Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB4.4014.404.2017.2.MPU
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2018-01-19
Teza: Czy z uwagi na kwalifikację przedmiotu planowanej transakcji Sprzedaży jako zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług, Sprzedaż Działalności Wydzielanej będzie podlegać, na podstawie art. 1 ust. 1 pkt 1 lit. a) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych w zakresie rzeczy i praw składających się na Działalność Wydzielaną, przy czym na podstawie art. 4 pkt 1 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych obowiązek podatkowy będzie ciążyć na Nowej Spółce jako kupującym, który również na podstawie art. 5 ust. 1 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych będzie zobowiązany do zapłaty podatku?
Słowa kluczowe: podatek-podatek od czynności cywilnoprawnych; przedsiębiorstwa; sprzedaż
Przepisy: [PCC] Ustawa o podatku od czynności cywilnoprawnych

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a i art. 14b § 1 oraz art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r.– Ordynacja podatkowa (Dz.U. z 2017 r., poz. 201, ze zm.) – Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Zainteresowanych przedstawione we wniosku wspólnym z 21 listopada 2017 r. (data wpływu – 23 listopada 2017 r.), uzupełnionym 18 grudnia 2017 r., o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od czynności cywilnoprawnych w zakresie skutków podatkowych umowy sprzedaży zorganizowanej części przedsiębiorstwa – **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 23 listopada 2017 r. wpłynął do Organu ww. wniosek wspólny o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej m.in. podatku od czynności cywilnoprawnych w zakresie skutków podatkowych umowy sprzedaży zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Wniosek uzupełniono 18 grudnia 2017 r.

**We wniosku złożonym przez:**

*   Zainteresowanego będącego stroną postępowania: M. S.A. (Zainteresowany 1, Sprzedający, Zbywca);
*   Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania: L. S.A. ( Zainteresowany 2, Nabywca, Kupujący, Nowa Spółka)

**przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:**

Zainteresowany będący stroną postępowania (,,Zainteresowany 1”, ,,Sprzedający”, ,,Zbywca”) jest spółką akcyjną z siedzibą na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Jedynym akcjonariuszem Zainteresowanego 1 jest Bank S.A. (,,Bank”). Zainteresowany 1 podlega, i w momencie zaistnienia zdarzenia przyszłego opisanego w niniejszym wniosku będzie podlegać obowiązkowi podatkowemu w podatku dochodowym od osób prawnych od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania (nieograniczony obowiązek podatkowy). Zainteresowany 1 jest także oraz będzie w momencie zaistnienia zdarzenia przyszłego opisanego we wniosku, zarejestrowanym i czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług w Polsce.

Zainteresowany 1 prowadzi działalność gospodarczą w zakresie pośrednictwa finansowego oraz ubezpieczeniowego. Zainteresowany 1 jako pośrednik finansowy pośredniczy w zawieraniu i obsłudze umów o finansowanie pomiędzy instytucjami finansowymi a podmiotami zainteresowanymi pozyskaniem finansowania, jak również jako agent ubezpieczeniowy wykonuje za wynagrodzeniem czynności wskazane w art. 2 i art. 4 pkt 1) ustawy z dnia 22 maja 2003 r. o pośrednictwie ubezpieczeniowym (Dz.U. z 2016 r., poz. 2077, ze zm., dalej: ,,ustawa o pośrednictwie ubezpieczeniowym”). Działalność Zainteresowanego 1 w zakresie pośrednictwa ubezpieczeniowego ma charakter regulowany i podlega pośredniemu nadzorowi Komisji Nadzoru Finansowego (,,KNF”) (poprzez nadzór KNF nad zakładami ubezpieczeń, w imieniu których działa Zainteresowany 1).

Aktualnie, czynności w zakresie pośrednictwa ubezpieczeniowego wykonywane są przez Zainteresowanego 1 na rzecz kilku ubezpieczycieli („Ubezpieczyciele”), na podstawie zawartych odrębnie z każdym z tych Ubezpieczycieli umów agencyjnych (,,Umowy Agencyjne”).

W konsekwencji wydanych przez KNF zaleceń adresowanych do Banku („Zalecenia”) działalność Zainteresowanego 1 w zakresie dotyczącym współpracy z Bankiem musi podlegać reorganizacji mającej na celu wdrożenie Zaleceń. Na podstawie art. 138 ust. 1 w związku

z art. 133 ust. 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Prawo bankowe (Dz.U. z 2017 r., poz. 1876, ze. zm., dalej: ,,Prawo bankowe”), KNF zaleciła dokonanie zmiany przyjętego modelu biznesowego poprzez oferowanie i obsługę ubezpieczeń grupowych, tak aby taka działalność realizowana była bez udziału agenta ubezpieczeniowego będącego spółką zależną Banku jako ubezpieczającego, w efekcie – bez udziału Zainteresowanego 1. Zalecenia wpływają zatem na działalność Zainteresowanego 1 i zmierzają do jej ograniczenia w odniesieniu do pośrednictwa ubezpieczeniowego w zakresie grupowych umów ubezpieczenia.

Z myślą o wdrożeniu Zaleceń analizowany był podział Zainteresowanego 1 na dwa odrębne przedsiębiorstwa, które będą funkcjonować w ramach dwóch odrębnych spółek kapitałowych (,,Podział”). Reorganizacja działalności Zainteresowanego 1 poprzez Podział zmierzałaby do uwzględnienia wymogów wynikających z Zaleceń oraz potrzeb gospodarczych Zainteresowanego 1 i grupy kapitałowej, której Zainteresowany 1 jest częścią.

Rozważany Podział miałby nastąpić w trybie art. 529 § 1 pkt 4 ustawy Kodeks spółek handlowych – zakładał on wyodrębnienie do wcześniej utworzonej spółki L. S.A. (,,Zainteresowany 2”, ,,Nowa Spółka”, ,,Kupujący”, ,,Nabywca”) działalności objętej Zaleceniami, dotychczas prowadzonej przez Zainteresowanego 1, tj. działalności związanej z grupowymi umowami ubezpieczenia (,,Działalność Wydzielana”) oraz docelowo pozostawienie w przedsiębiorstwie Zainteresowanego 1 działalności w zakresie pośrednictwa finansowego i pośrednictwa ubezpieczeniowego nieobjętej Zaleceniami KNF (,,Działalność Pozostająca”).

Wybrane zagadnienia podatkowe w zakresie podatku od towarów i usług oraz podatku dochodowego od osób prawnych związane z rozważanym Podziałem były przedmiotem uzyskanych przez Zainteresowanego 1 indywidualnych interpretacji prawa podatkowego: interpretacji o sygn. 0111- KDIB1-2.4010.112.2017.1.MM z dnia 5 lipca 2017 r. oraz o sygn. 0113-KDIPT1-3.4012.331.2017.1.MWJ z dnia 25 lipca 2017 r. Druga z przywołanych interpretacji dotyczyła podatku od towarów i usług i potwierdziła, że Działalność Wydzielana stanowić będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług i w konsekwencji jej przeniesienie na Nową Spółkę w ramach rozważanego podziału przedsiębiorstwa Zainteresowanego 1 będzie stanowić transakcję zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa, która na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług nie podlega przepisom tej ustawy.

Po złożeniu ww. wniosków Zainteresowany 1 dopuścił dodatkowo możliwość przeprowadzenia zamierzonej transakcji w alternatywnej formule gospodarczej, obejmującej dwa etapy opisane poniżej – przy czym taki sposób przeprowadzenia planowanej transakcji pozostaje aktualny również dla celów niniejszego wniosku:

1.  zbycie akcji w Nowej Spółce na rzecz niepowiązanego podmiotu trzeciego (,,Inwestor”), zainteresowanego nabyciem Działalności Wydzielanej oraz dalszym świadczeniem na rzecz Ubezpieczycieli usług pośrednictwa ubezpieczeniowego w odniesieniu do zawartych przez Zainteresowanego 1 umów ubezpieczenia grupowego; zważywszy na Zalecenia KNF, potencjalny Inwestor nie może być podmiotem powiązanym z Zainteresowanym 1 lub Bankiem, w tym w rozumieniu przepisów prawa podatkowego,
2.  sprzedaż Działalności Wydzielanej na rzecz Nowej Spółki (dalej jako: ,,Sprzedaż”)– w miejsce planowanego wcześniej Podziału przedsiębiorstwa Zainteresowanego 1 w trybie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeks spółek handlowych; w ocenie Zainteresowanego 1, dokonanie planowanego zbycia Działalności Wydzielanej w ramach transakcji Sprzedaży pozwoli na przeprowadzenie transakcji w sposób prostszy oraz w szybszym terminie, co ma znacznie z uwagi na Zalecenia (w szczególności, nie będzie konieczne przeprowadzanie procedury podziału, obejmującej konieczność prowadzenia odpowiedniego postępowania przed sądem rejestrowym).

Z uwagi na powyższe, Zainteresowany 1 oraz Nowa Spółka jako zainteresowani mający uczestniczyć w tym samym zdarzeniu przyszłym wystąpili ze stosownym wnioskiem o wydanie interpretacji indywidualnej na podstawie art. 14r Ordynacji podatkowej (dalej jako: ,,Wniosek”).

Zainteresowany 1 został wskazany we Wniosku jako strona postępowania w sprawie interpretacji (art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej). We Wniosku przedstawiono szczegółowy opis planowanego zdarzenia przyszłego, obejmującego sprzedaż akcji w Nowej Spółce na rzecz Inwestora oraz Sprzedaż Działalności Wydzielanej przez Zainteresowanego 1 na rzecz Nowej Spółki. We Wniosku wskazano także, że ostateczna decyzja co do sposobu przeprowadzenia planowanej transakcji będzie uwarunkowana stanowiskiem Inwestorów zainteresowanych nabyciem Działalności Wydzielanej oraz warunkami ekonomicznymi tej transakcji. W wydanej w dniu 5 października 2017 r. interpretacji o sygn. 0111-KDIB3-2.4012.553.2017.2.SR, Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej potwierdził prawidłowość stanowiska zainteresowanych co do tego, że w okolicznościach przedstawionych we Wniosku, Działalność Wydzielana stanowić będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług, a w konsekwencji, sprzedaż składników majątku Zainteresowanego 1, składających się na Działalność Wydzielaną, do Nowej Spółki, będzie stanowić transakcję zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa, która na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług nie podlega przepisom tej ustawy.

Po złożeniu Wniosku, Zainteresowany 1 otrzymał od zainteresowanych Inwestorów oferty nabycia Działalności Wydzielanej, uwzględniające dwa etapy szczegółowo opisane we Wniosku (tj. zakup akcji w Nowej Spółce oraz zakup Działalności Wydzielanej przez Nową Spółkę od Zainteresowanego 1 – zob. poniżej). Zainteresowany 1 potwierdza, że zgodnie z pierwotnymi założeniami, Inwestorzy są podmiotami niepowiązanymi z Zainteresowanym 1 oraz nie są podmiotami z grupy kapitałowej Zainteresowanego 1, w tym w rozumieniu przepisów prawa podatkowego (co wypełnia wymogi wynikające pośrednio z Zaleceń KNF). W tej sytuacji, mając na względzie wynikający z art. 14b § 3 w zw. z art. 14r § 5 Ordynacji podatkowej obowiązek wyczerpującego przedstawienia zdarzenia przyszłego, Zainteresowani zdecydowali się na złożenie kolejnego wniosku uzupełnionego o dalsze szczegółowe informacje o planowanej transakcji Sprzedaży, z uwzględnieniem informacji uzyskanych od zainteresowanych Inwestorów.

Niniejszy wniosek dotyczy ustalenia kwalifikacji podatkowej w zakresie podatku od towarów i usług zespołu składników materialnych i niematerialnych składających się na Działalność Wydzielaną przy założeniu, że będzie ona przedmiotem Sprzedaży przez Zainteresowanego 1 na rzecz Nowej Spółki, występującej w ramach niniejszego wniosku jako Zainteresowany niebędący stroną postępowania, o którym mowa w art. 14r Ordynacji podatkowej.

Na potrzeby usprawnienia analizy niniejszego uzupełnionego wniosku Zainteresowani wskazują na wstępie, że zasadnicze elementy opisu zdarzenia przyszłego sformułowane we Wniosku będącego przedmiotem interpretacji o sygn. 0111-KDIB3-2.4012.553.2017.2.SR nie uległy zmianie.

W szczególności, Zainteresowani potwierdzają, że w stosunku do opisu zdarzenia przyszłego zawartego we Wniosku, nie ulegnie zmianie przebieg transakcji, ani też charakterystyka przedmiotu Sprzedaży, tj. Działalności Wydzielanej. Jak to opisano we Wniosku, w pierwszym etapie, Inwestor nabędzie akcje w Nowej Spółce, co umożliwi mu zaopatrzenie Nowej Spółki w fundusze wymagane do sfinansowania zakupu Działalności Wydzielanej. W kolejnym kroku, Wnioskodawca sprzeda Działalność Wydzielaną do Nowej Spółki. Jak wyjaśniono we Wniosku, z uwagi na wymogi regulacyjne, nabywcą Działalności Wydzielanej będzie Nowa Spółka jako agent ubezpieczeniowy uprawniony do prowadzenia działalności pośrednictwa ubezpieczeniowego.

Nie zmieni się także (w stosunku do opisu zawartego we Wniosku) status Nowej Spółki, która będzie działała jako agent ubezpieczeniowy prowadzący działalność w zakresie czynności pośrednictwa ubezpieczeniowego, o których mowa w art. 2 i art. 4 pkt 1 ustawy o pośrednictwie ubezpieczeniowym i będzie zobowiązana do przestrzegania przepisów tej ustawy.

Jak opisano we Wniosku, w ramach Działalności Wydzielanej, na Nową Spółkę zostaną przeniesione Umowy Agencyjne. W konsekwencji, stroną tych umów w miejsce Zainteresowanego 1 zostanie Nowa Spółka. W oparciu o ww. Umowy Agencyjne, Nowa Spółka będzie prowadzić działalność agencyjną zdefiniowaną w ustawie o pośrednictwie ubezpieczeniowym – w tym przypadku, będzie to działalność w obszarze pośrednictwa związanego z grupowymi umowami ubezpieczenia objętego Zaleceniami KNF, wykonywana na podstawie przejętych od Zainteresowanego 1 Umów Agencyjnych. Jak to opisano we Wniosku, działalność ta będzie w określonym zakresie kontynuowana przez Nową Spółkę.

W szczególności, po nabyciu przez Nową Spółkę Działalności Wydzielanej, klienci nadal będą obejmowani ochroną ubezpieczeniową, przystępując do umów ubezpieczenia grupowego w ramach przenoszonych umów ubezpieczenia grupowego obsługiwanych przez Nową Spółkę. Nadal także będzie mieć miejsce odnawianie ochrony ubezpieczeniowej dla osób ubezpieczonych, które przed transakcją przystąpiły do przenoszonych umów ubezpieczenia grupowego. Nowa Spółka, bazując na przekazanym majątku materialnym i niematerialnym, będzie wykonywać zobowiązania wynikające z umów ubezpieczenia grupowego, w tym, zobowiązania względem Ubezpieczycieli w odniesieniu do osób, także danych powiązanych, objętych ochroną na podstawie tych umów.

W ramach złożonych Zainteresowanemu 1 ofert nabycia Działalności Wydzielanej, Inwestorzy nie wskazali jednoznacznie sposobu finansowania nabycia Działalności Wydzielanej od Zainteresowanego 1 przez Nową Spółkę. Należy założyć, że nabycie to może zostać sfinansowane albo z wykorzystaniem środków wniesionych przez Inwestora, jako akcjonariusza, na kapitał Nowej Spółki, albo z wykorzystaniem środków udostępnionych Nowej Spółce przez Inwestora (albo spółkę z grupy Inwestora) w ramach udzielonej Nowej Spółce pożyczki, albo ewentualnie poprzez udostępnienie środków w inny sposób.

Ponadto, w ramach złożonych Zainteresowanemu 1 ofert każdy z zainteresowanych Inwestorów poinformował, że po całkowitym sfinalizowaniu planowanej transakcji Sprzedaży (tj. po nabyciu przez Inwestora akcji w Nowej Spółce i po nabyciu przez Nową Spółkę Działalności Wydzielanej od Zainteresowanego 1), planuje przeprowadzenie operacji o charakterze finansowym, która będzie polegać na nabyciu od Nowej Spółki przez spółkę z grupy Inwestora lub podmiot trzeci wierzytelności z Umów Agencyjnych. Istnieje możliwość, że wynagrodzenie uzyskane przez Nową Spółkę z tego tytułu zostanie przez Nową Spółkę wykorzystane na spłatę zaciągniętej przez nią pożyczki lub innego finansowania, o ile taka pożyczka/finansowanie zostałoby udzielone na sfinansowanie zakupu Działalności Wydzielanej.

Należy wyjaśnić, że zamiar dokonania ww. operacji nabycia wierzytelności wynika z charakteru działalności Inwestorów, którzy prowadzą działalność inwestycyjną przy pomocy odpowiednich funduszy inwestujących m.in. na rynku ubezpieczeń. Wspomniane nabycie wierzytelności będzie obejmować także wierzytelności, jakie w przyszłości będą przysługiwać Nowej Spółce od Ubezpieczycieli z tytułu zawartych Umów Agencyjnych. Trzeba podkreślić, że planowana operacja będzie miała wymiar czysto finansowy – jej przedmiotem będą tylko i wyłącznie wierzytelności. W konsekwencji, operacja ta nie wpłynie w żaden sposób na charakter lub zakres praw i obowiązków Nowej Spółki wynikających z wykonywanych poprzez nią, jako agenta ubezpieczeniowego, Umów Agencyjnych zawartych z Ubezpieczycielami, które zostaną przejęte przez Nową Spółkę w ramach Działalności Wydzielanej. Nowa Spółka nadal będzie zobowiązana względem Ubezpieczycieli do wykonywania Umów Agencyjnych w zakresie wynikającym z tych umów, z uwzględnieniem obowiązujących przepisów prawa, w tym, ustawy o pośrednictwie ubezpieczeniowym.

Z uwagi na wcześniej planowany Podział przedsiębiorstwa Zainteresowanego 1 w trybie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych, który skutkowałby wyodrębnieniem do Nowej Spółki Działalności Wydzielanej objętej Zaleceniami, obejmującej w szczególności prawa i obowiązki wynikające z Umów Agencyjnych dotyczących działalności w zakresie pośrednictwa ubezpieczeniowego związanego z grupowymi umowami ubezpieczenia, niezbędne było uregulowanie statusu Nowej Spółki jako agenta ubezpieczeniowego.

Nowa Spółka jako agent ubezpieczeniowy będzie zobowiązana do prowadzenia działalności z uwzględnieniem przepisów ustawy o pośrednictwie ubezpieczeniowym. Zgodnie z wymogami ustawy o pośrednictwie ubezpieczeniowym, wyznaczenie agenta ubezpieczeniowego należy do kompetencji zakładu ubezpieczeń, w imieniu i na rzecz którego taki agent ma działać. Zakład ubezpieczeń musi udzielić agentowi odpowiedniego pełnomocnictwa (art. 12 ust. 1 i 2 ustawy o pośrednictwie ubezpieczeniowym) oraz zgłosić go do rejestru agentów ubezpieczeniowych. W wykonaniu powyższych obowiązków z ustawy o pośrednictwie ubezpieczeniowym, Nowa Spółka została zgłoszona przez odpowiednich Ubezpieczycieli do rejestru agentów ubezpieczeniowych – na moment złożenia niniejszego wniosku, Nowa Spółka została zarejestrowana jako agent ubezpieczeniowy każdego z Ubezpieczycieli w rejestrze agentów ubezpieczeniowych. Nowa Spółka otrzymała także (lub otrzyma) od Ubezpieczycieli odpowiednie pełnomocnictwa do działania w ich imieniu i na ich rzecz.

Taki tryb przygotowania do planowanej transakcji (obejmujący uprzednie umocowanie Nowej Spółki do występowania jako agent ubezpieczeniowy) oraz tryb przeprowadzenia transakcji – w formule zbycia części majątku Zainteresowanego 1 na Nową Spółkę uprzednio zarejestrowaną jako agent ubezpieczeniowy, umożliwi Nowej Spółce natychmiastowe podjęcie działalności w zakresie części przedsiębiorstwa nabytego od Zainteresowany 1 (obejmującego działalność pośrednictwa ubezpieczeniowego w zakresie grupowych umów ubezpieczenia).

W przypadku przyjęcia przez Zainteresowanego 1 oferty Inwestora zainteresowanego nabyciem Działalności Wydzielanej w ramach transakcji Sprzedaży, należy oczekiwać, że w pierwszym etapie Inwestor nabędzie akcje w Nowej Spółce, co umożliwi mu zaopatrzenie Nowej Spółki w fundusze wymagane do sfinansowania zakupu Działalności Wydzielanej (nabywcą będzie Nowa Spółka jako agent uprawniony do prowadzenia działalności pośrednictwa ubezpieczeniowego). Jak wyjaśniono powyżej, Inwestorem będzie podmiot spoza grupy Banku zainteresowany nabyciem Działalności Wydzielanej oraz dalszym świadczeniem na rzecz Ubezpieczycieli usług pośrednictwa ubezpieczeniowego w odniesieniu do umów ubezpieczenia grupowego. W kolejnym kroku Zainteresowany 1 sprzeda Działalność Wydzielaną do Nowej Spółki.

Kierując się oceną aspektów ekonomicznych analizowanej restrukturyzacji, Zainteresowany 1 zdecydował się na podjęcie określonych działań mających na celu łatwiejsze pozyskanie Inwestora zainteresowanego nabyciem Działalności Wydzielanej. Z tego punktu widzenia, za uzasadniony uznano przegląd prowadzonej przez Zainteresowanego 1 działalności w zakresie pośrednictwa ubezpieczeniowego i jej odpowiednie ustrukturyzowanie w taki sposób, aby wyłączyć z Działalności Wydzielanej niektóre te jej elementy, które mogą obniżać atrakcyjność rynkową tej działalności dla potencjalnego Inwestora.

Mowa tu w szczególności o umowach „nieperspektywicznych”:

*   grupowych umowach ubezpieczenia ,,ze składką jednorazową” i prowizją otrzymywaną przez Zainteresowanego 1 jednorazowo z chwilą objęcia ubezpieczonego ochroną ubezpieczeniową za cały nawet kilkuletni okres ubezpieczenia; w uproszczeniu, chodzi tu o takie umowy, w odniesieniu do których składka została już pobrana i Zainteresowanemu 1 (agentowi ubezpieczeniowemu) została już wypłacona całość wynagrodzenia (prowizja wypłacona ,,z góry”); to powoduje, że świadczenie przez agenta ubezpieczeniowego (Zainteresowanego 1) czynności pośrednictwa ubezpieczeniowego w odniesieniu do tych umów będzie się wiązać z określonymi obowiązkami, za które jednak agentowi ubezpieczeniowemu (Zainteresowanemu 1) nie będzie już wypłacana prowizja; dodatkowo mogłyby się pojawić przypadki konieczności dokonania zwrotu pobranej jednorazowo prowizji w razie wcześniejszego zakończenia ochrony w stosunku do określonego ubezpieczonego, co w sytuacji nabycia tych umów przez Nową Spółkę stanowiłoby raczej jej obciążenie niż aktywny element;
*   umowach, co do których w ramach bieżącej strategii biznesowej podjęto już decyzje o ich zakończeniu i które w związku z tym nie będą źródłem przychodów w perspektywie długoterminowej.

Z perspektywy ekonomicznej, w tym ze względu na możliwość pozyskania Inwestora, za uzasadnione i racjonalne uznano wyłączenie tego rodzaju umów z przedsiębiorstwa Nowej Spółki skutkujące ich tymczasowym pozostawieniem w przedsiębiorstwie Zainteresowanego 1, z myślą o ich stopniowym wygaszaniu i zakańczaniu.

Wyłączenie niektórych umów nie wpłynie jednak na zdolność prowadzenia Działalności Wydzielanej, tj. działalności podstawowej, przez Nową Spółkę w obszarze pośrednictwa związanego z grupowymi umowami ubezpieczenia objętego Zaleceniami KNF.

Mając na uwadze powyższe, Działalność Wydzielana wyodrębniona z przedsiębiorstwa Zainteresowanego 1 i sprzedawana do Nowej Spółki obejmie m.in. następujące elementy:

a) Prawa i obowiązki związane z Umowami Agencyjnymi zawartymi przez Zainteresowanego 1 z Ubezpieczycielami, dotyczącymi grupowych umów ubezpieczenia, w odniesieniu do których wynagrodzenie agenta ubezpieczeniowego będzie generowane w długofalowej perspektywie.

Działalność Wydzielana dotyczyć będzie zatem umów ubezpieczenia o charakterze ,,perspektywicznym”, w przeciwieństwie do wyłączonych z Działalności Wydzielanej umów opisanych powyżej. Nabycie przez Nową Spółkę, w ramach Działalności Wydzielanej, zarówno praw, jak i obowiązków ze wskazanych Umów Agencyjnych zawartych z Ubezpieczycielami, nastąpi za zgodą odpowiednich Ubezpieczycieli obejmującą również zgodę na przejęcie zobowiązań z Umów Agencyjnych. Należy założyć, że Sprzedaż Działalności Wydzielanej do Nowej Spółki nie wpłynie w żaden sposób na strony umów ubezpieczenia, ani też na prawa czy sytuację osób ubezpieczonych w ramach tych umów.

b) Pełną dokumentację ubezpieczeniową dotyczącą umów objętych Działalnością Wydzielaną, w tym właściwe Umowy Agencyjne dotyczące działalności wchodzącej w skład Działalności Wydzielanej wraz z odpowiednimi aneksami, załącznikami i innymi dokumentami niezbędnymi do wykonywania praw i obowiązków wynikających z tych Umów Agencyjnych. Dokumenty przekazane Nowej Spółce będą oryginałami, z wyjątkiem oryginałów dokumentów niezbędnych Zainteresowanemu 1 w celach księgowych i podatkowych; w takiej sytuacji, Nowa Spółka otrzyma kopię danego dokumentu poświadczoną przez Zarząd Zainteresowanego 1.

c) Wyodrębnione zbiory/bazy danych osobowych powierzonych Zainteresowanemu 1 do administrowania w związku z wykonywaniem czynności agencyjnych. Konsekwentnie, w związku ze Sprzedażą, odpowiednie zbiory (bazy) alokowane do Działalności Wydzielanej (i organizacyjnie oraz funkcjonalnie włączone do Biura OAB, o którym mowa poniżej) zostaną przeniesione na serwery Nowej Spółki.

d) Dedykowaną infrastrukturę IT wraz z systemem operacyjnym BIAS niezbędnym do funkcjonowania Działalności Wydzielanej oraz innymi aplikacjami związanymi z prowadzeniem działalności, organizacyjnie oraz funkcjonalnie włączonymi do Biura OAB, o którym mowa poniżej).

e) Prawa i obowiązki z innych odpowiednich umów zawartych przez Zainteresowanego 1, w tym przede wszystkim dotyczących: licencji na system komputerowy obejmujący system do raportowania oraz hurtownię danych, jak również usług wsparcia technicznego Help Desk i zdalnej administracji tego systemu ,,usług serwisu systemu BIAS, usług serwisu infrastruktury informatycznej, usług Help Desk IT dla użytkowników,, usług koordynacji i wsparcia zarządzania usługami IT, usług ABI, compliance, itp. (Nowa Spółka przejmie prawa i obowiązki z ww. umów zawartych przez Zainteresowanego 1 każdorazowo pod warunkiem wyrażenia zgody przez podmiot występujący jako druga strona umowy, w tym zgody na przejęcie zobowiązań z danej umowy(ów).

Ze względów praktycznych wynikających z potencjalnie odrębnych potrzeb gospodarczych Działalności Wydzielanej oraz Działalności Pozostającej (np. możliwość niezależnego renegocjowania umów w przyszłości, możliwość dysponowania oryginałem dokumentu), podjęto przed dniem Sprzedaży działania mające na celu rozdzielenie i zawarcie nowych umów z uwzględnieniem dotychczasowego (Zainteresowany 1) i nowego (Nowa Spółka) usługobiorcy.

W odniesieniu natomiast do możliwości korzystania z systemu BIAS – Zainteresowany 1 udzieli Nowej Spółce odrębnej licencji, która zostanie dedykowana pod domenę Działalności Wydzielanej. Należy założyć, że Nowa Spółka przejmie prawa i obowiązki z takich umów, w tym wyrazi zgodę na przejęcie zobowiązań z danej umowy(ów).

f) Aktywa materialne, w postaci sprzętu biurowego i wyposażenia biura (komputery, monitory, telefony, meble biurowe), związane z Działalnością Wydzielaną.

g) Rozrachunki z Ubezpieczycielami w zakresie związanym z prowadzeniem działalności pośrednictwa ubezpieczeniowego objętej Działalnością Wydzielaną, wynikające z zawartych Umów Agencyjnych, w tym przede wszystkim należności Zainteresowanego 1 w stosunku do Ubezpieczycieli w zakresie należnego wynagrodzenia powstałe przed dniem Sprzedaży jak również zobowiązania Zainteresowanego 1 wobec Ubezpieczycieli pozostające w związku z Działalnością Wydzielaną, powstałe przed dniem Sprzedaży (co do zasady, obejmujące zobowiązania finansowe powstałe przed dniem Sprzedaży oraz określone co do wartości i terminu, a jeszcze niezapłacone) oraz wartość zobowiązań oszacowanych na dzień Sprzedaży w odniesieniu do tej działalności – o ile takie wystąpią na moment Sprzedaży.

h) Zobowiązania Zainteresowanego 1 wobec innych podmiotów, z którymi łączą Zainteresowanego 1 relacje gospodarcze – przykładowo, z tytułu najmu powierzchni biurowej, korzystania z systemów informatycznych, usług telekomunikacyjnych – o ile takie wystąpią na moment Sprzedaży – w odpowiedniej części, w zakresie dotyczącym Działalności Wydzielanej. W tym zakresie, Nowa Spółka przejmie prawa i obowiązki z odpowiednich umów dokumentujących przedmiotowe relacje gospodarcze, zawartych przez Zainteresowanego 1 i dedykowanych do Działalności Wydzielanej – w tym, wyrazi zgodę na przejęcie zobowiązań z danej umowy(ów).

i) W zakresie związanym z Działalnością Wydzielaną – należności Zainteresowanego 1 w stosunku do podmiotów, z którymi łączą Zainteresowanego 1 relacje gospodarcze (o ile takie wystąpią na moment Sprzedaży).

Ponadto, do Działalności Wydzielanej zostali przypisani pracownicy Zainteresowanego 1 odpowiedzialni za prowadzenie działalności pośrednictwa ubezpieczeniowego zbywanej na rzecz Nowej Spółki, to jest w szczególności Koordynator Biura OAB, specjalista ds. obsługi agencyjnej oraz specjalista ds. obsługi rozliczeń agencyjnych. Zgodnie z art. 231 ustawa z dnia 26 czerwca 1974 r. Kodeks pracy (Dz.U. z 2018 r., poz. 108), wskutek przejścia części zakładu pracy Zainteresowanego 1 na Nową Spółkę stanie się ona z mocy prawa stroną w dotychczasowych stosunkach pracy z tymi osobami, na zasadach wynikających z Kodeksu pracy.

Kluczowy personel Zainteresowanego 1 zaangażowany w prowadzenie działalności pośrednictwa ubezpieczeniowego objętej Działalnością Wydzielaną, która zostanie sprzedana do Nowej Spółki (w tym, Koordynator Biura OAB), posiada odpowiednie kompetencje i wieloletnie doświadczenie w zakresie samodzielnego prowadzenia ww. działalności. Odpowiednimi kwalifikacjami i wiedzą dysponują również pozostali pracownicy operacyjni (merytoryczni), którzy przejdą do Nowej Spółki w związku ze Sprzedażą Działalności Wydzielanej.

Zainteresowany 1 i Nowa Spółka nie wykluczają, że po dokonaniu Sprzedaży Działalności Wydzielanej do Nowej Spółki, co najmniej część pracowników merytorycznych oraz część pracowników jednostek organizacyjnych zaangażowanych w ramach spółki Zainteresowanego 1w wykonywanie tzw. ,,funkcji uzupełniających” wymaganych dla prawidłowego funkcjonowania operacyjnej działalności podstawowej, zatrudniona aktualnie w spółce Zainteresowanego 1 (którzy nie zostaną objęci z mocy prawa przejściem zakładu pracy w trybie art. 231 Kodeksu pracy), zostanie zatrudniona w Nowej Spółce na niepełny etat, przy czym na pozostałą część etatu pracownicy ci pozostaną zatrudnieni w spółce Zainteresowanego 1.

Taka alokacja pracowników nie wpłynie jednak na możliwość realizowania określonych zadań gospodarczych przez Nową Spółkę po dokonaniu Sprzedaży.

Alternatywnie/dodatkowo, część tego rodzaju czynności (,,funkcji uzupełniających”) może być przedmiotem umowy lub umów o świadczenie usług zawartych pomiędzy Zainteresowanym 1a Nową Spółką. Usługi takie dotyczyłyby w szczególności bieżącej, rutynowej obsługi administracyjnej, wsparcia logistycznego, ewentualnie innych podobnych czynności.

Ostateczne decyzje dotyczące „funkcji uzupełniających” zostaną podyktowane względami gospodarczymi, tj. szacowanymi potrzebami Zainteresowanego 1 oraz Nowej Spółki w zakresie wsparcia usługowego oraz zasobów ludzkich, koniecznością zapewnienia każdemu z ww. podmiotów odpowiednio wykwalifikowanego personelu, posiadającego wiedzę i doświadczenie w zakresie danej działalności (odpowiednio, Działalności Wydzielanej/ Działalności Pozostającej), jak również dostępnością zasobów ludzkich oraz dążeniem do optymalnego wykorzystania posiadanych zasobów.

Niezależnie od powyższego, czynności zarządcze i nadzorcze dla działalności podstawowej prowadzonej przez każdą ze spółek wykonywane będą przez Zainteresowanego 1 oraz Nową Spółkę ,,własnymi siłami”, tj. za pomocą osób zatrudnionych przez daną spółkę na umowę o pracę, ewentualnie na podstawie powołania lub innego tytułu prawnego.

W następstwie Sprzedaży Działalności Wydzielanej do Nowej Spółki, w spółce Zainteresowanego 1 pozostanie Działalność Pozostająca.

Przedmiot Sprzedaży nie obejmie oznaczenia indywidualizującego przedsiębiorstwo Wnioskodawcy, które nadal będzie istniało i kontynuowało prowadzenie działalnością pod tą samą nazwą (jakkolwiek w węższym zakresie).

Również księgi i dokumenty związane z prowadzeniem przez Zainteresowanego 1 działalności gospodarczej do dnia Sprzedaży pozostaną w spółce Zainteresowanego 1. W chwili obecnej rozliczenia finansowe i podatkowe dotyczące działalności gospodarczej związanej z Działalnością Pozostającą i Działalnością Wydzielaną odbywają się w ramach całości przedsiębiorstwa Zainteresowanego 1. Jednakże, w ramach prowadzonej ewidencji rachunkowo-księgowej zapisów oraz zdarzeń gospodarczych, Zainteresowany 1 jest w stanie wydzielić przychody i koszty, jak również należności i zobowiązania związane wyłącznie z Działalnością Wydzielaną oraz wyłącznie z Działalnością Pozostającą (przychody i koszty bezpośrednie).

Po przeprowadzeniu analiz w zakresie funkcjonowania aktualnego przedsiębiorstwa Zainteresowanego 1 i jego majątku, kierując się uzasadnionymi względami ekonomicznymi, w Działalności Pozostającej pozostaną wybrane składniki majątku związane z tymi grupowymi umowami ubezpieczenia, które nie będą w przyszłości źródłem przychodów, tj. co do których podjęta zostanie decyzja o ich zakończeniu lub w odniesieniu, do których całkowita prowizja została już wypłacona Zainteresowanemu 1 – szczegółowe wyjaśnienia w tym zakresie zostały zawarte powyżej.

Na dzień Sprzedaży, Zainteresowany 1 będzie zdolny do samodzielnego i autonomicznego prowadzenia (kontynuowania) działalności gospodarczej w zakresie Działalności Pozostającej.

Ostateczne ustalenia co do kształtu przedsiębiorstwa Nowej Spółki (tj. szczegółowej listy składników majątkowych i zobowiązań objętych Działalnością Wydzielaną) mogą podlegać pewnym dalszym modyfikacjom, wynikającym z pozyskiwanej wiedzy o potencjalnych Inwestorach oraz ich gotowości do prowadzenia przedsiębiorstwa Nowej Spółki w proponowanym kształcie i zakresie.

Tym niemniej, odmienna ostateczna alokacja aktywów i zobowiązań pomiędzy Działalnością Pozostającą i Działalnością Wydzielaną pozostanie bez wpływu na zdolność prowadzenia podstawowej działalności gospodarczej przez Zainteresowanego 1 i Nową Spółkę przy pomocy odrębnych zespołów składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań.

Wyodrębnienie działalności wydzielanej w ramach przedsiębiorstwa Zainteresowanego 1 z perspektywy organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej.

Na moment Sprzedaży, składniki Działalności Wydzielanej będą stanowić organizacyjnie wyodrębnioną i spójną całość, zdolną do odrębnego funkcjonowania, która natychmiastowo po Sprzedaży na rzecz Nowej Spółki będzie gotowa do kontynuowania w przedmiotowym zakresie działalności gospodarczej objętej Działalnością Wydzielaną. Funkcje gospodarcze będą wykonywane przez Nową Spółkę w oparciu o odpowiednie systemy IT przypisane do Działalności Wydzielanej (które już na moment składania wniosku są w pełni ,,aktywne” i zdolne do wsparcia działalności Nowej Spółki).

Na moment Sprzedaży Działalność Wydzielana będzie wyodrębniona z działalności Zainteresowanego 1 pod kątem organizacyjnym i funkcjonalnym. W ramach działalności Zainteresowanego 1 wyodrębniono na podstawie uchwały Zarządu z 20 kwietnia 2017 r. specjalistyczną jednostkę organizacyjną do Działalności Wydzielanej (,,Biuro OAB”). Biuro OAB skupia podstawowe funkcje operacyjne związane z zarządzaniem grupowymi umowami ubezpieczenia objętymi Działalnością Wydzielaną oraz rozliczaniem tych umów i jest odpowiedzialne za kompleksową obsługę programów ubezpieczeniowych grupowych umów ubezpieczenia przypisanych do Działalności Wydzielanej w ramach czynności pośrednictwa ubezpieczeniowego.

Organizacyjne oraz funkcjonalne wyodrębnienie Biura OAB zostało sformalizowane w ramach Regulaminu Organizacyjnego stanowiącego załącznik do wspomnianej uchwały Zarządu. Zgodnie z tymi dokumentami, w ramach struktury organizacyjnej Zainteresowanego 1, Biuro OAB zostało podporządkowane bezpośrednio Zarządowi Zainteresowanego 1. Biuro OAB działa pod kierownictwem Koordynatora Biura OAB.

Działalność prowadzona przez Biuro OAB obejmuje zespół kluczowych funkcji operacyjnych i pomocniczych wyodrębnionych z odpowiednich komórek organizacyjnych Zainteresowanego 1, a tym samym są to czynności wykonywane wyłącznie w ramach Biura OAB – nie są prowadzone równolegle dla tej samej części przedsiębiorstwa, tj. Działalności Wydzielanej, przez inne jednostki organizacyjne Zainteresowanego 1. Powyższe wyodrębnienie organizacyjne i funkcjonalne znajduje odzwierciedlenie w powołanym powyżej Regulaminie Organizacyjnym, który to dokument określa również obszary odpowiedzialności Biura OAB.

Dodatkowo, dla potrzeb samodzielnego i niezależnego funkcjonowania Biura OAB, w jego strukturach zostanie logicznie i technicznie wyodrębniona dedykowana infrastruktura informatyczna. Infrastruktura ta obejmuje serwery i urządzenia sieciowe, jak również zainstalowane aplikacje niezbędne do kompleksowej realizacji przedmiotu działania Biura OAB (Działalności Wydzielanej). Proces wyodrębniania przedmiotowej infrastruktury jest na moment składania wniosku wysoce zaawansowany, w najbliższym czasie planowane jest uruchomienie odpowiedniego sprzętu oraz systemów IT.

Działalność Wydzielana będzie także posiadać na moment Sprzedaży przymiot wyodrębnienia w sensie finansowym. Systemy finansowo-księgowe Zainteresowanego 1 umożliwiają alokację przychodów i kosztów oraz aktywów i zobowiązań do Działalności Wydzielanej i Działalności Pozostającej. Istnieje możliwość dokonania bezpośredniego przypisania przychodów i kosztów do Działalności Wydzielanej i Działalności Pozostającej, a w przypadku braku bezpośredniego przypisania powyższych pozycji kalkulacyjnych np. w odniesieniu do tzw. kosztów ogólnych, do podziału stosowane są klucze alokacyjne.

Jakkolwiek, zgodnie z obowiązującymi przepisami prawa, aktualnie Zainteresowany 1 sporządza sprawozdanie finansowe na poziomie całej spółki Zainteresowanego 1, to możliwość przypisania kosztów i przychodów do poszczególnych części przedsiębiorstwa Zainteresowanego 1 znajduje odzwierciedlenie w prowadzonej sprawozdawczości, tj. w dokumentacji finansowej sporządzanej dla wewnętrznych potrzeb zarządczych. W dokumentacji tej został bowiem specyficznie wyszczególniony obszar działalności w zakresie pośrednictwa ubezpieczeniowego związanego z grupowymi umowami ubezpieczeń objętymi Działalnością Wydzielaną oraz obszar działalności pozostałej, prowadzonej w ramach Działalności Pozostającej, w tym przychody i koszty generowane przez te obszary działalności. System finansowo-księgowy Zainteresowanego 1 pozwala również na zidentyfikowanie alokowanych do przedmiotowych działalności środków trwałych, wartości niematerialnych i prawnych oraz należności i zobowiązań, które na moment Sprzedaży zostaną przypisane do Działalności Pozostającej i Działalności Wydzielanej. Ponadto, przed dokonaniem Sprzedaży Zainteresowany 1 odpowiednio wewnętrznie alokuje przychody i koszty związane z ,,funkcjami uzupełniającymi”, aby w pełni odzwierciedlić finansową odrębność Działalności Pozostającej i Działalności Wydzielanej.

Podsumowując, w powyższym zakresie wystąpi nie tylko wyodrębnienie funkcjonalne i organizacyjne, ale także wyodrębnienie finansowe, tak aby Działalność Wydzielana prowadzona po dokonaniu transakcji Sprzedaży przez Nową Spółkę prowadzona była w sposób odrębny od Działalności Pozostającej prowadzonej przez Zainteresowanego 1.

Po nabyciu od Zainteresowanego 1 Działalności Wydzielanej, Nowa Spółka nie tylko będzie podmiotem odrębnym funkcjonalnie, organizacyjnie i finansowo, ale przede wszystkim będzie zdolna realizować samodzielne zadania gospodarcze tak jak niezależne przedsiębiorstwo.

Na chwile obecną, w strukturze organizacyjnej Zainteresowanego 1 został wyróżniony obszar (Biuro OAB) związany z wykonywaniem Działalności Wydzielanej, operacyjnie i strukturalnie odrębny od Działalności Pozostającej (z zastrzeżeniem korzystania przez obie części przedsiębiorstwa ze wsparcia ,,funkcji uzupełniających”, w tym, przykładowo, usług księgowych, czynności w zakresie kontrolingu, wsparcia kadrowo-płacowego, logistyki, administracji, IT i podobnych).

Na moment Sprzedaży Biuro OAB będzie jednostką skupiającą zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym umów, służących prowadzeniu Działalności Wydzielanej, jak również osoby odpowiedzialne za prowadzenie tej działalności. Wyodrębnienie Działalności Wydzielanej i Działalności Pozostającej w wewnętrznej strukturze Zainteresowanego 1 znalazło umocowanie w odpowiedniej uchwale Zarządu Zainteresowanego 1, jak również w Regulaminie Organizacyjnym precyzującym m.in. obszary odpowiedzialności Biura OAB. Na moment Sprzedaży działalność prowadzona przez Biuro OAB obejmie zespół kluczowych funkcji operacyjnych i pomocniczych wyodrębnionych z odpowiednich komórek organizacyjnych Zainteresowanego 1 uzupełnionych o umowy wspierające realizację tych funkcji. Struktury Biura OAB będą samowystarczalne dla prowadzenia Działalności Wydzielanej w sensie operacyjnym, przy czym z uwagi na względy ekonomiczne (racjonalizacja wykorzystania zasobów i kosztów), możliwe jest podjęcie decyzji o wykorzystaniu, poza zasobami własnymi Nowej Spółki, także zasobów (personelu, usług) zewnętrznych.

W wyniku Sprzedaży, składniki objęte Działalnością Wydzielaną zostaną nabyte przez Nową Spółkę, która będzie mogła kontynuować działalność Zainteresowanego 1 w przedmiotowym zakresie. W szczególności, po nabyciu przez Nową Spółkę Działalności Wydzielanej, klienci nadal będą obejmowani ochroną ubezpieczeniową, przystępując do umów ubezpieczenia grupowego w ramach przenoszonych umów ubezpieczenia grupowego obsługiwanych przez Nową Spółkę. Nadal także będzie mieć miejsce odnawianie ochrony ubezpieczeniowej dla osób ubezpieczonych, które przed transakcją przystąpiły do przenoszonych umów ubezpieczenia grupowego.

Nowa Spółka, bazując na przekazanych składnikach materialnych i niematerialnych majątku, będzie wykonywać zobowiązania wynikające z umów ubezpieczenia grupowego, w tym, zobowiązania względem Ubezpieczycieli w odniesieniu do osób, także danych powiązanych, objętych ochroną na podstawie tych umów. Zatem, działalność związana z przenoszoną Działalnością Wydzielaną będzie prowadzona w sposób ciągły, nieprzerwany, przy wykorzystaniu tożsamego zespołu składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, jak również dedykowanego zespołu pracowników. Innymi słowy, w następstwie Sprzedaży, wskazane wyżej funkcje będą realizowane przez Nową Spółkę, co dotyczy zarówno funkcji zewnętrznych (świadczenie usług agencyjnych na rzecz Ubezpieczycieli na podstawie zawartych Umów Agencyjnych, przy wsparciu niezbędnych usług nabywanych od podmiotów zewnętrznych), jak i funkcji o charakterze wewnętrznym (wewnątrzzakładowym).

Założeniem przyjętym dla celów przeprowadzenia transakcji Sprzedaży jest, aby po nabyciu Działalności Wydzielanej, Nowa Spółka kontynuowała działalność Zainteresowanego 1 w przedmiotowym zakresie w sposób ciągły i nieprzerwany, przy wykorzystaniu tożsamego zespołu składników majątkowych oraz wsparcia personalnego. Należy jednocześnie zaznaczyć że z punktu widzenia Nowej Spółki (jako nabywcy wyodrębnionego zespołu składników materialnych i niematerialnych), działalność prowadzona z wykorzystaniem Działalności Wydzielanej będzie w chwili dokonania Sprzedaży jedyną prowadzoną przez Nową Spółkę działalnością gospodarczą.

Podobnie, w ramach spółki Zainteresowanego 1, w sposób ciągły, nieprzerwany oraz przy wykorzystaniu dotychczasowego zespołu składników materialnych i niematerialnych, jak również dedykowanego zespołu pracowników, kontynuowana będzie Działalność Pozostająca, która po Sprzedaży Działalności Wydzielanej pozostanie podstawową działalnością gospodarczą prowadzoną przez Zainteresowanego 1.

Zatem po dokonaniu Sprzedaży, zarówno Nowa Spółka – wykorzystując Działalność Wydzielaną, jak również Zainteresowany 1 – w zakresie Działalności Pozostającej, będą umocowane i zdolne do kontynuowania, w ramach swoich odrębnych przedsiębiorstw, działalności w obszarach, które przed transakcją funkcjonowały w przedsiębiorstwie Zainteresowanego 1. Działalności te (odrębne pod względem funkcjonalnym, organizacyjnym i finansowym przedsiębiorstwa Zainteresowanego 1 oraz Nowej Spółki) będą prowadzone na podstawie umów zawartych z podmiotami zewnętrznymi (w tym Umów Agencyjnych), przy wykorzystaniu zorganizowanego zespołu posiadanych składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, umów oraz zatrudnionego personelu, przy wsparciu tzw. ,,funkcji uzupełniających”, jak również w oparciu o niezbędne podstawy formalno-prawne wynikające z ustawy o pośrednictwie ubezpieczeniowym. Opisana transakcja Sprzedaży zostanie zrealizowana z myślą o wdrożeniu Zaleceń KNF.

W związku z powyższym opisem zadano m.in. następujące pytanie:

Czy z uwagi na kwalifikację przedmiotu planowanej transakcji Sprzedaży jako zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług, Sprzedaż Działalności Wydzielanej będzie podlegać, na podstawie art. 1 ust. 1 pkt 1 lit. a) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych w zakresie rzeczy i praw składających się na Działalność Wydzielaną, przy czym na podstawie art. 4 pkt 1 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych obowiązek podatkowy będzie ciążyć na Nowej Spółce jako kupującym, który również na podstawie art. 5 ust. 1 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych będzie zobowiązany do zapłaty podatku?

Zdaniem Zainteresowanych, Działalność Wydzielana obejmująca wskazane rzeczy i prawa majątkowe będzie przedmiotem Sprzedaży, a więc transakcji, która na podstawie art. 1 ust. 1 pkt 1 lit. a) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych stanowi czynność opodatkowaną. Z uwagi na zakres przedmiotowy ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, opodatkowaniem zostaną objęte rzeczy i prawa majątkowe składające się na Działalność Wydzielaną. W świetle art. 4 pkt 1 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych obowiązek podatkowy przy sprzedaży ciąży na kupującym, zaś na podstawie art. 5 ust. 1 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych do zapłaty podatku zobowiązany jest podatnik – w konsekwencji, podatnikiem zobowiązanym do zapłaty tego podatku będzie Nowa Spółka.

Zainteresowani stwierdzili, że artykuł 1 ust. 1 pkt 1 lit. a) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych wskazuje, że podatkowi podlegają umowy sprzedaży oraz zamiany rzeczy i praw majątkowych. W świetle ust. 4 tego artykułu, umowy sprzedaży podlegają podatkowi, jeżeli ich przedmiotem są rzeczy znajdujące się na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej lub prawa majątkowe wykonywane na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

W zdarzeniu przyszłym, którego dotyczy niniejszy wniosek, przedmiot planowanej transakcji Sprzedaży (Działalność Wydzielana) będzie obejmować rzeczy znajdujące się na terytorium Polski oraz prawa majątkowe wykonywane na terytorium Polski (wchodzące w skład zorganizowanej część przedsiębiorstwa).

Jak wynika z art. 2 pkt 4 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, nie podlegają podatkowi czynności cywilnoprawne, inne niż umowa spółki i jej zmiany:

1.  w zakresie, w jakim są opodatkowane podatkiem od towarów i usług,
2.  jeżeli przynajmniej jedna ze stron jest zwolniona od podatku od towarów i usług z tytułu dokonania tej czynności (z wyjątkami niemającymi zastosowania w kontekście zdarzenia przyszłego, którego dotyczy wniosek).

Wyłączenie z podatku na podstawie ww. przepisu nie obejmuje więc czynności niepodlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, takich jak sprzedaż zorganizowanej części przedsiębiorstwa (rzeczy i praw stanowiących składniki takiej zorganizowanej części przedsiębiorstwa).

W ocenie Zainteresowanych, w przedstawionym zdarzeniu przyszłym przedmiot planowanej transakcji Sprzedaży (Działalność Wydzielana) będzie stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług. Z uwagi na powyższe, wyłączenie z art. 2 pkt 4 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych nie będzie mieć zastosowania do czynności sprzedaży rzeczy i praw składających się na Działalność Wydzielaną.

W konsekwencji, w świetle art. 1 ust. 1 pkt 1 lit. a) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, czynność Sprzedaży Działalności Wydzielanej będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych w zakresie poszczególnych rzeczy i praw składających się na Działalność Wydzielaną. Zainteresowani nie znajdują także w ustawie o podatku od czynności cywilnoprawnych podstawy prawnej wyłączającej lub zwalniającej planowaną Sprzedaż od opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Zgodnie z art. 4 pkt 1 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, przy umowie sprzedaży, obowiązek podatkowy, z zastrzeżeniem art. 5, ciąży na kupującym.

Przepis art. 5 ust. 1 wskazuje, że obowiązek zapłaty podatku ciąży na podatnikach tego podatku; zgodnie z ust. 2, jeżeli obowiązek podatkowy ciąży na kilku podmiotach albo na stronach umowy zamiany, albo wspólnikach spółki cywilnej, zobowiązanymi solidarnie do zapłaty podatku są odpowiednio te podmioty, strony umowy zamiany albo wspólnicy spółki cywilnej.

Z powyższego należy wnioskować, że planowana czynność Sprzedaży zorganizowanej części przedsiębiorstwa Zainteresowanego 1 (rzeczy i praw majątkowych nią objętych) będzie podlegała podatkowi od czynności cywilnoprawnych, przy czym obowiązek zapłaty podatku będzie ciążyć na podatniku tego podatku, którym w tym przypadku będzie Nowa Spółka.

Podsumowując, Zainteresowani uznali, że Sprzedaż składników majątkowych w postaci rzeczy i praw majątkowych składających się na Działalność Wydzielaną będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych na podstawie art. 1 ust. 1 pkt 1 lit. a) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, przy czym w świetle art. 4 pkt 1 tej ustawy w zw. z art. 5 ust. 1 obowiązek podatkowy i obowiązek zapłaty podatku będzie ciążyć na Nowej Spółce.

Z uwagi na zakres niniejszej interpretacji przywołano powyżej tylko tę część stanowiska Zainteresowanych, która odnosi się do zagadnienia dotyczącego ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Zainteresowanych w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Na wstępie należy wskazać, że przedmiotem niniejszej interpretacji jest ocena stanowiska Zainteresowanych w podatku od czynności cywilnoprawnych. W zakresie pytań dotyczących podatku od towarów i usług zostało wydane odrębne rozstrzygnięcie – interpretacja indywidualna z 18 stycznia 2018 r. znak: 0111-KDIB3-2.4012.742.2018.1.MN.

Zgodnie z art. 1 ust. 1 pkt 1 lit. a) ustawy z dnia 9 września 2000 r. o podatku od czynności cywilnoprawnych (Dz.U. z 2017 r., poz. 1150) podatkowi temu podlegają m.in. umowy sprzedaży oraz zamiany rzeczy i praw majątkowych.

Na podstawie art. 2 pkt 4 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych nie podlegają podatkowi czynności cywilnoprawne, inne niż umowa spółki i jej zmiany:

1.  w zakresie, w jakim są opodatkowane podatkiem od towarów i usług,
2.  jeżeli przynajmniej jedna ze stron jest zwolniona od podatku od towarów i usług z tytułu dokonania tej czynności, z wyjątkiem:
    *   umów sprzedaży i zamiany, których przedmiotem jest nieruchomość lub jej część, albo prawo użytkowania wieczystego, spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, prawo do domu jednorodzinnego w spółdzielni mieszkaniowej lub prawo do miejsca postojowego w garażu wielostanowiskowym lub udział w tych prawach,
    *   umów sprzedaży udziałów i akcji w spółkach handlowych.

Z treści art. 2 pkt 4 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych wynika, że o wyłączeniu z opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych nie decyduje okoliczność, że strony tej umowy posiadają generalnie status podatnika podatku od towarów i usług, lecz wyłącznie fakt, że dana czynność (ta konkretna) jest opodatkowana podatkiem od towarów i usług lub przynajmniej jedna ze stron tej czynności jest z tego podatku zwolniona (z uwzględnieniem wyjątków wskazanych w lit. b).

W świetle art. 1a pkt 7 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, użyte w ustawie określenie podatek od towarów i usług oznacza podatek od towarów i usług w rozumieniu ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. z 2016 r., poz. 710, z późn. zm.) lub podatek od wartości dodanej pobierany na podstawie przepisów obowiązujących w państwach członkowskich.

Ze zdarzenia przyszłego przedstawionego we wniosku wspólnym wynika, że Zainteresowany będący stroną postępowania planuje sprzedaż Działalności Wydzielanej – zorganizowanej części przedsiębiorstwa – na rzecz Nowej Spółki – Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania.

W związku z tym należy podkreślić, że jakkolwiek powyższe zapytanie Zainteresowanych dotyczy opodatkowania planowanej umowy sprzedaży podatkiem od czynności cywilnoprawnych, to jednak w pierwszej kolejności rozstrzygnięcia wymaga kwestia czy powyższa transakcja – dokonana pomiędzy wskazanymi we wniosku Stronami – podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, bowiem ocena ta ma zasadnicze znaczenie dla ewentualnego objęcia ww. umów podatkiem od czynności cywilnoprawnych. Objęcie tej czynności opodatkowaniem w podatku od towarów i usług skutkuje bowiem wyłączeniem obowiązku podatkowego w podatku od czynności cywilnoprawnych na podstawie art. 2 pkt 4 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych.

Opisana we wniosku umowa sprzedaży stanowić będzie sprzedaż zorganizowanej części przedsiębiorstwa, w związku z tym nie będzie objęta podatkiem od towarów i usług – co zostało potwierdzone interpretacją indywidualną wydaną 18 stycznia 2018 r., znak: 0111-KDIB3-2.4012.742.2018.1.MN, w której Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej wskazał, że: „(…) Działalność Wydzielona stanowić będzie zorganizowaną cześć przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT (…) W opisanym zdarzeniu przyszłym spełnione zostaną bowiem przesłanki uznania działalności Wydzielonej za zorganizowana cześć przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy VAT, przez co – w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego – zbycie na rzecz Nowej Spółki składników majątku (…), składających się na Działalność Wydzieloną, będzie stanowić transakcję wyłączoną z zakresu ustawy o VAT. W konsekwencji, za prawidłowe należy uznać stanowisko (…), że sprzedaż zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie będzie podlegać przepisom ustawy o VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT”.

Skoro zatem omawiana transakcja sprzedaży zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług (będzie wyłączona z zakresu zastosowania ustawy o podatku od towarów i usług), to nie znajdzie do niej zastosowania powołany wcześniej art. 2 pkt 4 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych. Opisana we wniosku czynność podlegać będzie zatem opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Stosownie do zapisu art. 3 ust. 1 pkt 1 ww. ustawy obowiązek podatkowy powstaje z chwilą dokonania czynności cywilnoprawnej. W myśl art. 4 pkt 1 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych obowiązek podatkowy przy umowie sprzedaży ciąży na kupującym.

Na podstawie art. 5 ust. 1 ww. ustawy, obowiązek zapłaty podatku ciąży na podatnikach tego podatku.

Zgodnie z brzmieniem art. 6 ust. 1 pkt 1 ww. ustawy podstawę opodatkowania przy umowie sprzedaży stanowi wartość rynkowa rzeczy lub prawa majątkowego.

W myśl art. 6 ust. 2 wartość rynkową przedmiotu czynności określa się na podstawie przeciętnych cen stosowanych w obrocie rzeczami tego samego rodzaju i gatunku, z uwzględnieniem ich miejsca położenia, stanu i stopnia zużycia, oraz w obrocie prawami majątkowymi tego samego rodzaju, z dnia dokonania tej czynności, bez odliczania długów i ciężarów.

Mając na uwadze powyższe należy stwierdzić, że zgodnie z obowiązującymi przepisami podstawą opodatkowania w podatku od czynności cywilnoprawnych przy umowie sprzedaży jest wartość rynkowa rzeczy lub prawa majątkowego obowiązująca w chwili zawarcia umowy.

Zgodnie z art. 7 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych stawki podatku od umowy sprzedaży wynoszą:

1.  nieruchomości, rzeczy ruchomych, prawa użytkowania wieczystego, własnościowego spółdzielczego prawa do lokalu mieszkalnego, spółdzielczego prawa do lokalu użytkowego oraz wynikających z przepisów prawa spółdzielczego: prawa do domu jednorodzinnego oraz prawa do lokalu w małym domu mieszkalnym – 2%,
2.  innych praw majątkowych – 1%.

Zgodnie z art. 7 ust. 3 pkt 1 tejże ustawy podatek pobiera się według stawki najwyższej, jeżeli podatnik dokonując czynności cywilnoprawnej, w wyniku której nastąpiło przeniesienie własności, nie wyodrębnił wartości rzeczy lub praw majątkowych, do których mają zastosowanie różne stawki – od łącznej wartości tych rzeczy lub praw majątkowych.

Jako że przepisy dotyczące podatku od czynności cywilnoprawnych nie definiują pojęcia przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa, należy odwołać się do odpowiednich przepisów Kodeksu cywilnego.

Zgodnie z art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz.U. z 2017 r., poz. 459, ze zm.), przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych, przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej.

Obejmuje ono w szczególności:

1.  oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
2.  własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;
3.  prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;
4.  wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;
5.  koncesje, licencje i zezwolenia;
6.  patenty i inne prawa własności przemysłowej;
7.  majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;
8.  tajemnice przedsiębiorstwa;
9.  księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Natomiast zgodnie z art. 552 Kodeksu cywilnego, czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

W świetle wyżej przywołanej definicji przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Natomiast zorganizowana część przedsiębiorstwa to wyodrębniony organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie zespół składników niematerialnych i materialnych, mogących stanowić samodzielnie funkcjonujące przedsiębiorstwo. Odwołanie się w definicji do pojęcia „zespół składników” nie pozwala zatem na odrębne i niezależne postrzeganie poszczególnych elementów materialnych i niematerialnych tworzących dany zakład wchodzący w skład zbywanych zorganizowanych części przedsiębiorstwa, funkcjonującego na rynku jako jeden podmiot będący przedmiotem umowy sprzedaży.

W świetle ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych umowa sprzedaży zorganizowanej części przedsiębiorstwa podlega opodatkowaniu na zasadach ogólnych przewidzianych dla umowy sprzedaży. Jej przedmiot stanowi zorganizowana część przedsiębiorstwa – a nie poszczególne elementy zorganizowanego zespołu składników materialnych i niematerialnych. Tak jak w przypadku każdej innej umowy sprzedaży obowiązek podatkowy powstaje z chwilą dokonania czynności cywilnoprawnej i ciąży on na kupującym.

Mając na uwadze powyższe, stanowisko Zainteresowanych należało uznać za prawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Zainteresowanych i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Zainteresowanych w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Zgodnie z art. 14na Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k–14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

Zainteresowanemu będącemu stroną postępowania (art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Łodzi, ul. Piotrkowska 135, 90-434 Łódź w dwóch egzemplarzach (art. 47 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz.U. z 2017 r., poz. 1369, ze zm.) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy).

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postepowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy), na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała.