Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0113-KDIPT1-2.4012.785.2021.2.KW
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-01-13
Teza: podleganie opodatkowaniu i niekorzystanie ze zwolnienia sprzedaży udziału w działce A/1 oraz niepodleganie opodatkowaniu sprzedaży udziału w działce A/2
Słowa kluczowe: działalność-działalność gospodarcza; grunty-dostawa gruntu; grunty-grunt niezabudowany; opodatkowanie; podatnik; umowa-umowa przedwstępna; zwolnienie
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 2. Dostawa towarów i świadczenie usług -Dostawa towarów; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III. Podatnicy, płatnicy i przedstawiciele podatkowi-Rozdział 1. Podatnicy i płatnicy-Działalność gospodarcza ; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III. Podatnicy, płatnicy i przedstawiciele podatkowi-Rozdział 1. Podatnicy i płatnicy-Podatnicy; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania -Rozdział 2. Zwolnienia -Zwolnienia przedmiotowe-Dostawa terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania -Rozdział 2. Zwolnienia -Zwolnienia przedmiotowe-Dostawa towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej 
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 7.-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III-Rozdział 1-art. 15-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III-Rozdział 1-art. 15-ust. 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 1-pkt 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 1-pkt 9

Interpretacja indywidualna
==========================

– stanowisko prawidłowe
=======================

Szanowna Pani,

stwierdzam, że Pani stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług w zakresie podlegania opodatkowaniu i niekorzystania ze zwolnienia sprzedaży udziału w działce A/1 oraz niepodlegania opodatkowaniu sprzedaży udziału w działce A/2 jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

21 października 2021 r. wpłynął Pani wniosek z 16 października 2021 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy:

\- opodatkowania podatkiem VAT sprzedaży udziału w działce nr A/1 i niekorzystania w związku z ww. transakcją z żadnych wyłączeń i zwolnień z opodatkowania podatkiem VAT (część pytania nr 1),

\- stawki podatku dla sprzedaży udziału w działce nr A/1 (część pytania nr 1),

\- zwolnienia z opodatkowania podatkiem VAT sprzedaży udziału w działce nr A/2, w związku z art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku VAT (pytanie nr 2)

oraz w zakresie podatku dochodowego od osób fizycznych.

Uzupełniła go Pani – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 18 grudnia 2021 r. (wpływ 21 grudnia 2021 r.), poprzez doprecyzowanie opisu sprawy, przeformułowanie pytania nr 1 i nr 2 oraz przeformułowanie własnego stanowiska tak, aby stanowiło ono odpowiedź na przeformułowane pytania. Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego

Dnia 22.04.2015 r. kupiła Pani razem ze szwagrem i bratem na współwłasność zabudowaną nieruchomość stanowiącą według aktu notarialnego tereny mieszkaniowe, grunty rolne zabudowane, łąki trwałe oraz grunty orne o łącznej powierzchni 0,7315 ha. Na działce tej znajduje się wolno stojący budynek mieszkalno-użytkowy, w którym nikt nie był zameldowany, przeznaczony do generalnego remontu oraz zabudowania gospodarcze przeznaczone do rozbiórki. W nieruchomości nie dokonywała Pani oraz pozostali współwłaściciele, póki co, żadnych ulepszeń i nie ponosiliście żadnych nakładów ani nie udostępnialiście jej żadnym podmiotom. W wyniku zainteresowania się działką przez firmę \`(...)\`, gdzieś od półtora roku, (nie ogłaszaliście Państwo ani nie reklamowaliście chęci sprzedaży), zgodziliście się podzielić przedmiotową działkę na część, którą zainteresowana jest ta firma i tą pozostałą bez żadnego przeznaczenia. Wydzielona część działki o powierzchni 0,2800 ha będąca przedmiotem zainteresowania firmy …, decyzją wójta Gminy … z dnia 31.08.2020 r., została wydzielona i przeznaczona na działalność gospodarczą. Przy tej okazji Pani oraz pozostali współwłaściciele dowiedzieliście się, że wcześniej budynki były wynajmowane przez poprzedniego właściciela do działalności gospodarczej najemców.

Obecnie tylko wydzieloną część działki zamierza Pani oraz pozostali współwłaściciele sprzedać firmie …, z którą została już zawarta umowa przedwstępna na sprzedaż.

Każdy ze sprzedających, w tym Pani, od 04.2005 roku jest czynnym zarejestrowanym podatnikiem VAT prowadzącym działalność gospodarczą na własne imię w zakresie detalicznego handlu spożywczego. Pani oraz pozostali współwłaściciele nie utworzyliście spółki osobowej i nie prowadzicie działalności w zakresie obrotu nieruchomościami a nieruchomość kupiliście z zamiarem bliżej nieokreślonym.

W uzupełnieniu wniosku dołączyła Pani następujące wyjaśnienia:

1) Numery jakie posiadają działki objęte zakresem wniosku

Z nieruchomości o numerze działki A wydzielono decyzją Wójta Gminy … działkę A/1 o powierzchni 2800 metrów kw przeznaczoną jako teren do zabudowy usługowej i działkę A/2 o powierzchni 4396 metrów kw przeznaczoną jako tereny rolnicze.

2) Posiada Pani udziały w działkach, objętych wnioskiem w wysokości jednej trzeciej.

3) Przeznaczenie każdej z ww. działek w Miejscowym Planie Zagospodarowania Przestrzennego

Działka A/1 przeznaczona jako teren do zabudowy usługowej i działka A/2 przeznaczona jako tereny rolnicze.

4) Przed sprzedażą działki firmie „…” będzie wydane pozwolenie na budowę i to z jej inicjatywy nastąpi wydanie ww. pozwolenia, co wynika z zakresu pełnomocnictwa udzielonego tej firmie.

5) Wszystkie inne pozwolenia, decyzje zostaną wydane przed sprzedażą ww. nieruchomości (decyzje na budowę wjazdu na działkę, warunki techniczne przyłączy: kanalizacyjnych, sanitarnych, energetycznych, deszczowych) firma załatwi we własnym zakresie.

6) Działki, objęte wnioskiem nie były do tej pory wykorzystywane.

7) Nie wykorzystała Pani tych działek do żadnych celów ani prywatnych ani do działalności gospodarczej.

8) Do dnia złożenia wniosku nie dokonywała Pani sprzedaży jakichkolwiek działek.

9) Nie posiada Pani innych działek, oprócz działki wskazanej we wniosku, które w przyszłości zamierzałaby sprzedać.

10)Udostępniła Pani odpłatnie firmie … przez trzy miesiące w celu załatwienia koniecznych zezwoleń.

11)W umowie przedwstępnej sprzedaży działki postanowiono, że dojdzie ona do skutku pod następującymi warunkami:

a) uzyskania przez Spółkę prawomocnej, ostatecznej i wykonalnej decyzji o pozwoleniu na budowę, z której będzie wynikać możliwość zabudowania nieruchomości o powierzchni około 0,2800 ha, która zostanie wydzielona z działki numer A, obiektami zgodnie z planami inwestycyjnymi Spółki, w tym obiektem handlowym o powierzchni zabudowy nie mniejszej niż 650 metrów kw,

b) wyburzenia wszystkich budowli i budynków posadowionej na przedmiotowej działce kosztem i staraniem zobowiązanych do sprzedaży oraz uprzątnięciem terenu w terminie 10 miesięcy licząc od dnia podpisania umowy przedwstępnej,

c) uzyskania przez Spółkę prawomocnej, ostatecznej i wykonalnej decyzji wydanej przez właściwy organ o pozwoleniu na budowę wjazdu na przedmiotową nieruchomość według koncepcji uprawnionego do kupna na zasadzie prawo i lewoskrętu dla pojazdów o masie powyżej 25t, bez konieczności przebudowy układu drogowego,

d) niestwierdzenia przez Spółkę ponadnormatywnego zanieczyszczenia nieruchomości skutkującego koniecznością rekultywacji,

e) potwierdzenia przez Spółkę badaniami geotechnicznymi możliwości posadowienia na nieruchomości budynków przy zastosowaniu tradycyjnych technologii budowlanych,

f) uzyskania warunków technicznych usunięcia kolizji istniejącej infrastruktury technicznej z planowanym obiektem handlowym,

g) wydania przez właściwy organ prawomocnej i ostatecznej decyzji o podziale działki numer A zgodnie z załącznikiem graficznym,

h) uzyskania przez Spółkę warunków technicznych przyłączy - kanalizacji sanitarnej, wodnej, kanalizacji deszczowej oraz przyłącza energetycznego zgodnie z koncepcją Spółki, pozwalających na realizację planowanej inwestycji w okresie 6 miesięcy od dnia zawarcia przyrzeczonej umowy sprzedaży,

i) skutecznego wykreślenia kosztem i staraniem Zobowiązanych do Sprzedaży wpisu znajdującego się w dziale III księgi wieczystej numer …,

j) uzyskania przez Zobowiązanych do Sprzedaży własnym kosztem i staraniem najpóźniej do dnia zawarcia przyrzeczonej umowy sprzedaży indywidualnej interpretacji podatkowej wydanej przez właściwego Dyrektora Krajowej lnformacji Skarbowej (KIS), w terminie 14 dni po spełnieniu się wyżej wymienionych warunków, najpóźniej do dnia 28 czerwca 2020 roku.

12) Udzieliła Pani firmie … pełnomocnictwa do działania w Pani imieniu przy czynnościach związanych ze sprzedażą działki będącej przedmiotem wniosku w szczególności:

a) do składania wniosków oraz odbioru wymaganych decyzji i postanowień, dokonania wszelkich czynności związanych z uzyskaniem na terenie przedmiotowej nieruchomości warunków technicznych dotyczących przyłączenia do sieci wodociągowej, kanalizacyjnej, kanalizacji deszczowej oraz sieci elektroenergetycznej,

b) do złożenia wniosków o wydanie przedmiotowych warunków oraz ich odbioru, uzyskaniem decyzji na lokalizację zjazdu publicznego.

13) Działki na dzień dostawy będą stanowiły grunt niezabudowany Prawo budowlane (Dz. U. z 2020 r. poz. 1333, z późn. zm.)

Informacje uzupełniające opis zdarzenia w zakresie podatku dochodowego:

\- nieruchomość nabyła Pani bez szczególnego przeznaczenia tzn. każde jest możliwe,

\- nie wykorzystywała Pani w związku z działalnością gospodarczą, ani w celach prywatnych,

\- działka o przeznaczeniu rolnym będzie w przyszłości częścią gospodarstwa rolnego,

\- nie będą póki co podejmowane jakiekolwiek działania dotyczące działki rolnej. Zostanie utrzymany status o przeznaczeniu rolnym.

W odpowiedzi na wezwanie dołączyła Pani następujące informacje:

Ad. 1.

Firma \`(...)\` sama znalazła Panią i pozostałych współwłaścicieli i zadeklarowała chęć nabycia części tej działki a Pani z współwłaścicielami podjęliście działania zmierzające najpierw do przygotowania działki do tej sprzedaży w celu późniejszego jej zbycia. Obecnie chcecie Państwo sprzedać obie działki, ale różnym nabywcom.

Ad.2. Uzupełnienie informacji zawartych w punktach 1-13:

W pkt 1 jest mowa o tym jak została podzielona działka A oraz która część z podzielonej działki jakie uzyskała oznaczenie i przeznaczenie decyzją wójta w planie zagospodarowania.

Pkt 2 Jest Pani współwłaścicielem całej działki i każdej jej wydzielonej części.

Pkt 3 Nie wymaga wyjaśnień.

Pkt 4 Dotyczy pozwolenia na budowę tylko na działce A/1.

Pkt 5 Dotyczy tylko działki A/1.

Pkt 6 Oznacza to, że ani działka przed podzieleniem ani żadna z działek po podzieleniu (za wyjątkiem udostępnienie na trzy miesiące działki A/1) nie były nijak wykorzystywane.

Pkt 7 Nie wymaga wyjaśnień.

Pkt 8 Oznacza, że w ogóle nie zbywała Pani jakichkolwiek działek.

Pkt 9 Nie posiada Pani innych działek oprócz działek wskazanych we wniosku, które w przyszłości zamierza sprzedać.

Pkt 10 Udostępniła Pani odpłatnie firmie \`(...)\` tylko działkę A/1 przez trzy miesiące w celu załatwienia koniecznych zezwoleń.

Pkt 11 Wskazane postanowienia umowy przedwstępnej dotyczą tylko działki A/1.

Pkt 12 Udzieliła Pani pełnomocnictwa firmie \`(...)\` związanych tylko z działką A/1.

Pkt 13 Działka A/1 na dzień dostawy będzie stanowiła teren niezabudowany.

W uzupełnieniu wniosku udzieliła Pani odpowiedzi na postawione w wezwaniu pytania:

a. Na czyją rzecz dokona Pani dostawy działki nr A/2?

Działka A/2 zostanie sprzedana osobie fizycznej.

b. Czy zawarta zostanie/została umowa przedwstępna na sprzedaż ww. działki nr A/2?

Nie została zawarta ani nie zostanie zawarta umowa przedwstępna, dotycząca działki A/2.

c. Jeśli zostanie/została zawarta umowa przedwstępna na sprzedaż działki nr A/2, to jakie są konkretne postanowienia tej umowy przedwstępnej sprzedaży działki?

Nie ma umowy przedwstępnej i nie ma żadnych postanowień.

d. Czy udzieliła Pani kupującemu pełnomocnictwa do działania w Pani imieniu przy czynnościach związanych ze sprzedażą działki rolnej?

Wskazała Pani, że nie udzielała żadnych pełnomocnictw do tej sprawy.

e. Czy przed sprzedażą ww. działki nr A/2 będzie wydane pozwolenie na budowę?

f. Jakie inne pozwolenia, decyzje zostaną wydane przed sprzedażą ww. działki nr A/2?

Nie będzie wydawane żadne pozwolenie ani decyzje dotyczące działki A/2.

g. Czy przed sprzedażą ww. działki będzie Pani udostępniała odpłatnie tę działkę?

Nie będzie udostępniania odpłatnego działki A/2.

h. W jaki sposób zostało udokumentowane nabycie przez Panią wraz ze szwagrem i bratem nieruchomości 22.04.2015 r. (np. na podstawie faktury, rachunku, umowy – jeśli tak to jakiej)?

Nieruchomość nabyli Państwo na podstawie aktu notarialnego od osoby fizycznej.

i. Czy nabycie ww. nieruchomości nastąpiło w ramach czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem VAT? Należy wskazać czy od ww. czynności był wykazany podatek należny.

Nabycie nastąpiło na podstawie czynności niepodlegających opodatkowaniu podatkiem VAT.

j. Czy w związku z nabyciem ww. nieruchomości przysługiwało Pani prawo do odliczenia podatku naliczonego?

Nie przysługiwało Pani takie prawo.

### Pytania (ostatecznie sformułowane w uzupełnieniu wniosku)

1\. Czy sprzedaż działki A/1 będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT?

2\. Czy sprzedaż działki A/2 będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT?

### Pani stanowisko w sprawie

(sformułowane we wniosku)

Zdaniem Pani fakt, że nie określono przeznaczenia przy zakupie, ani nie wpisano do ewidencji środków trwałych żadnego z kupujących, nie wyklucza przeznaczenia zakupionej działki także dla celów sprzedaży. Przygotowanie pod określoną sprzedaż, tj. wyburzenie całkowite zabudowań, czyli faktycznie sprzedaż gruntu oraz status działki przemysłowej nadany decyzją wójta w okresie przygotowywania jej do sprzedaży, powoduje, że sprzedaż działki pod zabudowę usługową będzie opodatkowana podatkiem od towarów i usług stawką podstawową. Dostawa drugiej korzystać będzie ze zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku od towarów i usług.

### Pani stanowisko w sprawie

(przeformułowane w uzupełnieniu wniosku)

Sprzedaż działki A/1 będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT, ponieważ dokonała Pani z współwłaścicielami czynności służące sprzedaży, jak m.in. zmiana statusu działki na użytkową.

Sprzedaż działki A/2 nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT, ponieważ działka ta pozostaje dalej częścią Pani i współwłaścicieli majątku osobistego i nie podlega z tego tytułu opodatkowaniu VAT.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawiła Pani we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Na wstępie zaznaczam, że niniejsza interpretacja dotyczy podlegania opodatkowaniu i niekorzystania ze zwolnienia sprzedaży udziału w działce A/1 oraz niepodlegania opodatkowaniu sprzedaży udziału w działce A/2.

Zgodnie z przepisem art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2021 r., poz. 685, ze zm.) zwanej dalej ustawą:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 ww. ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (\`(...)\`).

Jak wynika z art. 2 pkt 6 ww. ustawy:

Przez towar rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postaci energii.

Towarem jest także udział w prawie własności lub użytkowania wieczystego nieruchomości. Jest to zgodne z normami unijnymi, bowiem w myśl art. 15 ust. 2 Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE L Nr 347 z 11.12.2006 s. 1, z późn. zm.), zwanej dalej „Dyrektywą 2006/112/WE”:

Państwa członkowskie mogą uznać za rzeczy:

a) określone udziały w nieruchomości,

b) prawa rzeczowe dające ich posiadaczowi prawo do korzystania z nieruchomości,

c) udziały i inne równoważne udziałom tytuły prawne dające ich posiadaczowi prawne lub faktyczne prawo własności lub posiadania nieruchomości lub jej części.

Problematyka współwłasności została uregulowana w art. 195-221 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2020 r., poz. 1740, z późn. zm.).

Zgodnie z art. 195 ww. ustawy Kodeks cywilny:

Ze współwłasnością mamy do czynienia wtedy, gdy własność tej samej rzeczy przysługuje niepodzielnie kilku osobom.

W przypadku współwłasności nieruchomości określonej w częściach ułamkowych, każdy ze współwłaścicieli ma określony ułamkiem udział w nieruchomości.

Z treści art. 46 § 1 Kodeksu cywilnego wynika, że:

Nieruchomościami są części powierzchni ziemskiej stanowiące odrębny przedmiot własności (grunty), jak również budynki trwale z gruntem związane lub części takich budynków, jeżeli na mocy przepisów szczególnych stanowią odrębny od gruntu przedmiot własności.

Podkreślić należy, że współwłaściciel ma względem swego udziału pozycję wyłącznego właściciela.

Na mocy art. 198 ww. ustawy Kodeks cywilny:

Współwłaściciel ma względem swego udziału pozycję wyłącznego właściciela. Ze względu na charakter udziału, każdy ze współwłaścicieli może rozporządzać swoim udziałem bez zgody pozostałych współwłaścicieli.

Rozporządzanie udziałem polega na tym, że współwłaściciel może zbyć swój udział.

Na mocy art. 2 pkt 6 ustawy zbycie nieruchomości gruntowych (działek, udziałów w działkach), traktowane jest jako czynność odpłatnej dostawy towarów, o której mowa w art. 7 ust. 1 ustawy.

Nie każda czynność stanowiąca dostawę towarów, w rozumieniu art. 7 ustawy, bądź świadczenie usług zdefiniowane w art. 8 ustawy podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, ponieważ aby dana czynność podlegała opodatkowaniu tym podatkiem, musi być wykonana przez podmiot, który w związku z jej wykonaniem jest podatnikiem podatku od towarów i usług.

Pojęcia „podatnik” i „działalność gospodarcza”, na potrzeby podatku od towarów i usług, zostały określone w art. 15 ust. 1 i ust. 2 ustawy.

Z treści art. 15 ust. 1 ww. ustawy wynika, że:

Podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Na mocy art. 15 ust. 2 ww. ustawy:

Działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Na podstawie art. 9 ust. 1 Dyrektywy 2006/112/WE:

„Podatnikiem” jest każda osoba prowadząca samodzielnie w dowolnym miejscu jakąkolwiek działalność gospodarczą, bez względu na cel czy też rezultaty takiej działalności. „Działalność gospodarcza” obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, włącznie z górnictwem, działalnością rolniczą i wykonywaniem wolnych zawodów lub uznanych za takie. Za działalność gospodarczą uznaje się w szczególności wykorzystywanie w sposób ciągły, majątku rzeczowego lub wartości niematerialnych w celu uzyskania z tego tytułu dochodu.

Jednocześnie w art. 12 ust. 1 lit. b) powołanej Dyrektywy 2006/112/WE wskazano:

Państwa członkowskie mogą uznać za podatnika każdego, kto okazjonalnie dokonuje transakcji związanej z działalnością, o której mowa w art. 9 ust. 1 akapit drugi, w szczególności dostawy terenu budowlanego.

W myśl art. 12 ust. 3 Dyrektywy 2006/112/WE:

Do celów ust. 1 lit. b) „teren budowlany” oznacza każdy grunt nieuzbrojony lub uzbrojony, uznawany za teren budowlany przez państwa członkowskie.

Według art. 2 ust. 1 lit. a) Dyrektywy 2006/112/WE:

Opodatkowaniu VAT podlega odpłatna dostawa towarów na terytorium państwa członkowskiego przez podatnika działającego w takim charakterze.

Z przytoczonych regulacji prawa wspólnotowego wynika, że podatnikiem podatku od towarów i usług może być każda osoba, która okazjonalnie dokonuje czynności opodatkowanych, przy czym czynności te winny być związane z działalnością zdefiniowaną jako działalność gospodarcza, tj. wszelką działalnością producentów, handlowców i osób świadczących usługi, włącznie z górnictwem, działalnością rolniczą i wykonywaniem wolnych zawodów lub uznanych za takie.

Warunkiem opodatkowania danej czynności podatkiem od towarów i usług w świetle powyższych przepisów jest spełnienie dwóch przesłanek łącznie: po pierwsze dana czynność ujęta jest w katalogu czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, po drugie – czynność została wykonana przez podmiot, który w związku z jej wykonaniem jest podatnikiem podatku od towarów i usług.

Uznanie, iż dany podmiot w odniesieniu do konkretnej czynności działa jako podatnik podatku od towarów i usług, wymaga oceny każdorazowo odnoszącej się do okoliczności faktycznych danej sprawy.

Z orzeczenia Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej z 15 września 2011 r. w sprawach połączonych Jarosław Słaby przeciwko Ministrowi Finansów (C-180/10) oraz Emilian Kuć i Halina Jeziorska-Kuć przeciwko Dyrektorowi Izby Skarbowej w Warszawie (C-181/10) wynika, że czynności związane ze zwykłym wykonywaniem prawa własności nie mogą same z siebie być uznawane za prowadzenie działalności gospodarczej. Sama liczba i zakres transakcji sprzedaży nie mogą stanowić kryterium rozróżnienia między czynnościami dokonywanymi prywatnie, które znajdują się poza zakresem zastosowania dyrektywy, a czynnościami stanowiącymi działalność gospodarczą.

Inaczej jest natomiast – wyjaśnił Trybunał – w wypadku, gdy zainteresowany podejmuje aktywne działania w zakresie obrotu nieruchomościami, angażując środki podobne do wykorzystywanych przez producentów, handlowców i usługodawców w rozumieniu art. 9 ust. 1 akapit drugi Dyrektywy. Zatem za podatnika należy uznać osobę, która w celu dokonania sprzedaży gruntów angażuje podobne środki wykazując aktywność w przedmiocie zbycia nieruchomości porównywalną do działań podmiotów zajmujących się profesjonalnie tego rodzaju obrotem, tj. działania wykraczające poza zakres zwykłego zarządu majątkiem prywatnym.

Kwestie dotyczące stosunków cywilnoprawnych między podmiotami, w tym kwestie dotyczące przeniesienia własności nieruchomości, reguluje ww. ustawa Kodeks cywilny. Zgodnie z ogólnymi zasadami dotyczącymi sprzedaży – art. 535 Kodeksu cywilnego:

Przez umowę sprzedaży sprzedawca zobowiązuje się przenieść na kupującego własność rzeczy i wydać mu rzecz, a kupujący zobowiązuje się rzecz odebrać i zapłacić sprzedawcy cenę.

Na mocy art. 155 § 1 ww. ustawy:

Umowa sprzedaży, zamiany, darowizny lub inna umowa zobowiązująca do przeniesienia własności rzeczy co do tożsamości oznaczonej przenosi własność na nabywcę, chyba że przepis szczególny stanowi inaczej, albo że strony inaczej postanowiły.

Z kolei umowa przedwstępna została uregulowana w art. 389-396 Kodeksu cywilnego.

Zgodnie z art. 389 § 1 i § 2 ww. ustawy:

Umowa, przez którą jedna ze stron lub obie zobowiązują się do zawarcia oznaczonej umowy (umowa przedwstępna), powinna określać istotne postanowienia umowy przyrzeczonej. Jeżeli termin, w ciągu którego ma być zawarta umowa przyrzeczona, nie został oznaczony, powinna ona być zawarta w odpowiednim terminie wyznaczonym przez stronę uprawnioną do żądania zawarcia umowy przyrzeczonej.

Jeżeli obie strony są uprawnione do żądania zawarcia umowy przyrzeczonej i każda z nich wyznaczyła inny termin, strony wiąże termin wyznaczony przez stronę, która wcześniej złożyła stosowne oświadczenie. Jeżeli w ciągu roku od dnia zawarcia umowy przedwstępnej nie został wyznaczony termin do zawarcia umowy przyrzeczonej, nie można żądać jej zawarcia.

Umowa przedwstępna jest więc jedynie zobowiązaniem do przeniesienia własności, lecz własności nie przenosi. Kupujący nie otrzymuje na mocy tej umowy żadnych uprawnień właścicielskich. Właścicielem zostaje dopiero dzięki zawarciu umowy przyrzeczonej.

Tym samym, zgodnie z powyższymi normami prawa cywilnego – umowa przedwstępna, będąca przyrzeczeniem zawarcia właściwej umowy sprzedaży, nawet jeśli sporządzona została w formie aktu notarialnego, nie powoduje przeniesienia prawa własności nieruchomości.

Ponadto należy zwrócić uwagę na kwestię udzielania pełnomocnictw, która to została uregulowana w Tytule IV Działu VI Przedstawicielstwo, Rozdział I Przepisy ogólne, Rozdział II Pełnomocnictwo, ustawy Kodeks cywilny.

Zgodnie z art. 95 § 1 i § 2 ww. ustawy Kodeks cywilny:

Z zastrzeżeniem wyjątków w ustawie przewidzianych albo wynikających z właściwości czynności prawnej, można dokonać czynności prawnej przez przedstawiciela.

Czynność prawna dokonana przez przedstawiciela w granicach umocowania pociąga za sobą skutki bezpośrednio dla reprezentowanego.

W myśl art. 96 i art. 98 Kodeksu cywilnego:

Umocowanie do działania w cudzym imieniu może opierać się na ustawie (przedstawicielstwo ustawowe) albo na oświadczeniu reprezentowanego (pełnomocnictwo).

Pełnomocnictwo ogólne obejmuje umocowanie do czynności zwykłego zarządu. Do czynności przekraczających zakres zwykłego zarządu potrzebne jest pełnomocnictwo określające ich rodzaj, chyba że ustawa wymaga pełnomocnictwa do poszczególnej czynności.

Na mocy art. 99 § 1 i § 2 ww. ustawy Kodeks cywilny:

Jeżeli do ważności czynności prawnej potrzebna jest szczególna forma, pełnomocnictwo do dokonania tej czynności powinno być udzielone w tej samej formie.

Pełnomocnictwo ogólne powinno być pod rygorem nieważności udzielone na piśmie.

Zgodnie z art. 108 Kodeksu cywilnego:

Pełnomocnik nie może być drugą stroną czynności prawnej, której dokonuje w imieniu mocodawcy, chyba że co innego wynika z treści pełnomocnictwa albo że ze względu na treść czynności prawnej wyłączona jest możliwość naruszenia interesów mocodawcy. Przepis ten stosuje się odpowiednio w wypadku, gdy pełnomocnik reprezentuje obie strony.

W myśl art. 109 ww. ustawy:

Przepisy działu niniejszego stosuje się odpowiednio w wypadku, gdy oświadczenie woli ma być złożone przedstawicielowi.

Jak wynika z przepisów art. 95 do art. 109 Kodeksu cywilnego, pełnomocnictwo – to jednostronne oświadczenie osoby (mocodawcy), na mocy którego inna osoba (pełnomocnik) staje się upoważniona do działania w imieniu mocodawcy. Zatem każda czynność wykonana przez pełnomocnika w imieniu mocodawcy i w zakresie udzielonego pełnomocnictwa wywoła skutki bezpośrednio w sferze prawnej mocodawcy.

Wskazać należy, iż przyjęcie, że dana osoba fizyczna sprzedając nieruchomości działa w charakterze podatnika prowadzącego działalność gospodarczą, w rozumieniu art. 15 ust. 2 ustawy, wymaga ustalenia, że jej działalność w tym zakresie przybiera formę zawodową (profesjonalną), czego przejawem jest taka aktywność tej osoby w zakresie obrotu nieruchomościami, która może wskazywać, że jej czynności przybierają formę zorganizowaną, np. nabycie terenu przeznaczonego pod zabudowę, jego uzbrojenie, wydzielenie dróg wewnętrznych, działania marketingowe podjęte w celu sprzedaży działek, wykraczające poza zwykłe formy ogłoszenia, uzyskanie decyzji o warunkach zagospodarowania terenu (zabudowy), czy wystąpienie o opracowanie planu zagospodarowania przestrzennego dla sprzedawanego obszaru, prowadzenie działalności gospodarczej w zakresie usług developerskich lub innych tego rodzaju usług o zbliżonym charakterze. Przy czym na tego rodzaju aktywność „handlową” wskazywać musi ciąg powyżej przykładowo przytoczonych okoliczności, a nie stwierdzenie jedynie faktu zaistnienia pojedynczych z nich.

Stwierdzić należy, że uznanie, czy dany podmiot w odniesieniu do konkretnej czynności działa jako podatnik podatku od towarów i usług wymaga oceny każdorazowo odnoszącej się do okoliczności faktycznych danej sprawy.

Jak wynika z okoliczności sprawy, 22 kwietnia 2015 r. kupiła Pani razem ze szwagrem i bratem na współwłasność zabudowaną nieruchomość stanowiącą według aktu notarialnego tereny mieszkaniowe, grunty rolne zabudowane, łąki trwałe oraz grunty orne o łącznej powierzchni 0,7315 ha. Z nieruchomości o numerze działki A wydzielono decyzją Wójta Gminy działkę A/1 o powierzchni 2800 metrów kw., przeznaczoną jako teren do zabudowy usługowej i działkę A/2 o powierzchni 4396 metrów kw., przeznaczoną jako tereny rolnicze. Posiada Pani 1/3 udziału w ww. nieruchomościach. Działki na dzień dostawy będą stanowiły grunt niezabudowany.

Obecnie wydzieloną część działki o powierzchni 0,028 ha o numerze A/1, Pani oraz Pani szwagier i brat zamierzają sprzedać firmie \`(...)\`, z którą została zawarta umowa przedwstępna na sprzedaż. W umowie postanowiono, że dojdzie do zawarcia ostatecznej umowy sprzedaży działki nr A/1 pod m.in. następującymi warunkami:

a) uzyskania przez Spółkę prawomocnej, ostatecznej i wykonalnej decyzji o pozwoleniu na budowę, z której będzie wynikać możliwość zabudowania nieruchomości o powierzchni około 0,2800 ha, która zostanie wydzielona z działki numer A, obiektami zgodnie z planami inwestycyjnymi Spółki, w tym obiektem handlowym o powierzchni zabudowy nie mniejszej niż 650 metrów kw.,

b) wyburzenia wszystkich budowli i budynków posadowionych na przedmiotowej działce kosztem i staraniem Zobowiązanych do Sprzedaży oraz uprzątnięciem terenu w terminie 10 miesięcy licząc od dnia podpisania umowy przedwstępnej,

c) uzyskania przez Spółkę prawomocnej, ostatecznej i wykonalnej decyzji wydanej przez właściwy organ o pozwoleniu na budowę wjazdu na przedmiotową nieruchomość według koncepcji Uprawnionego do Kupna na zasadzie prawo i lewoskrętu dla pojazdów o masie powyżej 25 t, bez konieczności przebudowy układu drogowego,

d) niestwierdzenia przez Spółkę ponadnormatywnego zanieczyszczenia nieruchomości skutkującego koniecznością rekultywacji,

e) potwierdzenia przez Spółkę badaniami geotechnicznymi możliwości posadowienia na nieruchomości budynków przy zastosowaniu tradycyjnych technologii budowlanych,

f) uzyskania warunków technicznych usunięcia kolizji istniejącej infrastruktury technicznej z planowanym obiektem handlowym,

g) wydania przez właściwy organ prawomocnej i ostatecznej decyzji o podziale działki numer A zgodnie z załącznikiem graficznym,

h) uzyskania przez Spółkę warunków technicznych przyłączy - kanalizacji sanitarnej, wodnej, kanalizacji deszczowej oraz przyłącza energetycznego zgodnie z koncepcją Spółki, pozwalających na realizację planowanej inwestycji w okresie 6 miesięcy od dnia zawarcia przyrzeczonej umowy sprzedaży,

i) skutecznego wykreślenia kosztem i staraniem Zobowiązanych do Sprzedaży wpisu znajdującego się w dziale III księgi wieczystej numer ….

Ponadto, udzieliła Pani firmie \`(...)\` pełnomocnictw do działania w Pani imieniu, przy czynnościach związanych ze sprzedażą działki będącej przedmiotem wniosku w szczególności:

a) do składania wniosków oraz odbioru wymaganych decyzji i postanowień, dokonania wszelkich czynności związanych z uzyskaniem na terenie przedmiotowej nieruchomości warunków technicznych dotyczących przyłączenia do sieci wodociągowej, kanalizacyjnej, kanalizacji deszczowej, oraz sieci elektroenergetycznej,

b) do złożenia wniosków o wydanie przedmiotowych warunków oraz ich odbioru, uzyskaniem decyzji na lokalizację zjazdu publicznego.

W świetle powyższego uznać należy, że nabywca działki, dokonał określonych czynności w związku ze sprzedażą przez Panią udziału w działce nr A/1.

Pomimo, że ww. czynności dokonywane były/będą przez przyszłego właściciela, to aby takie czynności mogły być poczynione, to faktyczny właściciel nieruchomości musiał wystąpić z wnioskiem lub udzielić stosownych pełnomocnictw potencjalnemu przyszłemu właścicielowi, tak, aby mógł on działać w jego imieniu. Jak wskazano wyżej, udzieliła Pani Kupującej Spółce pełnomocnictw.

Zatem fakt, że ww. działania nie były podejmowane bezpośrednio przez Panią, ale przez osoby trzecie nie oznacza, że pozostały bez wpływu na Pani sytuację prawną. Po udzieleniu pełnomocnictwa czynności wykonane przez osoby trzecie wywołają skutki bezpośrednio w Pani sferze prawnej (mocodawcy).

Z kolei osoby trzecie, dokonując ww. działań, uatrakcyjniły przedmiotowe działki stanowiące nadal Pani własność. Działania te dokonywane za Pani pełną zgodą, wpłynęły generalnie na podniesienie atrakcyjności nieruchomości jako towaru i wzrost ich wartości.

Wobec powyższego uznać należy, że dokonując sprzedaży udziału w działce nr A/1 w taki sposób zorganizowała Pani tę sprzedaż, że niejako Pani działania łącznie z działaniami nabywcy, będą stanowiły pewnego rodzaju wspólne przedsięwzięcie.

Do czasu zawarcia umowy przyrzeczonej grunt będący Pani własnością będzie podlegał wielu czynnościom. Wszystkie te czynności z punktu widzenia podatku VAT zostaną „wykonane” w Pani sferze prawnopodatkowej. W tym kontekście bez znaczenia pozostaje okoliczność wykonywania ww. czynności przez potencjalnego nabywcę.

W efekcie wykonywanych czynności dostawie będzie podlegał grunt o zupełnie innym charakterze jak w chwili zawarcia umowy przedwstępnej.

W przedmiotowej sprawie zatem, przy sprzedaży udziału w działce nr A/1, podejmując ww. czynności, zaangażowała Pani środki podobne do tych, jakie wykorzystują podmioty zajmujące się profesjonalnie obrotem nieruchomościami, o których mowa we wskazanych orzeczeniach w sprawach C-180/10 i C-181/10, tj. wykazała Pani aktywność w przedmiocie zbycia nieruchomości porównywalną do działań podmiotów zajmujących się profesjonalnie tego rodzaju obrotem. Uznać należy, że podejmowane przez Panią działania oraz dokonane czynności wypełniają znamiona działalności gospodarczej w rozumieniu przepisów ustawy.

Wobec powyższego, dokonując sprzedaży udziału w działce nr A/1 będzie Pani działała w charakterze podatnika w rozumieniu art. 15 ust. 1 ustawy, prowadzącego działalność gospodarczą, w myśl art. 15 ust. 2 ustawy. Tym samym, przedmiotowa sprzedaż ww. nieruchomości gruntowej będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług jako odpłatna dostawa towarów na podstawie art. 5 ust. 1 pkt 1 w związku z art. 7 ust. 1 ustawy.

Dokonywana czynność, która podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług może albo być opodatkowana właściwą stawką podatku, albo może korzystać ze zwolnienia od tego podatku.

Zgodnie z art. 113 ust. 1 ustawy:

Zwalnia się od podatku sprzedaż dokonywaną przez podatników, u których wartość sprzedaży nie przekroczyła łącznie w poprzednim roku podatkowym kwoty 200 000 zł. Do wartości sprzedaży nie wlicza się kwoty podatku.

Stosownie do art. 113 ust. 13 ustawy:

Zwolnień, o których mowa w ust. 1 i 9, nie stosuje się do podatników:

1) dokonujących dostaw:

a) towarów wymienionych w załączniku nr 12 do ustawy,

b) towarów opodatkowanych podatkiem akcyzowym, w rozumieniu przepisów o podatku akcyzowym, z wyjątkiem:

\- energii elektrycznej (CN 2716 00 00),

\- wyrobów tytoniowych,

\- samochodów osobowych, innych niż wymienione w lit. e, zaliczanych przez podatnika, na podstawie przepisów o podatku dochodowym, do środków trwałych podlegających amortyzacji,

c) budynków, budowli lub ich części, w przypadkach, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. a i b,

d) terenów budowlanych,

e) nowych środków transportu,

f) następujących towarów, w związku z zawarciem umowy w ramach zorganizowanego systemu zawierania umów na odległość, bez jednoczesnej fizycznej obecności stron, z wyłącznym wykorzystaniem jednego lub większej liczby środków porozumiewania się na odległość do chwili zawarcia umowy włącznie:

\- preparatów kosmetycznych i toaletowych (PKWiU 20.42.1),

\- komputerów, wyrobów elektronicznych i optycznych (PKWiU 26),

\- urządzeń elektrycznych (PKWiU 27),

\- maszyn i urządzeń, gdzie indziej niesklasyfikowanych (PKWiU 28),

g) hurtowych i detalicznych części i akcesoriów do:

\- pojazdów samochodowych, z wyłączeniem motocykli (PKWiU 45.3),

\- motocykli (PKWiU ex 45.4);

2) świadczących usługi:

a) prawnicze,

b) w zakresie doradztwa, z wyjątkiem doradztwa rolniczego związanego z uprawą i hodowlą roślin oraz chowem i hodowlą zwierząt, a także związanego ze sporządzaniem planu zagospodarowania i modernizacji gospodarstwa rolnego,

c) jubilerskie,

d) ściągania długów, w tym factoringu;

3) nieposiadających siedziby działalności gospodarczej na terytorium kraju.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy:

Zwalnia się od podatku dostawę terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane.

Zgodnie z art. 2 pkt 33 ustawy:

Przez tereny budowlane rozumie się grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu – zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym.

Opodatkowane są zatem dostawy, których przedmiotem są nieruchomości gruntowe niezabudowane, będące terenami budowlanymi w rozumieniu ww. art. 2 pkt 33 ustawy, pozostałe natomiast dostawy gruntów niezabudowanych, innych niż tereny budowlane – są zwolnione od podatku.

Według art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 27 marca 2003 r. o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym (Dz. U. z 2021 r., poz. 741, z późn. zm.):

Kształtowanie i prowadzenie polityki przestrzennej na terenie gminy, w tym uchwalenie studium uwarunkowań i kierunków zagospodarowania przestrzennego gminy oraz miejscowych planów zagospodarowania przestrzennego, z wyjątkiem morskich wód wewnętrznych, morza terytorialnego i wyłącznej strefy ekonomicznej oraz terenów zamkniętych, należy do zadań własnych gminy.

Jak stanowi art. 4 ust. 1 ustawy o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym:

Ustalenie przeznaczenia terenu, rozmieszczenie inwestycji celu publicznego oraz określenie sposobów zagospodarowania i warunków zabudowy terenu następuje w miejscowym planie zagospodarowania przestrzennego.

Na podstawie art. 4 ust. 2 ustawy o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym:

W przypadku braku miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego określenie sposobów zagospodarowania i warunków zabudowy terenu następuje w drodze decyzji o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, przy czym:

1) lokalizację inwestycji celu publicznego ustala się w drodze decyzji o lokalizacji inwestycji celu publicznego;

2) sposób zagospodarowania terenu i warunki zabudowy dla innych inwestycji ustala się w drodze decyzji o warunkach zabudowy.

O przeznaczeniu nieruchomości stanowią zatem akty prawa miejscowego. Miejscowy plan zagospodarowania przestrzennego – jako źródło prawa miejscowego, a w przypadku jego braku decyzja o warunkach zabudowy – jako akt indywidualny prawa administracyjnego.

W tym miejscu warto wyjaśnić, że stosownie do treści wyroku Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej z dnia 28 marca 1996 r. w sprawie C-468/93 Gemeente Emmen – „teren budowlany” oznacza każdy nieuzbrojony lub uzbrojony teren uznany przez państwa członkowskie za teren z przeznaczeniem pod zabudowę.

W konsekwencji, generalnie opodatkowane podatkiem VAT są dostawy, których przedmiotem są nieruchomości gruntowe zabudowane i niezabudowane, przy czym w przypadku tych ostatnich opodatkowane są wyłącznie te, których przedmiotem są tereny budowlane, czyli tereny przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu – zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym. Pozostałe natomiast dostawy gruntów niezabudowanych, dla których nie obowiązuje plan zagospodarowania przestrzennego oraz nie wydano decyzji o warunkach zabudowy – są zwolnione od podatku VAT. Ustawa o podatku od towarów i usług w kontekście zastosowania właściwej stawki podatku VAT przy sprzedaży gruntu nakazuje oceniać przeznaczenie tego gruntu wyłącznie na podstawie istniejącego planu zagospodarowania przestrzennego oraz wydanych decyzji o warunkach zabudowy.

Z opisu sprawy wynika, że przedmiotem sprzedaży będzie udział w działce nr A/1, która to działka przeznaczona jest w miejscowym planie zagospodarowania przestrzennego jako teren do zabudowy usługowej.

W świetle powyższych okoliczności należy wskazać, że działka nr A/1 spełnia definicję terenów budowlanych w rozumieniu art. 2 pkt 33 ustawy, bowiem zgodnie z Miejscowym Planem Zagospodarowania Przestrzennego, działka ta jest sklasyfikowana jako teren budowlany.

Zatem należy stwierdzić, że dla dostawy udziału w działce nr A/1 nie znajdzie zastosowania zwolnienie od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy. W takiej sytuacji nie znajdzie również zastosowania zwolnienie od podatku na podstawie art. 113 ust. 1 ustawy, bowiem zgodnie z ww. art. 113 ust. 13 pkt 1 lit. d ustawy, zwolnienie z art. 113 ust. 1 ustawy nie ma zastosowania do podatników dokonujących dostaw terenów budowlanych.

W tym miejscu należy wskazać, że jeżeli przy zbyciu nieruchomości wystąpią przesłanki uniemożliwiające zastosowanie zwolnienia od podatku VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy, to należy przeanalizować możliwość zwolnienia dostawy w oparciu o przepis art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy:

Zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Mając na uwadze powyższe wskazać należy, że dla zastosowania zwolnienia od podatku VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, dla dostawy towarów, spełnione muszą być łącznie dwa warunki wskazane w tym przepisie, tj.:

· towary muszą służyć wyłącznie działalności zwolnionej, w żadnym momencie ich posiadania nie można zmienić ich przeznaczenia oraz sposobu wykorzystywania,

· brak prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego przy nabyciu (imporcie, wytworzeniu) tych towarów.

Niespełnienie choćby jednego z powyższych warunków daje podstawę do wyłączenia dostawy towarów ze zwolnienia od podatku VAT przewidzianego w ww. art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

NSA w wyroku z dnia 28 lutego 2013 r., sygn. akt I FSK 627/12 wskazał, że „zwolnienie, o którym mowa w art. 136 lit. b) dyrektywy 2006/112/WE, a więc również wynikające z art. 43 ust. 1 pkt 2 u.p.t.u., przysługuje tylko wtedy gdy podatnik nie ma prawa do odliczenia podatku na skutek ograniczeń i zakazów przewidzianych przepisami dyrektywy lub u.p.t.u., co wynika np. ze związku ze sprzedażą zwolnioną od podatku (por. art. 86 i art. 88 ustawy), a więc nie ma zastosowania, gdy brak odliczenia podatku w poprzedniej fazie obrotu wynika z faktu, że dana czynność w ogóle nie podlegała opodatkowaniu (por. wyrok ETS z 8 grudnia 2005 r. w sprawie C-280/04 Jyske Finanse A/S) oraz gdy podatnik, mając prawo do odliczenia podatku naliczonego, z uprawnienia tego nie skorzystał”.

W wyroku, na który powołuje się Naczelny Sąd Administracyjny, Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej stwierdził, że ze zwolnienia z VAT nie będzie korzystać dostawa towarów, w stosunku do których podatnik nie odliczył VAT naliczonego z powodów innych niż ściśle określone w art. 136 Dyrektywy 2006/112/WE. Tym samym, przepis art. 136 Dyrektywy 2006/112/WE wskazuje zatem, że w przypadkach, w których przy nabyciu towaru VAT w ogóle nie wystąpił, nie można uznać, że mamy do czynienia z brakiem prawa do odliczenia VAT.

Zwolnienie, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy nie może mieć zastosowania do zbycia towaru przez podatnika, jeżeli zbywany towar nie służył wyłącznie działalności zwolnionej z opodatkowania podatkiem VAT.

Jak wskazała Pani we wniosku, działka nr A/1 będąca przedmiotem sprzedaży, nie była wykorzystywana do żadnych celów, ani prywatnych, ani do działalności gospodarczej. Ponadto nabycie nieruchomości nastąpiło na podstawie aktu notarialnego od osoby fizycznej, w wyniku czynności niepodlegających opodatkowaniu podatkiem VAT. Nie można zatem uznać, że nie przysługiwało Pani prawo do odliczenia podatku VAT, skoro dostawa nie była objęta tym podatkiem. W takiej sytuacji nie można mówić, że przysługiwało Pani prawo do odliczenia podatku naliczonego przy nabyciu nieruchomości, lub że takie prawo nie przysługiwało.

Zatem stwierdzić należy, że dostawa przez Panią udziału w działce nr A/1 nie będzie korzystała także ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, z uwagi na fakt, iż nie zostały spełnione warunki, o których mowa w tym przepisie.

Reasumując wskazać należy, że dokonując sprzedaży udziału w działce nr A/1 będzie Pani działała w charakterze podatnika w rozumieniu art. 15 ust. 1 ustawy, prowadzącego działalność gospodarczą, w myśl art. 15 ust. 2 ustawy. Tym samym, przedmiotowa sprzedaż ww. nieruchomości gruntowej będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług jako odpłatna dostawa towarów na podstawie art. 5 ust. 1 pkt 1 w związku z art. 7 ust. 1 ustawy i nie będzie korzystała ze zwolnienia od podatku VAT. Zatem ww. sprzedaż będzie opodatkowana podatkiem VAT według właściwej stawki podatku od towarów i usług.

Wobec powyższego Pani stanowisko odnośnie pytania nr 1, z którego wynika, że sprzedaż działki pod zabudowę usługową będzie opodatkowana podatkiem od towarów i usług, należało uznać za prawidłowe.

Odnosząc się z kolei do kwestii opodatkowania podatkiem od towarów i usług sprzedaży udziału w działce nr A/2 – w okolicznościach niniejszej sprawy – należy stwierdzić, że brak jest podstaw do uznania Pani za podatnika podatku od towarów i usług z tytułu tej sprzedaży. Z opisu sprawy nie wynika bowiem taka Pani aktywność, która byłaby porównywalna do działań podmiotów zajmujących się profesjonalnie tego rodzaju obrotem. Skutkiem powyższego, z tytułu planowanej transakcji sprzedaży udziału w działce nr A/2 nie będzie Pani działała w charakterze podatnika, zdefiniowanego w art. 15 ust. 1 ustawy, prowadzącego działalność gospodarczą w rozumieniu art. 15 ust. 2 tej ustawy.

Mając na uwadze przedstawiony we wniosku opis sprawy oraz powołane przepisy stwierdzić należy, że sprzedaż udziału w działce nr A/2 nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Zatem Pani stanowisko odnośnie pytania nr 2, z którego wynika, że sprzedaż działki A/2 nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT, jest prawidłowe.

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Pani przedstawiła i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Wydana interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem wniosku, tj. zadanych przez Panią pytań. Inne kwestie przedstawione we wniosku, które nie zostały objęte pytaniami nie mogą być rozpatrzone.

Niniejszą interpretacją załatwiono wniosek w części dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie podlegania opodatkowaniu i niekorzystania ze zwolnienia sprzedaży udziału w działce A/1 oraz niepodlegania opodatkowaniu sprzedaży udziału w działce A/2. Natomiast w części dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych zostało wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Należy zaznaczyć, że niniejsza interpretacja nie wywiera skutków prawnych dla pozostałych współwłaścicieli nieruchomości, o których mowa we wniosku.

Ponadto, wskazać należy, że od dnia 1 lipca 2020 r. kwestia ustalenia wysokości stawki podatku od towarów i usług dla dostawy towarów, importu towarów, wewnątrzwspólnotowego nabycia towarów albo świadczenia usług może być określona wyłącznie w ramach wydania Wiążącej Informacji Stawkowej określonej w art. 42a ustawy.

Na podstawie bowiem art. 42b ust. 1 w powiązaniu z art. 42a ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług podatnik może wystąpić do Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej o wydanie wiążącej informacji stawkowej (WIS), która decyzją wydawaną na potrzeby opodatkowania podatkiem dostawy towarów, importu towarów, wewnątrzwspólnotowego nabycia towarów albo świadczenia usług. Wystąpienie z wnioskiem o wydanie WIS jest możliwe już od 1 listopada 2019 r. – przy czym WIS dotyczy stanu prawnego, który obowiązuje dopiero od 1 lipca 2020 r.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r., poz. 1540 z późn. zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Pani sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego i zastosuje się Pani do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Ma Pani prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 z późn. zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).