Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0113-KDIPT1-2.4012.290.2022.3.KT
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-08-04
Teza: Brak opodatkowania podatkiem VAT transakcji podziału Spółki T1 przez wydzielenie z niej zorganizowanej części przedsiębiorstwa do Spółki T2.
Słowa kluczowe: czynności-czynności niepodlegające opodatkowaniu; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I. Przepisy ogólne-Definicje; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności niepodlegające opodatkowaniu
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2-pkt 27a; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6-pkt 1

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

19 kwietnia 2022 r. wpłynął Państwa wniosek wspólny z 5 kwietnia 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku od towarów i usług w zakresie braku opodatkowania podatkiem VAT transakcji podziału Spółki T1 przez wydzielenie z niej zorganizowanej części przedsiębiorstwa do Spółki T2 oraz podatku dochodowego od osób fizycznych oraz podatku dochodowego od osób prawnych. Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 27 lipca 2022 r. (wpływ 29 lipca 2022 r.).

### Zainteresowani, którzy wystąpili z wnioskiem

1\. Zainteresowany będący stroną postępowania: T1

2\. Zainteresowany niebędący stroną postępowania: T2

3\. Zainteresowany niebędący stroną postępowania: KB

4\. Zainteresowany niebędący stroną postępowania: MB

Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego

Wnioskodawca zainteresowany będący stroną postępowania Spółka … z siedzibą w \`(...)\` zarejestrowana w Rejestrze Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem KRS … . NIP: … (dalej „Spółka T1”) istnieje od 1999 r.

Spółka posiada dwóch udziałowców – osoby fizyczne, które posiadają odpowiednio: 53% i 47% udziałów w zyskach tej Spółki. Udziałowiec … (dalej „MB”) posiada 47% udziałów (zainteresowany niebędący stroną postępowania). Udziałowiec … (dalej „KB”) posiada 53% udziałów (zainteresowany niebędący stroną postępowania).

Te same osoby fizyczne posiadają również udziały w innej spółce kapitałowej – Spółce … z siedzibą w … zarejestrowanej w Rejestrze Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem KRS: …, NIP: … – (zainteresowany niebędący stroną postępowania) (dalej „Spółka T2”). MB i KB posiadają w niej po 50% udziałów.

Spółka T1, jak i Spółka T2 podlegają na terytorium RP nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu zgodnie z art. 3 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Udziałowcy obu spółek – MB i KB podlegają na terytorium RP nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu art. 3 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Żadna ze spółek nie powstała w wyniku działań o charakterze restrukturyzacyjnym, tj. podziału, łączenia lub wymiany udziałów.

Udziałowcy spółek T1 i T2 – MB i KB nie nabyli udziałów w ww. spółkach na skutek podziału, łączenia tych spółek lub transakcji wymiany udziałów.

Spółka T1 od 1 stycznia 2022 r. opodatkowana jest w formie ryczałtu od dochodów Spółek, o którym mowa w rozdziale 6b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Spółka T1 prowadzi działalność gospodarczą w zakresie sprzedaży detalicznej żywności, napojów i wyrobów tytoniowych, prowadząc sieć supermarketów o lokalnym zasięgu. Stanowi to główny przedmiot działalności tej spółki.

Dodatkowo Spółka T1 działa również na rynku nieruchomości – zajmuje się zarządzaniem i wynajmem nieruchomości podmiotom niepowiązanym, którzy w wynajmowanych lokalach prowadzą swoje przedsiębiorstwa. Wynajmowane nieruchomości to pawilony handlowe, lokale użytkowe i magazyny.

Przedmiotem działalności Spółki T2 również jest działalność w zakresie zarządzania i wynajmu nieruchomości.

Zarząd Spółki T1 dnia … lutego 2022 roku podjął uchwałę (dalej „Uchwała”), w ramach której dokonano wydzielenia z majątku Spółki odrębnego Działu Zarządzania Nieruchomościami – zorganizowanej części przedsiębiorstwa (dalej „ZCP”). Uchwała szczegółowo przewiduje wydzielenie z majątku Spółki zorganizowanej części przedsiębiorstwa, stanowiącej wyodrębniony organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie w wewnętrznej strukturze organizacyjnej Spółki zespół składników materialnych i niematerialnych służący do prowadzenia działalności gospodarczej w rozumieniu przepisu art. 551 Kodeksu cywilnego (Ustawa z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks Cywilny, Dz. U. 2022 poz. 172) w zakresie zarządzania nieruchomościami Spółki obejmujący:

1) prawo własności nieruchomości gruntowej zabudowanej, stanowiącej działkę gruntu o numerze ewidencyjnym 1, obręb ewidencyjny nr \`(...)\` o powierzchni 0,2477 ha (dwa tysiące czterysta siedemdziesiąt siedem metrów kwadratowych), położonej w …, przy ulicy …, gmina Miasto … powiat Miasto … województwo …, dla której Sąd Rejonowy w … VI Wydział Ksiąg Wieczystych prowadzi księgę wieczystą KW nr …;

2) prawo użytkowania wieczystego gruntu położonego w … przy ulicy … gmina Miasto …, powiat Miasto \`(...)\` województwo \`(...)\`, obręb ewidencyjny nr: .., oznaczonego numerem działki 3 o powierzchni 0,3118 ha (trzy tysiące sto osiemnaście metrów kwadratowych) oraz własność posadowionej na tym gruncie części budynku stanowiącego odrębny od gruntu przedmiot własności, dla których to praw Sąd Rejonowy w \`(...)\` VI Wydział Ksiąg Wieczystych prowadzi księgę wieczystą KW nr …;

3) udział wynoszący ½ (jedna drugą) części w prawie użytkowania wieczystego gruntu położonego w \`(...)\`, przy ulicy … gmina Miasto … powiat Miasto …, województwo \`(...)\`, obręb ewidencyjny nr \`(...)\` oznaczonego numerem działki 5 o powierzchni 0,2140 ha (dwa tysiące sto czterdzieści metrów kwadratowych) oraz we własności posadowionej na tym gruncie części budynku, stanowiącego odrębny od gruntu przedmiot własności, dla których to praw Sąd Rejonowy w \`(...)\` VI Wydział Ksiąg Wieczystych prowadzi księgę wieczystą KW nr …;

4) prawa i obowiązki wynikające z następujących umów najmu oraz umów przejścia i przejazdu szczegółowo wskazane w załączniku nr 1 do uchwały to:

a. umowa najmu z dnia … listopada 2019 r. zawartej z … wraz z aneksami do umowy, z dnia … stycznia 2020 r., z dnia … lutego 2020 r., z dnia … marca 2020 r., z dnia … września 2020 r., z dnia … września 2020 r.;

b. umowa najmu z dnia … października 2021 r. zawartej z …;

c. umowa najmu z dnia … listopada 2021 r. zawartej z … prowadzącą działalność gospodarczą pod firmą Firma Handlowo Usługowa … wraz z aneksem do umowy z dnia … stycznia 2022 r.;

d. umowa najmu z dnia … marca 2020 r. zawartej z … prowadzącym działalność gospodarcza pod firma … Firma Usługowa wraz z aneksami do umowy z dnia … maja 2020 r., z dnia … września 2020 r.;

e. umowa najmu z dnia … listopada 2021 r. zawartej z … prowadzącym działalność gospodarczą pod firmą: … oraz … prowadzącym działalność gospodarczą pod firmą: … działających, jako wspólnicy spółki cywilnej pod firmą … Spółka Cywilna …,

f. umowa najmu z dnia … grudnia 2019 r. zawartej z … z siedzibą w \`(...)\` wraz z aneksem do umowy z dnia … lipca 2020 r.;

g. umowy najmu z dnia … sierpnia 2020 r. zawartej z … z siedzibą w \`(...)\`;

h. umowa najmu z dnia … grudnia 2019 r. zawartej z … z siedzibą w \`(...)\` wraz z aneksem do umowy z dnia … lipca 2020 r.;

i. umowa najmu z dnia … czerwca 2020 r. zawartej z … z siedzibą w \`(...)\` wraz z aneksem do umowy z dnia … września 2020 r.;

j. umowa przejścia i przejazdu z dnia … listopada 2019 r. zawartej z … prowadzącym działalność gospodarcza pod firmą: … wraz z aneksem do umowy z dnia … września 2021 r.;

k. umowa przejścia i przejazdu z dnia … listopada 2019 r. zawartej z …;

l. umowa najmu z dnia … listopada 2014 r. zawartej z … Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością Sp. j. z siedzibą w \`(...)\` wraz z aneksami do umowy: z dnia … maja 2020 r., z dnia … czerwca 2020 r., z dnia … marca 2021 r., z dnia … maja 2021 r., z dnia … listopada 2021 r.;

m. umowa najmu z dnia … grudnia 2015 r. zawartej z … Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w …, wraz z aneksem z dnia … kwietnia 2020 r.;

n. umowa najmu z dnia … kwietnia 2020 r. zawartej z … Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w … wraz z aneksem do umowy z dnia … czerwca 2020 r.;

o. umowa najmu z dnia … lutego 2021 r. zawartej z … Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w …;

p. umowa najmu z dnia … czerwca 2021 r. zawartej z … Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w \`(...)\`;

q. umowa najmu z dnia 7 września 2021 r. zawartej z … prowadzącą działalność gospodarczą pod firmą … .

Uchwała precyzuje, że wszelkie prawa i obowiązki z umów niewymienionych w niniejszym Załączniku przypisane są do działalności gospodarczej Spółki nie stanowiącej ZCP. W przypadku powstania wątpliwości, co do przypisania określonej umowy do ZCP bądź do działalności Spółki niestanowiącej ZCP, stosowną decyzję w tej sprawie podejmuje Zarząd Spółki. W przypadku zawarcia nowych umów Zarząd Spółki dokonuje ich przyporządkowania.

5) prawa i obowiązki z innych niż wymienione w pkt 4) powyżej umów oraz prawa i obowiązki wynikające ze współpracy z usługodawcami Spółki, zarówno w odniesieniu do stałej jak i doraźnej współpracy: wymienione szczegółowo w Załączniku nr: 2 do niniejszej Uchwały to:

a. prawa i obowiązki z umowy o prace konserwacyjne z dnia … sierpnia 2020 r. zawartej z … z siedzibą w …;

b. prawa i obowiązki z umowy najmu i serwisu mat wejściowych z dnia … września 2020 r. zawartej z … z siedzibą w \`(...)\`,

c. prawa i obowiązki z umowy zarządzania miejscami parkingowymi z dnia … września 2021 r. zawartej z … z siedzibą w …;

d. prawa i obowiązki z wszelkich umów dotyczących świadczenia usług dystrybucji zawartych z … z siedzibą w …;

e. prawa i obowiązki z wszelkich umów dotyczących sprzedaży energii elektrycznej zawartych z … z siedzibą w … .

Prawa i obowiązki wynikające ze współpracy z usługodawcami Spółki, zarówno w odniesieniu do stałej, jak i doraźnej współpracy:

1\. prawa i obowiązki z tytułu świadczonych usług o sprzątanie klatek schodowych;

2\. prawa i obowiązki z tytułu świadczenia usług serwisowania klimatyzacji;

3\. prawa i obowiązki z tytułu usług konserwacji central wentylacyjnych;

4\. prawa i obowiązki z tytułu usług ochrony obiektu wchodzącego w skład ZCP;

5\. prawa i obowiązki z tytułu usług pomiarów instalacji elektrycznych;

6\. prawa i obowiązki z tytułu usług mycia elewacji budynku wchodzącego w skład ZCP.

Uchwała precyzuje, że wszelkie prawa i obowiązki z umów niewymienionych w niniejszym Załączniku przypisane są do działalności gospodarczej Spółki niestanowiącej ZCP. W przypadku powstania wątpliwości, co do przypisania określonej umowy do ZCP bądź do działalności Spółki niestanowiącej ZCP stosowną decyzję w tej sprawie podejmuje Zarząd Spółki, a w przypadku zawarcia nowych umów Zarząd Spółki dokonuje ich przyporządkowania.

6) rzeczowe aktywa trwałe związane organizacyjnie i funkcjonalnie z ZCP. Wymienione Załączniku nr 3 do Uchwały to:

a. Instalacja fotowoltaiczna sklasyfikowana w ewidencji środków trwałych jako Maszyny i urządzenia, szt. 1;

b. Biurko \`(...)\` sklasyfikowane w ewidencji środków trwałych jako Pozostałe środki trwałe szt. 1;

c. Logo świetlne „…” sklasyfikowane w ewidencji środków trwałych jako Pozostałe środki trwałe, szt. 1;

d. Telefon \`(...)\` sklasyfikowany w ewidencji środków trwałych jako Maszyny i urządzenia, szt. 1;

e. \`(...)\` sklasyfikowany w ewidencji środków trwałych jako Wyposażenie szt. 1;

f. Drabina ujęta jako Wyposażenie bez ewidencji, szt. 1;

g. Zestaw narzędzi ujętych jako Wyposażenie bez ewidencji, szt. 1;

h. Komputer \`(...)\` z monitorem sklasyfikowany w ewidencji środków trwałych jako Wyposażenie, szt. 1;

i. Sofa \`(...)\` sklasyfikowana w ewidencji środków trwałych jako Wyposażenie szt. 1;

j. Komoda \`(...)\` ujęta jako Wyposażenie bez ewidencji, szt. 1;

k. Krzesło biurowe ujęte jako Wyposażenie bez ewidencji, szt.1.

Uchwała precyzuje, że wszelkie rzeczowe aktywa trwałe, niewymienione w niniejszym Załączniku przypisane są do pozostałej działalności gospodarczej Spółki niestanowiącej ZCP. W przypadku powstania wątpliwości, co do przypisania określonego składnika mienia stosowną decyzję w tej sprawie podejmuje Zarząd Spółki.

W przypadku nabywania nowych składników majątku przez władze Spółki Zarząd Spółki dokonuje przyporządkowania składnika majątku.

7) wartości niematerialne i prawne związane funkcjonalnie i organizacyjnie z ZCP wymienione w Załączniku nr 4 do Uchwały to:

a. Pakiet \`(...)\` – licencja udzielona w dniu 18.03.2020 r.,

b. Pakiet \`(...)\` – licencja udzielona w dniu 30.11.2016 r.

8) zobowiązania i wierzytelności (należności i roszczenia) funkcjonalnie związane z działalnością ZCP: w tym wierzytelności z tytułu nakładów poniesionych na obiekt przy ulicy …, 5 wierzytelności z tytułu umów najmu oraz umów przejścia i przejazdu wskazanych w Załączniku nr 1 do uchwały;

9) środki pieniężne na rachunku bankowym wydzielonym dla ZCP funkcjonalnie, organizacyjnie oraz finansowo związane z działalnością ZCP;

10) prawa i obowiązki pracodawcy, wynikające z umów o prace z pracownikami, których wykaz stanowi załącznik nr 5 do wskazanej Uchwały to:

a. umowa o pracę z pracownikiem … – zatrudnionym na stanowisku Pracownik Gospodarczy na podstawie umowy o pracę zawartej dnia 28 lutego 2020 r. na czas określony do dnia 28 lutego 2023 r.

b. akta osobowe pracownicze oraz inne dokumentacje, księgi i dokumenty, związane z prowadzeniem działalności przez ZCP.

Wskazane w Uchwale prawa własności nieruchomości oraz prawa użytkowania wieczystego nieruchomości oraz udział w prawie użytkowania nieruchomości są ściśle związane z działalnością ZCP, związane są z osiąganym przez ZCP przychodem, bez którego ZCP nie mógłby samodzielnie realizować działalności zarobkowej.

W związku z powyższym dojdzie do przejścia zakładu pracy w myśl art. 231 ust. 1 ustawy z dnia 26 czerwca 1974 r. – Kodeks Pracy.

W związku z faktem, że Spółka T1 prowadzi działalność w zakresie wynajmu i zarządzania nieruchomościami Spółka dokonała finansowego wydzielenia zorganizowanej części przedsiębiorstwa w księgach rachunkowych Spółki, poprzez utworzenie następujących kont głównych:

1) rachunek bankowy ZCP;

2) rozrachunki z dostawcami ZCP;

3) rozrachunki z tytułu najmu.

W prowadzonych księgach rachunkowych spółki T1 z siedzibą w \`(...)\` w ramach wymienionych niżej kont głównych dokonuje się wyodrębnienia następujących kont analitycznych dokumentujących zdarzenia związane z działalnością zorganizowanej części przedsiębiorstwa:

1) środki trwałe – w ramach konta analitycznego „budynki i lokale” dokonuje się wyodrębnienia na niższym poziomie analitycznym następujących kont analitycznych „pawilon … (ul. …)” i „budynek biurowy ul. …”;

2) umorzenie środków trwałych – w ramach konta analitycznego „budynki i lokale” dokonuje się wyodrębnienia na niższym poziomie analitycznym następujących kont analitycznych „pawilon … (ul. …)” i „budynek biurowy ul. …”;

3) „środki trwałe w budowie” – dokonuje się wyodrębnienia następujących kont analitycznych „budynek własny ul. …”, „grunty własne ul. …” „nakłady na nabycie – …”;

4) „środki pieniężne w drodze” – dokonuje się wyodrębnienia konta analitycznego „środki pieniężne w drodze ZCP”;

5) „rozrachunki publiczno-prawne” – dokonuje się wyodrębnienia następujących kont analitycznych „podatek od nieruchomości” i „opłata za wieczyste użytkowanie gruntu”;

6) „amortyzacja” – dokonuje się wyodrębnienia następujących kont analitycznych: „amortyzacja stanowiąca koszt uzyskania przychodu” i „amortyzacja niestanowiąca kosztu uzyskania przychodu”;

7) „zużycie materiałów – dokonuje się wyodrębnienia następujących kont analitycznych: „materiały do naprawy i konserwacji urządzeń technicznych” i „wyposażenie niskocenne”;

8) „zużycie energii” – dokonuje się wyodrębnienia następujących kont analitycznych „zużycie energii elektrycznej” i „zużycie energii cieplnej”;

9) usługi obce – w ramach konta analitycznego „prowizje bankowe” dokonuje się wyodrębnienia na niższym poziomie analitycznym konta analitycznego „opłaty za prowadzenie rachunku bankowego”;

10) „usługi obce” – w ramach konta analitycznego „czynsze najmu i koszty eksploatacji” dokonuje się wyodrębnienia na niższym poziomie analitycznym konta analitycznego „koszty eksploatacji …”;

11) „usługi obce” – w ramach konta analitycznego „pozostałe usługi obce dokonuje się wyodrębnienia na niższym poziomie analitycznym konta analitycznego „pozostałe usługi stanowiące koszt uzyskania przychodu”;

12) „usługi obce” – w ramach konta analitycznego „usługi remontowo-konserwacyjne” dokonuje się wyodrębnienia na niższym poziomie analitycznym konta analitycznego „usługi remontowo-konserwacyjne urządzeń technicznych”;

13) „opłaty i podatki” – w ramach konta analitycznego „opłaty” dokonuje się wyodrębnienia na niższym poziomie analitycznym następujących kont analitycznych „podatek od nieruchomości ul. …”, „podatek od nieruchomości ul. …” i „wieczyste użytkowanie gruntów”;

14) „wynagrodzenia” – dokonuje się wyodrębnienia konta analitycznego „wynagrodzenia osobowe”;

15) „koszty działalności pomocniczej” – dokonuje się wyodrębnienia konta analitycznego „koszty działalności pozostałej ul. …”;

16) rozliczenia międzyokresowe kosztów –w ramach konta analitycznego „krótkoterminowe rozliczenia kosztów” dokonuje się wyodrębnienia na niższym poziomie analitycznym następujących kont analitycznych podatek od nieruchomości ul. \`(...)\` podatek od nieruchomości ul. …” i „wieczyste użytkowanie gruntów ul. …”;

17) „pozostałe przychody operacyjne” – dokonuje się wyodrębnienia następujących kont analitycznych, „najem lokali własnych”, „przychody z refaktury za media” i „przychody ze sprzedaży usług”;

18) „pozostałe koszty operacyjne” – dokonuje się wyodrębnienia konta analitycznego „pozostałe koszty operacyjne”.

Przepływy finansowe związane z działalnością związaną z nieruchomościami realizowane są przez odrębny, założony do tych celów rachunek bankowy.

Zgodnie z uchwałą Zarządu Spółki T1 z dnia 21 lutego 2022 r. do zakresu działalności wymienionego działu należy zarządzanie nieruchomościami Spółki oraz wynajem nieruchomości Spółki na rzecz podmiotów trzecich.

Uchwała precyzuje, że do kompetencji Działu Zarządzania Nieruchomościami należy:

1) zarządzanie nieruchomościami Spółki, w tym nieruchomościami przeznaczonymi pod wynajem;

2) nadzór nad realizacją zawartych umów najmu;

3) zawieranie bieżących umów w zakresie działalności Działu Zarządzania Nieruchomościami;

4) obsługa administracyjna nieruchomości Spółki.

Dodatkowo Spółka T1 precyzuje, że z działalnością ZCP-u nie są związane żadne dodatkowe koncesje, licencje i zezwolenia, bowiem przedmiot działalności realizowany przez ZCP nie wymaga ich posiadania.

Jak wskazuje Zarząd Spółki T1 motywem podjęcia Uchwały w przedmiocie wydzielenia zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest planowane przez Spółkę wyodrębnienie na potrzeby własne Spółki funkcji zarządzania nieruchomościami Spółki przeznaczonymi pod wynajem, niezależnie od działalności prowadzonej przez Spółkę w zakresie sprzedaży detalicznej żywności napojów i wyrobów tytoniowych.

Tym samym celem wydzielenia zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest wprowadzenie uporządkowanej struktury organizacyjnej Spółki o dwóch niezależnych profilach – zarządzania nieruchomościami Spółki oraz profilu działalności handlowej

Zgromadzenie Wspólników Spółki T1 rozważa możliwość podjęcia w trakcie roku podatkowego 2022 działań o charakterze restrukturyzacyjnym, tj. dokonanie podziału Spółki T1 przez wydzielenie z niej Zorganizowanej Części Przedsiębiorstwa do Spółki T2. Jak wskazano we wniosku – Spółka T2 również prowadzi działalność na rynku zarządzania nieruchomościami.

Transakcja ta jest podyktowana potrzebą dywersyfikacji ryzyka i uczynienia prowadzonych działalności jeszcze bardziej efektywnymi i wydajnymi.

Wydzielenie ZCP-u ze Spółki T1 do Spółki T2 sprawi, że Spółka kontynuować będzie w dalszym zakresie prowadzenie działalności handlowej na rynku spożywczym. Spółka T2 będzie mogła realizować obsługę rynku nieruchomości poprzez efektywniejsze i pełniejsze zarządzanie nieruchomościami i wynajem ich korzystając z wniesionych do nich składników osobowo-majątkowych.

Oceniając powyższe motywy decyzji Spółki T1 nie można pominąć panującej pandemii COVID-19 oraz sytuacji międzynarodowej (wojna w Ukrainie), które z uwagi na swoje obecne i możliwe w przyszłości skutki dla prowadzenia działalności gospodarczej, wpływa na kondycję finansową wielu przedsiębiorstw. Zapaść rynkowa lub jakiekolwiek ograniczenia działalności związane z obowiązkiem zachowania reżimów sanitarnych dotyczące czy to działalności polegającej na handlu żywnością napojami i wyrobami tytoniowymi, czy związane z rynkiem nieruchomości mogą wpłynąć na kondycję finansową Spółki.

W razie zaistnienia takich zdarzeń udziałowcy obu Spółek ryzykowaliby jedynie kondycją finansową jednego podmiotu (np. spółki handlowej), a nie spółki w obecnej strukturze. Dzięki temu ograniczeniu ryzyka jest większa szansa, że przynajmniej jedna ze spółek działających w następstwie podziału osiągać będzie dochody lub będzie osiągać większe dochody.

Efektywność i minimalizacja ryzyka są nierozerwalnie ze sobą powiązane. W następstwie dokonanego podziału przez wydzielenie obie Spółki wraz ze swoimi specjalizacjami będą stanowić dwa w pełni niezależne podmioty. W związku z tym jakiekolwiek zmiany na rynku spożywczym, które mogą wpłynąć negatywnie na Spółkę T1 nie dotkną bezpośrednio Spółki T2 działającej w innej branży i na odwrót.

W związku z tym ewentualna gorsza kondycja finansowa jednej Spółki nie wpłynie na rentowność drugiej – pozwoli to ochronić nie tylko miejsca istniejące pracy, ale także kontrahentów Spółek, którzy są dostawcami i nabywcami usług i towarów oferowanych przez Spółkę.

Nawet, jeżeli planowany podział Spółki T1 zostanie zrealizowany, zespół składników materialnych i niematerialnych, który pozostanie w Spółce służący prowadzeniu działalności w zakresie sprzedaży detalicznej żywności, napojów i wyrobów tytoniowych będzie stanowić samodzielne przedsiębiorstwo kontynuujące prowadzoną już działalność gospodarczą.

Z uwagi na daleko idące funkcjonujące wyodrębnienie działalności związanej z zarządzaniem i wynajmem nieruchomości w ramach Spółki T1 wyodrębnienie tych aktywów i pasywów do odrębnego podmiotu wydaje się być naturalnym krokiem wskazującym na chęć rozwoju obu podjętych przedsięwzięć

Wydzielenie działalności związanej z nieruchomościami do innej spółki kapitałowej pozwoli też na dynamiczniejszy rozwój tej spółki poprzez pozyskanie zewnętrznych inwestorów.

W obecnym stanie faktycznym (przed podziałem Spółki T1 przez wydzielenie), jeżeli udziałowcy tej Spółki chcieliby pozyskać inwestora to ten potencjalny inwestor objąłby udziały w Spółce, która zajmuje się również działalnością handlową – a z uwagi na tradycję i przywiązanie do marki – jej udziałowcy MB i KB nie chcą dopuszczać obcych osób do udziału kapitałowego w tej części prowadzonego biznesu. Potencjalny inwestor również może być zniechęcony inwestycją w spółkę działająca w kilku branżach, gdyż niepowodzenie w jednej z branż wpływa na wynik finansowy całej spółki.

Spółka T2 dopuszcza także możliwość skorzystania z opodatkowania w formie ryczałtu od dochodów spółek, o którym mowa w rozdziale 6b ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Spółka T2 rozważa dokonanie wyboru tej formy opodatkowania przed dokonaniem podziału Spółki T1, o którym mowa powyżej.

Spółka T2 dopuszczając możliwość skorzystania z formy opodatkowania w ramach ryczałtu zamierza skorzystać z rozwiązania przewidzianego w art. 28j ust. 5 ustawy o CIT tj. złożyć zawiadomienie o wyborze tej formy opodatkowania po zamknięciu ksiąg rachunkowych i sporządzeniu sprawozdania finansowego na ostatni dzień miesiąca poprzedzającego pierwszy miesiąc opodatkowania ryczałtem.

Ponadto w uzupełnieniu wniosku Wnioskodawca wskazał, że:

1\. W związku z podziałem przez wydzielenie Spółki T1 (T1) zorganizowanej części przedsiębiorstwa do Spółki T2 (T2) udziałowcom Spółki T1 (udziałowcy MB i KB) zostaną przydzielone dodatkowe udziały, a przyjęta przez udziałowców spółki przejmującej wartość udziałów dla celów podatkowych przydzielonych przez spółkę przejmującą nie będzie wyższa niż wartość udziałów (akcji) w spółce przejmowanej, jaka byłaby przyjęta przez tego wspólnika dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do łączenia lub podziału.

2a)Wnioskodawca wskazuje, że majątek pozostający w Spółce T1 będzie niewątpliwie stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Wnioskodawca wskazuje, że zespół składników osobowych i majątkowych pozostały w Spółce T1 będzie służyć do prowadzenia działalności handlowej w branży spożywczej pod znaną w lokalnie marką „…” – działalność ta prowadzona jest w formie sklepów spożywczych (także z możliwością dostawy online).

2b)Majątek, który zostanie wydzielony do Spółki T2 w ramach podziału spółki T1 również będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Wnioskodawca w stanie faktycznym wniosku powołał się na uchwałę zarządu spółki T1 z dnia 21 lutego 2022 r., która ściśle i formalnie przyporządkowywała dane składniki osobowo – majątkowe do działalności związanej z zarządzaniem nieruchomościami.

Podjęta uchwała (precyzyjnie opisana w stanie faktycznym wniosku) stanowi formalne potwierdzenie stanu faktycznego funkcjonującego w spółce T1 już w przeszłości.

Planowany do wydzielenia Dział Zarządzania Nieruchomościami może samodzielnie i niezależnie realizować określone działania gospodarcze i może stanowić samodzielnie funkcjonujące przedsiębiorstwo czego dowodzi należyte zdaniem Wnioskodawcy wyodrębnienie na płaszczyźnie organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej.

Wyodrębnienie organizacyjne

Wskazując na wyodrębnienie organizacyjne Działu Zarządzania Nieruchomościami jako zespołu składników mogących funkcjonować jako niezależne przedsiębiorstwo Wnioskodawca wskazuje, że Dział Zarządzania Nieruchomościami funkcjonuje (jak sama nazwa wskazuje) jako odrębny dział-odrębny od działu handlowego funkcjonującego w ramach spółki T1. Dział ten został formalnie korporacyjnie wyodrębniony w decyzji - uchwale zarządu Spółki T1.

Wyodrębnienie składników osobowo - majątkowych wypełnia znamiona wyodrębnienia organizacyjnego, ponieważ zmaterializowane jest w postaci wyodrębnienia osobnego działu w ramach istniejącej spółki, a dział ten został wyodrębniony na podstawie odrębnego dokumentu, w tym przypadku uchwały zarządu.

Wyodrębnienie finansowe

Wskazując na wyodrębnienie finansowe Działu Zarządzania Nieruchomościami jako zespołu składników mogących funkcjonować jako niezależne przedsiębiorstwo Wnioskodawca wskazuje, że Dział Zarządzania Nieruchomościami jest należycie wyodrębniony.

Organ wskazuje w wezwaniu, że wyodrębnienie finansowe nie oznacza pełnej samodzielności finansowej ale możliwość odpowiedniej ewidencji, możliwość przyporządkowania przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Jak wskazano w stanie faktycznym powołując się na podjętą uchwałę zarządu spółki T1, Spółka T1 dokonała finansowego wydzielenia Działu Zarządzania Nieruchomościami w prowadzonych księgach rachunkowych, poprzez utworzenie następujących kont głównych:

\- „rachunek bankowy ZCP”,

\- „rozrachunki z dostawcami ZCP”,

\- „rozrachunki z tytułu najmu”.

W prowadzonych księgach rachunkowych spółki T1 z siedzibą w \`(...)\` w ramach wymienionych niżej kont głównych dokonano wyodrębnienia następujących kont analitycznych dokumentujących zdarzenia związane z działalnością Działu Zarządzania Nieruchomościami:

\- „środki trwałe” - w ramach konta analitycznego „budynki i lokale” dokonuje się wyodrębnienia na niższym poziomie analitycznym następujących kont analitycznych: „pawilon … (ul. …)" i „budynek biurowy ul. …”,

\- „umorzenie środków trwałych” - w ramach konta analitycznego „budynki i lokale” dokonuje się wyodrębnienia na niższym poziomie analitycznym następujących kont analitycznych: „pawilon … (ul. …)" i „budynek biurowy ul. …”,

\- „środki trwałe w budowie” - dokonuje się wyodrębnienia następujących kont analitycznych: „budynek własny ul. …”, „grunty własne ul. …”, „nakłady na nabycie - …”,

\- „środki pieniężne w drodze” - dokonuje się wyodrębnienia konta analitycznego: „środki pieniężne w drodze ZCP”,

\- „rozrachunki publiczno-prawne” - dokonuje się wyodrębnienia następujących kont analitycznych: „podatek od nieruchomości” i „opłata za wieczyste użytkowanie gruntu”,

\- „amortyzacja”- dokonuje się wyodrębnienia następujących kont analitycznych: „amortyzacja stanowiąca koszt uzyskania przychodu” i „amortyzacja niestanowiąca kosztu uzyskania przychodu”,

\- „zużycie materiałów” - dokonuje się wyodrębnienia następujących kont analitycznych: „materiały do naprawy i konserwacji urządzeń technicznych” i „wyposażenie niskocenne”,

\- „zużycie energii” - dokonuje się wyodrębnienia następujących konta analitycznych: „zużycie energii elektrycznej” i „zużycie energii cieplnej”,

\- „usługi obce” - w ramach konta analitycznego „prowizje bankowe” dokonuje się wyodrębnienia na niższym poziomie analitycznym konta analitycznego „opłaty za prowadzenie rachunku bankowego”,

\- „usługi obce” - w ramach konta analitycznego „czynsze, najmy i koszty eksploatacji” dokonuje się wyodrębnienia na niższym poziomie analitycznym konta analitycznego „koszty eksploatacji …”;

\- „usługi obce” - w ramach konta analitycznego „pozostałe usługi obce” dokonuje się wyodrębnienia na niższym poziomie analitycznym konta analitycznego „pozostałe usługi stanowiące koszt uzyskania przychodu”,

\- „usługi obce” - w ramach konta analitycznego „usługi remontowo-konserwacyjne” dokonuje się wyodrębnienia na niższym poziomie analitycznym konta analitycznego „usługi remontowo-konserwacyjne urządzeń technicznych”,

\- „opłaty i podatki” - w ramach konta analitycznego „opłaty” dokonuje się wyodrębnienia na niższym poziomie analitycznym następujących kont analitycznych: „podatek od nieruchomości ul. …”, „podatek od nieruchomości ul. …” i „wieczyste użytkowanie gruntów”,

\- „wynagrodzenia” - dokonuje się wyodrębnienia konta analitycznego „wynagrodzenia osobowe”,

\- „koszty działalności pomocniczej” - dokonuje się wyodrębnienia konta analitycznego „koszty działalności pozostałej ul. …”,

\- „rozliczenia międzyokresowe kosztów” - w ramach konta analitycznego „krótkoterminowe rozliczenia kosztów” dokonuje się wyodrębnienia na niższym poziomie analitycznym następujących kont analitycznych: „podatek od nieruchomości ul. …”, „podatek od nieruchomości ul. …” i „wieczyste użytkowanie gruntów ul. …”,

\- „pozostałe przychody operacyjne” - dokonuje się wyodrębnienia następujących kont analitycznych: „najem lokali własnych”, „przychody z refaktury za media” i „przychody ze sprzedaży usług”,

\- „pozostałe koszty operacyjne” - dokonuje się wyodrębnienia konta analitycznego: „pozostałe koszty operacyjne”.

Przepływy finansowe związane z działalnością związaną z nieruchomościami realizowane są przez odrębny, założony do tych celów rachunek bankowy (odrębny dla Działu Zarządzania Nieruchomościami).

Wnioskodawca bardzo dokładnie wyodrębnił finansowo ewidencję zdarzeń gospodarczych w Spółce T1 przez co niewątpliwie możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do Działu Zarządzania Nieruchomościami.

Wyodrębnienie funkcjonalne

Wskazując na wyodrębnienie funkcjonalne Działu Zarządzania Nieruchomościami jako zespołu składników mogących funkcjonować jako niezależne przedsiębiorstwo Wnioskodawca wskazuje, że Dział Zarządzania Nieruchomościami jest należycie wyodrębniony.

Organ wskazuje w wezwaniu, że wyodrębnienie funkcjonalne to przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych, innymi słowy - taki zespół składników musi obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Taki zespół składników osobowo - majątkowych musi posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Wnioskodawca w stanie faktycznym powołując się na treść uchwały zarządu Spółki T1 z dnia 21 lutego 2022 r. wskazuje, że Dział Zarządzania Nieruchomościami dysponuje składnikami majątku i zapleczem kadrowym, które pozwala mu na funkcjonowanie jako niezależne przedsiębiorstwo.

Wnioskodawca wskazuje, że w uchwale zarządu z dnia … lutego 2022 r. wymienione są wyraźnie zadania Działu Zarządzania Nieruchomościami. Nazwa działu wskazuje, że przedmiotem działalności tego działu i związanego z nim zaplecza osobowego i majątkowego jest:

\- zarządzanie nieruchomościami Spółki, w tym nieruchomościami przeznaczonymi pod wynajem,

\- nadzór nad realizacją zawartych umów najmu,

\- zawieranie bieżących umów w zakresie działalności Działu Zarządzania Nieruchomościami,

\- obsługa administracyjna nieruchomości Spółki.

_Z_ Działem Zarządzania Nieruchomościami związany jest majątek, który pozwoli na wykonywanie działalności w zakresie wyżej wskazanym. Wnioskodawca wskazał ten zespół składników osobowych i majątkowych w stanie faktycznym wniosku powołując się na treść uchwały zarządu spółki T1 z dnia 21 lutego 2022 r.

Celem doprecyzowania Wnioskodawca wskazuje, że z Działem Zarządzania Nieruchomościami związane są między innymi:

\- prawo własności nieruchomości gruntowej zabudowanej, stanowiącej działkę gruntu o numerze ewidencyjnym 1, obręb ewidencyjny nr: \`(...)\`, o powierzchni (dwa tysiące czterysta siedemdziesiąt siedem metrów kwadratowych), położonej w \`(...)\`, przy ulicy …, gmina Miasto \`(...)\`, powiat Miasto \`(...)\`, województwo \`(...)\`, dla której Sąd Rejonowy w \`(...)\` VI Wydział Ksiąg Wieczystych prowadzi księgę wieczystą KW nr: …, 0,2477ha,

\- prawo użytkowania wieczystego gruntu położonego w \`(...)\` przy ulicy …, gmina Miasto \`(...)\`, powiat Miasto \`(...)\`, województwo …, obręb ewidencyjny nr: \`(...)\`, oznaczonego numerem działki 3 o powierzchni (trzy tysiące sto osiemnaście metrów kwadratowych) oraz własność posadowionej na tym gruncie części budynku stanowiącego odrębny od gruntu przedmiot własności, dla których to praw Sąd Rejonowy w \`(...)\` VI Wydział Ksiąg Wieczystych prowadzi księgę wieczystą KW nr: \`(...)\`, 0,3118ha,

\- udział wynoszący 1/2 (jedną drugą) części w prawie użytkowania wieczystego gruntu położonego w \`(...)\`, przy ulicy …, gmina Miasto \`(...)\`, powiat Miasto \`(...)\`, województwo …, obręb ewidencyjny nr: \`(...)\`, oznaczonego numerem działki 5 o powierzchni 0,2140 m2 (dwa tysiące sto czterdzieści metrów kwadratowych) oraz we własności posadowionej na tym gruncie części budynku, stanowiącego odrębny od gruntu przedmiot własności, dla których to praw Sąd Rejonowy w \`(...)\` VI Wydział Ksiąg Wieczystych prowadzi księgę wieczystą KW nr: …,

\- prawa i obowiązki wynikające z następujących umów najmu oraz umów przejścia i przejazdu szczegółowo wskazane w załączniku do uchwały:

\- umowa najmu z dnia … listopada 2019 r. zawartej z …, … Spółka Partnerska Radców Prawnych wraz z aneksami do umowy: z dnia … stycznia 2020 r., z dnia … lutego 2020 r., z dnia … marca 2020 r., z dnia … września 2020 r., z dnia … września 2020 r.,

\- umowa najmu z dnia … października 2021 r. zawartej z … Sp. z o.o. z siedzibą w …,

\- umowa najmu z dnia … listopada 2021 r. zawartej z … prowadzącą działalność gospodarczą pod firmą: Firma Handlowo Usługowa … wraz z aneksem do umowy z dnia … stycznia 2022 r.,

\- umowa najmu z dnia 3 marca 2020 r. zawartej z … prowadzącym działalność gospodarczą pod firmą: … Firma Usługowa wraz z aneksami do umowy: z dnia … maja 2020 r., z dnia … września 2020 r.,

\- umowa najmu z dnia … listopada 2021 r. zawartej z … prowadzącym działalność gospodarczą pod firmą: … oraz … prowadzącym działalność gospodarczą pod firmą: … … działających jako wspólnicy spółki cywilnej pod firmą: … Spółka Cywilna …, …,

\- umowa najmu z dnia … grudnia 2019 r. zawartej z … Sp. z o.o. z siedzibą w \`(...)\` wraz z aneksem do umowy z dnia … lipca 2020 r.,

\- umowy najmu z dnia … sierpnia 2020 r. zawartej z … Sp. z o.o. z siedzibą w \`(...)\`,

\- umowa najmu z dnia … grudnia 2019 r. zawartej z … Sp. z o.o. z siedzibą w \`(...)\` wraz z aneksem do umowy z dnia 1 lipca 2020 r.,

\- umowa najmu z dnia … czerwca 2020 r. zawartej z … Sp. jawna z siedzibą w \`(...)\` wraz z aneksem do umowy z dnia … września 2020 r.,

\- umowa przejścia i przejazdu z dnia … listopada 2019 r. zawartej z … prowadzącym działalność gospodarczą pod firmą: … wraz z aneksem do umowy z dnia … września 2021 r.,

\- umowa przejścia i przejazdu z dnia … listopada 2019 r. zawartej z \`(...)\`,

\- umowa najmu z dnia … listopada 2014 r. zawartej z … Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością Sp. j. z siedzibą w \`(...)\` wraz z aneksami do umowy: z dnia … maja 2020 r., z dnia … czerwca 2020 r., z dnia … marca 2021 r., z dnia … maja 2021 r., z dnia … listopada 2021 r.,

\- umowa najmu z dnia … grudnia 2015 r. zawartej z … Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w …, wraz z aneksem z dnia … kwietnia 2020 r.,

\- umowa najmu z dnia … kwietnia 2020 r. zawartej z … Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w \`(...)\` wraz z aneksem do umowy z dnia … czerwca 2020 r.,

\- umowa najmu z dnia … lutego 2021 r. zawartej z … Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w …,

\- umowa najmu z dnia … czerwca 2021 r. zawartej z … z siedzibą w \`(...)\`,

\- umowa najmu z dnia … września 2021 r. zawartej z … prowadzącą działalność gospodarczą pod firmą: … .

Podjęta uchwała precyzuje, że wszelkie prawa i obowiązki z umów, niewymienionych w załączniku do uchwały przypisane są do działalności gospodarczej Spółki niestanowiącej Działu Zarządzania Nieruchomościami. W przypadku powstania wątpliwości co do przypisania określonej umowy do Działu Zarządzania Nieruchomościami bądź do działalności Spółki niestanowiącej Działu Zarządzania Nieruchomościami, stosowną decyzję w tej sprawie podejmuje Zarząd Spółki.

W przypadku zawarcia nowych umów, Zarząd Spółki dokonuje ich przyporządkowania.

Dodatkowo, z treści uchwały wynika, że do działalności Działu Zarządzania Nieruchomościami przyporządkowane zostają:

\- prawa i obowiązki z innych niż wymienione powyżej umów oraz prawa i obowiązki wynikające ze współpracy z usługodawcami Spółki, zarówno w odniesieniu do stałej, jak i doraźnej współpracy; wymienione szczegółowo w Załączniku do niniejszej Uchwały to:

\- prawa i obowiązki z umowy o prace konserwacyjne z dnia … sierpnia 2020 r. zawartej z … Sp. z o.o. z siedzibą w …,

\- prawa i obowiązki z umowy najmu i serwisu mat wejściowych z dnia … września 2020 r. zawartej z … Sp. z o.o. z siedzibą w \`(...)\`,

\- prawa i obowiązki z umowy zarządzania miejscami parkingowymi z dnia … września 2021 r. zawartej z … Sp. z o.o. z siedzibą w …,

\- prawa i obowiązki z wszelkich umów dotyczących świadczenia usług dystrybucji zawartych z … Spółka Akcyjna z siedzibą w …,

\- prawa i obowiązki z wszelkich umów dotyczących sprzedaży energii elektrycznej zawartych z …Spółka Akcyjna z siedzibą w … .

Dodatkowo, z treści uchwały wynika, że do działalności Działu Zarządzania Nieruchomościami przyporządkowane zostają prawa i obowiązki wynikające ze współpracy z usługodawcami Spółki, zarówno w odniesieniu do stałej, jak i doraźnej współpracy:

\- prawa i obowiązki z tytułu świadczonych usług o sprzątanie klatek schodowych,

\- prawa i obowiązki z tytułu świadczenia usług serwisowania klimatyzacji,

\- prawa i obowiązki z tytułu usług konserwacji central wentylacyjnych,

\- prawa i obowiązki z tytułu usług ochrony obiektu wchodzącego w skład Działu Zarządzania Nieruchomościami,

\- prawa i obowiązki z tytułu usług pomiarów instalacji elektrycznych,

\- prawa i obowiązki z tytułu usług mycia elewacji budynku wchodzącego w skład Działu Zarządzania Nieruchomościami.

Podjęta uchwała precyzuje, że wszelkie prawa i obowiązki z umów, niewymienionych w załączniku do uchwały przypisane są do działalności gospodarczej Spółki niestanowiącej Działu Zarządzania Nieruchomościami. W przypadku powstania wątpliwości co do przypisania określonej umowy do Działu Zarządzania Nieruchomościami bądź do działalności Spółki niestanowiącej Działu Zarządzania Nieruchomościami, stosowną decyzję w tej sprawie podejmuje Zarząd Spółki.

Z treści powoływanej uchwały wynika, że do działalności Działu Zarządzania Nieruchomościami przyporządkowane zostają rzeczowe aktywa trwałe związane organizacyjnie i funkcjonalnie z Działem Zarządzania Nieruchomościami:

1\. Instalacja fotowoltaiczna sklasyfikowana w ewidencji środków trwałych jako Maszyny i urządzenia, szt. 1

2\. Biurko \`(...)\` sklasyfikowane w ewidencji środków trwałych jako Pozostałe środki trwałe, szt. 1

3\. Logo świetlne „…” sklasyfikowane w ewidencji środków trwałych jako Pozostałe środki trwałe, szt. 1

4\. Telefon \`(...)\` sklasyfikowane w ewidencji środków trwałych jako Maszyny i urządzenia, szt. 1

5\. \`(...)\`, sklasyfikowane w ewidencji środków trwałych jako Wyposażenie szt. 1

6\. Drabina ujęte jako Wyposażenie bez ewidencji, szt. 1

7\. Zestaw narzędzi ujęte jako Wyposażenie bez ewidencji, szt. 1

8\. Komputer \`(...)\` _z_ monitorem sklasyfikowane w ewidencji środków trwałych jako Wyposażenie, szt. 1

9\. Sofa \`(...)\` sklasyfikowane w ewidencji środków trwałych jako Wyposażenie, szt.1

10\. Komoda \`(...)\` ujęte jako Wyposażenie bez ewidencji, szt. 1

11\. Krzesło biurowe ujęte jako Wyposażenie bez ewidencji, szt.1.

Uchwała precyzuje, że wszelkie rzeczowe aktywa trwałe, niewymienione w niniejszym Załączniku przypisane są do pozostałej działalności gospodarczej Spółki, niestanowiącej Działu Zarządzania Nieruchomościami. W przypadku powstania wątpliwości co do przypisania określonego składnika mienia, stosowną decyzję w tej sprawie podejmuje Zarząd Spółki.

W przypadku nabywania nowych składników majątku przez władze Spółki, Zarząd Spółki dokonuje przyporządkowania składnika majątku.

Z treści powoływanej uchwały wynika, że do działalności Działu Zarządzania Nieruchomościami przyporządkowane zostają wartości niematerialne i prawne związane funkcjonalnie i organizacyjnie z Działem Zarządzania Nieruchomościami:

\- Pakiet \`(...)\` - licencja udzielona w dniu 18.03.2020 r.

\- Pakiet \`(...)\`-licencja udzielona w dniu 30.11.2016 r.

Z treści powoływanej uchwały wynika, że do Działu Zarządzania Nieruchomościami przyporządkowane są także:

\- zobowiązania i wierzytelności (należności i roszczenia) funkcjonalnie związane z działalnością ZCP; w tym wierzytelności z tytułu nakładów poniesionych na obiekt przy ulicy …, wierzytelności z tytułu umów najmu oraz umów przejścia i przejazdu wskazanych w Załączniku do uchwały;

\- środki pieniężne na rachunku bankowym wydzielonym dla ZCP funkcjonalnie, organizacyjnie oraz finansowo związane z działalnością ZCP,

\- prawa i obowiązki pracodawcy, wynikające z umów o pracę z pracownikami;

\- umowa o pracę z pracownikiem … - zatrudnionym na stanowisku Pracownik Gospodarczy na podstawie umowy o pracę zawartej dnia … lutego 2020 r. na czas określony do dnia … lutego 2023 r.

\- akta osobowe pracownicze oraz inne dokumentacje, księgi i dokumenty, związane z prowadzeniem działalności przez ZCP.

Wnioskodawca wskazuje, że powyższy zespół składników majątkowych, materialnych i niematerialnych pozwala na stwierdzenie, że warunek wyodrębnienia funkcjonalnego został spełniony. Wnioskodawca wskazuje i precyzuje, że elementem koniecznym, który został spełniony także w przypadku wyodrębnienia funkcjonalnego jest przypisanie odrębnej kadry pracowniczej wyłącznie do zadań realizowanych przez Dział Zarządzania Nieruchomościami.

3) Wnioskodawca precyzuje, że udziały wspólników spółek T1 i T2 (udziałowcy MB i KB) nie zostały nabyte ani objęte w wyniku wymiany udziałów. Udziały tych udziałowców nie zostały także przydzielone w wyniku innego łączenia lub podziału podmiotów.

4) Wnioskodawca wskazuje, że przyjęta przez udziałowców spółki przejmującej wartość udziałów dla celów podatkowych przydzielonych przez spółkę przejmującą nie będzie wyższa niż wartość udziałów (akcji) w spółce przejmowanej, jaka byłaby przyjęta przez tego wspólnika dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do łączenia lub podziału Spółki T1.

5) Wnioskodawca precyzuje i podkreśla, że ani głównym, ani jednym z celów podziału spółki T1 nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Wnioskodawca wskazał we wniosku o wydanie interpretacji podatkowej obszerne uzasadnienie gospodarcze planowanych transakcji. Wskazując na racjonalność i ekonomiczne uzasadnienie transakcji Wnioskodawca podkreślił aspekt minimalizacji ryzyka działania w dwóch, tak niestabilnych branżach w ramach jednego podmiotu.

Wnioskodawca wskazał w stanie faktycznym wniosku o wydanie interpretacji podatkowej, że celem transakcji jest zwiększenie bezpieczeństwa i efektywności prowadzonych działalności.

Dokonanie podziału jest niezbędne z uwagi na trudną do przewidzenia sytuację gospodarczą - podział spółki T1 przez wydzielenie z Działu Zarządzania Nieruchomościami do Spółki T2 jest niezbędne dla ochrony tych spółek ponieważ w następstwie dokonanego podziału przez wydzielenie obie Spółki wraz ze swoimi specjalizacjami będą stanowić dwa w pełni niezależne podmioty. W związku z tym jakiejkolwiek zmiany na rynku spożywczym, które mogą wpłynąć negatywnie na Spółkę T1, nie dotkną bezpośrednio Spółki T2 działającej w innej branży i na odwrót. W związku z tym ewentualna gorsza kondycja finansowa jednej Spółki nie wpłynie na rentowność drugiej – pozwoli to ochronić nie tylko miejsca istniejące pracy, ale także kontrahentów Spółek, którzy są dostawcami i nabywcami usług i towarów oferowanych przez Spółkę. Wnioskodawca poprzez trudną do przewidzenia sytuację gospodarczą rozumie trwający nadal i eskalujący konflikt zbrojny na terytorium Ukrainy, co istotnie zdestabilizowało wiele łańcuchów dostaw (kraje Wschodu są istotnymi producentami rolnymi).

Wśród innych ryzyk, które identyfikuje Wnioskodawca należy wskazać widmo kryzysu gospodarczego związanego z nieustannie wzrastającą inflacją, wyższymi stopami procentowymi co szczególnie wpływa na dynamikę rynku nieruchomości, a także zdolności majątkowe obywateli – w efekcie, wysokość środków, które chcą przeznaczać podczas zakupów, a to końcowo oddziałuje na przychody spółki.

Spodziewany kryzys na rynku nieruchomości może spowodować załamanie się cen obsługi (w tym najmu) nieruchomości, co również przełoży się na sytuację majątkową spółki.

Tak jak wskazano w stanie faktycznym wniosku Wnioskodawca stoi na stanowisku, że podjęcie działań o charakterze restrukturyzacyjnym to konieczność celem zabezpieczenia funkcjonujących już przedsiębiorstw, a tym samym ochrona miejsc pracy i zabezpieczenia źródła przychodów.

Podsumowując, celem (ani głównym, ani jednym z głównych) planowanych działań restrukturyzacyjnych nie jest unikanie lub uchylanie się od opodatkowania.

6) Wnioskodawca zwraca uwagę, że zadane przez Organ pytanie brzmiało: Czy prawa i obowiązki wynikające z umów najmu, umów przejścia i przejazdu oraz umów innych niż zostaną przeniesione na T2 Sp. z o.o. (nabywcę)?

Wnioskodawca precyzuje, że w wyniku dokonania wydzielenia ze Spółki T1 Działu Zarządzania Nieruchomościami na Spółkę Przejmującą T2 zostaną przeniesione prawa z tytułu najmu, umów przejścia i przejazdu oraz innych umów.

Przez inne umowy Wnioskodawca rozumie między innymi:

\- umowy o prace konserwacyjne z dnia … sierpnia 2020 r. zawartej z … Sp. z o.o. z siedzibą w …,

\- umowy najmu i serwisu mat wejściowych z dnia … września 2020 r. zawartej z … Sp. z o.o. z siedzibą w \`(...)\`,

\- umowy zarządzania miejscami parkingowymi z dnia … września 2021 r. zawartej z … Sp. z o.o. z siedzibą w …,

\- umowy dotyczące świadczenia usług dystrybucji zawartych z … Spółka Akcyjna z siedzibą w …,

\- umowy dotyczące sprzedaży energii elektrycznej zawartych z …Spółka Akcyjna z siedzibą w .. .

Poza tymi umowami na Spółkę T2 w wyniku podziału zostaną przeniesione prawa i obowiązki wynikające ze współpracy z usługodawcami Spółki T1, zarówno w odniesieniu do stałej, jak i doraźnej współpracy:

\- prawa i obowiązki z tytułu świadczonych usług o sprzątanie klatek schodowych,

\- prawa i obowiązki z tytułu świadczenia usług serwisowania klimatyzacji,

\- prawa i obowiązki z tytułu usług konserwacji central wentylacyjnych,

\- prawa i obowiązki z tytułu usług ochrony obiektu wchodzącego w skład Działu Zarządzania Nieruchomościami,

\- prawa i obowiązki z tytułu usług pomiarów instalacji elektrycznych,

\- prawa i obowiązki z tytułu usług mycia elewacji budynku wchodzącego w skład Działu Zarządzania Nieruchomościami

7) Wnioskodawca zgodnie z odpowiedzią udzieloną na pytanie nr 2 potwierdza i precyzuje, że składniki majątku przypisane do Działu Zarządzania Nieruchomościami są organizacyjnie wyodrębnione w istniejącym przedsiębiorstwie.

Dnia 21 lutego 2022 r. na swoich kompetencji wynikających z brzmienia umowy spółki zarząd Spółki … (T1) podjął odrębną pisemną uchwałę w przedmiocie wydzielenia w ramach istniejącej spółki T1 Działu Zarządzania Nieruchomościami tym samym został formalnie potwierdzony i ukonstytuowany stan rzeczy funkcjonujący już w przeszłości w sposób dorozumiany. Uchwała jest odrębnym dokumentem sporządzonym w formie pisemnej, podpisanym przez Prezesa Zarządu zgodnie z prawem reprezentacji przyznanym w umowie Spółki T1.

8) Wnioskodawca zgodnie z odpowiedzią udzieloną na pytanie nr 2 precyzuje, że w ramach prowadzonych ksiąg rachunkowych Spółki T1 utworzył osobne konta główne w ramach ksiąg rachunkowych (konto główne „rachunek bankowy ZCP”, konto główne „rozrachunki z dostawcami ZCP” oraz konto główne „rozrachunki z tytułu najmu”).

W ramach wymienionych powyżej kont głównych dokonano wyodrębnienia następujących kont analitycznych dokumentujących zdarzenia związane z działalnością Działu Zarządzania Nieruchomościami. Szczegółowo Wnioskodawca wskazał na ten podział w stanie faktycznym wniosku o wydanie interpretacji oraz w odpowiedzi na pytanie nr 2.

Wnioskodawca wskazuje i precyzuje, że do celów kompleksowego ewidencjonowania zdarzeń gospodarczych, przychodów i kosztów, należności i zobowiązań związanych z Działem Zarządzania Nieruchomościami utworzono odrębny rachunek bankowy dedykowany wyłącznie temu działowi i zdarzeniom z nim związanym.

Oddzielny rachunek bankowy w połączeniu z wyodrębnieniem na gruncie ksiąg rachunkowych (odrębne konta główne i szereg kont analitycznych) Spółki T1 jest dostatecznym działaniem pozwalającym na wyodrębnienie finansowe zdarzeń gospodarczych związanych z działalnością Działu Zarządzania Nieruchomościami.

Dokumentem potwierdzającym takie wyodrębnienie jest uchwała zarządu Spółki T1 z dnia … lutego 2022 r.

9) Wyodrębnienie funkcjonalne w ramach Spółki T1 objawia się poprzez przyporządkowanie do działu określonych składników osobowo - majątkowych (składników materialnych i niematerialnych).

Wyodrębnienie to zostało potwierdzone brzmieniem uchwały zarządu Spółki T1 dnia … lutego 2022 r.

Uchwała ta przyporządkowała do Działu Zarządzania Nieruchomościami (jeszcze w ramach Spółki T1) prawo własności nieruchomości, prawo użytkowania wieczystego, prawo wynikające z tytułu umów najmu, umów przejścia i przejazdu, a także pozostałych umów związanych z okresową obsługą nieruchomości przyporządkowanych do tego działu.

Poza nieruchomościami i prawami ściśle z nimi związanymi do Działu Zarządzania Nieruchomościami przyporządkowano określone ruchomości, które są niezbędne pracownikowi zatrudnionemu w Dziale Zarządzania Nieruchomościami do wykonywania swojej funkcji.

W skład ruchomości wchodzą między innymi narzędzia, drabina, komputer, telefon komórkowy, biurko, krzesło biurowe i sofa, a także oprogramowanie niezbędne do obsługi ww. elektroniki.

Są to składniki majątkowe niezbędne by pracownik zatrudniony w tym dziale był wyposażony we wszystkie niezbędne do pracy atrybuty.

Ruchome składniki majątku pozwalają na obsługę administracyjną zawartych umów najmu, ale także bieżące wsparcie w zakresie drobnych napraw i usterek, które mogą się pojawić w wynajmowanych nieruchomościach - należy to do obowiązków pracownika wyłącznie związanego z Działem Zarządzania Nieruchomościami.

Kompletna lista składników majątku związanych z działalnością Działu Zarządzania Nieruchomościami związana wymieniona została w odpowiedzi na pytanie nr 2 niniejszego wezwania oraz w stanie faktycznym wniosku, dlatego Wnioskodawca odstąpił od powielenia treści odpowiedzi.

10) Wnioskodawca wskazał, że działalność Działu Zarządzania Nieruchomościami funkcjonuje przed dokonaniem podziału jako wyodrębniona część Spółki T1.

Wskazać należy, że na dzień sporządzania niniejszej odpowiedzi (… lipca 2022 r.) podział nie został jeszcze dokonany, a uchwała, która formalizowała ten podział została podjęta … lutego 2022 r.

Podjęcie uchwały przez zarząd Spółki T1 legitymizowało stan faktyczny funkcjonujący wcześniej w sposób dorozumiany.

11) Wnioskodawca podaje, że - jak wskazano w stanie faktycznym wniosku oraz w odpowiedzi na pytanie nr 2 i pytania nr 7 - 9 niniejszego wezwania - działalność Działu Zarządzania Nieruchomościami dzięki przyporządkowanym do niego składnikom osobowym i majątkowym umożliwia funkcjonowanie jako niezależne przedsiębiorstwo mogące realizować określone zadania gospodarcze.

12) Wnioskodawca wskazał, że składniki majątku będące przedmiotem planowanej transakcji podziału Spółki T1 przez wydzielenie Działu Zarządzania Nieruchomościami do Spółki T2 umożliwią kontynuowanie działalności gospodarczej obecnie prowadzonej przez Spółkę T2 (nabywcę).

13) Wnioskodawca precyzuje, że zgodnie z udzielonymi odpowiedziami, przejmowany Dział Zarządzania Nieruchomościami cechuje się samodzielnością pozwalającą na funkcjonowanie jako odrębne i niezależne przedsiębiorstwo i do realizacji tego celu nie jest konieczne angażowanie jakichkolwiek dodatkowych składników majątkowych poza tymi będącymi przedmiotem transakcji.

14) Wnioskodawca wskazuje i precyzuje, że nie jest konieczne podejmowanie jakichkolwiek dodatkowych działań i angażowanie dodatkowych składników majątkowych by nabywca (Spółka T2) mogła prowadzić działalność w zakresie zarządzania nieruchomościami w oparciu o przejęte składniki majątku.

### Pytanie

Czy planowana transakcja podziału Spółki T1 przez wydzielenie z niej zorganizowanej części przedsiębiorstwa do Spółki T2 podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług w rozumieniu ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (dalej „Ustawa o VAT”)?(we wniosku oznaczone jako pytanie nr 1)

### Państwa stanowisko w sprawie

Zdaniem Wnioskodawcy planowana czynność podziału Spółki T1 przez wydzielenie z niej Zorganizowanej Części Przedsiębiorstwa do Spółki T2 nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Uzasadnienie stanowiska własnego Wnioskodawcy

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług (dalej „ustawa o VAT”), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług (dalej „podatek VAT”) podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Jednocześnie, art. 6 ustawy o VAT wprowadza określone wyjątki od prezentowanej reguły jaką jest opodatkowanie zdarzeń związanych z odpłatną dostawą towarów i odpłatnym świadczeniem usług. Na mocy art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa (dalej: „ZCP”).

Zgodnie ze stanowiskiem prezentowanym w doktrynie prawa podatkowego, pojęcie „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób szeroki jako jakąkolwiek czynność prowadzącą do przeniesienia własności (VAT. Komentarz. Komentarz do art. 6. red. T. Michalik, wyd. 16. Warszawa 2021). Co do zasady termin „transakcja zbycia”, użyty w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, powinien obejmować wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym m.in. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego. Prawidłowość przedstawionego powyżej sposobu rozumienia pojęcia „transakcja zbycia” jest potwierdzana w licznych interpretacjach indywidualnych przepisów prawa podatkowego (m.in. interpretacje indywidualne Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 30 marca 2021 r., sygn. 0114-KDIP4-2.4012.6.2021.4.MB oraz z dnia 27 stycznia 2021 r., sygn. 0112-KDIL1-2.4012.521.2020.4.PM).

Przepis art. 6 pkt 1 ustawy o VAT z uwagi na swój charakter, powinien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że wskazane wyłączenie przedmiotowe ma zastosowanie jedynie w przypadku przedsiębiorstwa (w rozumieniu art. 551 ustawy Kodeks Cywilny) lub ZCP, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT. Na gruncie ustawy o VAT skutki podatkowe transakcji zbycia przedsiębiorstwa, jak i ZCP są tożsame.

Odwołując się do art. 2 pkt 27e ustawy o VAT wskazuje się, że pod pojęciem ZCP należy rozumieć organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania. W konsekwencji w przypadku, gdy przedmiotem transakcji jest zbycie ZCP, czynność ta nie podlega przepisom ustawy o VAT.

By uznać dany zespół składników osobowo majątkowych za ZCP konieczne jest łączne spełnienie następujących przesłanek:

‒ istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych;

‒ zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

‒ składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych;

‒ zespół tych składników może stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze.

Wszystkie ww. przesłanki składają się na wyodrębnienie na płaszczyźnie organizacyjnej, funkcjonalnej i finansowej.

Stanowisko to znajduje potwierdzenie w licznych indywidualnych interpretacjach przepisów prawa podatkowego w tym m.in.:

‒ interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 29 kwietnia 2021 r. sygn. 0114-KDIP4-1.4012.130.2021.2.RMA;

‒ interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 29 marca 2021 r. sygn. 0114-KDIP1-1.4012.91.2021.1.WD;

‒ interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 25 lutego 2021 r. sygn. 0114-KDIP1-1.4012.689.2020.2.JO;

‒ interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 19 lutego 2021 r. sygn. 0114-KDIP1-2.4012.485.2020.3.AC.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa, jako przedmiot transakcji musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym. Podkreśla się, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest ustalenie czy zbywany majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu.

Nie można mówić o istnieniu zorganizowanej części przedsiębiorstwa, jeżeli nie obejmuje ona zespołu składników materialnych i niematerialnych, w tym także zobowiązań.

Koniecznością jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika, jako dział, wydział oddział itp. Wyodrębnienie to powinno wynikać ze statutu regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.

Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie funkcjonalne to zdolność realizacji przez te składniki majątkowe określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.

Majątek przedsiębiorstwa zostanie uznany za jego zorganizowaną część, jeśli posiada potencjalną zdolność do funkcjonowania, jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Ponadto, wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

Taką wykładnię prezentuje Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji indywidualnej z dnia 25 października 2021 r. w sprawie 0112-KDIL1-3.4012.360.2021.3.AKR.

W ocenie Wnioskodawcy w przedstawionym stanie faktycznym zespół składników wymieniony w Uchwale Zarządu Spółki T1 spełnia warunki umożliwiającego do uznania go za Zorganizowaną Część Przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT i w konsekwencji, na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT wydzielenie ze Spółki T1 składników majątku tworzących ZCP do Spółki T2 nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Wnioskodawca przedstawia szczegółowe uzasadnienie na potwierdzenie spełnienia poszczególnych przesłanek wymienionych w art 2 pkt. 27e ustawy o VAT.

1) Wyodrębnienie funkcjonalne (zespół składników materialnych i niematerialnych).

Definicja ZCP zawarta w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT przewiduje, że w skład masy majątkowej tworzącej ZCP powinny wchodzie zarówno składniki materialne, jak i niematerialne w tym zobowiązania – składa się to na funkcjonalny element wyodrębnienia ZCP-u w istniejącym przedsiębiorstwie (Spółce).

Zgodnie ze stanowiskiem Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej przedstawionym w interpretacji indywidualnej z dnia 26 maja 2021 r. w sprawie 0111-KDIB3-3.4012.94.2021.5.MS wskazuje się, że do określenia czy dany zespół składników majątkowych tworzy ZCP nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Podkreśla się, że ZCP nie jest sumą poszczególnych lub przypadkowych składników, przy pomocy, których w przyszłości będzie można prowadzić odrębną działalność. ZCP powinien bowiem stanowić zorganizowany zespół składników materialnych i niematerialnych przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaka te składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu istniejącego przedsiębiorstwa (tak m.in. interpretacje indywidualne z dnia 18 stycznia 2021 r., sygn. 0114-KDIP1-1.4012.708.2020.1.EW, z dnia 14 kwietnia 2021 r., sygn. 0114-KDIP4-1.4012.9.2021.3.DP, z dnia 27 grudnia 2018 r. sygn. 0115-KDIT1-2.4012.825.2018.2.AD)

W interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 8 grudnia 2020 r. sygn. 0114-KDIP1-2.4012.373.2020.3.ŁN wskazano, iż „(\`(...)\`) elementami zespołu składników materialnych oraz niematerialnych stanowiących ZCP powinny być w szczególności aktywa trwałe, obrotowe, a także czynnik ludzki, czyli kadra pracownicza. Katalog składników musi zawierać również niemajątkowe składniki w postaci zobowiązań z np. dotychczas zawartych kontraktów”. Konfrontując prezentowany stan prawny z przedstawionym stanem faktycznym, Uchwała Zarządu Spółki T1 wskazuje, że w skład Działu Zarządzania Nieruchomościami wchodzić będą określone nieruchomości, prawo wieczystego użytkowania nieruchomości, a także udział w prawie wieczystego użytkowania nieruchomości. Składniki te są ściśle związane z działalnością Działu Zarządzania Nieruchomościami.

Wskazane w uchwale składniki nieruchomości nie są wykorzystywane przez Spółkę T1 do prowadzenia podstawowej dla tej działalności w zakresie sprzedaży detalicznej żywności napojów i wyrobów tytoniowych, gdyż do tej części działalności Spółka T1 wykorzystuje inne posiadane na własność nieruchomości.

W skład ZCP wchodzić będą także określone ruchomości, które służą pracownikom ZCP do należytej obsługi kontrahentów ZCP, tj. najemców. Ruchome składniki majątku pozwalają na obsługę administracyjną zawartych umów najmu, ale także bieżące wsparcie w zakresie drobnych napraw i usterek, które mogą się pojawić w wynajmowanych nieruchomościach.

Ze wskazanymi nieruchomościami wiążą się ściśle określone prawa i obowiązki wynikające z umów najmu oraz umów przejścia i przejazdu – szczegółowo wskazane w stanie faktycznym, a także zobowiązania i wierzytelności (należności i roszczenia) związane z działalnością ZCP, w tym wierzytelności z tytułu nakładów poniesionych na obiekt przy ulicy … wierzytelności z tytułu umów najmu oraz umów przejścia i przejazdu.

Wśród składników niematerialnych, które związane są ściśle z działalnością ZCP Spółka wskazuje licencje do programów komputerowych \`(...)\` i \`(...)\`.

Majątek ZCP tworzą także środki pieniężne, które związane są z przychodami uzyskiwanymi przez ZCP, możliwość przypisania ZCP określonych przychodów osiąganych z wykorzystaniem ww. składników materialnych i niematerialnych wynika ze zrealizowanego wyodrębnienia finansowego.

Kadra pracownicza na mocy Uchwały Spółki T1, jest ściśle przypisana do realizacji zadań ściśle związanych z działalnością ZCP. Pracownik związany wyłącznie z Działem Zarządzania Nieruchomościami zajmuje stanowisko pracownika gospodarczego. Wskazana kadra pracownicza nie jest jednocześnie związana z działalnością podstawową Spółki T1.

W związku z tym, w razie zrealizowania rozważanej transakcji podziału Spółki T1 przez wydzielenie ZCP do innego podmiotu (spółki kapitałowej T2) dojdzie do przejścia zakładu pracy.

Zgodnie z definicją wypracowaną w doktrynie (M. Tomaszewska w: Kodeks pracy. Komentarz. Tom I. Art. 1-113. wyd. V, red. K W. Baran. Warszawa 2020 art. 231) zakładem pracy jest zespół określonych środków materialnych i osobowych stanowiących zorganizowaną całość służący realizacji przez pracodawcę konkretnej działalności i stanowiący miejsce zatrudnienia pracowników. Zatem na gruncie prawa pracy pojęcie zakładu pracy jest rozumiane szerzej niż pojęcie przedsiębiorstwa z art. 551 Kodeksu cywilnego.

W wyniku rozważanej transakcji nastąpi także przejście zakładu pracy Spółki T1 związanego z działalnością wydzielonych uchwałą składników osobowo-majątkowych (stosunek pracy z pracownikiem zatrudnionym przez Spółkę T1 ulegnie przeniesieniu na Spółkę T2 w trybie art. 231 § 1 Kodeksu Pracy). Przejęty przez Spółkę T2 pracownik Spółki T1 umożliwi efektywne wykonywanie określonych zadań gospodarczych przy użyciu składników majątkowych składających się na przedmiot transakcji.

Wyodrębnienie składników osobowo-majątkowych realizowane na podstawie Uchwały Zarządu Spółki odpowiada linii interpretacyjnej powyżej prezentowanej przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej.

Powyższe okoliczności wskazują, że zespół składników materialnych i niematerialnych zdaniem Wnioskodawcy jest dostatecznie wyodrębniony na płaszczyźnie funkcjonalnej, tj. będzie w stanie samodzielnie realizować określone zadania gospodarcze i ma obiektywną zdolność do kontynuacji działalności gospodarczej całkowicie niezależnie od głównego przedmiotu działalności Spółki T1.

2) Wyodrębnienie organizacyjne

W dorobku interpretacyjnym Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej podkreśla się, że wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział oddział itp.

W doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa, (tak m.in. interpretacja indywidualna z 26 maja 2021 r., sygn. 0111-KDIB3-3.4012.94.2021.5.MS)

Dodatkowo jak wskazano w interpretacji z dnia 19 grudnia 2019 r. Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej nr 0114-KDIP2-1.4010.432.2019.4.JF samo nazwanie jednostki wewnętrznej określonym mianem nie zapewnia wyodrębnienia organizacyjnego, jeżeli nie podąża za tym autonomia decyzyjna, wyposażenie majątkowe i zarządzanie zespołem pracowniczym.

Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z dnia 14 listopada 2019 r. sygn. akt II FSK 24/18 stwierdził, że „wyodrębnienie organizacyjne oznacza natomiast, że zorganizowana część przedsiębiorstwa występuje w strukturze organizacyjnej podatnika, przy czym ocena ta musi być dokonywana według podstawowego kryterium, tj. ustalenia, jaką rolę składniki majątkowe i związane z nimi prawa materialne odgrywały w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa (na ile stanowiły wyodrębnioną organizacyjne i funkcjonalnie całość)”.

W przedstawionym stanie faktycznym, na podstawie uchwały Zarządu Spółki T1 nastąpiło wyodrębnienie Działu Zarządzania Nieruchomościami w ramach tej Spółki T1. Uchwała wyraźnie wskazuje, jakie składniki osobowo-majątkowe ściśle przynależą do Działu Zarządzania Nieruchomościami.

Paragraf 3 Uchwały wskazuje, że wyodrębnienie organizacyjne ZCP-u w ramach przedsiębiorstwa Wnioskodawcy nastąpi poprzez utworzenie działu spółki pod nazwą Dział Zarządzania Nieruchomościami w ramach struktury organizacyjnej Spółki.

Zgodnie z uchwałą do zakresu działalności wymienionego działu należy zarządzanie nieruchomościami Spółki oraz wynajem nieruchomości Spółki na rzecz podmiotów trzecich.

Zgodnie z informacjami przedstawionymi w stanie faktycznym Dział Zarządzania Nieruchomościami ma precyzyjnie określone kompetencje, które nie pokrywają się z pozostałą działalnością Spółki T1. Dodatkowo, Zarząd Spółki T1 sporządził graf informacyjny ze strukturą organizacyjną tej Spółki, która funkcjonuje w następstwie wydzielenia ZCP. Graf stanowi jeden z załączników do uchwały.

Jak wskazano w pisemnych motywach podjęcia uchwały celem wydzielenia zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest planowane przez Spółkę wyodrębnienie na potrzeby własne Spółki funkcji zarządzania nieruchomościami Spółki przeznaczonymi pod wynajem, niezależnie od działalności prowadzonej przez Spółkę w zakresie sprzedaży detalicznej żywności napojów i wyrobów tytoniowych. Tym samym celem wydzielenia zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest wprowadzenie uporządkowanej struktury organizacyjnej Spółki, o dwóch niezależnych profilach – zarządzania nieruchomościami Spółki oraz profilu działalności handlowej.

Spółka T1 jest w stanie wykazać na podstawie posiadanej dokumentacji (zawieranych umów dokumentów księgowych), które składniki majątkowe były ściśle związane z podstawową działalnością tej Spółki, a które z działalnością ZCP-u polegającą na zarządzaniu nieruchomościami.

Uwzględniając powyższe, Wnioskodawca stoi na stanowisku, że poczynione wyodrębnienie jest dostateczne by spełnić przesłanki wyodrębnienia organizacyjnego, o których mowa w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

3) Wyodrębnienie finansowe

Powołując się na ugruntowany dorobek interpretacyjny Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej należy stwierdzić, że wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa (tak m.in. interpretacja indywidualna z dnia 26 maja 2021 r., sygn. 0111-KDIB3-3.4012.94.2021.5.MS, interpretacja indywidualna z dnia 17 listopada 2021 r., sygn. 0112-KDIL1-2.4012.417.2021.1.NF).

Jak wskazuje się w prawidłowej i korzystnej dla podatnika interpretacji indywidualnej z dnia 22 listopada 2019 r., sygn. 0113-KDIPT1-3.4012.572.2019.1.MK o wyodrębnieniu finansowym świadczy natomiast fakt, że do zorganizowanej części przedsiębiorstwa możliwe będzie przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań. Wnioskujący podatnik wskazał we wniosku, że w celu obsługi zorganizowanej części przedsiębiorstwa została zawarta umowa o prowadzenie rachunku bankowego z oddzielnym bankiem. Wpływy oraz płatności wszystkich zobowiązań handlowych. VAT-7, podatku od nieruchomości, CIT regulowane są z nowego rachunku bankowego. Przedmiot aportu posiada wewnętrzną samodzielność finansową. Finanse ZCP i Wnioskodawcy są całkowicie rozdzielone.

W podjętej Uchwale Zarząd Spółki T1 wyraźnie wskazuje, że wyodrębnienie finansowe składników osobowo-majątkowych tej Spółki obejmuje wyodrębnienie w księgach rachunkowych tej Spółki utworzenie odrębnego planu kont, wyodrębnienie w ramach istniejących kont głównych kont analitycznych, zgodnie z przyjętym w Uchwale podziałem. Spółka utworzyła także odrębny rachunek bankowy dla realizacji przepływów finansowych ściśle związanych z działalnością ZCP-u (tj. wpływających czynszów najmu i ponoszenia niezbędnych kosztów). Wnioskodawca finansuje również zobowiązania podatkowe związane z działalnością ZCP z rachunków bankowych ściśle związanych z tą działalnością Spółki. W związku z dokonanym wyodrębnieniem w księgach rachunkowych Spółki T1, Spółka T1 będzie mogła na potrzeby sporządzania sprawozdania finansowego za rok podatkowy dokonać dokładnego wskazania wyniku finansowego wydzielonego w jej ramach działu. Uwzględniając powyższe Wnioskodawca wskazuje, że jego zdaniem wskazany w Uchwale zespół składników osobowo-majątkowych stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, a planowany podział przez wydzielenie ze Spółki Zorganizowanej Części Przedsiębiorstwa w związku z powyższym nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług zgodnie z brzmieniem art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

Wnioskodawca pragnie wskazać na indywidualną interpretację podatkową Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 27 stycznia 2021 r., o sygn. 0112-KDIL1-2.4012.521.2020.4.PM. Rozstrzygnięcie to jest warte wskazania, gdyż zapadła w zbliżonym stanie faktycznym do prezentowanego. Wnioskodawcą we wskazanym wniosku o wydanie interpretacji była spółka prowadząca działalność handlową, która również posiadała wyodrębniony wewnętrznie dział zajmujący się wynajmem nieruchomości będących w posiadaniu spółki.

Spółka wyodrębniła w swojej strukturze dział zajmujący się wynajmem nieruchomości, z którym związane były składniki majątku takie jak m.in. nieruchomości, budynki, budowle, infrastrukturę techniczną oraz informatyczną, umowy z Najemcami, zasoby ludzkie, pracownicze umowy i zobowiązania, które umożliwiły nabywcy zespołu składników prowadzenie i kontynuowanie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

O wyodrębnieniu finansowym świadczył fakt, że Dział Zarządzania Nieruchomościami Spółki posiadał samodzielność finansową pozwalającą na autonomiczne funkcjonowanie w obrocie gospodarczym. Na podstawie prowadzonej przez Wnioskodawcę ewidencji księgowej możliwe jest przyporządkowanie: przychodów, kosztów, należności i zobowiązań do wyodrębnionej działalności a tym samym możliwe jest określenie wyniku finansowego.

Celem działań spółki wnioskującej było przeniesienie działu związanego z wynajmem nieruchomości do innego podmiotu, co również motywowano względami organizacyjnymi i koniecznością separacji ryzyk gospodarczych.

Uwzględniając takie okoliczności Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdził, że opisana transakcja zbycia przez wnioskującą Spółkę składników majątkowych stanowi zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy i jest wyłączona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2022 r., poz. 931, ze zm.), zwanej dalej „ustawą o VAT”:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Na mocy art. 2 pkt 6 ustawy o VAT:

Przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy o VAT:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

W świetle art. 2 pkt 22 ustawy o VAT:

Sprzedaż to odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju, eksport towarów oraz wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

Jednocześnie na mocy art. 6 pkt 1 ustawy o VAT:

Przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Termin „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do pojęcia „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu.

Podkreślenia wymaga, że ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny, Dz. U. z 2022 r., poz. 1360, ze zm.) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

Należy zauważyć, że art. 6 pkt 1 ustawy o VAT stanowi implementację art. 19 ust. 1 i 2 Dyrektywy 2006/112/WE z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE. L Nr 347, z 11.12.2006, str. 1, ze zm.), zwanej dalej „Dyrektywą 2006/112/WE”.

W myśl art. 19 ust. 1 i 2 Dyrektywy 2006/112/WE:

W przypadku przekazania odpłatnie lub nieodpłatnie, lub jako aportu do spółki całości lub części majątku, państwa członkowskie mogą uznać, że dostawa towarów nie miała miejsca i, że w takim przypadku osoba, której przekazano towary, będzie traktowana jako następca prawny przekazującego. W przypadkach gdy odbiorca nie podlega w pełni opodatkowaniu, państwa członkowskie mogą przedsięwziąć środki niezbędne w celu uniknięcia zakłóceń konkurencji. Mogą także przyjąć wszelkie niezbędne środki, aby zapobiec uchylaniu się od opodatkowania lub unikaniu opodatkowania poprzez wykorzystanie przepisów niniejszego artykułu.

Z powyższego przepisu wynika, że wprowadza on, tak samo jak ma to miejsce w ustawie o podatku od towarów i usług, możliwość wyłączenia z zakresu opodatkowania przekazania całości lub części majątku przedsiębiorstwa.

Zaznaczyć należy, że przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji „przedsiębiorstwa”. Dlatego też, dla potrzeb przepisów ustawy o podatku od towarów i usług należy posłużyć się definicją sformułowaną w art. 551 ustawy Kodeks cywilny. Zgodnie z tym przepisem:

Przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Przy czym, zgodnie z art. 552 Kodeksu cywilnego:

Czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Przedsiębiorstwo jest nie tylko sumą składników materialnych i niematerialnych, lecz ich zorganizowanym zespołem, tzn. składniki te powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w ten sposób, że można mówić o nich jako o zespole, a nie tylko o zbiorze pewnych elementów. „Czynnikiem konstytuującym przedsiębiorstwo w znaczeniu przedmiotowym jest występowanie elementu organizacji oraz funkcjonalnego powiązania różnorodnych jego składników, umożliwiających traktowanie przedsiębiorstwa jako pewnej całości” – wyrok NSA z dnia 27 marca 2008 r. (sygn. II FSK 1896/11).

Zatem, przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym.

Definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta jest w art. 2 ust. 27e ustawy o VAT, pod którym to pojęciem rozumie się:

Organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa, jako przedmiot zbycia, musi zatem stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu.

Podstawowym wymogiem dla uznania, że transakcja dotyczy zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest więc to, aby stanowiła ona zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona – obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

W związku z powyższym, w rozumieniu przepisów podatkowych, aby określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Zatem na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

*   istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania,
*   zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,
*   składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,
*   zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

Zaznaczenia wymaga, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać ją m.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy zaś zbycia poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

O tym, czy nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

W ocenie tut. Organu wskazany wyżej przepis art. 2 pkt 27e ustawy powinien być interpretowany z uwzględnieniem wyroku Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej: „TSUE”) z dnia 27 listopada 2003 r. w sprawie C-47/01.

W wyroku C-47/01 w sprawie Zita Modes Sàrl przeciwko Administration de l’enregistrement et des domaines Trybunał zwracając uwagę, że niezgodne z przepisami Dyrektywy jest wprowadzanie przez państwo członkowskie jakichkolwiek ograniczeń – innych niż te, o których mowa w Dyrektywie podkreślił, że pojęcie zbycia całości lub części majątku należy interpretować tak, że obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa, włącznie z jego rzeczowymi składnikami oraz – w zależności od konkretnego przypadku – składnikami niematerialnymi, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub jego część zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej. Ponadto TSUE stwierdził, iż fakt, że VI Dyrektywa nie zawiera definicji pojęcia przedsiębiorstwa lub jego części, nie oznacza, że państwa członkowskie mają swobodę jego interpretacji. Pojęcia w niej używane powinny być interpretowane w sposób jednolity i niezależny od innych przepisów, z wyjątkiem sytuacji, gdy sama Dyrektywa daje państwom członkowskim jasną dyspozycję do zdefiniowania pojęcia w krajowej legislacji. TSUE wskazał też, iż nabywca musi jednak posiadać zamiar kontynuowania działalności gospodarczej przejmowanego przedsiębiorstwa lub jego części, nie zaś jedynie natychmiast likwidować daną działalność i sprzedać przejęte mienie.

Na przydatność zespołu składników do prowadzenia (kontynuowania) działalności przez nabywcę, zwrócił uwagę TSUE w wyroku C-408/98 (Abbey National Plc), podzielając opinię Rzecznika Generalnego z dnia 13 kwietnia 2000 r., który stwierdził, iż „rozwiązanie przyjęte w Zjednoczonym Królestwie wydaje się rozsądne: gdy aktywa stanowiące część przedsiębiorstwa zdolną do odrębnego funkcjonowania są zbywane w taki sposób, że sprzedana część kontynuuje swoją działalność, ma zastosowanie opcja, z której Zjednoczone Królestwo skorzystało na mocy art. 5(8) VI Dyrektywy i uznaje się, że nie nastąpiła dostawa towarów”.

W kontekście zatem zbycia przedsiębiorstwa, z wyłączenia stosowania przepisów ustawy korzysta przekazanie przedsiębiorstwa lub jego niezależnej części, w tym dóbr materialnych oraz ewentualnie elementów niematerialnych, które razem tworzą przedsiębiorstwo lub jego część zdolne do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej. Nabywca musi jednakże mieć na celu prowadzenie przekazanego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie jedynie natychmiastową likwidację danej działalności lub sprzedanie zapasów zasobów, jeśli istnieją.

Sformułowanie zawarte w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, zgodnie z którym przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, należy w aspekcie art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE, rozumieć w sposób funkcjonalny, a nie tylko werbalny, tzn. analizując, czy dany zespół aktywów, który jest przedmiotem zbycia, pozwala na prowadzenie i służy w sposób trwały prowadzeniu samodzielnej działalności gospodarczej nabywcy, realizowanej uprzednio w przedsiębiorstwie Zbywcy.

Oznacza to, że zespół składników materialnych i niematerialnych pozwala z uwagi na swoje zorganizowanie, infrastrukturę itp. na prowadzenie określonej działalności gospodarczej. Podkreśla się przy tym, że możliwość stanowienia przez ten zespół składników niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze powinna mieć wymiar rzeczywisty, a nie jedynie potencjalny. Oznacza to, że majątek ten powinien stanowić już u zbywcy zorganizowany zespół składników gotowych realizować określone zadania gospodarcze jako samodzielne przedsiębiorstwo, a po jego zbyciu możliwe musi być kontynuowanie działalności gospodarczej przez nabywcę przedsiębiorstwa.

W tym miejscu należy zaznaczyć, że zbycie przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, ma miejsce wówczas, gdy cały majątek przedsiębiorstwa lub jego zorganizowana część przechodzi na własność nabywcy, który kontynuuje działalność gospodarczą zbywcy. Wynika to również z treści przepisu art. 91 ust. 9 ustawy o VAT, który stanowi, że – w przypadku transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa korekta określona w ust. 1-8 jest dokonywana przez nabywcę przedsiębiorstwa lub nabywcę zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Aksjomat racjonalności ustawodawcy oraz kategoryczność sformułowania tego przepisu nakazuje przyjąć, że z transakcją zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 ustawy o VAT mamy do czynienia tylko wówczas, gdy nabywca kontynuuje działalność gospodarczą przy użyciu nabytego przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa).

Kontynuowanie działalności gospodarczej przy zbyciu przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa należy rozumieć, jako sytuację, w której nabywca w związku z dokonanym nabyciem nadal prowadzi przedsiębiorstwo. Przy czym nie chodzi tu o prowadzenie jakiejkolwiek działalności z wykorzystaniem składników nabytego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części, a o prowadzenie nabytego przedsiębiorstwa.

Z okoliczności sprawy wynika, że Zarząd Spółki T1 dnia … lutego 2022 roku podjął uchwałę, w ramach której dokonano wydzielenia z majątku Spółki odrębnego Działu Zarządzania Nieruchomościami – zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Uchwała szczegółowo przewiduje wydzielenie z majątku Spółki zorganizowanej części przedsiębiorstwa, stanowiącej wyodrębniony organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie w wewnętrznej strukturze organizacyjnej Spółki zespół składników materialnych i niematerialnych służący do prowadzenia działalności gospodarczej. Zgodnie z ww. uchwałą Zarządu Spółki T1 do zakresu działalności wymienionego działu należy zarządzanie nieruchomościami Spółki oraz wynajem nieruchomości Spółki na rzecz podmiotów trzecich. Jak wskazuje Zarząd Spółki T1 motywem podjęcia Uchwały w przedmiocie wydzielenia zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest planowane przez Spółkę wyodrębnienie na potrzeby własne Spółki funkcji zarządzania nieruchomościami Spółki przeznaczonymi pod wynajem, niezależnie od działalności prowadzonej przez Spółkę w zakresie sprzedaży detalicznej żywności napojów i wyrobów tytoniowych. Wydzielenie ZCP-u ze Spółki T1 do Spółki T2 sprawi, że Spółka kontynuować będzie w dalszym zakresie prowadzenie działalności handlowej na rynku spożywczym. Spółka T2 będzie mogła realizować obsługę rynku nieruchomości poprzez efektywniejsze i pełniejsze zarządzanie nieruchomościami i wynajem ich korzystając z wniesionych do nich składników osobowo-majątkowych. Planowany do wydzielenia Dział Zarządzania Nieruchomościami może samodzielnie i niezależnie realizować określone działania gospodarcze i może stanowić samodzielnie funkcjonujące przedsiębiorstwo.

Jak już zostało wyżej wskazane, na mocy art. 6 pkt 1 ustawy o VAT przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Mając na uwadze powyższe stwierdzić należy, że ww. zespół składników materialnych i niematerialnych, będący przedmiotem wydzielenia ze Spółki T1 do Spółki T2 – jak Państwo wskazali – będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa, w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT. W konsekwencji planowana czynność podziału Spółki T1 przez wydzielenie z niej zorganizowanej części przedsiębiorstwa do Spółki T2 w związku z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

W związku z powyższym Państwa stanowisko należało uznać za prawidłowe.

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Ocena prawna stanowiska w zakresie podatku dochodowego od osób fizycznych oraz podatku dochodowego od osób prawnych zostanie wydana w odrębnych rozstrzygnięciach.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego. Z funkcji ochronnej będą mogli skorzystać ci z Państwa, którzy zastosują się do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Zainteresowany będący stroną postępowania – art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej, ma prawo wnieść skargę na tę interpretację indywidualną do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – 2022 r. poz. 329, z późn. zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).