Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IPPB5/423-861/09-3/AS
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie
Data wydania: 2010-03-24
Teza: skutki podatkowe połączenia transgranicznego spółki europejskiej z polską spółką kapitałową XY Polska S.A.
Słowa kluczowe: dochód; połączenie; restrukturyzacja; spółki-spółka kapitałowa; udział; łączenie
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 10 (uchylony)

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki, przedstawione we wniosku z dnia 23.12.2009 r. (data wpływu 29.12.2009 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego, dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie skutków podatkowych połączenia transgranicznego spółki europejskiej z polską spółką kapitałową XY Polska S.A. - **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 29.12.2009 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie skutków podatkowych połączenia transgranicznego spółki europejskiej z polską spółką kapitałową XY Polska S.A.

W przedmiotowym wniosku zostały przedstawione następujące zdarzenia przyszłe:

Grupa XY (dalej: „Grupa XY”) rozważa obecnie międzynarodową restrukturyzację obejmującą między innymi jej działalność w Polsce, w zakresie dotyczącym zbytu, rafinacji i marketingu produktów olejowych. W ramach restrukturyzacji planowana jest połączenie Spółki „D.” XY Aktiengesellschaft z siedzibą w Niemczach (dalej: „Spółka”, „Wnioskodawca”; „D. XY AG”) ze spółkami z grupy XY w różnych krajach i przekształcenie Spółki w spółkę europejską z siedzibą w Niemczech, zgodnie z przepisami Rozporządzenia Rady (WE) nr 2157/2001 z dnia 8 października 2001 r., w sprawie statutu spółki europejskiej, (Dz. U. UE z 2001 r., nr L 294, str. 1: dalej: „Rozporządzenie o SE”) oraz właściwymi przepisami prawa niemieckiego.

W wyniku restrukturyzacji koordynacja i zarządzanie działalnością w zakresie dotyczącym zbytu, rafinacji i marketingu produktów olejowych w ramach Grupy XY, zmieni się z poziomu krajowego na regionalny. Nowa struktura zarządcza i organizacyjna pozwoli na poprawę efektywności działalności Grupy XY m.in. poprzez:

*   wykorzystanie aktywów i możliwości operacyjnych już posiadanych przez Grupę XY w sposób bardziej skuteczny niż dotychczas,

*   ograniczenie ilości transakcji wewnętrznych,

*   standaryzację i centralizację procesów,

*   wprowadzenie uproszczonych wymogów w zakresie sprawozdawczości,

*   integrację, standaryzację i uproszczenie procesów transgranicznych poprzez implementację wspólnego systemu SAP dla poszczególnych krajów,

*   zmniejszenie kosztów nadzoru korporacyjnego dzięki redukcji liczby podmiotów mających odrębną osobowość prawną na rzecz jednego podmiotu (tj. XY SE).

Obecnie Spółka jest podmiotem zarejestrowanym w Niemczech w formie niemieckiego odpowiednika spółki akcyjnej (niem. Aktiengesellschaft). Spółka posiada osobowość prawną i jest niemieckim rezydentem podatkowym podlegającym w Niemczech opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania.

Spółka prowadzi w Polsce działalność za pośrednictwem zakładu, w rozumieniu art. 4a pkt 11 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r., o podatku dochodowym od osób prawnych (t. j. Dz. U. z 2000 r., nr 54, poz. 654, z późn. zm.; dalej: „updop”) oraz art. 5 Umowy z dnia 14 maja 2003 r. między Rzeczpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku (Dz. U. z 2005 r., nr 12, poz. 90; dalej: „Umowa z Niemcami”). Powstanie zakładu Spółki jest rezultatem podjęcia przez nią w Polsce działań przygotowawczych, mających na celu prowadzenia stałej działalności gospodarczej. Działania te obejmują min. prace związane z przygotowaniem właściwej struktury biznesowej dla działalności Spółki w Polsce.

W związku z prowadzoną w Polsce działalnością oraz planowaną restrukturyzacją Grupy XY, Spółka została zarejestrowana dla celów podatku dochodowego od osób prawnych w Polsce na mocy decyzji Naczelnika Pierwszego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie z dn. 23 października 2009 r. i uzyskała następujący numer identyfikacji podatkowej (dalej: „NIP”): XXX-XXX-XX-XX. Mając na uwadze powyższe, Spółka podlega w Polsce ograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Polsce zgodnie z art. 3 ust. 2 updop.

Planowana przez Grupę XY międzynarodowa restrukturyzacja zakłada, że do spółki europejskiej zostaną włączone m.in. polskie spółki z Grupy XY. Cel ten zostanie osiągnięty poprzez dokonanie transgranicznych transakcji łączenia spółek oraz innych czynności prawnych, zgodnie z prawem polskim i niemieckim. Następujące polskie spółki z Grupy XY zostaną ostatecznie przejęte przez spółkę europejską w którą przekształci się Spółka:

*   XY Polska S.A. (dawniej XY Polska Sp. z o.o.);

*   XY Express Sp. z o. o. (dawniej XY Polska S.A. i Spółka, sp. j.);

*   „C.” Polska Sp. z o.o. (dawniej „C. L.” Sp. z o. o. i Spółka sp. j.).

Obecnie Wnioskodawca jest 100% udziałowcem niemieckiej spółki („Z.”) i spółki XY Polska S.A. Z kolei XY Polska S.A. jest jedynym udziałowcem XY Express Sp. z o. o. i „C.” Polska Sp. z o.o. Spółki XY Polska S.A., XY Express Sp. z o. o. oraz „C.” Polska Sp. z o.o. są polskimi rezydentami podatkowymi podlegającymi zgodnie z art. 3 ust. 1 updop nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Polsce. Rok podatkowy spółek XY Polska S.A., XY Express Sp. z o.o. oraz „C.” Polska Sp. z o.o pokrywa się z rokiem kalendarzowym.

„Z.” to niemiecka spółka zależna XY SE (obecnie trwa rejestracja spółki), posiadająca osobowość prawną i działająca w formie niemieckiego odpowiednika spółki akcyjnej (niem. Aktiengesellschaft). „Z.” jest niemieckim rezydentem podatkowym, opodatkowanym w Niemczech od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiąganie.

Dodatkowo, Wnioskodawca jest w trakcie procesu rejestracji dwóch oddziałów w Polsce (Oddziału w W i Oddziału w K.). Oddziały powinny być zarejestrowane do końca 2009 r.

Wnioskodawca zobrazował opisaną powyżej strukturę wyjściową i docelową Grupy XY w Polsce na schematach.

Proces włączenia polskich spółek z Grupy XY do spółki europejskiej obejmuje następujące kroki prawne:

1\. Rejestracja Oddziałów Spółki - w dniach 9 i 10 listopada 2009 r. Spółka przesłała wnioski rejestracyjne dla dwóch oddziałów w Polsce - jeden w W i jeden w K. do właściwych sądów rejestrowych (dalej jako: „Oddział w Warszawie”; „Oddział w K.”; łącznie jako: „Oddziały”). Docelowo oddziały Spółki przejmą pracowników zatrudnionych dotychczas w wybranych spółkach z Grupy XY w Polsce (tj. XY Polska S.A., XY Express Sp. z o.o. oraz „C.” Polska Sp. z o.o.). W związku z powyższym, po utworzeniu Oddziałów, Oddziały będą zarejestrowane jako odrębni płatnicy składek ubezpieczeń społecznych oraz płatnicy zaliczek na podatek dochodowy od osób fizycznych. Wraz z wnioskami o rejestrację Oddziałów zostały złożone odrębne wnioski o nadanie numeru NIP, w celu pełnienia funkcji płatnika składek ubezpieczeń społecznych oraz płatnika zaliczek na podatek dochodowy od osób fizycznych. W zakresie pozostałych rozliczeń tj. z tytułu podatku dochodowego od osób prawnych („CIT”) oraz VAT w związku z działalnością Spółki w Polsce (obejmującej również działalność Oddziałów), Spółka będzie używała podstawowego numeru NIP XXX-XXX-XX-XX.

2\. Wymiana udziałów - Na początku 2010 r. w ramach transakcji wymiany udziałów:

*   XY Polska wniesie wszystkie posiadane udziały w „C.” Polska Sp. z o.o. i XY Express Sp. z o.o. do „Z.”;

*   W zamian za uzyskane udziały w „C.” Polska Sp. z o.o. i XY Express Sp. z o.o., „Z.” wyda udziały na rzecz XY Polska S.A.

3\. Przejęcie XY Polska S.A. przez Spółkę - W kolejnym kroku nastąpi przejęcie XY Polska S.A. przez Spółkę. Przejęcie będzie miało miejsce pod koniec kwietnia 2010 r. i zostanie dokonane przez przeniesienie całego majątku XY Polska S.A. (spółka przejmowana) na Spółkę (spółka przejmująca). W wyniku przejęcia, XY Polska S.A. zostanie włączona do XY SE (obecnie „D. XY AG”). Z uwagi na fakt, iż Spółka jest 100% udziałowcem XY Polska S.A., Spółka nie będzie wydawać żadnych udziałów w zamian za przejęty majątek. Udziały w „Z.” zostaną alokowane do zakładu Spółki w Polsce. Dla celów rachunkowości, połączenie będzie rozliczone według tzw. metody łączenia udziałów. W konsekwencji, zgodnie z przepisami ustawy z dnia 26 września 1994 r. o rachunkowości (t. j. Dz. U. z 2009 r., nr 152, poz. 1223 z późn. zm.; dalej: „ustawa o rachunkowości”), nie powstanie obowiązek zamknięcia ksiąg rachunkowych XY Polska S.A. Jednocześnie, Spółka zostanie przekształcona w spółkę europejską i stanie się XY SE. Działalność gospodarcza aktualnie prowadzona przez XY Polska S.A. będzie prowadzona przez Oddział XY SE (dawniej „D. XY AG) w K, a majątek XY Polska S.A. zostanie alokowany do Oddziału XY SE w K. 4. Przejęcie XY Express Sp. z o.o. i „C.” Polska Sp. z o.o. przez „Z.” będącą niemiecką spółką zależną XY SE oraz późniejsze przejęcie „Z.” przez XY SE - w następnym etapie, pod koniec czerwca 2010 r., XY Express Sp. z o. o. i „C.” Polska Sp. z o. o. zostaną przejęte przez „Z.” (niemiecką spółkę zależną XY SE). Przejęcie zostanie dokonane przez przeniesienie całego majątku XY Express Sp. z o. o oraz „C.” Polska Sp. z o.o. na „Z.” Z uwagi na fakt, iż „Z.” będzie 100% udziałowcem XY Express Sp. z o.o. i „C.” Polska Sp. z o.o., „Z.” nie będzie wydawać żadnych udziałów w zamian za przejęty majątek. Jednocześnie, tego samego dnia (zaraz po przejęciu polskich spółek), „Z.” zostanie przejęta przez XY SE. Zgodnie z niemieckim prawem, w wyniku tego przejęcia, XY SE wstąpi w ogół praw i obowiązków w tym podatkowych „Z.”. W konsekwencji, XY SE rozszerzy swoją działalność dotychczas prowadzoną poprzez Oddział w K. o działalność prowadzoną wcześniej przez XY Express Sp. z o.o. Natomiast, działalność gospodarcza obecnie prowadzona przez „C.” Polska Sp. z o. o. będzie prowadzona przez XY SE poprzez Oddział XY SE w Warszawie. W tym celu majątek XY Express Sp. z o. o. zostanie alokowany do Oddziału w K., a majątek „C.” Polska Sp. z o. o. do Oddziału w W.

Wielostronne porozumienie cenowe:

W dniu XX kwietnia 2009 r. Spółka zwróciła się z wnioskiem o zawarcie wielostronnego uprzedniego porozumienia cenowego do właściwych niemieckich władz podatkowych w sprawie uznania prawidłowości zasad rozliczeń pomiędzy Spółką a jej zakładami położonymi w wybranych krajach, w tym z zakładem w Polsce (tzw. Advance Pricing Arrangements).

Jednocześnie, w celu sprostania wymogom polskich przepisów podatkowych, zgodnie z art. 20b OP w związku z art. 20r OP, zakład Spółki zamierza zwrócić się z wnioskiem do Ministra Finansów o wydanie decyzji w sprawie uznania prawidłowości wyboru i stosowania metody przypisania części dochodu Spółki do jej zakładu w Polsce (dalej: „Decyzja w sprawie porozumienia”). Spółka planuje złożenie przedmiotowego wniosku przed przekształceniem w spółkę europejską (tj. przed majem 2010 r.) i jednocześnie ma świadomość, że postępowanie to nie zostanie zakończone przed przekształceniem Spółki w spółkę europejską. Na podstawie obserwacji praktyki z innych krajów, postępowanie w sprawie wielostronnego uprzedniego porozumienia cenowego trwa zazwyczaj powyżej 1 roku. W związku z powyższym, postępowanie rozpoczęte przez zakład Spółki będzie kontynuowane na rzecz zakładu spółki europejskiej, w którą przekształci się Spółka.

W związku z powyższym zadano następujące pytania:

1.  Czy wartość majątku spółki XY Polska S.A. przejętego przez Spółkę w wyniku połączenia, nie będzie stanowić dochodu dla Spółki zgodnie z art. 10 ust. 2 pkt 1 updop?
2.  Czy ze względu na rozliczenie połączenia metodą łączenia udziałów, która zgodnie z przepisami o rachunkowości nie wymaga zamykania ksiąg rachunkowych, Spółka, jako podatnik podlegający w Polsce ograniczonemu obowiązkowi podatkowemu z uwagi na prowadzenie działalności za pośrednictwem zakładu w rozumieniu Umowy z Niemcami, powinna uwzględnić w zeznaniu podatkowym za 2010 r. dotyczącym dochodów generowanych poprzez jej zakład w Polsce także przychody i koszty uzyskania przychodu XY Polska S.A. wykazywane przez XY Polska S.A., od początku roku podatkowego 2010 r. do dnia połączenia?
3.  Czy Spółka wstąpi we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki przejętej spółki XY Polska S.A. zgodnie z art. 93 § 1 w zw. z art. 93 § 2 OP?
4.  Czy, zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy o NIP, nadany Spółce numer identyfikacji podatkowej decyzją Naczelnika Pierwszego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie z dn. 23 października 2009 r., przejdzie na spółkę europejską powstałą w drodze przekształcenia Spółki?
5.  Czy transakcja wymiany udziałów, w ramach której: (i) XY Polska S.A. wniesie udziały w XY Express Sp. z o.o. i „C.” Polska Sp. z o.o. do „Z.”, oraz (ii) „Z.” w zamian za udziały uzyskane w XY Express Sp. z o.o. i „C.” Polska Sp. z o.o. wyda swoje nowe udziały na rzecz XY Polska S.A. będzie neutralna w zakresie podatku CIT w Polsce?
6.  Czy wartość majątku spółek XY Express Sp. z o.o. i „C.” Polska Sp. z o.o. przejętego przez „Z.” w wyniku połączenia nie będzie stanowić dochodu dla „Z.” zgodnie z art. 10 ust. 2 pkt 1 updop?
7.  Czy przejęcie „Z.” przez XY SE nie będzie podlegało opodatkowaniu w zakresie podatku CIT w Polsce?
8.  Czy w związku z przejęciem XY Express Sp. z o.o. i „C.” Polska Sp. z o.o. przez „Z.”, a następnie „Z.” przez XY SE oraz faktem, iż w wyniku przejęcia „Z.” przez XY SE majątek XY Express Sp. z o.o. oraz „C.” Polska Sp. z o.o. zostanie alokowany do zakładu XY SE w Polsce, XY SE poprzez swój zakład w Polsce wstąpi we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki XY Express Sp. z o.o. oraz „C.” Polska Sp. z o.o.?
9.  Czy, zgodnie z art. 7 Umowy z Niemcami, dochody alokowane do zakładu, który posiada Spółka w Polsce w związku z podjęciem czynności przygotowawczych do prowadzenia działalności gospodarczej w Polsce przez XY SE będą obejmowały również dochody z tytułu działalności prowadzonej przez Oddziały?
10.  Czy po restrukturyzacji, XY SE będzie zobowiązana do złożenia jednego zeznania podatkowego w Polsce, w którym wykaże przychody i koszty generowane przez dwa Oddziały w tym przychody i koszty generowane przez XY Polska S.A., XY Express Sp. z o.o. oraz „C.” Polska Sp. z o.o., od początku 2010 r. do dnia włączenia tych podmiotów w strukturę spółki europejskiej?

Przedmiot niniejszej interpretacji indywidualnej stanowi odpowiedź na pytanie Nr 1 dotyczące podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie skutków podatkowych połączenia transgranicznego spółki europejskiej z polską spółką kapitałową XY Polska S.A.

Wniosek odnośnie pytań Nr 2, 5, 6, 7, 9 i 10 dotyczących podatku dochodowego od osób prawnych, pytań Nr 3 i 8 w sprawie przepisów Ordynacji podatkowej oraz odnośnie pytania Nr 4 w zakresie ustawy o zasadach ewidencji i identyfikacji podatników i płatników zostanie rozpatrzony w odrębnych interpretacjach.

Zdaniem Wnioskodawcy:

Wartość majątku spółki XY Polska S.A. przejętego przez Spółkę w wyniku połączenia, nie będzie stanowić dochodu Spółki zgodne z art. 10 ust. 2 pkt updop.

Planowane przez Spółkę połączenie z XY Polska S.A. będzie połączeniem transgranicznym, przeprowadzonym na podstawie niemieckich przepisów implementujących dyrektywę 2005/56/WE (odpowiadających odpowiednim przepisom zawartym w KSH). Skutkiem połączenia będzie przeniesienie całego majątku XY Polska S.A. na Spółkę. Spółka jest 100% udziałowcem XY Polska S.A., dlatego w związku z połączeniem, Spółka nie będzie wydawać żadnych udziałów w zamian za przejęty majątek XY Polska S.A. W wyniku połączenia, Spółka wstąpi we wszystkie prawa i obowiązki XY Polska S.A.

Polskie przepisy odpowiadające niemieckim regulacjom prawnym, na podstawie których zostanie przeprowadzone połączenie Spółki z XY Polska S.A. są zawarte w art. 491 § 1, art. 492 § 1 pkt 1 oraz art. 515 § 1 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2000 r. Nr 94, poz. 1037 z późn. zm., dalej: „KSH”).

Zgodnie z art. 491 § 1 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych, spółka kapitałowa oraz spółka komandytowo-akcyjna mogą łączyć się ze spółką zagraniczna, o której mowa w art. 2 pkt 1 dyrektywy 2005/56/WE Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia 26 października 2005 r. w sprawie transgranicznego łączenia się spółek kapitałowych (Dz. Urz. UE z 2005 r., nr L 310; str.1; dalej: „dyrektywa 2005/56/WE), utworzoną zgodnie z prawem państwa członkowskiego Unii Europejskiej lub państwa-strony umowy o Europejskim Obszarze Gospodarczym i mającą siedzibę statutową zarząd główny lub główny zakład na terenie Unii Europejskiej lub państwa-strony umowy o Europejskim Obszarze Gospodarczym.

W świetle natomiast art. 492 § 1 pkt 1 KSH. połączenie może być dokonane, między innymi, przez przeniesienie całego majątku spółki (przejmowanej) na inną spółkę (przejmująca) za udziały lub akcje, które spółka przejmująca wydaje wspólnikom spółki przejmowanej (łączenie przez przejęcie). Należy przy tym zaznaczyć, iż zgodnie z art. 515 § KSH, połączenie może być przeprowadzone bez podwyższenia kapitału zakładowego, jeżeli spółka przejmująca ma już udziały spółki przejmowanej.

Konsekwencją połączenia spółek na podstawie art. 491 § 1 jest wynikająca z art. 494 § 1 KSH reguła tzw. sukcesji generalnej przez spółkę przejmującą praw i obowiązków spółki przejmowanej. Zgodnie z tą regułą, spółka przejmująca wstępuje z dniem połączenia we wszystkie prawa i obowiązki spółki przejmowanej.

Skutki podatkowe transgranicznego połączenia:

Konsekwencje podatkowe transgranicznego połączenia zostały określone w Dyrektywie Rady 90/434/EWG z dnia 23 lipca 1990 r. w sprawie wspólnego systemu opodatkowania mającego zastosowanie w przypadku łączenia, podziałów, wnoszenia aktywów i wymiany udziałów, dotyczących spółek różnych państw członkowskich (Dz. U. UE. z 1990 r., Nr L 225. str.1; dalej: „dyrektywa 90/434/EWG”). Zgodnie z postanowieniami dyrektywy 90/434/EWG, łączenie podział lub wydzielenie powinno być neutralne podatkowo dla podmiotów biorących w nim udział.

Postanowienia dyrektywy 90/434/EWG zostały implementowane m.in. do art. 10 ust. 2 pkt 1 updop. Zgodnie z tym przepisem: „Przy połączeniu lub podziale spółek kapitałowych: dla spółki przejmującej lub nowo zawiązanej nie stanowi dochodu (\`(...)\`) nadwyżka wartości otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną majątku spółki przejmowanej lub dzielonej ponad nominalną wartość udziałów (akcji) przyznanych udziałowcom (akcjonariuszom spółki przejmowanej lub dzielonej)”.

Zgodnie z art. 10 ust. 5 pkt 3 updop, powyższa regulacja ma zastosowanie m.in. do zagranicznych spółek, które podlegają w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, przejmujących majątek polskich spółek podlegających nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Polsce.

Zgodnie natomiast z art. 10 ust. 6 updop, powyższą regulację stosuje się odpowiednio do podmiotów działających w formach prawnych wymienionych w załączniku nr 3 do updop.

Spółka podlega opodatkowaniu w Niemczech od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania i działa w formie prawnej niemieckiej spółki akcyjnej, wymienionej w załączniku nr 3 do updop. Zgodnie z opisanym stanem faktycznym, Spółka dokona połączenia z XY Polska S.A., która należy w 100% do Spółki podlega nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Polsce.

Mając na uwadze powyższe, zdaniem Wnioskodawcy. Spółka mieści się w zakresie art. 10 ust. 2 pkt 1 updop. W efekcie, w wyniku połączenia Spółka nie będzie musiała rozpoznać przychodu odpowiadającego wartości majątku przejętego od XY Polska S.A.

Jednocześnie mając na uwadze przedstawiony stan faktyczny, zdaniem Wnioskodawcy, należy uznać, że połączenie Spółki z XY Polska S.A. będzie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych. W efekcie w przedmiotowej sprawie nie znajdzie zastosowania art. 10 ust. 4 updop, który wyłącza możliwość zastosowania zwolnienia wynikającego z art. 10 ust 2 pkt 1 updop.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego w zakresie skutków podatkowych połączenia transgranicznego spółki europejskiej z polską spółką kapitałową XY Polska S.A. uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z opisanym we wniosku zdarzeniem przyszłym przejęcie XY Polska S.A. przez Spółkę będzie miało miejsce pod koniec kwietnia 2010 r. i zostanie dokonane przez przeniesienie całego majątku XY Polska S.A. (spółka przejmowana) na Spółkę (spółka przejmująca).

W wyniku przejęcia, XY Polska S.A. zostanie włączona do XY SE (obecnie „D. XY AG”). Z uwagi na fakt, iż Spółka jest 100% udziałowcem XY Polska S.A., Spółka nie będzie wydawać żadnych udziałów w zamian za przejęty majątek. Udziały w „Z.” zostaną alokowane do zakładu Spółki w Polsce.

Jak wskazał Wnioskodawca dla celów rachunkowości, połączenie będzie rozliczone według tzw. metody łączenia udziałów. W konsekwencji, zgodnie z przepisami ustawy z dnia 26 września 1994 r. o rachunkowości (t. j. Dz. U. z 2009 r., nr 152, poz. 1223 z późn. zm.; dalej: „ustawa o rachunkowości”), nie powstanie obowiązek zamknięcia ksiąg rachunkowych XY Polska S.A. Jednocześnie, Spółka zostanie przekształcona w spółkę europejską i stanie się XY SE. Działalność gospodarcza aktualnie prowadzona przez XY Polska S.A. będzie prowadzona przez Oddział XY SE (dawniej „D. XY AG”) w K., a majątek XY Polska S.A. zostanie alokowany do Oddziału XY SE w K..

Na podstawie art. 491 § 11 ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeksu spółek handlowych (Dz. U. Nr 94, poz. 1037 ze zm., dalej: „KSH”), spółka kapitałowa oraz spółka komandytowo-akcyjna mogą łączyć się ze spółką zagraniczną, o której mowa w art. 2 pkt 1 dyrektywy 2005/56/WE Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia 26 października 2005 r. w sprawie transgranicznego łączenia się spółek kapitałowych (Dz. Urz. UE L 310 z 25.11.2005, str. 1), utworzoną zgodnie z prawem państwa członkowskiego Unii Europejskiej lub państwa-strony umowy o Europejskim Obszarze Gospodarczym i mającą siedzibę statutową zarząd główny lub główny zakład na terenie Unii Europejskiej lub państwa-strony umowy o Europejskim Obszarze Gospodarczym (połączenie transgraniczne).

Na mocy art. 492 § 1 pkt 1 KSH, połączenie może być dokonane, między innymi, przez przeniesienie całego majątku spółki (przejmowanej) na inną spółkę (przejmującą) za udziały lub akcje, które spółka przejmująca wydaje wspólnikom spółki przejmowanej (łączenie przez przejęcie).

Należy przy tym zaznaczyć, iż w myśl art. 515 § 1 KSH, połączenie może być przeprowadzone bez podwyższenia kapitału zakładowego, jeżeli spółka przejmująca ma już udziały spółki przejmowanej.

Regulacje związane z utworzeniem spółki europejskiej i jej strukturą organizacyjną zawarte zostały w Rozporządzeniu Rady (WE) Nr 2157/2001 z dnia 8 października 2001 r. w sprawie statutu spółki europejskiej (SE) (Dz. U.UE.L.2001.294.11).

Zgodnie z art. 1 ust. 1 i 3 przywołanego Rozporządzenia spółka europejska może zostać zawiązana w obrębie terytorium Wspólnoty w formie europejskiej spółki akcyjnej (Societas Europaea lub SE) i posiada ona osobowość prawną.

Stosownie do art. 2 Rozporządzenia spółki akcyjne, powstałe zgodnie z prawem Państwa Członkowskiego, ze statutowymi siedzibami i siedzibami zarządu znajdującymi się na terytorium Wspólnoty, mogą tworzyć SE przez łączenie się spółek pod warunkiem, że przynajmniej dwie z nich podlegają prawu różnych Państw Członkowskich.

Z art. 17 Rozporządzenia wynika, że w przypadku łączenia się spółek przez przejęcie, spółka przejmująca przyjmuje formę SE. W przypadku łączenia się spółek przez zawiązanie nowej spółki, SE będzie nowo powstałą spółką.

W art. 29 ust. 1 Rozporządzenia określono, że w przypadku powstania SE w drodze przejęcia, podobnie jak w przypadku powstania SE przez zawiązanie nowej spółki, następuje przeniesienie wszystkich aktywów i pasywów na nowo założoną SE.

Konsekwencją dokonanego połączenia XY Polska S.A. ze spółką europejską będzie tzw. sukcesja generalna przez spółkę przejmującą praw i obowiązków spółki przejmowanej.

Regułę tę statuuje art. 494 § 1 KSH, według którego spółka przejmująca albo spółka nowo zawiązana wstępuje z dniem połączenia we wszystkie prawa i obowiązki spółki przejmowanej albo spółek łączących się przez zawiązanie nowej spółki.

Połączenie spółki europejskiej z polską spółką kapitałową XY Polska S.A. będzie miało charakter połączenia transgranicznego w rozumieniu powołanego wyżej art. 491 § 1 KSH. Skutkiem tego połączenia będzie przeniesienie całego majątku polskiej spółki kapitałowej XY Polska S.A. na spółkę europejską.

Jeżeli chodzi o konsekwencje podatkowe związane z połączeniem transgranicznym to, zgodnie z Dyrektywą Rady 90/434/EWG z dnia 23 lipca 1990 r. w sprawie wspólnego systemu opodatkowania mającego zastosowanie w przypadku łączenia, podziałów, wnoszenia aktywów i wymiany udziałów, dotyczących spółek różnych państw członkowskich, łączenie, podział lub wydzielenie powinno być zasadniczo neutralne podatkowo dla podmiotów biorących w nim udział.

Postanowienia Dyrektywy zostały implementowane do polskiej ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t. j. Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 ze zm.).

Co do zasady zgodnie z treścią art. 10 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych, z zastrzeżeniem art. 12 ust. 1 pkt 4a i 4b, jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału (akcji).

Stosownie jednak do art. 10 ust. 2 pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, przy połączeniu lub podziale spółek kapitałowych: dla spółki przejmującej lub nowo zawiązanej nie stanowi dochodu (z udziału w zyskach osób prawnych) nadwyżka wartości otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną majątku spółki przejmowanej lub dzielonej ponad nominalną wartość udziałów (akcji) przyznanych udziałowcom (akcjonariuszom spółki przejmowanej lub dzielonej).

Zgodnie z art. 10 ust. 5 pkt 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych powyższa zasada ma zastosowanie, między innymi, do spółek będących podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych (czyli do podmiotów mających jedynie ograniczony obowiązek podatkowy w Polsce), podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, przejmujących majątek spółek i będących podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 1 (czyli polskich rezydentów podatkowych).

Wskazać przy tym należy, iż na podstawie art. 10 ust. 6 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, przepisy ust. 1-5 stosuje się odpowiednio do podmiotów wymienionych w załączniku nr 3 do ustawy.

W ww. załączniku wymienione zostały następujące spółki ustanowione według prawa niemieckiego, określane jako: „Aktiengesellschaft”, „Komanditgesellschaft auf Aktien”, „Gesellschaft mit beschränkter Haftung”, „bergrechtliche Gewerkschaft”.

Wskazany powyżej przepis art. 10 ust. 2 pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych formułuje ogólną zasadę, iż przy połączeniu spółek kapitałowych dla spółki przejmującej lub nowo zawiązanej nie stanowi dochodu z udziału w zyskach osób prawnych nadwyżka wartości otrzymanego przez spółkę przyjmującą lub nowo zawiązaną majątku spółki przejmowanej lub dzielonej ponad nominalną wartość udziałów (akcji) przyznanych udziałowcom (akcjonariuszom) spółki przejmowanej lub dzielonej.

Jednak w przypadku inkorporacji Dyrektywy rady 90/434/EWG z dnia 23 lipca 1990 r. w sprawie wspólnego systemu opodatkowania mającego zastosowanie w przypadku łączenia, podziałów, wydzieleń, wnoszenia aktywów i wymiany udziałów dotyczących spółek różnych Państw Członkowskich oraz przeniesienia statutowej siedziby SE pomiędzy Państwami Członkowskimi polski ustawodawca przewidział (art. 10 ust. 2 pkt 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych) możliwość opodatkowania dochodu spółki przejmującej, w szczególnym przypadku, gdy między łączącymi się spółkami na dzień połączenia istnieje więź kapitałowa, w której spółka-matka jest spółką przejmującą, a spółka-córka przejmowaną, a więź ta jest relatywnie słaba. Przepis ten znajdzie bowiem (wprost) zastosowanie w sytuacji, gdy spółka przejmująca ma w kapitale zakładowym spółki przejmowanej lub dzielonej udział mniejszy niż 10%. Natomiast w sytuacji gdy spółka przejmująca posiada w spółce przejmowanej udział w wysokości co najmniej 10%, zastosowanie znajdzie art. 10 ust. 2 pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Spółka przejmująca wskazała w złożonym wniosku, iż jest 100% udziałowcem XY Polska S.A., Spółka nie będzie wydawać żadnych udziałów w zamian za przejęty majątek. Udziały w „Z.” - niemieckiej spółki zależnej XY SE, zostaną alokowane do zakładu Spółki w Polsce. Działalność gospodarcza aktualnie prowadzona przez XY Polska S.A. będzie prowadzona przez Oddział XY SE (dawniej „D. XY AG”) w K., a majątek XY Polska S.A. zostanie alokowany do Oddziału XY SE w K..

Z uwagi na powyższe należy stwierdzić, iż w przedmiotowej sprawie spełnione zostaną dyspozycje art. 10 ust. 2 pkt 1 oraz art. 10 ust. 5 pkt 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, a tym samym wartość majątku polskiej spółki kapitałowej XY Polska S.A. przejętego przez spółkę europejską w wyniku połączenia transgranicznego nie będzie stanowiła dochodu z udziału w zyskach osób prawnych.

Spółka przejmująca będąca udziałowcem spółki przejmowanej nie może wydać samej sobie swoich własnych udziałów w zamian za majątek spółki przejmowanej. Oznacza to, że dochodzi przejęcia majątku przez nią i wygaśnięcia prawa z tytułu posiadanych udziałów w spółce przejmowanej, którego wartość nie stanowi jednak dochodu podatkowego na podstawie art. 10 ust. 2 pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Należy przy tym podkreślić, że zgodnie z regulacją zawartą art. 10 ust. 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych przepisy art. 10 ust. 2 pkt 1 tej ustawy mają zastosowanie, gdy połączenie lub podział spółek następuje z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych.

Tak wiec, gdy warunek powyższy nie zostanie spełniony, a głównym bądź jednym z głównych celów takiej operacji jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania - art. 10 ust. 2 pkt 1 nie ma zastosowania.

Nadmienić przy tym należy, iż zbadanie przesłanek i celów dokonywanego połączenia spółek jest w pełni możliwe dopiero w ramach ewentualnego postępowania kontrolnego lub podatkowego.

Organ wydając interpretację indywidualną prawa podatkowego nie jest uprawniony do przeprowadzenia postępowania dowodowego. Do postępowania w sprawie wydania pisemnej interpretacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego nie mają bowiem zastosowania przepisy o postępowaniu podatkowym, a postępowanie dowodowe jest częścią postępowania podatkowego, które może być przeprowadzone w toku czynności kontrolnych.

Podsumowując, w oparciu o opisane we wniosku zdarzenie przyszłe oraz przytoczone przepisy prawa należy stwierdzić, iż zgodnie z art. 10 ust. 2 pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, wartość majątku polskiej spółki kapitałowej XY Polska S.A. przejętego przez Spółkę Europejską w wyniku połączenia transgranicznego, nie będzie stanowić dochodu dla Spółki Europejskiej.

Na Spółce spoczywa przy tym ciąży obowiązek wykazania, że połączenie spółek zostało przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, nie zaś w celu uniknięcia lub uchylenia się od opodatkowania. Zgodnie bowiem z regulacją zawartą art. 10 ust. 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, przepisu art. 10 ust. 2 pkt 1 tej ustawy nie stosuje się w przypadku, gdy połączenie lub podział spółek nie następuje z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, lecz głównym bądź jednym z głównych celów takiej operacji jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Zatem stanowisko Wnioskodawcy w zakresie skutków podatkowych połączenia transgranicznego spółki europejskiej z polską spółką kapitałową XY Polska S.A. należało uznać za prawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.