowa, gastronomiczna). Tymczasem przedmiotem Transakcji nie będzie całe przedsiębiorstwo Sprzedającego, lecz jedynie jego część pochodząca z jednego obszaru działalności związanego produkcją i sprzedażą betonu towarowego tj. dziesięć wytwórni betonu towarowego (WBT) jak również inne składniki przedsiębiorstwa Sprzedającego związanego z WBT. Składniki przedsiębiorstwa Sprzedającego związane z pozostałą działalnością, jak również z wszelką inną działalnością Sprzedającego, nie będą przedmiotem Transakcji. Po dokonaniu sprzedaży WBT oraz innych składników związanych z WBT, Sprzedający zamierza kontynuować prowadzoną obecnie działalność w pozostałym zakresie, w tym z wykorzystaniem jednej wytwórni betonu towarowego, która nie będzie wchodziła w skład Transakcji.

Zgodnie z zawartą umową przedwstępną dotyczącą Transakcji, poszczególne WBT zostaną sprzedane po spełnieniu się określonych warunków. WBT mogą być sprzedawane na podstawie oddzielnych umów, zawieranych w różnych terminach, co wynika, między innymi, z tego, iż część z WBT jest obecnie w trakcie budowy lub w fazie projektowania. Kupujący nie może samodzielnie działać w oparciu o stan z dnia nabycia musi nabyte WBT włączy do struktury organizacyjnej swojego przedsiębiorstwa i zaangażować dodatkowe składniki.

Planowana transakcja nie będzie również stanowić zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa Sprzedającego, ze względu na niespełnienie łącznie wszystkich przesłanek zawartych w art. 2 pkt 27e ustawy.

Przedstawiając opis sprawy wskazali Państwo, że wśród podstawowych rodzajów działalności Sprzedającego jedną z nich jest działalność w zakresie produkcji i sprzedaży betonu towarowego (m.in. betony zwykłe towarowe, betony specjalne, betony posadzkowe, betony hydrotechniczne, drogowo-mostowe, betony wysokiej wytrzymałości, podsypki, stabilizacje, podbudowy) wraz z usługami im towarzyszącymi, w szczególności usługą dostawy betonu. Działalność ta prowadzona jest obecnie w ośmiu wytwórniach betonu, które znajdują się w następujących lokalizacjach: B., E., G., Gd., K., M., P. i St. Sprzedający dysponuje także węzłem mobilnym, który może zostać zainstalowany w dowolnym miejscu na budowie klienta. Spośród wyżej wskazanych dziesięciu wytwórni betonu, w skład planowanej Transakcji (szczegółowo opisanej poniżej) wejdzie sześć istniejących oraz cztery wytwórnie które są obecnie w fazie budowy lub projektowania i zostaną utworzone przez Sprzedającego przed ich sprzedażą do Kupującego. Wytwórnie betonu towarowego zlokalizowane w G.i w Gd. nie będą przedmiotem Transakcji.

Podali Państwo, że składniki majątkowe będące przedmiotem Transakcji nie są wyodrębnione organizacyjnie (z wyłączeniem składników majątkowych tworzących WBT2 G.oraz WBT3 M. które są wyodrębnione organizacyjnie), finansowo, ani funkcjonalnie w ramach przedsiębiorstwa Sprzedającego. Składniki majątkowe tworzące WBT2 G. oraz WBT3 M. są wyodrębnione organizacyjnie (zostały im nadane w przeszłości numery REGON), jako oddziały Sprzedającego ujawnione w KRS, jednakże nie są one wyodrębnione finansowo, ani funkcjonalnie w ramach przedsiębiorstwa Sprzedającego. Oddziały te nie są w inny sposób wyodrębnione, nie posiadają oddzielnej rachunkowości, ani rachunków bankowych. Zasadniczo, ich działalność jest kierowana centralnie, z zastrzeżeniem, iż każdy oddział posiada swojego kierownika. Pozostałe sprzedawane WBT nie są wyodrębnione organizacyjnie, finansowo, ani funkcjonalnie w ramach przedsiębiorstwa Sprzedającego, w szczególności, jako dział, wydział czy też oddział. Sprzedający nie prowadził, ani nie prowadzi odrębnej księgowości/ksiąg rachunkowych dla WBT, ani też nie sporządzał ani nie sporządza dla WBT odrębnego bilansu. Co do zasady jest w stanie przyporządkować do działalności związanej z WBT generowane przez nią przychody oraz koszty związane z działalnością dotyczącą produkcji i sprzedaży betonu towarowego.

Przedmiot Transakcji nie jest także wyodrębniony funkcjonalnie, ponieważ tworzy on, wraz z innymi składnikami majątku Sprzedającego, jednolite przedsiębiorstwo podejmujące działania w różnych obszarach działalności prowadzonej przez Sprzedającego.

Transakcja nie będzie obejmowała zobowiązań (długów) Sprzedającego związanych z działalnością WBT oprócz ewentualnych zobowiązań np. obowiązków wynikających z umowy leasingu maszyn i urządzeń, jak również należności pieniężnych związanych z przenoszonym majątkiem. Ponadto w skład Transakcji nie będą wchodzić księgi rachunkowe, tajemnice handlowe, dokumentacja prawna i księgowa.

W ramach transakcji na Kupującego nie zostanie przeniesiony dział technologiczny, który związany jest z działalnością WBT oraz jak Państwo wskazali Kupujący nie przejmie posiadanego przez Sprzedającego specjalistycznego laboratorium nadzorującego proces produkcji betonu na wszystkich jego etapach, począwszy od kontroli materiałów do produkcji betonów takich jak kruszywa, cementy i dodatki mineralne. Laboratorium to pozostanie własnością Sprzedającego i będzie wykorzystywane przez Sprzedającego w działalności dotyczącej produkcji i sprzedaży betonu w pozostałych węzłach, które nie będą przedmiotem Transakcji i nie będą przenoszone do Kupującego. Natomiast Kupujący nabyte WBT włączy do struktury organizacyjnej Kupującego, a posiadany przez Kupującego własny dział technologiczny będzie wspierał także działalność związaną z WBT przejętymi od Sprzedającego.

Jak Państwo wskazali, w działalności związanej z produkcją betonu towarowego dział technologiczny jest niezbędny, ponieważ decyduje on o stosowanej technologii produkcji, w tym pozwala na ciągłe ulepszanie i doskonalenie procesów produkcyjnych.

Po dokonaniu sprzedaży WBT oraz innych składników związanych z WBT, Sprzedający zamierza kontynuować prowadzoną obecnie działalność w pozostałym zakresie. Jak wyżej wskazano, kilka wytwórni betonu opisanych w pkt. a) powyżej również nie wejdzie w skład Transakcji i Sprzedający będzie kontynuował ich działalność w dotychczasowym lub w częściowo ograniczonym zakresie.

Odnosząc się do przedstawionych w sprawie okoliczności można wskazać na wyrok z 21 czerwca 2012 r., sygn. I FSK 1586/11 NSA, w którym to sąd twierdzi, że możliwe jest wyłączenie składnika majątku z przedmiotu zbycia o ile w oparciu o pozostałe składniki można samodzielne prowadzić działalności „Sam tylko fakt wyłączenia jakiegokolwiek składnika majątku nie pozwala na stwierdzenie, że już z tego powodu przedmiotem zbycia nie jest zorganizowana część przedsiębiorstwa, bowiem decydującą jest okoliczność, czy przy użyciu tej części można samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. (…) Jeśli wyłączenie określonego składnika nie pozbawi wydzielonego kompleksu majątkowego cech przedsiębiorstwa bądź jego zorganizowanej części, to zbycie w takiej postaci nie podlega podatkowi od towarów i usług”.

Skoro twierdzą Państwo, że w oparciu o same przenoszone składniki nie będzie możliwe kontynuowanie przez Kupującego działalności w zakresie produkcji i sprzedaży betonu towarowego oraz konieczne będzie uzupełnienie składników WBT o dodatkowe umowy i aktywa, które pozwolą na kontynuowanie tej działalności, to sytuacja ta wyklucza możliwość stwierdzenia, że przenoszony majątek umożliwia kontynuację działalności prowadzonej dotychczas przez Sprzedającego wyłącznie przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji.

Wskazali Państwo, że nabywane składniki WBT, pomimo ich funkcjonalnego powiązania, będą bowiem niewystarczające do kontynuowania tej działalności. Celem kontynuowania działalności związanej z produkcją i sprzedażą betonu, konieczne będzie włącznie nabytych WBT do struktury przedsiębiorstwa Kupującego oraz zaangażowanie dodatkowych składników i umów. Działalność WBT będzie kontynuowana przy wykorzystaniu własnych zasobów Kupującego oraz w oparciu o własne doświadczenie i know-how, a w razie konieczności, przy wsparciu podmiotów zewnętrznych. Posiadany przez Kupującego własny dział technologiczny będzie wspierał działalność związaną z WBT przejętymi od Sprzedającego.

Tym samym z wniosku nie wynika, aby przedmiot transakcji stanowił masę majątkową, która umożliwiłaby funkcjonowanie jako niezależne przedsiębiorstwo. W oparciu bowiem o same przenoszone składniki jak Państwo twierdzicie nie będzie możliwe kontynuowanie przez Kupującego działalności w zakresie produkcji i sprzedaży betonu towarowego.

W związku z powyższym mając na względzie, że nie zostaną spełnione łącznie wszystkie kryteria, to planowana sprzedaż nie będzie stanowić zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy.

Podsumowując, w rozpatrywanej sprawie Transakcja obejmująca sprzedaż WBT oraz pozostałych składników (tj. Bazy Klientów, Pojazdów Mechanicznych, Węzły Mobilne WBT, Ruchomości, Zapasy) jak również udzielnie licencji na Znak Towarowy i Logotyp oraz sprzedaży praw nie będzie stanowiła zbycia przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego, ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa, której definicję zawiera art. 2 pkt 27e ustawy. Tym samym do Transakcji tej przepis art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług nie będzie miał zastosowania.

Zatem, skoro przedmiot Transakcji nie będzie stanowił przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa, to Transakcja będzie podlegała opodatkowaniu odpowiednio jako dostawa towarów oraz świadczenie usług.

W konsekwencji Państwa stanowisko w zakresie pytania oznaczonego we wniosku nr 1 jest prawidłowe.

Państwa wątpliwości dotyczą również zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy sprzedaży Budynków WBT i Budowli WBT w zakresie w jakim od pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej Dostawy upłynie okres ponad dwóch lat oraz możliwości rezygnacji z tego zwolnienia, a także opodatkowania podatkiem VAT dostawy Budynków i Budowli w pozostałym zakresie.

Zakres i zasady zwolnienia od podatku od towarów i usług dla dostawy towarów lub świadczenia usług zostały określone m.in. w art. 43 ustawy.

Dla dostawy budynków, budowli lub ich części ustawodawca przewidział zwolnienie od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10, pkt 10a lub art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy:

Zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Z powyższego uregulowania wynika, że dostawa budynków, budowli lub ich części jest – co do zasady – zwolniona od podatku od towarów i usług. Wyjątek stanowi dostawa w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz jeżeli pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Zatem, dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynków, budowli lub ich części kluczowym jest ustalenie, kiedy nastąpiło pierwsze zasiedlenie i jaki upłynął okres od tego momentu.

Według art. 2 pkt 14 ustawy:

Przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

a) wybudowaniu lub

b) ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Stosownie do art. 43 ust. 10 ustawy:

Podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1\. są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;

2\. złożą:

a) przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego lub

b) w akcie notarialnym, do zawarcia którego dochodzi w związku z dostawą tych obiektów

\- zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Stosownie do art. 43 ust. 11 ustawy:

Oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

1) imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;

2) planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części – w przypadku, o którym mowa w ust. 10 pkt 2 lit. a;

3) adres budynku, budowli lub ich części.

Tak więc, ustawodawca daje podatnikom, dokonującym dostawy budynków, budowli lub ich części spełniających przesłanki do korzystania ze zwolnienia od podatku wskazanego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy po spełnieniu określonych warunków – możliwość rezygnacji ze zwolnienia i opodatkowania transakcji na zasadach ogólnych. Niniejsze prawo zostało zawężone tylko do rezygnacji ze zwolnienia wynikającego z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

W przypadku nieruchomości niespełniających przesłanek do zwolnienia od podatku na podstawie powołanego wyżej przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy ustawodawca umożliwia podatnikom – po spełnieniu określonych warunków – skorzystanie ze zwolnienia wskazanego w pkt 10a tego przepisu.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy:

Zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem, że:

a) w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

b) dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Należy zaznaczyć, że jeżeli nie zostaną spełnione przesłanki zastosowania zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 lub pkt 10a ustawy należy przeanalizować możliwość skorzystania ze zwolnienia od podatku w oparciu o przepis art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy:

Zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Zwolnienie od podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, dotyczy wszystkich towarów – zarówno nieruchomości, jak i ruchomości – przy nabyciu (imporcie lub wytworzeniu) których nie przysługiwało podatnikowi prawo do odliczenia podatku VAT i wykorzystywanych – niezależnie od okresu ich używania przez podatnika – wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

Natomiast kwestię opodatkowania dostawy gruntu, na którym posadowione zostały budynki lub budowle rozstrzyga art. 29a ust. 8 ustawy o VAT, w myśl którego:

W przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

W świetle tego przepisu przy sprzedaży budynków lub budowli, dokonywanej wraz z dostawą gruntu, na którym są one posadowione, grunt dzieli byt prawny budynków oraz budowli w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Oznacza to, że do dostawy gruntu stosuje się analogiczną stawkę podatku, jak przy dostawie budynków, budowli lub ich części trwale z gruntem związanych. Jeżeli dostawa budynków albo budowli lub ich części korzysta ze zwolnienia od podatku, ze zwolnienia takiego korzysta również dostawa gruntu, na którym obiekt jest posadowiony.

Analiza przepisów ustawy o podatku od towarów i usług, regulujących wyżej wskazane prawo do zwolnienia od podatku dostaw budynków, budowli lub ich części, prowadzi do konkluzji, że w odniesieniu do tych towarów może wystąpić jedna z ww. podstaw do zastosowania zwolnienia od tego podatku. Istotne jest wobec tego każdorazowe kompleksowe zbadanie okoliczności towarzyszących dostawie ww. obiektów. Stosowanie zwolnień od podatku ma charakter wyjątkowy i nie podlega ani wykładni rozszerzającej, ani zawężającej, natomiast możliwość wychodzenia poza wykładnię literalną jest niedopuszczalna. W efekcie podatnik uprawniony będzie do zastosowania ww. preferencji, gdy charakter świadczonych przez niego czynności, w sposób jednoznaczny i niebudzący wątpliwości, wyczerpuje znamiona ujęte w treści przepisu statuującego jego prawo do zastosowania zwolnienia od podatku od towarów i usług.

Z opis sprawy wynika, że przedmiotem planowanej sprzedaży na rzecz Kupującego będzie dziesięć wytwórni betonu towarowego (WBT), jak również inne składniki przedsiębiorstwa Sprzedającego związane z WBT. Transakcja składać się będzie m.in. z następujących elementów: sprzedaży wytwórni betonu towarowego WBT1 B. („WBT1”), sprzedaży wytwórni betonu towarowego WBT2 G.(„WBT2”), sprzedaży wytwórni betonu towarowego WBT3 K. („WBT3”), sprzedaży wytwórni betonu towarowego WBT4 M. („WBT4”), sprzedaży wytwórni betonu towarowego WBT5 P. („WBT5”), sprzedaży wytwórni betonu towarowego WBT6 T. („WBT6”), sprzedaży wytwórni betonu towarowego WBT7 S. („WBT7”), sprzedaży wytwórni betonu towarowego WBT8 St.(„WBT8”), sprzedaży wytwórni betonu towarowego WBT9 L. („WBT9”), sprzedaży wytwórni betonu towarowego WBT10 St.(„WBT10”).

Znajdujące się na Gruntach WBT Budynki WBT (w tym również nowopowstałe lub ulepszone) stanowią budynki w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane, natomiast znajdujące się na Gruntach WBT Budowle WBT (w tym również nowopowstałe i ulepszone) stanowią budowle w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane, z zastrzeżeniem, iż w przypadku niektórych WBT elementy instalacji oświetleniowej i monitoringu mogą stanowić części innych budynków i budowli.

Każda z działek wchodzących w skład Gruntów WBT będzie zabudowana albo Budynkami WBT i Budowlami WBT, albo tylko Budynkami WBT albo też tylko Budowlami WBT. Oznacza to, iż każda z działek będzie zabudowana.

W celu ustalenia czy w odniesieniu do sprzedaży Budynków WBT i Budowli WBT zastosowanie znajdzie zwolnienie od podatku, należy w pierwszej kolejności rozstrzygnąć, czy i kiedy względem tego Budynku WBT i Budowli WBT doszło do pierwszego zasiedlenia.

Jak wskazano w opisie sprawy w skład WBT1 będą wchodzić:

a) posadowione na Gruncie WBT1 i stanowiące odrębne nieruchomości: budynek biurowy o powierzchni zabudowy 99,60 m.kw., budynek socjalny o powierzchni zabudowy 74,40 m.kw., budynek hali magazynowej o powierzchni zabudowy 194 m.kw (Budynki WBT1),

b) znajdujące się na Gruncie WBT1 budowle obejmujące, między innymi, utwardzone place manewrowe, ogrodzenie, zasieki, podjazd, fundamenty, separatory podziemne, instalacje kotłowni, instalacje monitoringu, oświetlenie terenu, instalacja sieci energetycznej, wodociągowej, kanalizacji deszczowej, kanalizacji sanitarnej, zbiorniki retencyjne, urządzenie recyklingowe (Budowle WBT1).

Przed sprzedażą powyższego WBT, Sprzedający będzie miał, między innymi, obowiązek wybudowania trwałego ogrodzenia z nowych paneli metalowych o wysokości 1,5 m wzdłuż całej granicy działki nr 2 oraz odpowiedniej instalacji recyklingu wody na terenie WBT. Prace te mogą skutkować wytworzeniem nowych Budowli WBT1 lub ulepszeniem istniejących Budowli WBT1.

W skład WBT2 sprzedawanej Kupującemu będą wchodzić:

a) budynek biurowo-socjalny o powierzchni zabudowy 87 m.kw., znajdujący się na Gruncie WBT2 (Budynek WBT2),

b) budowle znajdujące się na Gruncie WBT2, w skład których wchodzą, w szczególności: utwardzone place manewrowe i składowe, ogrodzenie, zasieki na kruszywo, podjazd do zasypu kruszywa, zbiornik żelbetowy, instalacje kotłowni, instalacje monitoringu, instalacje sieci energetycznej, wodociągowej, kanalizacji sanitarnej, oświetlenie terenu, fundamenty, urządzenie recyklingowe (Budowle WBT2).

Przed sprzedażą tego WBT, Sprzedający zobowiązany będzie do wykonania naprawy lub wymiany uszkodzonych płyt zasieków na kruszywo na terenie tego WBT oraz do ukończenia system recyklingu na tym terenie (Sprzedający wykona urządzenie recyklingowe i zbiornik na popłuczyny). Prace te mogą skutkować wytworzeniem nowych Budowli WBT2 lub ulepszeniem istniejących Budowli WBT2.

W skład WBT3 sprzedawanej Kupującemu będą wchodzić:

a) budowle znajdujące się na Gruncie WBT3, na które składają się, między innymi: utwardzone place manewrowe, ogrodzenia, zasieki, podjazd do zasypu kruszywa, fundamenty węzła, separatory podziemne, żelbetowy zbiornik na wody opadowe, instalacje kotłowni, kontenery biurowo-socjalne, instalacje monitoringu, oświetlenie terenu, instalacja energetyczna, wodociągowa, kanalizacyjna, urządzenie recyklingowe (Budowle WBT3).

b)

Przed sprzedażą WBT3, Sprzedający zobowiązany będzie, między innymi, do wykonania przyłącza wody, naprawienia fundamentów pod kontenery biurowe, rozbiórki starego węzła betoniarskiego wraz z oczyszczeniem terenu, wykonania brakujących funkcjonalnych elementów WBT zgodnie z zakresem opisanym w uzyskanym pozwoleniu na budowę i projektem zagospodarowania terenu, w tym wybudowanie kotłowni, zabudowy węzła, zasieków, systemu recyklingu, systemu odprowadzenia wody deszczowej, nawierzchni betonowych placu, ogrodzenia. Działania te mogą skutkować powstaniem nowych budynków (Budynki WBT3) lub Budowli WBT3 lub też ulepszeniem istniejących Budowli WBT3.

W skład WBT4 sprzedawanej Kupującemu będą wchodzić:

a) budynek biurowo-socjalny o powierzchni zabudowy 71 m.kw., znajdujący się na Gruncie WBT4 (Budynek WBT4),

b) budowle znajdujące się na Gruncie WBT4, w skład których wchodzą, w szczególności: utwardzone place manewrowe i składowe, ogrodzenie, zasieki na kruszywo, podjazd do zasypu kruszywa, zbiornik żelbetowy, instalacje kotłowni, instalacje monitoringu, instalacje sieci energetycznej, wodociągowej, kanalizacji deszczowej i sanitarnej, oświetlenie terenu, fundamenty, urządzenie recyklingowe (Budowle WBT4).

Przed sprzedażą WBT4 Sprzedający będzie zobowiązany, między innymi, do wykonania odpowiednich robót budowlanych mających na celu udrożnienie istniejącego systemu kanalizacji deszczowej wraz z przedłożeniem posiadanych warunków technicznych i pozwoleń na odprowadzanie wody opadowej do kanalizacji, do przebudowy rampy najazdowej (wymiana ścian oporowych rampy), do ukończenia system recyklingu na terenie tego WBT (Sprzedający wykona urządzenie recyklingowe i zbiornik na popłuczyny). W wyniku tych działań mogą powstać nowe Budowle WBT4 lub istniejące Budowle WBT4 mogą zostać ulepszone.

W skład WBT5 sprzedawanej Kupującemu będą wchodzić:

a) budowle znajdujące się na Gruncie WBT5, w skład których wchodzą, w szczególności: utwardzony plac, ogrodzenie, zasieki, podjazd do zasypu kruszywa, fundamenty, zbiornik żelbetowy, urządzenie recyklingowe, instalacje kotłowni, kontenery biurowo-socjalne, instalacje monitoringu, instalacje sieci energetycznej, wodociągowej, kanalizacji, oświetlenie terenu (Budowle WBT5).

b)

Przed sprzedażą WBT5, Sprzedający będzie miał, między innymi, obowiązek wykonania brakujących funkcjonalnych elementów węzła betoniarskiego, w tym, montaż kotłowni, systemu recyclingu wraz ze zbiornikiem na popłuczyny, zabudowa węzła, system odprowadzania wody deszczowej, co skutkować może powstaniem nowych Budowli WBT5 lub ulepszeniem istniejących Budowli WBT5.

W skład WBT6 sprzedawanej Kupującemu będą wchodzić:

a) budynek wagi o powierzchni zabudowy ok. 25 m.kw., który będzie się znajdował na Gruncie WBT6 (Budynek WBT6),

b) budowle, które będą się znajdować na Gruncie WBT6, w skład których wejdą, między innymi: utwardzony plac, ogrodzenie, zasieki, podjazd do zasypu kruszywa, zbiorniki żelbetowe, fundamenty, separatory podziemne, instalacje kotłowni, kontenery biurowo-socjalne, instalacje monitoringu, instalacje sieci energetycznej, wodociągowej, kanalizacji, oświetlenie terenu, waga samochodowa, urządzenie recyklingowe, zbiornik retencyjny (Budowle WBT6).

Przed sprzedażą WBT6 do Kupującego, Sprzedający będzie zobowiązany do wykonania trwałego ogrodzenia z nowych elementów paneli metalowych o wysokości 1,5 m pomiędzy działkami powstałymi w wyniku podziału działki nr 45, oraz dokonania rozbiórki starego węzła betoniarskiego wraz z oczyszczeniem terenu, wykonania brakujących funkcjonalnych elementów węzła betoniarskiego (w tym wybudowanie kotłowni, wraz z zabudową węzła, oraz 5 kontenerów), oraz wybudowania niezależnych przyłączy wszystkich mediów (woda, energia elektryczna, kanalizacja sanitarna, kanalizacja deszczowa) na potrzeby działalności WBT6. W wyniku tych działań, mogą powstać nowe Budynki WBT6 lub Budowle WBT6, ewentualnie istniejące Budowle WBT6 mogą zostać ulepszone.

W skład WBT7 sprzedawanej Kupującemu będą wchodzić:

a) znajdujące się na Gruncie WBT7 budynki, a mianowicie: budynek biurowo-socjalny o powierzchni zabudowy 152 m.kw., budynek magazynowy nr 1 o powierzchni zabudowy 178 m.kw., budynek magazynowy nr 2 o powierzchni zabudowy 64 m.kw. (Budynki WBT7),

b) budowle położone na Gruncie WBT7, w skład których wchodzi, między innymi: utwardzony wjazd, utwardzony plac, ogrodzenie, zasieki, podjazd do zasypu kruszywa, fundamenty, urządzenie recyklingowe, instalacje kotłowni, instalacje monitoringu, oświetlenie terenu, instalacje sieci energetycznej, wodociągowej, kanalizacji, zbiorniki retencyjne (Budowle WBT7).

W skład WBT8 sprzedawanej Kupującemu będą wchodzić:

a) budowle, które będą znajdować na Gruncie WBT8, w skład których będzie wchodzić, między innymi: utwardzony plac, zestaw kontenerów biurowo-socjalnych, ogrodzenie, stalowa brama wjazdowa, ławy fundamentowe, podjazd do zasypu kruszywa, fundamenty węzła wraz z płytą żelbetową, separatory podziemne, fundamenty pod recykling, urządzenie recyklingowe, instalacje kotłowni, instalacje monitoringu, oświetlenie terenu, instalacje sieci energetycznej, wodociągowej, kanalizacji, zasieki, zbiorniki retencyjne (Budowle WBT8).

W skład WBT9 sprzedawanej Kupującemu będą wchodzić:

a) budowle, które będą się znajdować na Gruncie WBT9, w skład których będzie wchodzić, między innymi: utwardzony plac, zestaw kontenerów biurowo- socjalnych, ogrodzenie, stalowa brama wjazdowa, utwardzony wjazd i parking, ogrodzenie, zasieki na kruszywo, podjazd do podajnika kruszywa, fundamenty, instalacje kotłowni, instalacje monitoringu, oświetlenie terenu, instalacje sieci energetycznej, wodociągowej, kanalizacji, zasieki, zbiornik retencyjny, kontenery biurowo-socjalne (Budowle WBT9).

W skład WBT10 sprzedawanej Kupującemu będą wchodzić:

a) budowle, które będą znajdować na Gruncie WBT10, w skład których będzie wchodzić, między innymi: utwardzony plac, zestaw kontenerów biurowo-socjalnych, ogrodzenie, zasieki na kruszywo, podjazd do zasypu kruszywa, fundamenty, separatory podziemne, urządzenie recyklingowe, instalacje kotłowni, instalacje monitoringu, oświetlenie terenu, instalacje sieci energetycznej, wodociągowej, kanalizacji, zasieki, zbiornik retencyjny (Budowle WBT10).

Z wniosku wynika, że od momentu oddania do używania części Budynków WBT i Budowli WBT do daty ich zbycia na rzecz Kupującego upłynie okres co najmniej 2 lat, a w odniesieniu do części Budynków WBT i Budowli WBT od momentu oddania ich do używania do daty ich zbycia na rzecz Kupującego może upłynąć okres krótszy niż 2 lata. Ponadto w przypadku obiektów które mają być wybudowane przez Sprzedającego tj. ewentualnych nowych Budynków lub Budowli WBT w ramach prac przygotowawczych dotyczących danego WBT, od momentu oddania do używania takich Budynków do daty ich zbycia na rzecz Kupującego może upłynąć okres krótszy od 2 lat. Dodatkowo w okresie 2 lat przed sprzedażą do Kupującego, część Budynków WBT i część Budowli WBT może ulec ulepszeniu (w rozumieniu ustawy o CIT), o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. b) ustawy o VAT, tj. o wartości stanowiącej co najmniej 30% wartości początkowej poszczególnych budynków lub budowli.

Analizując informacje zawarte w opisie sprawy w kontekście definicji pierwszego zasiedlenia należy stwierdzić, że planowana dostawa części Budynków WBT i części Budowli WBT, w stosunku do których od pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej transakcji upłynie okres co najmniej 2 lat, nie będzie następowała w ramach pierwszego zasiedlenia ani przed nim, gdyż jak wynika z opisu sprawy – te Budynki i Budowle zostały przed sprzedażą zasiedlone. Ponadto w ciągu dwóch ostatnich lat nie były ponoszone wydatki na ulepszenie tych Budynków WBT i Budowli WBT w wysokości stanowiącej co najmniej 30% ich wartości początkowej.

Zatem w odniesieniu do Budynków WBT i Budowli WBT w stosunku do których od pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej transakcji upłynie okres co najmniej 2 lat, będą spełnione warunki niezbędne do zastosowania zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

W tym miejscu należy zauważyć, że – jak wynika z treści wniosku – Wnioskodawcy złożą w akcie notarialnym umowy sprzedaży WBT zgodne oświadczenie o rezygnacji ze zwolnienia z podatku VAT dostawy poszczególnych budynków i budowli wchodzących w skład WBT, co do których ma zastosowanie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Zatem w sytuacji, gdy Strony skutecznie zrezygnują ze zwolnienia od podatku, spełniając warunki z art. 43 ust. 10 i 11 ustawy, planowana dostawa ww. Budynków WBT jak i Budowli WBT w stosunku do których od pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej transakcji upłynie okres co najmniej 2 lat, będzie podlegać opodatkowaniu właściwą stawką podatku VAT.

W konsekwencji dostawa gruntu WBT z którym takie Budynki WBT i Budowle WBT są związane – przy uwzględnieniu treści art. 29a ust. 8 ustawy – również będzie podlegać opodatkowaniu właściwą stawką podatku VAT.

Odnosząc się natomiast do części Budynków WBT i części Budowli WBT w stosunku do których do dnia transakcji upłynie okres krótszy niż dwa lata od daty ich oddania do użytkowania należy wskazać, że dostawa tych Budynków WBT i Budowli nie będzie następowała w ramach pierwszego zasiedlenia ani przed nim, jednakże od momentu pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej transakcji sprzedaży upłynie okres krótszy niż 2 lata.

Zatem w stosunku do tych Budynków WBT i Budowli WBT nie będą spełnione warunki niezbędne do zastosowania zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

W związku z powyższym w odniesieniu do Budynków WBT i Budowli WBT w stosunku do których od pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej transakcji upłynie okres krótszy niż 2 lata, należy przeanalizować możliwość zastosowania zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT.

Zwolnienie, o którym mowa w tym przepisie, dotyczy dostawy budynków, budowli lub ich części nieobjętych zwolnieniem, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, m.in. pod warunkiem, że w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

W analizowanej przypadku ww. warunek nie jest spełniony. Jak wynika z okoliczności sprawy, Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego VAT o kwotę podatku VAT naliczonego w związku z nabyciem oraz wybudowaniem poszczególnych budynków i budowli będących przedmiotem Transakcji, jak również Sprzedającemu przysługiwać będzie prawo do obniżenia kwoty podatku należnego VAT o kwotę podatku VAT naliczonego w związku z planowanym nabyciem bądź wybudowaniem przyszłych budynków i budowli, które będą przedmiotem Transakcji.

Zatem dla planowanej dostawy ww. Budynków WBT i Budowli WBT nie znajdzie zastosowania zwolnienie od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT.

W rozpatrywanym przypadku nie znajdzie również zastosowania zwolnienie określone w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, gdyż jak wynika z okoliczności sprawy, takie Budynki WBT i Budowle WBT nie były przez Sprzedającego wykorzystywane wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT, a ponadto Sprzedającemu przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego w związku z wydatkami dotyczącymi nabycia ww. Budynków i Budowli.

Tym samym dostawa Budynków WBT i Budowli WBT w stosunku do których od pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej transakcji upłynie okres krótszy niż 2 lata, będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT według właściwej stawki.

W konsekwencji dostawa gruntu WBT, z którym ww. Budynki WBT i Budowle WBT są związane – przy uwzględnieniu treści art. 29a ust. 8 ustawy – również będzie podlegać opodatkowaniu właściwą stawką podatku VAT.

Ponadto jak Państwo wskazali przed sprzedażą poszczególnych WBT Sprzedający ma obowiązek wykonać określone prace na terenie danej WBT. Prace te mogą skutkować powstaniem nowych Budynków WBT lub Budowli WBT lub ulepszeniem już istniejących o wartości równej co najmniej 30% ich wartości początkowej. W takim przypadku, sprzedaż tych nowych/ulepszonych Budynków WBT lub Budowli WBT może nastąpić przed upływem dwóch lat od momentu ich wybudowania lub ulepszenia.

Dlatego też, może zaistnieć sytuacja, iż od poniesienia wydatków na ulepszenie Budynków WBT lub Budowli WBT w wysokości stanowiącej co najmniej 30% ich wartości początkowej, ewentualnie od wybudowania nowych Budynków WBT lub Budowli WBT, do dnia ich sprzedaży Kupującemu upłynie okres krótszy niż 2 lata.

Zatem w odniesieniu do nowych lub ulepszonych Budynków WBT lub Budowli WBT należy wskazać, że ich dostawa nie będzie następowała w ramach pierwszego zasiedlenia ani przed nim, jednakże od momentu pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej transakcji sprzedaży – jak Państwo wskazują – upłynie okres krótszy niż 2 lata.

Zatem w stosunku do nowych lub ulepszonych Budynków WBT lub Budowli WBT nie będą spełnione warunki niezbędne do zastosowania zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Dla planowanej dostawy nowych lub ulepszonych Budynków WBT lub Budowli WBT nie znajdzie zastosowania zwolnienie od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT. Jak wynika z wniosku Sprzedający będzie miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w związku z powstaniem nowych Budynków WBT lub Budowli WBT lub ulepszeniem istniejących Budynków WBT lub Budowli WBT.

Do sprzedaży tej nie znajdzie również zastosowania zwolnienie określone w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy. Z okoliczności sprawy wynika, że nowe lub ulepszone Budynków WBT lub Budowli WBT nie będą/nie były przez Sprzedającego wykorzystywane wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT, a ponadto Sprzedającemu przysługiwało / będzie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego w związku z wydatkami dotyczącymi tych Budynków WBT lub Budowli WBT.

Tym samym dostawa nowych lub ulepszonych Budynków WBT lub Budowli WBT będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT według właściwej stawki.

W konsekwencji dostawa gruntu Budynków WBT lub Budowli WBT, z którymi ww. nowe lub ulepszone Budynki WBT i Budowle WBT są związane – przy uwzględnieniu treści art. 29a ust. 8 ustawy – również będzie podlegać opodatkowaniu właściwą stawką podatku VAT.

Zatem Państwa stanowisko w zakresie pytania nr 2 jest prawidłowe.

Kolejne Państwa wątpliwości dotyczą ustalenia czy przeniesienie na Kupującego za wynagrodzeniem praw i obowiązków wynikających z umów leasingu poszczególnych maszyn i urządzeń wchodzących w skład WBT oraz Pojazdów będzie stanowić świadczenie usług opodatkowane podatkiem VAT.

Z przywołanego wcześniej przepisu art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy wynika, że opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zgodnie z zasadą powszechności opodatkowania, podlegają wszelkie transakcje, których przedmiotem jest dostawa towarów lub świadczenie usług.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Przez towary należy rozumieć:

Rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii (art. 2 pkt 6 ustawy).

W myśl art. 7 ust. 1 pkt 2 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel w tym również wydanie towarów na podstawie umowy dzierżawy, najmu, leasingu lub innej umowy o podobnym charakterze zawartej na czas określony lub umowy sprzedaży na warunkach odroczonej płatności, jeżeli umowa przewiduje, że w następstwie normalnych zdarzeń przewidzianych tą umową lub z chwilą zapłaty ostatniej raty prawo własności zostanie przeniesione.

Natomiast zgodnie z brzmieniem art. 7 ust. 9 ustawy o VAT:

Przez umowy najmu, leasingu lub inne umowy o podobnym charakterze, o których mowa w ust. 1 pkt 2, rozumie się umowy w wyniku których, zgodnie z przepisami o podatku dochodowym, odpisów amortyzacyjnych dokonuje korzystający oraz umowy leasingu w rozumieniu tych przepisów, których przedmiotami są grunty.

Powołane wyżej przepisy art. 7 ust. 1 pkt 2 w zw. z ust. 9 ustawy wskazują, że aby umowę leasingu zakwalifikować jako dostawę towarów, musi ona spełniać następujące warunki:

\- przedmiotem umowy muszą być towary;

\- umowa leasingu musi być zawarta na czas określony;

\- w wyniku umowy – zgodnie z przepisami o podatku dochodowym – odpisów amortyzacyjnych dokonuje korzystający lub umowa stanowi umowę leasingu, której przedmiotem są grunty;

\- w następstwie normalnych zdarzeń przewidzianych tą umową lub z chwilą zapłaty ostatniej raty prawo własności przedmiotu umowy jest przenoszone na korzystającego.

Powyższe wymogi mają charakter łączny. Wystarczy więc, aby tylko jeden z ww. warunków nie został spełniony, a umowa leasingu nie zostanie zakwalifikowana jako dostawa towarów w świetle ustawy.

Konsekwentnie, w sytuacji, gdy jeden z ww. warunków nie zostaje spełniony - umowa leasingu zostaje zakwalifikowana na gruncie ustawy o VAT jako świadczenie usług.

Natomiast przez świadczenie usług – w świetle art. 8 ust. 1 ustawy – rozumie się:

Każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 (…).

W opisie sprawy wskazaliście Państwo, że umowy leasingu poszczególnych maszyn i urządzeń wchodzących w skład WBT oraz Pojazdów są umowami leasingu operacyjnego w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym. Zgodnie z przepisami o podatku dochodowym, odpisów amortyzacyjnych od przedmiotów leasingu dokonuje finansujący. Umowy leasingu zostały zawarte na czas określony. W następstwie normalnych zdarzeń przewidzianych umowami leasingu lub z chwilą zapłaty ostatniej raty prawo własności przedmiotu leasingu nie jest przenoszone na korzystającego. Korzystający ma jednak prawo wykupić przedmiot leasingu na własność, jeżeli taka będzie jego decyzja.

W odniesieniu do przeniesienia na rzecz Kupującego praw i obowiązków wynikających z umów leasingu poszczególnych maszyn i urządzeń wchodzących w skład WBT oraz Pojazdów należy powtórzyć że z powołanych wyżej regulacji zawartych w art. 7 i 8 ustawy wynika, że pojęcie świadczenia usług ma charakter dopełniający definicję dostawy towarów i jest wyrazem realizacji powszechności opodatkowania podatkiem od towarów i usług transakcji wykonywanych przez podatnika w ramach działalności gospodarczej. Innymi słowy, pojęcie świadczenia usług ma bardzo szeroki zakres, gdyż nie obejmuje wyłącznie działań podatnika, lecz również zobowiązanie do powstrzymania się od dokonywania czynności lub do tolerowania czynności, bądź sytuacji. Przez świadczenie należy zatem rozumieć każde zachowanie się na rzecz innego podmiotu za odpłatnością.

W tym miejscu wskazać należy, że ze względu na okoliczności przedstawione we wniosku, opisany w zdarzeniu przyszłym leasing nie będzie stanowić dostawy w rozumieniu art. 7 ust. 1 pkt 2 ustawy. W analizowanym przypadku opisany we wniosku leasing nie będzie spełniał wszystkich warunków odnośnie uznania go za dostawę towarów, bowiem – jak wskazali Państwo we wniosku – umowa leasingu będzie zawarta na czas określony; odpisów amortyzacyjnych, zgodnie z przepisami ustawy o podatku dochodowym będzie dokonywał finansujący a nie Korzystający, a w następstwie normalnych zdarzeń przewidzianych ww. umową leasingu prawo własności przedmiotu umowy nie będzie przeniesione na Korzystającego.

Opisany we wniosku leasing nie stanowi więc dostawy towarów, ale umowa leasingu stanowi na gruncie ustawy o VAT świadczenie usług.

Przeniesienie praw i obowiązków wynikających z umów leasingu poszczególnych maszyn i urządzeń wchodzących w skład WBT oraz Pojazdów na rzecz Kupującego jest świadczeniem odpłatnym. W ramach tej transakcji gospodarczej przekazującemu zrealizuje świadczenie polegające na umożliwieniu innemu podmiotowi wstąpienia w prawa i obowiązki określone w umowie, dzięki czemu inny podmiot uzyska wymierną korzyść (nabędzie prawa i obowiązki przekazującego, wynikające z umowy dzierżawy), w zamian za co zobowiąże się do zapłaty na jego rzecz określonego w umowie wynagrodzenia.

Pomiędzy tymi podmiotami powstanie zatem więź o charakterze zobowiązaniowym, która na gruncie ustawy stanowi świadczenie usług za wynagrodzeniem, o którym mowa w art. 8 ust. 1 ustawy. Przekazujący podejmie bowiem określone działania, za które otrzyma wynagrodzenie. Z kolei nabywca stanie się niewątpliwie beneficjentem tej czynności - jest bezpośrednim odbiorcą świadczenia odnoszącym korzyść o charakterze majątkowym, gdyż przejdą na niego wskazane w umowie prawa i obowiązki.

Mając na uwadze powołane przepisy oraz wskazane w opisie zdarzenia przyszłego okoliczności, należy stwierdzić, że zbycie praw i obowiązków wynikających z umów leasingu będzie stanowić odpłatną usługę świadczoną przez Sprzedającego na rzecz Kupującego.

Świadczenie usług w postaci zbycia praw i obowiązków wynikających z ww. umów leasingu nie zostało przez ustawodawcę wymienione wśród usług zwolnionych od podatku, w konsekwencji czynność ta będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Tym samym ww. usługi nie będą korzystały ze zwolnienia od podatku VAT.

W konsekwencji, transakcja polegająca na sprzedaży praw i obowiązków wynikających z ww. umów leasingu stanowi odpłatne świadczenie usług w rozumieniu art. 8 ust. 1 ustawy, niekorzystające ze zwolnienia od podatku.

Podsumowując, przeniesienie na Kupującego praw i obowiązków wynikających z ww. umów leasingu stanowić będzie świadczenie usług zgodnie z art. 8 ust. 1 ustawy podlegające opodatkowaniu tym podatkiem na podstawie art. 5 ust. 1 ustawy.

Zatem Państwa stanowisko w zakresie pytania nr 5 jest prawidłowe.

Państwa wątpliwości dotyczą również ustalenia czy sprzedaż Węzłów Mobilnych WBT, Ruchomości WBT, Pojazdów i Zapasów będzie stanowić dostawę towarów opodatkowaną podatkiem VAT.

Z wniosku wynika, że w ramach Transakcji Kupującemu zostaną również sprzedane Ruchomości WBT tj.:

\- środki techniczne i wyposażenie związane z WBT1 w tym, między innymi, ładowarka kołowa CAT 950, meble biurowe i kuchenne, szafki, sprzęt AGD i RTV, sprzęt komputerowy („Ruchomości WBT1”),

\- środki techniczne oraz wyposażenie związane z WBT2, w tym, między innymi, ładowarka kołowa LIEBHERR typ L 550, meble biurowe i kuchenne, szafki, sprzęt AGD, sprzęt komputerowy, narzędzia („Ruchomości WBT2”),

\- środki techniczne i wyposażenie związane z WBT3 obejmujące, między innymi, ładowarkę kołową LIEBHERR typ L 544-443, meble biurowe i kuchenne, szafki, sprzęt AGD, sprzęt komputerowy („Ruchomości WBT3”),

\- środki techniczne oraz wyposażenie związane z WBT4, w tym, między innymi, ładowarkę kołową LIEBHERR typ L 524, meble biurowe i kuchenne, szafki, sprzęt AGD, sprzęt komputerowy („Ruchomości WBT4”),

\- środki techniczne i wyposażenie związane z WBT5 obejmujące, między innymi, ładowarkę kołową LIEBHERR typ L 550, meble biurowe i kuchenne, szafki, sprzęt AGD, sprzęt komputerowy („Ruchomości WBT5”),

\- środki techniczne i wyposażenie związane z WBT6 obejmujące, między innymi, ładowarkę kołową VOLVO typ L110G, kompresor, meble biurowe i kuchenne, szafki, sprzęt AGD, sprzęt komputerowy, naczynia kuchenne, armatura łazienki („Ruchomości WBT6”),

\- środki techniczne i wyposażenie związane z WBT7 obejmujące, między innymi, ładowarkę kołową LIEBHERR typ L576, meble biurowe, szafki, sprzęt AGD, sprzęt komputerowy („Ruchomości WBT7”),

\- środki techniczne i wyposażenie związane z WBT8 obejmujące, między innymi, ładowarkę kołową marki Liebherr, CAT, Komatsu, Doosan albo Volvo, meble biurowe, szafki, sprzęt AGD, sprzęt komputerowy („Ruchomości WBT8”),

\- środki techniczne i wyposażenie związane z WBT9 obejmujące, między innymi, ładowarkę kołową typ ZL 50G, meble biurowe, szafki, sprzęt AGD, sprzęt komputerowy („Ruchomości WBT9”),

\-środki techniczne i wyposażenie związane z WBT10 obejmujące, między innymi, ładowarkę kołową LIEBHERR typ L 564, meble biurowe i kuchenne, szafki, sprzęt AGD, sprzęt komputerowy („Ruchomości WBT10”).

W ramach Transakcji Kupującemu zostaną również sprzedane Kompletne Mobilne węzły betoniarskie „Węzły Mobilne WBT” wchodzące w skład poszczególnych WBT. Z tym, że maszyny i urządzenia składające się na Węzeł Mobilny WBT6 są przedmiotem leasingu i stanowią własność osoby trzeciej (finansującego). Dlatego też, w tym zakresie Transakcja zostanie przeprowadzona albo poprzez sprzedaż tych urządzeń przez Sprzedającego do Kupującego - jeżeli Sprzedający wcześniej nabędzie własność przedmiotów leasingu - albo poprzez zawarcie umowy nabycia praw i przejęcia obowiązków z tytułu umowy leasingu przez Kupującego za określoną cenę.

Ponadto w związku ze sprzedażą WBT 1 - WBT6 w ramach Transakcji, Sprzedający sprzeda Kupującemu flotę kilkudziesięciu pojazdów specjalistycznych służących do działalności dotyczącej sprzedaży i transportu betonu towarowego, w tym betonowozy i pompy („Pojazdy”). W związku z tym, iż część Pojazdów nie jest własnością Sprzedającego, lecz jest przez tę spółkę leasingowana, w przypadku, gdy przed transakcją Sprzedający nie dokona wykupu tych Pojazdów od leasingodawcy, ich przejęcie przez Kupującego nastąpi poprzez nabycie przez Kupującego praw przysługujących Sprzedającemu oraz przejęcie zobowiązań Sprzedającego z tytułu leasingu, w zamian za wynagrodzenie płatne przez Kupującego na rzecz Sprzedającego.

Pojazdy nie są pojazdami samochodowymi w rozumieniu przepisów o ruchu drogowym o dopuszczalnej masie całkowitej nieprzekraczającej 3,5 tony.

Dodatkowo w związku z nabyciem poszczególnych WBT, Kupujący zakupi od Sprzedającego w dniu wydania poszczególnych WBT zapasy kruszywa, domieszek do betonu i cementu znajdujące się na terenie danego WBT („Zapasy”).

Z tytułu nabycia Pojazdów mechanicznych, Węzłów Mobilnych WBT, Zapasów oraz Ruchomości stanowiących przedmiot transakcji Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Jak wynika z opisu sprawy towary składające się na poszczególne WBT (tj. nieruchomości, budynki, budowle oraz ruchomości), jak również Pojazdy, Węzły Mobilne WBT oraz Zapasy nie były wykorzystywane przez Sprzedającego wyłącznie do działalności zwolnionej z podatku VAT.

Tym samym do sprzedaży Węzłów Mobilnych WBT, Ruchomości WBT, Pojazdów i Zapasów nie znajdzie zastosowania zwolnienie wynikające z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT. Dostawa tych towarów będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług według stawek właściwych dla danego towaru.

Ponadto zgodnie z założeniami, w związku ze sprzedażą WBT 1 - WBT6 w ramach Transakcji, Sprzedający sprzeda Kupującemu flotę kilkudziesięciu pojazdów specjalistycznych służących do działalności dotyczącej sprzedaży i transportu betonu towarowego, w tym betonowozy i pompy („Pojazdy”). W związku z tym, iż część Pojazdów nie jest własnością Sprzedającego, lecz jest przez tę spółkę leasingowana, w przypadku, gdy przed transakcją Sprzedający nie dokona wykupu tych Pojazdów od leasingodawcy, ich przejęcie przez Kupującego nastąpi poprzez nabycie przez Kupującego praw przysługujących Sprzedającemu oraz przejęcie zobowiązań Sprzedającego z tytułu leasingu, w zamian za wynagrodzenie płatne przez Kupującego na rzecz Sprzedającego. Pojazdy Mechaniczne nie są pojazdami samochodowymi w rozumieniu przepisów o ruchu drogowym o dopuszczalnej masie całkowitej nieprzekraczającej 3,5 tony. Jak Państwo wskazali Pojazdy Mechaniczne nie były wykorzystywane przez Sprzedającego wyłącznie do działalności zwolnionej z opodatkowania podatkiem VAT.

Zatem mając na uwadze powołane przepisy prawa oraz okoliczności analizowanej sprawy należy stwierdzić, że również sprzedaż Pojazdów Mechanicznych opisanych we wniosku nie będzie korzystała ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT. Z wniosku jednoznacznie wynika, że Pojazdy Mechaniczne nie były wykorzystywane przez Sprzedającego wyłącznie do działalności zwolnionej od z opodatkowania podatkiem VAT. Przedmiotowa sprzedaż Pojazdów Mechanicznych będzie opodatkowana właściwą stawką tego podatku.

W konsekwencji Państwa stanowisko w zakresie pytania nr 4 jest prawidłowe.

Mają Państwo wątpliwości dotyczące opodatkowania podatkiem VAT sprzedaży Bazy Klientów oraz udzielenia licencji na Logotyp i Znak Towarowy.

Z opisu sprawy wynika, iż w skład planowanej Transakcji wejdzie również sprzedaż na rzecz Kupującego Bazy Klientów, z którymi Sprzedający współpracuje lub współpracował w ramach działalności dotyczącej sprzedaży betonu towarowego (Baza Klientów). Ponadto w ramach Transakcji, Sprzedający udzieli Kupującemu licencji na czas określony uprawniającej Kupującego do używania Logotypu oraz Znaku Towarowego po jego zarejestrowaniu („Licencja”) do działalności związanej z produkcją, sprzedażą i transportem betonu towarowego na określonym obszarze nabytych WBT, w zamian za jednorazowe wynagrodzenie płatne przez Kupującego. Planowane jest zawarcie odrębnej umowy licencyjnej w odniesieniu do zbycia WBT1-WBT6 oraz w odniesieniu do zbycia WBT7-WBT10.

W odniesieniu do sprzedaży Bazy Klientów oraz odpłatnego udzielania licencji na Logotyp i Znak Towarowy należy wskazać, iż czynności te będą stanowić odpłatne świadczenie usług w rozumieniu art. 8 ust. 1 ustawy.

Z przedstawionych okoliczności sprawy wynika, że w wyniku sprzedaży Bazy Klientów oraz odpłatnego udzielania licencji na Logotyp i Znak Towarowy, Kupujący zapłaci Sprzedającemu określone wynagrodzenie. Ww. czynności stanowić więc będą świadczenia usług, za które Sprzedający otrzyma ustalone wynagrodzenie (świadczenie pieniężne). Pomiędzy Sprzedającym i Kupującym zaistnieje zatem więź o charakterze zobowiązaniowym, która na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług stanowić będzie odpłatne świadczenie usług, o którym mowa w art. 8 ust. 1 ustawy. Sprzedający podejmie bowiem określone działania, za które otrzyma wynagrodzenie. Z kolei Kupujący stanie się beneficjentem tej czynności – będzie bezpośrednim jej konsumentem, odbiorcą świadczenia odnoszącym korzyść o charakterze majątkowym.

Mając na uwadze powołane przepisy prawa oraz opisane zdarzenie przyszłe należy stwierdzić, że świadczenie usług, tj. sprzedaż Bazy Klientów oraz odpłatne udzielania licencji na Logotyp i Znak Towarowy, będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Usługi te nie zostały wskazane przez ustawodawcę jako czynności objęte zwolnieniem z podatku VAT. W konsekwencji świadczenie ww. usług podlega opodatkowaniu według właściwych stawek tego podatku.

W konsekwencji Państwa stanowisko w zakresie pytania nr 5 jest prawidłowe.

W dalszej kolejności Państwa wątpliwości dotyczą ustalenia czy Kupujący będzie uprawniony, do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego wynikającego z otrzymanych od Sprzedającego faktur dokumentujących sprzedaż poszczególnych WBT, sprzedaż Bazy Klientów, udzielenie licencji na Logotyp i Znak Towarowy oraz sprzedaż Węzłów Mobilnych WBT, Ruchomości WBT, Pojazdów i Zapasów w ramach Transakcji oraz prawa do zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym.

Podstawowe zasady dotyczące odliczania podatku naliczonego zostały sformułowane w art. 86 ust. 1 ustawy. W myśl tego przepisu:

W zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Stosownie do treści art. 86 ust. 2 pkt 1 ustawy:

Kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu:

a) nabycia towarów i usług,

b) dokonania całości lub części zapłaty przed nabyciem towaru lub wykonaniem usługi.

Na podstawie art. 87 ust. 1 ustawy:

W przypadku gdy kwota podatku naliczonego, o której mowa w art. 86 ust. 2, jest w okresie rozliczeniowym wyższa od kwoty podatku należnego, podatnik ma prawo do obniżenia o tę różnicę kwoty podatku należnego za następne okresy lub do zwrotu różnicy na rachunek bankowy.

Zasady dokonywania zwrotu różnicy podatku na rachunek bankowy podatnika zostały określone w art. 87 ust. 2 i kolejne ustawy.

Prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, tzn. takich, których następstwem jest określenie podatku należnego.

Przedstawiona wyżej zasada wyklucza zatem możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, czyli w przypadku ich wykorzystania do czynności zwolnionych od podatku VAT oraz niepodlegających temu podatkowi.

W każdym przypadku należy dokonać oceny, czy intencją podatnika wykonującego określone czynności, z którymi łączą się skutki podatkowoprawne, było wykonywanie czynności opodatkowanych.

Należy również podkreślić, że ustawodawca przyznał podatnikowi prawo do odliczenia podatku naliczonego w całości lub w części, pod warunkiem spełnienia przez niego zarówno przesłanek pozytywnych, wynikających z art. 86 ust. 1 ustawy oraz niezaistnienia przesłanek negatywnych, określonych w art. 88 ustawy. Przepis ten określa listę wyjątków, które pozbawiają podatnika prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Zgodnie z art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy:

Nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Oznacza to, że podatnik nie może skorzystać z prawa do odliczenia w odniesieniu do podatku, który jest należny wyłącznie z tego względu, że został wykazany na fakturze w sytuacji, gdy transakcja nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Z wniosku wynika, że nabyte przez Kupującego WBT wraz z pozostałymi składnikami będą wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, ponieważ Kupujący zamierza je wykorzystywać do działalności związanej z produkcją i sprzedażą betonu towarowego. Kupujący jest zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku VAT w Polsce.

Jednocześnie, jak rozstrzygnięto powyżej, planowana sprzedaż WBT oraz pozostałych składników (tj. Bazy Klientów, Węzłów Mobilnych WBT, Ruchomości WBT, Pojazdów i Zapasów) jak również udzielnie licencji na Logotyp i Znak Towarowy nie będzie stanowiła zbycia przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego, ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa, której definicję zawiera art. 2 pkt 27e ustawy i nie będzie podlegała wyłączeniu z opodatkowania na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy. Ponadto, w odniesieniu do Budynków WBT i Budowli WBT w stosunku do których od pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej transakcji upłynie okres co najmniej 2 lat, znajdzie zastosowanie fakultatywne zwolnienie od podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, natomiast pozostałe składniki transakcji nie będą korzystały ze zwolnienia od podatku i będą opodatkowane właściwą stawką podatku. Formułując pytanie o prawo do odliczenia podatku naliczonego ograniczyliście je Państwo do sytuacji, gdy złożą Państwo zgodne oświadczenia o rezygnacji ze zwolnienia VAT i wyborze opodatkowania w odniesieniu do dostawy Budynków i Budowli wchodzących w skład WBT.

Zatem w sytuacji, gdy skorzystają Państwo z możliwości wyboru opodatkowania, o którym mowa w art. 43 ust. 10 ustawy, w stosunku do dostawy Budynków WBT i Budowli WBT, w stosunku do których od pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej transakcji upłynie okres co najmniej 2 lat, wówczas Kupującemu będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z faktur dokumentujących dostawę tych Budynków i Budowli. Prawo to będzie przysługiwało również w odniesieniu do nabycia pozostałych Budynków i Budowli, oraz pozostałych składników Transakcji gdyż jak wykazano wyżej w tej części transakcja ta będzie opodatkowana według właściwej stawki podatku VAT. Tym samym w sytuacji zaistnienia okoliczności, o których mowa w art. 87 ust. 1 ustawy, Kupujący będzie miał również prawo ubiegać się o zwrot różnicy podatku VAT na rachunek bankowy.

W konsekwencji Państwa stanowisko w zakresie pytania nr 6 jest prawidłowe.

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

W zakresie podatku od czynności cywilnoprawnych zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Podkreślić ponadto należy, że ewentualna ocena zasadności zwrotu podatku leży w kompetencji właściwego miejscowo i rzeczowo dla nabywcy organu podatkowego pierwszej instancji (Naczelnika Urzędu Skarbowego, Naczelnika Urzędu Celno-Skarbowego).

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty opis sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Państwa w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego w opisie sprawy, udzielona odpowiedź straci swą aktualność.

Pełna weryfikacja przedstawionych we wniosku okoliczności możliwa jest jedynie w toku postępowania podatkowego lub kontrolnego, prowadzonego przez uprawnione do tego organy, będącego poza zakresem instytucji interpretacji indywidualnej.

Postępowanie w sprawie dotyczącej wydania interpretacji indywidualnej jest postępowaniem szczególnym, mającym charakter uproszczony, odrębny od postępowania podatkowego, uregulowanego w dziale IV Ordynacji podatkowej.

Wydając bowiem interpretację indywidualną Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej przedstawia jedynie swój pogląd dotyczący wykładni treści analizowanych przepisów i sposobu ich zastosowania w odniesieniu do przedstawionego we wniosku stanu faktycznego bądź zdarzenia przyszłego (którego elementy przyjmuje, jako podstawę rozstrzygnięcia bez weryfikacji).

Zwrócić należy uwagę, że wydana interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem Państwa wniosku (pytania). Inne kwestie, wynikające z opisu sprawy bądź własnego stanowiska nieobjęte pytaniem, nie mogą być – zgodnie z art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej – rozpatrzone.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2651 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego. Z funkcji ochronnej będą mogli skorzystać Ci z Państwa, którzy zastosują się do interpretacji.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

**Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację przez Zainteresowanego, który jest stroną postępowania**

L. Spółka Akcyjna (Zainteresowany będący stroną postępowania – art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) ma prawo wnieść skargę na tę interpretację indywidualną do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 259 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA).

Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

**Podstawa prawna dla wydania interpretacji**

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2651 ze zm.).