Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0113-KDIPT1-1.4012.296.2017.2.RG
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2017-08-11
Teza: wyłączenia z opodatkowania podatkiem VAT, na podstawie art. 6 pkt l ustawy sprzedaży zorganizowanej części przedsiębiorstwa
Słowa kluczowe: aport; czynności-czynności niepodlegające opodatkowaniu
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2017 r., poz. 201, z późn. zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z dnia 16 maja 2017 r. (data wpływu 01 czerwca 2017 r.), uzupełnionym pismem z dnia 10 lipca 2017 r. (data wpływu 14 lipca 2017 r.) o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie wyłączenia z opodatkowania podatkiem VAT, na podstawie art. 6 pkt l ustawy sprzedaży zorganizowanej części przedsiębiorstwa **\- jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 01 czerwca 2017 r. wpłynął do tutejszego organu ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej:

*   podatku dochodowego od osób fizycznych oraz

*   podatku od towarów i usług w zakresie wyłączenia z opodatkowania podatkiem VAT, na podstawie art. 6 pkt l ustawy sprzedaży zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Przedmiotowy wniosek uzupełniono pismem z dnia 10 lipca 2017 r. (data wpływu 14 lipca 2017 r.) o doprecyzowanie opisu zdarzenia przyszłego oraz przeformułowanie pytania i przedstawienie własnego stanowiska.

We wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe (doprecyzowane w uzupełnieniu wniosku).

Jako osoba fizyczna Wnioskodawca prowadzi pozarolniczą działalność gospodarczą począwszy od dnia 01 lipca 2009 r. Wnioskodawca jest zarejestrowany jako czynny podatnik od towarów i usług VAT.

Przedmiotem działalności gospodarczej Wnioskodawcy jest handel artykułami przemysłowymi (piece CO, armatura sanitarna, sprzęt i akcesoria do montażu „białego”, narzędzia, urządzenia techniczne i inne wyroby przemysłowe). Ponadto Wnioskodawca świadczy usługi w zakresie montażu pieców, wynajmu mieszkań na cele mieszkaniowe i użytkowe.

W okresie III lub IV kwartału 2017 r. Wnioskodawca zamierza przekazać zorganizowaną część swojego przedsiębiorstwa swojej córce, która będzie kontynuować tę działalność.

Nieruchomości Zainteresowany zachowa jako źródło przychodów uzyskiwanych w ramach pozarolniczej działalności gospodarczej polegającej na wynajmie tych lokali na cele mieszkaniowe i użytkowe.

Wnioskodawca swoją firmę ma zamiar przekazać jako zorganizowaną część przedsiębiorstwa wraz z pracownikami, materiałami, surowcami, środkami trwałymi w trybie art. 6 pkt 1 ustawy o podatku VAT w następujący sposób:

1.  Córka Wnioskodawcy zarejestruje się od dnia 01 lipca 2017 r. jako czynny podatnik od towarów i usług,
2.  Zbycie przedsiębiorstwa na rzecz córki jako podatniczki VAT dokonane zostanie jako sprzedaż, udokumentowana fakturą VAT,
3.  Ponieważ córka Wnioskodawcy nie dysponuje w chwili obecnej kapitałem w kwocie około 900.000 zł, Wnioskodawca zamierza udzielić córce pożyczkę w towarze na w ww. kwotę z terminem spłaty na okres 10 lat.

Umowa pożyczki zostanie poświadczona przez notariusza. Pożyczka zostanie zgłoszona do tutejszego Urzędu Skarbowego w celu zwolnienia daniny z tytułu PCC.

Wnioskodawca podkreśla, że w jego ocenie przekazana część jego firmy spełnia kryteria wynikające z art. 551 kodeksu cywilnego dotyczącego przedsiębiorstwa jako zorganizowanego zespołu składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej, na co wskazuje przekazanie zasobów ludzkich, środków trwałych, towarów handlowych i wyposażenia umożliwiających przedsiębiorstwu samodzielne funkcjonowanie.

W piśmie z dnia 10 lipca 2017 r. będącym uzupełnienie wniosku Zainteresowany wskazał, iż:

W części G , poz. 74 str. 3 użyto sformułowania:

„Moją firmę mam zamiar przekazać jako zorganizowaną część przedsiębiorstwa wraz z pracownikami, materiałami, surowcami, środkami trwałymi w trybie art. 6 pkt 1 ustawy o podatku VAT\`(...)\`\`(...)\`"

Powyższe zdanie winno mieć brzmienie:

„Moją firmę mam zamiar sprzedać jako zorganizowaną część przedsiębiorstwa wraz z pracownikami, materiałami, surowcami, środkami trwałymi w trybie art. 6 pkt 1 ustawy o podatku VAT\`(...)\`\`(...)\`"

W dalszej części pisma Zainteresowany wskazał, iż po przekazaniu składników majątku prowadzonego przedsiębiorstwa Zainteresowany zamierza w ramach pozarolniczej działalności gospodarczej w oparciu o wpis do CEIDG kontynuować działalność gospodarczą polegającą na wynajmie nieruchomości. W tym celu zostanie dokonana aktualizacja w rejestrze przedsiębiorców CEIDG w ten sposób, że zostaną wykreślone PKD związane z handlem usługami i robotami budowlanymi, natomiast nadal będzie prowadzona działalność jak niżej:

*   68 20.Z - Wynajem i zarządzanie nieruchomościami własnymi lub dzierżawionymi:

*   68.10.Z - Kupno i sprzedaż nieruchomości na własny rachunek.

*   77.39.Z - Wynajem i dzierżawa pozostałych maszyn, urządzeń oraz dóbr materialnych, gdzie indziej niesklasyfikowane.

Wnioskodawca obecnie prowadzi szeroko pojętą działalność gospodarczą obejmującą:

*   47.19.Z Pozostała sprzedaż detaliczna prowadzona w niewyspecjalizowanych sklepach,

*   13.30.Z Wykończanie wyrobów włókienniczych,

*   41.10.Z Realizacja projektów budowlanych związanych ze wznoszeniem budynków,

*   41.20.Z Roboty budowlane związane ze wznoszeniem budynków mieszkalnych i niemieszkalnych,

*   43.12.Z Przygotowanie terenu pod budowę,

*   43.13.Z Wykonywanie wykopów i wierceń geologiczno-inżynierskich,

*   43.21.Z Wykonywanie instalacji elektrycznych,

*   43.22.Z Wykonywanie instalacji wodno-kanalizacyjnych, cieplnych, gazowych i klimatyzacyjnych,

*   43.29.Z Wykonywanie pozostałych instalacji budowlanych,

*   43.31.Z Tynkowanie,

*   43.32.Z Zakładanie stolarki budowlanej,

*   43.33.Z Posadzkarstwo; tapetowanie i oblicowywanie ścian,

*   43 34.Z Malowanie i szklenie,

*   43.39.Z Wykonywanie pozostałych robót budowlanych wykończeniowych,

*   43.91.Z Wykonywanie konstrukcji i pokryć dachowych,

*   43.99.Z Pozostałe specjalistyczne roboty budowlane, gdzie indziej niesklasyfikowane,

*   46.15.Z Działalność agentów zajmujących się sprzedażą mebli, artykułów gospodarstwa domowego i drobnych wyrobów metalowych,

*   46.19.Z Działalność agentów zajmujących się sprzedażą towarów różnego rodzaju,

*   46.47.Z Sprzedaż hurtowa mebli, dywanów i sprzętu oświetleniowego,

*   46.49.Z Sprzedaż hurtowa pozostałych artykułów użytku domowego,

*   46.72.Z Sprzedaż hurtowa metali i rud metali,

*   46.73.Z Sprzedaż hurtowa drewna, materiałów budowlanych i wyposażenia sanitarnego, 46.74.Z Sprzedaż hurtowa wyrobów metalowych oraz sprzętu i dodatkowego wyposażenia hydraulicznego i grzejnego,

*   46.90.Z Sprzedaż hurtowa niewyspecjalizowana,

*   47.52.Z Sprzedaż detaliczna drobnych wyrobów metalowych, farb i szkła prowadzona w wyspecjalizowanych sklepach,

*   47.53.Z Sprzedaż detaliczna dywanów, chodników i innych pokryć podłogowych oraz pokryć ściennych prowadzona w wyspecjalizowanych sklepach,

*   47.91.Z Sprzedaż detaliczna prowadzona przez domy sprzedaży wysyłkowej lub Internet,

*   49.41.Z Transport drogowy towarów,

*   64.99.Z Pozostała finansowa działalność usługowa, gdzie indziej niesklasyfikowana z wyłączeniem ubezpieczeń i funduszów emerytalnych,

*   66.19.Z Pozostałe pośrednictwo pieniężne.

*   68.10.Z Kupno i sprzedaż nieruchomości na własny rachunek,

*   68.20.Z Wynajem i zarządzanie nieruchomościami własnymi lub dzierżawionymi,

*   71.11.Z Działalność w zakresie architektury,

*   71.12.Z Działalność w zakresie inżynierii i związane z nią doradztwo techniczne,

*   73.11.Z Działalność agencji reklamowych,

*   74 10.Z Działalność w zakresie specjalistycznego projektowania,

*   77.39.Z Wynajem i dzierżawa pozostałych maszyn, urządzeń oraz dóbr materialnych, gdzie indziej niesklasyfikowane,

*   95.22.Z Naprawa i konserwacja urządzeń gospodarstwa domowego oraz sprzętu użytku domowego i ogrodniczego.

W związku z tym Wnioskodawca zamierza przekazać wszystkie składniki majątku dotyczące działalności handlowej, usługowej. Po przekazaniu składników majątku związanych z obecnie prowadzoną działalnością handlową i usługową Zainteresowany nadal będzie świadczył wyłącznie usługi najmu nieruchomości na bazie nieruchomości stanowiących jego i jego żony własność, jak również docelowo będzie prowadzić kupno i sprzedaż nieruchomości na własny rachunek w ramach kontynuowanej pozarolniczej działalności gospodarczej.

Obecnie Wnioskodawca prowadzi działalność gospodarczą działalność handlową i usługową w oparciu o magazyny w dwóch punktach:

*   magazyn i punkt sprzedaży nr 1 w …, który jest dzierżawiony na podstawie długoterminowej umowy dzierżawy zawartej ze Spółdzielnią Mieszkaniową „…” w …,

*   magazyn nr 2 w … wraz z punktem sprzedaży, ul. … stanowiący własność Wnioskodawcy.

Wnioskodawca wyjaśnia, że przedmiotem przekazania mają być towary handlowe, materiały, wyposażenie, środki trwałe bez nieruchomości, które Wnioskodawca zamierzam wynajmować w ramach pozarolniczej działalności gospodarczej.

Przekazywany zespół składników majątkowy stanowi w ocenie Wnioskodawcy zorganizowaną część przedsiębiorstwa na co składają się następujące elementy.

Zespół przekazywanych składników majątkowych ma charakter materialny, do których należy zaliczyć środki trwałe, towary handlowe, materiały i inne aktywa, prawo do lokalu wynikające z umowy dzierżawy – będzie finansowo wyodrębniony. Przekazane aktywa będą stanowić mienie, które ma potencjalną zdolność do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielny podmiot gospodarczy.

Także przekazywane składniki majątku o charakterze niematerialnym, do których należy zaliczyć posiadane wierzytelności i przejęte zobowiązania, środki pieniężne stanowiące kapitał obrotowy, koncesje, licencje, zezwolenia, prawa autorskie, tajemnice przedsiębiorstwa oraz dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej wskazują, że zespół tych składników będzie tworzyć niezależne przedsiębiorstwo wydzielone finansowo i organizacyjnie, aby mogło samodzielnie wykonywać zadania gospodarcze.

Zespół składników majątkowych spełnia warunki o których mowa w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 Kodeks cywilny. Zespół składników majątkowych jest bowiem przedmiotem działalności indywidualnego przedsiębiorstwa - działalności gospodarczej zarejestrowanej w CEIDG na imię i nazwisko Wnioskodawcy.

Aktywa w firmie stanowią własność Wnioskodawcy i dotyczą materiałów, towarów, praw rzeczowych, wierzytelności i zobowiązań, koncesji, licencji, praw autorskich, tajemnic przedsiębiorstwa, ksiąg i dokumentów związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej Wnioskodawcy jako przedsiębiorstwa. Suma tych czynników wskazuje, że ww. majątek stanowi niezależne przedsiębiorstwo zdolne do samoistnego funkcjonowania na rynku.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytanie (we wniosku nr 1, ostatecznie przedstawione w uzupełnieniu wniosku).

Czy sprzedaż w opisany sposób przedsiębiorstwa Wnioskodawcy córce - czynnej podatniczce VAT, która będzie wykorzystywać nabyty majątek na potrzeby działalności wyłącznie opodatkowanej, wyczerpuje przesłanki wynikające z art. 6 pkt 1 ustawy o podatku VAT, jako transakcji, do której nie mają zastosowania przepisy ustawy o podatku VAT?

Zdaniem Wnioskodawcy (ostatecznie przedstawionym w uzupełnieniu wniosku), spełnione są przesłanki niezbędne do uznania, iż przedmiotem sprzedaży firmy Wnioskodawcy jest zorganizowana część przedsiębiorstwa, i transakcja taka nie podlega opodatkowaniu VAT. Na taki stan rzeczy wskazuje to, że firma Wnioskodawcy jako przedmiot zbycia stanowi całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym. W tym miejscu Zainteresowany chce wskazać, że zbycie przedsiębiorstwa na rzecz jego córki poprzez udzielenie jej pożyczki i spłaty tej pożyczki w ratach należy traktować jako sprzedaż. Ponadto zbyty majątek stanowi na tyle zorganizowany zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym kompleks praw, obowiązków i rzeczy), iż zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu na trzech płaszczyznach: organizacyjnej - rozumianej jako wyodrębnienie podmiotu w ramach wpisu do CEIDG, finansowej - jako możliwości prowadzenia odrębnych ewidencji finansowych dotyczących zbywanej części przedsiębiorstwa i wreszcie funkcjonalnej rozumianej jako zespół składników materialnych i niematerialnych działający na rynku jako odrębna jednostka, która jest w stanie przejąć określone zadania gospodarcze oraz samodzielnie funkcjonować na rynku.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. z 2017 r., poz. 1221) opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W świetle art. 2 pkt 6 powołanej ustawy, towarami są rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Z art. 7 ust. 1 cyt. ustawy wynika, że przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Zgodnie z art. 2 pkt 22 ustawy, sprzedaż to odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju, eksport towarów oraz wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

Jednocześnie na mocy art. 6 pkt 1 ustawy, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ustawodawca w ww. przepisie nie zdefiniował, co należy rozumieć pod pojęciem „transakcji zbycia”. Uwzględniając zakres przedmiotowy ustawy o podatku od towarów i usług pojęcie to należy rozumieć w sposób zbliżony do pojęcia „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu.

Ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy, powinien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Należy zauważyć, że powyższa regulacja stanowi implementację art. 19 ust. 1 i 2 Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE L 347 z 11 grudnia 2006 r., str. 1, z późn. zm.), zwanej dalej Dyrektywą 2006/112/WE Rady.

W myśl art. 19 ust. 1 i 2 Dyrektywy 2006/112/WE Rady, w przypadku przekazania, odpłatnie lub nieodpłatnie lub jako aportu do spółki całości lub części majątku, państwa członkowskie mogą uznać, że dostawa towarów nie miała miejsca i że w takim przypadku osoba, której przekazano towary, będzie traktowana jako następca prawny przekazującego. W przypadkach, gdy odbiorca nie podlega w pełni opodatkowaniu, państwa członkowskie mogą przedsięwziąć środki niezbędne w celu uniknięcia zakłóceń konkurencji. Mogą także przyjąć wszelkie niezbędne środki, aby zapobiec uchylaniu się od opodatkowania lub unikaniu opodatkowania poprzez wykorzystanie przepisów niniejszego artykułu.

Wobec tego w niniejszej sprawie kwestią wymagającą interpretacji jest ustalenie istnienia lub nieistnienia podstaw do zastosowania przepisu art. 6 pkt 1 ustawy.

Zaznaczyć należy, że przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji „przedsiębiorstwa”. Dlatego też, dla potrzeb przepisów ustawy o podatku od towarów i usług należy posłużyć się definicją sformułowaną w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2017 r., poz. 459, z późn. zm.). Zgodnie z tym przepisem – przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1.  oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
2.  własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;
3.  prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;
4.  wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;
5.  koncesje, licencje i zezwolenia;
6.  patenty i inne prawa własności przemysłowej;
7.  majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;
8.  tajemnice przedsiębiorstwa;
9.  księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

W myśl art. 2 pkt 27e ustawy, przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Podstawowym wymogiem jest więc to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Elementami zespołu składników materialnych i niematerialnych, stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa trwałe, obrotowe, a także czynnik ludzki, czyli kadra pracownicza.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Zaznaczenia wymaga jednak, że samo nazwanie jednostki wewnętrznej określonym mianem nie zapewnia wyodrębnienia organizacyjnego, jeżeli nie podąża za tym autonomia decyzyjna, wyposażenie majątkowe i zarządzanie zespołem pracowniczym.

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona – obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Zatem, aby określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym. Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach takich, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Przesłanki takiego wyodrębnienia są spełnione w sytuacji organizacyjnego wyodrębnienia w wewnętrznej strukturze przedsiębiorstwa oraz ewidencjonowania zdarzeń gospodarczych w sposób pozwalający na przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań związanych z tą częścią przedsiębiorstwa.

Jednocześnie zorganizowana część przedsiębiorstwa powinna być gospodarczo samodzielna, zanim dojdzie do transakcji zbycia. Zatem wydzielona jednostka jeszcze przed jej zbyciem powinna uzyskać samodzielność gospodarczą i realizować ją w praktyce. Skutki prawne po stronie zbywcy nie powinny bowiem zależeć od zdarzeń przyszłych i niepewnych (samodzielne realizowanie zadań gospodarczych) powstałych już w innym podmiocie (u nabywcy).

Mając na uwadze powyższe, wskazać należy, że nie wystarczy zatem zorganizowanie jakiejkolwiek masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym. W przeciwnym razie nie można bowiem uznać, że dojdzie do powstania zespołu składników, które mogłyby stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

W tym miejscu należy zaznaczyć, że w rozpatrywanej sprawie koniecznym jest ustalenie, czy zespół zbywanych składników majątkowych stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy.

Podsumowując, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy więc do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są wszystkie następujące przesłanki:

*   istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,

*   zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,

*   składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,

*   zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Zaznaczenia wymaga, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy, nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać ją m.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy zaś zbycia poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

Podkreślić należy, że interpretacji pojęcia „zorganizowana część przedsiębiorstwa”, określonego w art. 2 pkt 27e ustawy, należy dokonywać w ramach wykładni prowspólnotowej z uwzględnieniem cyt. normy art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE Rady. Regulacja ta natomiast była przedmiotem orzeczeń Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej.

W wyroku z dnia 27 listopada 2003 r. w sprawie Zita-Modes (C-497/01) Trybunał stwierdził, że „(…) pojęcie zbycia, czy to za wynagrodzeniem, czy też bez lub w charakterze aportu wniesionego do spółki, całości aktywów lub jej części, należy interpretować tak, iż obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa, włącznie z jego rzeczowymi składnikami oraz, w zależności od konkretnego przypadku, składnikami niematerialnymi, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej, natomiast nie obejmuje ono zwykłego zbycia aktywów, takiego jak sprzedaż zapasów produktów”. Z orzeczenia tego wynika ponadto, że – w świetle tej normy Dyrektywy 2006/112/WE Rady – nabywca całości lub części majątku podatnika powinien mieć zamiar prowadzenia działalności nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie działać tylko w celu niezwłocznego zlikwidowania danej działalności oraz sprzedaży ewentualnych zapasów.

Podobnie Trybunał wypowiedział się w wyroku z dnia 10 listopada 2011 r., w sprawie C-444/10 Finanzamt Ludenscheid przeciwko Christel Schriever, wskazując, że regulacja art. 5 (8) VI Dyrektywy Rady (obecnie art. 19 Dyrektywy 112) obejmuje przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą, nie obejmuje zaś samego zbycia towarów, jak sprzedaż zapasu produktów. Jak wskazuje Trybunał, stwierdzenie, że nastąpiło przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części w rozumieniu art. 19 Dyrektywy 112, wymaga by całość przekazanych składników pozwalała na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej. Kwestię, czy całość ta musi obejmować określone dobra, zarówno ruchome, jak nieruchome, należy rozpatrywać z punktu widzenia charakteru prowadzonej działalności gospodarczej.

Zatem należy wskazać, że fakt wyłączenia niektórych składników materialnych i niematerialnych może pozostawać bez wpływu na kwalifikację zbywanych składników jako zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Trybunał rozpatrujący sprawę uznał, że przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części w rozumieniu wspólnotowych regulacji VAT wymaga, by całość przekazanych składników pozwalała na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej. Nawet, jeżeli charakter tej działalności wymaga użytkowania określonych pomieszczeń, mogą one zostać udostępnione nabywcy w drodze dzierżawy. Nabywca może także sam dysponować odpowiednią nieruchomością, do której może przenieść całość przejętych aktywów i kontynuować działalność gospodarczą. W takich przypadkach dochodzi do zbycia przedsiębiorstwa będącego poza zakresem VAT.

Z opisu sprawy wynika, że Wnioskodawca jest zarejestrowany jako czynny podatnik od towarów i usług VAT. Jako osoba fizyczna Wnioskodawca prowadzi pozarolniczą działalność gospodarczą począwszy od dnia 01 lipca 2009 r. Przedmiotem działalności gospodarczej Wnioskodawcy jest handel artykułami przemysłowymi (piece CO, armatura sanitarna, sprzęt i akcesoria do montażu „białego”, narzędzia, urządzenia techniczne i inne wyroby przemysłowe). Ponadto Wnioskodawca świadczy usługi w zakresie montażu pieców, wynajmu mieszkań na cele mieszkaniowe i użytkowe. W okresie III lub IV kwartału 2017 r. Wnioskodawca zamierza przekazać zorganizowaną część przedsiębiorstwa swojej córce, która będzie kontynuować tę działalność. Nieruchomości Zainteresowany zachowa jako źródło przychodów uzyskiwanych w ramach pozarolniczej działalności gospodarczej polegającej na wynajmie tych lokali na cele mieszkaniowe i użytkowe.

Wnioskodawca swoją firmę ma zamiar przekazać jako zorganizowaną część przedsiębiorstwa wraz z pracownikami, materiałami, surowcami, środkami trwałymi w trybie art. 6 pkt 1 ustawy o podatku VAT w następujący sposób:

1.  Córka Wnioskodawcy zarejestruje się od dnia 01 lipca 2017 r. jako czynny podatnik od towarów i usług,
2.  Zbycie przedsiębiorstwa na rzecz córki jako podatniczki VAT dokonane zostanie jako sprzedaż, udokumentowana fakturą VAT,
3.  Ponieważ córka Wnioskodawcy nie dysponuje w chwili obecnej kapitałem w kwocie około 900.000 zł, Wnioskodawca zamierza udzielić córce pożyczkę w towarze na w ww. kwotę z terminem spłaty na okres 10 lat.

Swoją firmę Wnioskodawca ma zamiar sprzedać jako zorganizowaną część przedsiębiorstwa wraz z pracownikami, materiałami, surowcami, środkami trwałymi, natomiast nieruchomości Zainteresowany zachowa jako źródło przychodów uzyskiwanych w ramach pozarolniczej działalności gospodarczej polegającej na wynajmie tych lokali na cele mieszkaniowe i użytkowe.

Zespół przekazywanych składników majątkowych ma charakter materialny, do których należy zaliczyć środki trwałe, towary handlowe, materiały i inne aktywa, prawo do lokalu wynikające z umowy dzierżawy – będzie finansowo wyodrębniony. Przekazane aktywa będą stanowić mienie, która ma potencjalną zdolność do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielny podmiot gospodarczy. Także przekazywane składniki majątku o charakterze niematerialnym, do których należy zaliczyć posiadane wierzytelności i przejęte zobowiązania, środki pieniężne stanowiące kapitał obrotowy, koncesje, licencje, zezwolenia, prawa autorskie, tajemnice przedsiębiorstwa oraz dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej wskazują, że zespół tych składników będzie tworzyć niezależne przedsiębiorstwo wydzielone finansowo i organizacyjnie, aby mogło samodzielnie wykonywać zadania gospodarcze.

W świetle analizy przepisów oraz okoliczności sprawy należy stwierdzić, iż zespół składników materialnych i niematerialnych związanych z prowadzoną przez Wnioskodawcę działalnością w zakresie handlu artykułami przemysłowymi (piece CO, armatura sanitarna, sprzęt i akcesoria do montażu „białego”, narzędzia, urządzenia techniczne i inne wyroby przemysłowe) oraz usługami w zakresie montażu pieców zostanie wyodrębniony z przedsiębiorstwa Wnioskodawcy na płaszczyźnie organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej i będzie mógł samodzielnie wykonywać zadania gospodarcze. Natomiast Wnioskodawca będzie kontynuował działalność w zakresie wynajmu lokali na cele mieszkaniowe i użytkowe. Zatem zespół zbywanych składników majątkowych należy uznać za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy.

W związku z powyższym biorąc pod uwagę powołane przepisy prawa oraz opis zdarzenia przyszłego przedstawionego we wniosku stwierdzić należy, iż skoro zbyty majątek stanowi na tyle zorganizowany zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym kompleks praw, obowiązków i rzeczy), iż zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej to planowana czynność przekazania (sprzedaży) zorganizowanej części przedsiębiorstwa prowadzącego działalność, stosownie do art. 6 ust. 1 ustawy, będzie wyłączona spod działania ustawy o podatku od towarów i usług, tj. nie będzie podlegała opodatkowaniu tym podatkiem.

W konsekwencji stanowisko Wnioskodawcy, iż „spełnione są przesłanki niezbędne do uznania, iż przedmiotem zbycia jest zorganizowana część przedsiębiorstwa, i transakcja taka nie podlega opodatkowaniu VAT” jest prawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Tut. Organ informuje, iż wydana interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem wniosku (zapytania) Zainteresowanego. Inne kwestie przedstawione w opisie sprawy, które nie zostały objęte pytaniem nie mogą być – zgodnie z art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej – rozpatrzone.

Zaznacza się także, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Wydając przedmiotową interpretację tut. Organ oparł się na wynikającym z treści wniosku opisie zdarzenia przyszłego. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Zgodnie z art. 14na Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k–14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

Niniejszą interpretacją rozstrzygnięto wniosek w części dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie wyłączenia z opodatkowania podatkiem VAT, na podstawie art. 6 pkt l ustawy sprzedaży zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Natomiast wniosek w części dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych zostanie rozpatrzony odrębnym rozstrzygnięciem.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w dwóch egzemplarzach (art. 47 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2017 r., poz. 1369, z późn. zm.) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy).

Jednocześnie, zgodnie art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy), na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała.