Zmiana wiążącej informacji stawkowej
Sygnatura: 0110-KSI1-1.441.84.2021.2.ŁK
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2021-10-28
Teza: WIS TOWAR - towar spożywczy
Słowa kluczowe: towar
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VI. Podstawa opodatkowania; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania ; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania -Rozdział 1. Stawki; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania -Rozdział 1a. Wiążąca informacja stawkowa 
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 1-art. 41-ust. 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział XIII-Rozdział 2-art. 146aa-ust. 1-pkt 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Załącznik Nr 3

**DECYZJA**

Na podstawie art. 13 § 2a pkt 3, art. 221, art. 233 § 1 pkt 2a ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r., poz. 1540, z późn. zm.), zwanej dalej Ordynacją podatkową, oraz art. 42a i art. 42g ust. 2 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2021 r., poz. 685 z późn. zm.), zwanej dalej ustawą,

**Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej**,

po rozpatrzeniu odwołania z dnia 2 września 2021 r. (data wpływu 7 września 2021 r.) od wiążącej informacji stawkowej (WIS) z dnia 17 sierpnia 2021 r. (znak nr 0115-KDST1-3.440.102.2021.2.IK) określającej dla towaru _„(…)”_ kod Nomenklatury scalonej (CN) 1704 oraz stawkę podatku od towarów i usług w wysokości 23% na podstawie art. 41 ust. 1 ustawy w zw. z art. 146aa ust.1 pkt 1 i ust. 1a ustawy,

‒ **uchyla** **decyzję** **organu** **pierwszej** **instancji** **w** **części** **dotyczącej** **klasyfikacji** **towaru** **oraz** **wysokości** **i** **podstawy** **prawnej** **dotyczącej** **stawki** **podatku** **od** **towarów** **i** **usług**,

‒ **określa** **klasyfikację** **towaru** **pod** **nazwą** **handlową** „**(…)**” **do** **pozycji** **2106** **Nomenklatury** **scalonej** **(CN)**,

‒ **określa** **stawkę** **podatku** **od** **towarów** **i** **usług** **w** **wysokości** **8%** **na** **podstawie** **art.** **41** **ust.** **2** **w** **zw.** **z** **art**. **146aa** **ust.** **1** **pkt** **2** **oraz** **poz**. **5** **załącznika** **nr** **3** **do** **ustawy**,

‒ **w** **pozostałej** **części** **(dotyczącej** **opisu** **towaru)** **utrzymuje** **w** **mocy** **decyzję** **organu** **pierwszej** **instancji**.

**UZASADNIENIE**

W dniu 29 czerwca 2021 r. Wnioskodawca złożył wniosek, uzupełniony w dniu 19 lipca 2021 r. w zakresie sklasyfikowania towaru: „(…)” według kodu Nomenklatury scalonej (CN) na potrzeby określenia stawki podatku od towarów i usług.

W treści wniosku i jego uzupełnieniu przedstawiono następujący szczegółowy opis towaru:

Produkt zawiera (…). Produkt określany jest przez Wnioskodawcę jako suplement diety.

Skład procentowy produktu oraz ich funkcje: (…).

Postać: (…).

Smak: (…).

Opakowanie zawiera (…).

Sposób użycia: (…).

Przeznaczenie: (…).

W uzupełnieniu do wniosku wskazano, że z uwagi na fakt, że produkt nie został jeszcze wytworzony brak jest badań dla tego produktu.

Do wniosku Spółka załączyła: (…)

Po przeprowadzonym postępowaniu, na podstawie zgromadzonego materiału, organ pierwszej instancji w wiążącej informacji stawkowej z dnia 17 sierpnia 2021 r. (znak 0115-KDST1-3.440.102.2021.2.IK) wskazał, że towar _„(…)”_ klasyfikowany jest do pozycji 1704 Nomenklatury scalonej (CN) oraz określił stawkę podatku od towarów i usług w wysokości 23%.

Uzasadniając podjęte rozstrzygnięcie organ pierwszej instancji, po omówieniu przepisów prawa mających zastosowanie w sprawie, reguł dokonywania klasyfikacji towarów w Nomenklaturze scalonej i ustalonego stanu faktycznego, stwierdził, że towar będący przedmiotem niniejszej sprawy, posiada właściwości dla towarów objętych pozycją 1704 CN. W uzasadnieniu decyzji organ pierwszej instancji wskazał, że klasyfikacja towaru została przeprowadzona w oparciu o postanowienie reguły 1 Ogólnych reguł interpretacji Nomenklatury scalonej (ORINS) oraz komentarz zawarty w Notach Wyjaśniających do Systemu Zharmonizowanego (HS) i Notach wyjaśniających do Nomenklatury scalonej.

Zgodnie z tytułem działu 17 Nomenklatury scalonej, dział ten obejmuje „Cukry i wyroby cukiernicze.”

Z kolei pozycja 1704 Nomenklatury scalonej obejmuje: „Wyroby cukiernicze (włącznie z białą czekoladą), niezawierające kakao.”

W dalszej części uzasadnienia organ powołał przepisy ustawy o podatku od towarów i usług, które mają zastosowanie w przypadku ustalenia stawki podatku. Ustalono, że dla towaru 9…) właściwa stawka podatku wynosi 23%.

Wiążąca informacja stawkowa (WIS) została doręczona Stronie w dniu 23 sierpnia 2021 r.

Nie zgadzając się z ww. rozstrzygnięciem, Strona pismem z dnia 2 września 2021 r. (data wpływu 7 września 2021 r.), zgodnie z terminem przewidzianym w pouczeniu wydanej decyzji WIS, złożyła odwołanie, w którym wniosła o (…).

Strona stwierdziła w uzasadnieniu, że (…). Na potwierdzenie swojego stanowiska Spółka zdecydowała (…).

W ocenie Spółki występujące w składzie (…): (…) oraz (…) poza funkcją (…) mają również funkcję (…) i (…).

**Dyrektor** **Krajowej** **Informacji** **Skarbowej** **rozpoznając** **sprawę** **na** **skutek** **złożonego** **odwołania,** **po** **rozpatrzeniu** **zgromadzonego** **w** **sprawie** **materiału** **dowodowego** **w** **postępowaniu** **odwoławczym** **wyjaśnia,** **co** **następuje**.

**1.Uzasadnienie** **klasyfikacji** **towaru** **w** **Nomenklaturze** **scalonej**

Rozpatrując niniejszą sprawę na wstępie należy wskazać, że wiążąca informacja stawkowa (WIS), wydawana na podstawie art. 42a ustawy, jest decyzją dokonującą klasyfikacji towarów albo usług według:

‒ Nomenklatury scalonej (CN),

‒ Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych (PKOB), albo

‒ Polskiej Klasyfikacji Wyrobów i Usług (PKWiU 2015)

na potrzeby określenia stawki podatku od towarów i usług właściwej dla towaru albo usługi.

Stosownie do brzmienia art. 5a ustawy towary i usługi będące przedmiotem czynności, o których mowa w art. 5, wymienione w klasyfikacji w układzie odpowiadającym Nomenklaturze scalonej (CN) zgodnej z rozporządzeniem Rady (EWG) nr 2658/87 z dnia 23 lipca 1987 r. w sprawie nomenklatury taryfowej i statystycznej oraz w sprawie Wspólnej Taryfy Celnej (Dz. Urz. WE L 256 z 07.09.1987, str. 1, z późn. zm. – Dz. Urz. UE Polskie wydanie specjalne, rozdz. 2, t. 2, str. 382, z późn. zm.), zwanym dalej rozporządzeniem Rady, lub w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, są klasyfikowane według Nomenklatury scalonej (CN) lub klasyfikacji wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, jeżeli dla tych towarów lub usług przepisy ustawy lub przepisy wykonawcze wydane na jej podstawie powołują działy, pozycje, podpozycje lub kody Nomenklatury Scalonej (CN) lub symbole klasyfikacji statystycznych.

Nomenklatura scalona (CN) zawarta jest w załączniku nr 1 do rozporządzenia Rady nr 2658/87 - art. 1 ust. 3 rozporządzenia. Nomenklatura Scalona (CN) stanowi systematykę towarów w obrocie międzynarodowym i bazuje na Systemie Zharmonizowanym (HS), wprowadzonym w życie Międzynarodową Konwencją w sprawie Zharmonizowanego Systemu Oznaczania i Kodowania Towarów sporządzoną w Brukseli 14 czerwca 1983 r., której Wspólnota Europejska jest stroną (decyzja Rady 87/369/EWG z 7 kwietnia 1987r., Dz. Urz. WE L 198 z 20.07.1987 r., str. 1).

Nomenklatura Scalona (CN) w zakresie 6 cyfr (podpozycje) w pełni jest zgodna z systemem HS, który jest przyjęty na świecie przez większość państw – stron konwencji. CN stanowi systematyczny i hierarchiczny zbiór towarów podzielonych na duże grupy towarowe, które są podzielone na 21 sekcji, działy (2 cyfry CN), pozycje (4 cyfry CN), podpozycje (6 cyfr CN) oraz kody CN (8 cyfr CN).

Klasyfikacja towarów w Nomenklaturze Scalonej (CN) podlega pewnym warunkom określającym zasady, na których jest oparta oraz ogólnym regułom zapewniającym jednolitą interpretację, co oznacza, że określony towar zawsze jest klasyfikowany wyłącznie do jednej i tej samej pozycji lub podpozycji z wyłączeniem innych, które mogłyby być brane pod uwagę. Zatem do każdego towaru jest przypisany odpowiedni kod.

W tym względzie należy przypomnieć, że zgodnie z utrwalonym orzecznictwem Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej (TSUE), w interesie pewności prawa i ułatwienia kontroli, decydującego kryterium dla klasyfikacji taryfowej towarów należy poszukiwać zasadniczo w ich obiektywnych cechach i właściwościach, takich jak określone w pozycjach CN oraz uwagach do sekcji lub działów (por. w szczególności wyroki TSUE: z dnia 18 lipca 2007 r. w sprawie C‑142/06, Olicom, pkt 16; z dnia 11 grudnia 2008 r. w sprawach połączonych C‑362/07 i C‑363/07, Kip Europe i in., pkt 26; z dnia 7 maja 2009 r. w sprawie C‑150/08, Siebrand BV, pkt 24; z dnia 20 maja 2010 r. w sprawie C‑370/08, Data I/O, pkt 29).

Przy ustalaniu prawidłowej klasyfikacji towaru do danej pozycji Nomenklatury scalonej w pierwszej kolejności należy kierować się Ogólnymi regułami interpretacji Nomenklatury scalonej (ORINS), zawartymi w załączniku I do wyżej wskazanego rozporządzenia Rady. W Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej L 361/1 z 30 października 2020 r. opublikowane zostało rozporządzenie wykonawcze Komisji (UE) 2020/1577 z dnia 21 września 2020 r. zmieniające załącznik I do rozporządzenia Rady (EWG) nr 2658/87 w sprawie nomenklatury taryfowej i statystycznej oraz w sprawie Wspólnej Taryfy Celnej, które weszło w życie z dniem 1 stycznia 2021 tj. obowiązywało na dzień wydania decyzji nr 0115-KDST1-3.440.102.2021.2.IK z 17 sierpnia 2021 r.

Reguła 1 ORINS wskazuje, że tytuły sekcji, działów i poddziałów mają znaczenie wyłącznie orientacyjne, a do celów prawnych klasyfikację towarów należy ustalać zgodnie z brzmieniem pozycji i uwag do sekcji lub działów oraz, o ile nie są one sprzeczne z treścią powyższych pozycji i uwag, zgodnie z następującymi regułami od 2 do 6. Nomenklatura scalona jest 8-znakowym rozwinięciem Systemu Zharmonizowanego (HS), a powołane wyżej Ogólne reguły interpretacji i uwagi do sekcji i działów pochodzą z Systemu Zharmonizowanego. Uwagi do sekcji i działów stanowią integralną część nomenklatury i zawierają szczegółowe informacje co do zakresu poszczególnych pozycji lub podpozycji, podają listę towarów włączonych lub wyłączonych, wraz z technicznym opisem i praktycznymi wskazówkami dla ich identyfikacji. Ich celem jest zapewnienie jednolitej interpretacji Systemu Zharmonizowanego i właściwej identyfikacji poszczególnych towarów, warunkującej poprawne ich zaklasyfikowanie do konkretnych pozycji lub podpozycji taryfowych.

Do ustalenia prawidłowej klasyfikacji towarów stosuje się również:

1\. Noty Wyjaśniające do Zharmonizowanego Systemu Oznaczania i Kodowania Towarów (_„Explanatory Notes”_), Opinie klasyfikacyjne i Decyzje Komitetu Systemu Zharmonizowanego, które są wydawane i uaktualniane przez Światową Organizację Celną w Brukseli \[World Customs Organization (WCO) – ustanowioną w 1952 r. jako Rada Współpracy Celnej\]. Zmiany Not wyjaśniających do HS i Opinie klasyfikacyjne redagowane są przez Komitet HS Światowej Organizacji Celnej i przyjmowane zgodnie z artykułem 8 Konwencji w sprawie Zharmonizowanego Systemu Oznaczania i Kodowania Towarów, sporządzonej w Brukseli w dniu 14 czerwca 1983 r. Polska wersja językowa Not do HS znajduje się w Systemie ISZTAR tj. przeglądarce Taryfowej utrzymywanej w ramach Informacyjnego Systemu Zintegrowanej Taryfy Celnej – ISZTAR4\[1\].

2\. Noty wyjaśniające do Nomenklatury scalonej (CN), będące efektem pracy Sekcji Nomenklatury Taryfowej i Statystycznej Komitetu Kodeksu Celnego, przyjmowane są przez Komisję Europejską na mocy art. 9 ust. 1 lit. a) rozporządzenia (EWG) nr 2658/87 po uzyskaniu opinii Komitetu Kodeksu Celnego. Skonsolidowana wersja Not wyjaśniających do Nomenklatury scalonej, opublikowana została w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej serii C nr 119 z dnia 29 marca 2019 r. Przyjmowane po tej dacie przez Komitet Kodeksu Celnego Noty wyjaśniające są publikowane w kolejnych Dziennikach Urzędowych Unii Europejskiej serii C.

W celu jednolitego stosowania Nomenklatury scalonej w zakresie klasyfikacji towarów, środkami służącymi do zachowania jednolitej klasyfikacji towarów są także:

‒ rozporządzenia wykonawcze Komisji (UE) w sprawie klasyfikacji taryfowej towarów (poprzednio rozporządzenia Komisji WE), w których określa się podpozycje taryfowe, jakie powinny być stosowane w odniesieniu do opisanych towarów, wydawane przez Komisję Europejską na mocy art. 9 ust. 1 lit. a) rozporządzenia (EWG) nr 2658/87 po uzyskaniu opinii Komitetu Kodeksu Celnego,

‒ wyroki Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej,

‒ wiążące informacje taryfowe (WIT), o których mowa w art. 33 Rozporządzenia Parlamentu Europejskiego i Rady (UE) nr 952/2013 z dnia 9 października 2013 r. ustanawiającego unijny kodeks celny (Dz. Urz. UE L 269 z 10.10.2013, str. 1, z późn. zm.).

Noty wyjaśniające opracowane w odniesieniu do CN przez Komisję, a w odniesieniu do HS przez WCO, w znaczący sposób przyczyniają się do interpretacji poszczególnych pozycji, jednakże nie są prawnie wiążące. Ponadto, nawet jeżeli opinie WCO dotyczące klasyfikacji towaru w ramach Systemu Zharmonizowanego nie mają mocy wiążącej, to stanowią dla klasyfikacji tego towaru w Nomenklaturze scalonej wskazówki, które przyczyniają się w istotny sposób do interpretacji zakresu poszczególnych pozycji i podpozycji Nomenklatury scalonej.

W tym miejscu należy podkreślić, że klasyfikacji wyrobów w układzie odpowiadającym Nomenklaturze scalonej nie dokonuje się na podstawie nazw handlowych lub oznaczeń stosowanych na potrzeby innych ustaw. Jak już wcześniej bowiem wskazano – klasyfikacja towarów w Nomenklaturze scalonej podlega pewnym warunkom określającym zasady, na których jest oparta oraz ogólnym regułom zapewniającym jednolitą interpretację, co oznacza, że określony towar zawsze jest klasyfikowany do jednej i tej samej pozycji lub podpozycji z wyłączeniem innych, które mogłyby być brane pod uwagę. Zatem do każdego towaru jest przypisany odpowiedni kod CN.

Jak wskazano powyżej, przystępując do klasyfikacji wyrobu w Nomenklaturze scalonej (CN), należy rozpocząć od reguły 1 ORINS, która informuje, że dla celów prawnych klasyfikację towarów należy ustalić zgodnie z brzmieniem pozycji i uwag do sekcji lub działów i dopiero gdy jest to niemożliwe, należy przy zachowaniu kolejności- korzystać z następnych reguł, od 2 do 6.

Z brzmienia Ogólnych reguł interpretacji Nomenklatury scalonej wynika bowiem jednoznacznie, iż zostały one ułożone sekwencyjnie i ze względu na to zastosowanie kolejnej z nich uzależnione jest od uprzedniego wyeliminowania możliwości zastosowania uprzedniej reguły. Dopiero zatem, gdy pierwsza reguła Ogólnych Reguł Interpretacji Nomenklatury Scalonej nie jest możliwa do zastosowania w sprawie, należy korzystać z reguł od 2 do 6 (por. wyrok WSA w Warszawie z dnia 8 lutego 2017 r. sygn. akt. V SA/Wa 71/16).

Przechodząc na grunt niniejszej sprawy należy stwierdzić, że organ pierwszej instancji dokonał błędnej klasyfikacji towaru pod nazwą handlową „(…)_”_ do pozycji 1704 Nomenklatury scalonej (CN).

Zgodnie z tytułem działu 17 Nomenklatury scalonej, dział ten obejmuje „Cukry i wyroby cukiernicze”.

Z not wyjaśniających do działu 17 wynika, że: „_Niniejszy dział obejmuje nie tylko cukry jako takie (np. sacharoza, laktoza, maltoza, glukoza i fruktoza), ale również syropy cukrowe, sztuczny miód, karmel, melasy pochodzące z ekstrakcji lub rafinacji cukru oraz wyroby cukiernicze. Cukier stały i melasy objęte niniejszym działem mogą zawierać dodatek środka „środka barwiącego, środka aromatyzującego (np. kwas cytrynowy lub wanilia) lub sztucznych środków słodzących (np. aspartam lub stewia), tak długo, jak zachowują one swój oryginalny charakter cukru lub melasy”._

W uwagach dodatkowych do działu 17 Nomenklatury scalonej (CN) czytamy:

_(8) W całej nomenklaturze mieszaniny cukru z małymi ilościami innych substancji są klasyfikowane do działu 17, chyba że mają one charakter przetworu, który jest klasyfikowany gdzie indziej._

Pozycja 1704 CN obejmuje „_Wyroby cukiernicze (włącznie z białą czekoladą), niezawierające kakao”_.

Zgodnie z Notami do HS do pozycji 1704 CN „_Niniejsza pozycja obejmuje większość słodzonych produktów spożywczych, które występują na rynku w postaci stałej lub półstałej, generalnie odpowiedniej do bezpośredniej konsumpcji i zbiorowo odnoszące się do słodyczy, wyrobów cukierniczych lub cukierków. Obejmuje ona, między innymi:_

_(…)_

(5) _Preparaty w postaci pastylek od bólu gardła lub dropsy łagodzące kaszel, składające się zasadniczo z cukru (nawet zawierające inne substancje spożywcze, takie jak żelatyna, skrobia lub mąka) i środków aromatyzujących (włącznie z substancjami mającymi właściwości lecznicze, takimi jak: alkohol benzylowy, mentol, eukaliptol i balsam tolutański). Jednakże pastylki od bólu gardła lub dropsy od kaszlu, które zawierają substancje o właściwościach leczniczych innych niż aromatyzowanie, objęte są działem 30., pod warunkiem że zawartość tych substancji w każdej pastylce lub dropsie jest taka, że mają zastosowanie lecznicze lub profilaktyczne._”

Ponadto Kompendium opinii klasyfikacyjnych do podpozycji 1704 90 wymienia m.in.:

1\. Tabletki żeńszeniowe w postaci prostokątnych karmelków (o długości boku około 22 mm, grubości około 7 mm), zawierające standaryzowany wysoko skoncentrowany ekstrakt żeńszenia (około 50 mg na tabletkę), sacharozę (47% masy), olej roślinny, żelatynę, środek emulgujący (guma arabska), kwas cytrynowy, kwas askorbinowy, pomarańczowy olejek eteryczny i środek barwiący.

2\. Pastylki od bólu gardła lub dropsy od kaszlu, zasadniczo składające się z cukru i środków aromatyzujących, np. olejku mentolowego, eukaliptusowego lub miętowego (bez innych aktywnych składników).

3\. Tabletki na kaszel i na gardło składające się zasadniczo z cukrów (43,5%), ekstraktu lukrecji (13,5%), innych substancji spożywczych, np. skrobia i celuloza (17,6%), minerałów, np. węglan wapnia i talk (10,4%) oraz środków aromatyczno-smakowych (np. mentol, olejek mięty pieprzowej, olejek anyżowy, olejek eukaliptusowy, kreozot i papryka). Produkt jest pakowany w opakowania do sprzedaży detalicznej.

4\. Tabletki na kaszel składające się głównie z cukrów (około 1,9 g/tabletkę), ekstrakt z glycyrrhizy (lukrecja) (35 mg/tabletkę), inne produkty spożywcze (np. skrobia i żelatyna) i środki smakowo-zapachowe (np. mentol, olejek miętowy, olejek anyżowy, olejek eukaliptusowy, olejek z sosny pumilio i papryczka). Produkt pakowany jest w opakowania do sprzedaży detalicznej.

Natomiast podpozycja 1704 90 81 00 CN obejmuje „Tabletki prasowane”, które zgodnie z treścią Noty wyjaśniającej do Nomenklatury scalonej, są wyrobami cukierniczymi przedstawianymi w różnych postaciach otrzymanych przez prasowanie, z substancjami wiążącymi lub bez nich.

Jednocześnie należy wskazać, że w Nomenklaturze scalonej nie wyodrębniono oddzielnej pozycji obejmującej suplementy diety. W związku z tym każdy produkt będący „suplementem diety” musi być klasyfikowany indywidualnie, w zależności od swojego składu i na podstawie informacji o nim posiadanych. Szczegółowa analiza składu towaru przedstawionego przez Stronę oraz przeznaczenie towaru świadczą o tym, że bazą do wytworzenia towaru _„(…)”_ nie był (…) lecz (…). Po przeanalizowaniu składu produktu organ odwoławczy stwierdza, iż w składzie surowcowym w ogóle nie ma (…): (…).

Tym samym klasyfikacja towaru do poz. 1704 jest nieuzasadniona.

Maltitol to naturalna substancja słodząca (słodzik) należąca do grupy polioli. W stanie czystym klasyfikowana jest do poz. 2940 obejmującej zgodnie z brzmieniem „Cukry, chemicznie czyste, **inne** **niż** **sacharoza**, **laktoza**, **maltoza**, **glukoza** **i** **fruktoza**; etery cukrów, **acetale** **cukrów** i estry cukrów i ich sole, inne niż produkty objęte pozycją 2937, 2938 lub 2939”

Maltitol jest otrzymywany na drodze chemicznej. Surowcem stosowanym do produkcji maltitolu jest skrobia pochodząca z pszenicy, kukurydzy lub tapioki. Maltoza uzyskana ze skrobi poddawana jest procesowi uwodornienia (czyli dołączenia atomów wodoru) w wysokiej temperaturze (100-150ºC) i pod wysokim ciśnieniem (100-150 barów). Proces ten dodatkowo odbywa się w obecności katalizatorów („przyspieszaczy reakcji”). Maltitol występuje w postaci białego, bezwonnego proszku, bardzo dobrze rozpuszczalnego w wodzie.

Sorbitol (sorbit), to organiczny związek chemiczny z grupy cukroli, alkohol heksahydroksylowy. Bezbarwna substancja krystaliczna o słodkim smaku, dobrze rozpuszczalna w wodzie. Otrzymywany jest poprzez redukcję glukozy. W stanie czystym klasyfikowany jest do poz. 2905 obejmującej zgodnie z brzmieniem „Alkohole alifatyczne i ich fluorowcowane, sulfonowane, nitrowane lub nitrozowane pochodne”, podpozycja 2905 44 D-sorbit (sorbitol).

**Ponieważ** **maltitol** **nie** **jest** **cukrem** **z** **działu** **17** **lecz** **jako** **acetal** **cukru** **o** **nr** **CAS** **585-88-6,** **(klasyfikowany** **jest** **do** **poz.** **2940),** **podobnie** **sorbitol** **nie** **jest** **cukrem** **lecz** **alkoholem** **poliwodorotlenowym** **(klasyfikowanym** **do** **poz.** **2905),** **klasyfikacja** **gotowego** **produktu** **jaki** **stanowią** **„(…)”** **do** **poz.** **1704** **jest** **nieuzasadniona** **(brak** **spełnienia** **uwagi** **dodatkowej** **8** **do** **działu** **17)** **.**

W uwagach dodatkowych do działu 17 Nomenklatury scalonej (CN) czytamy:

(8) W całej nomenklaturze **mieszaniny** **cukru** z małymi ilościami innych substancji są klasyfikowane do działu 17, chyba że mają one charakter przetworu, który jest klasyfikowany gdzie indziej.

W świetle powyższego należy uznać, że organ pierwszej instancji w zaskarżonej decyzji błędnie określił klasyfikację dla niniejszego produktu według Nomenklatury scalonej. Przedmiotowy towar spełnia bowiem kryteria i posiada właściwości dla towarów objętych pozycją 2106 CN. Klasyfikacja towaru do tej pozycji jest zgodna z postanowieniami 1 reguły Ogólnych reguł interpretacji Nomenklatury scalonej.

Organ odwoławczy nie podziela stanowiska klasyfikacyjnego organu pierwszej instancji i jeszcze raz podkreśla nadrzędność reguły 1 ORINS nad pozostałymi regułami przy klasyfikacji towarów.

_NOTY WYJAŚNIAJĄCE_

_(I)_ _W nomenklaturze usystematyzowano towary znajdujące się w międzynarodowym obrocie towarowym. Nomenklatura grupuje te towary w sekcje, działy i poddziały, którym nadano tytuły wskazujące kategorie lub rodzaje towarów, dotyczą ich tak ściśle, jak jest to tylko możliwe. Jednak w wielu przypadkach różnorodność i liczba towarów klasyfikowanych do sekcji lub działu jest zbyt duża, aby można je było wszystkie objąć jednym tytułem lub wyszczególnić je w tytułach._

_(II) Dlatego też reguła 1 rozpoczyna się od ustalenia, że tytuły „mają znaczenie wyłącznie orientacyjne”. Zgodnie z tym nie mają żadnego prawnego wpływu na klasyfikację._

_(III)_ _Druga część niniejszej reguły postanawia, że klasyfikację należy wyznaczać:_

_(a)_ _zgodnie z warunkami pozycji i wszelkimi odnośnymi uwagami do sekcji lub działów oraz_

_(b)_ _gdzie to właściwe, **o** **ile** **takie** **pozycje** **lub** **uwagi** **nie** **wymagają** **inaczej**, zgodnie z postanowieniami reguł 2, 3, 4 i 5._

(IV) _Zastrzeżenie (III) (a) jest oczywiste, a wiele towarów klasyfikuje się w nomenklaturze bez uciekania się do jakichkolwiek dalszych rozważań reguł interpretacyjnych_

(V) _W zastrzeżeniu (III) (b):_

(a) _Wyrażenie „o ile takie pozycje lub uwagi nie wymagają inaczej” ma na celu, aby uczynić całkowicie oczywistym, że warunki pozycji i wszelkich odnośnych uwag do sekcji lub działów są nadrzędne, tzn. przy wyznaczaniu klasyfikacji są one brane pod uwagę jako pierwsze._

Należy podkreślić, że wiążąca informacja stawkowa wydawana jest indywidualnie w odniesieniu do towaru, którego opis, skład, charakter, zastosowana technologia produkcji, przeznaczenie są każdorazowo przedstawiane we wniosku przez wnioskodawcę.

Reasumując, zdaniem organu odwoławczego, organ pierwszej instancji w zaskarżonej decyzji błędnie zaklasyfikował przedmiotowy towar oraz wysokość stawki podatku od towarów i usług 23%.

Strona słusznie zawnioskowała o (…).

Zgodnie z tytułem działu 21 Nomenklatury scalonej, dział ten obejmuje „Różne przetwory spożywcze”.

Przechodząc zatem do pozycji 2106 CN, należy przytoczyć brzmienie pozycji, która obejmuje: **_„Przetwory_** _**spożywcze,** **gdzie** **indziej** **niewymienione** **ani** **niewyłączone”**_.

Zgodnie z Notami do HS do poz. 2106 : Niniejsza pozycja obejmuje, między innymi:

_(16) Preparaty często określane jako suplementy diety, składające się z jednej lub więcej witamin, minerałów, aminokwasów, koncentratów, ekstraktów, izolatów lub podobnych substancji znajdujących się w żywności lub syntetycznych wersji takich substancji, pakowane jako uzupełnienie normalnej diety. Obejmuje takie produkty nawet zawierające substancje słodzące, barwniki, aromaty, substancje zapachowe, nośniki, wypełniacze, stabilizatory lub inne techniczne środki pomocnicze. Takie produkty są często pakowane w opakowania ze wskazaniem, że utrzymują ogólny stan zdrowia lub dobre samopoczucie, poprawiają wyniki sportowe, zapobiegają możliwym niedoborom żywieniowym lub korygują suboptymalne poziomy składników odżywczych._

_Preparaty te nie zawierają wystarczającej ilości składników aktywnych, aby zapewnić działanie terapeutyczne lub profilaktyczne przeciwko chorobom lub dolegliwościom innym niż odpowiednie niedobory żywieniowe. Inne preparaty z wystarczającą ilością składnika aktywnego zapewniające działanie terapeutyczne lub profilaktyczne przeciwko konkretnej chorobie lub dolegliwości są wyłączone (pozycja 3003 lub 3004)._

Biorąc pod uwagę skład przedmiotowego towaru tj. (…) należy stwierdzić, że produkt ze względu na zawartość (…) takich jak (…) i (…) nie ma już zasadniczych cech towaru z działu 17.

Zgodnie z Notami do HS do pozycji 2106 CN przetwory zdefiniowane zostały następująco:

_(A) **Przetwory** przeznaczone do spożycia przez ludzi, zarówno bezpośrednio, jak i po obróbce (takiej jak obróbka cieplna, rozpuszczanie lub zagotowanie w wodzie, mleku itd.)._

Podkreślenia wymaga fakt, że w bazie EBTI wiążących informacji taryfowych dostępnej pod adresem: https://ec.europa.eu/taxation\_customs/dds2/ebti/ebti\_consultation.jsp?Lang=pl, utworzonej przez Komisję Europejską w celu efektywnego zarządzania procedurą wydawania wiążącej informacji taryfowej, są przykłady wydane przez administrację niemiecką potwierdzające klasyfikację zbliżonych towarów zawierających substancje słodzące sorbitol lub maltitol do poz. 2106 Nomenklatury scalonej (CN): **DE** **BTI** **36360/18-1**, **DE** **BTI** **44850/20-1**, **DE** **BTI** **44802/20-1**. Natomiast towary, które w składzie zawierają sacharozę (cukier) zaklasyfikowane zostały do poz. 1704 Nomenklatury scalonej (CN), co potwierdzają następujące wiążące informacje taryfowe: **DE** **BTI** **36358/18-1**, **DE** **BTI** **36361/18-1**.

Zdaniem Odwołującej Spółki towar _„(…)”_ posiada wszelkie właściwości, które pozwalają na zaklasyfikowanie go do pozycji 2106 Nomenklatury scalonej. W uzasadnieniu odwołania podkreślono, że występujące w składzie (…) poza funkcją (…) mają również funkcję (…) i (…).

Podsumowując powyższe należy uznać, że organ pierwszej instancji w zaskarżonej decyzji błędnie określił klasyfikację dla niniejszego produktu według Nomenklatury scalonej. Przedmiotowy towar spełnia bowiem kryteria i posiada właściwości dla towarów objętych pozycją 2106 CN.

**2\. Uzasadnienie** **zastosowania** **stawki** **podatku** **od** **towarów** **i** **usług**

W myśl art. 41 ust. 1 ustawy, stawka podatku wynosi 22%\[2\], z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1.

Jak stanowi art. 146aa ust. 1 pkt 1 ww. ustawy, w okresie od dnia 1 stycznia 2019 r. do końca roku następującego po roku, dla którego wartość relacji, o której mowa w art. 38a pkt 4 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych, jest nie większa niż 43% oraz wartość, o której mowa w art. 112aa ust. 5 tej ustawy, jest nie mniejsza niż -6% stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 1 i 13, art. 109 ust. 2 i art. 110, wynosi 23%.

Zgodnie z art. 146aa ust. 1a ww. ustawy, jeżeli w roku następującym po roku, dla którego osiągnięte zostały wartości, o których mowa w ust. 1, zostaną spełnione warunki, o których mowa w art. 112d ust. 1 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych, stosowanie stawek, o których mowa w ust. 1, przedłuża się do końca roku następującego po roku, w którym:

1\. Kwota wydatków jest obliczana zgodnie z art. 112aa ust. 1 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych w związku ze spełnieniem warunków, o których mowa w art. 112d ust.4 tej ustawy, oraz

2\. Wartość relacji, o której mowa w art. 38a pkt 4 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych, jest nie większa niż 43% oraz wartość, o której mowa w art. 112aa ust. 5 tej ustawy, jest nie mniejsza niż - 6%.

Z kolei na mocy art. 41 ust. 2 ustawy - dla towarów i usług wymienionych w załączniku nr 3 do ustawy, innych niż klasyfikowane według Polskiej Klasyfikacji Wyrobów i Usług w grupowaniu usługi związane z wyżywieniem (PKWiU 56), stawka podatku wynosi 7%\[3\], z zastrzeżeniem art. 114 ust. 1.

Jak stanowi art. 146aa ust. 1 pkt 2 ustawy - w okresie od dnia 1 stycznia 2019 r. do końca roku następującego po roku, dla którego wartość relacji, o której mowa w art. 38a pkt 4 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych, jest nie większa niż 43% oraz wartość, o której mowa w art. 112aa ust. 5 tej ustawy, jest nie mniejsza niż - 6% stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 2, art. 120 ust. 2 i 3 oraz tytule załącznika nr 3 do ustawy, wynosi 8%.

Na mocy art. 41 ust. 2a ustawy, dla towarów i usług wymienionych w załączniku nr 10 do ustawy, innych niż klasyfikowane według Polskiej Klasyfikacji Wyrobów i Usług w grupowaniu usługi związane z wyżywieniem (PKWiU 56), stawka podatku wynosi 5%.

W załączniku nr 3 do ustawy zawierającym wykaz towarów i usług opodatkowanych stawką podatku w wysokości 8%, w pozycji 5 wskazano CN ex 2106 „Przetwory spożywcze, gdzie indzie niewymienione ani niewłączone - z wyłączeniem tłuszczów złożonych z produktów roślinnych lub zwierzęcych (miksów), wyrobów seropodobnych (analogów serów), produktów o rzeczywistej masowej mocy alkoholu powyżej 1,2% oraz preparatów do początkowego żywienia niemowląt, w tym mleka początkowego, preparatów do dalszego żywienia niemowląt, w tym mleka następnego, mleka i mleka modyfikowanego dla dzieci, o których mowa w ustawie z dnia 25 sierpnia 2006 r. o bezpieczeństwie żywności i żywienia (Dz. U. z 2019 r. poz. 1252) ”.

W załączniku nr 10 do ustawy zawierającym wykaz towarów i usług opodatkowanych stawką podatku w wysokości 5%, w pozycji 16 wskazano CN ex 2106 „Tłuszcze złożone z produktów roślinnych lub zwierzęcych (miksy), wyroby seropodobne (analogi serów) oraz preparaty do początkowego żywienia niemowląt, w tym mleko początkowe, preparaty do dalszego żywienia niemowląt, w tym mleko następne, mleko i mleko modyfikowane dla dzieci, o których mowa w ustawie z dnia 25 sierpnia 2006 r. o bezpieczeństwie żywności i żywienia”.

Przez ex, stosownie do art. 2 pkt 30 ustawy, rozumie się zakres towarów i usług węższy niż określony odpowiednio w danym dziale, pozycji, podpozycji lub kodzie Nomenklatury Scalonej (CN) lub danym grupowaniu klasyfikacji wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej.

Zatem umieszczenie ww. oznaczenia przy konkretnym dziale, pozycji, podpozycji lub kodzie Nomenklatury scalonej (CN) ma na celu zawężenie stosowania obniżonej stawki podatku VAT tylko do towarów należących do wymienionego działu, pozycji, podpozycji lub kodu Nomenklatury scalonej (CN), spełniających określone warunki sprecyzowane przez ustawodawcę w rubryce „Nazwa towaru (grupy towarów)”.

W związku z powyższym, ponieważ opisany we wniosku towar klasyfikowany jest do pozycji 2106 Nomenklatury scalonej (CN) oraz nie został wskazany w poz. 16 hhfktórym mowa w poz. 5 załącznika nr 3 do ustawy, jego dostawa, import lub wewnątrzwspólnotowe nabycie podlega opodatkowaniu stawką podatku od towarów i usług w wysokości 8%, na podstawie art. 41 ust. 2 ustawy w związku z art. 146aa ust. 1 pkt 2 ustawy oraz pozycją 5 załącznika nr 3 do ww. ustawy.

Wobec powyższego orzeczono jak w sentencji.

**Informacje** **dodatkowe**

Niniejsza decyzja o zmianie WIS, nr r. 0110-KSI1-1.441.84.2021.2.ŁK z dnia 28 października 2021r. jest ważna, jeśli w przedmiotowej sprawie nie ma zastosowania zwolnienie podmiotowe lub przedmiotowe od podatku od towarów i usług (art. 42a ustawy). W zakresie wyeliminowania lub zastosowania zwolnienia Wnioskodawca może zwrócić się o interpretację indywidualna do Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała.

Podmiot, na rzecz którego wydano decyzję, może ją stosować wyłącznie do **towarów** tożsamych pod każdym względem z **towarem** będącym przedmiotem tej decyzji.

Niniejsza decyzja o zmianie WIS, nr 0110-KSI1-1.441.84.2021.2.ŁK z dnia 28 października 2021 r. wiąże organy podatkowe wobec podmiotu, dla którego została wydana, w odniesieniu do **towaru** będącego przedmiotem dostawy, importu lub wewnątrzwspólnotowego nabycia dokonanych po dniu, w którym niniejsza decyzja została doręczona (art. 42c ust. 1 pkt 1 ustawy), z wyjątkiem następujących przypadków:

‒ podmiot ten złożył fałszywe oświadczenie, że w dniu złożenia wniosku o WIS, w zakresie przedmiotowym tego wniosku, nie toczy się postępowanie podatkowe, kontrola podatkowa ani kontrola celno-skarbowa oraz że w tym zakresie sprawa nie została rozstrzygnięta co do jej istoty w decyzji lub postanowieniu organu podatkowego (art. 42b ust. 3 ustawy),

‒ **towar**, będący przedmiotem niniejszej decyzji, stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy (art. 42ca ustawy).

W przypadku zastosowania się przez podatnika do wydanej na jego rzecz WIS nr 0115-KDST1-3.440.102.2021.2.IK z 17 sierpnia 2021 r. przed jej zmianą, przepisy art. 14k – 14m ustawy Ordynacja podatkowa stosuje się odpowiednio (art. 42c ust. 2 ustawy). Oznacza to, że Strona może zastosować się do WIS nr 0115-KDST1-3.440.102.2021.2.IK z 17 sierpnia 2021 r. do końca stosowanego przez nią okresu rozliczeniowego w podatku od towarów i usług następującego po okresie rozliczeniowym, w którym doręczono niniejszą decyzję o zmianie WIS.

Niniejsza decyzja o zmianie WIS, nr 0110-KSI1-1.441.84.2021.2.ŁK z dnia 28 października 2021 r. jest ważna przez okres 5 lat licząc od dnia jej wydania (art. 42 ha ustawy), tj.. do 28 października 2026 r. przy czym przed upływem tego terminu decyzja ta wygasa z mocy prawa w przypadku zmiany przepisów prawa podatkowego w zakresie podatku od towarów i usług odnoszących się do towaru, będącego jej przedmiotem, w wyniku której decyzja staje się niezgodna z tymi przepisami. W takiej sytuacji wygaśnięcie niniejszej decyzji następuje z dniem wejścia w życie przepisów, w wyniku których decyzja stała się z nimi niezgodna (art. 42h ust. 1 ustawy).

Do liczenia terminów okresu ważności WIS stosuje się odpowiednio art. 12 Ordynacji podatkowej.

**POUCZENIE**

Niniejsza decyzja jest ostateczna w administracyjnym toku instancji.

Na niniejszą decyzję przysługuje prawo wniesienia skargi do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego we Wrocławiu, ul. Świętego Mikołaja 78-79, 50-126 Wrocław, za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r., poz. 2325 z późn. zm.).

Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 1 (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy).

* * *

\[1\] https://ext-isztar4.mf.gov.pl/taryfa\_celna/

\[2\] Od 1 lipca 2021 r. stawka podatku wynosi 23% na podstawie art. 146aa ust.1 pkt.1 ustawy o VAT.

\[3\] Od 1 lipca 2021 r. stawka podatku wynosi 8%