Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0113-KDIPT1-3.4012.189.2022.1.MJ
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-07-11
Teza: Uznanie zespołu składników przejmowanych przez Nową Spółkę za zorganizowaną część przedsiębiorstwa oraz wyłączenie z opodatkowania podatkiem VAT czynności zbycia tych składników.
Słowa kluczowe: przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności niepodlegające opodatkowaniu
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6

Interpretacja indywidualna
==========================

– stanowisko prawidłowe
=======================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

**Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej**

15 kwietnia 2022 r. wpłynął Państwa wniosek z 12 kwietnia 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy uznania zespołu składników przejmowanych przez Nową Spółkę za zorganizowaną część przedsiębiorstwa oraz wyłączenia z opodatkowania podatkiem VAT czynności zbycia tych składników. Treść wniosku jest następująca:

**Opis zdarzenia przyszłego**

… spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w … (dalej: „Wnioskodawca”, „Spółka”) podlega nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej i jest czynnym, zarejestrowanym podatnikiem podatku od towarów i usług.

Spółka prowadzi działalność gospodarczą w branży telekomunikacyjnej za pomocą rozwijanej przez siebie infrastruktury telekomunikacyjnej w postaci sieci światłowodowej w technologii FTTH. Spółka jest przedsiębiorcą telekomunikacyjnym, wpisanym do rejestru przedsiębiorców telekomunikacyjnych prowadzonego przez Prezesa Urzędu Komunikacji Elektronicznej.

W ramach działalności Spółki wyróżnić można dwa podstawowe obszary. Pierwszym obszarem działalności jest świadczenie usług teleinformatycznych na rzecz klientów detalicznych - tzw. model detaliczny. Działalność w tym obszarze polega głównie na świadczeniu usług szerokopasmowego dostępu do sieci Internet, a także telewizji i telefonii na rzecz klientów detalicznych - konsumentów i klientów biznesowych.

Drugim obszarem działalności jest oferowanie dostępu do sieci światłowodowej innym podmiotom gospodarczym (operatorom i dostawcom detalicznym usług internetowych), którzy to z jej pomocą świadczą usługi teleinformatyczne na rzecz klientów detalicznych - tzw. model hurtowy. Aktualnie w ramach działalności Spółki w modelu hurtowym Spółka świadczy na rzecz trzech klientów hurtowych mających status operatora telekomunikacyjnego usługi telekomunikacyjne w zakresie udostępnienia infrastruktury telekomunikacyjnej, dzierżawy kanalizacji kablowej, transmisji danych, dzierżawy włókien światłowodowych i kolokacji urządzeń. Świadczenie usług teleinformatycznych na rzecz klientów detalicznych w praktyce branży, w której działa Spółka, może mieć miejsce w oparciu o infrastrukturę sieciową stanowiącą własność przedsiębiorcy, lub stanowiącą własność podmiotów trzecich (zwykle na podstawie umów dzierżawy). Oparcie działalności w modelu detalicznym o cudzą infrastrukturę sieciową upraszcza prowadzenie działalności, w szczególności poprzez wyłączenie konieczności budowy i ponoszenia nakładów inwestycyjnych na sieć oraz jej utrzymanie, a także wyłączenie ryzyk biznesowych związanych z utrzymaniem infrastruktury sieciowej (np. związanych z uszkodzeniem sieci w wyniku zdarzeń losowych).

Spółka korzysta aktualnie z własnej infrastruktury sieciowej.

Posiadanie infrastruktury sieciowej nie jest jednak wystarczające dla świadczenia usług na rzecz klientów detalicznych. Działalność w ramach modelu detalicznego wymaga zaangażowania szeregu innych zasobów, w szczególności zasobów ludzkich, opisanych szczegółowo w dalszej części wniosku.

W związku z odrębną specyfiką działalności prowadzonej w ramach modelu detalicznego i modelu hurtowego (w szczególności z uwagi na rożnego rodzaju ryzyka biznesowe towarzyszące obu obszarom działalności oraz optymalizację kosztów), w ślad za aktualnymi trendami branży, w której Spółka działa, właściciele Spółki podjęli decyzję o prawnym oddzieleniu działalności prowadzonej przez Spółkę w poszczególnych obszarach.

Rozdzielenie obu obszarów działalności motywowane jest również możliwością sprzedaży części przedsiębiorstwa, w ramach której prowadzona jest działalność w modelu hurtowym na rzecz zewnętrznego inwestora, który nie jest zainteresowany prowadzeniem działalności w ramach modelu detalicznego. Inwestor ten specjalizuje się w działalności teleinformatycznej w modelu hurtowym.

W związku z powyższym właściciele Spółki podjęli decyzję o dokonaniu jej podziału w trybie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych to jest poprzez przez przeniesienie na spółkę istniejącą lub nowo zawiązaną (dalej: „Nowa Spółka”) części majątku Spółki (podział przez wydzielenie).

Intencją właścicieli Spółki jest, by na Nową Spółkę przeniesiony został majątek (głównie infrastruktura sieciowa), zobowiązania oraz personel związany z działalnością w modelu hurtowym.

Po dokonaniu podziału Spółka kontynuować będzie dotychczasową działalność prowadzoną w ramach modelu detalicznego, przy czym odmiennie niż dotychczas, wykorzystywać będzie ona sieć światłowodową należącą do podmiotu trzeciego, co będzie zbliżać dotychczasowy model biznesowy do zyskującego rosnącą popularność standardu opartego o specjalizację poszczególnych uczestników rynku (outsourcing infrastruktury sieciowej).

W przypadku powodzenia rozważanej transakcji z inwestorem Spółka korzystać będzie najprawdopodobniej między innymi z infrastruktury sieciowej udostępnionej odpłatnie przez Nową Spółkę (jeśli przedmiotem transakcji z inwestorem będą udziały w Nowej Spółce), albo przez inwestora lub podmiot z nim powiązany, który nabędzie infrastrukturę sieciową od Nowej Spółki (w przypadku transakcji z inwestorem obejmującej poszczególne aktywa).

W takiej sytuacji Spółka osiągać będzie korzyści wynikające z wyspecjalizowania inwestora w działalności hurtowej, w szczególności z faktu, iż inwestor ten zamierza nabyte (niezależnie od formy prawnej transakcji) zasoby infrastruktury sieciowej stopniowo integrować z własnymi, istniejącymi zasobami. W rezultacie pozwoli to Spółce na korzystanie w przyszłości z sieci o poszerzającym się zasięgu oraz ulepszanych stopniowo parametrach technicznych. Specjalizacja inwestora w działalności hurtowej i związany z tym efekt skali może również oznaczać dla Spółki redukcję kosztów prowadzenia działalności w porównaniu do stanu dotychczasowego.

W przypadku, gdyby rozważana transakcja z inwestorem nie doszła do skutku, Spółka będzie kontynuować działalność w ramach modelu detalicznego wykorzystując do tego infrastrukturę sieciową udostępnioną Spółce odpłatnie przez Nową Spółkę. W takim wypadku Nowa Spółka kontynuować będzie oraz rozwijać dotychczasową działalność Spółki w ramach modelu hurtowego, przy czym oprócz klientów niepowiązanych świadczyć będzie usługi na rzecz Spółki.

Proces podziału Spółki poprzedzony został organizacyjnym wyodrębnieniem części przedsiębiorstwa Spółki wykorzystywanej do prowadzenia działalności w ramach modelu hurtowego.

W tym celu Zarząd Spółki podjął w dniu 1 lutego 2022 r. uchwałę w sprawie utworzenia oddziału Spółki w … (dalej: „Oddział”).

Zgodnie z treścią uchwały, w strukturze organizacyjnej Spółki wyodrębniono oddział, którego przedmiotem działalności jest prowadzenie działalności telekomunikacyjnej polegającej na oferowaniu dostępu do sieci światłowodowej innym podmiotom gospodarczym (operatorom i dostawcom detalicznym usług internetowych, którzy to świadczą usługi teleinformatyczne dostępu do szerokopasmowej telewizji i Internetu na rzecz klientów detalicznych).

W uchwale potwierdzono, że Oddział będzie samodzielnym pracodawcą w rozumieniu art. 3 Kodeksu pracy. W uchwale postanowiono również, że Oddział będzie posiadał wyodrębniony rachunek bankowy lub rachunki bankowe, które służyć będą wyłącznie do gromadzenia środków pieniężnych oraz dokonywania lub przyjmowania płatności związanych z działalnością Oddziału.

Zgodnie z uchwałą, Oddział jest oddziałem samobilansującym (prowadzącym odrębne księgi rachunkowe).

W uchwale powołano Dyrektora Oddziału, określono zakres jego obowiązków, jak również przyjęto Regulamin Organizacyjny Oddziału (kwestie te uregulowano w odrębnych załącznikach do uchwały).

Zgodnie z treścią załącznika do uchwały zarządu określającego zakres obowiązków Dyrektora Oddziału, Dyrektor w szczególności:

1) podlega bezpośrednio Prezesowi Zarządu Spółki jako dyrektor wewnętrznej komórki organizacyjnej Spółki,

2) pełni funkcję przełożonego pracowników przydzielonych do Oddziału, w szczególności organizuje pracę podległym pracownikom,

3) jest osobą uprawnioną do składania w imieniu Spółki oświadczeń woli z zakresu prawa pracy w zakresie działalności Oddziału (przy czym uprawnienia te wykonuje w uzgodnieniu z zarządem Spółki),

4) jest odpowiedzialny materialnie za powierzone mienie Spółki znajdujące się w Oddziale, jak również ma prawo przekazać odpowiedzialność za poszczególne składniki majątku Spółki podwładnym pracownikom na podstawie prawidłowo sporządzonych dokumentów potwierdzających przyjęcie odpowiedzialności materialnej przez inną osobę; w razie braku takich dokumentów, Dyrektor Oddziału odpowiada osobiście za wszystkie powstałe straty w majątku Spółki; odpowiedzialność materialna jest uregulowana na podstawie odrębnej umowy,

5) prowadzi pełną dokumentację działalności Oddziału w tym ewidencję sprzedaży i kosztów, sporządza lub zatwierdza miesięczne grafiki określające dni pracy i dni wolne od pracy w poszczególnych miesiącach kalendarzowych, zatwierdza kartoteki czasu pracy za miesiąc kalendarzowy.

W drodze odrębnej uchwały zarządu Dyrektorowi Oddziału udzielono prokury oddziałowej - zgodnie z treścią uchwały Dyrektor uprawniony został do reprezentacji Oddziału samodzielnie (prokura samoistna).

W dniu 1 marca 2022 Oddział został zarejestrowany w rejestrze przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego. W tym samym dniu w rejestrze ujawniona została prokura oddziałowa.

W drodze odrębnej uchwały Zarządu Spółki do Oddziału przypisano aktywa (w tym środki trwałe), zobowiązania (rezerwy na zobowiązania) i inne składniki związane z działalnością Spółki prowadzoną w ramach modelu hurtowego - zgodnie ze szczegółowym wykazem zawartym w uchwale Zarządu Spółki na Oddział składa się w szczególności:

1) infrastruktura telekomunikacyjna składająca się na sieć światłowodową, obejmująca tzw. sprzęt aktywny, w szczególności:

a) urządzenia dystrybucyjne \`(...)\` umożliwiające świadczenie usług za pomocą światłowodu w technologii \`(...)\`, do których podłączane są światłowody biegnące od końcowych abonentów wraz z oprogramowaniem firmware i licencjami przypisanymi do tych urządzeń;

b) urządzenia końcowe \`(...)\` - terminale montowane w lokalach końcowych abonentów zapewniające im dostęp do korzystania z sieci światłowodowej wraz z oprogramowaniem firmware i licencjami przypisanymi do tych urządzeń;

c) światłowody;

d) urządzenia dodatkowe węzłów koncentracji, obejmujące siłownie energetyczne, podtrzymania akumulatorowe (montowane na wypadek zaniku prądu lub przepięć sieci) oraz listwy zasilające z bezpiecznikami;

2) infrastruktura telekomunikacyjna składająca się na sieć światłowodową, obejmująca tzw. sieć pasywną, w szczególności:

a) kable światłowodowe o różnej pojemności (różnej liczbie włókien światłowodowych w kablu) oraz różnym typie (w zależności od umiejscowienia na słupie lub w kanalizacji);

b) łączniki, rozdzielacze oraz rozszycia kabli światłowodowych: w tym m.in. mufy, splittery, przełącznice optyczne ODF;

c) kanalizacja teletechniczna, w tym studnie łączące poszczególne kanalizacje;

d) słupy telekomunikacyjne;

e) osprzęt telekomunikacyjny służący do montowania kabli i muf (np. stelaże na zapasową długość kabla);

f) inne drobne środki trwałe umożliwiające działanie i poprawną eksploatację sieci światłowodowej (stelaże, kable, przełącznice, szafy zamykane);

3) prawa i obowiązki (w tym zobowiązania pieniężne) związane z wytworzeniem i prawidłowym funkcjonowaniem ww. infrastruktury telekomunikacyjnej (sieci światłowodowej) wynikające m.in. z:

a) umów na dzierżawę kanalizacji oraz słupów telekomunikacyjnych (niebędących własnością Spółki);

b) zgód wspólnot mieszkaniowych na umieszczenie elementów sieci Spółki w budynkach;

c) służebności gruntowych pozwalających na korzystanie przez Spółkę w ograniczonym zakresie z cudzych nieruchomości;

d) umów dzierżawy łączy transmisyjnych, ciemnych włókien (niebędących własnością Spółki);

e) umów gwarancyjnych oraz utrzymaniowych, regulujących najważniejsze kwestie związane z naprawą infrastruktury telekomunikacyjnej;

f) decyzji administracyjnych i zgłoszeń budowlanych;

g) umowy o udzielenie dofinansowania w ramach projektu współfinansowanego z Programu \`(...)\`..;

4) dokumentacja techniczna dotycząca ww. infrastruktury telekomunikacyjnej (sieci światłowodowej), obejmująca np. projekty budowlane, protokoły z kontroli przeciwpożarowych i kominiarskich, książki obiektu;

5) dokumentacja prawna dotycząca ww. infrastruktury telekomunikacyjnej (np. kopie umów, decyzje administracyjne);

6) należności o charakterze pieniężnym związane z działalnością w modelu hurtowym;

7) prawa i obowiązki wynikające z obowiązujących aktualnie umów zawartych przez Spółkę i jej klientów w ramach działalności w modelu hurtowym (generujących aktualnie przychody na poziomie ok. 3.000 zł miesięcznie);

8) bazy kontaktów handlowych w zakresie wykorzystywanym w działalności Spółki w modelu hurtowym;

9) zapasy (aktywa obrotowe) w zakresie urządzeń telekomunikacyjnych oraz zapasów kabli telekomunikacyjnych;

10) prawa i obowiązki (w tym zobowiązania pieniężne) wynikające z umów o pracę (umów cywilnoprawnych) łączących Spółkę z trzema pracownikami (w tym Dyrektorem Oddziału) i dwoma współpracownikami;

11) prawa i obowiązki wynikające z umowy rachunku bankowego (w tym środki pieniężne na rachunku);

12) licencje/prawa majątkowe do oprogramowania związanego z funkcjonowaniem Oddziału;

13) dokumentacja księgowa i podatkowa w zakresie związanym z działalnością w modelu hurtowym;

14) korespondencja tradycyjna i elektroniczna dotycząca działalności w modelu hurtowym,

15) zobowiązania publicznoprawne związane z działalnością w modelu hurtowym.

Do Oddziału nie zostały natomiast przypisane następujące aktywa, zobowiązania (rezerwy na zobowiązania) i inne składniki związane z działalnością Spółki prowadzoną w ramach modelu detalicznego, to jest:

1) Prawa i obowiązki (w tym należności i zobowiązania pieniężne) związane z działalnością prowadzoną w ramach modelu detalicznego wynikające m.in. z:

a) Umów z klientami detalicznymi (konsumenci oraz przedsiębiorcy),

b) Umów z personelem odpowiedzialnym za sprzedaż usług klientom detalicznym, bieżącą obsługę klienta detalicznego, zarządzanie należnościami abonenckimi (w tym windykację), instalację i konfigurację urządzeń końcowych w lokalach, obsługę reklamacji i zgłoszeń serwisowych, obsługę serwisu internetowego Spółki, (pracownicy, współpracownicy),

c) Umowy najmu trzech lokali biurowych,

d) Umowy najmu przestrzeni na potrzeby serwerowni i kolokacji urządzeń (pomieszczenia teletechniczne),

e) Umowy rachunku bankowego dotyczące rachunków niezwiązanych z działalnością Oddziału,

f) Umów z zewnętrznymi usługodawcami świadczącymi na rzecz Spółki usługi utrzymaniowe związane z działalnością detaliczną,

2) Urządzenia udostępniane klientom końcowym na potrzeby umożliwienia im korzystania z oferty Spółki (np. dekodery telewizyjne, routery i podobne, z wyłączeniem urządzeń końcowych \`(...)\`),

3) serwery służące do monitorowania sieci, zarządzania urządzeniami telekomunikacyjnymi i utrzymywania sieci,

4) Sprzęt instalatorski,

5) Zapasy (w szczególności materiały takie jak kable, itp.),

6) Sprzęt komputerowy wykorzystywany na potrzeby biurowe oraz utrzymanie serwisu internetowego (strony www) dotyczącej działalności detalicznej,

7) Autorskie prawa majątkowe do utworów graficznych wykorzystywanych w serwisie internetowym Spółki, oraz kodu serwisu internetowego,

8) Domena internetowa ….pl,

9) Licencje/prawa majątkowe do oprogramowania (z wyjątkiem oprogramowania przypisanego do Oddziału),

10) Prawo własności nieruchomości na których posadowione są maszty telekomunikacyjne wraz z radiową infrastrukturą sieciową,

11) Wyposażenie biurowe (meble, sprzęt elektroniczny, akcesoria biurowe),

12) Pozostałe środki trwałe, w tym sprzęt biurowy, komputerowy, pojazdy,

13) Środki pieniężne w kasie i na rachunkach bankowych,

14) dokumentacja księgowa i podatkowa w zakresie związanym z działalnością w modelu detalicznym,

15) korespondencja tradycyjna i elektroniczna dotycząca działalności w modelu detalicznym,

16) bazy kontaktów handlowych w zakresie wykorzystywanym w działalności Spółki w modelu detalicznym,

17) zobowiązania publicznoprawne związane z działalnością w modelu detalicznym.

W rezultacie wyodrębnienia organizacyjnego i rejestracji Oddziału w ramach Spółki wyróżniono zatem dwa opisane wyżej, odrębne zespoły składników majątkowych i niemajątkowych (w tym zobowiązań), dedykowane do wykonywania odrębnych rodzajowo zadań gospodarczych. Zespoły te nie stanowią „przypadkowych” zbiorów składników - są one ze sobą powiązane w sposób funkcjonalny, przez co należy rozumieć, że zespoły te jako całość nadają się do prowadzenia działalności gospodarczej w ramach modelu odpowiednio detalicznego i hurtowego, a kryteria doboru składników do poszczególnych zespołów podyktowane zostały zdolnością zespołów jako całości do realizowania określonych zadań gospodarczych. Jednocześnie poprzez założenie odrębnych ksiąg rachunkowych na potrzeby ewidencjonowania zdarzeń gospodarczych związanych z działalnością Oddziału zapewniono możliwość ustalania dla obu rodzajów prowadzonej działalności gospodarczej odrębnie przychodów i kosztów, należności i zobowiązań, a także stanu aktywów i pasywów przypisanych do poszczególnych obszarów.

Oba zespoły składników zdolne są do samodzielnego prowadzenia przypisanych im zadań gospodarczych, przy czym zwrócić należy uwagę, że w dotychczasowej działalności Spółki w jednym podmiocie gospodarczym skupione były zadania dotyczące dwóch modeli prowadzonej działalności, a tym samym niektóre funkcje i zasoby „współdzielone” były przez oba te obszary działalności.

Mowa tu o elementach takich jak:

1) Infrastruktura sieciowa (sieć światłowodowa),

2) Wynajmowana od podmiotów trzecich przestrzeń biurowa oraz wykorzystywana na potrzeby serwerowni i kolokacji urządzeń (pomieszczenia teletechniczne),

3) Nabywane od podmiotu trzeciego usługi w zakresie prowadzenia ksiąg rachunkowych, ewidencji podatkowych oraz obsługi kadrowej.

W związku z powyższym w okresie między przypisaniem do Oddziału przynależnych do niego składników majątku i zobowiązań a podziałem Spółki, w księgach rachunkowych Spółki i Oddziału ewidencjonowane są na bieżąco stosowne wewnętrzne rozliczenia przychodów i kosztów między Oddziałem a pozostałą częścią przedsiębiorstwa Spółki („Centrala”) polegające na:

1) przypisaniu Oddziałowi odpowiedniej części kosztów nabywanych przez Spółkę usług w zakresie obsługi księgowo-podatkowej i kadrowej, a także kosztów korzystania z powierzchni biurowej i pomieszczeń teletechnicznych,

2) przypisaniu Oddziałowi stosownych przychodów z tytułu udostępnienia sieci światłowodowej na potrzeby działalności Spółki w ramach modelu detalicznego,

3) przypisaniu pozostałej części przedsiębiorstwa Spółki kosztów udostępnienia sieci światłowodowej przez Oddział na potrzeby działalności Spółki w ramach modelu detalicznego,

4) wyłączeniu z kosztów ponoszonych przez Centralę odpowiedniej części kosztów nabywanych przez Spółkę usług w zakresie obsługi księgowo-podatkowej i kadrowej, a także najmu przestrzeni biurowej i pomieszczeń teletechnicznych.

Zgodnie z zamierzeniami właścicieli Spółki, plan podziału Spółki przewidywał będzie, że do Nowej Spółki przyporządkowane zostaną wszystkie wyżej wymienione składniki materialne i niematerialne (w tym zobowiązania), jak również dokumentacja, które zgodnie ze wspomnianą uchwałą Zarządu zostały przypisane do Oddziału.

Skutkiem podziału Spółki będzie przejście na Nową Spółkę zakładu pracy w rozumieniu art. 23(1) Kodeksu pracy, w zakresie obejmującym stosunek pracy łączący Spółkę z Dyrektorem Oddziału oraz pozostałymi dwoma pracownikami. Nowa Spółka stanie się również stroną umów cywilnoprawnych z dwiema osobami świadczącymi na rzecz Spółki usługi związane z działalnością Oddziału.

W rezultacie przeprowadzenia procesu podziału Spółka pozbawiona zostanie składników przypisanych do Oddziału i kontynuować będzie działalność prowadzoną w ramach modelu detalicznego. Z kolei Nowa Spółka kontynuować będzie i rozwijać działalność w ramach modelu hurtowego.

Jak już wspomniano wyżej, z perspektywy właścicieli Spółki optymalnym sposobem prowadzenia działalności w ramach modelu detalicznego jest wykorzystanie zasobów sieciowych udostępnianych odpłatnie przez podmiot z branży „hurtowej”. Po dokonaniu podziału Spółka, celem kontynuowania prowadzenia działalności zawrze stosowną umowę z Nową Spółką, ewentualnie z innym podmiotem, na podstawie której będzie odpłatnie korzystać z infrastruktury sieciowej na potrzeby działalności prowadzonej w ramach modelu detalicznego.

Z kolei Nowa Spółka, jako podmiot z prawnej perspektywy zupełnie odrębny od Spółki nie będzie już posiadać tytułu do korzystania z obsługi księgowo-podatkowej i kadrowej zapewnianej świadczonej przez podmiot trzeci na rzecz Spółki, jak również z przestrzeni biurowej i pomieszczeń teletechnicznych. Wspomniane usługi i aktywa nie stanowią jednak elementów kluczowych dla prowadzenia działalności w ramach modelu hurtowego i mogą być zastąpione usługami świadczonymi (aktywami udostępnionymi) odpłatnie przez Spółkę lub dowolny inny podmiot świadczący usługi tego rodzaju. Najprawdopodobniej wkrótce po rejestracji podziału w rejestrze przedsiębiorców Spółka oraz Nowa Spółka zawrą stosowną umowę na podstawie której Spółka udostępni odpłatnie Nowej Spółce odpowiednią powierzchnię biurową (podnajem), ewentualnie Nowa Spółka zawrze umowę najmu bezpośrednio z właścicielem lokalu. Nowa Spółka zawrze też umowę z podmiotem świadczącym usługi księgowo-kadrowe oraz podmiotami wynajmującymi pomieszczenia teletechniczne.

### Pytania

1\. Czy w przypadku dokonania podziału Spółki w okolicznościach opisanych wyżej zespół składników przejmowany na skutek podziału przez Nową Spółkę stanowić będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t.j.: Dz.U. z 2021 r. poz. 685, dalej: „ustawa VAT”)?

2\. Czy w przypadku dokonania podziału Spółki w okolicznościach opisanych wyżej Spółka dokona transakcji zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy VAT, do którego nie znajdą zastosowania przepisy ustawy VAT?

### Państwa stanowisko w sprawie

Ad. 1

W ocenie Wnioskodawcy w przypadku dokonania podziału Spółki w okolicznościach opisanych wyżej zespół składników przejmowany na skutek podziału przez Nową Spółkę stanowić będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy VAT.

Zgodnie z treścią wspomnianego przepisu, ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o zorganizowanej części przedsiębiorstwa, oznacza to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Jak wynika z treści analizowanego przepisu, z zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa mamy do czynienia, gdy spełnione są łącznie następujące przesłanki:

a) Istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,

b) Zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,

c) Składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,

d) Zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące określone zadania gospodarcze.

Ustawodawca nie definiuje jednak, w jaki sposób ustalić, że wspomniane przesłanki zostały spełnione - konieczne jest indywidualne rozpatrzenie każdego przypadku.

Nie ulega jednak wątpliwości, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie stanowi „prostej sumy” określonych składników, przy pomocy których można prowadzić określoną działalność, lecz zorganizowanym zespołem tych składników.

Niezbędne jest zatem, by zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań), a nie „przypadkowy” ich zbiór.

Zespół ten musi ponadto zostać wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie podatnika, przy czym wyodrębnienie nastąpić powinno na trzech płaszczyznach - organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej.

Dodatkowo zespół składników stanowiący zorganizowaną część przedsiębiorstwa musi posiadać zdolność do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo, samodzielnie realizujące przypisane mu zadania.

W ocenie Wnioskodawcy w opisanym w niniejszym wniosku stanie faktycznym mamy do czynienia z pełnym wyodrębnieniem zespołu aktywów i zobowiązań tworzących Oddział na płaszczyźnie organizacyjnej.

Przemawiają za tym następujące okoliczności:

· Obszar działalności Spółki dotyczący tzw. modelu hurtowego wydzielony został do Oddziału Spółki, zarejestrowanego w rejestrze przedsiębiorców KRS,

· Zakres działania Oddziału określa przyjęty przez zarząd Spółki regulamin,

· Bieżącą działalnością Oddziału zarządza Dyrektor Oddziału, któremu udzielono prokury oddziałowej,

· Na Oddział składa się odrębny zespół składników majątkowych dedykowany do działalności w modelu hurtowym, innych niż te przeznaczone do działalności w modelu detalicznym,

· Działalność Oddziału opiera się na pracy wyodrębnionego zespołu ludzkiego,

· Z działalnością Oddziału wiąże się zaciąganie i obsługa zobowiązań z odrębnych tytułów, a także osiąganie przychodów z tytułu odrębnego rodzaju świadczonych usług, względem działalności Centrali Spółki.

Wyodrębnienie na płaszczyźnie finansowej oznacza sytuację, w której sposób prowadzenia ewidencji rachunkowej przedsiębiorstwa pozwala na przyporządkowanie majątku, przychodów, kosztów, należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa, a ściślej do realizowanych przez nią zadań gospodarczych. Nie można oczywiście utożsamiać wyodrębnienia finansowego z pełną „samodzielnością finansową” która ma miejsce w przypadku odrębnego w sensie prawnym podmiotu gospodarczego. Dla spełnienia tej przesłanki wystarczające jest wyodrębnienie w ewidencji księgowej wspomnianych wyżej elementów w sposób pozwalający na ustalenie wyniku finansowego oraz stanu majątku i zobowiązań części przedsiębiorstwa realizującej określone zadania gospodarcze.

W ocenie Wnioskodawcy w przedstawionym stanie faktycznym również i ta przesłanka jest spełniona - dla Oddziału prowadzone są odrębne księgi rachunkowe, a dodatkowo w rozliczeniach związanych z prowadzoną w ramach Oddziału działalnością wykorzystywany jest osobny rachunek bankowy. Co więcej, w ewidencji księgowej Oddziału i Centrali dokumentowane są rozliczenia wewnętrzne tak, by dało się ustalić rentowność każdego z tych obszarów.

Z kolei wyodrębnienie funkcjonalne rozumieć należy jako przeznaczenie zespołu składników do realizacji określonych zadań gospodarczych.

I ta przesłanka jest w opisanej we wniosku sytuacji zdaniem Wnioskodawcy spełniona. Zarówno składniki tworzące Oddział, jak i te nieprzypisane do niego, służą prowadzeniu przez Spółkę działalności w dwóch odmiennych rodzajowo obszarach (tj. w ramach modelu hurtowego i detalicznego).

Ponadto, zdaniem Wnioskodawcy każdy z opisanego we wniosku zespołu składników posiada zdolność do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo, samodzielnie realizujące przypisane mu zadania. Konkluzji tej nie zmienia fakt, iż w wyniku planowanego podziału pewne funkcje lub zasoby, które dotąd były „współdzielone” przez obie części przedsiębiorstwa Spółki będą po podziale udostępnione Nowej Spółce przez Spółkę lub inny podmiot na zasadzie „outsourcingu”.

Warunkiem uznania danego zespołu składników za zorganizowaną część przedsiębiorstwa nie jest bowiem to, by wszelkie funkcje gospodarcze realizował on za pomocą zasobów własnych (np. własnych pracowników, środków trwałych stanowiących własność podatnika). Korzystanie z usług zewnętrznych podmiotów czy aktywów udostępnianych na zasadzie najmu, dzierżawy czy leasingu jest bowiem normalną praktyką gospodarczą, niewpływającą na „zdolność” danego przedsiębiorcy do realizacji jego zamierzeń gospodarczych.

Biorąc pod uwagę powyższe rozważania Wnioskodawca stoi na stanowisku, że w przypadku dokonania podziału Spółki w okolicznościach opisanych wyżej zespół składników przejmowany na skutek podziału przez Nową Spółkę stanowić będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy VAT.

Ad. 2

W ocenie Wnioskodawcy w przypadku dokonania podziału Spółki w okolicznościach opisanych wyżej Spółka dokona transakcji zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy VAT, do którego nie znajdą zastosowania przepisy ustawy VAT. W świetle zajętego przez Wnioskodawcę stanowiska w zakresie kwestii poruszonej w pytaniu nr 1, zgodnie z którym zespół składników przejmowany na skutek podziału przez Nową Spółkę stanowić będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy VAT, należy stwierdzić, że planowany przez właścicieli Spółki podział dokonywany w trybie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych, zgodnie z którym podział Spółki nastąpi poprzez przeniesienie części majątku Spółki na Nową Spółkę (podział przez wydzielenie), nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, a to na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy VAT, zgodnie z którym przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ustawa VAT znajdzie zatem zastosowanie do transakcji zbycia pod warunkiem, że jej przedmiotem nie jest przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część.

W opisanym stanie faktycznym majątek i zobowiązania Spółki przejmowane przez Nową Spółkę stanowić będą zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy VAT, zatem w przypadku przeprowadzenia planowanego podziału nie będzie on stanowił transakcji opodatkowanej podatkiem od towarów i usług.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które Państwo przedstawiliście we wniosku jest prawidłowe.

**Uzasadnienie interpretacji indywidualnej**

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2022 r. poz. 931 z późn. zm.) zwanej dalej „ustawą”:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Stosownie do art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (\`(...)\`).

W myśl art. 2 pkt 6 ustawy:

Towarami są rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Na mocy art. 6 pkt 1 ustawy:

Przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Termin „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do pojęcia „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Zbycie przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej.

Podkreślenia wymaga, że ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o podatku VAT, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji „przedsiębiorstwa”, zatem dla potrzeb przepisów podatkowych należy stosować definicję zawartą w art. 551 ustawy z 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2020 r. poz. 1740 ze zm.).

Zgodnie z tym przepisem:

Przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1\. oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2\. własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3\. prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4\. wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5\. koncesje, licencje i zezwolenia;

6\. patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7\. majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8\. tajemnice przedsiębiorstwa;

9\. księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

W myśl art. 552Kodeksu cywilnego:

Czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Przedsiębiorstwo jest nie tylko sumą składników materialnych i niematerialnych, lecz ich zorganizowanym zespołem, tzn. składniki te powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w ten sposób, że można mówić o nich jako o zespole, a nie tylko o zbiorze pewnych elementów. „Czynnikiem konstytuującym przedsiębiorstwo w znaczeniu przedmiotowym jest występowanie elementu organizacji oraz funkcjonalnego powiązania różnorodnych jego składników, umożliwiających traktowanie przedsiębiorstwa jako pewnej całości” - wyrok NSA z 27 marca 2008 r. (sygn. II FSK 1896/11).

Przepis art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług stanowi, że:

Pod pojęciem zorganizowanej części przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Zatem w przypadku, gdy przedmiotem transakcji jest zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, czynność ta nie podlega przepisom ustawy o podatku od towarów i usług.

Podstawowym wymogiem dla uznania, że transakcja dotyczy zorganizowanej części przedsiębiorstwa, jest to, aby stanowiła ona zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejną fundamentalną przesłanką jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie, które winno zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział, itp. Przy czym w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.

Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona – obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

W konsekwencji, aby w rozumieniu przepisów podatkowych określony zespół składników majątkowych mógł zostać uznany za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki będące w takich wzajemnych relacjach, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

W świetle powyższego, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy do czynienia z zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

1.  istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania,
2.  zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,
3.  składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,
4.  zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Zaznaczenia wymaga, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług, nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać ją m.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy zaś zbycia poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

W praktyce obrotu gospodarczego zdarzają się sytuacje, w których niektóre elementy przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części podlegają wyłączeniu z transakcji zbycia. Jednak nawet w takim przypadku, składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład części przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w taki sposób, by można było o nich mówić jako o zespole, a nie tylko zbiorze pewnych elementów. Decydujące zatem jest to, aby w zbywanym przedsiębiorstwie lub jego zorganizowanej części zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami w sposób umożliwiający kontynuowanie określonej działalności gospodarczej.

Jednocześnie należy wskazać, że przy ocenie czy składniki majątku powinny być uznane za przedsiębiorstwo, o którym mowa w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, czy też zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT uwzględnić należy następujące okoliczności:

1.  zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz
2.  faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Ponadto, przy ocenie zamiaru kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę należy uwzględnić całokształt okoliczności związanych z transakcją ocenianych na moment zawarcia transakcji, a w szczególności podjęcie przez nabywcę działań potwierdzających jego zamiar kontynuowania działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę. Zatem w celu stwierdzenia zamiaru kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę konieczne jest istnienie dowodów potwierdzających istnienie na moment transakcji takiego zamiaru po stronie nabywcy.

Warunek posiadania zamiaru kontynuowania działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę był wskazywany również w rozstrzygnięciach Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej. Przykładowo, w wyroku z 27 listopada 2003 r. w sprawie C-497/01 Zita Modes Sarl przyjęto, że jeżeli państwo członkowskie wprowadziło do swojego systemu VAT opcję zawartą w pierwszym zdaniu art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy uznając, że w przypadku wydania całości majątku nie ma miejsca dostawa towarów w rozumieniu regulacji VAT, to zasada ta ma zastosowanie – nie wyłączając możliwości ograniczenia jej stosowania do okoliczności zawartych w zdaniu drugim tego samego paragrafu – do każdego wydania przedsiębiorstwa lub samodzielnej części przedsiębiorstwa, włączając składniki materialne i niematerialne, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa, mogącego samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. Nabywca musi jednak wyrazić zamiar dalszego prowadzenia nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie jego bezpośredniej likwidacji i sprzedaży zapasów.

Mając na uwadze powyższe orzeczenie Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości należy stwierdzić, że zawarta w art. 2 pkt 27e ustawy definicja legalna zorganizowanej części przedsiębiorstwa musi być interpretowana przez pryzmat treści art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE i w powiązaniu z rozumieniem pojęcia „przekazania całości lub części majątku”, wyłożonym przez Trybunał w ww. orzeczeniu. Trybunał Sprawiedliwości główny nacisk kładzie na badanie konkretnego przypadku, dopuszczając w pewnych przypadkach zbycie samych składników rzeczowych.

Zatem, w myśl orzecznictwa Trybunału, składniki niematerialne nie stanowią konstytutywnego elementu uznania części majątku za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w każdym przypadku. Trybunał uznał, że pojęcie zbycia całości lub części majątku należy interpretować tak, że obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub jego część zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej.

Państwa wątpliwości dotyczą uznania zespołu składników przejmowanych przez Nową Spółkę za zorganizowaną część przedsiębiorstwa oraz wyłączenia z opodatkowania podatkiem VAT czynności zbycia tych składników.

Dla uznania, że zbywana część przedsiębiorstwa stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, istotne znaczenie ma ocena, czy ta zbywana część jest zdolna do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej. Oznacza to, że zespół składników materialnych i niematerialnych pozwala z uwagi na swoje zorganizowanie, infrastrukturę, itp., na prowadzenie określonej działalności gospodarczej. Podkreśla się przy tym, że możliwość stanowienia przez ten zespół składników niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze, powinna mieć wymiar rzeczywisty, a nie jedynie potencjalny. Oznacza to, że majątek ten powinien stanowić już u wnoszącego ZCP zorganizowany zespół składników gotowy realizować określone zadania gospodarcze jako samodzielne przedsiębiorstwo, a po wniesieniu ZCP powinno być możliwe kontynuowanie działalności gospodarczej przez nabywcę przedsiębiorstwa.

Analizując, czy określone składniki majątkowe stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa, zawsze należy wziąć pod uwagę profil działalności danego przedsiębiorcy, warunki rynkowe oraz specyfikę danej branży. Nie można zatem wyznaczyć szczegółowego katalogu warunków koniecznych do spełnienia, aby można było mówić o istnieniu zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Prawidłowa klasyfikacja przedmiotu transakcji, tj. przedsiębiorstwo/zorganizowana część przedsiębiorstwa lub poszczególne składniki majątkowe – ma decydujące znaczenie dla prawidłowego ustalenia skutków podatkowych transakcji.

Mając na uwadze powyższe stwierdzić należy, że zespół składników materialnych i niematerialnych służących do prowadzenia działalności polegającej na oferowaniu dostępu do sieci światłowodowej innym podmiotom gospodarczym (tzw. model hurtowy), stanowić będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, ponieważ – jak wynika z okoliczności sprawy - będzie odznaczać się odrębnością organizacyjną, finansową i funkcjonalną z możliwością samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Jak bowiem wskazali Państwo, w ramach działalności Spółki wyróżnić można dwa podstawowe obszary: świadczenie usług teleinformatycznych na rzecz klientów detalicznych - tzw. model detaliczny oraz oferowanie dostępu do sieci światłowodowej innym podmiotom gospodarczym (operatorom i dostawcom detalicznym usług internetowych), którzy to z jej pomocą świadczą usługi teleinformatyczne na rzecz klientów detalicznych - tzw. model hurtowy. Właściciele Spółki podjęli decyzję o dokonaniu jej podziału poprzez przeniesienie na Nową Spółkę części majątku Spółki (podział przez wydzielenie). Na Nową Spółkę przeniesiony zostanie majątek (głównie infrastruktura sieciowa), zobowiązania oraz personel związany z działalnością w modelu hurtowym. Nowa Spółka kontynuować będzie oraz rozwijać dotychczasową działalność Spółki w ramach modelu hurtowego. Proces podziału Spółki poprzedzony został organizacyjnym wyodrębnieniem części przedsiębiorstwa Spółki wykorzystywanej do prowadzenia działalności w ramach modelu hurtowego. Zarząd Spółki podjął uchwałę w sprawie utworzenia oddziału Spółki. W strukturze organizacyjnej Spółki wyodrębniono oddział, którego przedmiotem działalności jest prowadzenie działalności telekomunikacyjnej polegającej na oferowaniu dostępu do sieci światłowodowej innym podmiotom gospodarczym. W uchwale potwierdzono, że Oddział będzie samodzielnym pracodawcą, będzie posiadał wyodrębniony rachunek bankowy lub rachunki bankowe, które służyć będą wyłącznie do gromadzenia środków pieniężnych oraz dokonywania lub przyjmowania płatności związanych z działalnością Oddziału. Zgodnie z uchwałą, Oddział jest oddziałem samobilansującym (prowadzącym odrębne księgi rachunkowe). W uchwale powołano Dyrektora Oddziału, określono zakres jego obowiązków, jak również przyjęto Regulamin Organizacyjny Oddziału (kwestie te uregulowano w odrębnych załącznikach do uchwały). Do Oddziału przypisano aktywa (w tym środki trwałe), zobowiązania (rezerwy na zobowiązania) i inne składniki związane z działalnością Spółki prowadzoną w ramach modelu hurtowego - zgodnie ze szczegółowym wykazem zawartym w uchwale Zarządu Spółki na Oddział składa się w szczególności:

1) infrastruktura telekomunikacyjna składająca się na sieć światłowodową, obejmująca tzw. sprzęt aktywny;

2) infrastruktura telekomunikacyjna składająca się na sieć światłowodową, obejmująca tzw. sieć pasywną;

3) prawa i obowiązki (w tym zobowiązania pieniężne) związane z wytworzeniem i prawidłowym funkcjonowaniem ww. infrastruktury telekomunikacyjnej (sieci światłowodowej) wynikające m.in. z:

\- umów na dzierżawę kanalizacji oraz słupów telekomunikacyjnych (niebędących własnością Spółki);

\- zgód wspólnot mieszkaniowych na umieszczenie elementów sieci Spółki w budynkach;

\- służebności gruntowych pozwalających na korzystanie przez Spółkę w ograniczonym zakresie z cudzych nieruchomości;

\- umów dzierżawy łączy transmisyjnych, ciemnych włókien (niebędących własnością Spółki);

\- umów gwarancyjnych oraz utrzymaniowych, regulujących najważniejsze kwestie związane z naprawą infrastruktury telekomunikacyjnej;

\- decyzji administracyjnych i zgłoszeń budowlanych;

\- umowy o udzielenie dofinansowania w ramach projektu współfinansowanego z Programu Operacyjnego Polska Cyfrowa;

4) dokumentacja techniczna dotycząca ww. infrastruktury telekomunikacyjnej (sieci światłowodowej), obejmująca np. projekty budowlane, protokoły z kontroli przeciwpożarowych i kominiarskich, książki obiektu;

5) dokumentacja prawna dotycząca ww. infrastruktury telekomunikacyjnej (np. kopie umów, decyzje administracyjne);

6) należności o charakterze pieniężnym związane z działalnością w modelu hurtowym;

7) prawa i obowiązki wynikające z obowiązujących aktualnie umów zawartych przez Spółkę i jej klientów w ramach działalności w modelu hurtowym;

8) bazy kontaktów handlowych w zakresie wykorzystywanym w działalności Spółki w modelu hurtowym;

9) zapasy (aktywa obrotowe) w zakresie urządzeń telekomunikacyjnych oraz zapasów kabli telekomunikacyjnych;

10) prawa i obowiązki (w tym zobowiązania pieniężne) wynikające z umów o pracę (umów cywilnoprawnych) łączących Spółkę z trzema pracownikami (w tym Dyrektorem Oddziału) i dwoma współpracownikami;

11) prawa i obowiązki wynikające z umowy rachunku bankowego (w tym środki pieniężne na rachunku);

12) licencje/prawa majątkowe do oprogramowania związanego z funkcjonowaniem Oddziału;

13) dokumentacja księgowa i podatkowa w zakresie związanym z działalnością w modelu hurtowym;

14) korespondencja tradycyjna i elektroniczna dotycząca działalności w modelu hurtowym,

15) zobowiązania publicznoprawne związane z działalnością w modelu hurtowym.

W rezultacie wyodrębnienia organizacyjnego i rejestracji Oddziału w ramach Spółki wyróżniono dwa opisane wyżej, odrębne zespoły składników majątkowych i niemajątkowych (w tym zobowiązań), dedykowane do wykonywania odrębnych rodzajowo zadań gospodarczych. Zespoły te nie stanowią „przypadkowych” zbiorów składników - są one ze sobą powiązane w sposób funkcjonalny, przez co należy rozumieć, że zespoły te jako całość nadają się do prowadzenia działalności gospodarczej w ramach modelu odpowiednio detalicznego i hurtowego, a kryteria doboru składników do poszczególnych zespołów podyktowane zostały zdolnością zespołów jako całości do realizowania określonych zadań gospodarczych. Jednocześnie poprzez założenie odrębnych ksiąg rachunkowych na potrzeby ewidencjonowania zdarzeń gospodarczych związanych z działalnością Oddziału zapewniono możliwość ustalania dla obu rodzajów prowadzonej działalności gospodarczej odrębnie przychodów i kosztów, należności i zobowiązań, a także stanu aktywów i pasywów przypisanych do poszczególnych obszarów. Oba zespoły składników zdolne są do samodzielnego prowadzenia przypisanych im zadań gospodarczych, przy czym w dotychczasowej działalności Spółki w jednym podmiocie gospodarczym skupione były zadania dotyczące dwóch modeli prowadzonej działalności, a tym samym niektóre funkcje i zasoby „współdzielone” były przez oba te obszary działalności. W okresie między przypisaniem do Oddziału przynależnych do niego składników majątku i zobowiązań a podziałem Spółki, w księgach rachunkowych Spółki i Oddziału ewidencjonowane są na bieżąco stosowne wewnętrzne rozliczenia przychodów i kosztów między Oddziałem a pozostałą częścią przedsiębiorstwa Spółki polegające na:

1) przypisaniu Oddziałowi odpowiedniej części kosztów nabywanych przez Spółkę usług w zakresie obsługi księgowo-podatkowej i kadrowej, a także kosztów korzystania z powierzchni biurowej i pomieszczeń teletechnicznych,

2) przypisaniu Oddziałowi stosownych przychodów z tytułu udostępnienia sieci światłowodowej na potrzeby działalności Spółki w ramach modelu detalicznego,

3) przypisaniu pozostałej części przedsiębiorstwa Spółki kosztów udostępnienia sieci światłowodowej przez Oddział na potrzeby działalności Spółki w ramach modelu detalicznego,

4) wyłączeniu z kosztów ponoszonych przez Centralę odpowiedniej części kosztów nabywanych przez Spółkę usług w zakresie obsługi księgowo-podatkowej i kadrowej, a także najmu przestrzeni biurowej i pomieszczeń teletechnicznych.

Do Nowej Spółki przyporządkowane zostaną wszystkie wyżej wymienione składniki materialne i niematerialne (w tym zobowiązania) oraz dokumentacja. Skutkiem podziału Spółki będzie przejście na Nową Spółkę zakładu pracy w rozumieniu art. 23(1) Kodeksu pracy, w zakresie obejmującym stosunek pracy łączący Spółkę z Dyrektorem Oddziału oraz pozostałymi dwoma pracownikami. Nowa Spółka będzie kontynuować i rozwijać działalność w ramach modelu hurtowego. Spółka udostępni odpłatnie Nowej Spółce odpowiednią powierzchnię biurową (podnajem), ewentualnie Nowa Spółka zawrze umowę najmu bezpośrednio z właścicielem lokalu. Nowa Spółka zawrze umowę z podmiotem świadczącym usługi księgowo-kadrowe oraz podmiotami wynajmującymi pomieszczenia teletechniczne.

Wobec powyższego, skoro w niniejszej sprawie zespół składników materialnych i niematerialnych, który zostanie wniesiony do Nowej Spółki, będzie charakteryzować się wyodrębnieniem organizacyjnym, finansowym i funkcjonalnym oraz nabywca będzie kontynuował prowadzoną dotychczas przez Spółkę działalność gospodarczą, to przedmiotowa transakcja będzie stanowić zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy. W konsekwencji przedmiotowa czynność w związku z art. 6 pkt 1 ustawy nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

**Dodatkowe informacje**

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawiliście i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Informuję, iż wydana interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem wniosku (zapytania). Inne kwestie przedstawione we wniosku, które nie zostały objęte pytaniem nie mogą być – zgodnie z art. 14b § 1 ustawy Ordynacja podatkowa – rozpatrzone.

Zaznaczam, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Ponoszą Państwo ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu zdarzenia przyszłego. Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Państwa w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, wydana interpretacja traci swą aktualność.

Jednocześnie należy podkreślić, że niniejsza interpretacja została wydana na podstawie przedstawionego we wniosku opisu sprawy co oznacza, że w przypadku gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, kontroli celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan sprawy, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz. U. z 2022 r. poz. 329 z późn. zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

**Podstawa prawna dla wydania interpretacji**

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).