Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB2-1.4010.419.2024.3.ED
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2024-11-08
Teza: 1. Czy Dział Wholesale oraz Dział Retail będą stanowić zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 Ustawy o CIT i w konsekwencji w związku z podziałem przez wydzielenie po stronie Spółki Dzielonej nie powstanie dochód (przychód) opodatkowany podatkiem dochodowym od osób prawnych w rozumieniu art. 12 ust. 1 pkt 9 Ustawy o CIT ? 2. Czy w związku z podziałem przez wydzielenie po stronie Spółki Przejmującej nie powstanie dochód (przychód) opodatkowany podatkiem dochodowym od osób prawnych oraz Spółka Przejmująca nie będzie zobowiązana jako płatnik do poboru i wpłaty do właściwego urzędu skarbowego podatku dochodowego od osób prawnych dochodów (przychodów) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych od wartości emisyjnej udziałów przydzielonych przez Spółkę Przejmującą Wspólnikowi Spółki Dzielonej?
Słowa kluczowe: podział; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; przychód; spółki-podział spółki przez wydzielenie
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2. Przychody-Przysporzenia stanowiące przychód-Przychody związane z łączeniem lub podziałem spółek
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 4a; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 7; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12

**Interpretacja indywidualna**

**– stanowisko prawidłowe**

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób prawnych jest prawidłowe.

**Zakres wniosku wspólnego o wydanie interpretacji indywidualnej**

5 sierpnia 2024 r. za pośrednictwem Poczty Polskiej wpłynął Państwa wniosek wspólny z 1 sierpnia 2024 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy ustalenia:

1\. czy Dział Wholesale oraz Dział Retail będą stanowić zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 Ustawy o CIT i w konsekwencji w związku z podziałem przez wydzielenie po stronie Spółki Dzielonej nie powstanie dochód (przychód) opodatkowany podatkiem dochodowym od osób prawnych w rozumieniu art. 12 ust. 1 pkt 9 Ustawy o CIT;

2\. czy w związku z podziałem przez wydzielenie po stronie Spółki Przejmującej nie powstanie dochód (przychód) opodatkowany podatkiem dochodowym od osób prawnych oraz Spółka Przejmująca nie będzie zobowiązana jako płatnik do poboru i wpłaty do właściwego urzędu skarbowego podatku dochodowego od osób prawnych dochodów (przychodów) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych od wartości emisyjnej udziałów przydzielonych przez Spółkę Przejmującą Wspólnikowi Spółki Dzielonej?

Z uwagi na braki formalne wniosku, wezwaliśmy Państwa pismem z 2 października 2024 r. o ich uzupełnienie. Wezwanie zostało odebrane tego samego dnia, a uzupełnienie ww. wniosku wpłynęło 9 października 2024 r.

Treść wniosku wspólnego jest następująca:

**Opis stanu faktycznego/zdarzenia przyszłego**

1\. (\`(...)\`) SPÓŁKA Z OGRANICZONĄ ODPOWIEDZIALNOŚCIĄ (dalej: „Wnioskodawca 1” lub „Spółka Dzielona”) jest spółką kapitałową z siedzibą w Polsce. Spółka Dzielona jest polskim rezydentem dla celów podatkowych, podlegającym opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych (dalej: „CIT”) od całości swoich dochodów na terytorium Polski bez względu na miejsce ich osiągania. Spółka Dzielona jest także zarejestrowanym, czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług (dalej: „VAT”).

2\. (\`(...)\`) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: „Wnioskodawca 2” lub „Spółka Przejmująca”) jest spółką kapitałową z siedzibą w Polsce. Spółka Przejmująca jest polskim rezydentem dla celów podatkowych podlegającym opodatkowaniu CIT od całości swoich dochodów na terytorium Polski bez względu na miejsce ich osiągania. Spółka Przejmująca jest także zarejestrowanym, czynnym podatnikiem VAT.

3\. Wnioskodawca 1 prowadzi działalność gospodarczą w zakresie świadczenia usług (\`(...)\`)

4\. Wnioskodawca 1 jest użytkownikiem wieczystym 4-ech działek zlokalizowanych w (\`(...)\`)

\- Nr działki: (\`(...)\`); numer księgi wieczystej: (\`(...)\`),

\- Nr działki: (\`(...)\`); numer księgi wieczystej: (\`(...)\`),

\- Nr działki: (\`(...)\`); numer księgi wieczystej: (\`(...)\`),

\- Nr działki: (\`(...)\`); numer księgi wieczystej: (\`(...)\`),

\- dalej łącznie jako „Nieruchomości”. Wnioskodawca 1 jest również właścicielem budynków i budowli zlokalizowanych na Nieruchomościach.

5\. Wnioskodawca 1 obsługuje dwa nowoczesne obiekty (\`(...)\`) zlokalizowane w dwóch różnych miejscach w (\`(...)\`) (dalej: odpowiednio „(\`(...)\`)” – który jest przez Wnioskodawcę 1 najmowany i „\`(...)\`” - który stanowi własność Wnioskodawcy 1):

a. (\`(...)\`) - budynek (\`(...)\`) zlokalizowany w (\`(...)\`) przy ul. (\`(...)\`); numer księgi wieczystej: (\`(...)\`),\`(...)\`o powierzchni technologicznej 800 m2 przeznaczonej pod kompleksowe usługi (\`(...)\`).

b. (\`(...)\`) - budynek (\`(...)\`) zlokalizowany w (\`(...)\`) przy ul. (\`(...)\`) o powierzchni technologicznej 12 000 m2 również przeznaczonej pod kompleksowe usługi (\`(...)\`). Wnioskodawca 1 planuje rozbudowę (\`(...)\`) polegającą na (\`(...)\`)

Jednocześnie Wnioskodawca 1 planuje realizację dwóch inwestycji (dalej odpowiednio: „\`(...)\`” oraz „\`(...)\`”).

6\. Wnioskodawca 1 swoje usługi w ramach (\`(...)\`) i (\`(...)\`) oferuje głównie dużym i średnim przedsiębiorstwom. Wnioskodawca 1 obsługuje przedsiębiorstwa m.in. z sektora medialnego, logistycznego, retail, finansowego, medycznego, IT, telekomunikacji, e-commerce, czy produkcji.

7\. Na moment składania niniejszego wniosku większościowym wspólnikiem Spółki Dzielonej jest (\`(...)\`) (dalej: „Wspólnik”) będący cypryjskim rezydentem podatkowym. Mniejszościowym wspólnikiem Spółki Dzielonej jest aktualnie (\`(...)\`) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością spółka komandytowo-akcyjna z siedzibą w Polsce, która jest polskim rezydentem podatkowym. Przed dniem podziału Wspólnik zamierza odkupić wszystkie udziały przysługujące mniejszościowemu udziałowcowi w Spółce Dzielonej. W ten sposób przed dniem podziału Wspólnik będzie jedynym udziałowcem Spółki Dzielonej.

8\. W Spółce Dzielonej można wyróżnić dwa obszary działalności operacyjnej:

a. Działalność usługowa nakierowana na większych usługobiorców (tzw. \`(...)\`) i która jest ściśle związana z Nieruchomościami posiadającymi odpowiednią infrastrukturę technologiczną poprzez:

\- udostępnianie dużym usługobiorcom posiadanej przez Spółkę Dzieloną infrastruktury technologicznej i przestrzeni w (\`(...)\`)

\- ponoszenie nakładów inwestycyjnych odnoszących się do Nieruchomości, na których zlokalizowane jest (\`(...)\`) oraz na których realizowana będzie przyszła inwestycja pod (\`(...)\`) oraz (\`(...)\`), oraz

\- utrzymanie i obsługiwanie infrastruktury technologicznej (\`(...)\`) i (\`(...)\`), w szczególności fizyczne administrowanie infrastrukturą technologiczną (\`(...)\`)

\- zarządzenie infrastrukturą technologiczną łączącą (\`(...)\`) z (\`(...)\`) (tzw. ring światłowodowy łączący oba obiekty (\`(...)\`)).

\- (dalej: **„Dział Wholesale”**)

Usługi (\`(...)\`) na rzecz większych usługobiorców zajmujących znaczną przestrzeń w (\`(...)\`), która jest dopasowana do specyfiki konkretnego usługobiorcy. Ponadto, usługi (\`(...)\`) charakteryzuje to, że:

\- (\`(...)\`)

Działowi Wholesale przyporządkowane jest (\`(...)\`) oraz Nieruchomości, gdzie zlokalizowane jest (\`(...)\`), oraz m.in. magazyn logistyczny i biurowiec, a także gdzie w przyszłości będzie miała miejsce inwestycja pod (\`(...)\`) oraz (\`(...)\`).

b. Działalność usługowa nakierowana na mniejszych usługobiorców (tzw. usługi \`(...)\`) oraz skupiająca w sobie pozostałe usługi, które obecnie są świadczone przez Wnioskodawcę 1 (tj. usługi \`(...)\`)

Usługi (\`(...)\`) charakteryzuje to, że:

\- (\`(...)\`)

\- (dalej: **„Dział Retail”**).

9\. Wnioskodawca 1 zatrudnia aktualnie ok. 120 pracowników.

10\. Obecnie rozważany jest podział Wnioskodawcy 1. W jego wyniku dojdzie do wydzielenia ze Spółki Dzielonej na rzecz Spółki Przejmującej Działu Retail. Po podziale Spółka Dzielona będzie kontynuować prowadzenie działalności gospodarczej w oparciu o Dział Wholesale.

11\. Wydzielenie i przeniesienie majątku w zakresie Działu Wholesale do Spółki Przejmującej poprzez podział odbędzie się w sposób określony w art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu Spółek Handlowych („KSH”), tj. w ramach podziału przez wydzielenie. Spółka Dzielona jak i Spółka Przejmująca przed podziałem będą posiadać tego samego (jedynego) Wspólnika, który będzie posiadał 100% udziałów zarówno w Spółce Dzielonej jak i w Spółce Przejmującej. Wartość emisyjna udziałów przydzielonych Wspólnikowi Spółki Dzielonej przez Spółkę Przejmującą będzie odpowiadać co najmniej wartości rynkowej majątku Spółki Dzielonej, który zostanie przeniesiony do Spółki Przejmującej oraz będzie wyższa niż wartość nominalna tych udziałów - tak powstała różnica zostanie przekazana na kapitał zapasowy.

12\. Podział przez wydzielenie nastąpi poprzez przeniesienie części majątku Spółki Dzielonej w postaci Działu Retail na Spółkę Przejmującą. W wyniku podziału dojdzie do podwyższenia kapitału zakładowego Spółki Przejmującej. Podwyższony kapitał zakładowy Spółki Przejmującej zostanie pokryty majątkiem Spółki Dzielonej w postaci Działu Retail, którego wartość zostanie wyceniona przez niezależny od Wnioskodawców podmiot według wartości rynkowej.

13\. Poniżej Wnioskodawcy przedstawiają opis składników majątkowych i niemajątkowych, w tym zobowiązań, które są związane z prowadzeniem odpowiednio Działu Wholesale i Działu Retail.

**Dział Wholesale**

14\. W skład Działu Wholesale wchodzą w szczególności następujące składniki majątkowe i niemajątkowe:

\- Prawa i obowiązki wynikające z umów o pracę podpisanymi z pracownikami, w tym pracownikami dedykowanymi do świadczenia usług (…)i Wholesale_;_ usług (…); usług (…); usług zarządzania (…) łączącą (…) z (…),

\- Prawa do użytkowania wieczystego Nieruchomości oraz prawo własności do budynków (m.in. biurowiec i serwerownia) oraz budowli zlokalizowanych na Nieruchomościach,

\- Prawa i obowiązki wynikające z umów o świadczenie kolokacji z dwoma dużymi klientami,

\- Prawa i obowiązki wynikające z umów z dostawcami, w szczególności:

\- Usług serwisowych infrastruktury informatycznej i technicznej dotyczących (…) i (…),

\- Usług ochrony obiektu (…),

\- Usług audytów technicznych/certyfikacyjnych,

\- Usług sprzedaży, dostawy, rozładunku oleju napędowego dotyczących (…) i (…),

\- Umów i porozumień na roboty budowlane i podobnych umów dotyczących (…) i (…),

\- Umów na dystrybucję energii elektrycznej, przyłączeniowe do sieci,

\- Umów związanych z zarządzaniem Nieruchomościami takich jak na dostawę i odbiór ścieków,

\- Umów służebności.

\- Rachunki bankowe w różnych walutach oraz środki finansowe zgromadzone na tych rachunkach, prowadzone w banku (…),

\- Prawa i obowiązki wynikające z umowy pożyczki zawartej w 2009 r. oraz zobowiązanie do spłaty tej pożyczki wraz z odsetkami,

\- Prawa i obowiązki wynikające z umów najmu,

\- Prawa i obowiązki wynikające z umowy leasingu sprzętu pracowniczego przypisanego do pracowników Działu Wholesale,

\- Należność wynikająca z umowy z dużym klientem oraz należności od dostawców,

\- Zobowiązania związane z Działem Wholesale, w szczególności wobec dostawców energii,

\- Rozrachunki z pracownikami przypisanymi do Działu Wholesale,

\- Decyzje i pozwolenia administracyjne związane z Nieruchomościami i (…),

\- Prawa i obowiązki związane z dokonanymi wpisami/rejestrami/zgłoszeniami w rejestrach administracyjnych,

\- Środki trwałe i wartości niematerialne i prawne związane z Działem Wholesale, w tym prawo do użytkowania wieczystego gruntów, budynki, obiekty inżynieryjne, sprzęt energetyczny, urządzenia ogólnego zastosowania, wyposażenie techniczne, środki transportu (leasingowane), inwestycje w obcym środku trwałym, inne,

\- Zabezpieczenie wynikające z otrzymanego poręczenia przez podmiot z grupy w odniesieniu do umowy o świadczenie usług (…) na rzecz dużego klienta,

\- Część praw autorskich, w szczególności prawa autorskie wytworzone przy wykonywaniu pracy przez pracowników Wnioskodawcy 1 związane z Działem Wholesale,

\- Znak towarowy związany z firmą Spółki Dzielonej.

Do Działu Wholesale zostało przypisanych także kilku pracowników związanych z pionem controllingu, marketingu oraz kadrowym (oraz przypisanych do nich składników majątkowych oraz niemajątkowych) z uwagi na ich funkcjonalne zaangażowanie w pracę Działu Wholesale.

**Dział Retail**

15\. W skład Działu Retail wchodzą w szczególności następujące składniki majątkowe i niemajątkowe:

\- Prawa i obowiązki wynikające z umów o pracę podpisanymi z pracownikami, w tym pracownikami dedykowanymi do świadczenia usług (…)

\- Prawa i obowiązki wynikające z umów z klientami o świadczenie usług (…), Prawa i obowiązki wynikające z umów z dostawcami, w szczególności dotyczące umów umożliwiających świadczenie usług (…)

\- Umów na zakup (…) - wykorzystywanych na potrzeby wewnętrzne i odsprzedawane do klientów,

\- Usług zakupu (…),

\- Umów na dostawy (…),

\- Usług wsparcia (…).

\- Rachunki bankowe w różnych walutach oraz środki finansowe zgromadzone na tych rachunkach, prowadzone w banku (\`(...)\`),

\- Prawa i obowiązki wynikające z umów leasingu sprzętu pracowniczego przypisanego do pracowników Działu Retail,

\- Prawa i obowiązki wynikające z umów partnerskich z kluczowymi firmami z branży teleinformatycznej zapewniające odpowiedni dostęp do oferty infrastrukturalnej, rozwiązań technologicznych i kompetencji niezbędnych do (…)

\- Należności od klientów (…)

\- Zobowiązania związane z Działem Retail, w szczególności wobec (…)

\- Rozrachunki z pracownikami przypisanymi do Działu Retail,

\- Prawa i obowiązki wynikające z umów B2B z osobami świadczącymi usługi związane z Działem Retail,

\- Środki trwałe oraz wartości niematerialne i prawne związane z Działem Retail w tym urządzenia ogólnego zastosowania, wyposażenie techniczne, środki transportu (leasingowane), inne,

\- Udzielone zabezpieczenie w formie weksla in blanco wobec wierzytelności z umowy leasingu,

\- Zabezpieczenie wynikające z otrzymanego poręczenia przez podmiot z grupy w odniesieniu do umowy leasingu sprzętu IT,

\- Część praw autorskich, w szczególności (…)

\- Znaki towarowe związane z (…).

Wśród ww. składników majątkowych oraz niemajątkowych przypisanych do Działu Retail są takie, które są związane z pionem wsparcia w sprzedaży i usług Service Desk (tj. punkt kontaktowy dla klientów), a także pionem zajmującym się bezpieczeństwem IT.

Większość pracowników (oraz przypisanych do nich składników majątkowych oraz niemajątkowych) związanych z pionem marketingowym, controllingu oraz kadrowym również została przypisana do Działu Retail z uwagi na ich funkcjonalne powiązanie z tym działem.

**Planowana reorganizacja działalności**

16\. Wnioskodawca 1 podjął decyzję o swoim podziale i wydzieleniu Działu Retail do Spółki Przejmującej. Podział uzasadniony jest zamiarem oddzielenia dwóch różnych modeli usług (…), co stanowi standard funkcjonowania podmiotów konkurencyjnych na rynku.

Aktualna sytuacja, w której dwa różne modele usług są świadczone są przez jeden podmiot, biorąc pod uwagę specyfikę tych usług, jest gospodarczo nieuzasadniona.

Usługi (…) skierowane są do zupełnie innej grupy klientów niż usługi (…). Również charakter ww. usług jest zgoła odmienny. W wyniku podziału Spółka Dzielona uzyska profil spółki stricte świadczącej usługi (…), natomiast Spółka Przejmująca stanie się spółką o profilu (…) świadczącej również inne usługi związane z infrastrukturą (…). W ten sposób dojdzie do rozdziału odmiennych profili gospodarczych i przyporządkowania ich do odrębnych podmiotów, a przez to do dostosowania się do występującego w sektorze (…) międzynarodowego standardu świadczenia tych usług. Dzięki temu, podział przyniesie następujące korzyści:

a. Efektywność zarządzania: wyodrębnienie ze Spółki Dzielonej Działu Retail i przeniesienie go do Spółki Przejmującej pozwoli na bardziej efektywne zarządzanie i lepszą kontrolę nad działalnością każdego działu. Spółka Dzielona skupi się na działalności w zakresie Działu Wholesale, podczas gdy Spółka Przejmująca skoncentruje się na świadczeniu usług (…) w ramach Działu Retail oraz pozostałych usług, jak (…). Odpowiedzialność zostaje skupiona na konkretnych obszarach, co może przynieść większą skuteczność w podejmowaniu decyzji.

b. Skoncentrowany rozwój: poprzez wyodrębnienie dwóch działów, które będą prowadzone przez dwa odrębne podmioty, można skoncentrować się na specjalizacji i rozwoju każdej jednostki, co może przynieść wzrost efektywności świadczonych usług oraz lepszą obsługę klientów (baza klientów będzie skonkretyzowana, w przeciwieństwie do aktualnej sytuacji, w każdej ze spółek).

c. Rozdział odpowiedzialności prawnej: podział Spółki Dzielonej na dwie oddzielne jednostki może pomóc w uniknięciu sytuacji, w których działania jednego działu wpływają na drugi, co może być szczególnie istotne w kontekście odpowiedzialności prawnej.

d. Klarowność w transakcjach: działające oddzielnie Działy Spółki Dzielonej mogą wyraźniej określić warunki umów handlowych z klientami, co ułatwia prowadzenie negocjacji i zawieranie umów.

Oprócz powyższego opisywany podział umożliwi uporządkowanie i uproszczenie struktury organizacyjnej Wnioskodawcy 1 i szybsze dostosowanie się do wymogów stale rozwijającego się rynku usług (…).

Ponadto, podział przez wydzielenie uzasadniony jest nakładami inwestycyjnymi, jakie ponoszone są w związku z inwestycją w (…) i jakie będą ponoszone w związku z realizacją inwestycji w zakresie (…) i (…), a także dalszymi inwestycjami związanymi z tworzeniem kolejnych obiektów (…) przeznaczonych dla klientów o wymiarze hurtowym. Wnioskodawca 1 podjął decyzję, by działalność obejmująca ponoszenie tych nakładów została przypisana do jednej spółki po to, aby skupić tę funkcję, a w szczególności proces decyzyjny, w jednym podmiocie i odciążyć drugi od tego obowiązku. Ponieważ Nieruchomości związane z (…), (…) i (…) zostaną w Spółce Dzielonej, tak jak obiekt (…), naturalną konsekwencją tego jest przypisanie do Spółki Dzielonej działalności polegającej na zarządzaniu infrastrukturą technologiczną zlokalizowaną w (…) oraz obiektami zlokalizowanymi na Nieruchomości (tj. …), a także zarządzeniu infrastrukturą technologiczną łączącą (…) z (…).

Dodatkowo, skupienie się przez Spółkę Dzieloną na wyżej opisanej działalności inwestycyjnej ułatwi jej starania w zakresie uzyskania od podmiotów trzecich finansowania budowy kolejnych obiektów (…). Skonkretyzowanie profilu Spółki Dzielonej jako podmiotu świadczącego usługi (…) na bazie własnej infrastruktury technologicznej, ponoszącego przy tym znaczące nakłady inwestycyjne na dalszy rozwój tej działalności, wzmocni potencjał inwestycyjny tej spółki w oczach potencjalnych podmiotów finansujących.

Przyporządkowanie Działu Wholesale do Spółki Dzielonej i Działu Retail do Spółki Przejmującej umożliwi również zarządzenie ryzykiem poprzez ponoszenie przez Spółkę Dzieloną oraz Spółkę Przejmującą ryzyka gospodarczego ograniczonego wyłącznie do odrębnych majątków:

a. Przy usługach (…) usługodawca narażony jest na ryzyko przeszacowania (albo niedoszacowania) w zakresie zatowarowywania sprzętu wykorzystywanego do świadczonych usług. Ryzyko to polega na tym, że usługodawca planuje (i zakupuje) z wyprzedzeniem liczbę (…) etc. pod szacunki co do liczby klientów detalicznych (…). Tego ryzyka zasadniczo nie ma w modelu (…). Usługodawca w toku rozmów negocjacyjnych z większym klientem uzyskuje informacje co do wymogów z jego strony, a następnie zaopatruje się w sprzęt i(…) w niezbędnym wolumenie. Zatem podział przez wydzielenie umożliwi przeniesienie ryzyka, o którym mowa powyżej, na Spółkę Przejmującą, zwalniając z niego jednocześnie Spółkę Dzieloną. Dodatkowo, usługodawca usług (…) skupiający się na dużych klientach istotnie ogranicza swoje ryzyko w zakresie konieczności windykacji opłat wobec licznych klientów detalicznych.

b. Z drugiej strony, przypisanie do Spółki Dzielonej segmentów związanych z utrzymaniem i obsługą infrastruktury technologicznej (…) i (…) (tj. …, a także zarządzenie infrastrukturą technologiczną łączącą (…) z (…)) a także pozostawienie w Spółce Dzielonej Nieruchomości sprawi, że Spółka Przejmująca nie będzie ponosić ryzyka związanego z utrzymywaniem infrastruktury technologicznej (w tej części, jaka nie zostanie przydzielona w wyniku podziału do Spółki Przejmującej), ani nie będzie ponosić nakładów na inwestycje w (…), (…) i (…) (ani dalsze przyszłe inwestycje związane z Nieruchomościami).

W ten sposób Spółka Przejmująca stanie się dostawcą usług (…) oraz pozostałych usług nieposiadającym własnej infrastruktury technologicznej, w rezultacie czego będzie działała w pewnym stopniu podobieństwa do (…) oferujących swoim klientom usługi związane (…)

17\. W tym kontekście Wnioskodawcy wskazują, że nie jest możliwe przeprowadzenie innego sposobu przeniesienia działalności w zakresie Działu Retail (np. wniesienie aportem, sprzedaż), aniżeli podział. Wynika to z faktu, że podział przez wydzielenie gwarantuje wstąpienie przez Spółkę Przejmującą w prawa i obowiązki Spółki Dzielonej określone w planie podziału (vide art. 531 § 1 KSH). Na skutek podziału Spółka Przejmująca, jako sukcesor praw i obowiązków Spółki Dzielonej w zakresie przejmowanych składników majątkowych w odniesieniu do Działu Retail, wejdzie w prawa i obowiązki wynikające z tych umów, w związku z którymi będzie osiągać przychody z tytułu usług. Dzięki temu Spółka Przejmująca będzie mogła kontynuować działalność rozpoczętą przez Spółkę Dzieloną w zakresie Działu Retail bez konieczności zawierania nowych umów z dotychczasowymi klientami detalicznymi. W konsekwencji, Spółka Przejmująca nie będzie musiała od początku zdobywać klientów detalicznych, lecz płynnie będzie kontynuować świadczenie usług (…) realizowanych do momentu podziału przez Wnioskodawcę 1.

18\. W ramach podziału Spółka Przejmująca otrzyma zorganizowany zespól składników majątkowych opisany w pkt 15 powyżej. Spółka Przejmująca dla celów podatkowych przyjmie wartość tych składników w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych Spółki Dzielonej. Spółka będzie kierować się zasadą kontynuacji wyceny tych składników majątkowych tworzących zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

19\. Spółka Przejmująca będzie wykorzystywać otrzymane składniki majątku składające się na Dział Retail do działalności wykonywanej w Polsce.

20\. Wnioskodawcy wskazują ponadto, że pion wsparcia sprzedaży i usług Service Desk (tj. punkt kontaktowy dla klientów), a także pion zajmujący się bezpieczeństwem IT zostaną przypisane do Spółki Przejmującej.

Dodatkowo, większość pracowników (oraz przypisanych do nich składników majątkowych oraz niemajątkowych) związanych z pionem marketingowym, controllingu oraz kadrowym również zostanie przypisana do Spółki Przejmującej z uwagi na funkcjonalny związek z jego działalnością.

Z uwagi na profil Spółki Dzielonej po podziale charakteryzujący się kierowaniem usług do ograniczonego grona usługobiorców oraz ponoszeniem nakładów inwestycyjnych, nie ma potrzeby, by Spółka Dzielona sama posiadała rozbudowane kadry w ww. pionach. Działalność Spółki Dzielonej nie będzie bowiem wymagała zaangażowania wielu osób świadczących pracę w tych właśnie obszarach na pełnym etacie w sposób ciągły, lecz będzie polegać na wykonywaniu tych zadań od czasu do czasu. Dlatego w Spółce Dzielonej zostanie adekwatna do jej zmienionych potrzeb liczba pracowników zajmujących się controllingiem, marketingiem i kadrami. Ponadto, funkcje właściwe dla pionu sprzedażowego w Spółce Dzielonej będzie realizować Zarząd Spółki Dzielonej.

Zatrudnienie tych osób na pełnym etacie albo ich większej liczby będzie jednak konieczne w Spółce Przejmującej, której działalność będzie wiązała się ze stałymi czynnościami o charakterze marketingowym, czy też sprzedażowym z uwagi na oferowane usługi oraz znacznie większą liczbę klientów i ich rotację. W związku z tym, po podziale Spółka Dzielona zawrze umowę (umowy) ze Spółką Przejmującą, na podstawie której Spółka Przejmująca będzie świadczyła na rzecz Spółki Dzielonej:

a. usługi marketingowe, usługi wsparcia sprzedaży i usługi Service Desk (tj. punkt kontaktowy dla klientów),

b. usługi back-office rozumiane jako usługi controllingowe, tzw. usługi automatyzacji (dot. funkcjonowania systemów wewnętrznych, przygotowywanie raportów) i kadrowe,

c. usługi bezpieczeństwa IT.

W ten sposób, z ekonomicznych i biznesowych powodów, z perspektywy Spółki Dzielonej ww. usługi będą w całości albo w części wykonywane przez podmiot zewnętrzny (outsourcing), co pozwoli w szczególności zoptymalizować koszty oraz pozwoli uniknąć ryzyka rotacji wewnętrznego personelu.

21\. W tym miejscu należy wyjaśnić, że Spółka Przejmująca na moment podziału będzie istniejącą już wcześniej spółką, która będzie m.in. zarejestrowana dla potrzeb podatku VAT.

**Funkcjonowanie Działu Wholesale po podziale**

22\. Po podziale, Spółka Dzielona będzie kontynuować wykonywanie działalności w zakresie Działu Wholesale. Z tego powodu, w Spółce Dzielonej pozostaną zasoby majątkowe i niemajątkowe, które umożliwią jej samodzielne prowadzenie działalności w zakresie Działu Wholesale opisane w pkt 14 powyżej.

23\. Po podziale Spółka Dzielona zawrze ze Spółką Przejmującą umowy, na podstawie których będzie świadczyć na jej rzecz przede wszystkim:

a. Usługi (…) w ramach (…) i (\`(...)\`) uwzględniające zarządzanie obiektem i infrastrukturą technologiczną świadczone przez zespół (…),

b. Usługi zdalnego zarządzania infrastrukturą informatyczną świadczone przez zespół (…),

c. Usługi najmu przestrzeni biurowej i magazynowej zlokalizowanej na Nieruchomościach,

d. Udostępnianie (…).

W wyniku zawarcia umowy (…) między Spółką Dzieloną a Spółką Przejmującą Wnioskodawca 2 stanie się dla Wnioskodawcy 1 dużym klientem Wholesale.

Wnioskodawcy nie wykluczają, że po podziale Spółka Dzielona będzie udzielała również wsparcia Spółce Przejmującej w zakresie …)) i certyfikacji.

24\. Wnioskodawcy pragną wskazać, że na moment podziału Dział Wholesale oraz Dział Retail będą wyodrębnione w strukturze Spółki Dzielonej, co będzie potwierdzać uchwała Zarządu tego podmiotu.

Jednocześnie księgi rachunkowe i podatkowe Spółki Dzielonej oraz procesy księgowe umożliwiają identyfikację operacji gospodarczych, przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań dotyczących Działu Wholesale oraz Działu Retail.

25\. Udziały w Spółce Dzielonej nie zostały nabyte lub objęte w wyniku wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku innego łączenia lub podziału podmiotów.

26\. Przyjęta przez Wspólnika Spółki Dzielonej dla celów podatkowych wartość udziałów przydzielonych przez Spółkę Przejmującą nie będzie wyższa niż wartość udziałów w Spółce Dzielonej, jaka byłaby przyjęta przez tego Wspólnika, gdyby nie doszło do podziału.

27\. Wnioskodawcy zwracają również uwagę, że podział nie jest przeprowadzany, jak również niniejszy wniosek nie jest składany, w celu obejścia prawa podatkowego łub unikania opodatkowania. Zostanie on przeprowadzony ze wskazanych powyżej powodów biznesowych i ekonomicznych.

Wnioskodawcy nie oczekują przy tym dokonania przez organ podatkowy oceny, czy planowany podział jest przeprowadzony z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, w szczególności czy za jego główny cel (lub jeden z głównych celów) można byłoby uznać uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania. Wnioskodawcy są świadomi braku możliwości wydania interpretacji indywidualnej w zakresie wskazanymi w art. 14b § 5b Ordynacji podatkowej. Dla celów wydania niniejszej interpretacji Wnioskodawcy proszą o przyjęcie założenia, że głównym celem podziału ani jednym z jego głównych celów podziału nie jest uniknięcie ani uchylenie się od opodatkowania.

Dodatkowo w uzupełnieniu wniosku, ujętym w piśmie z 9 października 2024 r. wskazali Państwo, że:

**Funkcjonalne wyodrębnienie**

1\. Ocena co do tego czy zespół składników materialnych i niematerialnych będących przedmiotem przeniesienia, jak i zespół składników materialnych i niematerialnych, który po podziale zostanie w Spółce Dzielonej, będą na dzień poprzedzający dokonania podziału przez wydzielenie funkcjonalnie wyodrębnione w istniejącym przedsiębiorstwie Spółki Dzielonej, stanowi element uzasadnienia stanowiska Wnioskodawców przedstawiony we wniosku o wydanie interpretacji do pytania nr 1 (pkt 23-25 wniosku).

2\. Wnioskodawcy, występując z wnioskiem o wydanie interpretacji, pragną dowiedzieć się, czy ich rozumienie funkcjonalnego wyodrębnienia jest prawidłowe w kontekście przedstawionego stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego. W konsekwencji, rozstrzygnięcie tego, czy zespół składników materialnych i niematerialnych mających być przedmiotem przeniesienia (Dział Retail), przenoszony do Spółki Przejmującej jak i zespół składników materialnych i niematerialnych, który po podziale zostanie w Spółce Dzielonej (Dział Wholesale) będą wyodrębnione funkcjonalnie w przedsiębiorstwie Spółki Dzielonej na dzień poprzedzający dzień podziału należy do tut. organu podatkowego.

3\. Niemniej, na potrzeby odpowiedzi na Wezwanie, Wnioskodawcy wskazują, że obydwa Działy pełnią inne funkcje w ramach działalności Spółki Dzielonej, tj.:

a. Działalność w ramach Działu Wholesale obejmuje obszar działalności nakierowanej na usługi (\`(...)\`), nakłady inwestycyjne na (\`(...)\`), (\`(...)\`) oraz (\`(...)\`), usługi (\`(...)\`) oraz (\`(...)\`) a także zarządzenie infrastrukturą technologiczną łączącą (\`(...)\`) z (\`(...)\`) (tzw. \`(...)\`);

b. Działalność w ramach Działu Retail obejmuje natomiast obszar działalności nakierowanej na usługi (\`(...)\`), a także (\`(...)\`)

4\. Ponadto:

a. Pracownicy, środki trwałe, wartości niematerialne i prawne, prawa i obowiązki wynikające z umów, którzy/które są funkcjonalnie związani/związane z działalnością wykonywaną przez Dział Retail, funkcjonują w przedsiębiorstwie Spółki Dzielonej w ramach Działu Retail;

b. Pracownicy, środki trwałe, wartości niematerialne i prawne, prawa i obowiązki wynikające z umów, którzy/które są funkcjonalnie związani/związane z działalnością wykonywaną przez Dział Wholesale, funkcjonują w przedsiębiorstwie Spółki Dzielonej w ramach Działu Wholesale.

5\. Stan ten funkcjonuje aktualnie i będzie funkcjonował na dzień poprzedzający dzień dokonania podziału przez wydzielenie.

6\. Co więcej, wyodrębnienie funkcjonalne w Spółce Dzielonej obu Działów zostało potwierdzone wewnętrzną uchwałą zarządu Spółki Dzielonej.

**Zdolność do niezależnego działania**

7\. Ocena co do tego czy zespół składników materialnych i niematerialnych będących przedmiotem przeniesienia, jak i zespół składników materialnych i niematerialnych, który po podziale zostanie w Spółce Dzielonej, będą na dzień poprzedzający dokonania podziału przez wydzielenie zdolne do niezależnego działania, jako samodzielne podmioty gospodarcze i nie będą wymagały zaangażowania innych środków materialnych lub niematerialnych, a także struktur działalności przyszłego nabywcy lub podjęcia dodatkowych działań przez tego nabywcę stanowi element uzasadnienia stanowiska Wnioskodawców przedstawiony we wniosku o wydanie interpretacji do pytania nr 1 (pkt 27-29 wniosku).

8\. Wnioskodawcy, występując z wnioskiem o wydanie interpretacji, pragną dowiedzieć się, czy ich rozumienie zdolności do samodzielnego/niezależnego działania jest prawidłowe w kontekście przedstawionego stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego. W konsekwencji, rozstrzygnięcie tego, czy zespół składników materialnych i niematerialnych mających być przedmiotem przeniesienia (Dział Retail), przenoszony do Spółki Przejmującej jak i zespół składników materialnych i niematerialnych, który po podziale zostanie w Spółce Dzielonej (Dział Wholesale) będą na dzień poprzedzający dokonania podziału przez wydzielenie zdolne do niezależnego działania, jako samodzielne podmioty gospodarcze, należy do tut. organu podatkowego.

9\. Niemniej, na potrzeby odpowiedzi na Wezwanie, Wnioskodawcy wskazują, że zarówno Dział Retail jak i Dział Wholesale, opierając się na składnikach majątku znajdujących się w tych Działach oraz pracownikach pracujących w tych Działach, jest w stanie samodzielnie realizować swoje zadania, w szczególności w oparciu o zawarte umowy. Zdolność ta jest widoczna w tym, że właśnie w taki sposób zorganizowane składniki materialne i niematerialne są wykorzystywane przez Spółkę Dzieloną do prowadzenia działalności zarówno w zakresie usług (\`(...)\`), a także w szczególności w zakresie ponoszenia nakładów inwestycyjnych, świadczenia usług (\`(...)\`) oraz (\`(...)\`), zarządzenia infrastrukturą technologiczną łączącą (\`(...)\`) z (\`(...)\`) (tzw. \`(...)\`), świadczenia (\`(...)\`) itd. Oba te zespoły składników stanowią z osobna zbiory elementów powiązanych funkcjonalnie, niezbędnych do realizacji ściśle określonych zadań, wydzielonych w strukturze Spółki Dzielonej pod względem organizacyjnym i finansowym.

10\. Stan ten funkcjonuje aktualnie i będzie funkcjonował na dzień poprzedzający dzień dokonania podziału przez wydzielenie.

11\. Wnioskodawcy wskazują przy tym ponownie, że po podziale Spółka Dzielona zawrze umowę (umowy) ze Spółką Przejmującą, na podstawie której Spółka Przejmująca będzie świadczyła na rzecz Spółki Dzielonej (zob. pkt 20 opisu stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego we wniosku) niektóre niekluczowe usługi wsparcia, w szczególności:

a. usługi marketingowe, usługi wsparcia sprzedaży i usługi Service Desk (tj. punkt kontaktowy dla klientów),

b. usługi back-office rozumiane jako usługi controllingowe, tzw. usługi automatyzacji (dot. funkcjonowania systemów wewnętrznych, przygotowywanie raportów) i kadrowe,

c. usługi bezpieczeństwa IT.

12\. W ten sposób, z ekonomicznych i biznesowych powodów, z perspektywy Spółki Dzielonej ww. usługi będą w całości albo w części wykonywane przez podmiot zewnętrzny (outsourcing), co pozwoli w szczególności zoptymalizować koszty oraz pozwoli uniknąć ryzyka rotacji wewnętrznego personelu. Z uwagi na profil Spółki Dzielonej po podziale charakteryzujący się kierowaniem usług do ograniczonego grona usługobiorców oraz ponoszeniem nakładów inwestycyjnych, nie ma bowiem potrzeby, by Spółka Dzielona sama posiadała rozbudowane kadry w ww. pionach. Działalność Spółki Dzielonej nie będzie bowiem wymagała zaangażowania wielu osób świadczących pracę w tych właśnie obszarach na pełnym etacie w sposób ciągły, lecz będzie polegać na wykonywaniu tych zadań od czasu do czasu. Dlatego w Spółce Dzielonej zostanie adekwatna do jej zmienionych potrzeb liczba pracowników zajmujących się controllingiem, marketingiem i kadrami. Ponadto, funkcje właściwe dla pionu sprzedażowego w Spółce Dzielonej będzie realizować Zarząd Spółki Dzielonej.

13\. W ocenie Wnioskodawców ww. okoliczność nie ma znaczenia dla zdolności do niezależnego działania obydwu Działów. Jak wskazał bowiem Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z 4 października 2011 r., sygn. akt I FSK 1589/10, brak przeniesienia pracowników związanych np. z obsługą kadrową, informatyczną czy finansową do nowego podmiotu, nie wyklucza przyjęcia, że przenoszony zespół składników materialnych i niematerialnych stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa. Podobne stanowisko prezentuje Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji indywidualnej z dnia 6 sierpnia 2021 r., nr 0111-KDIB1-1.4010.211.2021.2.SG, wskazując:

„W tym kontekście, należy wskazać przykładowo na prawomocny wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gliwicach z 10 marca 2016 r., sygn. akt I SA/Gl 954/15, w którym Sąd uznał że "brak w przedsiębiorstwie wewnętrznych działów (np. obsługujących jego zadania kadrowe, informatyczne i finansowe) nie pozbawia tegoż przedsiębiorstwa możliwości realizacji określonych zadań gospodarczych", a także na interpretację Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 13 października 2020 r., Znak: 0112-KDIL3.4012.533.2020.1.LS, w której organ ten, wskazał (powołując się na wyrok NSA z 27 września 2011 r., sygn. akt IFSK 1383/10), że "istotą przedsiębiorstwa, jako zorganizowanego zespołu składników niematerialnych i materialnych, jest bowiem prowadzenie działalności gospodarczej, poprzez realizację określonych zadań gospodarczych, które mogą być wykonywane bez wewnętrznych działów obsługi kadrowej, informatycznej i finansowej przedsiębiorstwa, które to zadania mogą być przedmiotem obsługi dokonywanej przez firmy zewnętrzne (outsourcing). Usługi te bowiem, jako niematerialne, nie decydują o realizacji przez przedsiębiorstwo jego zadań gospodarczych, lecz wspomagają jedynie jego funkcjonowania jako podmiotu gospodarczego". Model outsourcingu stanowi popularne rozwiązanie wśród przedsiębiorców pozwalając na optymalizację kosztów, zapewnienie wysokiego poziomu obsługi przez wyspecjalizowanego dostawce usług i brak ryzyka rotacji wewnętrznego personelu”.

14\. Z kolei, Spółka Dzielona po podziale zawrze ze Spółką Przejmującą umowy (zob. pkt 23 opisu stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego we wniosku), na podstawie których Spółka Dzielona będzie świadczyć na rzecz Spółki Przejmującej przede wszystkim:

a. Usługi (\`(...)\`) w ramach (\`(...)\`) i (\`(...)\`) uwzględniające zarządzanie obiektem i infrastrukturą technologiczną świadczone przez zespół (\`(...)\`).

b. Usługi zdalnego zarządzania infrastrukturą informatyczną świadczone przez zespół (\`(...)\`),

c. Usługi najmu przestrzeni biurowej i magazynowej zlokalizowanej na Nieruchomościach,

d. Udostępnianie (\`(...)\`)

W wyniku zawarcia umowy (\`(...)\`) między Spółką Dzieloną a Spółką Przejmującą Wnioskodawca 2 stanie się dla Wnioskodawcy 1 dużym klientem Wholesale.

Wnioskodawcy nie wykluczają, że po podziale Spółka Dzielona będzie udzielała również wsparcia Spółce Przejmującej w zakresie (\`(...)\`)

15\. Ocena co do tego czy w oparciu o nabyte składniki majątku (działalność przenoszona - Dział Retail), Spółka Przejmująca będzie miała faktyczną możliwość prowadzenia działalności gospodarczej w niezmienionym zakresie, bez angażowania dodatkowych składników majątkowych lub podejmowania dodatkowych działań, stanowi element uzasadnienia stanowiska Wnioskodawców przedstawiony we wniosku o wydanie interpretacji do pytania nr 1 (zob. pkt 27-29 wniosku).

16\. Niemniej, na potrzeby odpowiedzi na Wezwanie, Wnioskodawcy wskazują, że po podziale przez wydzielenie Spółka Przejmująca w oparciu o nabyte składniki majątku przyporządkowane do Działu Retail będzie w ocenie Wnioskodawcy miała faktyczną możliwość prowadzenia działalności gospodarczej w ramach Działu Retail w niezmienionym zakresie. Oznacza to, że Spółka Przejmująca będzie prowadziła działalność w tym samym zakresie, który aktualnie prowadzony jest w ramach Działu Retail przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej. Tym samym, po podziale Spółka Przejmująca będzie świadczyć usługi nakierowane na mniejszych usługobiorców (tzw. \`(...)\`) oraz skupiające w sobie pozostałe usługi, które obecnie są świadczone przez Wnioskodawcę 1 (tj. \`(...)\`).

17\. Wnioskodawcy zaznaczają, że po podziale Spółka Przejmująca zawrze ze Spółką Dzieloną umowy, na podstawie których Spółka Dzielona będzie świadczyć na rzecz Spółki Przejmującej przede wszystkim:

a. Usługi (\`(...)\`) w ramach (\`(...)\`) i (\`(...)\`) uwzględniające zarządzanie obiektem i infrastrukturą technologiczną świadczone przez zespół (\`(...)\`)

b. Usługi zdalnego zarządzania infrastrukturą informatyczną świadczone przez zespół (\`(...)\`),

c. Usługi najmu przestrzeni biurowej i magazynowej zlokalizowanej na Nieruchomościach,

d. Udostępnianie (\`(...)\`)

Wnioskodawcy nie wykluczają, że po podziale Spółka Dzielona będzie udzielała również wsparcia Spółce Przejmującej w (\`(...)\`)

Zawarcie ww. umów nie wpływa na faktyczną możliwość prowadzenia działalności gospodarczej w niezmienionym zakresie przez Spółkę Przejmującą, biorąc pod uwagę specyfikę tej działalności. Jak już zostało wskazane we wniosku (zob. pkt 16 wniosku) Spółka Przejmująca po podziale stanie się dostawcą usług (\`(...)\`) oraz pozostałych usług nieposiadającym własnej infrastruktury technologicznej, w rezultacie czego będzie działała w pewnym stopniu podobieństwa do (\`(...)\`)

18\. Spółka Przejmująca rozpoczęła działalność w kwietniu 2024 r. Przedmiotem działalności Spółki Przejmującej jest aktualnie wszelka nastawiona na zysk działalność gospodarcza, prowadzona na własny rachunek oraz w pośrednictwie. W zakres PKD Spółki Przejmującej wchodzi m.in. (\`(...)\`)

19\. Po podziale Spółka Przejmująca rozpocznie faktyczne prowadzenie działalności usługowej nakierowanej na mniejszych usługobiorców (tzw. Usługi \`(...)\`) oraz skupiającej w sobie pozostałe usługi, które obecnie są świadczone przez Spółkę Dzieloną (tj\`(...)\`). Tym samym, Spółka Przejmująca po podziale będzie kontynuować prowadzanie działalności gospodarczej w ramach Działu Retail w niezmienionym zakresie.

20\. Spółka Przejmująca nie posiada udziałów w Spółce Dzielonej. Jedynym wspólnikiem Spółki Dzielonej jest (\`(...)\`).

21\. Wartość emisyjna udziałów przydzielonych Wspólnikowi Spółki Dzielonej przez Spółkę Przejmującą będzie odpowiadać co najmniej wartości rynkowej majątku Spółki Dzielonej, który zostanie przeniesiony do Spółki Przejmującej oraz będzie wyższa niż wartość nominalna tych udziałów - tak powstała różnica zostanie przekazana na kapitał zapasowy. Zatem ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału wartość rynkowa majątku Spółki Dzielonej otrzymanego przez Spółkę Przejmującą, nie będzie przewyższać wartości emisyjnej udziałów wydawanych przez Spółkę Przejmującą.

22\. Końcowo wskazuję, że Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w dniu 7 października 2024 r. wydał interpretację indywidualną z wniosku Spółki Dzielonej (nr 0112-KDIL3.4012.538.2024.1.EW), w której potwierdził, że Dział Retail, który zostanie przeniesiony do Spółki Przejmującej, stanowi/będzie stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług (a co za tym idzie, transakcja jego przeniesienia do Spółki Przejmującej w myśl art. 6 pkt 1 ustawy po podatku od towarów i usług nie podlega/nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług).

**Pytania**

1\. Czy Dział Wholesale oraz Dział Retail będą stanowić zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 Ustawy o CIT i w konsekwencji w związku z podziałem przez wydzielenie po stronie Spółki Dzielonej nie powstanie dochód (przychód) opodatkowany podatkiem dochodowym od osób prawnych w rozumieniu art. 12 ust. 1 pkt 9 Ustawy o CIT ?

2\. Czy w związku z podziałem przez wydzielenie po stronie Spółki Przejmującej nie powstanie dochód (przychód) opodatkowany podatkiem dochodowym od osób prawnych oraz Spółka Przejmująca nie będzie zobowiązana jako płatnik do poboru i wpłaty do właściwego urzędu skarbowego podatku dochodowego od osób prawmych dochodów (przychodów) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych od wartości emisyjnej udziałów przydzielonych przez Spółkę Przejmującą Wspólnikowi Spółki Dzielonej?

### Stanowisko Zainteresowanych w sprawie

Ad 1.

Zdaniem Wnioskodawców Dział Wholesale oraz Dział Retail będą stanowić zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 Ustawy o CIT i w konsekwencji w związku z podziałem przez wydzielenie po stronie Spółki Dzielonej nie powstanie dochód (przychód) opodatkowany podatkiem dochodowym od osób prawnych.

Uzasadnienie

1\. Zgodnie z art. 7 ust. 1 Ustawy o CIT przedmiotem opodatkowania podatkiem dochodowym jest dochód stanowiący sumę dochodu osiągniętego z zysków kapitałowych oraz dochodu osiągniętego z innych źródeł przychodów. W przypadkach, o których mowa w art. 21, art. 22 i art. 2ąb, przedmiotem opodatkowania jest przychód.

2\. Przychody uzyskane w następstwie podziału podmiotów zaliczane są do przychodów z zysków kapitałowych. Stosownie do art. 7b ust. 1 lit. m Ustawy o CIT za przychody z zysków kapitałowych uważa się między innymi przychody uzyskane w następstwie podziałów podmiotów.

3\. Zasady ustalania przychodu w wyniku podziału spółek zostały określone w art. 12 ust. 1 pkt 8b, 8ba, 8c, 8d, 8f, 9 Ustawy o CIT. W związku z tym należy odrębnie przenalizować możliwość ustalenia przychodu dla Spółki dzielonej na podstawie każdego ze wskazanych przepisów.

4\. Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8b Ustawy o CIT przychodem, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, jest ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału wartość emisyjna udziałów spółki przejmującej lub nowo zawiązanej przydzielonych udziałowcowi spółki dzielonej, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie - majątek przejmowany na skutek podziału lub majątek pozostający w spółce, nie stanowią zorganizowanej części przedsiębiorstwa, przy czym przepis art. 14 ust. 2 stosuje się odpowiednio.

Powyższy przepis dotyczy ustalenia przychodu dla udziałowca spółki dzielonej w przypadku, gdy majątek przejmowany na skutek podziału lub pozostający w spółce nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa. W konsekwencji, przepis ten nie znajdzie zastosowania wobec Spółki Dzielonej.

5\. W świetle art. 12 ust. 1 pkt 8ba Ustawy o CIT przychodem, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, jest ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału wartość emisyjna udziałów spółki przejmującej lub nowo zawiązanej przydzielonych wspólnikowi spółki dzielonej w następstwie podziału podmiotów, z zastrzeżeniem pkt 8b.

Ponownie, przepis ten odnosi się do ustalenia przychodu dla udziałowca spółki dzielonej. W konsekwencji, przepis ten nie znajdzie zastosowania wobec Spółki Dzielonej.

6\. Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8c Ustawy o CIT przychodem, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, jest ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału wartość rynkowa majątku podmiotu dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w części przewyższającej wartość przyjętą dla celów podatkowych składników tego majątku nie wyższą od wartości rynkowej tych składników.

Powyższy przepis odnosi się do ustalenia przychodu dla spółki przejmującej w wyniku podziału majątku spółki dzielonej. W efekcie, przepis ten nie znajdzie zastosowania wobec Spółki Dzielonej.

7\. Na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8d Ustawy o CIT przychodem, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, jest ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału wartość rynkowa majątku podmiotu dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w części przewyższającej wartość emisyjną udziałów przydzielonych udziałowcom spółki dzielonej.

Ponownie przepis ten odnosi się do ustalenia przychodu dla spółki przejmującej (nowo zawiązanej). W konsekwencji, przepis ten nie znajdzie zastosowania wobec Spółki Dzielonej.

8\. W świetle art. 12 ust. 1 pkt 8f Ustawy o CIT przychodem, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, jest ustalona, w części odpowiadającej udziałowi spółki przejmującej w kapitale zakładowym spółki dzielonej, na dzień poprzedzający dzień podziału, wartość rynkowa majątku podmiotu dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą ponad cenę nabycia udziałów tej spółki w podmiocie przejmowanym - w przypadku gdy spółka przejmująca posiada w kapitale zakładowym spółki dzielonej taki udział.

Powyższy przepis również odnosi się do określenia przychodu dla spółki przejmującej w wyniku podziału. W konsekwencji, przepis ten także nie znajdzie zastosowania wobec Spółki Dzielonej.

9\. Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 9 Ustawy o CIT przychodem, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, jest w spółce podlegającej podziałowa, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie majątek przejmowany na skutek podziału lub majątek pozostający w spółce, nie stanowią zorganizowanej części przedsiębiorstwa - wartość rynkowa składników majątkowych przeniesionych na spółki przejmujące lub nowo zawiązane, ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału lub wydzielenia, przy czym przepisy art. 14 ust. 2 i 3 stosuje się odpowiednio.

Powyższy przepis odnosi się do ustalenia przychodu dla spółki podlegającej podziałowi, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału przez wydzielenie oraz majątek pozostający w spółce nie stanowią zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Wówczas przychodem jest wartość rynkowa składników majątkowych przeniesionych na spółkę przejmująca (nowo zawiązaną). W konsekwencji, co do zasady przepis ten powinien znaleźć zastosowanie wobec Spółki Dzielonej.

Analizując skutek podziału przez wydzielenie spółek, należy jednak zwrócić uwagę na art. 12 ust. 4 pkt 3h Ustawy o CIT, gdyż powinien on być interpretowany łącznie z art. 12 ust. 1 pkt 9 Ustawy o CIT.

Zgodnie z art. 12 ust. 4 pkt 3h Ustawy o CIT do przychodów nie zalicza się w spółce podlegającej podziałowi, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie majątek przejmowany na skutek podziału oraz majątek pozostający w spółce, stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa - wartości rynkowej składników majątku przeniesionych na spółki przejmujące lub nowo zawiązane ustalonej na dzień podziału lub wydzielenia.

10\. Zestawiając przepisy art. 12 ust. 1 pkt 9 Ustawy o CIT oraz art. 12 ust. 4 pkt 3h Ustawy o CIT należy stwierdzić, że przychód w spółce podlegającej podziałowi przez wydzielenie powstanie tylko wtedy, gdy majątek przejmowany na skutek podziału oraz majątek pozostający w spółce nie stanowią zorganizowanej części przedsiębiorstwa. A contrario, przychód w spółce podlegającej podziałowi przez wydzielenie nie powstanie, gdy majątek przejmowany na skutek podziału oraz majątek pozostający w spółce stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

11\. W konsekwencji, celem prawidłowego określenia skutków podatkowych podziału dla Spółki Dzielonej, niezbędnym jest zweryfikowanie, czy Dział Wholesale oraz Dział Retail mogą zostać uznane za zorganizowane części przedsiębiorstwa.

12\. Ustawa o CIT definiuje pojęcie „zorganizowanej części przedsiębiorstwa” jako organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania (vide art. ąa pkt 4 Ustawy o CIT).

Z tego powodu, aby mówić o w zorganizowanej części przedsiębiorstwa to powinna ona wypełniać następujące przesłanki:

a. musi istnieć wyodrębniony funkcjonalne zespół składników majątkowych, obejmujący składniki o charakterze materialnym i niematerialnym, w tym zobowiązania, przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych,

b. składniki te muszą być organizacyjnie wyodrębnione w istniejącym przedsiębiorstwie,

c. składniki te muszą być finansowo wyodrębnione w istniejącym przedsiębiorstwie,

d. być przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych oraz

e. móc stanowić niezależne przedsiębiorstwo, samodzielnie realizujące określone zadania gospodarcze.

Dla istnienia zorganizowanej części przedsiębiorstwa niezbędnym jest, aby składniki materialne i niematerialne wchodzące w jego skład pozostawały we wzajemnych relacjach w ten sposób, że można mówić o nich jako o zespole, a nie zbiorze pewnych elementów. Istotne jest, aby w wydzielanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami tak, żeby przekazana masa mogła posłużyć kontynuowaniu określonej działalności gospodarczej. Powyższe oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których w przyszłości będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz pewnym zorganizowanym zespołem tych składników, które łącznie służą wykonywaniu ściśle określonych zadań gospodarczych. Warunkiem niezbędnym jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie, które to wydzielenie ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość, tj. obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych realizowanych w strukturze przedsiębiorstwa. Po to, aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona - obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki materialne i niematerialne, wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa, muszą więc umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa. Zatem, aby w rozumieniu przepisów podatkowych, określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

13\. Jak wskazał Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej (dalej: „Dyrektor KIS”): „(\`(...)\`) wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość - obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona - obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy” (por. interpretacja indywidualna Dyrektora KIS z 25 sierpnia 2017 r., nr 0114-KDIP1-2.4012.344.2017.1.PC).

**Zorganizowane części przedsiębiorstwa w zakresie Działu Wholesale oraz Działu Retail**

14\. W ocenie Wnioskodawców, w analizowanym przypadku zespół składników wyodrębnionych w ramach obu segmentów działalności tj. w ramach działu Wholesale jak i Działu Retail, posiadają zdolność do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych. Zdolność ta jest widoczna w tym, że właśnie w taki sposób zorganizowane składniki materialne i niematerialne były wykorzystywane przez Spółkę Dzieloną do prowadzenia działalności zarówno w zakresie usług (\`(...)\`), a także w szczególności w zakresie ponoszenia nakładów inwestycyjnych, świadczenia usług (\`(...)\`), zarządzenia infrastrukturą technologiczną łączącą (\`(...)\`) z (\`(...)\`) (tzw. \`(...)\`), świadczenia usług (\`(...)\`) itd. Oba te zespoły składników stanowią z osobna zbiory elementów powiązanych funkcjonalnie, niezbędnych do realizacji ściśle określonych zadań, wydzielonych w strukturze Spółki Dzielonej pod względem organizacyjnym i finansowym.

15\. Jak wskazano w opisie zaistniałego stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego, zespół składników majątkowych tworzących segment Działu Wholesale obejmuje w szczególności:

\- Prawa i obowiązki wynikające z umów o pracę podpisanymi z pracownikami, w tym pracownikami dedykowanymi do świadczenia usług (\`(...)\`) Wholesale; usług (\`(...)\`), usług zarządzania infrastrukturą technologiczną łączącą (\`(...)\`) z (\`(...)\`),

\- Prawa do użytkowania wieczystego Nieruchomości oraz prawo własności do budynków (m.in. biurowiec i serwerownia) oraz budowli zlokalizowanych na Nieruchomościach,

\- Prawa i obowiązki wynikające z umów o świadczenie (\`(...)\`) z dwoma dużymi klientami,

\- Prawa i obowiązki wynikające z umów z dostawcami, w szczególności:

\- Usług serwisowych infrastruktury informatycznej i technicznej dotyczących (\`(...)\`) i (\`(...)\`),

\- Usług ochrony obiektu (\`(...)\`),

\- Usług audytów technicznych/certyfikacyjnych,

\- Usług sprzedaży, dostawy, rozładunku oleju napędowego dotyczących (\`(...)\`)i (\`(...)\`),

\- Umów i porozumień na roboty budowlane i podobnych umów dotyczących (\`(...)\`) i (\`(...)\`),

\- Umów na dystrybucję energii elektrycznej, przyłączeniowe do sieci,

\- Umów związanych z zarządzaniem Nieruchomościami takich jak na dostawę i odbiór ścieków,

\- Umów służebności.

\- Rachunki bankowe w różnych walutach oraz środki finansowe zgromadzone na tych rachunkach, prowadzone w banku (\`(...)\`),

\- Prawa i obowiązki wynikające z umowy pożyczki zawartej w 2009 r. oraz zobowiązanie do spłaty tej pożyczki wraz z odsetkami,

\- Prawa i obowiązki wynikające z umów najmu,

\- Prawa i obowiązki wynikające z umowy leasingu sprzętu pracowniczego przypisanego do pracowników Działu Wholesale,

\- Należność wynikająca z umowy z dużym klientem oraz należności od dostawców,

\- Zobowiązania związane z Działem Wholesale, w szczególności wobec dostawców energii,

\- Rozrachunki z pracownikami przypisanymi do Działu Wholesale,

\- Decyzje i pozwolenia administracyjne związane z Nieruchomościami i (\`(...)\`),

\- Prawa i obowiązki związane z dokonanymi wpisami/rejestrami/zgloszeniami w rejestrach administracyjnych,

\- Środki trwałe i wartości niematerialne i prawne związane z Działem Wholesale, w tym prawo do użytkowania wieczystego gruntów, budynki, obiekty inżynieryjne, sprzęt energetyczny, urządzenia ogólnego zastosowania, wyposażenie techniczne, środki transportu (leasingowane), inwestycje w obcym środku trwałym, inne,

\- Zabezpieczenie wynikające z otrzymanego poręczenia przez podmiot z grupy w odniesieniu do umowy o świadczenie usług (\`(...)\`) na rzecz dużego klienta,

\- Część praw autorskich, (\`(...)\`)

\- Znak towarowy związany z firmą Spółki Dzielonej.

\- Do Działu Wholesale przynależy także kilku pracowników związanych z pionem controllingu, marketingu oraz kadrowym (oraz przypisanych do nich składników majątkowych oraz niemajątkowych).

Do działalności w zakresie Działy Wholesale nie zostały przyporządkowane zatem przypadkowe składniki majątku, ale takie, które zostały odpowiednio wybrane i alokowane do tego obszaru działalności. W rezultacie, wchodzące w jej skład składniki majątkowe, pozostają we wzajemnych relacjach. Wynika to z faktu, że segment Działu Wholesale, realizując jeden z dwóch obszarów działalności Spółki Dzielonej, tworzy wyodrębnioną całość.

W konsekwencji, zdaniem Wnioskodawców opisany zespół aktywów przypisanych do Działu Wholesale stanowi zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań wskazany w definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

16\. Za zespół składników materialnych i niematerialnych wskazany w definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa należy uznać także zespół składników materialnych i niematerialnych, który składa się na segment Działu Retail, na który składają się:

\- Prawa i obowiązki wynikające z umów o pracę podpisanymi z pracownikami, w tym pracownikami dedykowanymi do świadczenia usług (\`(...)\`),

\- Prawa i obowiązki wynikające z umów z klientami o świadczenie usług (\`(...)\`),

\- Prawa i obowiązki wynikające z umów z dostawcami, w szczególności dotyczące umów umożliwiających świadczenie (\`(...)\`):

\- Umów na zakup (\`(...)\`) - wykorzystywanych na potrzeby wewnętrzne i odsprzedawane do klientów,

\- Usług zakupu (\`(...)\`),

\- Umów na dostawy (\`(...)\`),

\- Usług wsparcia IT.

\- Rachunki bankowe w różnych walutach oraz środki finansowe zgromadzone na tych rachunkach, prowadzone w banku (\`(...)\`),

\- Prawa i obowiązki wynikające z umów leasingu sprzętu pracowniczego przypisanego do pracowników Działu Retail,

\- Prawa i obowiązki wynikające z umów partnerskich z kluczowymi firmami z branży teleinformatycznej zapewniające odpowiedni dostęp do oferty infrastrukturalnej, rozwiązań technologicznych i kompetencji niezbędnych do budowania rozwiązań dla klientów końcowych,

\- Należności od klientów (\`(...)\`),

\- Zobowiązania związane z Działem Retail, w szczególności wobec leasingodawców oraz dostawców licencji i sprzętu IT, operatorów telekomunikacyjnych,

\- Rozrachunki z pracownikami przypisanymi do Działu Retail,

\- Prawa i obowiązki wynikające z umów B2B z osobami świadczącymi usługi związane z Działem Retail,

\- Środki trwałe oraz wartości niematerialne i prawne związane z Działem Retail w tym urządzenia ogólnego zastosowania, wyposażenie techniczne, środki transportu (leasingowane), inne,

\- Udzielone zabezpieczenie w formie weksla in blanco wobec wierzytelności z umowy leasingu,

\- Zabezpieczenie wynikające z otrzymanego poręczenia przez podmiot z grupy w odniesieniu do umowy leasingu sprzętu IT,

\- Część praw autorskich(\`(...)\`),

\- Znaki towarowe związane z (\`(...)\`).

Wśród ww. składników majątkowych oraz niemajątkowych przypisanych do Działu Retail są takie, które są związane z pionem wsparcia w sprzedaży i usług Service Desk (tj. punkt kontaktowy dla klientów), a także pionem zajmującym się bezpieczeństwem IT.

W ocenie Wnioskodawców, opisany powyżej zespół składników materialnych i niematerialnych przypisany do Działu Retail również pozostaje ze sobą we wzajemnych relacjach i z racji funkcji pełnionych przez ten segment działalności, także tworzy wyodrębnioną całość zdolną do bycia niezależnym i samodzielnym podmiotem realizującym założone cele gospodarcze (tak samo jak ma to miejsce w odniesieniu do opisanych powyżej składników majątkowych alokowanych do segmentu Działu Wholesale).

**Wyodrębnienie organizacyjne w istniejącym przedsiębiorstwie**

17\. Pojęcie „wyodrębnienia organizacyjnego” również nie zostało zdefiniowane w Ustawie o CIT. Ustawa o CIT nie precyzuje definicji wyodrębnienia organizacyjnego. Pomocne w rozstrzygnięciu znaczenia wyodrębnienia organizacyjnego jest również orzeczenie Naczelnego Sądu Administracyjnego z 11 kwietnia 2019 r. (II FSK 79/17), zgodnie z którym: „Rozważając kwestię wyodrębnienia organizacyjnego należy mieć m.in. na uwadze, czy zorganizowana część przedsiębiorstwa występuje w strukturze podatnika w sposób, który pozwoli samodzielnie realizować określone zadania gospodarcze.”

18\. Jednakże w literaturze przedmiotu wskazuje się, że: „\[\`(...)\`\] wyodrębnienie organizacyjne oznacza zazwyczaj wyodrębnienie części majątku przedsiębiorstwa (wraz ze składnikami niematerialnymi) w strukturze organizacyjnej całego podmiotu. Takie wyodrębnienie może przybrać formę np. oddziału, biura, zakładu, wydziału, departamentu, działu.” (K. Gil, A. Obońska, A. Wacławczyk, A. Walter (red.), Podatek dochodowy od osób prawnych. Komentarz. Wyd. 3, Warszawka 2019, Legalis).

Powyższa konkluzja znajduje potwierdzenie w praktyce interpretacyjnej organów podatkowych. Jak wskazał Dyrektor KIS w interpretacji indywidualnej z 20 lutego 2018 r. (sygn. 0111-KDIB1-2.4010.419.2017.3.AK): „Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.”

Jednocześnie, w doktrynie prawa podatkowego wskazuje się, że: „\[\`(...)\`\] nawet w przypadku, gdy fakt wyodrębnienia składników nie wynika z żadnych zapisów zawartych w dokumentach konstytuujących dany podmiot lub też regulujących jego funkcjonowanie, a takie wyodrębnienie w praktyce jest dostrzegalne i ono, chociaż nie ma oparcia w dokumentach podatnika, faktycznie istnieje - możemy mieć do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa” \[K. Gil, A. Obońska, A. Waclawczyk, A. Walter (red.), Podatek dochodowy od osób prawnych. Komentarz. Wyd. 3, Warszawa 2019, Legalis\].

19\. Jak wskazano powyżej, zespoły składników majątku Spółki Dzielonej, które zostały przyporządkowane do segmentów Działu Wholesale i Działu Retail, są faktycznie wyodrębnione. W ocenie Wnioskodawców, wy odrębnienie to ma charakter faktyczny i funkcjonuje w przedsiębiorstwie Spółki Dzielonej. Wyodrębnienie to ma również charakter formalny, ponieważ wyodrębnienie ww. Działów w strukturze Spółki Dzielonej będzie potwierdzać uchwała Zarządu.

Jednocześnie, poszczególne składniki majątkowe wchodzące w skład danych Działów stanowią zespoły funkcjonalnie powiązanych ze sobą składników majątkowych, które po podziale będą kontynuować prowadzenie działalności gospodarczej wynikającej ze specjalizacji przypisanej danemu Działowi.

Zgodnie z powyższym, zarówno segment Działu Wholesale jak i Działu Retail stanowią odrębną organizacyjnie całość, dającą się oddzielić w obrębie działalności prowadzonej przez Spółkę Dzieloną. Z tego też powodu, w ocenie Wnioskodawców, warunek wyodrębnienia organizacyjnego, zarówno w odniesieniu do Działu Wholesale jak i Działu Retail, należy uznać za spełniony.

**Finansowe wyodrębnienie części przedsiębiorstwa w istniejącym przedsiębiorstwie**

20\. Pod pojęciem wyodrębnienia finansowego należy rozumieć sytuację, gdy sposób prowadzenia ewidencji zdarzeń gospodarczych danego przedsiębiorstwa pozwala na przyporządkowanie majątku, przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do realizowanych zadań gospodarczych. Nie należy jednak utożsamiać tego pojęcia z pełną samodzielnością finansową. „Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa” (por. interpretacja indywidualna Dyrektora KIS z 25 sierpnia 2017 r., nr 0114-KDIP1-2.4012.344.2017.1.PC).

Podobnie podkreśla się w doktrynie prawa podatkowego: „W zakresie wyodrębnienia finansowego warunkiem jest, aby do zorganizowanej części przedsiębiorstwa mogły zostać przypisane związane z nim koszty, przychody, należności i zobowiązania. (\`(...)\`) Co także kluczowe, należy zwrócić uwagę, że ustawa nie wymaga, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa była „samodzielna” finansowo (\`(...)\`) ale by była „wyodrębniona” bez jednoczesnego wskazania, na czym to wyodrębnienie ma polegać i jak daleko ma sięgać” (K. Gil, A. Obońska, A. Wacławczyk, A. Walter (red.), Podatek dochodowy od osób prawnych. Komentarz. Wyd. 3, Warszawa 2019).

21\. Księgi Spółki Dzielonej oraz procesy księgowe umożliwiają identyfikację operacji gospodarczych, przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań dotyczących Działu Wholesale oraz Działu Retail.

22\. W ocenie Wnioskodawców, wymienione powyżej okoliczności jednoznacznie świadczą o wyodrębnieniu obu segmentów działalności Spółki Dzielonej pod względem finansowym wewnątrz jej struktury organizacyjnej. W związku z powyższym, zdaniem Wnioskodawców, warunek wyodrębnienia finansowego zarówno w odniesieniu do Działu Wholesale jak i Działu Retail, należy uznać za spełniony.

**Wyodrębnienie funkcjonalnie w istniejącym przedsiębiorstwie**

23\. Kolejnym warunkiem, który musi zostać spełniony, aby zespół składników majątkowych stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest zdolność do bycia niezależnym przedsiębiorstwem samodzielnie realizującym określone zadania gospodarcze. Aby część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona - obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. „Ponadto, wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie (por. interpretacja indywidualna Dyrektora KIS z 25 sierpnia 2017 r., znak 0114-KDIP1-2.4012.344.2017.1.PC).

24\. Zarówno do obszaru Działu Wholesale jak i do Działu Retail przydzielone zostały wszystkie składniki materialne i niematerialne umożliwiające wykonywanie powierzonych funkcji (alokowane składniki zostały wyszczególnione w opisie zaistniałego stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego). Wnioskodawcy podkreślają przy tymi, że ww. składniki majątkowe są wzajemnie powiązane w sposób umożliwiający samodzielne i efektywne realizowanie przypisanych do tych Działów funkcji:

a. Dział Wholesale: obejmujący obszar działalności nakierowanej na usługi (\`(...)\`);

b. Dział Retail: obejmujący obszar działalności nakierowanej na usługi (\`(...)\`)

25\. Zgodnie z powyższym, segment Działu Wholesale jak i segment Działu Retail stanowią funkcjonalnie odrębne całości, przeznaczone do samodzielnego prowadzenia powierzonych zadań.

**Zdolność do samodzielnego stanowienia niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze**

26\. Ostatnim elementem determinującym poziom zorganizowana składników majątku w taki sposób, że stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest zdolność do samodzielnego stanowienia niezależnego przedsiębiorstwa, które samodzielnie realizuje zadania gospodarcze.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi obiektywnie oceniając posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania na rynku jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego, samodzielnego przedsiębiorstwa (por. wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 23 sierpnia 2018 r. sygn. akt II FSK 2288/16).

Dlatego też przyjmuje się, że zespół składników majątkowych stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstw a, jeżeli te składniki posiadają samodzielność gospodarczą, jeszcze zanim dojdzie do transakcji ich przeniesienia np. w ramach sprzedaży lub aportu. Wydzielona jednostka jeszcze przed zbyciem powinna uzyskać samodzielność gospodarczą i realizować ją w praktyce (por. interpretacja indywidualna Dyrektora KIS z 7 kwietnia 2017 r., nr 3063-ILPP2-2.4512.35.2017.2.EW).

27\. Jak zostało wskazane w opisie zaistniałego stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego, nie ma wątpliwości, ze zarówno składniki przypisane do segmentu Działu Wholesale jak i Działu Retail, osiągnęły samodzielność gospodarczą, ponieważ pomimo tego, że funkcjonowały w obrębie jednego przedsiębiorstwa, to prowadziły w pełni niezależną i samodzielną działalność w zupełnie innych obszarach, w szczególności w zakresie usług (\`(...)\`).

W konsekwencji, nie powinno budzić wątpliwości, że ta samodzielność gospodarcza widoczna w obrębie działalności Spółki Dzielonej pozostanie po podziale. A tym samym, że zarówno składniki majątku alokowane do segmentu Działu Wholesale jak i Działu Retail, posiadają zdolność do stanowienia niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze, w tym uzyskującego przychody ze świadczonych usług.

28\. Jednocześnie, jak wskazał Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z 4 października 2011 r., sygn. akt I FSK 1589/10, brak przeniesienia pracowników związanych np. z obsługą kadrową, informatyczną czy finansową do nowego podmiotu, nie wyklucza przyjęcia, że przenoszony zespół składników materialnych i niematerialnych stanowi ZCP. Podobne stanowisko prezentuje Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji indywidualnej z 6 sierpnia 2021 r., nr 0111-KDIB1-1.4010.211.2021.2.SG, wskazując:

„W tym kontekście, należy wskazać przykładowo na prawomocny wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gliwicach z 10 marca 2016 r., sygn. akt I SA/Gl 954/15, w którym Sąd uznał że "brak w przedsiębiorstwie wewnętrznych działów (np. obsługujących jego zadania kadrowe, informatyczne i finansowe) nie pozbawia tegoż przedsiębiorstwa możliwości realizacji określonych zadań gospodarczych", a także na interpretację Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 13 października 2020 r., Znak: 0112-KDIL3.4012.533.2020.1.LS, w której organ ten, wskazał (powołując się na wyrok NSA z 27 września 2011 r., sygn. akt IFSK 1383/10), że "istotą przedsiębiorstwa, jako zorganizowanego zespołu składników niematerialnych i materialnych, jest bowiem prowadzenie działalności gospodarczej, poprzez realizację określonych zadań gospodarczych, które mogą być wykonywane bez wewnętrznych działów obsługi kadrowej, informatycznej i finansowej przedsiębiorstwa, które to zadania mogą być przedmiotem obsługi dokonywanej przez firmy zewnętrzne (outsourcing). Usługi te bowiem, jako niematerialne, nie decydują o realizacji przez przedsiębiorstwo jego zadań gospodarczych, lecz wspomagają jedynie jego funkcjonowania jako podmiotu gospodarczego”. Model outsourcingu stanowi popularne rozwiązanie wśród przedsiębiorców pozwalając na optymalizację kosztów, zapewnienie wysokiego poziomu obsługi przez wyspecjalizowanego dostawce usług i brak ryzyka rotacji wewnętrznego personelu.”

29\. Mając, więc na uwadze, że zarówno zespół składników majątkowych przyporządkowany do Działu Wholesale, jak i zespół składników majątkowych przyporządkowany do Działu Retail, jest jednocześnie: (i) zespołem składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, który jest (ii) organizacyjnie wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie w postaci odrębnej jednostki organizacyjnej, a także (iii) jest finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie oraz (iv) jest przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych - działalności dotyczącej świadczenia usług (\`(...)\`), i (v) mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania gospodarcze, to zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przyporządkowany do segmentu Działu Wholesale, który pozostanie w Spółce Dzielonej jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przyporządkowany do segmentu Działu Retail, który zostanie przeniesiony na Spółkę Przejmującą, (każdy z nich z osobna) stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu regulacji art. 4a pkt 4 Ustawy o CIT.

Konsekwentnie, stosownie do art. 12 ust. 1 pkt 9 Ustawy o CIT w zw. z art. 12 ust. 4 pkt 3h, Wnioskodawca 1 nie uzyska przychodu w związku z podziałem przez wydzielenie Działu Retail do Spółki Przejmującej. Zarówno bowiem ta wydzielony Dział Wholesale jak i Dział Retail stanowią zorganizowane części przedsiębiorstwa.

Ad 2.

Zdaniem Wnioskodawców w związku z podziałem przez wydzielenie po stronie Spółki Przejmującej nie powstanie dochód (przychód) opodatkowany podatkiem dochodowym od osób prawnych oraz Spółka Przejmująca nie będzie zobowiązana jako płatnik do poboru i wpłaty do właściwego urzędu skarbowego podatku dochodowego od osób prawnych dochodów (przychodów) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych od wartości emisyjnej udziałów przydzielonych przez Spółkę Przejmującą Wspólnikowi Spółki Dzielonej.

Uzasadnienie

1\. Stosownie do przepisów Ustawy o CIT, przychodem podatnika przejmującego majątek spółki podlegającej podziałowi jest ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału, wartość majątku spółki dzielonej otrzymanego przez spółkę przejmującą, nie wyższa od wartości rynkowej tych składników (art. 12 ust. 1 pkt 8c Ustawy o CIT).

Ponadto przychodem podatnika przejmującego majątek spółki podlegającej podziałowi jest także ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału wartość rynkowa majątku podmiotu dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą w części przewyższającej wartość emisyjną udziałów przydzielonych udziałowcom spółki dzielonej (art. 12 ust. 1 pkt 8d Ustawy7 o CIT).

2\. Jednocześnie do przychodów nie zalicza się wartości tych składników majątku podmiotu dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą, które spółka przejmująca przyjęła dla celów podatkowych w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu dzielonego oraz które spółka przejmująca przypisała do działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, w tym za pośrednictwem zagranicznego zakładu (art. 12 ust. 4 pkt 3e Ustawy o CIT).

3\. Jak wskazano we wniosku, wartość emisyjna udziałów przydzielonych Wspólnikowi będzie odpowiadać co najmniej wartości rynkowej majątku Spółki Dzielonej otrzymanego przez Wnioskodawcę 2. Oznacza to, że po stronie Spółki Przejmującej nie powstanie przychód na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8d Ustawy o CIT.

4\. Spółka Przejmująca mogłaby uzyskać przychód na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8c Ustawy o CIT, w wysokości ustalonej na dzień poprzedzający dzień podziału, wartości majątku Spółki Dzielonej, który otrzyma. Przy czym jak wskazano, z przychodów wyłączone zostały wartości tych składników majątku podmiotu dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą, które spółka przejmująca przyjęła dla celów podatkowych w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu dzielonego oraz spółka przejmująca przypisała do działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, w tym za pośrednictwem zagranicznego zakładu.

5\. Spółka Przejmująca przyjmie dla celów podatkowych wartość wynikającą z ksiąg podatkowych podmiotu dzielonego i przypisze te składniki do działalności prowadzonej na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej. Taki sposób ustalenia wartości składników majątku wynika z zasady kontynuacji, zgodnie z którą wartość początkową środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych w przypadku podziału ustala się w wysokości wartości początkowej określonej w ewidencji środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podmiotu podzielonego (art. 16g ust. 9 Ustawy o CIT). Dlatego w związku z przedmiotowym podziałem nie dojdzie do wzrostu wartości podatkowej składników majątkowych i niemajątkowych, które otrzyma Wnioskodawca 2. Na marginesie należy również wskazać, że zespół składników majątkowych i niemajątkowych, który Wnioskodawca 2 otrzyma w ramach podziału przez wydzielenie będzie zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa.

6\. Mając więc na uwadze okoliczności wskazane w opisie zaistniałego stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego tj. że:

a. wartość emisyjna udziałów Wnioskodawcy 2 przydzielonych Wspólnikowi będzie odpowiadać co najmniej wartości rynkowej majątku Spółki Dzielonej otrzymanego przez Wnioskodawcę 2, ale także że,

b. Wnioskodawca 2 przyjmie dla celów podatkowych wartość tych pozycji aktywów i zobowiązań w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych Spółki Dzielonej, oraz

c. będzie kierować się zasadą kontynuacji wyceny tych składników przedsiębiorstwa przez co nie dojdzie do wzrostu wartości podatkowej składników przedsiębiorstwa w związku z przedmiotowym podziałem i

d. całość otrzymanych składników przypisze do prowadzonej w Polsce działalności,

\- to w ocenie Wnioskodawcy 2 w związku z przeniesieniem w ramach podziału na Wnioskodawcę 2 składników majątku alokowanych do segmentu Działu Retail, Wnioskodawca 2 jako spółka przejmująca nie uzyska dochodu (przychodu) podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych.

7\. Jednocześnie, w ocenie Wnioskodawcy 2 Spółka Przejmująca nie będzie zobowiązana jako płatnik do poboru i wpłaty do właściwego urzędu skarbowego podatku dochodowego od osób prawnych dochodów (przychodów) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych od wartości emisyjnej udziałów przydzielonych przez Spółkę Przejmującą Wspólnikowi Spółki Dzielonej.

8\. Zgodnie z art. 26 ust. 1 Ustawy o CIT osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne będące przedsiębiorcami, które dokonują wypłat należności z tytułów wymienionych w art. 21 ust. 1 oraz art. 22 ust. 1, są obowiązane jako płatnicy pobierać, z zastrzeżeniem ust. 2, 2b, 2d i 2e, w dniu dokonania wypłaty zryczałtowany podatek dochodowy od tych wypłat, z uwzględnieniem odliczeń przewidzianych w art. 22 ust. 1a-1e.

9\. Zgodnie z przywołanym w ww. przepisie art. 22 ust. 1 Ustawy o CIT, podatek dochodowy od określonych w art. 7b ust. 1 pkt 1 przychodów z dywidend oraz innych przychodów (dochodów) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej ustala się w wysokości 19% uzyskanego przychodu (dochodu).

10\. Stosownie do art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. m Ustawy o CIT za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziałów podmiotów, w tym:

\- przychody osoby prawnej lub spółki, o której mowa w art. 1 ust. 3, przejmującej w następstwie łączenia lub podziału majątek lub część majątku innej osoby prawnej lub spółki,

\- przychody wspólnika spółki łączonej lub dzielonej,

\- przychody spółki dzielonej.

11\. Jak stanowi z kolei art. 7b ust. 1 pkt la Ustawy o CIT za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziału podmiotów.

12\. Z perspektywy wspólnika spółki dzielonej istotne znaczenie ma art. 12 ust. 1 pkt 8ba Ustawy o CIT, zgodnie z którym przychodem jest ustalona na dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału wartość emisyjna udziałów (akcji) spółki przejmującej lub nowo zawiązanej przydzielonych wspólnikowi spółki przejmowanej lub dzielonej w następstwie łączenia lub podziału podmiotów, z zastrzeżeniem pkt 8b.

13\. Jednocześnie, w myśl art. 12 ust. 4 pkt 12 Ustawy o CIT, do przychodów nie zalicza się jednak, w przypadku połączenia lub podziału spółek, przychodu wspólnika spółki przejmowanej lub dzielonej stanowiącego wartość emisyjną udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną, o którym mowa w ust. 1 pkt 8ba, jeżeli:

a) udziały (akcje) w podmiocie przejmowanym lub dzielonym nie zostały nabyte lub objęte w wyniku wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku innego łączenia lub podziału podmiotów oraz

b) przyjęta przez tego wspólnika dla celów podatkowych wartość udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną nie jest wyższa niż wartość udziałów (akcji) w spółce przejmowanej lub dzielonej, jaka byłaby przyjęta przez tego wspólnika dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do łączenia lub podziału.

14\. Jak zostało to przedstawione w opisie zaistniałego stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego, udziały w Spółce Dzielonej nie zostały nabyte lub objęte w wyniku wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku innego łączenia lub podziału podmiotów. Ponadto, otrzymane przez Wspólnika w rezultacie podziału przez wydzielenie udziały w kapitale zakładowym Spółki Przejmującej Wspólnik przyjmie dla celów podatkowych w wysokości wartości podatkowej dotychczas posiadanych udziałów w Spółce Dzielonej. W konsekwencji, wartość podatkowa udziałów Spółki Przejmowanej w księgach Wspólnika, odpowiadać będzie wartości podatkowej, jaka byłaby przyjęta przez Wspólnika, gdyby nie doszło do podziału przez wydzielenie.

15\. Zgodnie natomiast z art. 12 ust. 15 Ustawy o CIT przepis m.in. ust. 4 pkt 12 ma zastosowanie wyłącznie do spółek będących podatnikami, o których mowa w:

a. art. 3 ust. 1, przejmujących albo wnoszących w drodze wkładu niepieniężnego majątek spółek lub podmiotów mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej albo

b. art. 3 ust. 1, przejmujących albo wnoszących w drodze wkładu niepieniężnego majątek spółek podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, albo

c. art. 3 ust. 2, podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, przejmujących albo wnoszących w drodze wkładu niepieniężnego majątek spółek będących podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 1.

16\. Jednocześnie zgodnie z art. 12 ust. 16 Ustawy o CIT przepisy ust. 4 pkt 3e-3h, 12 i pkt 25 lit. b oraz ust. 4d stosuje się odpowiednio do podmiotów wymienionych w załączniku nr 3 do Ustawy o CIT.

17\. Zważywszy, iż w podziale przez wydzielenie uczestniczą spółki mające siedzibę na terytorium Polski (Spółka Dzielona oraz Spółka Przejmująca) oraz spółka wymieniona w załączniku nr 3 do ustawy o CIT (\`(...)\`)- spółka utworzona według prawa cypryjskiego\], przesłanki do zastosowania wyłączenia, o którym mowa art. 12 ust. 4 pkt 12 Ustawy o CIT zostaną spełnione.

18\. Z kolei zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8b Ustawy o CIT, do którego referuje art. 12 ust. 1 pkt 8ba Ustawy o CIT, przychodem jest ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału wartość emisyjna udziałów (akcji) spółki przejmującej lub nowo zawiązanej przydzielonych wspólnikowi spółki dzielonej, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie - majątek przejmowany na skutek podziału lub majątek pozostający w spółce, nie stanowią zorganizowanej części przedsiębiorstwa, przy czym przepis art. 14 ust. 2 stosuje się odpowiednio.

19\. Jak wskazali Wnioskodawcy w uzasadnieniu do własnego stanowiska w zakresie pytania nr 1, zarówno wydzielony Dział Wholesale jak i Dział Retail stanowią zorganizowane części przedsiębiorstwa. Wszystkie argumenty przedstawione we własnym stanowisku w zakresie pytania nr 1 pozostają aktualne także dla potrzeb rozważań w odniesieniu do pytania nr 2.

20\. Tym samym, w rozważanym zdarzeniu przyszłym zastosowanie znajdzie art. 12 ust. 4 pkt 12 Ustawy o CIT, na mocy którego do przychodów Wspólnika nie zostanie zaliczona wartość emisyjna udziałów przydzielonych przez Spółkę Przejmującą i tym samym po stronie Spółki Przejmującej nie powstanie obowiązek pobrania jako płatnik zryczałtowanego podatku dochodowego w związku z podziałem przez wydzielenie.

21\. W związku z powyższym, zdaniem Wnioskodawców w związku z podziałem przez wydzielenie po stronie Spółki Przejmującej nie powstanie dochód (przychód) opodatkowany podatkiem dochodowym od osób prawnych oraz Spółka Przejmująca nie będzie zobowiązana jako płatnik do poboru i wpłaty do właściwego urzędu skarbowego podatku dochodowego od osób prawnych dochodów (przychodów) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych od wartości emisyjnej udziałów przydzielonych przez Spółkę Przejmującą Wspólnikowi Spółki Dzielonej.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

Odstępuje od uzasadnienia prawnego tej oceny.

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy stanu faktycznego oraz zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Państwa we wniosku i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym, a w części dotyczącej zdarzenia przyszłego – stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Państwa w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Odnosząc się do powołanych we wniosku interpretacji indywidualnych oraz orzeczeń sądów administracyjnych należy stwierdzić, iż zostały one wydane w indywidualnych sprawach podmiotów, które o ich wydanie wystąpiły, zatem nie są one wiążące dla organu wydającego przedmiotową interpretację.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

\- Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego. Z funkcji ochronnej będą mogli skorzystać Ci z Państwa, którzy zastosują się do interpretacji.

\- Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

\- Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

**Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację przez Zainteresowanego, który jest stroną postępowania**

(…) (Zainteresowany będący stroną postępowania – zgodnie z art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) ma prawo wnieść skargę na tę interpretację indywidualną do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego (…).

Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 935, dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

**Podstawa prawna dla wydania interpretacji**

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz 2383 ze zm.).

Podstawą prawną dla odstąpienia od uzasadnienia interpretacji jest art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej.