Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDWB.4010.3.2022.2.MJ
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-07-29
Teza: W zakresie ustalenia, czy działalność Spółki w Polsce może skutkować powstaniem zagranicznego zakładu, a w konsekwencji czy może skutkować koniecznością opodatkowania w Polsce części dochodów osiąganych przez Spółkę z handlu paliw
Słowa kluczowe: obowiązek-obowiązek podatkowy-ograniczony obowiązek podatkowy; osoba-osoby zagraniczne; zakład-zakłady osób zagranicznych
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1. Podmiot i przedmiot opodatkowania-Słowniczek-Zagraniczny zakład
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 4a

**Interpretacja indywidualna**

**– stanowisko prawidłowe**

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego stanu faktycznego jest prawidłowe.

**Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej**

19 kwietnia 2022 r. wpłynął Państwa wniosek z 12 kwietnia 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy ustalenia, czy Państwa działalność w Polsce może skutkować powstaniem zagranicznego zakładu, a w konsekwencji czy może skutkować koniecznością opodatkowania w Polsce części dochodów osiąganych przez Państwa z handlu paliw. Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem opatrzonym datą 25 lipca 2022 r. (wpływ 24 lipca 2022 r.) Treść wniosku jest następująca:

**Opis stanu faktycznego**

Wnioskodawca („Spółka”, „Wnioskodawca”) jest irlandzką spółką będącą rezydentem podatkowym Republiki Irlandii.

Ostateczną spółką dominującą w grupie jest X, kanadyjska spółka zarejestrowana i będąca rezydentem podatkowym Kanady, której akcje są notowane na Giełdzie Papierów Wartościowych w Toronto. X działa w branży paliwowej i detalicznej.

Biorąc pod uwagę rozwój X w Europie w poprzednich latach (głównie w wyniku licznych przejęć przedsiębiorstw), na poziomie X podjęto decyzję handlową o utworzeniu scentralizowanej jednostki zajmującej się zakupami paliw w Europie. Decyzja została podjęta po szeroko zakrojonych rozważaniach i konsultacjach z kluczowym, w grupie zaopatrzenia w paliwo, personelem odpowiedzialnym w tamtym czasie za działalność grupy w zakresie zakupów paliw w Europie.

Celem centralizacji działań związanych z zakupami paliw w Europie była m.in. poprawa warunków dostaw poprzez bezpośrednie relacje z dostawcami, w tym niższe ceny produktów, zrównoważenie ekspozycji kapitału obrotowego i ryzyka cenowego w łańcuchu wartości oraz stworzenie elastyczności zaopatrzenia poprzez identyfikowanie nowych dostawców oferujących nowe i pojawiające się na rynku produkty.

Ponieważ obecność Grupy X była znacząca w Irlandii po przejęciu Grupy Y w \`(...)\`, wraz z faktem, że Grupa Y miała już silny zespół operacyjny ds. pozyskiwania paliwa i wiedzę na temat zarządzania pozyskiwaniem, zdecydowano że w Irlandii powstanie scentralizowany podmiot zajmujący się pozyskiwaniem paliw.

W następstwie tej decyzji Spółka została zarejestrowana w Irlandii w dniu …

Nowy model pozyskiwania paliwa Spółki został przyjęty przez A, B i C w dniu \`(...)\` po wygaśnięciu dotychczasowej umowy z D dla krajów skandynawskich, która wygasła \`(...)\`

Ten model pozyskiwania został następnie przyjęty przez irlandzkie podmioty Y w \`(...)\` oraz w całej Estonii, Łotwie i Litwie w … i … W Polsce został przyjęty ze skutkiem od 1 maja 2021 r.

Ogólny przegląd działalności Spółki.

Podstawowa działalność Spółki to między innymi pozyskiwanie i dystrybucja hurtowa produktów paliwowych dla spółek Grupy X w Europie, które z kolei są odpowiedzialne za sprzedaż detaliczną swoich produktów klientom na swoich rynkach.

Scentralizowane pozyskiwanie paliwa przez Spółkę daje Grupie X następujące korzyści:

\- ulepszona i uproszczona kontrola dostaw paliwa i zarządzanie ryzykiem;

\- uproszczone zarządzanie umowami i relacje z dostawcami; oraz

\- bardziej konkurencyjne ceny paliw dla podmiotów detalicznych Grupy X w całej Europie.

Spółka zakłada, ponosi i kontroluje następujące kluczowe ryzyka poprzez swoje działania:

\- ryzyko rynkowe;

\- ryzyko cen towarów;

\- ryzyko ilościowe;

\- ryzyko kredytowe;

\- ryzyko operacyjne;

\- ryzyko kontraktowe;

\- ryzyko zapobiegania brakom paliw na stacjach;

\- ryzyko HSSE; oraz

\- ryzyko związane z bio-blendingiem.

W związku z ryzykami przejętymi na skutek transakcji prowadzonych z klientami Grupy X, Spółka uzyskuje wynagrodzenie w oparciu o marżę określoną na warunkach rynkowych, której wysokość wynika z analiz cen transferowych i porównawczych oraz jest zawarta w odpowiednich umowach pomiędzy spółkami. Stosowane ceny transferowe są poddawane corocznemu przeglądowi w celu uzyskania potwierdzenia, że są zgodne ze zmianami charakteru transakcji wewnątrzgrupowych oraz ze wszystkimi dostępnymi danymi porównywalnymi.

Działalność Spółki w Irlandii.

Jako irlandzki rezydent podatkowy, Spółka jest zarządzana i kontrolowana z terytorium Irlandii. W Irlandii zlokalizowane są odpowiednie zasoby umożliwiające i kontrybuujące do prowadzonej przez Spółkę działalności, w związku z faktem zatrudnienia doświadczonych specjalistów w pozyskiwaniu paliwa i zarządzaniu łańcuchem dostaw.

Wszystkie główne decyzje strategiczne, operacyjne i finansowe związane z działalnością Spółki są podejmowane i realizowane przez zespół pracowników zlokalizowany w Irlandii.

Spółka zatrudnia obecnie 8 pracowników mieszkających i będących rezydentami podatkowymi w Irlandii.

Oprócz odpowiednich kwalifikacji pracownicy ci posiadają doświadczenie, umiejętności i uprawnienia do podejmowania wszelkich istotnych decyzji dotyczących działalności Spółki oraz do zawierania wszystkich umów i porozumień ze stronami trzecimi w imieniu Spółki.

Posiadają kompetencje i doświadczenie w obszarach decyzyjnych dotyczących poszczególnych ryzyk ponoszonych przez Spółkę w związku z działalnością polegającą na transporcie paliwa i wykonują kluczowe obowiązki związane z procesem decyzyjnym. Ich wiedza jest dodatkowo poparta doświadczeniem w działaniu zreorganizowanego modelu biznesowego w innych krajach od \`(...)\`

Ponadto Rada Dyrektorów Spółki (z których większość jest rezydentami podatkowymi w Irlandii) posiada odpowiednie referencje, aby wspierać działalność Spółki i odgrywać kluczową rolę w opracowywaniu i wdrażaniu kluczowych strategii. Wszyscy są ekspertami w dziedzinie pozyskiwania paliw i zarządzania pozyskiwaniem.

Żaden z pracowników Spółki nie mieszka na stałe w Polsce.

Łańcuch dostaw paliwa przed wdrożeniem nowego modelu.

Przed wdrożeniem nowego modelu, Spółka Polska („Spółka Polska”, „Jednostka PL”), samodzielnie nabywała paliwa (benzynę, olej napędowy, gaz itp.) oraz produkty pozapaliwowe (dodatki do paliw itp.) bezpośrednio od podmiotów trzecich.

Wszystkie produkty paliwowe były nabywane przez Spółkę Polską na warunkach Incoterms FCA, co oznacza, że paliwo było dostarczone przez dostawcę zewnętrznego do terminali, a następnie tytuł prawny do paliwa był przenoszony na Spółkę Polską na stojaku w odpowiednim terminalu. Spółka Polska nie posiadała paliwa w czasie jego przechowywania w terminalach.

Spółka Polska importowała również produkty pozapaliwowe od dostawców zewnętrznych, w szczególności dodatki, do mieszania z produktami paliwowymi. Dodatki te były dostarczane do zbiorników w terminalach i mieszane z paliwem, gdy paliwo było przepompowywane do cystern na ciężarówkach.

Należy zauważyć, że wszystkie terminale w Polsce są własnością i są obsługiwane przez podmioty trzecie. Usługi mieszania są świadczone przez te podmioty, a opłata za te usługi jest uwzględniana w ogólnej cenie paliwa wyliczanej na podstawie podniesionych wolumenów paliw (przynajmniej w przypadku L).

Mieszanka paliwowa była następnie transportowana do stacji paliw i sprzedawana poprzez sieć własnych stacji detalicznych paliw Spółki Polskiej w Polsce, a także do klientów zewnętrznych.

Z wyjątkiem niewielkich ilości obowiązkowych zapasów utrzymywanych przez Spółkę Polską w celu spełnienia wymogów prawnych i regulacyjnych, Spółka Polska nie posiadała żadnych zapasów paliw w terminalach podmiotów trzecich. Jednemu z właścicieli Spółka Polska uiszczała opłatę powiązaną z przechowywaniem zapasów obowiązkowych.

Łańcuch dostaw paliwa w nowym modelu.

Zarys.

W ramach nowego modelu biznesowego Spółka dokonuje zakupu produktów paliwowych w Polsce na takich samych warunkach, jak dotychczas stosowane wobec Spółki Polskiej, tj. na warunkach Incoterms FCA i sprzedaje te produkty paliwowe do Spółki Polskiej. W przyszłości Spółka oceni możliwości optymalizacji warunków zakupu, w tym warunków transportu i dostawy.

Spółka jest zgodnie z prawem stroną we wszelkich czynnościach związanych z zakupem paliwa od osób trzecich w celu sprzedaży do Spółki Polskiej oraz ponosi wszelką odpowiedzialność w tym zakresie.

Niezależnie od warunków frachtu lub dostawy, na podstawie których nabywany jest produkt paliwowy, Spółka przejmuje wszystkie kluczowe ryzyka związane z funkcją zaopatrzenia i zarządzania łańcuchem dostaw (aż do podniesienia paliwa ze stojaka terminala) paliw w Polsce, w tym zaopatrzenia lub zakupów, zarządzania ryzykiem zapasów, ryzykiem cenowym i innymi skutkami dostaw oraz strategią logistyczną.

Działania wykonywane przez Spółkę w ramach sprzedaży paliwa do Spółki Polskiej obejmują następujące działania (niektóre lub wszystkie):

\- pozyskiwanie i nabywanie produktów paliwowych;

\- opracowywanie i nadzorowanie wdrażania i realizacji odpowiednich strategii pozyskiwania, w przypadku jeśli takie istnieją i jest to możliwe;

\- zapewnianie wkładu do strategii magazynowania w terminalach (dla towarów dostarczanych do Spółki na warunkach CIF/DAP, jeśli takie warunki dostawy będą stosowane w przyszłości);

\- zarządzanie i nadzorowanie ryzyka przyrostu/utraty obrotu oraz opracowanie optymalnych strategii zarządzania tym ryzykiem;

\- rozwój i monitorowanie zarządzania ryzykiem walutowym oraz rozwój i monitorowanie strategii hedgingowych dotyczących produktów paliwowych;

\- zarządzanie sterowalnymi efektami podaży;

\- identyfikacja możliwości rozszerzenia źródeł pozyskiwania paliw i innych produktów;

\- zarządzanie wszystkimi zobowiązaniami dotyczącymi działania Spółki w zgodności z istniejącymi przepisami prawa (compliance) oraz zobowiązaniami administracyjnymi i finansowymi Spółki;

\- prowadzenie rachunkowości zarządczej/rachunkowości statutowej/współpraca z audytorami Spółki;

\- zarządzanie płynnością finansową i przygotowanie prognoz przepływów pieniężnych Spółki;

\- wkład w przygotowanie i prezentację rocznego budżetu;

\- inne działania operacyjne, finansowe i administracyjne, stosowanie do potrzeb.

Jak wspomniano powyżej, Spółka nabywa produkty paliwowe w Polsce na takich samych warunkach, jakie były dotychczas stosowane przez Spółkę Polską, tj. na warunkach dostawy FCA, a następnie sprzedaje te produkty paliwowe do Spółki Polskiej. Prawo własności do paliwa przechodzi od dostawcy zewnętrznego na Spółkę, a następnie ze Spółki na Spółkę Polską w terminalu, na stojaku, na zasadzie tzw. flash-title (tj. w momencie odbioru paliwa z terminalu tytuł do paliwa przechodzi od podmiotu trzeciego na Spółkę, a następnie, w tym samym momencie, ze Spółki na Spółkę Polską).

Istnieje jednak możliwość, że w przyszłości paliwo będzie nabywane na warunkach dostawy CIF/DAP, zgodnie z którymi tytuł prawny do paliwa zostanie przeniesiony na Spółkę z chwilą przybycia paliwa do terminalu. Następnie Spółka będzie odsprzedawała paliwo Spółce Polskiej, przy czym przeniesienie tytułu prawnego nastąpi na stojaku w terminalu na warunkach dostawy FCA.

Należy zauważyć, że w ramach tego modelu biznesowego dla działalności Grupy X w Polsce i niezależnie od warunków przewozu, na jakich Spółka nabywa paliwo, Spółka Polska nie świadczy na rzecz Spółki żadnych usług związanych z zakupem paliwa.

Ponadto ani Spółka Polska, ani jej pracownicy nie są upoważnieni do zawierania w imieniu Spółki jakichkolwiek umów lub porozumień z osobami trzecimi, ani też nie podejmują żadnych działań mających na celu zawarcie jakichkolwiek umów/porozumień dotyczących zakupu paliwa.

Przechowywanie w terminalu.

Zgodnie z obowiązującymi warunkami FCA, Spółka nie posiada zapasów paliw w terminalach w Polsce poza niewielkimi zapasami posiadanymi z uwagi na obowiązek przechowywania wynikający ze względów regulacyjnych, tj. z przepisów ustawy z dnia 16 lutego 2017 r. o zapasach ropy naftowej, produktów naftowych i gazu ziemnego oraz zasadach postępowania w sytuacjach zagrożeń bezpieczeństwa paliwowego państwa i zakłóceń na rynku naftowym (Dz. U. z 2018 r. poz. 1323).

W scenariuszu, w którym paliwo byłoby nabywane przez Spółkę na warunkach CIF/DAP, zapasy paliw posiadane przez Spółkę w terminalu przed jego sprzedażą do Spółki Polskiej byłyby utrzymywane w terminalu tylko przez okres przejściowy, przy założeniu, że zgodnie ze strategią Spółki dotyczącą pozyskiwania paliwa uwzględniane są wolumeny zakupów zakładanych przez Spółkę Polską w okresach miesięcznych, w związku z czym zabezpieczona zostaje podaż stosownie do zaplanowanych rozmiarów potrzeb.

Zasadniczo pracownicy Spółki nie mają dostępu do obszaru terminala, z wyjątkiem szczególnych przypadków, takich jak konieczność wizyty w terminalu w celu sprawdzenia, czy przestrzegane są przepisy bezpieczeństwa. Pracownicy Spółki nie mają dostępu do terminalu bez uprzedniego uzgodnienia tego z właścicielem terminalu.

Pozyskiwanie dodatków i czynności związane z mieszaniem.

Spółka Polska nadal pozyskuje dodatki od dostawców zewnętrznych. Dodatki są dostarczane do terminali będących własnością osób trzecich, a Spółka Polska płaci właścicielom terminali opłatę za wykonywane przez nich usługi mieszania paliwa. Istnieje jeden wyjątek (L), w którym L jako właściciel terminalu pozyskuje dodatki w imieniu Spółki Polskiej, a następnie wykonuje usługi mieszania za opłatą, która jest co miesiąc fakturowana na Spółkę Polską.

Proces dostaw dodatków jest w całości po stronie Spółki Polskiej, tj. Spółka Polska zamawia dodatki, zawiera umowy w tym zakresie oraz zarządza całym procesem.

Spółka nie wykonuje żadnych czynności kreujących wartości w ramach procesu mieszania paliwa z dodatkami. Wszelkie czynności związane z mieszaniem paliwa z dodatkami przeprowadzane przez Spółkę ograniczają się wyłącznie do bio-blendingu, tj. mieszania etanolu/FAME (estry metylowe kwasów tłuszczowych) w celu uzyskania pożądanej mieszanki lub potrzebnego do zapewnienia, zgodnego z przepisami bezpieczeństwa, przechowywania paliwa, a także w celu ograniczenia kradzieży, wycieków itp.

Proces mieszania odbywa się albo w przewodach transportujących paliwo ze zbiorników magazynowych do stojaka, albo na samym stojaku, na którym tytuł prawny (flash title) do paliw przechodzi na Spółkę Polską. W przypadku, gdy mieszanie ma miejsce w rurach przed przejściem tytułu prawnego do paliwa na Spółkę Polską, odbywa się to tylko ze względów praktycznych i na ryzyko Spółki Polskiej. Cały proces mieszania odbywa się zatem przy ponoszeniu ryzyka handlowego i finansowego przez Spółkę Polską.

Licencja na transgraniczny obrót paliwami.

W celu ubiegania się o licencję na transgraniczny obrót paliwami Spółka musiała utworzyć w Polsce oddział przedsiębiorcy zagranicznego („Oddział”). Oddział ten został zarejestrowany na potrzeby rozliczenia podatku od towarów i usług w Polsce.

Rejestracja Oddziału dla celów podatku VAT w Polsce i jego wykorzystanie w obrocie paliwami ciekłymi jest również wymagana przez odrębne przepisy. Oddział ten został utworzony wyłącznie ze względów regulacyjnych w celu ubiegania się o zezwolenie na obrót paliwami w Polsce. W związku z tym Oddział nie posiada i nie będzie posiadał żadnych środków trwałych ani personelu (pracowników) do prowadzenia działalności gospodarczej w Polsce. Żadna osoba nie jest i nie będzie zatrudniona w Oddziale.

W konsekwencji wymogów regulacyjnych dotyczących posiadania lokalu w Polsce dla celów rejestracji Oddziału, Spółka zawarła umowę najmu lokalu, pomimo tego, że Spółka nie będzie faktycznie uzyskiwała dostępu ani korzystała z wynajmowanego lokalu.

Powierzchnia biurowa.

Spółka nie posiada powierzchni biurowej w Polsce, jednakże podpisał umowę najmu powierzchni w celu uzyskania licencji na prowadzenie działalności, zgodnie z wymogami prawnymi (jak wskazano powyżej). Przestrzeń ta nie jest fizycznie wykorzystywana przez Spółkę i jest niezbędnym wymogiem związanym z ubieganiem się o transgraniczną licencję na handel paliwami.

Spółka nie posiada bieżącego dostępu do obiektów biurowych Spółki Polskiej, za pośrednictwem których Spółka Polska prowadzi działalność gospodarczą w Polsce.

Pracownicy Spółki będą mogli korzystać z biur Spółki Polskiej tylko w wyjątkowych sytuacjach, w ramach swoich zadań związanych ze stosunkiem prawnym pomiędzy stronami związanym z zakupem paliwa oraz podczas bardzo okazjonalnych wyjazdów służbowych na spotkania z dostawcami.

Pracownicy Spółki nie będą regularnie przebywać w Polsce.

Umowy na usługi z podmiotami powiązanymi.

W celu wsparcia codziennej działalności firmy, zgodnie ze standardami funkcjonowania licznych międzynarodowych grup kapitałowych, Spółka zawiera umowy o świadczenie usług z niektórymi powiązanymi podmiotami grupy (w tym ze Spółką Polską) w celu nabycia usług typu back office/wsparcia administracyjnego, które są świadczone na rzecz Spółki (w tym w zakresie działalności polegającej na hurtowej dystrybucji paliw związanej z Polską).

Wszystkie kontrakty wewnątrzgrupowe będą zawierane na warunkach rynkowych i poparte analizami w zakresie cen transferowych oraz w odpowiedniej formie prawnej.

Poniżej znajduje się bardziej szczegółowe podsumowanie rodzajów zawieranych umów o świadczenie usług.

Należy zauważyć, że w razie potrzeby mogą zostać zawarte dodatkowe umowy o świadczenie usług z innymi podmiotami powiązanymi. Ponadto poniższa lista usług nie stanowi katalogu wyczerpującego, a usługi faktycznie nabywane przez Spółkę w ramach tych umów mogą się różnić w zależności od bieżących potrzeb firmy.

\- Usługi wsparcia świadczone przez N, norweską spółkę należącą do grupy. W ramach świadczenia tych usług N może również korzystać z usług poddostawców zarówno z Grupy X, jak i firm zewnętrznych.

\- Usługi operacyjne i usługi transportu paliw świadczone przez N, w tym usługi sourcingowe oraz usługi zarządzania zapasami.

\- Usługi wspólne („shared serwices") świadczone przez Ł, która pełni dla Spółki funkcję centrum biznesowego na Łotwie. Do Ł outsourcingowane są procesy biznesowe w zakresie finansów i kontroli, HR, usług dotyczących transportu paliwa, wsparcia IT oraz wsparcia klienta.

\- Usługi wsparcia informatycznego świadczone przez Spółkę Polską 2 i F.

\- Usługi wsparcia logistycznego i zakupowego świadczone przez F.

\- Usługi cash poolingu i usługi finansowe świadczone przez E w Estonii.

\- Usługi finansowe i prawne świadczone przez Spółkę Polską, w tym wsparcie administracyjne w zakresie finansów w kontekście składania różnych deklaracji podatkowych i dokumentów do polskich organów podatkowych, przygotowywanie zgłoszeń rejestracyjnych w zakresie finansów/podatków itp. oraz nadzór nad nimi.

\- Usługi w zakresie udzielania gwarancji finansowych w imieniu Spółki dostawcom świadczone przez Spółkę Polską, w przypadku takiej konieczności. W tym kontekście należy zauważyć, że będzie to miało miejsce tylko w wybranych okolicznościach, gdy dostawca będzie wymagał gwarancji finansowej udzielonej przez lokalny, polski podmiot. W takiej sytuacji zostanie zawarta odrębna umowa obejmująca udzielenie takiej gwarancji w imieniu Spółki, wyceniona na warunkach rynkowych, tak jak w przypadku wszystkich innych transakcji z podmiotami powiązanymi.

\- Usługi polegające na sporządzaniu analiz i opracowań dotyczących wielu krajów (w tym Polski) świadczone przez Spółkę Polską. W szczególności zakres zadań Spółki Polskiej obejmuje przegląd miesięcznych prognoz sprzedaży i przygotowywanie analiz podaży dla spółek z grupy, kształtowanie wewnętrznych rekomendacji w zakresie zabezpieczeń (hedgingu) i analizę stopnia narażenia na opóźnienia w zakresie wahań cen; a także przygotowywanie okresowych raportów dotyczących kluczowych aspektów ryzyk finansowych dla biznesu oraz koordynację bieżącej pracy systemu ETRM.

Umowy na usługi z firmami zewnętrznymi z siedzibą w Polsce.

\- Spółka nabywa również usługi prawne od podmiotu zewnętrznego zlokalizowanego w Polsce. Podmiot ten wspiera Spółkę we wszystkich kwestiach prawnych dotyczących Spółki w Polsce. Ponadto firma ta otrzymała pełnomocnictwo do reprezentowania Oddziału Spółki i występowania w imieniu Spółki przed wszystkimi sądami powszechnymi, sądami administracyjnymi, organami administracji publicznej, organami rządowymi oraz organami ścigania. Pełnomocnictwo to nie daje tej firmie ani żadnemu z jej pracowników prawa do zawierania lub podpisywania jakichkolwiek umów handlowych w imieniu Spółki. Spółka ta wyłącznie przygotowuje, składa i podpisuje w imieniu Spółki różne informacje i oświadczenia oraz inne dokumenty urzędowe, do składania których zobowiązują Spółkę przepisy obowiązujących w Rzeczypospolitej Polskiej aktów prawnych.

\- Jednocześnie, w razie potrzeby, możliwe jest delegowanie powyższych funkcji innym spółkom z grupy (w tym Spółka Polska) lub innemu podmiotowi niepowiązanemu na podstawie stosownych pełnomocnictw i umów.

\- Ponadto Spółka/Oddział może również delegować usługi typu back office/wsparcie administracyjne innemu niepowiązanemu podmiotowi na podstawie odpowiedniej umowy (umów).

Dodatkowe uwagi.

Spółka wskazała, że w podobnym stanie faktycznym złożyła już wniosek o wydanie interpretacji podatkowej i w rezultacie stanowisko przedstawione przez Spółkę zostało uznane za prawidłowe (sygn. 0114-KDIP2-1.4010.484.2019.2.SP).

Spółka ponownie złożyła wniosek o wydanie interpretacji podatkowej ze względu na kilka zmian stanu faktycznego (wynikających z uszczegółowienia ostatecznych ustaleń biznesowych). W szczególności dodano część wskazującą na możliwość zawierania przez Spółkę umów na wsparcie bieżącej działalności firmy w Polsce w zakresie back office/ wsparcia administracyjnego oraz możliwość przygotowania, złożenia i podpisania w imieniu Spółki wszelkiego rodzaju informacji i oświadczeń oraz innych dokumentów urzędowych, do których składania Spółka będzie zobowiązana na podstawie przepisów obowiązujących w Rzeczypospolitej Polskiej aktów prawnych.

Dlatego też, zdaniem Spółki, powyższe zmiany stanu faktycznego nie zmieniają zasadniczej treści i przedmiotu złożonego wniosku o wydanie interpretacji podatkowej. Spółka postanowiła jednakże złożyć niniejszy wniosek w celach ostrożnościowych.

W uzupełnieniu wniosku wskazali Państwo ponadto, że:

Obecnie nie jest planowana sprzedaż paliw na rzecz innego podmiotu niż Spółka Polska.

Spółka nabywa:

\- Usługi wsparcia informatycznego – usługi świadczone przez Spółkę Polską 2. Wsparcie informatyczne polega na utrzymaniu systemów IT oraz zapewnieniu wsparcia technicznego dla użytkowników systemów. W ramach wsparcia informatycznego usługodawca zapewnia również utrzymanie architektury sieciowej;

\- Usługi finansowe i prawne – usługi świadczone przez Spółkę Polską, w tym wsparcie administracyjne w zakresie finansów w kontekście składania różnych deklaracji podatkowych i dokumentów do polskich organów podatkowych, przygotowywanie zgłoszeń rejestracyjnych w zakresie finansów/podatków itp. oraz nadzór nad nimi. Usługi te polegają na udzielaniu wsparcia w zakresie dopełnienia obowiązków administracyjnych/prawnych w powyżej wskazanym zakresie;

\- Usługi polegające na sporządzaniu analiz i opracowań – usługi te świadczone są przez Spółkę Polską m.in. na rzecz Spółki, polegają one na sporządzaniu analiz i opracowań dotyczących wielu krajów (w tym Polski). Zakres zadań Spółki Polskiej obejmuje w szczególności, przegląd i analizy miesięcznych prognoz sprzedaży oraz opracowanie analiz podaży dla spółek wchodzących w skład grupy. W ramach tych usług Spółka Polska daje rekomendacje w zakresie zabezpieczeń (hedgingu) oraz dokonuje analizy stopnia narażenia na opóźnienia w zakresie wahań cen. Dodatkowo, opracowaniu podlegają okresowe raporty dotyczące kluczowych aspektów ryzyk finansowych dla biznesu oraz koordynowana jest bieżąca praca systemu ETRM;

\- Usługi prawne – usługi nabywane od podmiotu niepowiązanego zlokalizowanego w Polsce. Podmiot ten wspiera Spółkę we wszystkich kwestiach prawnych dotyczących działalności Spółki w Polsce. Usługodawca ten wyłącznie przygotowuje, składa i podpisuje w imieniu Spółki różne informacje i oświadczenia oraz inne dokumenty urzędowe, do składania których zobowiązują Spółkę przepisy obowiązujących w Rzeczypospolitej Polskiej aktów prawnych.

Równocześnie należy podkreślić, że Spółka nie posiada w Polsce żadnej powierzchni biurowej. Spółka nie posiada również bieżącego dostępu do obiektów biurowych Spółki Polskiej, za pośrednictwem których Spółka Polska prowadzi działalność gospodarczą w Polsce. W konsekwencji, działalność Spółki nie jest prowadzona z terytorium Polski.

Co do zasady, umowy opisane we Wniosku zostały zawarte na czas nieokreślony.

Ryzyko biznesowe związane ze świadczeniem usług na rzecz Spółki ponoszone jest przez usługodawców.

Usługodawcy Wnioskodawcy nie posiadają pełnomocnictwa do zawierania w imieniu Spółki umów lub negocjowania ich warunków w sposób wiążący Spółkę.

Pełnomocnictwo udzielone usługodawcy, który świadczy dla Spółki usługi prawne, dotyczy wyłącznie występowania w imieniu Spółki przed wszystkimi sądami powszechnymi, sądami administracyjnymi, organami administracji publicznej, organami rządowymi oraz organami ścigania (opisane we Wniosku).

Usługodawcy Wnioskodawcy są niezależnymi podmiotami i zgodnie z wiedzą Spółki świadczą usługi również na rzecz innych podmiotów.

Wnioskodawca nie udostępnia usługodawcom żadnych zasobów.

Spółka nie posiada bezpośredniej kontroli nad zasobami ludzkimi usługodawców.

Spółka nie posiada bezpośredniej kontroli nad zasobami technicznymi usługodawców.

Spółka nie nabywa innych, niż wymienione we Wniosku, towarów lub usług na terytorium Polski.

**Pytanie**

Czy opisana działalność Wnioskodawcy w Polsce może skutkować dla niego powstaniem zagranicznego zakładu, a w konsekwencji czy może skutkować koniecznością opodatkowania w Polsce części dochodów osiąganych przez Spółkę z handlu paliw?

**Państwa stanowisko w sprawie**

W opisanym zdarzeniu działalność Spółki w Polsce nie skutkuje powstaniem w Polsce jej zagranicznego zakładu, a w konsekwencji nie istnieje konieczność opodatkowania jej dochodów w Polsce.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy:

Regulacje krajowe.

Zgodnie z art 3 ust. 2 ustawy o CIT (winno być: ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych – Dz. U. z 2021 r. poz. 1800 ze zm., dalej: „ustawa o CIT”), podatnicy, jeżeli nie mają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej siedziby lub zarządu, podlegają obowiązkowi podatkowemu tylko od dochodów, które osiągają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

W myśl art. 3 ust. 3 ustawy o CIT, za dochody (przychody) osiągane na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej przez podatników, o których mowa w ust. 2, uważa się w szczególności dochody (przychody) z:

1) wszelkiego rodzaju działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, w tym poprzez położony na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej zagraniczny zakład;

2) położonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej nieruchomości lub praw do takiej nieruchomości, w tym ze zbycia jej w całości albo w części lub zbycia jakichkolwiek praw do takiej nieruchomości;

3) papierów wartościowych oraz pochodnych instrumentów finansowych niebędących papierami wartościowymi, dopuszczonych do publicznego obrotu na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej w ramach regulowanego rynku giełdowego, w tym uzyskane ze zbycia tych papierów albo instrumentów oraz z realizacji praw z nich wynikających;

4) tytułu przeniesienia własności udziałów (akcji) w spółce, ogółu praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną lub tytułów uczestnictwa w funduszu inwestycyjnym, instytucji wspólnego inwestowania lub innej osobie prawnej i praw o podobnym charakterze lub z tytułu należności będących następstwem posiadania tych udziałów (akcji), ogółu praw i obowiązków, tytułów uczestnictwa lub praw – jeżeli co najmniej 50% wartości aktywów tej spółki, spółki niebędącej osobą prawną, tego funduszu inwestycyjnego, tej instytucji wspólnego inwestowania lub osoby prawnej, bezpośrednio lub pośrednio, stanowią nieruchomości położone na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej lub prawa do takich nieruchomości;

4a) tytułu przeniesienia własności udziałów (akcji), ogółu praw i obowiązków, tytułów uczestnictwa lub praw o podobnym charakterze w spółce nieruchomościowej;

5) tytułu należności regulowanych, w tym stawianych do dyspozycji, wypłacanych lub potrącanych, przez osoby fizyczne, osoby prawne albo jednostki organizacyjne nieposiadające osobowości prawnej, mające miejsce zamieszkania, siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, niezależnie od miejsca zawarcia umowy i wykonania świadczenia;

6) niezrealizowanych zysków, o których mowa w rozdziale 5a.

W rezultacie – biorąc pod uwagę, że Wnioskodawca nie posiada w Polsce siedziby, ani zarządu dla celów podatkowych – prowadzona przez niego działalność opisana we wniosku o interpretację, mogłaby podlegać opodatkowaniu CIT w Polsce jedynie w sytuacji, kiedy byłaby ona prowadzona poprzez położony na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej zakład Wnioskodawcy.

Pojęcie zagranicznego zakładu zdefiniowane zostało z kolei w art. 4a pkt 11 ustawy o CIT. Zgodnie z tym przepisem zagraniczny zakład oznacza:

a) stałą placówkę, poprzez którą podmiot mający siedzibę lub zarząd na terytorium jednego państwa wykonuje całkowicie lub częściowo działalność na terytorium innego państwa, a w szczególności oddział, przedstawicielstwo, biuro, fabrykę, warsztat albo miejsce wydobywania bogactw naturalnych,

b) plac budowy, budowę, montaż lub instalację, prowadzone na terytorium jednego państwa przez podmiot mający siedzibę lub zarząd na terytorium innego państwa,

c) osobę, która w imieniu i na rzecz podmiotu mającego siedzibę lub zarząd na terytorium jednego państwa działa na terytorium innego państwa, jeżeli osoba ta ma pełnomocnictwo do zawierania w jego imieniu umów i pełnomocnictwo to faktycznie wykonuje

\- chyba, że umowa o unikaniu podwójnego opodatkowania, której stroną jest Polska, stanowi inaczej.

W takim przypadku zyski/przychody (z uwzględnieniem związanych z nimi kosztów) przypadające na taki zagraniczny zakład podlegałyby opodatkowaniu 19% CIT w Polsce, przy zastosowaniu ogólnych zasad opodatkowania.

Przepisy umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania.

Na podstawie art. 7 ust. 1 UPO PL-IRL (winno być: Umowy między Rządem Rzeczypospolitej Polskiej a Rządem Irlandii w sprawie unikania podwójnego opodatkowania i zapobiegania uchylaniu się od opodatkowania w zakresie podatków od dochodu, sporządzonej w Madrycie dnia 13 listopada 1995 r. – Dz. U. z 1996 r. Nr 29 poz. 129 ze zm., dalej: „UPO PL-IRL”), zyski przedsiębiorstwa Umawiającego się Państwa podlegają opodatkowaniu tylko w tym Państwie, chyba że przedsiębiorstwo prowadzi działalność w drugim Umawiającym się Państwie przez położony tam zakład. Jeżeli przedsiębiorstwo wykonuje działalność w ten sposób, zyski przedsiębiorstwa mogą być opodatkowane w drugim Państwie, jednak tylko do takiej wysokości, w jakiej mogą być przypisane temu zakładowi.

Jednocześnie zakład został zdefiniowany w art. 5 ust. 1 UPO PL-IRL. Zgodnie z tym przepisem określenie „zakład” oznacza stałą placówkę, przez którą całkowicie albo częściowo prowadzona jest działalność przedsiębiorstwa. Określenie „zakład” obejmuje w szczególności miejsce zarządu, filię, biuro, fabrykę (winno być: zakład fabryczny), warsztat, kopalnię, źródło ropy naftowej lub gazu ziemnego, kamieniołom albo inne miejsce wydobywania zasobów naturalnych (art. 5 ust. 2 UPO PL-IRL).

Należy jednak podkreślić, że bez względu na powyższe, zgodnie z art. 5 ust. 4 UPO PL-IRL, bez względu na poprzednie postanowienia tego artykułu uważa się, że termin „zakład” nie obejmuje:

a) użytkowania urządzeń służących wyłącznie w celu składowania, wystawiania albo dostarczania dóbr lub towarów należących do przedsiębiorstwa;

b) utrzymywania zapasów dóbr lub towarów należących do przedsiębiorstwa wyłącznie w celu składowania, wystawiania lub dostarczania;

c) utrzymywania zapasów dóbr lub towarów należących do przedsiębiorstwa wyłącznie w celu przerobu przez inne przedsiębiorstwo;

d) utrzymywania stałej placówki wyłącznie w celu zakupu dóbr lub towarów albo w celu gromadzenia informacji dla przedsiębiorstwa;

e) utrzymywania stałej placówki wyłącznie w celu prowadzenia na rzecz przedsiębiorstwa wszelkiej innej działalności o charakterze przygotowawczym lub pomocniczym;

f) utrzymywania stałej placówki wyłącznie w celu wykonywania jakiegokolwiek połączenia rodzajów działalności wymienionych pod literami od a) do e), pod warunkiem jednak, że całkowita działalność stałej placówki, wynikająca z takiego połączenia, posiada przygotowawczy lub pomocniczy charakter.

Jak stwierdził Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w wyroku z dnia 3 marca 2004 r. (sygn. akt: III SA 1957/02): „pomimo tego, że Modelowa Konwencja nie jest źródłem prawa polskiego, to Polska jako członek OECD powinna zgodnie z zaleceniami Rady OECD stosować się do niej i tym samym do interpretacji zawartej w komentarzu”.

Należy także wskazać, że zgodnie z art. 5 ust. 5 oraz 6 UPO PL-IRL, bez względu na postanowienia ustępów 1 i 2, jeżeli osoba, z wyjątkiem niezależnego przedstawiciela w rozumieniu ustępu 6, działa w imieniu przedsiębiorstwa i osoba ta posiada i zwyczajowo wykonuje pełnomocnictwo do zawierania umów w Umawiającym się Państwie w imieniu przedsiębiorstwa, to uważa się, że przedsiębiorstwo to posiada zakład w tym Państwie w zakresie prowadzenia każdego rodzaju działalności, który osoba ta podejmuje dla przedsiębiorstwa, chyba że czynności wykonywane przez tę osobę ograniczają się do rodzajów działalności określonych w ustępie 4, które – gdyby były wykonywane za pośrednictwem stałej placówki – nie powodowałyby uznania tej placówki za zakład na podstawie postanowień niniejszego ustępu.

Jednocześnie jednak, zgodnie z pkt 2 Komentarza Modelowej Konwencji w sprawie podatku od dochodu i majątku (wersja lipiec 2010; dalej „Komentarz OECD”) do uznania, że zagraniczny podmiot posiada w drugim państwie zakład w związku z prowadzeniem działalności gospodarczej w tym państwie, muszą zostać spełnione łącznie następujące przesłanki:

\- istnieje placówka działalności gospodarczej (tj. miejsce gdzie działalność jest prowadzona); oraz

\- placówka ma charakter stały (tzn. musi być utworzona w określonym miejscu z pewnym stopniem trwałości); oraz

\- działalność gospodarcza danego przedsiębiorstwa jest w całości albo przynajmniej w części prowadzona za pośrednictwem tej stałej placówki, co oznacza, że osoby, które w taki lub inny sposób są zależne od przedsiębiorstwa, prowadzą działalność przedsiębiorstwa w państwie, w którym stała placówka jest położona (tj. musi mieć miejsce wykonywanie za pośrednictwem takiej placówki działalności gospodarczej, która nie ma przygotowawczego lub pomocniczego charakteru).

Należy podkreślić, że brak spełnienia któregokolwiek spośród wymienionych warunków oznacza, iż nie powstanie zakład w postaci stałej placówki w rozumieniu właściwej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania.

W myśl Modelowej Konwencji OECD w sprawie podatku od dochodu i majątku, określenie „placówka” obejmuje każde pomieszczenie, środki lub urządzenia wykorzystywane do prowadzenia działalności przedsiębiorstwa, niezależnie od tego, czy są wykorzystywane wyłącznie w tym celu. Sam fakt, że przedsiębiorstwo ma do własnej dyspozycji pewną przestrzeń służącą jego działalności gospodarczej, wystarczy do zaistnienia stałej placówki gospodarczej. Nie ma znaczenia, czy przedsiębiorstwo jest właścicielem czy najemcą lokalu, środków lub urządzeń, czy dysponuje nimi w inny sposób. W związku z tym korzystanie przez Wnioskodawcę z terminala w Polsce może zostać uznane za posiadanie „placówki” w Polsce.

Placówka ma charakter „stały”, gdy jest prowadzona w określonym miejscu o pewnym stopniu trwałości. Zgodnie z komentarzem do Modelowej Konwencji OECD, „stały” charakter oznacza istnienie więzi pomiędzy placówką, a określonym punktem geograficznym.

Dodatkowo, podatnik musi prowadzić działalność gospodarczą poprzez stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej. Oznacza to, że pozostające do dyspozycji podatnika stałe miejsce musi być wykorzystywane do prowadzenia działalności gospodarczej. Należy przy tym wskazać, iż termin „działalność gospodarcza” nie jest zdefiniowany w umowach o unikaniu podwójnego opodatkowania i w konsekwencji powinien być rozumiany zarówno w kontekście zawartej przez Polskę umowy, jak również w kontekście prawa krajowego.

Jeśli chodzi o to, czy działalność gospodarcza prowadzona jest poprzez stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej (zakład), zazwyczaj odnosi się to do tego, czy osoby zależne od przedsiębiorstwa (jego personel) prowadzą działalność gospodarczą przedsiębiorstwa w tym stałym miejscu prowadzenia działalności gospodarczej, tj. czy mają zakład do swojej dyspozycji. Należy zauważyć, że w szczególnych przypadkach, działalność gospodarcza może być prowadzona bez udziału personelu ludzkiego (np. za pomocą urządzeń automatycznych). Komentarz OECD wskazuje bowiem, że obecność personelu nie jest konieczna, aby uznać, że przedsiębiorstwo w całości lub częściowo prowadzi działalność gospodarczą w danej lokalizacji w sytuacji gdy w rzeczywistości prowadzenie działalności gospodarczej nie wymaga obecności personelu w tej lokalizacji.

Jednocześnie, UPO PL-IRL w art. 5 ust 4, wprost wskazuje, że nawet w przypadku funkcjonowania stałej placówki przez którą prowadzona jest działalność gospodarcza, termin „zakład” nie obejmuje:

\- użytkowania urządzeń służących wyłącznie w celu składowania, wystawiania albo dostarczania dóbr lub towarów należących do przedsiębiorstwa/utrzymywania zapasów dóbr lub towarów należących do przedsiębiorstwa wyłącznie w celu składowania, wystawiania lub dostarczania;

\- utrzymywania stałej placówki w celu prowadzenia działalności o charakterze przygotowawczym lub pomocniczym.

Nowy model biznesowy Spółki.

W ramach prowadzonej działalności Wnioskodawca dokonuje zakupu paliwa w Polsce na tych samych zasadach, które dotychczas obowiązywały Jednostkę PL, tj. na warunkach FCA, gdzie tytuł prawny do paliwa jest przenoszony z podmiotu zewnętrznego do Spółki, a następnie ze Spółki do Spółki Polskiej na stojaku terminala na zasadzie flash-title (tj. w momencie podjęcia z terminala prawo własności paliwa przechodzi z podmiotu trzeciego na Wnioskodawcę, a następnie w tym samym momencie z Wnioskodawcy na Spółkę Polską lub podmiot trzeci). W takim modelu Wnioskodawca nie składuje zatem żadnych zapasów paliwa w Polsce (poza małą ilością niezbędną ze względów regulacyjnych), a tym samym nie dysponuje w Polsce żadnym stałym miejscem, przez które prowadzona byłaby jego działalność gospodarcza w Polsce.

Zdaniem Wnioskodawcy, pomimo zarejestrowania Oddziału w Polsce oraz posiadania przez niego formalnej siedziby (adresu) w Polsce, Oddział nie może być uznany za stałe miejsce prowadzenia przez Wnioskodawcę działalności gospodarczej w Polsce. Utworzenie Oddziału niezbędne było bowiem jedynie z prawnego punktu widzenia, tj. w celu uzyskania koncesji na obrót paliwami ciekłymi. Co więcej Oddział nie posiada i nie będzie posiadał żadnych środków trwałych ani personelu (pracowników) do prowadzenia działalności gospodarczej w Polsce. Żadna osoba nie jest i nie będzie zatrudniona w Oddziale.

Dodatkowo należy podkreślić, że Spółka pomimo podpisania umowy najmu powierzchni w celu uzyskania licencji na prowadzenie działalności, zgodnie z wymogami prawnymi, nie wykorzystuje tej przestrzeni – jest to jedynie niezbędny wymóg związany z ubieganiem się o transgraniczną licencję na handel paliwami. Spółka nie posiada także bieżącego dostępu do obiektów biurowych Spółki Polskiej, za pośrednictwem których Spółka Polska prowadzi działalność gospodarczą w Polsce. Pracownicy Spółki będą mogli korzystać z biur Spółki Polskiej tylko w wyjątkowych sytuacjach, w ramach swoich zadań związanych ze stosunkiem prawnym pomiędzy stronami związanym z zakupem paliwa oraz podczas bardzo okazjonalnych wyjazdów służbowych na spotkania z dostawcami. Pracownicy Spółki nie będą regularnie przebywać w Polsce.

W świetle powyższego, w opinii Spółki rejestracja Oddziału w Polsce nie powinna być postrzegana jako posiadanie stałego miejsca prowadzenia przez Spółkę działalności gospodarczej w Polsce.

W przyszłości Spółka może rozważyć dokonywanie zakupu paliwa na warunkach CIF/DES, na mocy których tytuł prawny do paliwa zostanie przeniesiony na Spółkę po przybyciu do terminala (oznacza to, że Spółka może w przyszłości przechowywać swoje zapasy paliwa w terminalu w Polsce). Następnie Spółka będzie dalej odsprzedawać paliwo do Spółki Polskiej (warunki FCA).

Jednakże biorąc pod uwagę, że:

1) terminal (grunt, budynki i maszyny) na którym przechowywane będą paliwa będzie własnością podmiotów trzecich,

2) pracownicy Spółki, co do zasady, nie będą mieli dostępu do obszaru terminala poza szczególnymi przypadkami takimi jak żądanie o odbycie wizyty na miejscu w celu sprawdzenia czy przepisy bezpieczeństwa są przestrzegane (co więcej pracownicy Wnioskodawcy nie będą mieli dostępu do terminalu bez uprzedniego umówienia się z właścicielem terminala),

nie sposób uznać, żeby także w takim przypadku Spółka posiadała w Polsce stałą palcówkę (terminal) służąca prowadzeniu działalności w Polsce.

Jednak niezależnie od powyższego, nawet gdyby hipotetycznie uznać, że prawo do magazynowania i przeładunku paliw na wynajętym w Polsce terminalu stanowi stałe miejsce, przez które prowadzona jest działalność w Polsce (co jak wskazano powyżej byłoby nieuprawnione), taka działalność w dalszym ciągu nie powodowałaby powstania zakładu w Polsce na podstawie art. 5 ust. 4 lit a) i b) UPO PL-IRL. W takim przypadku niewątpliwie miałoby bowiem miejsce użytkowanie urządzeń służących wyłącznie w celu składowania, wystawiania albo dostarczania dóbr lub towarów należących do przedsiębiorstwa/ utrzymywanie zapasów dóbr lub towarów należących do przedsiębiorstwa wyłącznie w celu składowania, wystawiania lub dostarczania. Tożsama zasada odnosi się także do tworzonych na terytorium Polski zapasów obowiązkowych paliwa zgodnie z odrębnymi przepisami.

Ponadto taka działalność stanowiłaby bezsprzecznie działalność jedynie o charakterze przygotowawczym lub pomocniczym. Należy zaznaczyć, iż Konwencja nie definiuje pojęcia działalności pomocniczej i przygotowawczej. W celu odkodowania takiej działalności należy zatem ponownie odwołać się do Komentarza, który wskazuje, iż dla określenia, czy dana działalność ma charakter pomocniczy należy ustalić, czy działalność stałej placówki stanowi istotną i znaczącą część działalności przedsiębiorstwa jako całości. Powyższe potwierdza również stanowisko wyrażone przez przedstawicieli doktryny międzynarodowego prawa podatkowego, zgodnie z którym zakład może powstać, niezależnie od charakteru prowadzonej działalności, jeżeli jest ona wartościowo istotna dla spółki (Arvid A. Skaar, „Permanent Establishment Erosion of a Tax Principie”, Kluwer, 1991). Natomiast aby ocenić, czy dane działania posiadają charakter przygotowawczy lub pomocniczy należy zbadać, czy nie mają one żadnego znaczenia lub jedynie małe znaczenie w porównaniu do innych czynności podejmowanych przez przedsiębiorstwo (prof. Klaus Vogel w komentarzu „Klaus Vogel on Double Taxation Conyentions, Kluwer Law International, The Hague-London- Boston, 1997”).

W tym kontekście należy podkreślić, że głównym celem działalności Wnioskodawcy na terenie Polski jest kupno i sprzedaż paliwa. W szczególności po stronie Spółki na terenie Irlandii prowadzone są kluczowe działania związane z zakupem i sprzedażą paliw na terenie Polski, tj.:

\- pozyskiwanie i nabywanie produktów paliwowych;

\- opracowywanie i nadzorowanie wdrażania i realizacji odpowiednich strategii pozyskiwania, w przypadku jeśli takie istnieją i jest to możliwe;

\- zapewnianie wkładu do strategii magazynowania w terminalach (dla towarów dostarczanych do Spółki na warunkach CIF/DAP, jeśli takie warunki dostawy będą stosowane w przyszłości);

\- zarządzanie i nadzorowanie ryzyka przyrostu/utraty obrotu oraz opracowanie optymalnych strategii zarządzania tym ryzykiem;

\- rozwój i monitorowanie zarządzania ryzykiem walutowym oraz rozwój i monitorowanie strategii hedgingowych dotyczących produktów paliwowych;

\- zarządzanie sterowalnymi efektami podaży;

\- identyfikacja możliwości rozszerzenia źródeł pozyskiwania paliw i innych produktów;

\- zarządzanie wszystkimi zobowiązaniami dotyczącymi działania Spółki w zgodności z istniejącymi przepisami prawa (compliance) oraz zobowiązaniami administracyjnymi i finansowymi Spółki;

\- prowadzenie rachunkowości zarządczej/rachunkowości statutowej/współpraca z audytorami Spółki;

\- zarządzanie płynnością finansową i przygotowanie prognoz przepływów pieniężnych Spółki;

\- wkład w przygotowanie i prezentację rocznego budżetu;

\- inne działania operacyjne, finansowe i administracyjne, stosowanie do potrzeb.

Zatem w analizowanej sytuacji, samo magazynowanie, mieszanie i przeładunek paliwa dokonywany w Polsce – jako czynności mające marginalne znaczenie w stosunku do działalności Spółki – jaką jest zakup i sprzedaż paliwa – bezsprzecznie będzie miało jedynie charakter pomocniczy/przygotowawczy.

W ocenie Wnioskodawcy, analogicznie należy potraktować nabywane przez Spółkę od polskich podmiotów wsparcie back office i administracyjne, usługi finansowe i prawne, usługi w zakresie udzielania gwarancji finansowych, usługi polegające na sporządzaniu analiz i opracowań dotyczących wielu krajów (w tym Polski) oraz wsparcie w zakresie przygotowania, złożenia i podpisania w imieniu Spółki wszelkiego rodzaju informacji i oświadczeń oraz innych dokumentów urzędowych mają charakter pomocniczy/ przygotowawczy. Jak bowiem wskazano powyżej – za wykonywanie wszelkich działań w zakresie pozyskiwania/handlu paliwem, czyli wszelkich czynności z zakresu głównej działalności Spółki, odpowiedzialni są pracownicy Wnioskodawcy (przebywający na stałe w Irlandii) – którzy to pracownicy mogą pojawiać się w Polsce jedynie sporadycznie w ramach podróży służbowych. Tym samy również z tego powodu nie sposób dopatrywać się powstania zakładu Spółki w Polsce.

Finalnie należy zwrócić uwagę na art. 5 ust. 5 UPO PL-IRL. Zgodnie z nim, jeżeli osoba, inna aniżeli niezależny przedstawiciel, działa w imieniu przedsiębiorstwa, posiadając pełnomocnictwo do zawierania umów w Umawiającym się Państwie i pełnomocnictwo to w tym Państwie wykonuje, to uważa się, że przedsiębiorstwo to posiada zakład w tym Państwie w zakresie prowadzenia każdego rodzaju działalności, którą osoba ta podejmuje dla przedsiębiorstwa. W konsekwencji zakład może powstać na terytorium Polski również w przypadku prowadzenia działalności poprzez tzw. zależnego przedstawiciela.

W przypadku Spółki także te przesłanki nie zostaną jednak spełnione. W Polsce nie jest i nie będzie bowiem na stałe obecna jakakolwiek osoba działająca w imieniu Spółki, która posiadałaby i wykonywałaby pełnomocnictwo do zawierania umów zakupu i sprzedaży paliw w imieniu Spółki oraz jakichkolwiek innych umów. Jak wskazano powyżej za wykonywanie wszelkich działań w zakresie pozyskiwania/handlu paliwem odpowiedzialni są pracownicy Wnioskodawcy (przebywający na stałe w Irlandii) – którzy to pracownicy mogą pojawiać się w Polsce jedynie sporadycznie w ramach podróży służbowych.

Podsumowując, zdaniem Spółki na terytorium Polski nie powstanie zakład w rozumieniu przepisów podatkowych, ponieważ na terytorium Polski Spółka nie utrzymują stałej placówki, przez którą całkowicie lub częściowo prowadzona jest działalność przedsiębiorstwa (a prowadzona w Polsce działalność ma charakter jedynie przygotowawczy/pomocniczy). Brak jest również na terytorium Polski osoby działającej w imieniu Spółki posiadającej i zwyczajowo wykonującej pełnomocnictwo do zawierania umów w imieniu Spółki.

W rezultacie w zakresie transakcji opisanych powyżej osiągnięte przychody nie będą podlegały opodatkowaniu w Polsce.

Spółka pragnie podkreślić, że jej stanowisko odnośnie braku powstania zakładu w Polsce znajduje całkowite potwierdzone w licznych interpretacjach indywidualnych organów podatkowych wydawanych w analogicznych lub zbliżonych stanach faktycznych, przykładowo w:

\- interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 27 sierpnia 2021 r., sygn. 0111-KDIB1-2.4010.259.2021.1.BD, w której organ uznał za w pełni prawidłowe stanowisko wnioskodawcy, zgodnie z którym: „Odnosząc powyższe do rozpatrywanego stanu faktycznego, należy w pierwszej kolejności stwierdzić, że określenie wiążących warunków umów, jak również ich podpisywanie znajdować się będzie w gestii Spółki, a nie Oddziału. Zgodnie z przedstawionym stanem faktycznym, Oddział nie będzie posiadać umocowania do ustalania wiążących i ostatecznych warunków kontraktów, w związku z czym nie można uznać, że bierze udział w negocjacjach prowadzących do zawierania umów. Co zostało wskazane w opisie zdarzenia przyszłego. Oddział nie będzie prowadził działalności ukierunkowanej na pozyskanie nowych klientów, zatem nie będzie pełnił on żadnej roli w przedmiocie zawierania umów z potencjalnymi kontrahentami na jakimkolwiek etapie. Oddział nie będzie także otrzymywać żadnego wynagrodzenia od Spółki. W ocenie Wnioskodawcy, Oddział pełnić ma funkcję formalnej reprezentacji Spółki, dzięki czemu Spółka będzie mogła prowadzić działalność w zakresie pośrednictwa sprzedaży na rzecz Spółki O i Autoryzowanych Dystrybutorów zgodnie z wymogami tych kontrahentów. Bez zarejestrowania Oddziału w Polsce nie będzie bowiem możliwe prowadzenie takiej działalności przez Spółkę z uwagi na wymogi postawione przez Spółkę O. W świetle powyższej analizy, w ocenie Spółki należy stwierdzić, że stanowisko, zgodnie z którym działalność Spółki przedstawiona w stanie faktycznym nie powoduje powstania zakładu Spółki w Polsce w rozumieniu art. 6 i art. 8 PL-USA UPO i w rezultacie zyski Spółki nie będą, co do zasady, podlegały opodatkowaniu w Polsce (z zastrzeżeniem innych postanowień PL-USA UPO) jest w pełni prawidłowe",

\- interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 21 maja 2021 r., sygn. 0111-KDIB2-1.4010.71.2021.2.AR, w której organ uznał za w pełni prawidłowe stanowisko wnioskodawcy, zgodnie z którym: „W kontekście powyższego Wnioskodawca wskazuje, że uprawnienia i obowiązki Firmy logistycznej są ograniczone do czynności magazynowo-logistycznych. Czynności te Firma logistyczna wykonuje na rzecz Wnioskodawcy we własnym imieniu. Wnioskodawca nie udzielił Firmie logistycznej pełnomocnictwa do działania w imieniu Wnioskodawcy przy jakichkolwiek czynnościach prawnych, w tym również do podpisywania umów. Firma logistyczna również faktycznie nie zawiera ani nie negocjuje umów w imieniu Wnioskodawcy, ani nie pozyskuje zamówień w imieniu lub na rzecz Wnioskodawcy Jak Wnioskodawca wskazał w opisie stanu faktycznego/zdarzenia przyszłego, miejsce efektywnego zarządzania Spółką znajduje się w Austrii. W szczególności wszystkie decyzje biznesowe podejmowane są i będą w Austrii, a także sprzedaż produktów realizowana jest i będzie przez Spółkę bezpośrednio z Austrii (z wyjątkiem tego, że transport Towarów rozpoczyna się w Polsce). Osoby odpowiedzialne za reklamę i marketing produktów, poszukiwanie partnerów biznesowych, negocjacje z obecnymi i nowymi klientami, zbieranie oraz przetwarzanie zamówień, przygotowywanie, zawieranie i realizację umów Spółka zatrudnia w Austrii. Z Austrii realizowana jest kompleksowa obsługa klienta. Także proces reklamacji zgłaszany jest bezpośrednio do Spółki w Austrii, a reklamacje (decyzje) rozpatrywane są w Austrii. (\`(...)\`) Podsumowując, w ocenie Wnioskodawcy, Spółka nie posiada stałej placówki w Polsce oraz nie posiada w Polsce przedstawiciela zależnego”,

\- interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 17 grudnia 2020 r., sygn. 0111-KDIB2-1.4010.408.2020.2.BJ, w której organ uznał za w pełni prawidłowe stanowisko wnioskodawcy, zgodnie z którym: „Opisany w stanie faktycznym i zdarzeniu przyszłym model działalności służy usprawnieniu procesów logistycznych Spółki. Przywóz przez Spółkę do Polski Towarów i Produktów ma na celu wyłącznie ich magazynowanie i dostawę do Jednostek Powiązanych lub klientów Jednostek Powiązanych. W świetle powyższego należy zatem uznać, iż przywóz i przechowywanie w Polsce Towarów i Produktów Spółki stanowi czynność utrzymywania zapasów towarów należących do przedsiębiorstwa wyłącznie w celu składowania lub dostawy. W konsekwencji, nawet w przypadku zidentyfikowania po stronie Spółki stałej placówki w Polsce (powyżej Spółka zaprezentowała i uzasadniła przeciwne stanowisko), przywóz i przechowywanie w Polsce Towarów i Produktów Spółki nie stanowi zakładu podatkowego na mocy art. 5 ust. 5 lit. b UPO PL-DK”,

\- interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 5 stycznia 2017 r., sygn. 1462-IPPB5.4510.885.2016.4.RS, w której organ uznał za w pełni prawidłowe stanowisko wnioskodawcy, zgodnie z którym: „posiadanie oddziału dla celów uzyskania koncesji nie oznacza automatycznie, że oddział ten tworzy zakład na terytorium Polski (\`(...)\`) Całość czynności od pierwszego kontaktu z kontrahentem, przez negocjacje i podpisanie umowy, przez realizowanie dostaw, aż po czynności dokumentacyjne, jest dokonywana w siedzibie Spółki na terytorium Cypru bez udziału Oddziału. Oddział jedynie ze względów formalnych widnieć będzie na fakturach VAT, jednak nie ma to zdaniem Spółki wpływu na kwestię powstania zakładu (\`(...)\`) W przypadku Spółki nie można mówić o powstaniu zakładu w Polsce m.in. z tego tytułu, że wszelkie umowy są negocjowane, zawierane i podpisywane przez Spółkę poza terytorium Polski bez udziału Oddziału. Oddział zaś jest wyłącznie podmiotem istniejącym dla celów regulacyjnych wynikających z przepisów prawa energetycznego oraz ustawy o VAT”,

\- interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 30 maja 2017 r, sygn. 0114-KDIP2-1.4010.50.2017.1.JC, w której organ uznał za w pełni prawidłowe stanowisko wnioskodawcy, zgodnie z którym: „Działalność nie jest zatem prowadzona za pośrednictwem Oddziału znajdującego się w Polsce – usługi nie są wykonywane w państwie, w którym Oddział się znajduje (tj. w Polsce). Działalność Oddziału w Polsce ogranicza się bowiem do działań mających charakter pomocniczy, nie stanowi samoistnej działalności, a sens gospodarczy ma tylko z działalnością Wnioskodawcy. Ponadto Wnioskodawca nie posiada w Polsce zależnego przedstawiciela, który ma i zwyczajowo wykonuje w Polsce pełnomocnictwo do zawierania umów w imieniu Spółki. Nawet gdyby hipotetycznie uznać, że wynajmowany przez Wnioskodawcę lokal stanowi stałą placówkę to jednak z uwagi na niespełnienie przesłanki trzeciej niezbędnej dla uznania placówki za zakład (tj. że działalność gospodarcza danego przedsiębiorstwa jest w całości albo przynajmniej w części prowadzona za pośrednictwem tej stałej placówki), oraz z uwagi na wyłączenie możliwości uznania za zakład ze względu na charakter pomocniczy Oddziału – należy odmówić Wnioskodawcy statusu zakładu zagranicznego. Konkludując, Oddział nie spełnia warunków niezbędnych do uznania go za zakład przedsiębiorstwa zagranicznego, albowiem mimo posiadania Oddziału na terytorium Polski nie można powiedzieć, iż za jego pośrednictwem wykonywana jest podstawowa działalność Wnioskodawcy. Działania, które są podejmowane przez Oddział należy kwalifikować jako działania o charakterze pomocniczym do działalności głównej Wnioskodawcy”,

\- interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 29 maja 2015 r., sygn. IPPB5/4510-256/15-2/PS, w której organ uznał za w pełni prawidłowe stanowisko wnioskodawcy, zgodnie z którym: „Jedynym powodem utworzenia oddziału Spółki w Polsce, jest potrzeba uzyskania przez nią zezwolenia na nabywanie wyrobów akcyzowych jako zarejestrowany odbiorca, w związku z regulacją zawartą w art. 57 ust. 3 pkt 1 ustawy o podatku akcyzowym, wskazującą na konieczność podania we wniosku o wydanie zezwolenia na nabywanie wyrobów akcyzowych jako zarejestrowany odbiorca numeru KRS i REGON wnioskodawcy. Z perspektywy ekonomicznej, oddział nie będzie pełnił żadnych dodatkowych funkcji. Nie będzie prowadził także dodatkowej działalności na rynku polskim. W celu realizacji sprzedaży, z ekonomicznego punktu widzenia Spółka nie potrzebuje, aby na polskim rynku został powołany oddział, który będzie wykonywał jakiekolwiek funkcje związane z tą sprzedażą. Wynika to z faktu, iż wszelkie funkcje związane ze sprzedażą Spółki mogą i będą ekonomicznie wykonywane bezpośrednio ze Szwecji. Za pośrednictwem oddziału nie będą negocjowane kontrakty, ani składane oświadczenia woli wiążące dla Spółki (\`(...)\`) W świetle przedstawionego uzasadnienia należy stwierdzić, że w opisanym zdarzeniu przyszłym posiadanie przez Spółkę oddziału nie będzie kreować w Polsce zagranicznego zakładu w rozumieniu art. 4a pkt 11 updop w związku z art. 5 Konwencji, a w konsekwencji nie zaistnieje konieczność opodatkowania części dochodów osiąganych przez Spółkę w Polsce”.

Podsumowując, zdaniem Wnioskodawcy, na terytorium Polski nie powstanie jego zakład w rozumieniu UPO PL-IRL, ponieważ na terytorium Polski Spółka nie utrzymuje stałej placówki, przez którą całkowicie lub częściowo prowadzona jest działalność przedsiębiorstwa (lub też prowadzona w Polsce działalność ma jedynie charakter pomocniczy). Brak jest również na terytorium Polski osoby działającej w imieniu Spółki posiadającej i zwyczajowo wykonującej pełnomocnictwo do zawierania umów w imieniu Spółki.

W rezultacie w zakresie rozważanego modelu biznesowego opisanego powyżej osiągnięte przychody nie będą podlegały opodatkowaniu w Polsce.

Dodatkowo Wnioskodawca podkreślił, że w podobnym stanie faktycznym został już złożony wniosek o wydanie interpretacji podatkowej i w rezultacie stanowisko przedstawione przez Spółkę zostało uznane za prawidłowe (sygn. 0114-KDIP2-1.4010.484. 2019.2.SP).

Spółka ponownie złożyła wniosek o wydanie interpretacji podatkowej ze względu na kilka zmian stanu faktycznego (wynikających z uszczegółowienia ostatecznych ustaleń biznesowych). W szczególności dodano część wskazującą na możliwość zawierania przez Spółkę umów na wsparcie bieżącej działalności firmy w Polsce w zakresie back office/ wsparcia administracyjnego oraz możliwość przygotowania, złożenia i podpisania w imieniu Spółki wszelkiego rodzaju informacji i oświadczeń oraz innych dokumentów urzędowych, do których składania Spółka będzie zobowiązana na podstawie przepisów obowiązujących w Rzeczypospolitej Polskiej aktów prawnych.

Dlatego też, zdaniem Wnioskodawcy, powyższe zmiany stanu faktycznego nie zmieniają zasadniczej treści i przedmiotu złożonego wniosku o wydanie interpretacji podatkowej.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku, jest prawidłowe.

Odstępuję od uzasadnienia prawnego tej oceny.

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy stanu faktycznego, który Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązywał w dacie zaistnienia zdarzenia.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

\- Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Aby interpretacja mogła pełnić funkcję ochronną: Państwa sytuacja musi być zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i muszą się Państwo zastosować do interpretacji.

\- Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

\- Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

**Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację**

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego \`(...)\` Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

**Podstawa prawna dla wydania interpretacji**

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).

Podstawą prawną dla odstąpienia od uzasadnienia interpretacji jest art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej.