Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB2-1.4010.33.2023.2.KK
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2023-04-17
Teza: 1. Czy jeżeli spółka A opodatkowana ryczałtem od dochodów spółek, dokona podziału przez wydzielenie zorganizowanej części przedsiębiorstwa do spółki B oraz spółki C, które również są opodatkowane ryczałtem od dochodów spółek, to zachowa prawo opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek? 2. Czy jeżeli spółka B i spółka C, opodatkowane ryczałtem od dochodów spółek, przejmą zorganizowaną część przedsiębiorstwa od spółki A, również opodatkowanej ryczałtem od dochodów spółek, to zachowają prawo do opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek?
Słowa kluczowe: podatek-podatek ryczałtowy-ryczałt od dochodów spółek – CIT estoński; prawa-utrata prawa; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; spółki-podział spółki przez wydzielenie
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1. Podmiot i przedmiot opodatkowania-Słowniczek-Przedsiębiorstwo i zorganizowana część przedsiębiorstwa; Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 5, 5a, 5b, 6b. Podstawa opodatkowania i wysokość podatku-Stawka podatku-Ryczałt od dochodów spółek kapitałowych-Utrata prawa do opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek kapitałowych; Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 5, 5a, 5b, 6b. Podstawa opodatkowania i wysokość podatku-Stawka podatku-Ryczałt od dochodów spółek kapitałowych-Warunki opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek kapitałowych
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 6b-Oddział 2-art. 28l-ust. 1-pkt 4-lit. c; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 6b-Oddział 2-art. 28l-ust. 1-pkt 4-lit. d; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 6b-Oddział 2-art. 28l-ust. 2

**Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe**

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób prawnych jest prawidłowe.

**Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej**

26 stycznia 2023 r. wpłynął Państwa wniosek wspólny z 23 stycznia 2023 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie ustalenia:

1\. czy jeżeli spółka A opodatkowana ryczałtem od dochodów spółek, dokona podziału przez wydzielenie zorganizowanej części przedsiębiorstwa do spółki B oraz spółki C, które również są opodatkowane ryczałtem od dochodów spółek, to zachowa prawo opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek,

2\. czy jeżeli spółka B i spółka C, opodatkowane ryczałtem od dochodów spółek, przejmą zorganizowaną część przedsiębiorstwa od spółki A, również opodatkowanej ryczałtem od dochodów spółek, to zachowają prawo do opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek.

Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 5 kwietnia 2023 r. (wpływ 11 kwietnia 2023 r.)

Zainteresowani, którzy wystąpili z wnioskiem

\[…\]

Treść wniosku jest następująca:

**Opis zdarzenia przyszłego**

Zainteresowany będący stroną postępowania (spółka A) oraz zainteresowani niebędący stroną postępowania (spółka B i spółka C) prowadzą działalność w formie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, posiadają siedzibę na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej i podlegają w Polsce obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów (przychodów).

Spółka A dnia 24 lutego 2022 r., stosownie do art. 5849 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz.U.2022 poz. 1467, dalej również jako: „k.s.h.") powstała w trybie art. 5841 w zw. z art. 551 § 5 i nast. k.s.h., w wyniku przekształcenia przedsiębiorcy będącego osobą fizyczną wykonującą we własnym imieniu działalność gospodarczą w jednoosobową spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością.

Natomiast spółka B oraz spółka C nie powstały w wyniku działań restrukturyzacyjnych, tj. połączenia, podziału lub wymiany udziałów.

Spółka A, spółka B oraz spółka C są opodatkowane w formie ryczałtu od dochodów spółek.

Spółka A prowadzi działalność gospodarczą w zakresie restauracji i innych stałych placówek gastronomicznych, co stanowi przedmiot jej przeważającej działalności. W pozostałym zakresie Spółka A prowadzi działalność w przedmiocie wytwarzania gotowych posiłków i dań, pozostałego pośrednictwa pieniężnego, kupna i sprzedaży nieruchomości na własny rachunek, wynajmu i zarządzania nieruchomościami własnymi lub dzierżawionymi, wynajmu i dzierżawy samochodów osobowych i furgonetek, pozostałej działalności usługowej, gdzie indziej niesklasyfikowanej.

Spółka B również prowadzi działalność gospodarczą w zakresie restauracji i innych placówek gastronomicznych, co stanowi przedmiot jej przeważającej działalności. W pozostałym zakresie spółka B prowadzi działalność w zakresie wytwarzania gotowych posiłków i dań.

Analogicznie do spółki B - spółka C prowadzi działalność gospodarczą w zakresie restauracji i innych placówek gastronomicznych, co stanowi przedmiot jej przeważającej działalności. W pozostałym zakresie spółka C prowadzi działalność w zakresie wytwarzania gotowych posiłków i dań.

Spółka A jest franczyzobiorcą sieci restauracji \[…\]. Na rynku już ponad 20 lat i obecnie prowadzi kilkanaście restauracji (\`(...)\`).

Zarząd spółki A podejmie uchwały, w wyniku których dokona wydzielenia z jej majątku zorganizowanej części przedsiębiorstwa (dalej również jako: „ZCP") do istniejącej spółki B oraz istniejącej spółki C. Po dokonaniu podziału przez wydzielenie ZCP na rzecz istniejących spółek B i C, spółka A w dalszym ciągu będzie posiadać ZCP. Jako ZCP spółka A traktuje jedną z restauracji \[…\] odrębnie na rzecz spółki B i spółki C. Jednocześnie podkreślenia wymaga, że ustalenie czy jedna z restauracji \[…\] stanowi ZCP, nie stanowi przedmiotu zapytania niniejszego wniosku.

Zgodnie z art. 529 § 1 k.s.h. podział może być dokonany:

1) przez przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na inne spółki za udziały lub akcje spółki przejmującej, które obejmują wspólnicy spółki dzielonej (podział przez przejęcie);

2) przez zawiązanie nowych spółek, na które przechodzi cały majątek spółki dzielonej za udziały lub akcje nowych spółek (podział przez zawiązanie nowych spółek);

3) przez przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na istniejącą i na nowo zawiązaną spółkę lub spółki (podział przez przejęcie i zawiązanie nowej spółki);

4) przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie).

Spółka A nie dokona podziału ZPC przez:

\- przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na inne spółki za udziały lub akcje spółki przejmującej, które obejmują wspólnicy spółki dzielonej (podział przez przejęcie);

\- zawiązanie nowych spółek, na które przechodzi cały majątek spółki dzielonej za udziały lub akcje nowych spółek (podział przez zawiązanie nowych spółek);

\- przez przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na istniejącą i na nowo zawiązaną spółkę lub spółki (podział przez przejęcie i zawiązanie nowej spółki);

\- przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na spółkę nowo zawiązaną.

\- nie będzie to także wniesienie ZCP na poczet kapitału.

Spółka A dokona podziału przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę (podział przez wydzielenie).

Zgodnie z art. 4a pkt 4 ustawy o CIT przez ZCP należy rozumieć organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania. Z kolei NSA w wyroku z dnia 11 kwietnia 2019 r., II FSK 79/17 zauważył, że aby część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, powinna ona - obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania na rynku jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne, wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa, powinny zatem umożliwić podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego samodzielnego przedsiębiorstwa. Przy ocenie wyodrębnienia określonych składników majątkowych pod uwagę należy brać sytuację istniejącą w podmiocie wnoszącym wkład, w którym winny one stanowić pewną całość.

Restauracja \[…\] niewątpliwie posiada zdolność do funkcjonowaniu na rynku jako samodzielny podmiot gospodarczy. Zespół składników materialnych jak i niematerialnych umożliwiają podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego, niezależnego przedsiębiorstwa. ZCP będzie kontynuował swoją działalność, jako istniejący już podmiot.

Restrukturyzacja, polegająca na podziale przez wydzielenie ZCP spółki A, wynika z potrzeby rozdzielenia majątku i dywersyfikacji ryzyka. Biorąc pod uwagę obecną sytuację gospodarczą w państwie, w tym ceny prądu, gazu, surowca i materiałów niezbędnych do funkcjonowania restauracji \[…\], spółka A posiada uzasadnione obawy, że niektóre lokalizacje restauracji mogą okazać się niedochodowe i w konsekwencji przynosić stratę dla spółki A, która jest franczyzobiorcą kilkunastu restauracji \[…\]. Po dokonaniu podziału przez wydzielenie, poniesienie ryzyka kondycji finansowej będzie dotyczyło tylko jednej restauracji \[…\]. W związku z tym, jeżeli którakolwiek z wydzielonych ZCP, w postaci restauracji \[…\], okaże się być nierentowna, to nie będzie miało negatywnego skutku dla spółki A i na odwrót.

Ponadto, należy mieć także na uwadze panującą pandemię COVID-19 oraz wojnę na Ukrainie, która w sposób bezpośredni wpływa na sytuację międzynarodową, chociażby poprzez zatrzymanie czy utrudnienie niektórych dostaw, co może wpłynąć na kondycję finansową spółki A.

Spółka A podkreśla, że ani głównym, ani jednym z celów planowanego podziału nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania, a jedynie zwiększenie bezpieczeństwa i efektywności prowadzonych działalności.

W uzupełnieniu wniosku, ujętym w piśmie z 5 kwietnia 2023 r. wskazali Państwo m.in., że Wnioskodawca przez jeden ZCP rozumie kilka restauracji \[…\].

Spółka A planuje przenieść ZCP na rzecz Spółki B a także inny, odrębny ZCP na rzecz Spółki C. Oznacza to, że kilka restauracji stanowiących ZCP zostanie przeniesione na rzecz Spółki B i kilka restauracji stanowiących odrębny ZCP zostanie przeniesione na rzecz Spółki C.

**Pytania**

1\. Czy jeżeli spółka A opodatkowana ryczałtem od dochodów spółek, dokona podziału przez wydzielenie zorganizowanej części przedsiębiorstwa do spółki B oraz spółki C, które również są opodatkowane ryczałtem od dochodów spółek, to zachowa prawo opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek?

2\. Czy jeżeli spółka B i spółka C, opodatkowane ryczałtem od dochodów spółek, przejmą zorganizowaną część przedsiębiorstwa od spółki A, również opodatkowanej ryczałtem od dochodów spółek, to zachowają prawo do opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek?

**Państwa stanowisko w sprawie**

Ad 1.

Zdaniem spółki A opodatkowanej ryczałtem od dochodów spółek, w wyniku dokonania podziału przez wydzielenie zorganizowanej części przedsiębiorstwa do spółki B oraz spółki C, które również są opodatkowane ryczałtem od dochodów spółek, zachowa prawo opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek.

W przedmiotowej sprawie podmiotem, który dokona podziału przez wydzielenie ZCP, jest spółka A będąca opodatkowana ryczałtem od dochodów spółek. Natomiast podmiotem przejmującym ZCP będą spółki B oraz spółki C, które również na moment przejęcia ZCP, jak i obecnie, opodatkowane są ryczałtem od dochodów spółek.

Zgodnie z 28l ust. 1 pkt 4 lit. d ustawy o CIT podatnik opodatkowany ryczałtem traci prawo do tego opodatkowania z końcem roku poprzedzającego rok podatkowy, w którym podatnik zostanie przejęty przez inny podmiot w drodze łączenia lub podziału podmiotów, w tym podziału przez wydzielenie, lub wniesienia wkładu niepieniężnego w postaci przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części, chyba że podmiot przejmujący jest opodatkowany ryczałtem.

W związku z powyższym, zdaniem spółki A nie utraci prawa do opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek, ponieważ podmioty przejmujące ZCP również są opodatkowane ryczałtem od dochodów spółek.

Powyższe stanowisko znajduje potwierdzenie w interpretacji z dnia 4 sierpnia 2022 r., 0111- KDIB1-2.4010.281.2022.4.AW.

Ad 2.

Zdaniem spółki B oraz spółki C, które opodatkowane są ryczałtem od dochodów spółek, w wyniku przejęcia ZCP od spółki A, również opodatkowanej ryczałtem od dochodów spółek, nie utracą one prawa do korzystania tej formy opodatkowania.

W przedmiotowej sprawie spółka B oraz spółka C będą występować w roli przejmującego ZCP w wyniku podziału przez wydzielenie spółki A.

Zgodnie z art. 28k ust. 1 pkt 5 ustawy o CIT przepisów dotyczących ryczałtu od dochodów spółek nie stosuje się do podatników, którzy zostali utworzeni:

a) w wyniku połączenia lub podziału albo

b) przez osoby prawne, osoby fizyczne albo jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej wnoszące, tytułem wkładów niepieniężnych na poczet kapitału podatnika, składniki majątku uzyskane przez te osoby albo jednostki w wyniku likwidacji innych podatników, jeżeli te osoby albo jednostki posiadały udziały (akcje) tych innych likwidowanych podatników, albo

c) przez osoby prawne, osoby fizyczne albo jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej, jeżeli w roku podatkowym, w którym podatnik został utworzony, lub w roku podatkowym bezpośrednio po nim następującym, zostało do niego wniesione na poczet kapitału uprzednio prowadzone przedsiębiorstwo, zorganizowana część przedsiębiorstwa albo składniki majątku tego przedsiębiorstwa o wartości przekraczającej łącznie równowartość w złotych kwoty 10 000 euro przeliczonej według średniego kursu euro ogłaszanego przez Narodowy Bank Polski w pierwszym dniu roboczym miesiąca poprzedzającego miesiąc, w którym wniesiono te składniki majątku, w zaokrągleniu do 1000 zł, przy czym wartość tych składników oblicza się, stosując odpowiednio przepisy art. 14,

\- w roku podatkowym, w którym rozpoczęli działalność, oraz w roku podatkowym bezpośrednio po nim następującym, nie krócej jednak niż przez okres 24 miesięcy od dnia utworzenia.

Zdaniem spółki B oraz spółki C wyłączenia, które uniemożliwiają skorzystanie z ryczałtu od dochodów spółek, wynikające z przepisu art. 28k ust. 1 pkt 5 ustawy o CIT, który stanowi, że z ryczałtu od dochodów spółek nie mogą skorzystać spółki, które zostały utworzone w wyniku m.in. podziału, połączenia lub nie będzie miał zastosowania w ich przypadku, ponieważ przepis art. 28k ust. 1 pkt. 5 ustawy o CIT nie znajduje zastosowania w przedmiotowej sprawie.

Należy także zauważyć, że powyższe znajduje potwierdzenie w Objaśnieniach podatkowych z dnia 23 grudnia 2021 r. dot. stosowania przepisów ustawy CIT w zakresie nowych zasad opodatkowania, tj. ryczałtu od dochodów spółek w przykładzie nr 41, który poniżej został przywołany:

„Spółka Y Sp. z o.o. od 2022 r. stosuje opodatkowanie ryczałtem od dochodów spółek. W ramach prowadzonej działalności Spółka dokonała przejęcia innego podmiotu poprzez połączenie (przy czym podmiot przejmowany jest opodatkowany ryczałtem co oznacza, zgodnie z art. 28l ust. 1 pkt 4 lit. c ustawy o CIT (patrz Rozdział 13 Przewodnika), że nie doszło do utraty prawa do opodatkowania ryczałtem z końcem roku poprzedzającego rok podatkowy, w którym doszło do przejęcia) (\`(...)\`)”.

Mając na uwadze powyższe, spółka B oraz spółka C stoją na stanowisku, że w przedstawionym zdarzeniu przyszłym, w wyniku przejęcia ZCP od spółki A, nie utracą One prawa do korzystania z opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek.

Powyższe stanowisko znajduje potwierdzenie w interpretacji z dnia 4 sierpnia 2022 r., 0111- KDIB1-2.4010.281.2022.4.AW.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

**Uzasadnienie interpretacji indywidualnej**

Przepisy regulujące ryczałt od dochodów spółek wprowadzone zostały do ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych ustawą z dnia 28 listopada 2020 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy o zryczałtowanym podatku dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez osoby fizyczne oraz niektórych innych ustaw (Dz.U. z 2020 r., poz. 2123) i weszły w życie z dniem 1 stycznia 2021 r., wprowadzając nowy reżim opodatkowania w podatku dochodowym od osób prawnych. Powyższe przepisy, umieszczone w rozdziale 6b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych zostały zmienione ustawą z dnia 29 października 2021 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz niektórych innych ustaw (Dz.U. z 2021 r., poz. 2105, dalej: „ustawa nowelizująca”).

Zgodnie z art. 28j ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t. j. Dz.U. z 2022 r. poz. 2587 ze zm., dalej: „ustawa o CIT”), opodatkowaniu ryczałtem może podlegać podatnik, o którym mowa w art. 3 ust. 1, jeżeli spełnia łącznie następujące warunki:

1) (uchylony)

2) mniej niż 50% przychodów z działalności osiągniętych w poprzednim roku podatkowym, liczonych z uwzględnieniem kwoty należnego podatku od towarów i usług, pochodzi:

a) z wierzytelności,

b) z odsetek i pożytków od wszelkiego rodzaju pożyczek,

c) z części odsetkowej raty leasingowej,

d) z poręczeń i gwarancji,

e) z praw autorskich lub praw własności przemysłowej, w tym z tytułu zbycia tych praw,

f) ze zbycia i realizacji praw z instrumentów finansowych,

g) z transakcji z podmiotami powiązanymi w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4 - w przypadku gdy w związku z tymi transakcjami nie jest wytwarzana wartość dodana pod względem ekonomicznym lub wartość ta jest znikoma;

3) podatnik:

a) zatrudnia na podstawie umowy o pracę co najmniej 3 osoby w przeliczeniu na pełne etaty, niebędące udziałowcami, akcjonariuszami ani wspólnikami tego podatnika, przez okres co najmniej 300 dni w roku podatkowym, a w przypadku gdy rokiem podatkowym nie jest okres kolejnych dwunastu miesięcy kalendarzowych - przez co najmniej 82% dni przypadających w roku podatkowym, lub

b) ponosi miesięcznie wydatki w kwocie stanowiącej co najmniej trzykrotność przeciętnego miesięcznego wynagrodzenia w sektorze przedsiębiorstw z tytułu wypłaty wynagrodzeń na rzecz zatrudnionych na podstawie umowy innej niż umowa o pracę co najmniej 3 osób fizycznych, niebędących udziałowcami, akcjonariuszami ani wspólnikami tego podatnika, jeżeli w związku z wypłatą tych wynagrodzeń podatnik jest płatnikiem podatku dochodowego od osób fizycznych lub płatnikiem składek określonych w ustawie z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych lub ustawie z dnia 27 sierpnia 2004 r. o świadczeniach opieki zdrowotnej finansowanych ze środków publicznych;

4) prowadzi działalność w formie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, spółki akcyjnej, prostej spółki akcyjnej, spółki komandytowej, spółki komandytowo-akcyjnej, której odpowiednio udziałowcami, akcjonariuszami lub wspólnikami są wyłącznie osoby fizyczne nieposiadające praw majątkowych związanych z prawem do otrzymania świadczenia jako założyciele (fundatorzy) lub beneficjenci fundacji, trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym;

5) nie posiada udziałów (akcji) w kapitale innej spółki, tytułów uczestnictwa w funduszu inwestycyjnym lub w instytucji wspólnego inwestowania, ogółu praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną oraz innych praw majątkowych związanych z prawem do otrzymania świadczenia jako założyciel (fundator) lub beneficjent fundacji, trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym;

6) nie sporządza za okres opodatkowania ryczałtem sprawozdań finansowych zgodnie z MSR na podstawie art. 45 ust. 1a i 1b ustawy o rachunkowości;

7) złoży zawiadomienie o wyborze opodatkowania ryczałtem, według ustalonego wzoru, do właściwego naczelnika urzędu skarbowego w terminie do końca pierwszego miesiąca pierwszego roku podatkowego, w którym ma być opodatkowany ryczałtem.

Podatnik, aby móc wybrać nową formę opodatkowania jest zobowiązany spełnić warunki określone w ww. przepisach o ryczałcie w każdym okresie korzystania z tej formy opodatkowania. Dodatkowo przepisy te wyłączają wprost niektóre kategorie podatników z zakresu podmiotowego tej regulacji.

W myśl bowiem art. 28k ust. 1 ustawy o CIT, przepisów niniejszego rozdziału nie stosuje się do:

1) przedsiębiorstw finansowych, o których mowa w art. 15c ust. 16;

2) instytucji pożyczkowych w rozumieniu art. 5 pkt 2a ustawy z dnia 12 maja 2011 r. o kredycie konsumenckim;

3) podatników osiągających dochody, o których mowa w art. 17 ust. 1 pkt 34 lub 34a;

4) podatników postawionych w stan upadłości lub likwidacji;

5) podatników, którzy zostali utworzeni:

a) w wyniku połączenia lub podziału albo

b) przez osoby prawne, osoby fizyczne albo jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej wnoszące, tytułem wkładów niepieniężnych na poczet kapitału podatnika, składniki majątku uzyskane przez te osoby albo jednostki w wyniku likwidacji innych podatników, jeżeli te osoby albo jednostki posiadały udziały (akcje) tych innych likwidowanych podatników, albo

c) przez osoby prawne, osoby fizyczne albo jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej, jeżeli w roku podatkowym, w którym podatnik został utworzony, lub w roku podatkowym bezpośrednio po nim następującym, zostało do niego wniesione na poczet kapitału uprzednio prowadzone przedsiębiorstwo, zorganizowana część przedsiębiorstwa albo składniki majątku tego przedsiębiorstwa o wartości przekraczającej łącznie równowartość w złotych kwoty 10 000 euro przeliczonej według średniego kursu euro ogłaszanego przez Narodowy Bank Polski w pierwszym dniu roboczym miesiąca poprzedzającego miesiąc, w którym wniesiono te składniki majątku, w zaokrągleniu do 1000 zł, przy czym wartość tych składników oblicza się, stosując odpowiednio przepisy art. 14

\- w roku podatkowym, w którym rozpoczęli działalność, oraz w roku podatkowym bezpośrednio po nim następującym, nie krócej jednak niż przez okres 24 miesięcy od dnia utworzenia;

6) podatników, którzy:

a) zostali podzieleni przez wydzielenie albo

b) wnieśli tytułem wkładu do innego podmiotu, w tym na poczet kapitału:

\- uprzednio prowadzone przez siebie przedsiębiorstwo, zorganizowaną część przedsiębiorstwa albo składniki majątku tego przedsiębiorstwa o wartości przekraczającej łącznie równowartość w złotych kwoty 10 000 euro przeliczonej według średniego kursu euro ogłaszanego przez Narodowy Bank Polski w pierwszym dniu roboczym miesiąca poprzedzającego miesiąc, w którym wniesiono te składniki majątku, w zaokrągleniu do 1000 zł, przy czym wartość tych składników oblicza się, stosując odpowiednio przepisy art. 14, lub

\- składniki majątku uzyskane przez tego podatnika w wyniku likwidacji innych podatników, jeżeli ten podatnik posiadał udziały (akcje) tych innych likwidowanych podatników

\- w roku podatkowym, w którym dokonano podziału albo wniesiono wkład, oraz w roku podatkowym bezpośrednio po nim następującym, nie krócej jednak niż przez okres 24 miesięcy od dnia dokonania podziału albo wniesienia wkładu.

W myśl art. 28f ww. ustawy,

1\. Opodatkowanie ryczałtem obejmuje okres bezpośrednio po sobie następujących 4 lat podatkowych wskazany przez podatnika w zawiadomieniu, o którym mowa w art. 28j ust. 1 pkt 7.

2\. Opodatkowanie ryczałtem przedłuża się na kolejne okresy bezpośrednio po sobie następujących 4 lat podatkowych, chyba że podatnik złoży informację o rezygnacji z opodatkowania ryczałtem w deklaracji, o której mowa w art. 28r ust. 1, składanej za ostatni rok podatkowy, w którym podatnik był opodatkowany ryczałtem.

Jednocześnie ustawodawca przewidział sytuacje, w których podatnik może utracić prawo do opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek.

W myśl bowiem art. 28l ust. 1 ustawy CIT, podatnik opodatkowany ryczałtem traci prawo do tego opodatkowania z końcem:

1) roku podatkowego okresu, o którym mowa w art. 28f ust. 1 albo 2 - w przypadku gdy podatnik złoży informację o rezygnacji z opodatkowania ryczałtem;

2) (uchylony)

3) roku podatkowego, w którym podatnik nie spełnił któregokolwiek z warunków, o których mowa w art. 28j ust. 1 pkt 2 i 3;

4) roku poprzedzającego rok podatkowy, w którym:

a) podatnik nie spełnił któregokolwiek z warunków, o których mowa w art. 28j ust. 1 pkt 4-6,

b) podatnik nie prowadził ksiąg podatkowych lub dane wynikające z ksiąg podatkowych nie pozwalają na określenie wyniku finansowego netto,

c) podatnik dokona przejęcia innego podmiotu w drodze łączenia albo podziału podmiotów lub otrzymania wkładu niepieniężnego w postaci przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części, chyba że:

\- podmiot przejmowany, dzielony lub wnoszący wkład niepieniężny jest opodatkowany ryczałtem albo

\- podmiot przejmowany, dzielony lub wnoszący wkład niepieniężny z dniem przejęcia lub wniesienia wkładu zamknie księgi rachunkowe, sporządzi sprawozdanie finansowe oraz dokona rozliczenia i ustaleń, o których mowa w art. 7aa, w zakresie transakcji pozostających w związku z przejmowanymi składnikami majątku,

d) podatnik zostanie przejęty przez inny podmiot w drodze łączenia lub podziału podmiotów, w tym podziału przez wydzielenie, lub wniesienia wkładu niepieniężnego w postaci przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części, chyba że podmiot przejmujący jest opodatkowany ryczałtem.

Zgodnie z art. 28l ust. 2 ustawy o CIT,

W przypadku utraty prawa do opodatkowaniem ryczałtem podatnik może złożyć ponowne zawiadomienie, o którym mowa w art. 28j ust. 1 pkt 7, po upływie 3 lat podatkowych, jednak nie wcześniej niż po upływie 36 miesięcy, następujących po roku kalendarzowym, w którym podatnik utracił prawo do opodatkowania ryczałtem.

Czynności łączenia oraz podziału spółek uregulowane są natomiast przepisami ustawy z dnia 15 września 2000 r. kodeks spółek handlowych (t. j. Dz.U z 2022 r. poz. 1467 ze zm., dalej: „ksh”),

Zgodnie z art. 529 § 1 ksh, podział może być dokonany:

1) przez przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na inne spółki za udziały lub akcje spółki przejmującej, które obejmują wspólnicy spółki dzielonej (podział przez przejęcie);

2) przez zawiązanie nowych spółek, na które przechodzi cały majątek spółki dzielonej za udziały lub akcje nowych spółek (podział przez zawiązanie nowych spółek);

3) przez przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na istniejącą i na nowo zawiązaną spółkę lub spółki (podział przez przejęcie i zawiązanie nowej spółki);

4) przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie).

Z przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia przyszłego oraz jego uzupełnienia wynika, że Spółka A, dnia 24.02.2022 r., powstała w wyniku przekształcenia przedsiębiorcy będącego osobą fizyczną wykonującą we własnym imieniu działalność gospodarczą w jednoosobową spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością. Spółka B oraz spółka C nie powstały w wyniku działań restrukturyzacyjnych, tj. połączenia, podziału lub wymiany udziałów. Spółka A, spółka B oraz spółka C są opodatkowane w formie ryczałtu od dochodów spółek. Spółka A jest franczyzobiorcą sieci restauracji \[…\] i obecnie prowadzi kilkanaście restauracji (\`(...)\`). Zarząd spółki A podejmie uchwały, w wyniku których dokona wydzielenia z jej majątku zorganizowanej części przedsiębiorstwa (dalej jako: „ZCP") do istniejącej spółki B oraz istniejącej spółki C. Po dokonaniu podziału przez wydzielenie ZCP na rzecz istniejących spółek B i C, spółka A w dalszym ciągu będzie posiadać ZCP.

Spółka A dokona podziału przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejące spółki (podział przez wydzielenie). Przez jeden ZCP należy rozumieć kilka restauracji \[…\]. Spółka A planuje przenieść ZCP na rzecz Spółki B a także inny, odrębny ZCP na rzecz Spółki C. Oznacza to, że kilka restauracji stanowiących ZCP zostanie przeniesione na rzecz Spółki B i kilka restauracji stanowiących odrębny ZCP zostanie przeniesione na rzecz Spółki C.

Restrukturyzacja wynika z potrzeby rozdzielenia majątku i dywersyfikacji ryzyka. Biorąc pod uwagę obecną sytuację gospodarczą w państwie, w tym ceny prądu, gazu, surowca i materiałów niezbędnych do funkcjonowania restauracji \[…\], spółka A posiada uzasadnione obawy, że niektóre lokalizacje restauracji mogą okazać się niedochodowe i w konsekwencji przynosić stratę dla spółki A, która jest franczyzobiorcą kilkunastu restauracji \[…\]. Po dokonaniu podziału przez wydzielenie, poniesienie ryzyka kondycji finansowej będzie dotyczyło tylko jednej restauracji \[…\]. W związku z tym, jeżeli którakolwiek z wydzielonych ZCP, w postaci restauracji \[…\], okaże się być nierentowna, to nie będzie miało negatywnego skutku dla spółki A i na odwrót. Spółka A podkreśla, że ani głównym, ani jednym z celów planowanego podziału nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania, a jedynie zwiększenie bezpieczeństwa i efektywności prowadzonych działalności.

Przedmiotem Państwa wątpliwości jest kwestia ustalenia czy jeżeli Państwo, jako spółka opodatkowana ryczałtem od dochodów spółek, dokonają podziału przez wydzielenie zorganizowanej części przedsiębiorstwa do spółki B oraz spółki C, które również są opodatkowane ryczałtem od dochodów spółek, to zarówno Państwo jak i spółka B oraz spółka C zachowają prawo do opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek.

Wskazać należy, że utratą prawa do opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek mogą skutkować działania o charakterze restrukturyzacyjnym. Przypadki prowadzące do utraty tego prawa zostały enumeratywnie wymienione w powołanym wyżej przepisie art. 28l ust. 1 ustawy CIT.

W pkt 4 lit. c powołanego przepisu wskazano wyraźnie, że podatnik opodatkowany ryczałtem traci prawo do tego opodatkowania z końcem roku poprzedzającego rok podatkowy, w którym dokona przejęcia innego podmiotu w drodze łączenia albo podziału podmiotów lub otrzymania wkładu niepieniężnego w postaci przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części chyba, że podmiot przejmowany, dzielony lub wnoszący wkład niepieniężny jest opodatkowany ryczałtem. Natomiast w pkt 4 lit. d tego przepisu wskazano, że podatnik opodatkowany ryczałtem traci prawo do tego opodatkowania z końcem roku poprzedzającego rok podatkowy, w którym podatnik zostanie przejęty przez inny podmiot w drodze łączenia lub podziału podmiotów, w tym podziału przez wydzielenie, lub wniesienia wkładu niepieniężnego w postaci przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części, chyba że podmiot przejmujący jest opodatkowany ryczałtem.

Ustawodawca wyraźnie zatem wskazał jakie czynności prawne prowadzące do nabycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa mogą rodzić skutek w postaci utraty prawa do opodatkowania ryczałtem, a także dopuścił możliwość opodatkowania w formie ryczałtu od spółek, pomimo dokonanych działań restrukturyzacyjnych m.in. w sytuacji przewidzianej w art. 28l ust. 1 pkt 4 lit. c oraz lit. d tego przepisu ustawy o CIT. Dzięki zawarciu w ww. przepisie zwrotu „chyba że” prawodawca dopuścił możliwość opodatkowania w formie ryczałtu pomimo, że podatnik dokona przejęcia innego podmiotu w drodze łączenia albo podziału podmiotów lub otrzymania wkładu niepieniężnego w postaci przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części lub podatnik zostanie przejęty przez inny podmiot w drodze łączenia lub podziału podmiotów, w tym podziału przez wydzielenie. Możliwość opodatkowania w formie ryczałtu (kontynuowania opodatkowania w tej formie) ma miejsce wtedy, gdy zarówno podmiot przejmowany jak i podmiot przejmujący jest opodatkowany ryczałtem.

Z opisu sprawy wyraźnie wynika, że:

\- Spółka A opodatkowana w formie ryczałtu od dochodów spółek, dokona podziału przez wydzielenie ze swojego majątku zorganizowanych części przedsiębiorstwa w postaci kilku restauracji, do istniejących spółek B oraz C,

\- spółka B oraz spółka C jako podmioty przejmujące ww. zorganizowane części przedsiębiorstwa są opodatkowane ryczałtem od dochodów spółek.

Zatem w sytuacji, w której spółka A (spółka dzielona) jak i spółka B oraz spółka C (spółki przejmujące) do których wydzielone zostaną zorganizowane części przedsiębiorstwa, będą opodatkowane ryczałtem od dochodów spółek, zarówno spółka dzielona jak i spółki przejmujące nadal będą mogły być opodatkowane ryczałtem od dochodów spółek.

Mając powyższe na uwadze, stwierdzić należy, że Państwa stanowisko w zakresie ustalenia czy:

\- jeżeli spółka A opodatkowana ryczałtem od dochodów spółek, dokona podziału przez wydzielenie zorganizowanej części przedsiębiorstwa do spółki B oraz spółki C, które również są opodatkowane ryczałtem od dochodów spółek, to zachowa prawo opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek, oraz

\- jeżeli spółka B i spółka C, opodatkowane ryczałtem od dochodów spółek, przejmą zorganizowaną część przedsiębiorstwa od spółki A, również opodatkowanej ryczałtem od dochodów spółek, to zachowają prawo do opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek,

należy uznać za prawidłowe.

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Jednakże zaznaczyć należy, że oceny stanowiska Wnioskodawcy dokonano wyłącznie w kontekście zadanych we wniosku pytań. W konsekwencji inne kwestie nie są przedmiotem niniejszej interpretacji.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Państwa i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem stanu faktycznego podanego przez Państwa w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

\- Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2651 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.

\- Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

**Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację**

\[…\] Sp. z o. o. (Zainteresowany będący stroną postępowania – art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) ma prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego \[…\]. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – t.j. Dz. U. z 2023 r. poz. 259; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

**Podstawa prawna dla wydania interpretacji**

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t.j Dz. U. z 2022 r. poz. 2651 ze zm.).