Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB2-1.4010.699.2022.1.AR
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2023-01-05
Teza: Czy w przedstawionym zdarzeniu przyszłym Państwa uczestnictwo w spółce cywilnej (w charakterze wspólnika tej spółki) uniemożliwi Państwu wybór ryczałtu od dochodów spółek.
Słowa kluczowe: podatek-podatek ryczałtowy; spółki-spółka cywilna; wspólnik
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 5, 5a, 5b, 6b. Podstawa opodatkowania i wysokość podatku-Stawka podatku-Ryczałt od dochodów spółek kapitałowych-Warunki opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek kapitałowych
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 6b-Oddział 2-art. 28j; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 6b-Oddział 2-art. 28k

Interpretacja indywidualna
==========================

– stanowisko prawidłowe
=======================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób prawnych jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

8 listopada 2022 r. wpłynął Państwa wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy ustalenia czy w przedstawionym zdarzeniu przyszłym Państwa uczestnictwo w spółce cywilnej (w charakterze wspólnika tej spółki) uniemożliwi Państwu wybór ryczałtu od dochodów spółek.

Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego

Wnioskodawca jest spółką z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w terytorium RP. Spółka zamierza zmienić formę opodatkowania na ryczałt od dochodów spółek (tzw. „CIT Estoński”). Spółka nie posiada relacji handlowych z krajami stosującymi szkodliwą konkurencję podatkową w rozumieniu przepisów o cenach transferowych. Wnioskodawca będzie prowadził działalność gospodarczą m.in. w zakresie obrotu nieruchomościami (głównie w zakresie kupna i sprzedaży gruntów) oraz w zakresie inwestycji deweloperskich. Wnioskodawca zamierza wykonywać tę działalność nie tylko samodzielnie, ale również z innymi spółkami z ograniczoną odpowiedzialnością, z którymi Wnioskodawca zawiąże spółkę cywilną w rozumieniu art. 860 k.c. Umowa spółki będzie zobowiązywała wspólników (2 lub więcej spółek z ograniczoną odpowiedzialnością) do osiągnięcia wspólnego celu gospodarczego, regulując m.in. wysokość wykładów, podział zysków i strat pomiędzy wspólników, nazwę i siedzibę spółki oraz przedmiot jej działalności. Pozostałe spółki będące wspólnikami spółki cywilnej będą podmiotami powiązanymi z Wnioskodawcą w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4 u.p.o.p. Uzyskany przez Wnioskodawcę ze spółki cywilnej zysk będzie przekraczał 50% ogółu przychodów Wnioskodawcy. Na gruncie opisanego zdarzenia przyszłego należy przyjąć, że Wnioskodawca spełnia wszystkie warunki opisane w art. 28j ust. 1 u.p.d.o.p., z wyłączeniem warunku wskazanego w art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g oraz pkt 5 - spełnienie tych warunków jest przedmiotem pytań zawartych we wniosku.

Istotne elementy opisu sprawy zawarte zostały również we własnym stanowisku w sprawie gdzie wskazaliście Państwo, że klienci spółki cywilnej będą podmiotami niepowiązanymi z Państwem.

**Pytanie**

Czy w przedstawionym zdarzeniu przyszłym uczestnictwo Wnioskodawcy w spółce cywilnej (w charakterze wspólnika tej spółki) uniemożliwi Wnioskodawcy wybór ryczałtu od dochodów spółek?

**Państwa stanowisko w sprawie**

W ocenie Wnioskodawcy, w przedstawionym zdarzeniu przyszłym uczestnictwo Wnioskodawcy w spółce cywilnej (w charakterze wspólnika tej spółki) nie uniemożliwi Wnioskodawcy wybór ryczałtu od dochodów spółek. Jednym z warunków skorzystania z ryczałtu od dochodów spółek jest nieposiadanie przez podatnika udziałów (akcji) w kapitale innej spółki bądź ogółu praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną (art. 28j ust. 1 pkt 5 u.p.d.o.p.). Wnioskodawca będzie uczestniczył w spółce cywilnej w charakterze wspólnika, wraz z innymi spółkami z ograniczoną odpowiedzialnością. Jednakże w opinii Wnioskodawcy uczestnictwo w spółce cywilnej pozostaje bez wpływu na spełnienie wskazanego warunku. Spółka cywilna to potoczna nazwa działalności gospodarczej prowadzonej przez wspólników na podstawie umowy uregulowanej w art. 860 i nast. k.c. Zatem spółka cywilna nie jest stricte „spółką”, a jedynie umową zawieraną przez uczestników obrotu cywilnoprawnego. Taka „spółka” nie posiada podmiotowości prawnej. To wspólnicy, a nie spółka, są podmiotami prawa cywilnego i posiadają zdolność prawną oraz zdolność sądową (której spółka cywilna nie posiada). Co za tym idzie, to wspólnicy (a nie spółka) zawierają umowy, zaciągają zobowiązania i są właścicielami majątku. Na gruncie prawa podatkowego oznacza to, że to wspólnicy (a nie spółka) uzyskują przychody i ponoszą koszty. Zupełnie inna sytuacja dotyczy spółek handlowych, uregulowanych przez kodeks spółek handlowych. Przepis art. 8 § 2 k.s.h. (w zakresie spółek osobowych) oraz w art. 12 k.s.h. (w zakresie spółek kapitałowych) przewiduje odrębną podmiotowość prawną spółek handlowych. Oznacza to, że spółki handlowe mogą we własnym imieniu nabywać prawa, w tym własność nieruchomości i inne prawa rzeczowe, zaciągać zobowiązania, pozywać i być pozywane. Konsekwencją takich unormowań jest to, że spółki prawa handlowego posiadają zdolność do dokonywania czynności we własnym imieniu, na własny rachunek. Innymi słowy - są podmiotami stosunków prawnych. Spółka cywilna zaś takiej podmiotowości prawnej nie posiada - posiadają ją wspólnicy tej spółki (a więc podmioty, które zawarły umowę spółki). Można więc stwierdzić, że spółka cywilna jest fikcją prawną, jedynie sztucznym tworem prawnym wykreowanym na potrzeby określenia formy współdziałania podmiotów prawa. W dość klarowny sposób można zobrazować to stwierdzenie na przykładzie majątku zgromadzonego w toku prowadzonej działalności gospodarczej, jak i majątku, na który składają się wkłady wspólników. Spółki prawa handlowego posiadają własny majątek i swobodnie nim dysponują. Natomiast w przypadku spółki cywilnej zgromadzony majątek należy do wspólników spółki i stanowi on ich współwłasność łączną, w której każdy partycypuje poprzez posiadanie udziału we współwłasności. Odnosząc powyższe do warunku przewidzianego w art. 28j ust. 1 pkt 5 u.p.d.o.p., przepis ten stanowi, że podatnik nie może posiadać udziałów (akcji) w kapitale innej spółki bądź ogółu praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną. Spółka cywilna, jak wskazano powyżej, nie jest podmiotem prawa, w związku z czym nie posiada ona oczywiście osobowości prawnej. Zatem warunek nieposiadania udziałów (akcji) w kapitale innej spółki nie znajdzie w jej przypadku zastosowania. Natomiast warunek nieposiadania ogółu praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną także nie znajdzie zastosowania do posiadania przez podatnika udziałów w spółce cywilnej, gdyż spółka cywilna nie jest spółką niebędącą osobą prawną. Spółka cywilna nie jest również klasyfikowana jako spółka na gruncie u.p.d.o.p. Jest to nic innego jak umowa prawa cywilnego, w ramach której Wnioskodawca współpracuje z innymi podmiotami prawa w celu osiągnięcia zamierzonego celu. W związku z tym Wnioskodawca nie będzie posiadał ogółu praw i obowiązków w tworze zwanym spółką cywilną, a jedynie udział we wspólnym majątku wspólników, który nie jest tożsamy z ogółem praw i obowiązków wspólnika spółki osobowej. Fakt ten wynika również wprost z treści takich aktów prawnych jak kodeks cywilny czy kodeks spółek handlowych. Drugi ze wskazanych aktów, regulujący spółki osobowe, przewiduje instytucję ogółu praw i obowiązków wspólnika spółki (który to ogół może być zbywany - art. 10 k.s.h.) i to do tej instytucji nawiązuje treść art. 28j ust. 1 pkt 5 u.p.d.o.p. Natomiast kodeks cywilny nie zawiera podobnych unormowań w tym zakresie, co oznacza, że instytucja ta na gruncie spółki cywilnej w ogóle nie występuje. Jeżeli zaś chodzi o warunek wskazany w art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g u.p.d.o.p., to wyklucza on z estońskiego CIT spółki, które uzyskują więcej niż 50% przychodów z transakcji z podmiotami powiązanymi, chyba że w związku z tymi transakcjami nie jest wytwarzana wartość dodana pod względem ekonomicznym lub wartość ta jest znikoma. W ocenie Wnioskodawcy, warunku tego w ogóle nie stosuje się jednak do sytuacji opisanej w zdarzeniu przyszłym. Środki uzyskiwane ze spółki cywilnej będą bowiem stanowiły dla Wnioskodawcy jedynie podział uprzednio wypracowanego w ramach tej spółki zysku. Przychodem Wnioskodawcy będę środki otrzymane (lub oddane do dyspozycji) w wyniku działalności spółki cywilnej, alokowane pomiędzy wspólników zgodnie z ich udziałem w zysku spółki cywilnej. Te transakcje nie będą natomiast powiązane - klienci spółki cywilnej będą bowiem podmiotami niepowiązanymi z Wnioskodawcą. Natomiast nawet gdyby przyjąć, że w sprawie Wnioskodawcy należy brać pod uwagę ten warunek, to Wnioskodawca wytwarza wartość dodaną pod względem ekonomicznym - wniesie do spółki wkład w oparciu o który spółka będzie prowadziła działalność i to z faktu wniesienia wkładu wprost wynika prawo Wnioskodawcy do zysku. W związku z powyższym należy uznać, że Wnioskodawca spełni warunek określony w art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g oraz pkt 5 u.p.d.o.p. i będzie uprawniony do wyboru jako formy opodatkowania ryczałtu od dochodów spółek.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

**Uzasadnienie interpretacji indywidualnej**

Przepisy regulujące ryczałt od dochodów spółek wprowadzone zostały do ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych ustawą z dnia 28 listopada 2020 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy o zryczałtowanym podatku dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez osoby fizyczne oraz niektórych innych ustaw (Dz.U. z 2020 r., poz. 2123) i weszły w życie z dniem 1 stycznia 2021 r., wprowadzając nowy reżim opodatkowania w podatku dochodowym od osób prawnych. Powyższe przepisy, umieszczone w rozdziale 6b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych zostały zmienione ustawą z dnia 29 października 2021 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz niektórych innych ustaw (Dz.U. z 2021 r., poz. 2105, dalej: „ustawa nowelizująca”).

Zgodnie z art. 28j ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2022 r. poz. 2587, dalej: „ustawa CIT”),

opodatkowaniu ryczałtem może podlegać podatnik, o którym mowa w art. 3 ust. 1, jeżeli spełnia łącznie następujące warunki:

2) mniej niż 50% przychodów z działalności osiągniętych w poprzednim roku podatkowym, liczonych z uwzględnieniem kwoty należnego podatku od towarów i usług, pochodzi:

a) z wierzytelności,

b) z odsetek i pożytków od wszelkiego rodzaju pożyczek,

c) z części odsetkowej raty leasingowej,

d) z poręczeń i gwarancji,

e) z praw autorskich lub praw własności przemysłowej, w tym z tytułu zbycia tych praw,

f) ze zbycia i realizacji praw z instrumentów finansowych,

g) z transakcji z podmiotami powiązanymi w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4 - w przypadku gdy w związku z tymi transakcjami nie jest wytwarzana wartość dodana pod względem ekonomicznym lub wartość ta jest znikoma;

3) podatnik:

a) zatrudnia na podstawie umowy o pracę co najmniej 3 osoby w przeliczeniu na pełne etaty, niebędące udziałowcami, akcjonariuszami ani wspólnikami tego podatnika, przez okres co najmniej 300 dni w roku podatkowym, a w przypadku gdy rokiem podatkowym nie jest okres kolejnych dwunastu miesięcy kalendarzowych - przez co najmniej 82% dni przypadających w roku podatkowym, lub

b) ponosi miesięcznie wydatki w kwocie stanowiącej co najmniej trzykrotność przeciętnego miesięcznego wynagrodzenia w sektorze przedsiębiorstw z tytułu wypłaty wynagrodzeń na rzecz zatrudnionych na podstawie umowy innej niż umowa o pracę co najmniej 3 osób fizycznych, niebędących udziałowcami, akcjonariuszami ani wspólnikami tego podatnika, jeżeli w związku z wypłatą tych wynagrodzeń na podatniku ciąży obowiązek poboru zaliczek na podatek dochodowy od osób fizycznych i składek określonych w ustawie z dnia 13 października 1998 r. o systemie ubezpieczeń społecznych;

4) prowadzi działalność w formie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, spółki akcyjnej, prostej spółki akcyjnej, spółki komandytowej, spółki komandytowo-akcyjnej, której odpowiednio udziałowcami, akcjonariuszami lub wspólnikami są wyłącznie osoby fizyczne nieposiadające praw majątkowych związanych z prawem do otrzymania świadczenia jako założyciele (fundatorzy) lub beneficjenci fundacji, trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym;

5) nie posiada udziałów (akcji) w kapitale innej spółki, tytułów uczestnictwa w funduszu inwestycyjnym lub w instytucji wspólnego inwestowania, ogółu praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną oraz innych praw majątkowych związanych z prawem do otrzymania świadczenia jako założyciel (fundator) lub beneficjent fundacji, trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym;

6) nie sporządza za okres opodatkowania ryczałtem sprawozdań finansowych zgodnie z MSR na podstawie art. 45 ust. 1a i 1b ustawy o rachunkowości;

7) złoży zawiadomienie o wyborze opodatkowania ryczałtem, według ustalonego wzoru, do właściwego naczelnika urzędu skarbowego w terminie do końca pierwszego miesiąca pierwszego roku podatkowego, w którym ma być opodatkowany ryczałtem.

Stosownie do art. 28j ust. 5 ustawy CIT,

Zawiadomienie, o którym mowa w ust. 1 pkt 7, może zostać złożone również przed upływem przyjętego przez podatnika roku podatkowego, jeżeli na ostatni dzień miesiąca poprzedzającego pierwszy miesiąc opodatkowania ryczałtem podatnik zamknie księgi rachunkowe oraz sporządzi sprawozdanie finansowe zgodnie z przepisami o rachunkowości. W tym przypadku księgi rachunkowe otwiera się na pierwszy dzień miesiąca opodatkowania ryczałtem.

Z wyżej powołanych przepisów wynika, że podatnik, aby móc wybrać nową formę opodatkowania jest zobowiązany spełnić warunki określone w ww. przepisach o ryczałcie.

Przy czym warunki te podatnik musi spełniać przez cały okres korzystania z tej formy opodatkowania, w przeciwnym razie może liczyć się z możliwością utraty prawa do opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek, na podstawie art. 28l ust. 1 ustawy CIT

Z przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia przyszłego wynika, że są Państwo spółką z ograniczoną odpowiedzialnością , która zamierza zmienić formę opodatkowania na ryczałt od dochodów spółek. Będziecie Państwo prowadzili działalność gospodarczą m.in. w zakresie obrotu nieruchomościami (głównie w zakresie kupna i sprzedaży gruntów) oraz w zakresie inwestycji deweloperskich. Zamierzacie Państwo wykonywać tę działalność nie tylko samodzielnie, ale również z innymi spółkami z ograniczoną odpowiedzialnością, z którymi zawiążecie spółkę cywilną w rozumieniu art. 860 k.c. Umowa spółki będzie zobowiązywała wspólników (2 lub więcej spółek z ograniczoną odpowiedzialnością) do osiągnięcia wspólnego celu gospodarczego, regulując m.in. wysokość wykładów, podział zysków i strat pomiędzy wspólników, nazwę i siedzibę spółki oraz przedmiot jej działalności. Pozostałe spółki będące wspólnikami spółki cywilnej będą podmiotami powiązanymi z Państwem w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4 u.p.o.p. Uzyskany przez Państwa ze spółki cywilnej zysk będzie przekraczał 50% ogółu Państwa przychodów. Klienci spółki cywilnej będą podmiotami z Państwem niepowiązanymi.

Przedmiotem Państwa wątpliwości jest kwestia ustalenia czy spełniają Państwo warunki wskazane w art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g oraz pkt 5 ustawy CIT. Na gruncie opisanego zdarzenia przyszłego spełniają Państwo bowiem wszystkie pozostałe warunki wymienione w art. 28j ust. 1 ww. ustawy.

Zauważyć należy, że z przepisu art. 28j ust. 1 pkt 5 ustawy CIT wynika wprost, że jeżeli spółka posiada udziały (akcje) w kapitale innej spółki, tytuły uczestnictwa w funduszu inwestycyjnym lub w instytucji wspólnego inwestowania, ogół praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną oraz inne prawa majątkowe związane z prawem do otrzymania świadczenia jako założyciel (fundator) lub beneficjent fundacji, trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym, to w takim przypadku nie może skorzystać z opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek, o którym mowa w art. 28c i nast. ustawy CIT. Na powyższe wskazuje jednoznacznie językowa wykładnia przedmiotowej regulacji.

Jednocześnie brak spełnienia powyższego warunku w trakcie korzystania z tej formy opodatkowania może spowodować utratę prawa do opodatkowania ryczałtem, na podstawie art. 28l ust. 1 pkt 4 lit. a) ustawy CIT.

Wskazać również należy, że spółka cywilna została szczegółowo uregulowana w Kodeksie cywilnym, a nie Kodeksie Spółek Handlowych. Z tego też powodu nie jest zaliczana do katalogu spółek handlowych. Spółka cywilna nie jest także typową spółką – w odróżnieniu od spółek prawa handlowego spółka cywilna nie posiada osobowości prawnej, nie stanowi jednostki organizacyjnej posiadającej podmiotowość prawną jak spółki osobowe, lecz jak wskazano powyżej jest konstrukcją regulowaną przez prawo zobowiązań Kodeksu cywilnego.

Definicja spółki cywilnej zawarta została w art. 860 § 1 w ustawie z 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2022 r. poz. 1360 ze zm.):

Przez umowę spółki wspólnicy zobowiązują się dążyć do osiągnięcia wspólnego celu gospodarczego przez działanie w sposób oznaczony, w szczególności przez wniesienie wkładów.

Jak wynika z definicji, spółka cywilna jest sposobem na połączenie działań dwóch lub więcej przedsiębiorców, którzy wspólnie chcą realizować określone przedsięwzięcie biznesowe. Spółka cywilna jest jedynie rodzajem stosunku umownego, na podstawie którego dochodzi do określenia warunków współdziałania – organizacji wspólników, opartej na wspólności majątku.

W tym miejscu podkreślenia wymaga, że mocą umowy spółki nie powstaje żaden odrębny podmiot gospodarczy. W związku z tym, że spółka cywilna nie jest odrębnym od wspólników podmiotem prawa tj. nie posiada osobowości prawnej, nie może być więc uznawana za przedsiębiorcę. To jej wspólnicy prowadzą przedsiębiorstwo, a samej spółce nie przysługuje status przedsiębiorcy.

Stosownie do art. 4 ust. 2 ustawy z dnia 6 marca 2018 r. Prawo przedsiębiorców (Dz.U. z 2021 r. poz. 162 ze zm.):

Przedsiębiorcami są także wspólnicy spółki cywilnej w zakresie wykonywanej przez nich działalności gospodarczej.

Zaznaczenia w tym miejscu wymaga, że w doktrynie i orzecznictwie przyjmuje się pierwszeństwo wykładni językowej nad pozostałymi rodzajami wykładni, tj. systemową i celowościową. Tylko w wyjątkowych sytuacjach wolno odstąpić od literalnego brzmienia przepisu, w szczególności, gdy językowe dyrektywy interpretacyjne nie pozwalają z danego tekstu prawnego wyinterpretować jednoznacznej normy postępowania lub gdy wykładnia językowa pozostaje w oczywistej sprzeczności z treścią innych norm. Jak podkreślił Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z dnia 11 kwietnia 2014 r., II FSK 1077/12, wykładnia językowa konkretnego przepisu prawa jest nie tylko punktem wyjścia wykładni prawa, ale także zakreśla jej granice. Próba dokonania wykładni, która byłaby sprzeczna z językowym znaczeniem przepisu prawa byłaby naruszeniem zasady praworządności. Językowe znaczenie przepisu prawa wyznacza bowiem granice dopuszczalnej wykładni, gdyż „formuła słowna jest (\`(...)\`) granicą wszelkiego dopuszczalnego sensu, jakiego możemy poszukiwać w tekście przepisów prawa” (zob. wyrok NSA z dnia 18 grudnia 2000 r., III SA 3055/09, „Monitor Podatkowy” 2001, nr 4; również R. Mastalski, Wprowadzenie do prawa podatkowego, Warszawa 1995, s. 101-102). Nie ma w szczególności konieczności potrzeby sięgania po argumenty celowościowe wtedy, gdy już po zastosowaniu reguł znaczeniowych albo metody językowej i dyrektyw systemowych uda się osiągnąć właściwy wynik wykładni, to jest ustalić pozbawione cech niedorzeczności znaczenie interpretowanej normy (por. uchwała składu siedmiu sędziów Sądu Najwyższego z dnia 1 marca 2007 r., III CZP 94/06, OSNC 2007, nr 7-8, poz. 95 i wyrok Sądu Najwyższego z dnia 8 maja 1998 r., I CKN 664/97, OSNC 1999, nr 1, poz. 7). Jeżeli przepis prawa jest jednoznaczny w swej warstwie językowej, nie zachodzi potrzeba, ani możliwość, stosowania innych metod wykładni. W innych przypadkach ustalenie treści normy prawnej zawartej w gramatycznym sformułowaniu przepisu prawa może wymagać odwołania się do dalszych metod wykładni, np. wykładni systemowej wewnętrznej lub zewnętrznej. Metodami wykładni systemowej czy celowościowej nie można wykroczyć poza ramy możliwych znaczeń interpretowanego przepisu wynikające z jego wykładni gramatycznej. Wykładnia przepisu dokonana z naruszeniem tej zasady stanowi już wykładnię contra legem, a więc prowadzi do naruszenia przepisu podlegającego interpretacji.

Stosownie do art. 4a pkt 21 ustawy CIT,

Ilekroć w ustawie jest mowa o:

spółce niebędącej osobą prawną - oznacza to spółkę inną niż określona w pkt 21.

Zgodnie z art. 4a pkt 21 ustawy CIT,

Ilekroć w ustawie jest mowa o spółce oznacza to:

a) spółkę posiadającą osobowość prawną, w tym także spółkę zawiązaną na podstawie rozporządzenia Rady (WE) nr 2157/2001 z dnia 8 października 2001 r. w sprawie statutu spółki europejskiej (SE) (Dz.Urz. WE L 294 z 10.11.2001, str. 1, z późn. zm.; Dz.Urz. UE Polskie wydanie specjalne, rozdz. 6, t. 4, str. 251),

b) spółkę kapitałową w organizacji,

c) spółki, o których mowa w art. 1 ust. 3 pkt 1 i 1a, mające siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej,

d) spółkę niemającą osobowości prawnej mającą siedzibę lub zarząd w innym państwie, jeżeli zgodnie z przepisami prawa podatkowego tego innego państwa jest traktowana jak osoba prawna i podlega w tym państwie opodatkowaniu od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania.

Odnosząc się do przedstawionych przez Państwa we wniosku wątpliwości, stwierdzić należy, że spółki cywilne nie zostały wymienione w art. 28j ust. 1 pkt 5 jako podmioty, w których posiadanie udziałów (akcji) w kapitale innej spółki bądź ogółu praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną uniemożliwia skorzystanie z opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek, o którym mowa w art. 28c i nast. ustawy CIT. Jak wykazano powyżej, warunek nieposiadania udziałów (akcji) w kapitale innej spółki nie znajdzie w Państwa przypadku zastosowania, gdyż spółka cywilna, nie jest podmiotem prawa, w związku z czym nie posiada ona osobowości prawnej. To samo dotyczy warunku nieposiadania ogółu praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną. Spółka cywilna nie jest spółką niebędącą osobą prawną, ze względu na to, że wspólnicy spółki posiadają udział we wspólnym majątku wspólników, który nie jest tożsamy z ogółem praw i obowiązków wspólnika spółki osobowej. Powyższe wynika wprost z treści Kodeksu cywilnego oraz Kodeksu spółek handlowych. Kodeks spółek handlowych regulujący spółki osobowe, przewiduje bowiem instytucję ogółu praw i obowiązków wspólnika spółki, natomiast Kodeks cywilny nie zawiera stosownych unormowań w tym zakresie.

Ponadto Spółka cywilna nie jest również instytucją wspólnego inwestowania czy też instytucja o charakterze powierniczym.

Odnosząc się natomiast do Państwa wątpliwości dotyczących spełnienia przesłanki określonej w art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g ustawy CIT wskazać należy, że wymienione w art. 28j ust. 1 pkt 2 ustawy CIT warunki dotyczące struktury przychodów mają w zamierzeniu ograniczać możliwość korzystania z nowej formy opodatkowania tym podmiotom, które nie prowadzą aktywnej działalności gospodarczej, a swoje dochody opierają na pasywnych źródłach przychodów.

W przypadku transakcji, w związku z którymi nie jest wytwarzana wartość dodana pod względem ekonomicznym lub wartość ta jest znikoma (lit. g) – transakcje te ograniczone są do podmiotów powiązanych w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy CIT.

W przepisie art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g ustawy CIT ustawodawca wyklucza bowiem możliwość skorzystania z ryczałtu od dochodu spółek kapitałowych przez podmioty uzyskujące więcej niż 50% przychodów z transakcji z podmiotami powiązanymi ale wyłącznie w sytuacji, gdy w związku z tymi transakcjami nie jest wytwarzana wartość dodana pod względem ekonomicznym lub wartość ta jest znikoma.

Przy czym w myśl art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy CIT:

Ilekroć w niniejszym rozdziale jest mowa o:

podmiotach powiązanych - oznacza to:

a) podmioty, z których jeden podmiot wywiera znaczący wpływ na co najmniej jeden inny podmiot, lub

b) podmioty, na które wywiera znaczący wpływ:

\- ten sam inny podmiot lub

\- małżonek, krewny lub powinowaty do drugiego stopnia osoby fizycznej wywierającej znaczący wpływ na co najmniej jeden podmiot, lub

c) spółkę niebędącą osobą prawną i jej wspólnika, lub

ca) spółkę, o której mowa w art. 1 ust. 3 pkt 1, i jej komplementariusza, lub

cb) spółkę, o której mowa w art. 1 ust. 3 pkt 1a, i jej wspólnika, lub

d) podatnika i jego zagraniczny zakład, a w przypadku podatkowej grupy kapitałowej - spółkę kapitałową wchodzącą w jej skład i jej zagraniczny zakład;

\- spółkę kapitałową wchodzącą w jej skład i jej zagraniczny zakład.

Odnosząc się zatem do wskazanych wyżej Państwa wątpliwości zauważyć ponownie należy, że z literalnego brzmienia art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g) ustawy CIT wynika, iż jednym z warunków opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek jest to aby u podatnika korzystającego z tej formy opodatkowania mniej niż 50% przychodów z działalności, osiągniętych w poprzednim roku podatkowym, liczonych z uwzględnieniem kwoty należnego podatku od towarów i usług, pochodziło z transakcji z podmiotami powiązanymi w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4 – w przypadku gdy w związku z tymi transakcjami nie jest wytwarzana wartość dodana pod względem ekonomicznym lub wartość ta jest znikoma.

Wskazać należy, że przepis ten wyraźnie mówi o przychodzie pochodzącym z transakcji z podmiotami powiązanymi a nie wskazanym w opisie sprawy przychodzie uzyskanym przez Państwa ze spółki cywilnej (spółki osobowej), w której uczestniczą Państwo wraz z innymi podmiotami powiązanymi. Państwa przychód będą bowiem stanowiły środki otrzymane lub oddane do Państwa dyspozycji w wyniku działalności ww. spółki cywilnej, zgodnie z Państwa udziałem w zysku tej spółki. Ww. przychód będzie zatem wynikiem współdziałania Państwa i pozostałych wspólników (podmiotów powiązanych) w celu realizacji określonego przedsięwzięcia biznesowego a nie efektem zawierania między Państwem i podmiotami powiązanymi (wspólnikami) transakcji handlowych.

W celu ustalenia spełnienia przesłanki z art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g) ustawy CIT analizie winien zatem zostać poddany przychód uzyskany z zawartych przez Państwa z podmiotami powiązanymi transakcji, zarówno w ramach działalności spółki cywilnej jak i pozostałej prowadzonej przez Państwa działalności gospodarczej. Skoro jednak jak wynika z opisu sprawy, klienci spółki cywilnej będą podmiotami niepowiązanymi z Państwem a uzyskany przez Państwa ze spółki cywilnej przychód przekraczał będzie 50% ogółu Państwa przychodów, uznać należy, że będą Państwo spełniali warunek wskazany w powołanym wyżej przepisie art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g ustawy CIT.

Reasumując, udział w spółce cywilnej nie będzie stanowił posiadania udziałów (akcji) w kapitale innej spółki, ogółu praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną oraz innych praw majątkowych związanych z prawem do otrzymania świadczenia jako założyciel (fundator) lub beneficjent fundacji, trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym w rozumieniu art. 28j ust. 1 pkt 5 ustawy CIT.

Ponadto pomimo, iż uzyskiwany przez Państwa przychód ze spółki cywilnej przekraczał będzie 50% ogółu Państwa przychodów, spełnią Państwo warunek określony w art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g ustawy CIT.

Tym samym Państwa status wspólnika w spółce cywilnej oraz udział w zysku Spółki Cywilnej nie uniemożliwi Państwu wybór opodatkowania w formie ryczałtu od dochodów spółek.

Państwa stanowisko w powyższym zakresie należało uznać za prawidłowe.

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Państwa i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Interpretacja rozstrzyga wyłącznie w zakresie wskazanym sformułowanym przez Państwa we wniosku pytaniem.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz.U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Aby interpretacja mogła pełnić funkcję ochronną: Państwa sytuacja musi być zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i muszą się Państwo zastosować do interpretacji.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (\`(...)\`). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA).

Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a i art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2022 r. poz. 2651).