Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB2-2.4014.316.2021.6.MM
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-03-11
Teza: Czy przedmiotowa Transakcja nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych („PCC”) na mocy art. 2 pkt 6 lit. c) tiret pierwszy ustawy o PCC?
Słowa kluczowe: aport; oddział; spółki-spółka kapitałowa; wkład-wkłady niepieniężne
Zagadnienia: Ustawa o podatku od czynności cywilnoprawnych-Rozdział 1. Przedmiot opodatkowania -Wyłączenia z opodatkowania-Umowy spółki i ich zmiany związane z łączeniem i przekształceniem spółek kapitałowych oraz wniesieniem aportu do spółki kapitałowej
Przepisy: [PCC] Ustawa o podatku od czynności cywilnoprawnych-Rozdział 1-art. 2-pkt 6-lit. c

**Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe**

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od czynności cywilnoprawnych jest prawidłowe**.**

**Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej**

13 grudnia 2021 r. wpłynął Państwa wniosek z 13 grudnia 2021 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy m.in. podatku od czynności cywilnoprawnych w zakresie skutków podatkowych wniesienia aportu do spółki kapitałowej. Uzupełnili go Państwo pismem z 14 grudnia 2021 r. (wpływ 20 grudnia 2021 r.) oraz – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 11 lutego 2022 r. (wpływ 11 lutego 2022 r.) i pismem z 22 lutego 2022 r. (wpływ 22 lutego 2022 r.). Treść wniosku jest następująca :

**Zainteresowani, którzy wystąpili z wnioskiem**

1) Zainteresowany będący stroną postępowania:

… GmbH;

2) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

\`(...)\` Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością;

**Opis zdarzenia przyszłego**

Zainteresowany będący stroną postępowania (dalej jako: „Wnioskodawca” lub „Spółka”) jest niemiecką spółką z ograniczoną odpowiedzialnością (GmbH) i rezydentem podatkowym Niemiec, która posiada 100% udziałów w X spółka z ograniczoną odpowiedzialnością będącą polskim rezydentem podatkowym (Zainteresowany niebędący stroną postępowania; dalej jako: „Zainteresowany”). Wnioskodawca oraz Zainteresowany są zarejestrowanymi w Polsce podatnikami podatku od towarów i usług („VAT”) czynnymi. Struktura organizacyjna Wnioskodawcy będzie obejmować wyspecjalizowane departamenty, które będą pełnić przypisane im funkcje. Na podstawie wewnętrznego aktu korporacyjnego (uchwały zarządu), departamenty będą się dzielić w szczególności na departament dotyczący inwestycji w Polsce („Departament Polskich Inwestycji”), oraz departament dotyczący inwestycji w Niemczech bądź innych krajach („Departament Zagranicznych Inwestycji”). W celu lepszej organizacji swojej działalności w Polsce, Wnioskodawca planuje przenieść część działalności gospodarczej prowadzonej w Polsce i aktywa związane z tym obszarem do Zainteresowanego oraz objąć dodatkowe udziały Zainteresowanego poprzez dokonanie aportu, na podstawie którego składniki Departamentu Polskich Inwestycji zostaną przeniesione na rzecz Wnioskodawcy jako wkład niepieniężny („Transakcja”). W ramach alternatywnego scenariusza Wnioskodawca nie wyklucza sprzedaży składników Departamentu Polskich Inwestycji zamiast wniesienia ich do Zainteresowanego tytułem wkładu niepieniężnego („Alternatywny Scenariusz”). Dokładny przedmiot działalności Departamentu Polskich Inwestycji.

Obecnie, celem działania Departamentu Polskich Inwestycji jest głównie bieżąca analiza rynku nieruchomości w Polsce pod kątem wyszukiwania atrakcyjnych ofert zakupu i sprzedaży nieruchomości, planowanie inwestycji na nieruchomościach, kontakt z organami władzy publicznej, nabywanie, zarządzanie, administrowanie oraz oferowanie na wynajem nieruchomości położonych w Polsce, będących obecnie własnością Wnioskodawcy, a także potencjalnie inwestowanie w kryptowaluty bądź inne aktywa finansowe. Na Departament Polskich Inwestycji składają się następujące obiekty położone w Polsce:

\- Nieruchomość lokalowa w budynku (…) oddanym do użytkowania na podstawie ostatecznej decyzji wydanej dnia 21 grudnia 2020 r. przez Powiatowego Inspektora Nadzoru Budowlanego, nabyta dnia 26 kwietnia 2021 r.w drodze umowy ustanowienia odrębnej własności lokalu użytkowego (pensjonatowego) i umowy sprzedaży;

\- Nieruchomość gruntowa zabudowana budynkiem mieszkalnym w miejscowości (…); nieruchomość gruntowa składająca się z działek o numerach … oraz … została nabyta dnia 28 kwietnia 2017 r. na podstawie dwóch aktów notarialnych (…).

Na podstawie decyzji z dnia 27 września 2017 r. o pozwoleniu na budowę, Wnioskodawca w dniu 8 czerwca 2018 r. rozpoczął budowę nieruchomości budynkowej, tj. budynku mieszkalnego jednorodzinnego z garażem posadowionego na działkach o numerze … oraz …. W dniu 1 października 2019 r. została wydana decyzja o pozwoleniu na budowę, zmieniająca decyzję, w oparciu o którą Wnioskodawca dostał pozwolenie na budowę drugiej nieruchomości budynkowej na działkach o numerze … oraz …, tj. „domku gościnnego”, którego budowa rozpoczęła się w październiku 2019 r. - łącznie zwane dalej „Nieruchomości w Polsce”. Ponadto, Wnioskodawca jako nabywca zawarł umowę ustanowienia odrębnej własności lokali i ich sprzedaży oraz przedwstępną umowę sprzedaży czterech nieruchomości lokalowych w budynku (…), które obecnie są w trakcie budowy. Umowa wprost przewidywała możliwość cesji na rzecz Zainteresowanego i na dzień składania niniejszego wniosku Wnioskodawca przeniósł wszelkie prawa, roszczenia i zobowiązania wynikające z tej umowy na Zainteresowanego.

Departament Polskich Inwestycji odpowiada w szczególności za następujące zadania:

\- Analiza rynku nieruchomości w Polsce pod kątem wyszukiwania atrakcyjnych ofert zakupu i sprzedaży Nieruchomości w Polsce;

\- Planowanie inwestycji na Nieruchomościach w Polsce, kontakt z organami władzy publicznej;

\- Nabywanie Nieruchomości w Polsce;

\- Zawieranie umów z deweloperami na budowę oraz rozbudowę Nieruchomości w Polsce;

\- Oferowanie Nieruchomości w Polsce na wynajem;

\- Zarządzanie Nieruchomościami w Polsce, w tym zapewnienie m.in. obsługi księgowej;

\- Administracja Nieruchomościami w Polsce;

\- Bieżąca obsługa wszelkich spraw związanych z Nieruchomościami w Polsce.

Zakładany transfer Departamentu Polskich Inwestycji do Zainteresowanego.

Ze względu na planowane przeniesienie Departamentu Polskich Inwestycji do odrębnej, dedykowanej do tego spółki, Wnioskodawca nabył 100% udziałów w Zainteresowanym od podmiotu trzeciego. Należy raz jeszcze podkreślić, iż na dzień Transakcji Wnioskodawca oraz Zainteresowany będą posiadać status podatnika VAT czynnego. W związku z powyższym, Zainteresowany oraz Wnioskodawca planują przeprowadzić Transakcję, w ramach której dojdzie do przeniesienia na Zainteresowanego własności Departamentu Polskich Inwestycji, obejmującego między innymi składniki materialne w postaci Nieruchomości w Polsce oraz składniki niematerialne w postaci wszelkich umów towarzyszących, takich jak umowy na dostawę energii elektrycznej czy wody, wywóz śmieci oraz innych nieczystości, utrzymanie czystości, umowy ubezpieczenia Nieruchomości w Polsce, umowy na wykonawstwo architektoniczne dotyczące niektórych Nieruchomości w Polsce oraz pozostałe umowy zawierane w toku działalności prowadzonej przez Departament Polskich Inwestycji, a także prawa do tajemnicy przedsiębiorstwa - know-how - obejmujące tajemnicę handlową i usługową („Przedmiot Transakcji”). Z uwagi na specyfikę przyjętego modelu biznesowego związanego z Przedmiotem Transakcji, Wnioskodawca nie zatrudniał do tej pory pracowników, przy czym Wnioskodawca korzystał z zewnętrznych usługodawców oraz kontrahentów zapewniających bieżące funkcjonowanie działalności dotyczącej Departamentu Polskich Inwestycji, w zakresie m.in.: zarządzania procesem budowlanym dotyczącym nieruchomości w miejscowości R.; wsparcia przy procesie inwestycyjnym, budowlanym oraz spraw bieżących przedsiębiorstwa; stałej obsługi prawnej, przygotowywania analiz prawnych oraz raportów; tłumaczeń z języka niemieckiego, księgowości oraz doradztwa podatkowego, itp. W ramach przeniesienia Przedmiotu Transakcji, Zainteresowany planuje, co do zasady, kontynuować współpracę z aktualnymi usługodawcami, którzy zapewniają faktyczną możliwość kontynuowania działalności prowadzonej przez Wnioskodawcę w oparciu o składniki majątkowe dotyczące Departamentu Polskich Inwestycji. Wnioskodawca nie wyklucza jednak, że przed przeprowadzeniem Transakcji może zatrudnić pracowników zapewniających bieżące funkcjonowanie działalności dotyczącej Departamentu Polskich Inwestycji, którzy na moment przeprowadzenia Transakcji weszliby w zakres Przedmiotu Transakcji. Wnioskodawca wskazuje, iż Przedmiot Transakcji zostanie przeniesiony na Zainteresowanego - będącego na dzień Transakcji zarejestrowanym podatnikiem VAT czynnym w Polsce - wyłącznie na cele prowadzenia opodatkowanej VAT działalności gospodarczej przez Zainteresowanego obejmującej w szczególności wynajem nieruchomości położonych w Polsce, będących obecnie własnością Wnioskodawcy.

Przedmiot działalności Wnioskodawcy

Celem nabycia 100% udziałów Zainteresowanego i przeniesienia na Zainteresowanego Departamentu Polskich Inwestycji jest uproszczenie działalności zarządzania Nieruchomościami w Polsce, a także uproszczenie struktury organizacyjnej w ramach grupy spółek obejmujących Wnioskodawcę oraz Zainteresowanego. Ponadto, działalność Zainteresowanego ma pomóc w bardziej efektywnym prowadzeniu działalności przez Departament Polskich Inwestycji oraz wykorzystaniu posiadanych Nieruchomości w Polsce, poprzez obsługę ich za pośrednictwem polskiej spółki. W efekcie, zamiarem Zainteresowanego będzie kontynuacja planowanej działalności gospodarczej Wnioskodawcy, dotyczącej Departamentu Polskich Inwestycji, polegającej na oferowaniu Nieruchomości w Polsce na cele krótkoterminowego, wakacyjnego najmu oraz potencjalnie inwestowanie w kryptowaluty bądź inne aktywa finansowe. Zainteresowany zamierza wykorzystać w tym celu składniki majątkowe składające się na Przedmiot Transakcji.

Wyodrębnienie organizacyjne i finansowe

Należy podkreślić, iż działalność prowadzona przez Wnioskodawcę przez Departament Polskich Inwestycji na dzień Transakcji będzie wyodrębniona organizacyjnie w ten sposób, iż przenoszona działalność będzie skupiona w jednej jednostce organizacyjnej Wnioskodawcy. Ponadto, Wnioskodawca przeprowadzi przed Transakcją działania reorganizacyjne mające na celu utworzenie takiej jednostki poprzez przyjęcie wewnętrznego aktu korporacyjnego (uchwały zarządu) o utworzeniu Departamentu Polskich Inwestycji, który będzie wchodził w skład Przedmiotu Transakcji. Dodatkowo, w ramach istniejącej ewidencji finansowej Wnioskodawcy jest możliwe wyodrębnienie finansowe działalności przypadającej na polską działalność dotyczącą Departamentu Polskich Inwestycji. Zarówno przed Transakcją, jak i na dzień Transakcji, Wnioskodawca będzie w stanie przyporządkować przychody i koszty oraz należności i zobowiązania wyłącznie do Przedmiotu Transakcji, w tym w szczególności do Nieruchomości w Polsce. Innymi słowy, będzie możliwe ustalenie wyniku finansowego jedynie na poziomie działalności podejmowanej przez Wnioskodawcę w Polsce. Ponadto, Wnioskodawca wskazuje, iż jego zdaniem działalność gospodarcza prowadzona przez niego w Polsce dotycząca Departamentu Polskich Inwestycji konstytuuje w Polsce zakład w rozumieniu umowy między Rzecząpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku, podpisana w Berlinie dnia 14 maja 2003 r. (dalej: „UPO Polska-Niemcy”). Dodatkowo, zdaniem Wnioskodawcy, działalność dotycząca Departamentu Polskich Inwestycji jest opodatkowana VAT w Polsce ze względu na fakt, iż dotyczy nieruchomości położonych w Polsce oraz stanowi również stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej w rozumieniu Ustawy o VAT.

Ponadto, w zakresie podatku od towarów i usług i podatku od czynności cywilnoprawnych:

a) W ocenie Spółki, przedmiot aportu (Departament Polskich Inwestycji) będzie w dniu Transakcji spełniał przesłanki wyodrębnienia organizacyjnego, finansowego i funkcjonalnego. Oznacza to, że Departament Polskich Inwestycji będzie, zdaniem Spółki, stanowił wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w rozumieniu przepisów o podatku od towarów i usług oraz przepisów o podatku od czynności cywilnoprawnych. Wskazuje na to opis zdarzenia przyszłego, w którym Spółka przedstawiła czynności, które zamierza dokonać w celu spełnienia przesłanek do kwalifikacji jako zorganizowania części przedsiębiorstwa w świetle wyżej wymienionych przepisów prawa. Jednakże, zdaniem Spółki, to po stronie organu podatkowego leży obowiązek dokonania wykładni przepisów prawa przy ocenie opisanego zdarzenia przyszłego w kontekście pytań zadanych przez Spółkę. Spółka pragnie zaznaczyć, że ocena przedstawiona przez Spółkę nie powinna, w ocenie Spółki, prowadzić do tego, że Spółka jako wnioskodawca osobiście przesądza kwestię, o którą wprost zapytała, lecz jedynie do sprecyzowania opisu zdarzenia przyszłego.

b) W ocenie Spółki, zgodnie z opisem zdarzenia przyszłego, przedmiot aportu (Departament Polskich Inwestycji) będzie w stanie samodzielnie funkcjonować jako odrębny podmiot samodzielnie realizujący określone zadania gospodarcze. Ponadto, Spółka pragnie podkreślić, iż zdaniem Spółki przedmiot aportu stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa na gruncie ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz.U. z 2020 r. poz. 1740 ze zm.). W oparciu o definicję zawartą w art. 55 (1) w związku z art. 55 (2) k.c. można stwierdzić, iż część aktywów i pasywów przedsiębiorstwa, zdefiniowanego w wyżej wymienionych przepisach, tworząca niezależną jednostkę gospodarczą zdolną do samodzielnej działalności stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa również w rozumieniu Ustawy o PCC. Spółka pragnie zaznaczyć, że ocena przedstawiona przez Spółkę nie powinna, w ocenie Spółki, prowadzić do tego, że Spółka jako wnioskodawca osobiście przesądza kwestię, o którą wprost zapytała, lecz jedynie do sprecyzowania opisu zdarzenia przyszłego.

Ponadto, w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych:

a) W ocenie Spółki, przedmiot wkładu, tj. „Departament Polskich Inwestycji” będzie w opisanym zdarzeniu przyszłym spełniać przesłanki wyodrębnienia funkcjonalnego w istniejącym przedsiębiorstwie. Spółka stoi na stanowisku, że na wyodrębnienie funkcjonalne będzie wskazywać między innymi okoliczność, iż Departament Polskich Inwestycji może być wykorzystywany do prowadzenia działalności gospodarczej polegającej przede wszystkim na oferowaniu na wynajem nieruchomości położonych w Polsce. Powyższe stanowisko uzasadnia fakt, iż Departament Polskich Inwestycji będzie obejmował również składniki niematerialne, takie jak umowy na dostawę energii elektrycznej czy wody, wywóz śmieci oraz innych nieczystości, utrzymanie czystości, umowy ubezpieczenia Nieruchomości w Polsce, umowy na wykonawstwo architektoniczne oraz pozostałe umowy zawierane w toku działalności prowadzonej przez Departament Polskich Inwestycji, a także prawa do tajemnicy przedsiębiorstwa - know-how - obejmujące tajemnicę handlową i usługową. W ocenie Spółki, nabywca (Zainteresowany) będzie w stanie w sposób niezakłócony kontynuować planowaną działalność Spółki bezpośrednio po nabyciu Departament Polskich Inwestycji z wykorzystaniem składników majątkowych składających się na Przedmiot Transakcji. Zdaniem Spółki, na wyodrębnienie funkcjonalne może również wskazywać fakt, iż prowadzona przez Spółkę działalność gospodarcza w Polsce dotycząca Departamentu Polskich Inwestycji konstytuuje w Polsce zakład w rozumieniu UPO Polska-Niemcy. Spółka pragnie zaznaczyć, że ocena przedstawiona przez Spółkę nie powinna, w ocenie Spółki, prowadzić do tego, że Spółka jako wnioskodawca osobiście przesądza kwestię, o którą wprost zapytała, lecz jedynie do sprecyzowania opisu zdarzenia przyszłego.

b) W ocenie Spółki, przedmiot wkładu (zespół składników majątku), tj. „Departament Polskich Inwestycji” w dniu wniesienia aportu będzie spełniać przesłanki do samodzielnego funkcjonowania, tj. do samodzielnej realizacji zadań gospodarczych, których realizacji służył w istniejącym przedsiębiorstwie oraz świadczenia usług bez angażowania zasobów nabywcy. Spółka pragnie zaznaczyć, że ocena przedstawiona przez Spółkę nie powinna, w ocenie Spółki, prowadzić do tego, że Spółka jako wnioskodawca osobiście przesądza kwestię, o którą wprost zapytała, lecz jedynie do sprecyzowania opisu zdarzenia przyszłego.

c) W ocenie Spółki, wskazane we wniosku działania zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a głównym bądź jednym z głównych celów tych działań nie było uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania. Spółka wskazuje, iż celem Transakcji jest zbycie aktywów służących realizacji działalności operacyjnej w Polsce oraz wyłączenie działalności biznesowej w Polsce spod zakresu Spółki mającej siedzibę w Niemczech. Zdaniem Spółki, na poziomie całej grupy kapitałowej efektywniejszym modelem będzie skupienie aktywów z Departamentu Polskich Inwestycji w odrębnym podmiocie posiadającym siedzibę na terytorium Polski oraz zarządzanym w Polsce (tj. Zainteresowanym). Restrukturyzacja ma też na uwadze plany dalszego rozwoju działalności biznesowej Zainteresowanego w Polsce i poszerzenie jej zakresu poza rynek nieruchomości. Rozwój ten zdaniem Spółki oraz Zainteresowanego wymaga odrębnego podmiotu, gdyż powiększenie skali inwestycji w Polsce mogłoby prowadzić do trudności operacyjnych na poziomie Spółki (podatkowych, księgowych, strategicznych itp.). Spółka pragnie zaznaczyć, że ocena przedstawiona przez Spółkę nie powinna, w ocenie Spółki, prowadzić do tego, że Spółka jako wnioskodawca osobiście przesądza kwestię, o którą wprost zapytała, lecz jedynie do sprecyzowania opisu zdarzenia przyszłego.

W uzupełnieniu wniosku wskazali Państwo, że biorąc pod uwagę orzecznictwo sądowe oraz dotychczasową linię interpretacyjną organów podatkowych, przedmiot aportu (Departament Polskich Inwestycji) będzie stanowić w dniu Transakcji organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie Spółki zespół składników materialnych i niematerialnych oraz zespół ten będzie mógł samodzielnie funkcjonować jako odrębny podmiot samodzielnie realizujący określone zadania gospodarcze.

Ponadto Spółka podkreśla, iż przedmiot aportu stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa na gruncie ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodek cywilny (Dz.U. z 2020 r. poz. 1740 ze zm.). W oparciu o definicję zawartą w art. 551 w związku z art. 552 k.c. można stwierdzić, iż część aktywów i pasywów przedsiębiorstwa, zdefiniowanego w wyżej wymienionych przepisach prawa, tworząca niezależną jednostkę gospodarczą zdolną do samodzielnej działalności stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa również w rozumieniu ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych.

Pozostały opis zdarzenia przyszłego, który został przedstawiony przez Zainteresowanych w treści uzupełnienia wniosku z 11 lutego 2022 r. (data wpływu do Organu 11 lutego 2022 r.) oraz w treści uzupełnienia wniosku z 22 lutego 2022 r. (data wpływu do Organu 22 lutego 2022 r.) jako, że dotyczy zagadnienia objętego podatkiem dochodowym od osób prawnych oraz podatkiem od towarów i usług nie został przytoczony.

**Pytanie**

Czy przedmiotowa Transakcja nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych („PCC”) na mocy art. 2 pkt 6 lit. c) tiret pierwszy ustawy o PCC? (pytanie oznaczone we wniosku nr 3)

**Państwa stanowisko w sprawie**

Zdaniem Zainteresowanych, przedmiotowa Transakcja nie będzie podlegała opodatkowaniu PCC na mocy art. 2 pkt 6 lit. c) Ustawy o PCC. Zgodnie z art. 1 ust. 1 pkt 1 lit. k) Ustawy o PCC, podatkowi temu podlegają, między innymi, umowy spółki lub zmiany umowy spółki (na mocy art. 1 ust. 1 pkt 2 Ustawy o PCC). Jednocześnie zgodnie z art. 1 ust. 3 pkt 2 Ustawy o PCC, za zmianę umowy spółki uważa się m.in. podwyższenie kapitału zakładowego spółki kapitałowej. Niemniej, na mocy art. 2 pkt 6 lit. c) Ustawy o PCC, opodatkowaniu PCC nie podlegają umowy spółki i ich zmiany związane z wniesieniem do spółki kapitałowej w zamian za jej udziały lub akcje przedsiębiorstwa spółki kapitałowej lub jego zorganizowanej części. Należy mieć na uwadze, że powołany przepis art. 2 pkt 6 lit. c) Ustawy o PCC stanowi implementację części postanowień Dyrektywy Rady 2008/7/WE z dnia 12 lutego 2008 r. dotyczącej podatków pośrednich od gromadzenia kapitału („Dyrektywa”). W polskim porządku prawnym wdrożenie Dyrektywy nastąpiło wraz z wejściem w życie przepisów ustawy z dnia 7 listopada 2008 r. o zmianie ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych (Dz. U. z 2008 r. Nr 209, poz. 1319) oraz ustawy z dnia 22 stycznia 2010 r. o zmianie ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych (Dz. U. z 2010 r. Nr 44, poz. 251). Zgodnie z art. 5 ust. 1 lit. e) w związku z art. 4 ust. 1 lit. a) Dyrektywy, opodatkowaniu podatkami pośrednimi nie podlega przeniesienie przez jedną lub kilka spółek kapitałowych wszystkich swoich aktywów i pasywów, lub jednego bądź więcej oddziałów do jednej lub więcej spółek kapitałowych, które są w trakcie tworzenia lub już istnieją pod warunkiem, że rekompensata obejmuje przynajmniej częściowo papiery wartościowe reprezentujące kapitał spółki przejmującej. Definicja spółki kapitałowej została przewidziana w art. 2 Dyrektywy, którego wykładnia prowadzi do wniosku o ograniczeniu państwom członkowskim UE swobody w określeniu podmiotów, które należy uznawać za spółki kapitałowe w świetle przepisów krajowych implementujących Dyrektywę. W myśl art. 2 ust. 1 Dyrektywy, przez spółkę kapitałową należy rozumieć:

\- każdą spółkę, która przyjmuje jedną z form wyszczególnionych w załączniku I,

\- każdą spółkę, przedsiębiorstwo, stowarzyszenie lub osobę prawną, których udziały w kapitale lub majątku mogą być przedmiotem transakcji na giełdzie,

\- każdą spółkę, przedsiębiorstwo, stowarzyszenie lub osobę prawną prowadzące działalność skierowaną na zysk, których członkowie mają prawo zbytu swoich udziałów stronom trzecim bez uprzedniego upoważnienia oraz odpowiadają za długi spółki, przedsiębiorstwa lub osoby prawnej tylko do wysokości swoich udziałów.

Zdaniem Wnioskodawcy, powyższy przepis nakłada na państwa członkowskie UE obowiązek uznania za spółki kapitałowe na potrzeby stosowania przepisów wewnętrznych, w tym przepisu art. 2 pkt 6 lit. c) Ustawy o PCC, wszystkich trzech kategorii spółek, o których mowa w tym przepisie. W definicji pojęcia spółka kapitałowa ustawodawca nie zawarł odwołania do przepisów polskiego prawa spółek. Gdyby intencją ustawodawcy było ograniczenie zwolnienia z podatku od czynności cywilnoprawnych jedynie do polskich spółek kapitałowych wskazałby to wyraźnie w dyspozycji przepisu art. 1 pkt 2 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych. Na szerokie rozumienie definicji spółki kapitałowej wskazują konsekwentnie przepisy ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, w szczególności przepisy art. 1 ust. 3 pkt 4, art. 1 ust. 5 pkt 2 lit. b) oraz art. 9 pkt 11 lit. a) i lit. b), które w sposób wyraźny odwołują się do siedziby spółki kapitałowej znajdującej się poza granicami Rzeczypospolitej Polskiej. Konstrukcja tych przepisów dowodzi tym samym, że definicja „spółki kapitałowej” zawarta w ustawie o podatku od czynności cywilnoprawnych nie została zawężona jedynie do polskich spółek z ograniczoną odpowiedzialnością i spółek akcyjnych. Powyższy pogląd znajduje również akceptację w interpretacjach organów podatkowych (zob. np. interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Administracji Skarbowej z 13 lutego 2020 r., nr 0111-KDIB2-3.4014.56.2019.3.BB). W związku z powyższym, Wnioskodawca pragnie zaznaczyć, że jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, Wnioskodawca jest spółką kapitałową zgodnie z prawem niemieckim, działającą w formie prawnej określanej jako: Gesellschaft mit beschrankter Haftung (GmbH), a wspomniana forma prawna spółki została wymieniona w załączniku I Dyrektywy. W konsekwencji oba podmioty, zarówno Wnioskodawcę będącego spółką GmbH jak i Zainteresowanego będącego spółką z o.o. należy uznać za spółki kapitałowe w rozumieniu Ustawy o PCC. Reasumując, transakcja spełnia obie przesłanki wyłączenia przedmiotowego z art. 2 pkt 6 lit. c), dotyczącego czynności wniesienia wkładu niepieniężnego (aportu) w postaci zorganizowanej części przedsiębiorstwa do innego podmiotu, a zatem nie powinna podlegać opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych. W związku z powyższym, zdaniem Wnioskodawcy, Transakcja wniesienia wkładu niepieniężnego (aportu) w postaci zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie podlega opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych zgodnie z art. 2 pkt 6 lit. c) Ustawy o PCC.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

**Uzasadnienie interpretacji indywidualnej**

Na wstępie zaznacza się, że przedmiotem niniejszej interpretacji jest ocena stanowiska Zainteresowanych tylko w zakresie podatku od czynności cywilnoprawnych. W pozostałym zakresie wniosku, dotyczącym podatku od towarów i usług oraz podatku dochodowego od osób prawnych, zostaną wydane odrębne rozstrzygnięcia.

Przepis art. 1 ust. 1 ustawy z dnia 9 września 2000 r. o podatku od czynności cywilnoprawnych (Dz. U. z 2022 r. poz. 111) zawiera zamknięty katalog czynności podlegających opodatkowaniu tym podatkiem.

Zgodnie z art. 1 ust. 1 pkt 1 lit. k) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych:

Podatkowi podlegają umowy spółki.

W myśl art. 1 ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych:

Podatkowi podlegają zamiany umów wymienionych w pkt 1, jeżeli powodują one podwyższenie podstawy opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych, z zastrzeżeniem ust. 3 pkt 4.

Na podstawie art. 1 ust. 3 pkt 2 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych:

W przypadku umowy spółki kapitałowej za zmianę umowy uważa się podwyższenie kapitału zakładowego z wkładów lub ze środków spółki oraz dopłaty.

Stosownie do art. 1a pkt 2 ww. ustawy:

Użyte w ustawie określenie spółka kapitałowa oznacza spółkę: z ograniczoną odpowiedzialnością, akcyjną lub europejską.

Należy wskazać, iż Dyrektywa Rady 2008/7/WE z dnia 12 lutego 2008 r. dotycząca podatków pośrednich od gromadzenia kapitału (Dz.Urz. UE L 46 z dnia 21 lutego 2008 r., str. 11), nakazuje nieopodatkowywanie czynności restrukturyzacyjnych, do których zalicza między innymi wniesienie do spółki kapitałowej wkładów niepieniężnych (aportów) w postaci przedsiębiorstwa spółki kapitałowej lub jego zorganizowanej części.

Zgodnie z art. 2 ust. 1 lit. a) Dyrektywy Rady 2008/7/WE przez spółkę kapitałową w znaczeniu niniejszej dyrektywy należy rozumieć każdą spółkę, która przyjmuje jedną z form wyszczególnionych w załączniku I, czyli również spółkę prawa niemieckiego określaną jako Gesellschaft mit beschränkter Haftung.

Stosownie do art. 1 ust. 5 pkt 2 ww. ustawy:

Umowa spółki oraz jej zmiana podlega podatkowi, jeżeli w chwili dokonania czynności na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej znajduje się w przypadku spółki kapitałowej:

a) rzeczywisty ośrodek zarządzania albo

b) siedziba tej spółki – jeżeli jej rzeczywisty ośrodek zarządzania nie znajduje się na terytorium innego państwa członkowskiego.

Z powołanych przepisów wynika, że zmiana umowy spółki kapitałowej polegająca na podwyższeniu kapitału zakładowego z wkładów, co do zasady podlega opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Niezależnie od powyższego, w ustawie o podatku od czynności cywilnoprawnych przewidziano sytuacje, w których czynność mieszcząca się w zakresie przedmiotowym ustawy jest wyłączona z opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Zgodnie z brzmieniem art. 2 pkt 6 lit. c) ustawy:

Nie podlegają podatkowi umowy spółki i ich zmiany związane z wniesieniem do spółki kapitałowej, w zamian za jej udziały lub akcje:

– przedsiębiorstwa spółki kapitałowej lub jego zorganizowanej części,

– udziałów lub akcji innej spółki kapitałowej dających w niej większość głosów albo kolejnych udziałów lub akcji, w przypadku gdy spółka, do której są wnoszone te udziały lub akcje, posiada już większość głosów.

Z treści powyższego przepisu wynika, że opodatkowaniu nie podlega m.in. zmiana umowy spółki związana z wniesieniem do spółki kapitałowej w zamian za jej udziały lub akcje przedsiębiorstwa spółki kapitałowej lub jego zorganizowanej części.

Mając to na względzie wskazać należy, że w przepisach dotyczących podatku od czynności cywilnoprawnych, brak jest definicji przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części.

Ustawodawca nie odsyła także do posiłkowania się tą definicją zawartą w innych ustawach podatkowych, tj. w ustawie o podatku dochodowym od osób prawnych czy w ustawie o podatku od towarów i usług.

Dlatego też w tym zakresie należy posłużyć się właściwymi przepisami prawa zawartymi w odrębnych ustawach. Definicję „przedsiębiorstwa” zawiera przepis art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2020 r. poz. 1740 ze zm.).

Zgodnie z ww. art. 551 Kodeksu cywilnego:

Przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych, przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej.

Obejmuje ono w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Zgodnie natomiast z art. 552 Kodeksu cywilnego:

Czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

W oparciu o powyższą definicję można stwierdzić, iż część aktywów i pasywów przedsiębiorstwa, zdefiniowanego w Kodeksie cywilnym, tworząca niezależną jednostkę gospodarczą zdolną do samodzielnej działalności stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

W literaturze przedmiotu jak i w orzecznictwie przyjmuje się, że konkretna jednostka stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa wówczas, gdy:

\- wchodzi w skład przedsiębiorstwa jako jego wewnętrzna część,

\- stanowi pewien organizacyjnie wyodrębniony kompleks składników o charakterze materialnym i niematerialnym,

\- zachodzi powiązanie tych składników w sposób funkcjonalny, tzn. pozwalające na realizację określonych zadań gospodarczych.

Innymi słowy, dla uznania jednostki za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, konieczne jest istnienie zespołu składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań), wydzielonego w istniejącym przedsiębiorstwie w trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika (jako dział, wydział, oddział), przy czym ocena ta musi być dokonana według podstawowego kryterium, jakim jest ustalenie roli jaką składniki majątkowe i związane z nimi prawa materialne odgrywały w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe oznacza sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych, możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie zaś funkcjonalne to kryterium sprowadzające się do ustalenia, czy wyodrębniona organizacyjnie całość, jest w stanie przejąć zadania oraz samodzielnie funkcjonować na rynku jako niezależny podmiot gospodarczy.

Z opisu sprawy wynika, że Wnioskodawca jest niemiecką spółką z ograniczoną odpowiedzialnością i posiada 100% udziałów w polskiej spółce z ograniczoną odpowiedzialnością (Zainteresowanym). Struktura organizacyjna Wnioskodawcy będzie obejmować wyspecjalizowane departamenty, które będą się dzielić na Departament Polskich Inwestycji oraz Departament Zagranicznych Inwestycji. W celu lepszej organizacji swojej działalności w Polsce, Wnioskodawca planuje Departament Polskich Inwestycji jako wkład niepieniężny przenieść do Zainteresowanego w zamian za dodatkowe udziały Zainteresowanego. Przedmiot aportu (Departament Polskich Inwestycji) będzie w dniu transakcji spełniał przesłanki wyodrębnienia organizacyjnego, finansowego i funkcjonalnego oraz będzie w stanie samodzielnie funkcjonować jako odrębny podmiot samodzielnie realizujący określone zadania gospodarcze.

W konsekwencji powyższego w analizowanej sprawie będzie miał zastosowanie przepis art. 2 pkt 6 lit. c) tiret pierwsze ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, bowiem zorganizowana część przedsiębiorstwa spółki kapitałowej będzie wniesiona w zamian za udziały w innej spółce kapitałowej. Powyższe oznacza, że planowane wniesienie zespołu składników materialnych i niematerialnych do spółki kapitałowej (Zainteresowanego), traktowane na gruncie analizowanej ustawy jako zmiana umowy spółki, nie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych; będzie wyłączone z opodatkowania tym podatkiem.

Natomiast w odniesieniu do przywołanej przez Państwa we własnym stanowisku interpretacji indywidualnej informujemy, że interpretacje indywidualne wydawane są w indywidualnych sprawach i nie mają zastosowania ani konsekwencji wiążących w odniesieniu do żadnego innego zaistniałego stanu faktycznego czy też zdarzenia przyszłego. Ponadto przywołana interpretacja z 13 lutego 2020 r. Znak: 0111-KDIB2-3.4014.56.2019.3.BB dotyczy innego zdarzenia przyszłego niż opisane w niniejszym wniosku.

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Zainteresowanych w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego. Z funkcji ochronnej będą mogli skorzystać Ci z Państwa, którzy zastosują się do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

**Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację przez Zainteresowanego, który jest stroną postępowania**

… GmbH (Zainteresowany będący stroną postępowania – art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) ma prawo wnieść skargę na tę interpretację indywidualną do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w \`(...)\` . Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

*   w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo
*   w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

**Podstawa prawna dla wydania interpretacji**

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).