Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0113-KDIPT1-1.4012.27.2021.2.MGO
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2021-03-26
Teza: zwolnienie od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy sprzedaży udziału w budynku mieszkalnym i udziału w budynku gospodarczym wraz z przynależnym gruntem, podlegania opodatkowaniu i braku zwolnienia z opodatkowania oraz zastosowania stawki 23% dla dostawy w drodze zamiany działki niezabudowanej
Słowa kluczowe: nieruchomości-nieruchomość niezabudowana; nieruchomości-sprzedaż nieruchomości; podatnik; zwolnienie
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III-Rozdział 1-art. 15; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2020 r., poz. 1325, z późn. zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z dnia 14 stycznia 2021 r. (data wpływu 19 stycznia 2021 r.), uzupełnionym pismem z dnia 8 marca 2021 r. (wg daty wpływu) oraz z dnia 10 marca 2021 r. (data wpływu), o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie:

*   zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy sprzedaży udziału w budynku mieszkalnym posadowionym na działce nr … i udziału w budynku gospodarczym posadowionym na działce nr …. wraz z przynależnym gruntem,

*   podlegania opodatkowaniu dostawy w drodze zamiany działki niezabudowanej nr …. i braku zwolnienia z opodatkowania tej dostawy

\- **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 19 stycznia 2021 r. wpłynął do tutejszego organu ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie:

*   zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy sprzedaży udziału w budynku mieszkalnym posadowionym na działce nr … i udziału w budynku gospodarczym posadowionym na działce nr …. wraz z przynależnym gruntem,

*   podlegania opodatkowaniu i braku zwolnienia z opodatkowania oraz zastosowania stawki 23% dla dostawy w drodze zamiany działki niezabudowanej nr ….

Przedmiotowy wniosek uzupełniono pismem z dnia 8 marca 2021 r. (wg daty wpływu) o podpis osoby uprawnionej do reprezentacji Wnioskodawcy oraz pismem z dnia 10 marca 2021 r. (data wpływu) o doprecyzowanie opisu sprawy.

We wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe (doprecyzowane w uzupełnieniu wniosku).

Gmina … (dalej: Gmina) jest zarejestrowanym w Urzędzie Skarbowym w …., czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług (dalej: VAT). Na podstawie ustawy z dnia 8 marca 1990 r. o samorządzie gminnym, Gmina jest wyposażona w osobowość prawną i posiada zdolność do czynności cywilnoprawnych. Gmina … planuje sprzedaż 1/2 udziału w nieruchomościach zabudowanych oznaczonych nr geod. … i … położonych w obrębie gruntów wsi …. Zbycie ma nastąpić na rzecz pozostałych współwłaścicieli nieruchomości. Na działce oznaczonej nr geod. … znajduje się budynek gospodarczy, zaś na działce oznaczonej nr geod. … znajduje się budynek mieszkalny od 10 lat niezamieszkały. Oba te budynki są trwale związane z ziemią fundamentami oraz pokryte dachem. Gmina nie posiada ww. budynków w swoim zasobie mienia komunalnego. Zgodnie z ustaleniami miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego Gminy … działka nr … oznaczona jest symbolem MR oraz symbolem RZ, natomiast działka nr … oznaczona jest symbolem MR. Symbol MR oznacza tereny zabudowy mieszkaniowej zagrodowej, symbol RZ oznacza tereny rolne: łąki i pastwiska.

Z wywiadu w terenie, jaki przeprowadził rzeczoznawca majątkowy dnia 14 listopada 2020 r. przy określaniu wartości rynkowej 1/2 udziału Gminy … w prawie własności ww. działek wynika, że obecni współwłaściciele nie korzystają z wyżej opisanych budynków, ponieważ są one w złym stanie technicznym - nie przedstawiają wartości użytkowej, ani rynkowej (nadają się do rozbiórki). Przed sprzedażą nieruchomości zabudowanych Gmina nie zlecała przeprowadzenia kontroli stanu technicznego dla PINB budynków znajdujących się na działkach oznaczonych nr geod. … i …. Gmina nie planuje także podjęcia czynności związanych z rozbiórką istniejących budynków.

Udział 1/2 w nieruchomościach zabudowanych oznaczonych nr geod. … i … położonych w obrębie gruntów wsi … zostały przekazana na rzecz Skarbu Państwa za spłaty pieniężne na podstawie decyzji wydanej przez Naczelnika Miasta i Gminy w … nr … z dnia … Po przekazaniu udziału w nieruchomościach na rzecz Skarbu Państwa była właścicielka mogła bezpłatnie korzystać z nieruchomości.

Gmina … planuje również sprzedaż nieruchomości niezabudowanej stanowiącej własność Gminy oznaczonej nr geod. … położonej w obrębie gruntów wsi …. Sprzedaż ma nastąpić w drodze bezprzetargowej w formie zamiany. Zgodnie z ustaleniami miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego Gminy … działka nr geod. … oznaczona jest symbolem 3WZ, co oznacza teren istniejących ujęć wody i stacji wodociągowych wodociągów komunalnych, na których dopuszcza się realizację obiektów i urządzeń związanych z poborem i uzdatnianiem wody we wsi ….

W piśmie stanowiącym uzupełnienie wniosku, na pytania tutejszego Organu:

1.  Czy budynek gospodarczy posadowiony na działce nr … i budynek mieszkalny posadowiony na działce nr …, są budynkami w rozumieniu przepisów art. 3 pkt 2 ustawy z dnia 7 lipca 1994r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2020, poz. 1333, z późn. zm.)?
2.  Jaki jest symbol PKOB, nazwa grupowania oraz wyszczególnienie ww. budynków będących przedmiotem sprzedaży, wg Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych wprowadzonej rozporządzeniem Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 1999r. w sprawie Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych (PKOB) (Dz. U. Nr 112, poz. 1316, z późn. zm.)?
3.  Czy nabycie przez Gminę udziałów w nieruchomościach, na których położone są ww. budynki nastąpiło w drodze czynności opodatkowanych, zwolnionych czy niepodlegających opodatkowaniu podatkiem VAT i czy transakcje te były udokumentowane fakturą z wykazaną kwotą podatku VAT?
4.  Czy z tytułu nabycia przez Gminę udziałów w nieruchomościach, na których położone są ww. budynki Wnioskodawcy przysługiwało prawo do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony? Jeżeli nie, to należy wskazać przyczyny.
5.  Czy nastąpiło pierwsze zasiedlenie budynku gospodarczego położonego na działce nr … i budynku mieszkalnego położonego na działce nr …. w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2020r., poz. 106 z późn. zm.)? Jeżeli tak, to należy wskazać dokładną datę.
6.  Jeżeli nastąpiło pierwsze zasiedlenie części ww. budynków, to należy wskazać, w jakiej części?
7.  W przypadku pozytywnej odpowiedzi na pytanie nr 5, należy wskazać w wyniku jakich czynności nastąpiło pierwsze zasiedlenie budynku gospodarczego i budynku mieszkalnego lub ich części?
8.  Czy pomiędzy pierwszym zasiedleniem przedmiotowych budynków lub ich części, a ich dostawą upłynie/upłynął okres dłuższy niż 2 lata?
9.  Kiedy nastąpiło zajęcie do używania budynku gospodarczego i budynku mieszkalnego lub ich części? Należy wskazać dokładną datę.
10.  W jaki sposób, do jakich celów ww. budynki były wykorzystywane przez Wnioskodawcę?
11.  W jaki sposób, do jakich celów ww. budynki były wykorzystywane przez współwłaścicieli?
12.  Czy budynki były/są wykorzystywane przez Wnioskodawcę w działalności gospodarczej?
13.  Czy budynki położone na działkach nr … i nr … były/są przedmiotem najmu, dzierżawy, użyczenia, itp.? Jeżeli tak, to należy wskazać kiedy poszczególne budynki lub ich części zostały oddane w najem dzierżawę, użyczenie, itp. (należy wskazać dzień, miesiąc i rok).
14.  Czy przedmiotowe budynki były/są wykorzystywane przez Wnioskodawcę wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku od towarów i usług? Jeżeli tak, to jaką działalność zwolnioną z opodatkowania podatkiem VAT, do której wykorzystywane były/są ww. budynki, wykonywał Wnioskodawca – należy podać podstawę prawną zwolnienia?
15.  Czy Wnioskodawca ponosił nakłady na ulepszenie budynku gospodarczego i budynku mieszkalnego w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, w stosunku do których przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego?
16.  Czy współwłaściciele ponosili nakłady na ulepszenie budynku gospodarczego i budynku mieszkalnego w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, w stosunku do których przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego?
17.  W jakim okresie Wnioskodawca lub współwłaściciele ponosił/ponosili wydatki na ulepszenie ww. budynków?
18.  Czy wydatki na ulepszenie były wyższe niż 30% wartości początkowej budynków będących przedmiotem sprzedaży?
19.  Jeżeli odpowiedź na pytanie nr 15, 16 i 18 jest twierdząca, to należy wskazać:
    1.  Kiedy nastąpiło oddanie do użytkowania budynków po ulepszeniu?
    2.  Czy ulepszenia stanowiły „przebudowę” rozumianą jako dokonanie istotnych zmian przeprowadzonych w celu zmiany wykorzystania budynków lub w celu znaczącej zmiany warunków zasiedlenia?
    3.  Czy po ulepszeniu miało miejsce pierwsze zasiedlenie ww. budynków?
    4.  Jeżeli miało miejsce pierwsze zasiedlenie przedmiotowych budynków po ulepszeniu, to należy wskazać kiedy to nastąpiło (należy podać dzień, miesiąc i rok)?
    5.  Czy pomiędzy pierwszym zasiedleniem budynków po ulepszeniu, a sprzedażą upłynie okres dłuższy niż 2 lata?
20.  Czy nabycie przez Gminę działki nr …. nastąpiło w drodze czynności opodatkowanej, zwolnionej czy niepodlegającej opodatkowaniu podatkiem VAT i czy transakcja ta była udokumentowana fakturą z wykazaną kwotą podatku VAT?
21.  Czy z tytułu nabycia niezabudowanej działki nr …. Wnioskodawcy przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego?
22.  W jaki sposób, do jakich celów, Gmina wykorzystywała ww. niezabudowaną działkę nr …?
23.  Czy niezabudowana działka nr … była wykorzystywana przez Wnioskodawcę wyłącznie na cele działalności zwolnionej z opodatkowania podatkiem od towarów i usług? Jeżeli tak, to jaką działalność zwolnioną z opodatkowania podatkiem VAT, do której wykorzystywana była ww. działka, wykonywał Wnioskodawca – należy podać podstawę prawną zwolnienia?

Wnioskodawca wskazał, że:

Ad. 1. Budynek gospodarczy posadowiony na działce nr … i budynek mieszkalny posadowiony na działce nr …. są budynkami w rozumieniu przepisów art. 3 pkt 2 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane.

Ad. 2. 1110 - budynek mieszkalny jednorodzinny, 1271- budynki gospodarstw rolnych.

Ad. 3. Nabycie udziałów przez Gminę … w zabudowanych nieruchomościach nr … i … obręb …. nastąpiło na podstawie decyzji administracyjnej o przekazaniu gospodarstwa rolnego za spłaty pieniężne wydanej na podstawie ustawy z dnia 29 maja 1974 r. o przekazywaniu gospodarstw rolnych na własność Państwa za rentę i spłaty pieniężne. Decyzja Nr …z dnia …. Naczelnika Miasta i Gminy w … uprawomocniła się 26 maja 1977 r. Decyzja została wydana na wniosek właściciela gospodarstwa rolnego. Działka nr … została podzielona w wyniku czego powstała działka …. Decyzja znak sprawy: … z dnia …. Urzędu Rejonowego w …. Transakcje nabycia nieruchomości nie były udokumentowane fakturą z wykazaną kwotą podatku Vat.

Ad. 4. Zgodnie z protokołem objęcia gospodarstwa rolnego w posiadanie Skarbu Państwa z dnia 25 marca 1976 r. z zabudowań tj. dom mieszkalny i budynek gospodarczy mogli bezpłatnie użytkować oboje małżonków tj. była właścicielka gospodarstwa rolnego wraz z małżonkiem.

Ad. 5., 6. Gmina … nie korzystała z przedmiotowej nieruchomości, natomiast formalne przejęcie gospodarstwa nastąpiło z dniu 26 maja 1977 r. tj. z chwilą uprawomocnienia się decyzji o przekazaniu gospodarstwa rolnego za spłaty pieniężne. Decyzja Nr … z dnia …. Naczelnika Miasta i Gminy w …. Z nieruchomości przed przejęciem i po przejęciu korzystali: była właścicielka wraz z mężem. Gmina nie posiada informacji kiedy nastąpiło pierwsze zasiedlenie budynku gospodarczego (dz. …) oraz budynku mieszkalnego (dz….) przez byłych właścicieli.

Ad. 7. Gmina … nie posiada informacji w wyniku jakich czynności nastąpiło pierwsze zasiedlenie budynku gospodarczego i budynku mieszkalnego.

Ad. 8. Tak

Ad. 9. Nigdy nie nastąpiło przez Gminę ….

Ad. 10. Gmina … z przedmiotowych budynków nie korzystała.

Ad. 11. Współwłaściciele nie korzystali w przedmiotowych budynków we względu na ich zły stan techniczny.

Ad. 12. Nie.

Ad. 13. Ze strony Gminy … budynki nie były przedmiotem najmu, dzierżawy, użyczenia itp.

Ad. 14. Gmina … z przedmiotowych budynków nie korzystała.

Ad. 15. Gmina … nie ponosiła nakładów na ulepszenie przedmiotowych budynków.

Ad. 16. Gmina … nie posiada wiedzy w tym temacie.

Ad. 17. Gmina … nie ponosiła nakładów na ulepszenie przedmiotowych budynków.

Ad. 18. Gmina … nie ponosiła nakładów na ulepszenie przedmiotowych budynków.

Ad. 19. -

Ad. 20. Gmina … nabyła działkę … obręb … nieodpłatnie na podstawie decyzji komunalizacyjnej Wojewody … znak sprawy: … z dnia … na cele hydroforni …. Następie decyzją Wójta Gminy … znak sprawy. … z dnia … ww. działka została podzielona w wyniku czego powstała działka nr …..

Ad. 21. Gmina … nabyła działkę … obręb … nieodpłatnie na podstawie decyzji komunalizacyjnej Wojewody … znak sprawy: … z dnia \`(...)\` na cele hydroforni …. Następnie decyzją Wójta Gminy … znak sprawy. … z dnia … ww. działka została podzielona w wyniku czego powstała działka nr ….

Ad. 22. Działka nr … jest niezabudowana przeznaczona do zbycia. Będzie wykorzystywana jako dojazd do gruntów rolnych. W chwili obecnej ww. działka samodzielnie nie jest wykorzystywana przez Gminę, wraz z działką sąsiednią nr … tworzą kompleks hydroforni w ….

Ad. 23. Działka … nie była wykorzystywana przez Gminę \`(...)\`

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania.

1.  Czy sprzedaż 1/2 udziału w nieruchomościach zabudowanych oznaczonych nr geod. … i … będzie zwolniona z podatku VAT?
2.  Czy sprzedaż nieruchomości niezabudowanej oznaczonej nr geod. … należy opodatkować podatkiem VAT w wysokości 23 %?

Zdaniem Wnioskodawcy,

1.  Czy sprzedaż 1/2 udziału w nieruchomościach zabudowanych oznaczonych nr geod. … i … będzie zwolniona z podatku VAT? Sprzedaż i dostawa budynku mieszkalnego (posadowionego na dz. ew. nr …) oraz budynku gospodarczego (znajdującego się na dz. ew. nr …) objęte są zwolnieniem na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy wobec łącznego spełnienia warunków z tegoż przepisu. W konsekwencji, w związku z art. 29a ust. 8 ustawy, zwolnieniem od podatku objęta zostanie również sprzedaż gruntów, na których posadowione są: budynek mieszkalny i budynek gospodarczy.
2.  Czy sprzedaż nieruchomości niezabudowanej oznaczonej nr geod. … należy opodatkować podatkiem VAT w wysokości 23%? Sprzedaż nieruchomości niezabudowanej oznaczonej nr geod. … należy opodatkować podatkiem VAT w wysokości 23% wobec tego, że działka oznaczona nr geod. … położona w obrębie wsi … może zostać sklasyfikowana jako grunty przeznaczone pod zabudowę, a zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy o VAT zwalnia się od podatku dostawę terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane.

Uzasadnienie

Ad. 1:

Stosownie do art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

1.  dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,
2.  pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Zgodnie z art. 2 pkt 14 ustawy, przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

1.  wybudowaniu lub
2.  ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Z opisanego powyżej stanu faktycznego wynika, iż budynki znajdujące się na dz. ew. oznaczonych nr geod. … i … przejęte zostały na Skarb Państwa w 1977 r. Gmina nie posiada informacji dotyczących pierwszego zasiedlenia, które miało miejsce z pewnością jeszcze przed 1977 r. Zarówno przed przejęciem, jak i po przekazaniu budynki były zamieszkałe i użytkowane przez ówczesnego właściciela. Po przejęciu udziałów w nieruchomości zabudowanej Gmina nie ponosiła żadnych wydatków związanych z ulepszaniem istniejących budynków.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie definiują pojęcia „budynku” i „budowli”, dlatego w tym zakresie należy odnieść się do przepisów ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (Dz. U. z 2019 r. poz. 1186, z późn. zm.). Zgodnie z treścią art. 3 pkt 2 ustawy - Prawo budowlane, przez budynek należy rozumieć taki obiekt budowlany, który jest trwale związany z gruntem, wydzielony z przestrzeni za pomocą przegród budowlanych oraz posiada fundamenty i dach.

Z przytoczonego powyżej zapisu wynika, iż pomimo złego stanu technicznego obiekty budowlane znajdujące się na działkach oznaczonych nr geod. … i …. należy traktować jako budynki, ponieważ posiadają fundamenty i dach.

W tym miejscu należy wskazać, że kwestię opodatkowania dostawy gruntu, na którym posadowione zostały budynki rozstrzyga art. 29a ust. 8 ustawy o VAT, w myśl którego w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu. Co do zasady zatem grunt będący przedmiotem sprzedaży podlega opodatkowaniu według tych samych regulacji jak budynki i budowle na nim posadowione.

Analizując zebrane informacje przyjąć należy, iż spełnione zostały łącznie dwa warunki wskazane w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, co skutkuje objęciem dostawy budynku mieszkalnego (posadowionego na dz. ew. nr …) oraz budynku gospodarczego (znajdującego się na dz. ew. nr …) zwolnieniem na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. W konsekwencji, w związku z art. 29a ust. 8 ustawy, zwolnieniem od podatku objęta zostanie również sprzedaż gruntów, na których posadowione są: budynek mieszkalny i budynek gospodarczy.

Nadmienić należy, że podatnik może zrezygnować z opisanego powyżej zwolnienia od podatku określonego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy i wybrać opodatkowanie budynków, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca:

1.  są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;
2.  złożyli, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Ad. 2:

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W oparciu o definicję zawartą w art. 2 pkt 6 ustawy o VAT zbycie nieruchomości gruntowej (działki) traktowane jest jako czynność odpłatnej dostawy towarów.

Stosownie do art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy o VAT - zwalnia się od podatku dostawę terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane. Przez tereny budowlane rozumie się grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu - zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym.

Z powyższych wynika, że zwolnienie przysługuje względem takiej dostawy, której przedmiotem jest grunt niezabudowany i jednocześnie o przeznaczeniu innym niż budowlane.

Zgodnie z ustaleniami miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego Gminy … działka nr geod. … oznaczona jest symbolem 3WZ, co oznacza teren istniejących ujęć wody i stacji wodociągowych wodociągów komunalnych, na których dopuszcza się realizację obiektów i urządzeń związanych z poborem i uzdatnianiem wody we wsi ….

Należy wskazać, że przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie definiują pojęcia „budynku” i „budowli”. W tym zakresie należy odnieść się do przepisów ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (Dz. U. z 2019 r. poz. 1186, z późn. zm.).

Pod pojęciem budowli należy rozumieć każdy obiekt budowlany niebędący budynkiem lub obiektem małej architektury, jak: obiekty liniowe, lotniska, mosty, wiadukty, estakady, tunele, przepusty, sieci techniczne, wolno stojące maszty antenowe, wolno stojące trwale związane z gruntem tablice reklamowe i urządzenia reklamowe, budowle ziemne, obronne (fortyfikacje), ochronne, hydrotechniczne, zbiorniki, wolno stojące instalacje przemysłowe lub urządzenia techniczne, oczyszczalnie ścieków, składowiska odpadów, stacje uzdatniania wody, konstrukcje oporowe, nadziemne i podziemne przejścia dla pieszych, sieci uzbrojenia terenu, budowle sportowe, cmentarze, pomniki, a także części budowlane urządzeń technicznych (kotłów, pieców przemysłowych, elektrowni jądrowych i innych urządzeń) oraz fundamenty pod maszyny i urządzenia, jako odrębne pod względem technicznym części przedmiotów składających się na całość użytkową - art. 3 pkt 3 ustawy - Prawo budowlane.

Z powyższego wynika, że działka oznaczona nr geod. … położona w obrębie wsi … może zostać sklasyfikowana jako grunty przeznaczone pod zabudowę, a zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy o VAT zwalnia się od podatku dostawę terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane. Jeżeli niezabudowane grunty, zgodnie z MPZP są przeznaczone pod zabudowę, a sprzedawca jest czynnym podatnikiem VAT, wówczas w przypadku sprzedaży nieruchomości należy wybrać stawkę VAT 23%.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Niniejsza interpretacja w zakresie pytania nr 2 wniosku dotyczy wyłącznie podlegania opodatkowaniu i braku zwolnienia z opodatkowania dostawy w drodze zamiany działki niezabudowanej nr …..

Należy wskazać, że ze względu na zakres pytań postawionych we wniosku, tutejszy Organ uznał za zasadne udzielenie w pierwszej kolejności odpowiedzi na pytanie 2, a dalej na pytanie 1.

Zgodnie z przepisem art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2020 r., poz. 106, z późn. zm.), zwanej dalej „ustawą”, opodatkowaniu ww. podatkiem podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Przez towary – na mocy art. 2 pkt 6 ustawy – rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, (…).

W świetle art. 2 pkt 22 ustawy, sprzedaż to odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju, eksport towarów oraz wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

Zatem zgodnie z powołanymi przepisami, grunty oraz budynki spełniają definicję towaru wynikającą z art. 2 pkt 6 ustawy, a ich sprzedaż jest traktowana jako czynność odpłatnej dostawy towarów na terytorium kraju.

Należy podkreślić jednak, że nie każda czynność stanowiąca dostawę, w rozumieniu art. 7 ustawy, podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, bowiem aby dana czynność była opodatkowana tym podatkiem, musi być wykonana przez podmiot, który w związku z jej wykonaniem jest podatnikiem podatku od towarów i usług.

Jak wynika z art. 15 ust. 1 ustawy, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Działalność gospodarcza – w myśl art. 15 ust. 2 ustawy – obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Natomiast stosownie do treści art. 15 ust. 6 ustawy – nie uznaje się za podatnika organów władzy publicznej oraz urzędów obsługujących te organy w zakresie realizowanych zadań nałożonych odrębnymi przepisami prawa, dla realizacji których zostały one powołane, z wyłączeniem czynności wykonywanych na podstawie zawartych umów cywilnoprawnych.

Z powołanych przepisów wynika, że organy władzy publicznej nie będą podatnikami podatku od towarów i usług w związku z realizacją zadań, które podejmują jako podmioty prawa publicznego, nawet jeśli pobierają należności, opłaty lub składki. Organy te, będą natomiast podatnikami podatku od towarów i usług, w przypadku wykonywanych przez nie czynności na podstawie umów cywilnoprawnych. Kryterium podziału stanowi charakter wykonywanych czynności: czynności o charakterze publicznoprawnym wyłączają te podmioty z kategorii podatników, natomiast czynności o charakterze cywilnoprawnym skutkują uznaniem tych podmiotów za podatników podatku od towarów i usług, a realizowane przez nie odpłatne dostawy towarów i świadczenie usług podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Z opisu sprawy wynika, że Gmina planuje dostawę w ramach transakcji zamiany działki niezabudowanej nr …. oraz sprzedaż udziału w działce nr … zabudowanej budynkiem mieszkalnym oraz udziału w działce … zabudowanej budynkiem gospodarczym wraz z przynależnym gruntem.

Wskazać należy, że Gmina, dokonując dostawy działki niezabudowanej w ramach transakcji zamiany oraz sprzedaży udziałów w działkach zabudowanych budynkiem mieszkalnym oraz budynkiem gospodarczym (tj. czynności, które mają charakter cywilnoprawny), występuje dla tych transakcji w charakterze podatnika podatku od towarów i usług, o którym mowa w art. 15 ust. 1 ustawy. Tym samym, powyższe czynności zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy, jako odpłatna dostawa towarów i usług, podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Stosownie do treści art. 603 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2020 r., poz. 1740 z późn. zm.), zwanej dalej k.c., przez umowę zamiany każda ze stron zobowiązuje się przenieść na drugą stronę własność rzeczy w zamian za zobowiązanie się do przeniesienia własności innej rzeczy.

Na gruncie regulacji ustawy Kodeks cywilny, w wyniku umowy zamiany następuje zatem przeniesienie własności rzeczy o charakterze odpłatnym, bowiem w wyniku rozporządzenia prawem własności na rzecz drugiej strony następuje wzajemne rozporządzenie prawem własności innej rzeczy stanowiące o odpłatnym charakterze zawartej umowy. Zatem w przypadku zamiany obie strony przenoszą na siebie wzajemnie własność rzeczy, występując zarówno w charakterze dostawcy, jak i w charakterze nabywcy.

Na mocy art. 604 k.c., do zamiany stosuje się odpowiednio przepisy o sprzedaży.

Umowa zamiany jest umową wzajemną, bardzo zbliżoną do umowy sprzedaży. Różnica w stosunku do umowy sprzedaży polega na tym, że w miejsce świadczenia ceny pojawia się obowiązek drugiej strony do przeniesienia własności rzeczy. Ze względu na wzajemny charakter umowy, wartość świadczonych rzeczy powinna być ekwiwalentna.

Natomiast, w świetle art. 158 k.c., umowa zobowiązująca do przeniesienia własności nieruchomości powinna być zawarta w formie aktu notarialnego. To samo dotyczy umowy przenoszącej własność, która zostaje zawarta w celu wykonania istniejącego uprzednio zobowiązania do przeniesienia własności nieruchomości; zobowiązanie powinno być w akcie wymienione.

Dostawa towarów jest – zgodnie z art. 7 ust. 1 ustawy – przeniesieniem prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, co również ma miejsce w przypadku umowy zamiany w odniesieniu do obu stron transakcji. Dokonanie zatem zamiany nieruchomości jest zamianą towarów, czyli odpłatną dostawą towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, jeżeli jest realizowana przez podatnika w ramach jego działalności gospodarczej.

W tym miejscu należy zauważyć, że dokonywana czynność, która podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, może albo być opodatkowana właściwą stawką podatku, albo może korzystać ze zwolnienia od tego podatku.

Na mocy art. 41 ust. 1 ustawy, stawka podatku od towarów i usług wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1.

Natomiast w myśl art. 146aa ust. 1 pkt 1 ustawy, w okresie od dnia 1 stycznia 2019 r. do końca roku następującego po roku, dla którego wartość relacji, o której mowa w art. 38a pkt 4 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych, jest nie większa niż 43% oraz wartość, o której mowa w art. 112aa ust. 5 tej ustawy, jest nie mniejsza niż -6%, stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 1 i 13, art. 109 ust. 2 i art. 110, wynosi 23%.

Przy czym zarówno w treści ustawy o podatku od towarów i usług, jak i w przepisach wykonawczych do niej, ustawodawca przewidział opodatkowanie niektórych czynności stawkami obniżonymi bądź zwolnienie od podatku.

Zakres i zasady zwolnienia od podatku od towarów i usług dostawy towarów lub świadczenia usług zostały określone m.in. w art. 43 ustawy.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane.

Przy czym przez tereny budowlane – w myśl art. 2 pkt 33 ustawy – rozumie się grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu – zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym.

Opodatkowane są zatem dostawy, których przedmiotem są nieruchomości gruntowe niezabudowane, będące terenami budowlanymi w rozumieniu art. 2 pkt 33 ustawy, pozostałe natomiast dostawy gruntów niezabudowanych, innych niż tereny budowlane – są zwolnione od podatku.

W tym miejscu należy zauważyć, że w myśl art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 27 marca 2003 r. o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym (Dz. U. z 2020 r., poz. 293 z późn. zm.), kształtowanie i prowadzenie polityki przestrzennej na terenie gminy, w tym uchwalenie studium uwarunkowań i kierunków zagospodarowania przestrzennego gminy oraz miejscowych planów zagospodarowania przestrzennego, z wyjątkiem morskich wód wewnętrznych, morza terytorialnego i wyłącznej strefy ekonomicznej oraz terenów zamkniętych, należy do zadań własnych gminy.

Jak stanowi art. 4 ust. 1 ustawy o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym, ustalenie przeznaczenia terenu, rozmieszczenie inwestycji celu publicznego oraz określenie sposobów zagospodarowania i warunków zabudowy terenu następuje w miejscowym planie zagospodarowania przestrzennego.

W przypadku braku miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego – w myśl zapisów ust. 2 powołanego przepisu – określenie sposobów zagospodarowania i warunków zabudowy terenu następuje w drodze decyzji o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, przy czym:

1.  lokalizację inwestycji celu publicznego ustala się w drodze decyzji o lokalizacji inwestycji celu publicznego;
2.  sposób zagospodarowania terenu i warunki zabudowy dla innych inwestycji ustala się w drodze decyzji o warunkach zabudowy.

O przeznaczeniu nieruchomości stanowią zatem akty prawa miejscowego. Miejscowy plan zagospodarowania przestrzennego – jako źródło prawa miejscowego, a w przypadku jego braku, decyzja o warunkach zabudowy – jako akt indywidualny prawa administracyjnego.

Nie jest terenem budowlanym grunt, dla którego miejscowy plan zagospodarowania przestrzennego przewiduje inne przeznaczenie niż pod zabudowę. Analogicznie, w przypadku braku takiego planu, powyższą zasadę należy stosować do decyzji o warunkach zabudowy. W zależności od rodzaju inwestycji będzie to albo decyzja o lokalizacji inwestycji celu publicznego, albo decyzja o warunkach zabudowy.

Jak wskazał Wnioskodawca, niezabudowana działka o nr … objęta jest ustaleniami miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego.

Powyższa działka została oznaczona w miejscowym planie zagospodarowania przestrzennego symbolem 3WZ, co oznacza teren istniejących ujęć wody i stacji wodociągowych wodociągów komunalnych na których dopuszcza się realizację obiektów i urządzeń związanych z poborem i uzdatnianiem wody.

Zauważyć należy, że analiza ustawy o podatku od towarów i usług wskazuje jednoznacznie, że zwolnienie od podatku VAT obejmuje zbycie nieruchomości niezabudowanych (gruntów) wyłącznie w sytuacji, gdy nie są one przeznaczone pod zabudowę. Elementem, który determinuje możliwość skorzystania ze zwolnienia od podatku VAT przy zbyciu gruntów jest przeznaczenie gruntu na cele inne niż budowlane.

Jak wynika z opisu sprawy działka nr … jest terenem niezabudowanym, ale przeznaczonym pod zabudowę, bowiem dopuszcza się na nim realizację obiektów i urządzeń związanych z poborem i uzdatnianiem wody we wsi ….

Zatem wskazana działka stanowi grunt z możliwością jego zabudowy.

Tym samym dostawa w drodze zamiany działki nr …, dla której obowiązuje miejscowy plan zagospodarowania przestrzennego, który dopuszcza realizację zabudowy na powyższej działce, nie będzie korzystać ze zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy.

Z uwagi na fakt, że w przedmiotowej sprawie nie zaistniały przesłanki umożliwiające zastosowanie zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy, należy przeanalizować możliwość zastosowania dla dostawy tej działki zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Zwolnienie od podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, dotyczy wszystkich towarów – zarówno nieruchomości, jak i ruchomości – przy nabyciu (imporcie lub wytworzeniu) których nie przysługiwało podatnikowi prawo do odliczenia podatku VAT i wykorzystywanych – niezależnie od okresu ich używania przez podatnika – wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

W konsekwencji, aby zastosować zwolnienie od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, dla dostawy towarów, spełnione muszą być łącznie dwa warunki wskazane w tym przepisie, tj.:

*   towary muszą służyć wyłącznie działalności zwolnionej,

*   przy nabyciu (imporcie, wytworzeniu) tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Niespełnienie jednego z powyższych warunków daje podstawę do wyłączenia dostawy towarów ze zwolnienia od podatku VAT przewidzianego w ww. art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Jak wskazał Wnioskodawca, Gmina nabyła działkę … nieodpłatnie na podstawie decyzji komunalizacyjnej Wojewody … na cele hydroforni …. Następnie decyzją Wójta Gminy … ww. działka została podzielona w wyniku czego powstała działka nr ….

Nadmienić należy, że brak prawa do odliczenia należy odczytywać w kontekście tez zawartych w wyroku TSUE z dnia 8 grudnia 2005 r. w sprawie C-280/04 Jyske Finans A/S przeciwko Skatteministeriet (pkt 24-26). W sprawie tej Trybunał wskazuje, że: „Zwolnienie przewidziane w art. 13 część B lit. c szóstej dyrektywy może obejmować zatem jedynie dostawy towarów, przy których nabyciu wyłączone było, na podstawie ustawodawstwa krajowego, prawo do odliczenia. Treść tego artykułu nie może być w tym aspekcie interpretowana w inny sposób, który umożliwiłby uniknięcie sytuacji, w której podatnik pozbawiony możliwości skorzystania z takiego zwolnienia podlegałby podwójnemu opodatkowaniu (pkt 24).

Jeśli tego rodzaju ustawodawstwo, jak to rozpatrywane w postępowaniu przed sądem krajowym, przewiduje, że przedsiębiorstwa, których działalność polega na wynajmie pojazdów mechanicznych mogą odliczyć podatek od zakupów przeznaczonych na tę działalność, to wynika z tego, że nabycie pojazdu przez tego rodzaju przedsiębiorstwo nie dotyczy w rozumieniu art. 13 część B lit. c szóstej dyrektywy wyłączenie prawa do odliczenia zgodnie z art. 17 ust. 6 tej dyrektywy. Nie można zatem uznawać, że odsprzedaż tego pojazdu zalicza się do dostaw podlegających zwolnieniu przewidzianemu w owym art. 13 część B lit. c. Okoliczność, że przy takim nabyciu nie przysługiwało prawo do odliczenia z tego względu, że – podobnie jak w sprawie przed sądem krajowym – nastąpiło ono od sprzedawców, którzy sami nie mogli, zgodnie z ustawodawstwem krajowym, odliczyć podatku naliczonego od dokonanych przez nich zakupów pojazdów i stąd nie zadeklarowali naliczonego podatku VAT, jest bez znaczenia dla kwalifikacji tego nabycia do celów stosowania owego art. 13 (pkt 25).

W tej sytuacji (…) art. 13 część B lit. c szóstej dyrektywy należy interpretować w ten sposób, że nie jest z nim sprzeczne ustawodawstwo krajowe, które poddaje opodatkowaniu podatkiem VAT czynności, w ramach których podatnik odsprzedaje, po przeznaczeniu na potrzeby swojego przedsiębiorstwa, towary, przy których nabyciu nie miało zastosowania wyłączenie prawa do odliczenia zgodnie z art. 17 ust. 6 zmienionej dyrektywy 77/388, i to mimo tego, że przy owym nabyciu, od podatnika pozbawionego możliwości zadeklarowania podatku VAT, nie przysługiwało z tego względu prawo do odliczenia (pkt 26)”.

W art. 13 część B lit. c szóstej Dyrektywy Rady z dnia 17 maja 1977 r. w sprawie harmonizacji ustawodawstw Państw Członkowskich w odniesieniu do podatków obrotowych – wspólny system podatku od wartości dodanej: ujednolicona podstawa wymiaru podatku (Dz. Urz. UE. L Nr 145, str. 1) wskazano, że nie naruszając innych przepisów Wspólnoty, Państwa Członkowskie zwalniają, na warunkach, które ustalają w celu zapewnienia właściwego i prostego zastosowania zwolnień od podatku i zapobieżenia oszustwom podatkowym, unikaniu opodatkowania lub nadużyciom: dostawy towarów przeznaczonych w całości dla działalności, która jest zwolniona od podatku na podstawie art. 28 ust. 3 lit. b), jeśli dla tych towarów nie przedsięwzięte zostały odliczenia podatkowe, jak również dla towarów, od których nabycia lub produkcji nie przysługiwało na podstawie art. 17 ust. 6 prawo do odliczenia podatku od wartości dodanej.

Zgodnie z art. 17 ust. 6 szóstej Dyrektywy, przed upływem najwyżej czterech lat od daty wejścia w życie niniejszej dyrektywy, Rada, stanowiąc jednogłośnie na wniosek Komisji, podejmie decyzję, które wydatki nie będą się kwalifikowały do odliczenia podatku od wartości dodanej. Odliczenie podatku od wartości dodanej nie będzie w żadnym przypadku obejmowało wydatków niebędących wydatkami ściśle związanymi z działalnością gospodarczą, takich jak wydatki na artykuły luksusowe, rozrywkowe lub wydatki reprezentacyjne.

TSUE w podanym wyżej wyroku orzekł, że art. 13 część B lit. c szóstej Dyrektywy Rady z dnia 17 maja 1977 r. w sprawie harmonizacji ustawodawstw Państw Członkowskich w odniesieniu do podatków obrotowych – wspólny system podatku od wartości dodanej: ujednolicona podstawa wymiaru podatku, zmienionej Dyrektywą Rady 94/5/WE z dnia 14 lutego 1994 r., należy interpretować w ten sposób, że nie jest z nim sprzeczne ustawodawstwo krajowe, które poddaje opodatkowaniu podatkiem od wartości dodanej czynności, w ramach których podatnik odsprzedaje, po przeznaczeniu na cele swojego przedsiębiorstwa, towary, przy których nabyciu nie miało zastosowanie wyłączenie prawa do odliczenia zgodnie z art. 17 ust. 6 zmienionej dyrektywy 77/388, i to mimo tego, że przy owym nabyciu, od podatnika pozbawionego możliwości zadeklarowania podatku VAT, nie przysługiwało z tego względu prawo do odliczenia.

Należy wskazać, że skoro Gmina nabyła działkę nr … nieodpłatnie na podstawie decyzji komunalizacyjnej, która decyzją Wójta Gminy … została podzielona, w wyniku czego powstała działka nr …, to nie można uznać, że Gminie nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT, skoro nabycie gruntu z którego wydzielono ww. działkę nr … nie było objęte tym podatkiem.

Mając na uwadze powyższe, stwierdzić należy, że dostawa w ramach zamiany działki niezabudowanej nr …, nie będzie korzystać ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, ponieważ nie został spełniony co najmniej jeden z warunków, o których mowa w tym przepisie.

Należy zatem stwierdzić, że dostawa w ramach zamiany działki niezabudowanej nr …, nie będzie korzystała ze zwolnienia od podatku od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 i pkt 2 ustawy.

Zatem, dostawa w ramach zamiany przedmiotowej działki będzie opodatkowana podatkiem VAT przy zastosowaniu odpowiedniej stawki podatku.

Tym samym stanowisko Wnioskodawcy, odnośnie pytania nr 2 postawionego we wniosku, uznano za prawidłowe.

Odnosząc się natomiast do kwestii zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy sprzedaży udziału w budynku mieszkalnym posadowionym na działce nr … i udziału w budynku gospodarczym posadowionym na działce nr … wraz z przynależnym gruntem, należy zauważyć, że wykonywana czynność, która podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, może być opodatkowana właściwą stawką podatku VAT, albo może korzystać ze zwolnienia od tego podatku.

Jednakże, zarówno w treści ustawy o podatku od towarów i usług, jak i przepisach wykonawczych do niej, ustawodawca przewiduje dla niektórych czynności obniżone stawki podatku bądź zwolnienie od podatku.

Zakres i zasady zwolnienia od podatku od towarów i usług, dostawy towarów lub świadczenia usług zostały określone m.in. w art. 43 ustawy.

Stosownie do treści art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

1.  dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,
2.  pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Jak wynika z powyższych uregulowań, zwolnienie na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy stosuje się w odniesieniu do dostawy całości lub części budynków, budowli, jeżeli w stosunku do nich nastąpiło pierwsze zasiedlenie, przy czym okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem, a dostawą nie jest krótszy niż 2 lata. Wykluczenie z tego zwolnienia następuje w sytuacjach, gdy dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz w sytuacji, gdy od momentu pierwszego zasiedlenia do chwili sprzedaży nie minęły co najmniej 2 lata.

Przez pierwsze zasiedlenie, według art. 2 pkt 14 ustawy, rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

1.  wybudowaniu lub
2.  ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Z ww. przepisu wynika, że pierwszym zasiedleniem jest pierwsze zajęcie budynku, budowli lub ich części do używania. Zatem aby można było mówić o pierwszym zasiedleniu, musi dojść do zajęcia budynku, budowli lub ich części, ich używania, w tym na potrzeby własne.

W przypadku nieruchomości niespełniających przesłanek do zwolnienia od podatku na podstawie powołanego wyżej przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy ustawodawca umożliwia podatnikom – po spełnieniu określonych warunków – skorzystanie ze zwolnienia wskazanego w pkt 10a tego przepisu.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem, że:

1.  w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,
2.  dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Powyższy przepis wskazuje, jakie muszą zostać spełnione warunki aby sprzedaż budynków, budowli lub ich części mogła korzystać ze zwolnienia od podatku VAT. Z przepisu tego wynika, że prawo do zwolnienia przysługuje wówczas, gdy w stosunku do obiektów będących przedmiotem sprzedaży nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, oraz dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ulepszenie tych obiektów, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Z analizy powołanych wyżej przepisów wynika, że jeżeli dostawa budynków, budowli lub ich części będzie mogła korzystać ze zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, wówczas badanie przesłanek wynikających z przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10a stanie się bezzasadne.

Należy przy tym wskazać, że jak wynika z art. 43 ust. 10 ustawy, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1.  są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;
2.  złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Stosownie do art. 43 ust. 11 ww. ustawy oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

1.  imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;
2.  planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części;
3.  adres budynku, budowli lub ich części.

Natomiast kwestię opodatkowania dostawy gruntu, na którym posadowione zostały budynki lub budowle rozstrzyga art. 29a ust. 8 ustawy, w myśl którego w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

W świetle tego przepisu przy sprzedaży budynków lub budowli, dokonywanej wraz z dostawą gruntu, na którym są one posadowione, grunt dzieli byt prawny budynków oraz budowli w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Oznacza to, że do dostawy gruntu stosuje się analogiczną stawkę podatku, jak przy dostawie budynków, budowli lub ich części trwale z gruntem związanych. Jeżeli dostawa budynków albo budowli lub ich części korzysta ze zwolnienia od podatku, ze zwolnienia takiego korzysta również dostawa gruntu, na którym obiekt jest posadowiony. Powyższy przepis obejmuje swoim zakresem także grunty będące w użytkowaniu wieczystym.

W myśl art. 3 pkt 1 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2020 r., poz. 1333, z późn. zm.), ilekroć w ustawie jest mowa o obiekcie budowlanym – należy przez to rozumieć budynek, budowlę bądź obiekt małej architektury, wraz z instalacjami zapewniającymi możliwość użytkowania obiektu zgodnie z jego przeznaczeniem, wzniesiony z użyciem wyrobów budowlanych.

Stosownie do treści art. 3 pkt 2 ww. ustawy, przez budynek należy rozumieć taki obiekt budowlany, który jest trwale związany z gruntem, wydzielony z przestrzeni za pomocą przegród budowlanych oraz posiada fundamenty i dach.

Jak wynika z opisu sprawy, Gmina … planuje sprzedaż 1/2 udziału w nieruchomościach zabudowanych oznaczonych nr … i nr …. Zbycie ma nastąpić na rzecz pozostałych współwłaścicieli nieruchomości. Na działce oznaczonej nr .. znajduje się budynek gospodarczy, zaś na działce oznaczonej nr … znajduje się budynek mieszkalny od 10 lat niezamieszkały. Gmina .. nie korzystała z przedmiotowej nieruchomości, natomiast formalne przejęcie gospodarstwa nastąpiło w dniu 26 maja 1977 r. tj. z chwilą uprawomocnienia się decyzji o przekazaniu gospodarstwa rolnego za spłaty pieniężne. Gmina … nie ponosiła nakładów na ulepszenie przedmiotowych budynków. Z nieruchomości przed przejęciem i po przejęciu korzystali: była właścicielka wraz z mężem. Obecni współwłaściciele nie korzystają z wyżej opisanych budynków, ponieważ są one w złym stanie technicznym - nie przedstawiają wartości użytkowej, ani rynkowej (nadają się do rozbiórki).

Odnosząc się zatem do kwestii objętej zakresem pytania nr 1, w kontekście przedstawionego opisu sprawy oraz powołanych przepisów prawa podatkowego należy wskazać, że w okolicznościach niniejszej sprawy dostawa udziału w budynku mieszkalnym posadowionym na działce nr .. i udziału w budynku gospodarczym posadowionym na działce nr … nie będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia, gdyż pierwsze zasiedlenie ww. budynków miało już miejsce, a ponadto od pierwszego zasiedlenia do momentu sprzedaży udziału w ww. budynkach upłynie okres dłuższy niż 2 lata.

Ponadto, jak wskazano we wniosku, Gmina nie ponosiła nakładów na ulepszenie przedmiotowych budynków.

Mając na uwadze powołane powyżej przepisy prawa oraz przedstawiony opis sprawy należy stwierdzić, że dostawa udziału w budynku mieszkalnym posadowionym na działce nr … i udziału w budynku gospodarczym posadowionym na działce nr … będzie korzystała ze zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Powyższe zwolnienie – stosownie do art. 29a ust. 8 ustawy – obejmie również sprzedaż przynależnego gruntu tj. udziału w działkach nr … i nr …, na których znajdują się budynki.

Jednakże, zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy, Wnioskodawca, po spełnieniu warunków wskazanych w art. 43 ust. 10 i ust. 11 ustawy, będzie mógł zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy udziału w budynkach znajdujących się na działce nr … i nr ….

Tym samym stanowisko Wnioskodawcy, odnośnie pytania nr 1, należało uznać za prawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

W niniejszej interpretacji rozpatrzono wniosek w części dotyczącej zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy sprzedaży udziału w budynku mieszkalnym posadowionym na działce nr … i udziału w budynku gospodarczym posadowionym na działce nr …. wraz z przynależnym gruntem oraz podlegania opodatkowaniu i braku zwolnienia z opodatkowania dostawy w drodze zamiany działki niezabudowanej nr …. Natomiast wniosek w zakresie zastosowania stawki 23% dla dostawy w ramach zamiany działki niezabudowanej nr …, został załatwiony odrębnym rozstrzygnięciem.

Tut. Organ informuje, iż wydana interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem wniosku (zapytania). Inne kwestie przedstawione we wniosku, które nie zostały objęte pytaniem nie mogą być – zgodnie z art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej – rozpatrzone.

Zaznacza się także, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, wydana interpretacja traci swą aktualność.

Jednocześnie należy podkreślić, że niniejsza interpretacja została wydana na podstawie przedstawionego we wniosku opisu sprawy, co oznacza, że w przypadku, gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, kontroli celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan sprawy, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3.  z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193, z późn. zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w …., za pośrednictwem Organu, który ją wydał (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r., poz. 2325, z późn. zm.). Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy).

W przypadku wnoszenia skargi w okresie obowiązywania stanu zagrożenia epidemicznego i stanu epidemii jako najwłaściwszy proponuje się kontakt z wykorzystaniem systemu teleinformatycznego ePUAP.

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.