Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0112-KDIL1-1.4012.103.2024.2.WK
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2024-05-23
Teza: Wyłączenie z opodatkowania przedsiębiorstwa w przypadku przekazania majątku Spółki Jawnej na Wnioskodawcę, korekta w zw. z art. 91 ust. 9 ustawy, wyłączenie z opodatkowania przekazanie przedsiębiorstwa w formie darowizny do fundacji rodzinnej.
Słowa kluczowe: czynności-czynności niepodlegające opodatkowaniu; fundacje-fundacja rodzinna; korekta-korekta podatku; przedsiębiorstwa; spółki-spółka jawna
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności niepodlegające opodatkowaniu; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX. Odliczenie i zwrot podatku. Odliczenie częściowe-Rozdział 2. Odliczenie częściowe podatku oraz korekta podatku naliczonego -Korekta kwoty podatku naliczonego -Korekta podatku naliczonego w przypadku zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział X-Rozdział 1-art. 96-ust. 9

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowny Panie,

stwierdzam, że Pana stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług **jest prawidłowe.**

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

15 lutego 2024 r. wpłynął Pana wniosek z 15 lutego 2024 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy uznania, że:

1) majątek, który w ramach ustania bytu prawnego Spółki Jawnej zostanie przeniesiony na Wnioskodawcę, będzie stanowić przedsiębiorstwo, a tym samym przeniesienie tego majątku na Wnioskodawcę nie będzie podlegało opodatkowaniu VAT, w związku z brzmieniem art. 6 pkt 1 ustawy,

2) w związku z otrzymaniem przez Wnioskodawcę Przedsiębiorstwa, na Wnioskodawcy nie będzie ciążył obowiązek dokonania korekty kwoty podatku odliczonego zgodnie z art. 91 ust. 1-8 ustawy, jeśli towary wchodzące w skład Przedsiębiorstwa likwidacji będą wykorzystywane wyłącznie do działalności opodatkowanej,

3) wniesienie w formie darowizny do Fundacji Rodzinnej Przedsiębiorstwa Wnioskodawcy będzie stanowić czynność wyłączoną z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy.

Uzupełnił go Pan – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 29 kwietnia 2024 r. (wpływ 29 kwietnia 2024 r.). Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego

Wnioskodawca jest osobą fizyczną, w zakresie swoich dochodów podlega w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu (dalej: Wnioskodawca, Wspólnik B).

Wnioskodawca jest wspólnikiem spółki jawnej, prowadzącej przedsiębiorstwo pod nazwą (\`(...)\`) (dalej: Spółka Jawna). Spółka Jawna jest czynnym podatnikiem VAT.

Wspólnikami Spółki Jawnej są dwie osoby fizyczne (dalej łącznie: Wspólnicy; oddzielnie: Wspólnik). Każdy Wspólnik ma prawo do reprezentowania Spółki Jawnej samodzielnie. Przedmiot przeważającej działalności Spółki Jawnej stanowi działalność związana z obsługą rynku nieruchomości (68.20.Z.). Głównym źródłem przychodów Spółki Jawnej jest najem nieruchomości.

Wspólnik A zamierza wycofać się z działalności i wystąpić ze Spółki. Dla istnienia Spółki Jawnej wymagane jest by tworzyło ją minimum dwóch Wspólników. Wobec faktu, że Wspólnik B chce kontynuować działalność gospodarczą dotychczas prowadzoną w formie Spółki Jawnej, czego nie może uczynić bez drugiego Wspólnika, konieczne jest dokonanie likwidacji Spółki Jawnej. Następnie działalność gospodarcza prowadzona przez Spółkę Jawną będzie kontynuowana przez Wspólnika B w formie jednoosobowej działalności gospodarczej, gdzie wspólnik ten będzie działał jako czynny podatnik VAT.

W związku z powyższym, Wspólnicy zmierzają więc do rozwiązania Spółki Jawnej i takiego podziału, że Wspólnik B przejmie całość majątku i zobowiązań Spółki Jawnej, natomiast rozliczenie ze Wspólnikiem A nastąpi w formie pieniężnej.

Wspólnik B w wyniku likwidacji Spółki Jawnej otrzyma więc zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną (dalej: Przedsiębiorstwo), w tym w szczególności:

· nieruchomości położone w Polsce (grunty, budynki);

· ruchomości, tj. środki trwałe i wyposażenie obejmujące wyposażenie biura, sprzęty elektroniczne (komputery, telefony, sprzęt audio itp.);

· bazę klientów i partnerów biznesowych;

· prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości;

· prawa i obowiązki wynikające z umów, w tym z umów najmu nieruchomości;

· oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo;

· wierzytelności, które wynikają z umów najmu nieruchomości;

· księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej, w tym dokumenty związane z umowami najmu nieruchomości, dokumentację podatkowo-księgową;

· tajemnice przedsiębiorstwa.

Na Wspólnika B przejdą również wszyscy pracownicy Spółki Jawnej.

W skład Przedsiębiorstwa będą przy tym wchodzić towary, w stosunku do których przysługiwało Spółce Jawnej prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Wspólnik B będzie kontynuował działalność Spółki Jawnej poprzez Przedsiębiorstwo, w takim samym zakresie jak Spółka Jawna, bez ponoszenia znacznych nakładów (poza kosztami związanymi ze skuteczną sukcesją prawną i faktyczną). Wszelkie należności i zobowiązania związane z Przedsiębiorstwem przejdą na Wspólnika B. Zostanie podjęty szereg czynności, które będą miały na celu zapewnienie skutecznego przejścia wierzytelności i zobowiązań Spółki Jawnej na Wspólnika B, w szczególności: poinformowanie wierzycieli i ewentualnych dłużników o przejęciu Przedsiębiorstwa przez Wspólnika B i zmianie formy jego prowadzenia, zmiana lub podpisanie aneksów do zawartych przez Spółkę Jawną umów.

Wspólnik B bezpośrednio po otrzymaniu Przedsiębiorstwa, w związku z likwidacją Spółki Jawnej, planuje kontynuować jej działalności w formie jednoosobowej działalności gospodarczej, przynajmniej przez kilka miesięcy po likwidacji Spółki Jawnej. W przyszłości Wspólnik B dokona wniesienia majątku Spółki Jawnej uzyskanego w związku z jej rozwiązaniem do fundacji rodzinnej, założonej na podstawie ustawy o fundacji rodzinnej z 26 stycznia 2023 r. (Dz. U. z 2023 r. poz. 326, dalej: Ustawa o Fundacji Rodzinnej). Wnioskodawca planuje bowiem przeprowadzenie procesu sukcesyjnego w celu zintegrowania posiadanego przez siebie majątku (w ogólności) i zarządzania nim w taki sposób, aby dostarczyć środków utrzymania kolejnym pokoleniom, a w związku z faktem, że najem stanowi tzw. dozwoloną działalność gospodarczą fundacji rodzinnej, nie ma przeciwwskazań, aby również Przedsiębiorstwo zostało wniesione do fundacji rodzinnej. Wnioskodawca będzie fundatorem założonej fundacji rodzinnej w rozumieniu przepisu art. 11 Ustawy o Fundacji Rodzinnej.

Wnioskodawca zamierza wnieść do fundacji rodzinnej Przedsiębiorstwo, po jej zarejestrowaniu w rejestrze fundacji rodzinnych. W każdym wypadku przedmiotem wniesienia będzie zasadniczo całe Przedsiębiorstwo, z zastrzeżeniem, że Wnioskodawca może pozostać właścicielem jednej z nieruchomości, która aktualnie wynajmowana jest przez niego na zabezpieczenie jego potrzeb mieszkaniowych.

Fundacja rodzinna będzie przy tym kontynuowała działalność w zakresie najmu nieruchomości prowadzoną wpierw przez Spółkę Jawną a następnie przez Wnioskodawcę, przy wykorzystaniu składników Przedsiębiorstwa. Fundacja rodzinna nie będzie musiała ponosić znacznych dodatkowych nakładów, aby kontynuować dotychczasową działalność Wnioskodawcy.

**Uzupełnienie i doprecyzowanie opisu sprawy**

1\. Czy jest Pan czynnym, zarejestrowanym podatnikiem podatku VAT? Jeśli tak, to od kiedy i z tytułu prowadzenia jakiej dokładnie działalności gospodarczej.

Wnioskodawca aktualnie nie jest czynnym, zarejestrowanym podatnikiem podatku VAT.

2\. Czy w dniu przejęcia przez Pana składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną będzie Pan czynnym, zarejestrowanym podatnikiem podatku VAT?

Tak, w dniu przejęcia składników materialnych i niematerialnych prowadzonego przez Spółkę Jawną, przedsiębiorstwa, Wnioskodawca będzie czynnym, zarejestrowanym podatnikiem podatku VAT.

3\. Czy przeniesienie zorganizowanego i powiązanego ze sobą zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną na rzecz Wspólnika B nastąpi przed rozwiązaniem Państwa Spółki, czy po jej rozwiązaniu, tj. przed ustaniem jej bytu prawnego, czy po ustaniu jej bytu prawnego?

Przeniesienie zorganizowanego i powiązanego ze sobą zespołu składników majątkowych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną na rzecz Wnioskodawcy będzie wyglądało w sposób następujący:

1) podjęcie uchwały o rozwiązaniu Spółki Jawnej i uzgodnieniu innego niż likwidacja sposobu zakończenia jej działalności;

2) zawarcie umowy rozporządzającej majątkiem (przedsiębiorstwem);

3) złożenie wniosku o wykreślenie Spółki Jawnej z rejestru przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego; Spółka Jawna utraci swój byt prawny z chwilą wykreślenia jej z rejestru (tj. po uprawomocnieniu się postanowienia o wykreśleniu Spółki Jawnej z rejestru).

Zatem, do przeniesienia zorganizowanego i powiązanego ze sobą zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną na rzecz Wnioskodawcy dojdzie przed ustaniem bytu prawnego Spółki.

4\. Czy w momencie wykreślenia Spółki Jawnej z rejestru przedsiębiorców będzie ona posiadała jakikolwiek majątek? Jeśli tak, proszę wskazać jaki dokładnie.

Nie, majątek zostanie rozdysponowany w całości – przeniesiony na jednego ze wspólników, tj. Wnioskodawcę, w ramach umowy rozporządzającej, o której mowa w odpowiedzi na pytanie nr 3.

5\. W jaki sposób i na podstawie jakich przepisów ustawy z 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 18 ze zm.) nastąpi rozwiązanie Państwa Spółki?

Rozwiązanie Spółki nastąpi na podstawie art. 58 par. 1 pkt 2 w zw. z art. 67 par. 1 (in fine) Kodeksu spółek handlowych (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 18 ze zm.)

6\. Czy zakończenie działalności Spółki nastąpi bez przeprowadzenia likwidacji?

Tak, zakończenie działalności Spółki nastąpi bez przeprowadzania likwidacji.

7\. Czy w zamian za przeniesienie zorganizowanego i powiązanego ze sobą zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną na rzecz Wspólnika B Spółka Jawna otrzyma jakiekolwiek wynagrodzenie? Jeśli odbędzie się to za wynagrodzeniem, to należy wskazać jakim.

Nie, w zamian za przeniesienie zorganizowanego i powiązanego ze sobą zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną na rzez Wnioskodawcy, Spółka Jawna nie otrzyma wynagrodzenia.

8\. Czy Pan jako podmiot otrzymujący zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, będzie kontynuować prowadzoną przez Zbywcę (tj. Spółkę Jawną) wyłącznie przy pomocy składników materialnych i niematerialnych będących przedmiotem przejęcia przez Pana; jeśli nie – prosimy wskazać, jakie inne składniki majątkowe będą potrzebne do kontynuowania tej działalności.

Tak, Wnioskodawca jako podmiot otrzymujący zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę jawną będzie kontynuował prowadzoną przez Zbywcę (tj. Spółkę Jawną) działalność wyłącznie przy pomocy składników materialnych i niematerialnych, będących przedmiotem przejęcia.

9\. Czy przejęte przez Pana składniki materialne i niematerialne przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną w dniu przejęcia będą pozostawały ze sobą we wzajemnych relacjach w taki sposób, że można było o nich mówić jako o zespole, a nie zbiorze pewnych elementów?

Tak, przejęte przez Wnioskodawcę składniki materialne i niematerialne przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną w dniu przejęcia, będą pozostawały ze sobą we wzajemnych relacjach, tak iż będzie można mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze pewnych elementów.

10\. Czy zorganizowany i powiązany ze sobą zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, który Pan otrzyma będzie stanowił przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 ustawy z 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1610 ze zm.)?

W ocenie Wnioskodawcy, zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, który otrzyma będzie stanowił przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 ustawy z 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1610 ze zm.). Jak wynika, bowiem z przedstawionego we Wniosku opisu zdarzenia przyszłego. Wnioskodawca w wyniku likwidacji otrzyma zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, w szczególności:

· nieruchomości położone w Polsce (grunty, budynki);

· ruchomości, tj. środki trwałe i wyposażenie obejmujące wyposażenie biura, sprzęty elektroniczne (komputery, telefony, sprzęt audio itp.);

· bazę klientów i partnerów biznesowych;

· prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości;

· prawa i obowiązki wynikające z umów, w tym z umów najmu nieruchomości;

· oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo;

· wierzytelności, które wynikają z umów najmu nieruchomości;

· księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej, w tym dokumenty związane z umowami najmu nieruchomościami, dokumentację podatkowo-księgową;

· tajemnice przedsiębiorstwa.

Dodatkowo, oprócz powyższego, na Wnioskodawcę, przejdą również wszyscy pracownicy Spółki Jawnej. Wnioskodawca będzie kontynuował działalność Spółki Jawnej poprzez Przedsiębiorstwo, w takim samym zakresie jak Spółka Jawna, bez ponoszenia znacznych nakładów (poza kosztami związanymi ze skuteczną sukcesją prawną i faktyczną). Wszelkie należności i zobowiązania związane z Przedsiębiorstwem przejdą na Wnioskodawcę. Zostanie podjęty szereg czynności, które będą miały na celu zapewnienie skutecznego przejścia wierzytelności i zobowiązań Spółki Jawnej na Wnioskodawcę, w szczególności: poinformowanie wierzycieli i ewentualnych dłużników o przejęciu Przedsiębiorstwa przez Wnioskodawcę i zmianie formy jego prowadzenia, zmiana lub podpisanie aneksów do zawartych przez Spółkę Jawną umów.

W ocenie Wnioskodawcy, powyższe spełnia przesłanki uznania zespołu wymienionych składników za przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 ustawy z 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1610 ze zm.).

11\. Czy będzie miał Pan mieć faktyczną możliwość kontynuowania działalności prowadzonej przez Spółkę Jawną wyłącznie na podstawie składników majątkowych będących przedmiotem przejęcia; czy też Wspólnik B będzie musiał podjąć/wykonać jakieś działania faktyczne lub prawne w celu prowadzenia/kontynuowania działalności gospodarczej w oparciu o nabyte składniki majątkowe? Jeśli tak, to jakie będą to działania.

Wnioskodawca będzie mieć faktyczną możliwość kontynuowania działalności prowadzonej przez Spółkę Jawną wyłącznie na podstawie składników majątkowych będących przedmiotem przejęcia. Natomiast jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego we Wniosku, zostanie podjęty szereg czynności, które będą miały na celu zapewnienie skutecznego przejścia wierzytelności i zobowiązań Spółki Jawnej na Wnioskodawcę, w szczególności: poinformowanie wierzycieli i ewentualnych dłużników o przejęciu Przedsiębiorstwa przez Wnioskodawcę i zmianie formy jego prowadzenia, zmiana lub podpisanie aneksów do zawartych przez Spółkę Jawną umów.

12\. Jednoznaczne wskazanie, czy ma Pan zamiar kontynuowania w oparciu o nabyte składniki działalność gospodarczą w takim samym zakresie, w jakim była prowadzona w obecnym przedsiębiorstwie Spółki Jawnej?

Tak, Wnioskodawca ma zamiar kontynuowania w oparciu o nabyte przez niego składniki działalność gospodarczą w takim samym zakresie w jakim była prowadzona w obecnym przedsiębiorstwie Spółki Jawnej.

13\. Jakie środki trwałe i wartości niematerialne i prawne będą przedmiotem przekazania na Pana rzecz? Należy wymienić wszystkie środki trwałe i wartości niematerialne i prawne będące przedmiotem przekazania w związku z rozwiązaniem Spółki.

Przedmiotem przekazania na rzecz Wnioskodawcy, w związku z rozwiązaniem Spółki, będą następujące środki trwałe i wartości niematerialne (zgodnie z prowadzoną przez Spółkę Jawną księgą inwentarzową):

(…)

Wnioskodawca zaznacza przy tym, że dla ułatwienia dokonał grupowania tożsamych składników majątku (np. w sytuacji gdy Spółka Jawna posiada kilka klimatyzatorów w różnych lokalizacjach, zostały one wskazane wyżej jako „klimatyzatory”).

Wnioskodawca zwraca przy tym uwagę, że w związku z tym, że przedmiotem działalności Spółki Jawnej jest wynajem nieruchomości, w tym na cele mieszkaniowe, w ramach środków trwałych posiadanych przez Spółkę Jawną znajdują się także składniki majątku takie jak meble, sprzęt elektroniczny czy AGD używane w gospodarstwach domowych. Dodatkowo, Spółka Jawna prowadzi również działalność w zakresie handlu i wypożyczania łodzi w związku z czym osiągała w przeszłości z tego tytułu przychody podlegające opodatkowaniu i potencjalnie w przyszłości możliwe będzie osiąganie z tego tytułu przychodów podlegających opodatkowaniu.

14\. Czy przekazanie środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych nastąpi na Pana cele osobiste? Jeśli przekazanie nie nastąpi na cele osobiste to należy wskazać, do jakich celów zostaną przekazane środki trwałe i wartości niematerialne i prawne.

Mimo pierwotnych założeń określonych we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, przekazanie środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych nie nastąpi na cele osobiste Wnioskodawcy. Nastąpi ono w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej i umożliwi prowadzenie (kontynuację) przez Wnioskodawcę działalności gospodarczej Spółki Jawnej.

15\. Czy przekazanie wartości niematerialnych i prawnych Wspólnikowi B nastąpi do celów innych niż działalność gospodarcza Spółki Jawnej?

Przekazanie wartości niematerialnych i prawnych Wnioskodawcy nastąpi w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej (w celu rozwiązania Spółki Jawnej – jest to bowiem element konieczny procesu rozwiązania sp. j.) i umożliwi Wnioskodawcy kontynuowanie działalności gospodarczej prowadzonej przez Spółkę Jawną, w takim samym zakresie i przy wykorzystaniu tych samych składników majątku, którymi dysponowała Spółka Jawna.

16\. W odniesieniu, do jakich dokładnie środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych o wartości powyżej 15 000 zł oraz nieruchomości, które będą przedmiotem przekazania na Pana rzecz na dzień ich przekazania nie zakończył się/zakończy się okres korekty, o której mowa w art. 91 ust. 2 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 361), zwanej dalej ustawą.

Wnioskodawca wskazuje, iż ze względu na fakt, że w ramach przekazania środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych, mimo pierwotnych założeń określonych we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, nie dojdzie do zmiany przeznaczenia przekazanych środków, tj. jak wskazano w odpowiedzi na pytanie nr 14, nie zostaną one przekazane na cele osobiste Wnioskodawcy, powyższy przepis nie znajdzie zastosowania w przedstawionym zdarzeniu przyszłym.

Przytoczone przepisy wprowadzają konstrukcję korekty podatku naliczonego dokonywaną z uwagi na zmianę struktury sprzedaży albo na zmianę pierwotnego przeznaczenia towaru lub usługi (z którą związany jest podatek naliczony). Skoro zatem nie dojdzie do zmiany przeznaczenia przekazanych środków, to wskazany przepis nie będzie miał w tym przypadku zastosowania.

17\. Kiedy dokładnie, tj. po jakim okresie od otrzymania zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, dojdzie do wniesienia przez Pana majątku do fundacji rodzinnej?

Wnioskodawca nie jest w stanie dokładnie przewidzieć po jakim upływie czasu od otrzymania zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, dokona on wniesienia majątku do fundacji rodzinnej.

Wnioskodawca wprawdzie ustanowił już fundację rodzinną i przyjął jej statut, a także złożył wniosek o jej rejestrację, niemniej trudno oszacować kiedy zostanie ona zarejestrowana przez odpowiedni sąd. Dodatkowo, po dokonaniu rejestracji fundacji Wnioskodawca planuje dokonanie zmian do statutu, aby dostosować jego brzmienie do potrzeb swojej rodziny, dla pełnej realizacji przez fundację celu sukcesyjnego i zabezpieczającego majątek rodzinny. W tym Wnioskodawca musi rozpoznać potrzeby sukcesyjne swojej rodziny, zaplanować jakie działania i w odniesieniu do jakiego majątku są potrzebne.

Aktualnie zatem Wnioskodawca jest w stanie jedynie wskazać, że wniesienie majątku do fundacji rodzinnej nie nastąpi wcześniej niż po jej zarejestrowaniu.

18\. Na podstawie jakiego aktu prawnego nastąpi wniesienie przez Pana zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną do fundacji rodzinnej (np. czy nastąpi to na podstawie darowizny, aportu, sprzedaży itp.)?

Wniesienie przez Wnioskodawcę zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną do fundacji rodzinnej nastąpi w drodze darowizny.

Zgodnie z art. 28 ust. 2 ustawy z dnia 26 stycznia 2023 r. o fundacji rodzinnej (t. j. Dz. U. 2023 r. poz. 362) mienie może zostać wniesione do fundacji rodzinnej w drodze darowizny lub spadku.

Zatem, Wnioskodawca nie ma możliwości dokonania wniesienia składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa, np. w drodze aportu. Sprzedaż tychże składników również nie byłaby czynnością uzasadnioną ekonomicznie, gdyż fundacja rodzinna zasadniczo bezpośrednio po jej powołaniu do życia nie będzie posiadała wystarczających środków finansowych, aby pokryć koszty ich kupna.

W związku z powyższym, zdaniem Wnioskodawcy, nie ma on w odniesieniu do przedmiotowego wniesienia składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa do fundacji rodzinnej innych możliwości, które miałyby odpowiednie uzasadnienie ekonomiczne, niż dokonanie tego wniesienia w drodze darowizny.

19\. Czy za wniesienie przez Pana zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną do fundacji rodzinnej otrzyma Pan jakiekolwiek wynagrodzenie? Jeśli odbędzie się to za wynagrodzeniem, to należy wskazać jakim.

Ze wniesienie zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną do fundacji rodzinnej, które nastąpi w drodze darowizny, Wnioskodawca nie otrzyma żadnego wynagrodzenia.

20\. Jakie dokładnie składniki materialne i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Pana będą wniesione przez Pana do fundacji rodzinnej?

Wszystkie składniki materialne i niematerialne, które wcześniej zostaną przekazane na rzecz Wnioskodawcy (w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej), będą stanowiły przedmiot wniesienia do fundacji rodzinnej.

Zatem przedmiotem wniesienia do fundacji rodzinnej będą następujące składniki materialne i niematerialne przedsiębiorstwa prowadzonego przez Wnioskodawcę:

(…)

21\. Która dokładnie z nieruchomości nie zostanie przez Pana wniesiona do fundacji rodzinnej? Proszę podać jej dokładną lokalizację.

Zgodnie z odpowiedzią na pytanie nr 20, wszystkie nieruchomości Wnioskodawcy będą stanowiły przedmiot wniesienia do fundacji rodzinnej, odmiennie niż to zostało wskazane w opisie zdarzenia przyszłego we wniosku o interpretację.

22\. Czy przedmiotem wniesienia przez Pana majątku do fundacji rodzinnej będą wyłącznie składniki materialne i niematerialne przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, które Pan otrzyma od Spółki (z wyłączeniem jednej z nieruchomości)? Jeśli wniesienie to będzie obejmowało również inne składniki materialne i niematerialne proszę o ich wymienienie.

Przedmiotem wniesienia przez Wnioskodawcę do fundacji rodzinnej będą wszystkie składniki materialne i niematerialne przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, które Wnioskodawca otrzyma od Spółki (w tym także wszystkie nieruchomości).

Wnioskodawca nie wyklucza jednak, iż w przyszłości, ze względu na mechanizm sukcesyjny, do fundacji rodzinnej zostaną wniesione także inne składniki materialne i niematerialne, będące częścią jego majątku, odrębne od przedsiębiorstwa Spółki Jawnej.

23\. Jaką dokładnie działalność i na czym polegającą będzie Pan prowadził po otrzymaniu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną?

Wnioskodawca wskazuje, iż po otrzymaniu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, będzie on prowadził działalność polegającą na wynajmowaniu nieruchomości na cele mieszkaniowe oraz komercyjne, a także na wynajmowaniu jachtów, analogicznie jak działalność prowadzona przez Spółkę Jawną.

24\. Czy fundacja jako podmiot otrzymujący zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Pana, będzie kontynuować działalność prowadzoną przez Pana wyłącznie przy pomocy składników materialnych i niematerialnych będących przedmiotem przejęcia przez fundację; jeśli nie – prosimy wskazać, jakie inne składniki majątkowe będą potrzebne do kontynuowania tej działalności.

Fundacja rodzinna jako podmiot otrzymujący zespół składników materialnych i niematerialnych będzie mogła kontynuować działalność prowadzoną przez Wnioskodawcę, polegająca na wynajmowaniu nieruchomości na cele mieszkaniowe oraz komercyjne, a także na wynajmowaniu jachtów, wyłącznie przy pomocy składników materialnych i niematerialnych będących przedmiotem przejęcia.

Zatem, przedmiotowe składniki będą wystarczające do kontynuowania prowadzenia działalności. Jednak, nie wykluczone jest, iż w przyszłości (ze względu na sukcesyjny mechanizm) do fundacji rodzinnej zostaną wniesione także inne składniki, które będą pomocne (ale nie niezbędne) przy prowadzeniu przedmiotowej działalności.

25\. Czy przejęte przez fundację składniki materialne i niematerialne przedsiębiorstwa prowadzonego przez Pana w dniu przejęcia będą pozostawały ze sobą we wzajemnych relacjach w taki sposób, że można było o nich mówić jako o zespole, a nie zbiorze pewnych elementów?

Tak, przejęte przez fundację składniki materialne i niematerialne przedsiębiorstwa prowadzonego przez Wnioskodawcę w dniu przejęcia, będą pozostawały ze sobą we wzajemnych relacjach, tak iż będzie można mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze pewnych elementów.

26\. Czy zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, który Pan otrzymał, a następnie przekaże fundacji, będzie stanowił przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 ustawy Kodeks cywilny?

W ocenie Wnioskodawcy, zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, który otrzyma, a następnie przekaże fundacji rodzinnej, będzie stanowił przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 ustawy z 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1610 ze zm.). Jak wynika bowiem z przedstawionego opisu zdarzenia przyszłego, Wnioskodawca w wyniku likwidacji otrzyma (a następnie przekaże na rzecz fundacji rodzinnej) zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, w szczególności:

\- nieruchomości położone w Polsce (grunty, budynki);

\- ruchomości, tj. środki trwałe i wyposażenie obejmujące wyposażenie biura, sprzęty elektroniczne (komputery, telefony, sprzęt audio itp.);

\- bazę klientów i partnerów biznesowych;

\- prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości;

\- prawa i obowiązki wynikające z umów, w tym z umów najmu nieruchomości;

\- oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo;

\- wierzytelności, które wynikają z umów najmu nieruchomości;

\- księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej, w tym dokumenty związane z umowami najmu nieruchomościami, dokumentację podatkowo-księgową;

\- tajemnice przedsiębiorstwa.

Dodatkowo, oprócz powyższego, na Wnioskodawcę (a dalej na fundację), przejdą również wszyscy pracownicy Spółki Jawnej. Wnioskodawca (a dalej fundacja) będzie kontynuował działalność Spółki Jawnej poprzez Przedsiębiorstwo, w takim samym zakresie jak Spółka Jawna, bez ponoszenia znacznych nakładów (poza kosztami związanymi ze skuteczną sukcesją prawną i faktyczną). Wszelkie należności i zobowiązania związane z Przedsiębiorstwem przejdą na Wnioskodawcę (a dalej na fundację rodzinną). Zostanie podjęty szereg czynności, które będą miały na celu zapewnienie skutecznego przejścia wierzytelności i zobowiązań na fundację, w szczególności: poinformowanie wierzycieli i ewentualnych dłużników o przejęciu Przedsiębiorstwa i zmianie formy jego prowadzenia, zmiana lub podpisanie aneksów do zawartych umów.

W ocenie Wnioskodawcy, powyższe spełnia przesłanki uznania zespołu wymienionych składników za przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 ustawy z 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1610 ze zm.).

Wobec powyższego bezprzedmiotowa staje się odpowiedź na dalsze pytania o treści:

27\. Jeżeli zorganizowany i powiązany ze sobą zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, który Pan otrzymał, a następnie prze każę fundacji nie będzie spełniał na moment wniesienia do fundacji wskazanej wyżej definicji przedsiębiorstwa, to czy będzie on wyodrębniony w istniejącym Pana przedsiębiorstwie na płaszczyźnie:

a) organizacyjnej, tj. czy będzie stanowił wyodrębniony zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań) przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo realizujące te zadania?

b) finansowej, tj. czy będzie posiadał samodzielność finansową, pozwalającą na autonomiczne funkcjonowanie w obrocie gospodarczym oraz czy na podstawie prowadzonej przez Panią ewidencji księgowej możliwe będzie przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do wyodrębnionej działalności, przez co możliwe będzie określenie wyniku finansowego?

c) funkcjonalnej, tj. czy będzie stanowił potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze?

28\. Czy przedmiot wniesienia do fundacji w momencie dokonania tej czynności będzie posiadał potencjalną zdolność do działania jako niezależne przedsiębiorstwo realizujące określone zadania gospodarcze?

29\. Czy na moment dokonania czynności wniesienia zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa do fundacji będzie on stanowić zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, zdolny do realizacji zadań gospodarczych przypisanych przedsiębiorstwu i kontynuowaniu określonej działalności przez nabywcę?

30\. Czy fundacja w oparciu o nabyty majątek służący do prowadzenia działalności, będzie kontynuowała działalność gospodarczą w takim samym zakresie, w jakim działalność była prowadzona przez Pana?

Tak, fundacja rodzinna w oparciu o nabyty majątek służący do prowadzenia działalności, będzie kontynuowała działalność gospodarczą, w takim samym zakresie, w jakim działalność ta była prowadzona przez Wnioskodawcę. Możliwe, że ogólny zakres działalności gospodarczej fundacji będzie wykraczał poza zakres działalności Wnioskodawcy, ze względu na charakter fundacji i cele jakie będzie ona miała realizować, niemniej przy wykorzystaniu przedsiębiorstwa Wnioskodawcy prowadzone będzie jedynie działalność w zakresie takim samym jak pierwotnie działalność Spółki Jawnej.

31\. Czy fundacja będzie kontynuowała w sposób trwały działalność prowadzoną przez Pana i nie zostanie ona zmieniona na inny rodzaj działalności? oraz

32\. Jednoznaczne wskazał Pan czy fundacja ma zamiar kontynuowania w oparciu o nabyte składniki działalność gospodarczą w takim samym zakresie, w jakim była prowadzona w Pana przedsiębiorstwie? (pytanie oznaczone w wezwaniu jako pytanie nr 29).

Tak, fundacja rodzinna będzie kontynuowała w sposób trwały działalność prowadzoną przez Wnioskodawcę. Rodzaj prowadzonej działalności nie zostanie zmieniony, w szczególności w odniesieniu do majątku, który zostanie przez Wnioskodawcę wniesiony do fundacji. Działalność nadal będzie polegała na wynajmowaniu jachtów oraz nieruchomości. Możliwe, że ogólny zakres działalności gospodarczej fundacji będzie wykraczał poza zakres działalności Wnioskodawcy, ze względu na charakter fundacji i cele jakie będzie ona miała realizować, niemniej przy wykorzystaniu przedsiębiorstwa Wnioskodawcy prowadzone będzie jedynie działalność w zakresie takim samym jak pierwotnie działalność Spółki Jawnej.

33\. Czy fundacja będzie miała faktyczną możliwość kontynuowania działalności prowadzonej przez Pana wyłącznie na podstawie składników majątkowych będących przedmiotem wniesienia do fundacji; czy też fundacja będzie musiała podjąć/wykonać jakieś działania faktyczne lub prawne w celu prowadzenia/kontynuowania działalności gospodarczej w oparciu o nabyte składniki majątkowe? Jeśli tak, to jakie będą to działania, (pytanie oznaczone w wezwaniu jako pytanie nr 28).

Tak, fundacja rodzinna będzie miała faktyczną możliwość kontynuowania działalności prowadzonej przez Wnioskodawcę wyłącznie na podstawie składników majątkowych będących przedmiotem wniesienia do fundacji. Fundacja nie będzie musiała podejmować ani wykonywać żadnych działań faktycznych lub prawnych w celu prowadzenia/kontynuowania działalności gospodarczej.

Zostanie jedynie podjęty szereg czynności, które będą miały na celu zapewnienie skutecznego przejścia wierzytelności i zobowiązań na fundację, w szczególności: poinformowanie wierzycieli i ewentualnych dłużników o przejęciu Przedsiębiorstwa i zmianie formy jego prowadzenia, zmiana lub podpisanie aneksów do zawartych umów.

34\. Czy fundacja będzie czynnym, zarejestrowanym podatnikiem podatku VAT? (pytanie oznaczone w wezwaniu jako pytanie nr 30).

Tak, fundacja rodzinna, której fundatorem będzie Wnioskodawca, będzie czynnym, zarejestrowanym podatnikiem podatku VAT. Status ten uzyska ona najpóźniej w momencie przekazania składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa w drodze darowizny.

### Pytania

1\. Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, zgodnie z którym majątek przedstawiony w opisie zdarzenia przyszłego (Przedsiębiorstwo), który w ramach ustania bytu prawnego Spółki Jawnej zostanie przeniesiony na niego, będzie stanowić przedsiębiorstwo, a tym samym przeniesienie tego majątku na Wnioskodawcę nie będzie podlegało opodatkowaniu VAT, w związku z brzmieniem art. 6 pkt 1 Ustawy VAT?

2\. Czy w związku z otrzymaniem przez Wnioskodawcę Przedsiębiorstwa, na Wnioskodawcy będzie ciążył obowiązek dokonania korekty kwoty podatku odliczonego zgodnie z art. 91 ust. 1-8 Ustawy VAT, jeśli towary wchodzące w skład Przedsiębiorstwa otrzymane w wyniku likwidacji Spółki Jawnej będą wykorzystywane wyłącznie do działalności opodatkowanej?

3\. Czy wniesienie do Fundacji Rodzinnej Przedsiębiorstwa Wnioskodawcy będzie stanowić czynność niepodlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług na podstawie przepisu art. 6 pkt 1 Ustawy VAT?

### Pana stanowisko w sprawie

Zdaniem Wnioskodawcy:

1\. Przeniesienie majątku Spółki Jawnej (Przedsiębiorstwa) na rzecz Wnioskodawcy w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej, nie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem VAT, gdyż transakcja ta będzie stanowić zbycie przedsiębiorstwa, o którym mowa w art. 6 pkt 1 Ustawy VAT.

2\. Wnioskodawca nie będzie miał obowiązku korekty kwoty podatku odliczonego zgodnie z art. 91 ust. 1-8 Ustawy VAT, skoro towary wchodzące w skład Przedsiębiorstwa otrzymane w wyniku likwidacji Spółki Jawnej będą wykorzystywane wyłącznie do działalności opodatkowanej.

3\. Wnioskodawca stoi na stanowisku, że wniesienie Przedsiębiorstwa do fundacji rodzinnej będzie stanowić czynność niepodlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług na podstawie przepisu art. 6 pkt 1 Ustawy VAT.

UZASADNIENIE

Ad 1.

Uwagi ogólne

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 Ustawy VAT, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zwanym dalej „podatkiem”, podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 Ustawy VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (\`(...)\`).

W świetle art. 2 pkt 6 Ustawy VAT, ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o towarach – rozumie się przez to rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Natomiast w oparciu o art. 8 ust. 1 Ustawy VAT, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 (\`(...)\`).

Stosownie do art. 15 ust. 1 Ustawy VAT, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Według art. 15 ust. 2 Ustawy VAT, działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Niemniej, zgodnie z art. 6 pkt 1 Ustawy VAT, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Definicja przedsiębiorstwa

Przepisy Ustawy VAT nie zawierają definicji przedsiębiorstwa, a więc na potrzeby stosowania jej przepisów należy przyjąć definicję przedsiębiorstwa zawartą w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. – Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1610 ze zm.; dalej: Kodeks Cywilny), zgodnie z którą przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej Obejmuje ono w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Należy zauważyć, że powyższa definicja opisuje przedsiębiorstwo w ujęciu przedmiotowym, jako zespół niematerialnych i materialnych składników stanowiący przedmiot prawa w szerokim znaczeniu. Użyte w ww. przepisie określenie w szczególności wskazuje jedynie na przykładowe wyliczenie składników przedsiębiorstwa. Oznacza to, że z jednej strony w jego skład mogą wchodzić inne elementy, niewymienione w tym artykule, a z drugiej, brak któregoś z tych elementów nie pozbawia zespołu rzeczy i praw przymiotu przedsiębiorstwa. W praktyce obrotu gospodarczego zdarzają się bowiem sytuacje, w których niektóre elementy przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części podlegają wyłączeniu z transakcji zbycia. Jednak nawet w takim przypadku, składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w taki sposób, by można było o nich mówić jako o zespole, a nie tylko zbiorze pewnych elementów.

W świetle bowiem art. 552 Kodeksu Cywilnego: czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Wobec powyższego, przedsiębiorstwem w rozumieniu Kodeksu Cywilnego jest taki zespól składników materialnych i niematerialnych, który jest zorganizowany i wyposażony w składniki zapewniające realizowanie celów gospodarczych, jest samodzielnym podmiotem prawa funkcjonującym w obrocie gospodarczym. Decydujące zatem jest to, aby w zbywanym przedsiębiorstwie lub jego zorganizowanej części zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami w sposób umożliwiający kontynuowanie określonej działalności gospodarczej. Uwagę na te okoliczności zwraca także orzecznictwo sądów administracyjnych.

Zgodnie z wyrokiem Naczelnego Sąd Administracyjnego z dnia 30 czerwca 2021 r. I FSK 1453/19: dla oceny czy doszło do zbycia przedsiębiorstwa, niewystarczające jest porównanie katalogu składników należących do zbywcy z listą składników przekazanych nabywcy, kluczowe znaczenie ma funkcjonalny i organizacyjny związek między nabytymi składnikami majątkowymi i niemajątkowymi, decydujący o uznaniu ich za całość umożliwiającą prowadzenie działalności gospodarczej.

Podobnie Naczelny Sąd Administracyjny orzekł, w wyroku z dnia 13 grudnia 2022 r. sygnatura III FSK 1346/21: Czynnikiem „konstytuującym” przedsiębiorstwo lub jego część w znaczeniu przedmiotowym jest występowanie elementu organizacji oraz funkcjonalnego powiązania różnorodnych jego składników umożliwiających traktowanie przedsiębiorstwa, jako pewną całość (zespół). Występowanie elementu organizacji pozwala odróżnić przedsiębiorstwo od majątku, gdyż ten ostatni jest przedmiotem organizacji i stanowi jedynie zbiór elementów wchodzących w skład zorganizowanej całości, jaką jest przedsiębiorstwo.

Aby zatem ocenić czy w danej, konkretnej sytuacji mamy do czynienia ze zbyciem przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części, należy dokładnie przeanalizować zarówno to jakie składniki majątku będą przedmiotem transakcji, ale także czy istniejące między nimi funkcjonalne zależności pozwolą na kontynuowanie działalności zbywanego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części. Przy dokonaniu tej analizy pomocne, a czasami nawet niezbędne mogą okazać się orzeczenia Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej: TSUE).

W wyroku C-497/01 (w sprawie Zita Modes) TSUE stwierdził, iż pojęcie zbycia, czy to za wynagrodzeniem, czy też bez lub w charakterze aportu wniesionego do spółki, całości aktywów lub jej części, należy interpretować tak, iż obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa, łącznie z jego rzeczowymi składnikami oraz, w zależności od konkretnego przypadku, składnikami niematerialnymi, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej, natomiast nie obejmuje ono zwykłego zbycia aktywów, takiego jak sprzedaż zapasów produktów. Ponadto TSUE stwierdził, iż fakt, że VI Dyrektywa nie zawiera definicji pojęcia przedsiębiorstwa lub jego części, nie oznacza, że państwa członkowskie mają swobodę jego interpretacji. Pojęcia w niej używane powinny być interpretowane w sposób jednolity i niezależny od innych przepisów, z wyjątkiem sytuacji, gdy sama Dyrektywa daje państwom członkowskim jasną dyspozycję do zdefiniowania pojęcia w krajowej legislacji. TSUE wskazał też, iż nabywca musi jednak posiadać zamiar kontynuowania działalności gospodarczej przejmowanego przedsiębiorstwa lub jego części, nie zaś jedynie natychmiast likwidować daną działalność i sprzedać przejęte mienie.

Na tę ostatnią okoliczność, czyli przydatność zespołu składników do prowadzenia (kontynuowania) działalności przez nabywcę, zwrócił uwagę TSUE w wyroku C-408/98 (sprawa Abbey National), podzielając opinię Rzecznika Generalnego z 13 kwietnia 2000 r., który stwierdził, iż rozwiązanie przyjęte w Zjednoczonym Królestwie wydaje się rozsądne – gdy aktywa, stanowiące część przedsiębiorstwa zdolną do odrębnego funkcjonowania, są zbywane w taki sposób, że sprzedana część kontynuuje swoją działalność, ma zastosowanie opcja, z której Zjednoczone Królestwo skorzystało na mocy art. 5 (8) VI Dyrektywy i uznaje się, że nie nastąpiła dostawa towarów.

W kontekście zatem zbycia przedsiębiorstwa, z wyłączenia stosowania przepisów Ustawy VAT korzystać będzie przekazanie przedsiębiorstwa lub jego niezależnej części, w tym dóbr materialnych oraz ewentualnie elementów niematerialnych, które razem tworzą przedsiębiorstwo lub jego część zdolne do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej. Nabywca musi jednakże mieć na celu prowadzenie przekazanego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie jedynie natychmiastową likwidację danej działalności lub sprzedanie zapasów zasobów, jeśli istnieją.

Kontynuowanie działalności gospodarczej przy zbyciu przedsiębiorstwa należy rozumieć jako sytuację, w której nabywca w związku z dokonanym nabyciem nadal prowadzi przedsiębiorstwo. Przy czym nie chodzi tu o prowadzenie jakiejkolwiek działalności z wykorzystaniem składników nabytego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części, a o prowadzenie nabytego przedsiębiorstwa.

Jak wskazano w opisie stanu faktycznego, przedmiotem zbycia, związanego z planowanym rozwiązaniem Jawnej, będzie zespół zorganizowanych i powiązanych ze sobą składników materialnych i niematerialnych, (Przedsiębiorstwo), w tym w szczególności:

· nieruchomości położone w Polsce (grunty, budynki);

· ruchomości, tj. środki trwałe i wyposażenie obejmujące wyposażenie biura, sprzęty elektroniczne (komputery, telefony, sprzęt audio itp.);

· baza klientów i partnerów biznesowych;

· prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości;

· prawa i obowiązki wynikające z umów, w tym z umów najmu nieruchomości;

· oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo;

· wierzytelności, które wynikają z umów najmu nieruchomości;

· księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej, w tym dokumenty związane z umowami najmu nieruchomości, dokumentacją podatkowo-księgową;

· tajemnice przedsiębiorstwa.

Na Wnioskodawcę przejdą również wszyscy pracownicy Spółki Jawnej.

Przedsiębiorstwo służyło do tej pory Spółce Jawnej do prowadzenia działalności gospodarczej w zakresie najmu nieruchomości. Zbycie Przedsiębiorstwa na rzecz Wnioskodawcy stworzy dla niego faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności poprzez Przedsiębiorstwo. Zakres kontynuowanej działalności będzie identyczny lub istotnie podobny do działalności, którą prowadzi Spółka Jawna. Wszelkie należności i zobowiązania związane z Przedsiębiorstwem przejdą na Wnioskodawcę. Zostanie podjęty szereg czynności, które będą miały na celu zapewnienie skutecznego przejścia wierzytelności i zobowiązań Spółki Jawnej na Wnioskodawcę, w szczególności: poinformowanie wierzycieli i ewentualnych dłużników o przejęciu Przedsiębiorstwa przez Wnioskodawcę i zmianie formy jego prowadzenia, zmiana lub podpisanie aneksów do zawartych przez Spółkę Jawną umów.

Skoro więc:

· dojdzie do zbycia zespołu składników majątkowych i niemajątkowych wchodzących w skład przedsiębiorstwa prowadzonego do tej pory przez Spółkę Jawną;

· występują powiązania funkcjonalne i organizacyjne między zbywanymi składnikami majątkowymi i niemajątkowymi, które umożliwiają prowadzenie działalności w obszarze najmu nieruchomości za ich pośrednictwem;

· Wspólnik B, bez ponoszenia znacznych nakładów, będzie kontynuował prowadzenie Przedsiębiorstwa;

Przedsiębiorstwo mające być przedmiotem zbycia na rzecz Wnioskodawcy, spełnia przesłanki do uznania go za przedsiębiorstwo w rozumieniu Kodeksu Cywilnego.

Definicja zbycia przedsiębiorstwa

Skoro ustalono powyżej, że Przedsiębiorstwo stanowić będzie przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 Kodeksu Cywilnego analizy wymaga dalej, czy przeniesienie Przedsiębiorstwa na Wnioskodawcę w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej wypełnia definicję zbycia przedsiębiorstwa, o którym mowa w art. 6 pkt 1 Ustawy VAT.

W tym kontekście w doktrynie wskazuje się, że:

Warto podkreślić, iż ustawodawca nie użył żadnego pojęcia definiowanego bądź dookreślonego w ustawie (jak np. sprzedaż czy dostawa), co oznacza, że nie jest istotna forma, lecz samo zadysponowanie przedsiębiorstwem (lub jego zorganizowana częścią) w taki sposób, że dochodzi do jego zbycia. W związku z tym opodatkowaniem objęta jest zarówno sprzedaż, jak i darowizna przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa), a także wszelkie inne zdarzenia skutkujące jego zbyciem. Zbycie należy rozumieć jako jakąkolwiek czynność prowadzącą do przeniesienia własności. Nie będzie więc zbyciem leasing czy dzierżawa przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) – a zatem nie będą to czynności wyłączone z opodatkowania, na podstawie omawianej regulacji.

Należy przy tym podkreślić, że chociaż na podstawie art. 7 ust. 1 pkt 2 VATU, dostawą towarów jest także najem, dzierżawa, leasing (ale jedynie pod pewnymi warunkami – por. komentarz do art. 7), to jednak samo zawarcie umowy leasingu w takich przypadkach nie stanowi zbycia przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) – może jedynie doprowadzić do zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części (tak: T. Michalik, VAT. Komentarz. Wyd. 17, Warszawa 2024).

Należy zwrócić uwagę na zmianę w stosunku do stanu prawnego obowiązującego do 30 kwietnia 2004 r.

Zgodnie z art. 3 ust. 1 pkt 1 VATU, opodatkowaniu nie podlegała sprzedaż przedsiębiorstwa, obecnie zaś w art. 6 pkt 1 VATU mowa jest o zbyciu przedsiębiorstwa. Jest to pojęcie o szerszym zakresie niż sprzedaż, gdyż obejmuje wszelkie czynności prawne powodujące przeniesienie na nabywcę praw i obowiązków wchodzących w skład przedsiębiorstwa (A. Kidyba, Prawo handlowe, Warszawa 2002, s. 27). Należy zaznaczyć, iż zbycie przedsiębiorstwa zawsze prowadzi do przeniesienia jego własności (tak: W. Modzelewski, Komentarz do ustawy o podatku od towarów i usług. Komentarz. Wyd. 24, Warszawa 2024).

Co za tym idzie, skoro w wyniku rozwiązania Spółki Jawnej własność jej majątku w postaci Przedsiębiorstwa zostanie przeniesiona na Wnioskodawcę, uznać należy, że dojdzie do zbycia przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 Ustawy VAT.

Mając na uwadze powyższe, skoro:

· przedmiotem przekazania będzie Przedsiębiorstwo spełniające wymogi uznania wchodzących w jego skład składników majątkowych i niemajątkowych za przedsiębiorstwo, określone w art. 551 Kodeksu Cywilnego;

· przekazanie Przedsiębiorstwa w ramach rozwiązania Spółki Jawnej należy traktować jako zbycie, o którym mowa w art. 6 pkt. 1 Ustawy VAT;

to planowane przekazanie Przedsiębiorstwa w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej na rzecz Wnioskodawcy stanowić będzie zbycie przedsiębiorstwa, o którym mowa w art. 6 pkt 1 Ustawy VAT, do którego nie stosuje się przepisów Ustawy VAT.

Kwalifikacji tej nie zmienia fakt, że w przyszłości Wnioskodawca będzie kontynuował działalność Spółki Jawnej poprzez fundację rodzinną, założoną na podstawie Ustawy o Fundacji Rodzinnej.

Ad 2.

Zgodnie z art. 91 ust. 1 Ustawy VAT, po zakończeniu roku, w którym podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, o którym mowa w art. 86 ust. 1 ustawy, jest on obowiązany dokonać korekty kwoty podatku odliczonego zgodnie z art. 90 ust. 2-10a lub 10c-10g z uwzględnieniem proporcji obliczonej w sposób określony w art. 90 ust. 2-6, 10, 10a lub 10c-10g lub przepisach wydanych na podstawie art. 90 ust. 11 i 12, dla zakończonego roku podatkowego.

Przepisy art. 91 ust. 2-8 Ustawy VAT, regulują zasady dokonywania korekty, o której mowa w ust. 1.

Natomiast, zgodnie z art. 91 ust. 9 Ustawy VAT, w przypadku transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa korekta określona w ust. 1-8 jest dokonywana przez nabywcę przedsiębiorstwa lub nabywcę zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Z powyższych przepisów wynika, że korekta podatku naliczonego, o której mowa w art. 91 ust. 1-8 Ustawy VAT, dotyczy podatku naliczonego od zakupów związanych jednocześnie z czynnościami, w związku z którymi przysługiwało prawo do obniżenia podatku należnego oraz z czynnościami, w związku z którymi takie prawo nie przysługiwało, jeżeli podatnik nie jest w stanie wyodrębnić całości lub części kwot podatku, które posłużyłyby tylko czynnościom opodatkowanym oraz gdy zmianie uległo przeznaczenie towaru, od którego podatek został odliczony lub nieodliczony w całości.

Skoro, jak wskazano w uzasadnieniu do pytania nr 1, otrzymanie Przedsiębiorstwa przez Wnioskodawcę w wyniku likwidacji Spółki Jawnej stanowi zbycie przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego, a Wnioskodawca jako czynny podatnik VAT, będzie kontynuował działalność gospodarczą Spółki Jawnej nie zmieniając przeznaczenia nabytego majątku, to w takiej sytuacji Wnioskodawca nie będzie zobowiązany do dokonania korekty podatku naliczonego, o której mowa w art. 91 ust. 1-8 Ustawy o VAT w zw. z art. 91 ust. 9 Ustawy VAT.

Ad 3.

Uwagi ogólne

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 Ustawy VAT, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zwanym dalej „podatkiem", podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 Ustawy VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (\`(...)\`).

W świetle art. 2 pkt 6 Ustawy VAT, ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o towarach – rozumie się przez to rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Natomiast w oparciu o art. 8 ust. 1 Ustawy VAT, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 (…).

Nie każda jednak czynność stanowiąca dostawę towarów, w rozumieniu art. 7 Ustawy VAT, bądź świadczenie usług zdefiniowane w art. 8 Ustawy VAT, podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, ponieważ aby dana czynność podlegała opodatkowaniu tym podatkiem, musi być wykonana przez podmiot, który w związku z jej wykonaniem jest podatnikiem podatku od towarów i usług.

Stosownie do art. 15 ust. 1 Ustawy VAT, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Według art. 15 ust. 2 Ustawy VAT, działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Niemniej, zgodnie z art. 6 pkt 1 Ustawy VAT, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Definicja przedsiębiorstwa

Przepisy Ustawy VAT nie zawierają definicji przedsiębiorstwa, a więc na potrzeby stosowania jej przepisów należy przyjąć definicję przedsiębiorstwa zawartą w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. – Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1610 ze zm.; dalej: Kodeks Cywilny), zgodnie z którą przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Należy zauważyć, że powyższa definicja opisuje przedsiębiorstwo w ujęciu przedmiotowym, jako zespół niematerialnych i materialnych składników stanowiący przedmiot prawa w szerokim znaczeniu. Użyte w ww. przepisie określenie w szczególności wskazuje jedynie na przykładowe wyliczenie składników przedsiębiorstwa. Oznacza to, że z jednej strony w jego skład mogą wchodzić inne elementy, niewymienione w tym artykule, a z drugiej, brak któregoś z tych elementów nie pozbawia zespołu rzeczy i praw przymiotu przedsiębiorstwa. W praktyce obrotu gospodarczego zdarzają się bowiem sytuacje, w których niektóre elementy przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części podlegają wyłączeniu z transakcji zbycia. Jednak nawet w takim przypadku, składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w taki sposób, by można było o nich mówić jako o zespole, a nie tylko zbiorze pewnych elementów.

W świetle bowiem art. 552 Kodeksu Cywilnego: czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Wobec powyższego, przedsiębiorstwem w rozumieniu Kodeksu Cywilnego jest taki zespół składników materialnych i niematerialnych, który jest zorganizowany i wyposażony w składniki zapewniające realizowanie celów gospodarczych, jest samodzielnym podmiotem prawa funkcjonującym w obrocie gospodarczym. Decydujące zatem jest to, aby w zbywanym przedsiębiorstwie lub jego zorganizowanej części zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami w sposób umożliwiający kontynuowanie określonej działalności gospodarczej. Uwagę na te okoliczności zwraca także orzecznictwo sądów administracyjnych.

Zgodnie z wyrokiem Naczelnego Sąd Administracyjnego z dnia 30 czerwca 2021 r. I FSK 1453/19: dla oceny czy doszło do zbycia przedsiębiorstwa, niewystarczające jest porównanie katalogu składników należących do zbywcy z listą składników przekazanych nabywcy, kluczowe znaczenie ma funkcjonalny i organizacyjny związek między nabytymi składnikami majątkowymi i niemajątkowymi, decydujący o uznaniu ich za całość umożliwiającą prowadzenie działalności gospodarczej. Podobnie Naczelny Sąd Administracyjny orzekł, w wyroku z dnia 13 grudnia 2022 r., sygnatura III FSK 1346/21; Czynnikiem „konstytuującym” przedsiębiorstwo lub jego część w znaczeniu przedmiotowym jest występowanie elementu organizacji oraz funkcjonalnego powiązania różnorodnych jego składników umożliwiających traktowanie przedsiębiorstwa, jako pewną całość (zespół). Występowanie elementu organizacji pozwala odróżnić przedsiębiorstwo od majątku, gdyż ten ostatni jest przedmiotem organizacji i stanowi jedynie zbiór elementów wchodzących w skład zorganizowanej całości, jaką jest przedsiębiorstwo.

Aby zatem ocenić, czy w danej, konkretnej sytuacji mamy do czynienia ze zbyciem przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części, należy dokładnie przeanalizować zarówno to jakie składniki majątku będą przedmiotem transakcji, ale także czy istniejące między nimi funkcjonalne zależności pozwolą na kontynuowanie działalności zbywanego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części. Przy dokonaniu tej analizy pomocne, a czasami nawet niezbędne mogą okazać się orzeczenia Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej: TSUE).

W wyroku C-497/01 (w sprawie Zita Modes) TSUE stwierdził, iż pojęcie zbycia, czy to za wynagrodzeniem, czy też bez lub w charakterze aportu wniesionego do spółki, całości aktywów lub jej części, należy interpretować tak, iż obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa, łącznie z jego rzeczowymi składnikami oraz, w zależności od konkretnego przypadku, składnikami niematerialnymi, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej, natomiast nie obejmuje ono zwykłego zbycia aktywów, takiego jak sprzedaż zapasów produktów. Ponadto TSUE stwierdził, iż fakt, że VI Dyrektywa nie zawiera definicji pojęcia przedsiębiorstwa lub jego części, nie oznacza, ze państwa członkowskie mają swobodę jego interpretacji. Pojęcia w niej używane powinny być interpretowane w sposób jednolity i niezależny od innych przepisów, z wyjątkiem sytuacji, gdy sama Dyrektywa daje państwom członkowskim jasną dyspozycję do zdefiniowania pojęcia w krajowej legislacji. TSUE wskazał też, iż nabywca musi jednak posiadać zamiar kontynuowania działalności gospodarczej przejmowanego przedsiębiorstwa lub jego części, nie zaś jedynie natychmiast likwidować daną działalność i sprzedać przejęte mienie.

Na tę ostatnią okoliczność, czyli przydatność zespołu składników do prowadzenia (kontynuowania) działalności przez nabywcę, zwrócił uwagę TSUE w wyroku C-408/98 (sprawa Abbey National), podzielając opinię Rzecznika Generalnego z 13 kwietnia 2000 r., który stwierdził, iż rozwiązanie przyjęte w Zjednoczonym Królestwie wydaje się rozsądne – gdy aktywa, stanowiące część przedsiębiorstwa zdolną do odrębnego funkcjonowania, są zbywane w taki sposób, że sprzedana część kontynuuje swoją działalność, ma zastosowanie opcja, z której Zjednoczone Królestwo skorzystało na mocy art. 5 (8) VI Dyrektywy i uznaje się, że nie nastąpiła dostawa towarów.

Zatem w kontekście zbycia przedsiębiorstwa, z wyłączenia stosowania przepisów Ustawy VAT, korzystać będzie przekazanie przedsiębiorstwa lub jego niezależnej części, w tym dóbr materialnych oraz ewentualnie elementów niematerialnych, które razem tworzą przedsiębiorstwo lub jego część zdolne do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej. Nabywca musi jednak mieć na celu prowadzenie przekazanego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie jedynie natychmiastową likwidację danej działalności lub sprzedanie zapasów zasobów, jeśli istnieją.

Kontynuowanie działalności gospodarczej przy zbyciu przedsiębiorstwa należy rozumieć jako sytuację, w której nabywca w związku z dokonanym nabyciem nadal prowadzi przedsiębiorstwo. Przy czym nie chodzi tu o prowadzenie jakiejkolwiek działalności z wykorzystaniem składników nabytego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części, a o prowadzenie nabytego przedsiębiorstwa.

Jak wskazano w opisie stanu faktycznego, przedmiotem zbycia, związanego z wniesieniem Przedsiębiorstwa do fundacji rodzinnej, będzie zespół zorganizowanych i powiązanych ze sobą składników materialnych i niematerialnych (Przedsiębiorstwo), w tym w szczególności:

1) nieruchomości położone w Polsce (grunty, budynki);

2) ruchomości, tj. środki trwałe i wyposażenie obejmujące wyposażenie biura, sprzęty elektroniczne (komputery, telefony, sprzęt audio itp.);

3) baza klientów i partnerów biznesowych;

4) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości;

5) prawa i obowiązki wynikające z umów, w tym z umów najmu nieruchomości;

6) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo;

7) wierzytelności, które wynikają z umów najmu nieruchomości;

8) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej, w tym dokumenty związane z umowami najmu nieruchomości, dokumentacją podatkowo-księgową;

9) tajemnice przedsiębiorstwa.

Przedsiębiorstwo służyło wcześniej Spółce Jawnej, a następnie Wnioskodawcy do prowadzenia działalności gospodarczej w zakresie najmu nieruchomości. Zbycie Przedsiębiorstwa na rzecz fundacji rodzinnej stworzy dla niej faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności poprzez Przedsiębiorstwo. Zakres kontynuowanej działalności będzie identyczny lub istotnie podobny do działalności, którą prowadzi Wnioskodawca. Wszelkie należności i zobowiązania związane z Przedsiębiorstwem przejdą na fundację rodzinną. Zostanie podjęty szereg czynności, które będą miały na celu zapewnienie skutecznego przejścia wierzytelności i zobowiązań Wnioskodawcy na fundację rodzinną, w szczególności: poinformowanie wierzycieli i ewentualnych dłużników o przejęciu Przedsiębiorstwa i zmianie formy jego prowadzenia, zmiana lub podpisanie aneksów do zawartych przez Wnioskodawcę umów.

Skoro więc:

1) dojdzie do zbycia zespołu składników majątkowych i niemajątkowych wchodzących w skład Przedsiębiorstwa prowadzonego do dnia przeniesienia go na rzecz fundacji rodzinnej przez Wnioskodawcę (a wcześniej przez Spółkę Jawną, do dnia jej rozwiązania);

2) występują powiązania funkcjonalne i organizacyjne między zbywanymi składnikami majątkowymi i niemajątkowymi, które umożliwiają prowadzenie działalności w obszarze najmu nieruchomości za ich pośrednictwem;

3) fundacja rodzinna, bez ponoszenia znacznych nakładów, będzie kontynuowała prowadzenie Przedsiębiorstwa;

Przedsiębiorstwo mające być przedmiotem zbycia na rzecz fundacji rodzinnej, spełnia przesłanki do uznania go za przedsiębiorstwo w rozumieniu Kodeksu Cywilnego.

Definicja zbycia przedsiębiorstwa

Skoro ustalono powyżej, że Przedsiębiorstwo stanowić będzie przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 Kodeksu Cywilnego analizy wymaga dalej, czy przeniesienie Przedsiębiorstwa na fundację rodzinną, zarówno na pokrycie funduszu założycielskiego czy też w drodze późniejszych darowizn wypełnia definicję zbycia przedsiębiorstwa, o którym mowa w art. 6 pkt 1 Ustawy VAT. W tym kontekście w doktrynie wskazuje się, że:

Warto podkreślić, iż ustawodawca nie użył żadnego pojęcia definiowanego bądź dookreślonego w ustawie (jak np. sprzedaż czy dostawa), co oznacza, że nie jest istotna forma, lecz samo zadysponowanie przedsiębiorstwem (lub jego zorganizowana częścią) w taki sposób, że dochodzi do jego zbycia. W związku z tym opodatkowaniem objęta jest zarówno sprzedaż, jak i darowizna przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa), a także wszelkie inne zdarzenia skutkujące jego zbyciem. Zbycie należy rozumieć jako jakąkolwiek czynność prowadzącą do przeniesienia własności. Nie będzie więc zbyciem leasing, czy dzierżawa przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) – a zatem nie będą to czynności wyłączone z opodatkowania, na podstawie omawianej regulacji. Należy przy tym podkreślić, że chociaż na podstawie art. 7 ust. 1 pkt 2 VATU, dostawą towarów jest także najem, dzierżawa, leasing (ale jedynie pod pewnymi warunkami – por. komentarz do art. 7), to jednak samo zawarcie umowy leasingu w takich przypadkach nie stanowi zbycia przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) – może jedynie doprowadzić do zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części (tak: T. Michalik, VAT. Komentarz. Wyd. 17, Warszawa 2024).

Należy zwrócić uwagę na zmianę w stosunku do stanu prawnego obowiązującego do 30 kwietnia 2004 r.

Zgodnie z art. 3 ust. 1 pkt 1 VATU, opodatkowaniu nie podlegała sprzedaż przedsiębiorstwa, obecnie zaś w art. 6 pkt 1 VATU mowa jest o zbyciu przedsiębiorstwa. Jest to pojęcie o szerszym zakresie niż sprzedaż, gdyż obejmuje wszelkie czynności prawne powodujące przeniesienie na nabywcę praw i obowiązków wchodzących w skład przedsiębiorstwa (A Kidyba, Prawo handlowe, Warszawa 2002, s. 27). Należy zaznaczyć, iż zbycie przedsiębiorstwa zawsze prowadzi do przeniesienia jego własności (tak: W. Modzelewski, Komentarz do ustawy o podatku od towarów i usług. Komentarz. Wyd. 24, Warszawa 2024).

Co za tym idzie, skoro w wyniku przeniesienia Przedsiębiorstwa do fundacji rodzinnej własność tego majątku zostanie przeniesiona na fundację rodzinną, uznać należy, że dojdzie do zbycia przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 Ustawy VAT.

Mając na uwadze powyższe, skoro:

1) przedmiotem przekazania będzie Przedsiębiorstwo spełniające wymogi uznania wchodzących w jego skład składników majątkowych i niemajątkowych za przedsiębiorstwo, określone w art. 551 Kodeksu Cywilnego,

2) przekazanie Przedsiębiorstwa fundacji rodzinnej należy traktować jako zbycie, o którym mowa w art. 6 pkt 1 Ustawy VAT;

to planowane przekazanie Przedsiębiorstwa na rzecz fundacji rodzinnej stanowić będzie zbycie przedsiębiorstwa, o którym mowa w art. 6 pkt 1 Ustawy VAT, do którego nie stosuje się przepisów Ustawy VAT.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawił Pan we wniosku **jest prawidłowe.**

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 361), zwanej dalej ustawą:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Stosownie do art. 7 ust. 2 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się również przekazanie nieodpłatnie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa, w szczególności:

1) przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia,

2) wszelkie inne darowizny

\- jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych.

Na mocy art. 8 ust. 1 ustawy:

Przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 (…).

Według art. 8 ust. 2 ustawy:

Za odpłatne świadczenie usług uznaje się również:

1) użycie towarów stanowiących część przedsiębiorstwa podatnika do celów innych niż działalność gospodarcza podatnika, w tym w szczególności do celów osobistych podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych;

2) nieodpłatne świadczenie usług na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, oraz wszelkie inne nieodpłatne świadczenie usług do celów innych niż działalność gospodarcza podatnika.

Na podstawie art. 2 pkt 6 ustawy:

Ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o towarach – rozumie się przez to rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W świetle art. 2 pkt 22 ustawy:

Ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o sprzedaży – rozumie się przez to odpłatną dostawę towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju, eksport towarów oraz wewnątrzwspólnotową dostawę towarów.

Zatem, należy stwierdzić, że art. 7 ust. 2 i art. 8 ust. 2 ustawy zawierają katalog czynności nieodpłatnych – nieodpłatnej dostawy towarów/nieodpłatnego świadczenia usług, które po spełnieniu warunków w tych przepisach określonych uznaje się za czynności odpłatne w rozumieniu odpowiednio art. 7 ust. 1 i art. 8 ust. 1 ustawy.

Jednocześnie przepisy art. 6 ustawy wskazują na wyłączenia określonych czynności spod zakresu przepisów ustawy. Są tutaj wskazane te czynności, które co do zasady należą do grupy czynności podlegających opodatkowaniu, mieszcząc się w zakresie odpłatnej dostawy towarów, czy też odpłatnego świadczenia usług. Z uwagi jednakże na stosowne wyłączenie, czynności te – chociaż można je zakwalifikować jako odpłatną dostawę towarów czy też odpłatne świadczenie usług – nie podlegają opodatkowaniu.

W myśl art. 6 pkt 1 ustawy:

Przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ustawodawca w ww. przepisie nie zdefiniował, co należy rozumieć pod pojęciem „transakcji zbycia”. Uwzględniając zakres przedmiotowy ustawy o podatku od towarów i usług pojęcie to należy rozumieć w sposób zbliżony do pojęcia „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej, w tym także w formie umowy sprzedaży lub aportu.

Podkreślenia wymaga, że ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Zaznaczyć należy, że zgodnie z art. 2 pkt 27e ustawy:

Ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o zorganizowanej części przedsiębiorstwa – rozumie się przez to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Należy zauważyć, że art. 6 pkt 1 ustawy, stanowi implementację art. 19 ust. 1 i 2 Dyrektywy 2006/112/WE z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE. L Nr 347 z 11 grudnia 2006, str. 1 ze zm.), zwanej dalej „Dyrektywą 2006/112/WE”.

Na podstawie art. 19 ust. 1 i 2 Dyrektywy 2006/112/WE:

W przypadku przekazania odpłatnie lub nieodpłatnie, lub jako aportu do spółki całości lub części majątku, państwa członkowskie mogą uznać, że dostawa towarów nie miała miejsca i, że w takim przypadku osoba, której przekazano towary, będzie traktowana jako następca prawny przekazującego. W przypadkach gdy odbiorca nie podlega w pełni opodatkowaniu, państwa członkowskie mogą przedsięwziąć środki niezbędne w celu uniknięcia zakłóceń konkurencji. Mogą także przyjąć wszelkie niezbędne środki, aby zapobiec uchylaniu się od opodatkowania lub unikaniu opodatkowania poprzez wykorzystanie przepisów niniejszego artykułu.

Z powyższego przepisu wynika, że wprowadza on, tak samo jak ma to miejsce w ustawie o podatku od towarów i usług, możliwość wyłączenia z zakresu opodatkowania przekazania całości lub części majątku przedsiębiorstwa.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji „przedsiębiorstwa”, zatem dla potrzeb przepisów podatkowych należy stosować definicję zawartą w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1610 ze zm.). Zgodnie z tym przepisem:

Przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Na mocy art. 552 Kodeksu cywilnego:

Czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla badanej kwestii jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu. Przedsiębiorstwo, w rozumieniu powyższego przepisu, powinno więc łączyć mienie w funkcjonalnie zorganizowane przedsięwzięcie gospodarcze, a nie tylko stanowić zgromadzone niematerialne i materialne składniki stanowiące sobą przedsiębiorstwo w przedstawionym znaczeniu przedmiotowym. Organizacyjna i funkcjonalna istota przedsiębiorstwa kreuje powstanie samodzielnego podmiotu gospodarczego, zdolnego do funkcjonowania w obrocie na niezmienionych zasadach, pomimo jego zbycia. Ponadto, przepis art. 551 Kodeksu cywilnego wskazuje, że przedsiębiorstwo jest „zespołem składników”. Pojęcie zespół (a nie zbiór) zakłada istnienie pewnego poziomu powiązań organizacyjnych pomiędzy składnikami przedsiębiorstwa.

Przy ocenie, czy składniki majątku powinny być uznane za przedsiębiorstwo, o którym mowa w art. 551 Kodeksu cywilnego uwzględnić ponadto należy następujące okoliczności:

1) zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz

2) faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Wskazanej oceny należy dokonać na moment przeprowadzenia transakcji.

Składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w ten sposób, że można mówić o nich jako o zespole, a nie zbiorze pewnych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Istotne jest, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami tak, żeby przekazana masa mogła posłużyć kontynuowaniu określonej działalności gospodarczej. Aby zatem, w rozumieniu przepisów podatkowych, określony zespół składników mógł zostać zakwalifikowany jako przedsiębiorstwo, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej – musi się ona odznaczać pełną odrębnością, niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym. Transakcja mająca za przedmiot zbycie przedsiębiorstwa ma miejsce jedynie wówczas, gdy wymienione w art. 551 Kodeksu cywilnego elementy (o ile występują w danym stanie faktycznym), zostaną przekazane nabywcy. Należy podkreślić, że na gruncie przytaczanego przepisu, istnieje możliwość umownego wyłączenia pewnych elementów z transakcji zbycia przedsiębiorstwa, ale tylko wówczas, gdy elementy te nie mają istotnego znaczenia dla funkcjonowania przedsiębiorstwa. W przeciwnym wypadku, danej transakcji nie można uznać za zbycie przedsiębiorstwa.

Należy zauważyć, że powyższa definicja opisuje przedsiębiorstwo w ujęciu przedmiotowym, jako zespół niematerialnych i materialnych składników stanowiący przedmiot prawa w szerokim znaczeniu. Użyte w art. 551 Kodeksu cywilnego określenie „w szczególności” wskazuje jedynie na przykładowe wyliczenie składników przedsiębiorstwa. Oznacza to, że z jednej strony w jego skład mogą wchodzić inne elementy, niewymienione w tym artykule, a z drugiej, brak któregoś z tych elementów nie pozbawia zespołu rzeczy i praw przymiotu przedsiębiorstwa.

Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej w wyroku z dnia 27 listopada 2003 r. w sprawie Zita-Modes (C-497/01), stwierdził, że: „(…) pojęcie zbycia, czy to za wynagrodzeniem, czy też bez lub w charakterze aportu wniesionego do spółki, całości aktywów lub jej części, należy interpretować tak, iż obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa, włącznie z jego rzeczowymi składnikami oraz, w zależności od konkretnego przypadku, składnikami niematerialnymi, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej, natomiast nie obejmuje ono zwykłego zbycia aktywów, takiego jak sprzedaż zapasów produktów”. Z orzeczenia tego wynika ponadto, że – w świetle tej normy dyrektywy – nabywca całości lub części majątku podatnika powinien mieć zamiar prowadzenia działalności nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie działać tylko w celu niezwłocznego zlikwidowania danej działalności oraz sprzedaży ewentualnych zapasów.

Ponadto, w wyroku z dnia 21 czerwca 2012 r., sygn. akt I FSK 1586/11 NSA zauważył, że „Sam tylko fakt wyłączenia jakiegokolwiek składnika majątku nie pozwala na stwierdzenie, że już z tego powodu przedmiotem zbycia nie jest zorganizowana część przedsiębiorstwa, bowiem decydującą jest okoliczność, czy przy użyciu tej części można samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. (…) Jeśli wyłączenie określonego składnika nie pozbawi wydzielonego kompleksu majątkowego cech przedsiębiorstwa bądź jego zorganizowanej części, to zbycie w takiej postaci nie podlega podatkowi od towarów i usług”.

O tym, czy nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Wnioskodawca obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

W pierwszej kolejności Pana wątpliwości dotyczą ustalenia, czy majątek, który w ramach ustania bytu prawnego Spółki Jawnej zostanie przeniesiony na Wnioskodawcę, będzie stanowić Przedsiębiorstwo, a tym samym przeniesienie na Wnioskodawcę tego majątku nie będzie podlegało opodatkowaniu VAT, w związku z brzmieniem art. 6 pkt 1 ustawy.

Jak wynika z okoliczności sprawy, zakończenie działalności Spółki Jawnej nastąpi bez przeprowadzenia likwidacji, w wyniku którego cały majątek przed ustaniem bytu prawnego Spółki ma zostać przekazany wyłącznie na rzecz Wnioskodawcy.

Ponadto z opisu sprawy wynika, że:

· W dniu przejęcia składników materialnych i niematerialnych prowadzonego przez Spółkę Jawną, przedsiębiorstwa, Wnioskodawca będzie czynnym, zarejestrowanym podatnikiem podatku VAT.

· Przedmiot przeważającej działalności Spółki Jawnej stanowi działalność związana z obsługą rynku nieruchomości (68.20.Z.). Głównym źródłem przychodów Spółki Jawnej jest najem nieruchomości.

· Wspólnik A zamierza wycofać się z działalności i wystąpić ze Spółki. Wobec faktu, że Pan chce kontynuować działalność gospodarczą dotychczas prowadzoną w formie Spółki Jawnej, czego nie może uczynić bez drugiego wspólnika, konieczne jest dokonanie likwidacji Spółki Jawnej. Następnie działalność gospodarcza prowadzona przez Spółkę Jawną będzie kontynuowana przez Pana w formie jednoosobowej działalności gospodarczej.

· Wspólnicy zmierzają do rozwiązania Spółki Jawnej i takiego podziału, że Pan przejmie całość majątku i zobowiązań Spółki Jawnej, natomiast rozliczenie ze Wspólnikiem A nastąpi w formie pieniężnej.

· Do przeniesienia zorganizowanego i powiązanego ze sobą zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną na rzecz Wnioskodawcy, dojdzie przed ustaniem bytu prawnego Spółki.

· W momencie wykreślenia Spółki Jawnej z rejestru przedsiębiorców nie będzie ona posiadała jakiegokolwiek majątku. Majątek zostanie rozdysponowany w całości – przeniesiony na jednego ze Wspólników w ramach umowy rozporządzającej.

· Pan w wyniku likwidacji Spółki Jawnej otrzyma więc zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych Przedsiębiorstwa, w tym w szczególności:

\- nieruchomości położone w Polsce (grunty, budynki);

\- ruchomości, tj. środki trwałe i wyposażenie obejmujące wyposażenie biura, sprzęty elektroniczne (komputery, telefony, sprzęt audio itp.);

\- bazę klientów i partnerów biznesowych;

\- prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości;

\- prawa i obowiązki wynikające z umów, w tym z umów najmu nieruchomości;

\- oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo;

\- wierzytelności, które wynikają z umów najmu nieruchomości;

\- księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej, w tym dokumenty związane z umowami najmu nieruchomościami, dokumentację podatkowo-księgową;

\- tajemnice przedsiębiorstwa.

· Na Pana przejdą również wszyscy pracownicy Spółki Jawnej.

· Zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, który Pan otrzyma będzie stanowił przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego.

· Pan będzie kontynuował działalność Spółki Jawnej poprzez Przedsiębiorstwo, w takim samym zakresie jak Spółka Jawna, bez ponoszenia znacznych nakładów (poza kosztami związanymi ze skuteczną sukcesją prawną i faktyczną). Wszelkie należności i zobowiązania związane z Przedsiębiorstwem przejdą na Pana.

· Bezpośrednio po otrzymaniu Przedsiębiorstwa, w związku z likwidacją Spółki Jawnej, planuje Pan kontynuować jej działalności w formie jednoosobowej działalności gospodarczej, przynajmniej przez kilka miesięcy po likwidacji Spółki Jawnej. W przyszłości dokona Pan wniesienia majątku Spółki Jawnej uzyskanego w związku z jej rozwiązaniem do fundacji rodzinnej.

· Wnioskodawca jako podmiot otrzymujący zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę jawną będzie kontynuował prowadzoną przez Zbywcę (tj. Spółkę Jawną) działalność wyłącznie przy pomocy składników materialnych i niematerialnych, będących przedmiotem przejęcia.

W przedmiotowej sprawie, w oparciu o przedstawione wyżej informacje, dla rozstrzygnięcia Pana wątpliwości, istotne jest ustalenie zamiaru kontynuowania przez Pana działalności prowadzonej dotychczas przez Spółkę.

W tym miejscu należy odwołać się do objaśnień podatkowych z 11 grudnia 2018 r., zgodnie z którymi przy ocenie czy nabywca nieruchomości komercyjnych ma zamiar kontynuowania działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę należy uwzględnić całokształt okoliczności związanych z transakcją ocenianych na moment zawarcia transakcji, a w szczególności podjęcie przez nabywcę działań potwierdzających jego zamiar kontynuowania działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę. Zatem w celu stwierdzenia zamiaru kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę konieczne jest istnienie dowodów potwierdzających istnienie na moment transakcji takiego zamiaru po stronie nabywcy (np. w formie korespondencji elektronicznej/mailowej). Zaznaczyć należy, że jeżeli w takiej sytuacji – po pewnym czasie – zostanie zmieniony – np. ze względu na zmianę sytuacji gospodarczej podatnika – sposób wykorzystania nieruchomości brak jest podstaw do uznania, że nabywca nie miał zamiaru kontynuowania działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę.

Przy czym, wskazać należy, że jak wynika z Objaśnień, kontynuowanie wynajmu nieruchomości komercyjnej przez jakiś okres po zawarciu transakcji nie stanowi samoistnej okoliczności potwierdzającej zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę, jeżeli z obiektywnych okoliczności wynika, że jego zamiarem – na moment zawarcia transakcji – będzie wykorzystanie nieruchomości dla własnych celów gospodarczych niepolegających na wynajmie nieruchomości komercyjnych.

W związku z powyższym, zauważyć należy, że – jak sam Pan wskazał – planuje Pan kontynuować działalność Spółki w formie jednoosobowej działalności gospodarczej, przynajmniej przez kilka miesięcy po likwidacji Spółki Jawnej. A następnie, dokona Pan wniesienia majątku Spółki Jawnej uzyskanego w związku z jej rozwiązaniem do fundacji rodzinnej.

Dodatkowo fakt zamiaru kontynuowania działalności przez Pana potwierdza m.in. jednoznaczne wskazanie, że:

· Będzie Pan kontynuował działalność Spółki Jawnej, w takim samym zakresie i przy wykorzystaniu tych samych składników majątku, którymi dysponowała Spółka Jawna, bez ponoszenia znacznych nakładów (poza kosztami związanymi ze skuteczną sukcesją prawną i faktyczną).

· Ma Pan zamiar kontynuowania w oparciu o nabyte składniki działalność gospodarczą w takim samym zakresie w jakim była prowadzona w obecnym przedsiębiorstwie Spółki Jawnej.

· Pan (jako podmiot otrzymujący zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę jawną) będzie kontynuował prowadzoną przez Zbywcę (tj. Spółkę Jawną) działalność wyłącznie przy pomocy składników materialnych i niematerialnych, będących przedmiotem przejęcia przez Pana.

· Wszelkie należności i zobowiązania związane z Przedsiębiorstwem przejdą na Pana. Zostanie podjęty szereg czynności, które będą miały na celu zapewnienie skutecznego przejścia wierzytelności i zobowiązań Spółki Jawnej na Pana, w szczególności: poinformowanie wierzycieli i ewentualnych dłużników o przejęciu Przedsiębiorstwa przez Pana i zmianie formy jego prowadzenia, zmiana lub podpisanie aneksów do zawartych przez Spółkę Jawną umów.

· Na Pana przejdą również wszyscy pracownicy Spółki Jawnej.

· Przekazanie środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych nie nastąpi na Pana cele osobiste.

Powyższe wskazuje zatem, że w sprawie spełniony jest warunek kontynuacji działalności prowadzonej przez Spółkę przy użyciu przekazywanego Panu majątku. Po podjęciu uchwały o rozwiązaniu Spółki i uzgodnieniu innego niż likwidacja sposobu zakończenia jej działalności oraz przeniesieniu zorganizowanego i powiązanego ze sobą zespołu składników materialnych i niematerialnych wraz ze wszelkimi należnościami i zobowiązaniami przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną na Pana rzecz, będzie Pan kontynuował działalność w takim samym zakresie, w jakim dotychczas prowadziła ją Spółka.

Ponadto jak Pan wskazał:

· w momencie wykreślenia Spółki Jawnej z rejestru przedsiębiorców nie będzie ona posiadała jakiegokolwiek majątku. Majątek zostanie rozdysponowany w całości – przeniesiony na jednego Pana w ramach umowy rozporządzającej,

· Pan w wyniku likwidacji otrzyma zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną,

· po otrzymaniu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, będzie on prowadził działalność polegającą na wynajmowaniu nieruchomości na cele mieszkaniowe oraz komercyjne, a także na wynajmowaniu jachtów, analogicznie jak działalność prowadzona przez Spółkę Jawną,

· zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, który Pan otrzyma będzie stanowił przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 ustawy Kodeks cywilny.

Zatem, w sytuacji, w której Pan (w ramach swojej indywidualnej działalności gospodarczej), ma zamiar kontynuować działalność gospodarczą prowadzoną dotychczas przez Spółkę i nie zamierza podejmować jakichkolwiek działań wskazujących na zmianę profilu działalności prowadzonej przez Spółkę, czy zmianę przeznaczenia składników majątkowych i niemajątkowych dotychczas wykorzystywanych w działalności Spółki – to opisane przekazanie majątku należy uznać za zbycie przedsiębiorstwa.

W związku z powyższym, należy wskazać, że podane okoliczności sprawy prowadzą do wniosku, że przedmiotem dostawy będzie przedsiębiorstwo spełniające wymogi określone w art. 551 Kodeksu cywilnego, zdolne do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej. Przy wykorzystaniu nabytego od Spółki majątku, będzie Pan kontynuował w pełnym zakresie dotychczasową Jej działalność w zakresie wynajmu nieruchomości oraz handlu i wypożyczaniu łodzi. Ponadto, w wyniku przeniesienia otrzyma Pan zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną. Jak również ma Pan zamiar kontynuować w oparciu o nabyte ww. składniki działalności gospodarczą w takim samym zakresie w jakim była prowadzona w obecnym przedsiębiorstwie Spółki Jawnej.

Kierując się zatem przedstawionym opisem sprawy analizowanym w kontekście przywołanych przepisów oraz orzecznictwa TSUE, należy stwierdzić że w rozpatrywanym przypadku zostaną spełnione wszystkie przesłanki do uznania zespołu składników majątkowych, wchodzących w skład prowadzonej przez Spółkę Jawną działalności gospodarczej, a mających być przedmiotem przeniesienia na Pana, za przedsiębiorstwo, o którym mowa w art. 551 Kodeksu cywilnego. Zatem, planowane przeniesienie na Pana przez Spółkę Jawną składników materialnych i niematerialnych będzie stanowić transakcję zbycia przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 6 pkt 1 ustawy oraz na tej podstawie będzie wyłączona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług.

**Podsumowanie**

**Majątek przedstawiony w opisie zdarzenia przyszłego (Przedsiębiorstwo), który w ramach ustania bytu prawnego Spółki Jawnej zostanie przeniesiony na Pana, będzie stanowić Przedsiębiorstwo** **w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego****. Tym samym, przeniesienie tego majątku na Pana będzie wyłączone z opodatkowania podatkiem VAT, w związku z art. 6 pkt 1 ustawy.**

**Pana stanowisko w zakresie pytania nr 1 jest prawidłowe.**

Pana wątpliwości również dotyczą, ustalenia, czy w związku z otrzymaniem przez Pana Przedsiębiorstwa, na Panu będzie ciążył obowiązek dokonania korekty kwoty podatku odliczonego zgodnie z art. 91 ust. 1-8 ustawy, jeśli towary wchodzące w skład Przedsiębiorstwa otrzymane w wyniku likwidacji Spółki Jawnej będą wykorzystywane wyłącznie do działalności opodatkowanej.

We własnym stanowisku wskazał Pan, że „Skoro, jak wskazano w uzasadnieniu do pytania nr 1, otrzymanie Przedsiębiorstwa przez Wnioskodawcę w wyniku likwidacji Spółki Jawnej stanowi zbycie przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego, a Wnioskodawca jako czynny podatnik VAT, będzie kontynuował działalność gospodarczą Spółki Jawnej nie zmieniając przeznaczenia nabytego majątku, to w takiej sytuacji Wnioskodawca nie będzie zobowiązany do dokonania korekty podatku naliczonego, o której mowa w art. 91 ust. 1-8 Ustawy o VAT w zw. z art. 91 ust. 9 Ustawy VAT”.

Zagadnienie korekty związane jest z prawem do odliczenia podatku naliczonego, o którym mowa w art. 86 ust. 1 ustawy, zgodnie, z którym:

W zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Jak stanowi art. 86 ust. 2 pkt 1 ustawy:

Kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu:

a) nabycia towarów i usług,

b) dokonania całości lub części zapłaty przed nabyciem towaru lub wykonaniem usługi.

Zasady dotyczące sposobu i terminu dokonywania korekty podatku naliczonego zostały określone w art. 91 ustawy.

W myśl art. 91 ust. 1 ustawy:

Po zakończeniu roku, w którym podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, o którym mowa w art. 86 ust. 1, jest on obowiązany dokonać korekty kwoty podatku odliczonego zgodnie z art. 90 ust. 2-10a lub 10c-10g, z uwzględnieniem proporcji obliczonej w sposób określony w art. 90 ust. 2-6, 10, 10a lub 10c-10g lub przepisach wydanych na podstawie art. 90 ust. 11 i 12, dla zakończonego roku podatkowego.

Zgodnie z art. 91 ust. 2 ustawy:

W przypadku towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych lub wartości niematerialnych i prawnych nabywcy, z wyłączeniem tych, których wartość początkowa nie przekracza 15 000 zł, korekty, o której mowa w ust. 1, podatnik dokonuje w ciągu 5 kolejnych lat, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów – w ciągu 10 lat, licząc od roku, w którym zostały oddane do użytkowania. Roczna korekta w przypadku, o którym mowa w zdaniu pierwszym, dotyczy jednej piątej, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów - jednej dziesiątej kwoty podatku naliczonego przy ich nabyciu lub wytworzeniu. W przypadku środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych, których wartość początkowa nie przekracza 15 000 zł, przepis ust. 1 stosuje się odpowiednio, z tym że korekty dokonuje się po zakończeniu roku, w którym zostały oddane do użytkowania.

Jak stanowi art. 91 ust. 3 ustawy:

Korekty, o której mowa w ust. 1 i 2, dokonuje się w deklaracji podatkowej składanej za pierwszy okres rozliczeniowy roku następującego po roku podatkowym, za który dokonuje się korekty, a w przypadku zakończenia działalności gospodarczej – w deklaracji podatkowej za ostatni okres rozliczeniowy.

Stosownie do art. 91 ust. 4 ustawy:

W przypadku gdy w okresie korekty, o której mowa w ust. 2, nastąpi sprzedaż towarów lub usług, o których mowa w ust. 2, lub towary te zostaną opodatkowane zgodnie z art. 14, uważa się, że te towary lub usługi są nadal wykorzystywane na potrzeby czynności podlegających opodatkowaniu u tego podatnika, aż do końca okresu korekty.

Przepis art. 91 ust. 5 ustawy wskazuje, że:

W przypadku, o którym mowa w ust. 4, korekta powinna być dokonana jednorazowo w odniesieniu do całego pozostałego okresu korekty. Korekty dokonuje się w deklaracji podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym nastąpiła sprzedaż, a w przypadku opodatkowania towarów zgodnie z art. 14 – w deklaracji podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym w stosunku do tych towarów powstał obowiązek podatkowy.

Zgodnie z art. 91 ust. 6 ustawy:

W przypadku gdy towary lub usługi, o których mowa w ust. 4, zostaną:

1) opodatkowane – w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane z czynnościami opodatkowanymi;

2) zwolnione od podatku lub nie podlegały opodatkowaniu – w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane wyłącznie z czynnościami zwolnionymi od podatku lub niepodlegającymi opodatkowaniu.

W myśl art. 91 ust. 7 ustawy:

Przepisy ust. 1-6 stosuje się odpowiednio w przypadku, gdy podatnik miał prawo do obniżenia kwot podatku należnego o całą kwotę podatku naliczonego od wykorzystywanego przez siebie towaru lub usługi i dokonał takiego obniżenia, albo nie miał takiego prawa, a następnie zmieniło się prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tego towaru lub usługi.

Na postawie art. 91 ust. 7a ustawy:

W przypadku towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych lub wartości niematerialnych i prawnych nabywcy, z wyłączeniem tych, których wartość początkowa nie przekracza 15 000 zł, korekty, o której mowa w ust. 7, dokonuje się na zasadach określonych w ust. 2 zdanie pierwsze i drugie oraz ust. 3. Korekty tej dokonuje się przy każdej kolejnej zmianie prawa do odliczeń, jeżeli zmiana ta następuje w okresie korekty.

Jak stanowi przepis art. 91 ust. 8 ustawy:

Korekty, o której mowa w ust. 5-7, dokonuje się również, jeżeli towary i usługi nabyte do wytworzenia towaru, o którym mowa w ust. 2, zostały zbyte lub zmieniono ich przeznaczenie przed oddaniem tego towaru do użytkowania.

Zgodnie z art. 91 ust. 9 ustawy:

W przypadku transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa korekta określona w ust. 1-8 jest dokonywana przez nabywcę przedsiębiorstwa lub nabywcę zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Przepisy art. 91 ustawy wprowadzają konstrukcję korekty podatku naliczonego dokonywaną z uwagi na zmianę struktury sprzedaży albo na zmianę pierwotnego przeznaczenia towaru lub usługi (z którą związany jest podatek naliczony). Wprowadzenie procedury korekty związane jest z faktem, że we wspólnym systemie VAT obowiązuje zasada odliczenia niezwłocznego, tzn. w momencie nabycia. W tym momencie związek podatku do odliczenia z poszczególnymi rodzajami czynności (opodatkowanymi lub nieopodatkowanymi) ma charakter prognozowany, planowany. Zatem może się zmienić przekreślając prawo do odliczenia lub uzasadniając to odliczenie.

Jednocześnie przepisy wprowadzają szczególny tryb korekty do wybranych składników majątku. Z uwagi na zazwyczaj wieloletni okres wykorzystania składników majątku zaliczanych do środków trwałych oraz nieruchomości, ustawa przyjmuje zasadę dokonywania cząstkowej i równomiernej korekty w dłuższym czasie (dla nieruchomości przez 10 lat, a dla pozostałych składników majątku przez 5 lat). Regulacje te mają na celu urealnienie odliczenia podatku naliczonego. Ustawa zakłada bowiem, że środki trwałe (jako dobra o charakterze trwałym) zużywają się w określonym czasie, a nie jednorazowo. W tym też czasie stopniowo konsumowane jest prawo do odliczenia i należy je oceniać w dłuższej perspektywie czasu, a nie jednorazowo.

Z powołanych wyżej przepisów wynika, że zbycie przedsiębiorstwa (lub zorganizowanej jego części), o którym mowa w art. 6 pkt 1 ustawy, pozostaje dla zbywcy bez wpływu na wcześniejsze odliczenia podatku naliczonego dokonane na podstawie art. 86 ust. 1 ustawy w związku z zakupami, które służyły podatnikowi do wykonywania czynności opodatkowanych w zbywanym przedsiębiorstwie (lub jego zorganizowanej części).

Równocześnie art. 91 ust. 9 ustawy, nakłada na nabywcę, jako beneficjenta praw i obowiązków zbywcy, obowiązek dokonania stosownych korekt w zakresie podatku naliczonego, określonych w art. 91 ust. 1-8 ustawy, do których byłby zobligowany podmiot, który dokonał odliczenia, w przypadku gdyby nie doszło do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części.

Analiza przedstawionego opisu sprawy oraz powołanych przepisów prawa prowadzi do wniosku, że skoro przeniesienie na Pana majątku Spółki Jawnej stanowi – jak ustalono powyżej – zbycie przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego, to w takiej sytuacji, na podstawie art. 91 ust. 9 ustawy, ewentualny obowiązek dokonania korekty podatku naliczonego będzie ciążył na Nabywcy przenoszonego majątku, tj. na Panu. Natomiast, skoro Pan będzie kontynuował identyczną jak Spółka Jawna działalność gospodarczą nie zmieniając przeznaczenia nabytych przez Pana towarów i usług, to w takiej sytuacji nie będzie Pan zobowiązany do dokonania korekty podatku naliczonego, o której mowa w art. 91 ust. 1-8 ustawy, w związku z art. 91 ust. 9 ustawy.

**Podsumowanie**

**W związku z otrzymaniem przez Pana Przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 551** **Kodeksu cywilnego, na podstawie art. 91 ust. 9 ustawy, będzie na Panu ciążył ewentualny obowiązek dokonania korekty, zgodnie z art. 91 ust. 1-8 ustawy. Natomiast skoro przejęte przez Pana towary i usługi objęte korektą wynikającą z art. 91 ust. 1-8 ustawy będą wykorzystywane przez Pana wyłącznie do czynności opodatkowanych i po ich nabyciu przez Pana nie dojdzie do zmiany ich przeznaczenia, to w takiej sytuacji nie będzie Pan zobowiązany do dokonania korekty.**

**Pana stanowisko w zakresie pytania nr 2 jest prawidłowe.**

Następnie Pana wątpliwości dotyczą ustalenia, czy wniesienie przez Pana Przedsiębiorstwa do Fundacji Rodzinnej będzie stanowić czynność niepodlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy.

Działalność fundacji rodzinnej reguluje ustawa z dnia 21 lutego 2023 r. o fundacji rodzinnej (Dz. U. z 2023 r. poz. 326 ze zm.), zwanej dalej ustawą o fundacji rodzinnej.

W myśl art. 2 ust. 1 i 2 ustawy o fundacji rodzinnej:

Fundacja rodzinna jest osobą prawną utworzoną w celu gromadzenia mienia, zarządzania nim w interesie beneficjentów oraz spełniania świadczeń na rzecz beneficjentów. Fundator określa w statucie szczegółowy cel fundacji rodzinnej.

Przez świadczenie rozumie się składniki majątkowe, w tym środki pieniężne, rzeczy lub prawa, przeniesione na beneficjenta albo oddane beneficjentowi do korzystania przez fundację rodzinną albo fundację rodzinną w organizacji, zgodnie ze statutem i listą beneficjentów.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy o fundacji rodzinnej:

Fundacja rodzinna może wykonywać działalność gospodarczą w rozumieniu art. 3 ustawy z dnia 6 marca 2018 r. – Prawo przedsiębiorców (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 221) tylko w zakresie:

1) zbywania mienia, o ile mienie to nie zostało nabyte wyłącznie w celu dalszego zbycia;

2) najmu, dzierżawy lub udostępniania mienia do korzystania na innej podstawie;

3) przystępowania do spółek handlowych, funduszy inwestycyjnych, spółdzielni oraz podmiotów o podobnym charakterze, mających swoją siedzibę w kraju albo za granicą, a także uczestnictwa w tych spółkach, funduszach, spółdzielniach oraz podmiotach;

4) nabywania i zbywania papierów wartościowych, instrumentów pochodnych i praw o podobnym charakterze;

5) udzielania pożyczek:

6) spółkom kapitałowym, w których fundacja rodzinna posiada udziały albo akcje,

7) spółkom osobowym, w których fundacja rodzinna uczestniczy jako wspólnik,

8) beneficjentom;

9) obrotu zagranicznymi środkami płatniczymi należącymi do fundacji rodzinnej w celu dokonywania płatności związanych z działalnością fundacji rodzinnej;

10) produkcji przetworzonych w sposób inny niż przemysłowy produktów roślinnych i zwierzęcych, z wyjątkiem przetworzonych produktów roślinnych i zwierzęcych uzyskanych w ramach prowadzonych działów specjalnych produkcji rolnej oraz produktów opodatkowanych podatkiem akcyzowym, o ile ilość produktów roślinnych lub zwierzęcych pochodzących z własnej uprawy, hodowli lub chowu, użytych do produkcji danego produktu stanowi co najmniej 50% tego produktu;

11) gospodarki leśnej.

Fundacja rodzinna tworzona jest w celu gromadzenia majątku rodzinnego przedsiębiorstwa, zarządzania nim oraz zabezpieczenia potrzeb finansowych beneficjentów tej fundacji. Fundator określa w statucie szczegółowy cel fundacji, dodatkowo przepisy ustawy o fundacji rodzinnej określają również zakres w jakim fundacja może prowadzić działalność gospodarczą.

Gdy fundacja rodzinna będzie wykonywać czynności wpisujące się w definicje dostawy towarów czy świadczenia usług – w rozumieniu art. 5 ustawy – może być uznana za podatnika podatku VAT prowadzącego działalność gospodarczą, tak jak każda inna osoba prawna i na takich samych zasadach. Z uwagi na specyfikę podatku VAT sama definicja działalności gospodarczej funkcjonuje w pewien sposób autonomicznie i nie jest rozpatrywana z perspektywy innych przepisów krajowych.

Z opisu sprawy wynika:

· Wniesienie przez Wnioskodawcę zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną do fundacji rodzinnej nastąpi w drodze darowizny.

· Fundacja rodzinna, której fundatorem będzie Wnioskodawca, będzie czynnym, zarejestrowanym podatnikiem podatku VAT. Status ten uzyska ona najpóźniej w momencie przekazania składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa w drodze darowizny.

· Wszystkie składniki materialne i niematerialne, które wcześniej zostaną przekazane na rzecz Wnioskodawcy (w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej), będą stanowiły przedmiot wniesienia do fundacji rodzinnej.

· Przedmiotem wniesienia do fundacji rodzinnej będą następujące składniki materialne i niematerialne przedsiębiorstwa prowadzonego przez Wnioskodawcę: (…)

· Przedmiotem wniesienia przez Wnioskodawcę do fundacji rodzinnej będą wszystkie składniki materialne i niematerialne przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, które Wnioskodawca otrzyma od Spółki (w tym także wszystkie nieruchomości).

· Fundacja rodzinna jako podmiot otrzymujący zespół składników materialnych i niematerialnych będzie mogła kontynuować działalność prowadzoną przez Pana, polegająca na wynajmowaniu nieruchomości na cele mieszkaniowe oraz komercyjne, a także na wynajmowaniu jachtów, wyłącznie przy pomocy składników materialnych i niematerialnych będących przedmiotem przejęcia.

· Przejęte przez fundację składniki materialne i niematerialne przedsiębiorstwa prowadzonego przez Wnioskodawcę w dniu przejęcia, będą pozostawały ze sobą we wzajemnych relacjach, tak iż będzie można mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze pewnych elementów.

· Zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, który otrzyma, a następnie przekaże fundacji rodzinnej, będzie stanowił przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego.

· Wnioskodawca w wyniku likwidacji otrzyma (a następnie przekaże na rzecz fundacji rodzinnej) zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, w szczególności:

\- nieruchomości położone w Polsce (grunty, budynki);

\- ruchomości, tj. środki trwałe i wyposażenie obejmujące wyposażenie biura, sprzęty elektroniczne (komputery, telefony, sprzęt audio itp.);

\- bazę klientów i partnerów biznesowych;

\- prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości;

\- prawa i obowiązki wynikające z umów, w tym z umów najmu nieruchomości;

\- oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo;

\- wierzytelności, które wynikają z umów najmu nieruchomości;

\- księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej, w tym dokumenty związane z umowami najmu nieruchomościami, dokumentację podatkowo-księgową;

\- tajemnice przedsiębiorstwa.

· Na Wnioskodawcę (a dalej na fundację), przejdą również wszyscy pracownicy Spółki Jawnej. Wnioskodawca (a dalej fundacja) będzie kontynuował działalność Spółki Jawnej poprzez Przedsiębiorstwo, w takim samym zakresie jak Spółka Jawna, bez ponoszenia znacznych nakładów (poza kosztami związanymi ze skuteczną sukcesją prawną i faktyczną). Wszelkie należności i zobowiązania związane z Przedsiębiorstwem przejdą na Wnioskodawcę (a dalej na fundację rodzinną). Zostanie podjęty szereg czynności, które będą miały na celu zapewnienie skutecznego przejścia wierzytelności i zobowiązań na fundację, w szczególności: poinformowanie wierzycieli i ewentualnych dłużników o przejęciu Przedsiębiorstwa i zmianie formy jego prowadzenia, zmiana lub podpisanie aneksów do zawartych umów.

W tym miejscu należy powtórzyć, że sformułowanie zawarte w art. 6 pkt 1 ustawy, zgodnie z którym przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, należy rozumieć w sposób funkcjonalny. Należy więc przeanalizować, czy zespół aktywów, który jest przedmiotem zbycia, pozwala na prowadzenie i służy w sposób trwały prowadzeniu samodzielnej działalności gospodarczej nabywcy, realizowanej uprzednio w przedsiębiorstwie zbywcy.

Z wyłączenia stosowania przepisów ustawy korzysta więc przekazanie przedsiębiorstwa (lub jego niezależnej części), w tym dóbr materialnych oraz ewentualnie elementów niematerialnych, które razem tworzą przedsiębiorstwo (lub jego część) zdolne do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej. Nabywca musi mieć jednak na celu prowadzenie przekazanego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie jedynie natychmiastową likwidację danej działalności lub sprzedanie zapasów, zasobów, jeśli istnieją.

O tym, czy nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa (sprzedaż, darowizna itp.) decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

Wskazał Pan, że zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, który otrzyma, a następnie przekaże fundacji rodzinnej, będzie stanowił przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego. Przedmiotem wniesienia przez Wnioskodawcę do fundacji rodzinnej będą wszystkie składniki materialne i niematerialne przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, które Wnioskodawca otrzyma od Spółki (w tym także wszystkie nieruchomości).

W analizowanej sprawia skoro:

\- planuje Pan wniesienie zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną do fundacji rodzinnej w drodze darowizny;

\- wszystkie składniki materialne i niematerialne, które wcześniej zostaną przekazane na rzecz Pana (w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej), będą stanowiły przedmiot wniesienia do fundacji rodzinnej;

\- wszystkie Pana nieruchomości, które nabędzie Pan w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej, będą stanowiły przedmiot wniesienia do fundacji rodzinnej;

\- Fundacja rodzinna jako podmiot otrzymujący zespół składników materialnych i niematerialnych będzie mogła kontynuować działalność prowadzoną przez Wnioskodawcę, polegająca na wynajmowaniu nieruchomości na cele mieszkaniowe oraz komercyjne, a także na wynajmowaniu jachtów, wyłącznie przy pomocy składników materialnych i niematerialnych będących przedmiotem przejęcia, a przedmiotowe składniki będą wystarczające do kontynuowania prowadzenia działalności;

\- fundacja rodzinna w oparciu o nabyty majątek służący do prowadzenia działalności, będzie kontynuowała działalność gospodarczą, w takim samym zakresie, w jakim działalność ta była prowadzona przez Wnioskodawcę.

to zostaną spełnione wszystkie przesłanki, aby planowana czynność wniesienia w formie darowizny zespołu składników materialnych i niematerialnych do Fundacji rodzinnej była transakcją zbycia przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego. W związku z tym, czynność ta będzie wyłączona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy.

**Podsumowanie**

**Czynność wniesienia do Fundacji Rodzinnej,** **zorganizowanego i powiązanego ze sobą zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, który Pan otrzyma, a następnie przekaże fundacji rodzinnej, i który – jak Pan wskazał – będzie stanowił przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 ustawy Kodeks cywilny, będzie wyłączona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy.**

**Pana stanowisko w zakresie pytania nr 3 jest prawidłowe.**

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Pan przedstawił i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Pana w złożonym wniosku. Interpretację wydano w szczególności w oparciu o informacje, że: „Wnioskodawca ma zamiar kontynuowania w oparciu o nabyte przez niego składniki działalność gospodarczą w takim samym zakresie w jakim była prowadzona w obecnym przedsiębiorstwie Spółki Jawnej”, „Przekazanie wartości niematerialnych i prawnych Wnioskodawcy nastąpi w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej (w celu rozwiązania Spółki Jawnej – jest to bowiem element konieczny procesu rozwiązania sp. j.) i umożliwi Wnioskodawcy kontynuowanie działalności gospodarczej prowadzonej przez Spółkę Jawną, w takim samym zakresie i przy wykorzystaniu tych samych składników majątku, którymi dysponowała Spółka Jawna”, „(…) zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, który otrzyma będzie stanowił przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 ustawy z 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1610 ze zm.)”, „przekazanie środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych nie nastąpi na cele osobiste Wnioskodawcy (…)”, zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, który otrzyma, a następnie przekaże fundacji rodzinnej, będzie stanowił przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 ustawy z 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1610 ze zm.)” oraz „fundacja rodzinna będzie kontynuowała w sposób trwały działalność prowadzoną przez Wnioskodawcę”. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Interpretacja ta została wydana na podstawie przedstawionego we wniosku opisu sprawy, co oznacza, że w przypadku, gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, kontroli celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan sprawy, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

Informuję, że wydana interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem wniosku (zapytania) Zainteresowanego. Inne kwestie przedstawione w opisie sprawy oraz własnym stanowisku, które nie zostały objęte pytaniem nie mogą być – zgodnie z art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej – rozpatrzone.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Pana sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego i zastosuje się Pan do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

· Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Ma Pan prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1634 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.).