Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP2-2.4010.234.2018.2.AZ
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2018-08-28
Teza: Czy w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, Część Pozostająca i Część Wydzielona stanowić będą zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT. Czy w związku z Podziałem po stronie Banku Dzielonego nie powstanie przychód, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o CIT. Czy w związku z Podziałem po stronie Banku Przejmującego nie powstanie przychód, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o CIT. Czy w związku z Podziałem, na Banku Przejmującym nie będzie ciążył obowiązek płatnika, o którym mowa w art. 26 ust. 1 ustawy o CIT, w związku z przydzieleniem wskutek Podziału akcjonariuszom Banku Dzielonego akcji w Banku Przejmującym?
Słowa kluczowe: akcja; akcjonariusz; banki; plan-plan podziału; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; przejęcie; przychód; składnik-składnik majątkowy; spółki-podział spółki przez wydzielenie; towar-wymiana (towarów); zobowiązanie
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 4a; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 6-art. 26

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 oraz art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2018 r., poz. 800, z późn. zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku wspólnym z dnia 25 maja 2018 r. (data wpływu 25 maja 2018 r.), uzupełnionym pismem z dnia 3 lipca 2018 r. (data nadania 3 lipca 2018 r., data wpływu 3 lipca 2018 r.) na wezwanie z dnia 29 czerwca 2018 r. Nr 0114-KDIP2-2.4010.234.2018.1.AZ (data nadania 29 czerwca 2018 r., data odbioru 29 czerwca 2018 r.), o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie:

*   uznania Części Pozostającej i Części Wydzielanej za zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy CIT (pytanie nr 1) – **jest prawidłowe**,

*   braku rozpoznania przychodu po stronie Banku Dzielonego w związku z podziałem przez wydzielenie (pytanie nr 2 ) – **jest prawidłowe**,

*   braku rozpoznania przychodu po stronie Banku Przejmującego w związku z podziałem przez wydzielenie (pytanie nr 3) – **jest prawidłowe**,

*   obowiązków płatnika, o których mowa w art. 26 ust. 1 ustawy o CIT, w związku z przydzieleniem wskutek Podziału akcjonariuszom Banku Dzielonego akcji w Banku Przejmującym (pytanie nr 4) – **jest prawidłowe**.

UZASADNIENIE

W dniu 25 maja 2018 r. wpłynął do tutejszego organu ww. wniosek wspólny o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie skutków podatkowych podziału przez wydzielenie.

We wniosku złożonym przez:

*   Zainteresowanego będącego stroną postępowania: Y. S.A.;
*   Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania: X. S.A.

przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

Bank Dzielony oraz Bank Przejmujący są spółkami akcyjnymi prawa polskiego, które podlegają (i na moment opisanego zdarzenia przyszłego będą podlegać) nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w podatku dochodowym od osób prawnych (dalej: „CIT”) w Polsce. Bank Dzielony oraz Bank Przejmujący są zarejestrowanymi i czynnymi podatnikami podatku od towarów i usług (dalej: „VAT”) w Polsce.

Zarówno Bank Dzielony, jak i Bank Przejmujący, są bankami krajowymi w rozumieniu art. 4 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Prawo bankowe (Dz.U. z 2017 r., poz. 1876 ze zm.: „Prawo bankowe”).

Bank Dzielony jest podmiotem należącym do grupy kapitałowej Y. AG, jedynym akcjonariuszem Banku Dzielonego jest Y. AG z siedzibą w Austrii (dalej: „Y.”). Grupa kapitałowa Y. składa się z Y. oraz jego całkowicie lub częściowo zależnych lub powiązanych podmiotów, posiadanych w całości lub w części przez Y. (dalej: „Grupa Y.”).

Bank Przejmujący jest podmiotem należącym do grupy kapitałowej X. SA. X. SA z siedzibą we Francji (dalej: „X.”) posiada łącznie (bezpośrednio lub pośrednio) 88,33% akcji Banku Przejmującego.

Podstawowym przedmiotem działalności gospodarczej Banku Dzielonego jest działalność bankowa (prowadzona na podstawie i zgodnie z wymogami Prawa bankowego oraz regulacji Komisji Nadzoru Finansowego), obejmująca m.in. prowadzenie rachunków bankowych, udzielanie kredytów (pożyczek) zarówno podmiotom gospodarczym jak i osobom nieprowadzącym działalności gospodarczej (hipotecznych i niezabezpieczonych hipoteką), zakładanie lokat pieniężnych, jak również działalność powiernicza.

Zgodnie z planem przedstawionym i skonsultowanym z Komisją Nadzoru Finansowego, planowane jest dokonanie podziału Banku Dzielonego poprzez podział przez wydzielenie, o którym mowa w art. 529 § 1 pkt 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2017 r., poz. 1577 ze zm., dalej: „Kodeks spółek handlowych”) (dalej: „Podział”). Podział nastąpi poprzez przeniesienie części majątku Banku Dzielonego (jako spółki dzielonej) na Bank Przejmujący (jako spółki przejmującej), zgodnie z opisem poniżej.

W wyniku Podziału, w Banku Dzielonym pozostanie majątek związany z prowadzeniem działalności bankowej w zakresie:

1.  kredytów (pożyczek) hipotecznych posiadanych i zapisanych na rachunkach Banku Dzielonego w walutach obcych (denominowanych i indeksowanych w stosunku do CHF, EUR, USD lub GBP) udzielonych klientom z segmentów Klientów Masowych, Klientów Zamożnych, Micro i linii\`(...)\` (bankowość prywatna dla osób fizycznych), zabezpieczonych na nieruchomościach mieszkalnych i niemieszkalnych,
2.  kredytów (pożyczek), które stanowiły kredyty (pożyczki) hipoteczne wskazane w lit. a, a następnie zostały przewalutowane, dobrowolnie lub przymusowo, na PLN,
3.  kredytów (pożyczek) udzielonych w dowolnej walucie, które zastąpiły jakiekolwiek kredyty (pożyczki), o których mowa w lit. a i które są częściowo lub całkowicie zabezpieczone tymi samymi hipotekami na nieruchomościach mieszkalnych oraz niemieszkalnych, które zabezpieczały kredyty (pożyczki), o których mowa w lit. a,
4.  wszelkich innych kredytów (pożyczek) zabezpieczonych wspólną hipoteką z kredytami (pożyczkami) wymienionymi w lit a, b lub c,

\- w każdym przypadku łącznie z wszelkimi nieobsługiwanymi kredytami (pożyczkami hipotecznymi) oraz w każdym przypadku z wszelkimi zabezpieczeniami i innymi stosunkami prawnymi związanymi z takimi kredytami (pożyczkami hipotecznymi) istniejącymi przez Podziałem (dalej łącznie jako: „Portfel Walutowy”).

Ponadto, po przeprowadzeniu Podziału, w Banku Dzielonym pozostanie majątek oraz zobowiązania związane z prowadzeniem działalności bankowej w zakresie:

1.  określonych ekspozycji korporacyjnych, z czego większość z nich jest zabezpieczona na nieruchomościach komercyjnych (np. związanych z rozwojem farm wiatrowych), wraz wszelkimi zabezpieczeniami, transakcjami na instrumentach oraz rezerwami powiązanymi z nimi,
2.  wszelkich stosunków prawnych Banku Dzielonego z wybranymi funduszami inwestycyjnymi,
3.  finansowania od Y.

Dalej majątek obejmujący Portfel Walutowy oraz majątek wymieniony w lit. a-g będzie łącznie zwany jako: „Część Pozostająca”, a prowadzona z jego wykorzystaniem działalność bankowa oraz powiernicza jako „Działalność Pozostająca”. Część Pozostająca będzie zawierać również inne składniki majątku, zobowiązania, kapitały, umowy serwisowe, prawa, licencje i infrastrukturę, a także zezwolenia i zgody administracyjne oraz umowy z pracownikami związane z prowadzoną działalnością w odniesieniu do Działalności Pozostającej, włączając w to pełną historię danych Portfela Walutowego, opisane w dalszej części niniejszego wniosku.

W wyniku Podziału, na Bank Przejmujący zostanie natomiast przeniesiony majątek, zobowiązania oraz kapitały itd., związany z pozostałą działalnością bankową Banku Dzielonego prowadzoną przed Podziałem i wskazaną w planie Podziału (dalej: „Działalność Podstawowa”), inną niż Działalność Pozostająca (dalej: „Część Wydzielona”).

Rodzaj planowanego Podziału determinowany jest przepisami Prawa bankowego (art. 124c), zgodnie z którymi banki w formie spółki akcyjnej podlegają podziałowi jedynie w sposób określony w art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych z zastrzeżeniem, że przeniesienie części majątku banku dzielonego nastąpi na spółkę akcyjną będącą bankiem krajowym lub instytucją kredytową.

Podział stanowi jeden z elementów szerszej transakcji, której przedmiotem jest nabycie Działalności Podstawowej Banku Dzielonego przez Bank Przejmujący, a której warunki zostały uzgodnione pomiędzy głównymi akcjonariuszami Banku Dzielonego i Banku Przejmującego, tj., odpowiednio, Y. oraz X. („Transakcja”).

W wyniku negocjacji warunków Transakcji pomiędzy Y. a X., została uzgodniona, na warunkach rynkowych, cena transakcyjna („Cena Nabycia”) Działalności Podstawowej (majątku wchodzącego w skład Części Wydzielanej). Z uwagi na, w szczególności, uwarunkowania rynkowe w sektorze bankowym, Cena Nabycia jest niższa od szacowanej wartości księgowej aktywów Banku Dzielonego związanych z Działalnością Podstawową (wchodzących w skład Części Wydzielanej).

Podział Banku Dzielonego zostanie poprzedzony nabyciem przez X. części akcji Banku Dzielonego od Y.. Zakładane jest, że X. nabędzie przed Podziałem (i będzie posiadać na moment Podziału) akcje stanowiące udział w kapitale zakładowym Banku Dzielonego w wysokości co najmniej 40%, lecz mniej niż 50%. W rezultacie, przed Podziałem większościowym akcjonariuszem Banku Dzielonego będzie Y., natomiast mniejszościowym akcjonariuszem Banku Dzielonego będzie X.

Na moment Podziału, Bank Przejmujący nie będzie posiadał żadnych akcji w kapitale zakładowym Banku Dzielonego.

W związku z Podziałem dojdzie do obniżenia kapitału zakładowego Banku Dzielonego, w tym dojdzie do unicestwienia akcji w Banku Dzielonym posiadanych przez X., co oznacza, że w związku z Podziałem powyższe akcje, nabyte przez X. przed Podziałem, przestaną istnieć. Ponadto, w związku z Podziałem może również dojść do unicestwienia części akcji Banku Dzielonego posiadanych przez Y. (jakiekolwiek akcje Banku Dzielonego unicestwiane w związku z Podziałem dalej jako: „Akcje Referencyjne”).

Ponadto, w wyniku Podziału nastąpi podwyższenie kapitału zakładowego Banku Przejmującego w drodze emisji przez Bank Przejmujący na rzecz akcjonariuszy Banku Dzielonego (Y. oraz X.) nowych akcji (dalej: „Akcje Podziałowe”) w zamian za Część Wydzieloną przeniesioną wskutek Podziału z Banku Dzielonego na Bank Przejmujący, w oparciu o parytet wymiany akcji w ramach Podziału (dalej: „Parytet Wymiany Akcji”), określony w związku z Transakcją na zasadach ustalonych pomiędzy Y. a X. oraz przyjęty w planie Podziału uzgodnionym pomiędzy Bankiem Dzielonym a Bankiem Przejmującym dnia 28 kwietnia 2018 r.

Jeden z głównych wyznaczników Parytetu Wymiany Akcji jest Cena Nabycia. Drugim z czynników uwzględnionych bezpośrednio przy ustalaniu Parytetu Wymiany Akcji, jest średnia cena rynkowa akcji Banku Przejmującego z okresu 30 dni poprzedzających sfinalizowanie i podpisanie dokumentacji Transakcji pomiędzy Y. a X., tj. w okresie rozpoczynającym się 8 marca 2018 r. i kończącym się 6 kwietnia 2018 r., obliczona jako średnia arytmetyczna ze średnich dziennych cen ważonych wolumenem obrotu akcji Banku Przejmującego notowanych na Giełdzie Papierów Wartościowych w Warszawie S.A. z ww. okresu i wynosząca 65,56 PLN („Referencyjna Cena Akcji Banku Przejmującego”).

W konsekwencji, plan Podziału przewiduje, że liczba Akcji Podziałowych, które zostaną przydzielone, odpowiednio, Y. i X. (jako akcjonariuszom Banku Dzielonego) w zamian za każdą posiadaną przez te podmioty Akcję Referencyjną Banku Dzielonego, będzie wynosiła 0,3595197657. Parytet Wymiany Akcji został obliczony jako Cena Nabycia podzielona przez Referencyjną Cenę Akcji Banku Przejmującego, podzieloną przez 137.886.467, tj. liczbę Akcji Referencyjnych Banku Dzielonego. Wynikająca stąd liczba Akcji Podziałowych, które wyemituje Bank Przejmujący, wynosi 49.572.910, co stanowi 37,05% kapitału zakładowego Banku Przejmującego po wyemitowaniu tych akcji (bez uwzględnienia podwyższenia kapitału zakładowego, o którym mowa poniżej).

Powyższe oznacza, że łączna wartość rynkowa Akcji Podziałowych (ustalona w oparciu o Referencyjną Cenę Akcji Banku Przejmującego, a zatem średnią cenę rynkową akcji Banku Przejmującego w okresie wskazanym powyżej) będzie odpowiadać Cenie Nabycia, (tj. uzgodnionej na warunkach rynkowych wartości aktywów wchodzących w skład Części Wydzielanej). Jednocześnie, z uwagi na charakter i skutki Podziału jako operacji uregulowanej przepisami Kodeksu spółek handlowych, należy uznać, że Cena Nabycia (jako wartość składników majątku wchodzących w skład Części Wydzielanej) będzie stanowić pokrycie kapitału zakładowego Banku Przejmującego podwyższanego w ramach Podziału, tj. wartość (cenę) emisyjną Akcji Podziałowych.

Jednocześnie, z uwagi na planowane podwyższenie kapitału zakładowego Banku Przejmującego, które może nastąpić przed Podziałem (i niezależnie od Podziału), plan Podziału zawiera postanowienia, zgodnie z którymi Parytet Wymiany Akcji oraz liczba Akcji Podziałowych, które zostaną wyemitowane przez Bank Przejmujący będą podlegały korekcie z tytułu rozwodnienia, o ile znajdzie to zastosowanie, w związku z takim podwyższeniem kapitału zakładowego Banku Przejmującego.

Zgodnie z art. 530 § 2 zdanie trzecie Kodeksu spółek handlowych, w przypadku przeniesienia części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę, wydzielenie następuje w dniu wpisu do rejestru podwyższenia kapitału zakładowego spółki przejmującej (dzień wydzielenia). W przypadku planowanego Podziału, będzie to dzień wpisu do rejestru podwyższenia kapitału zakładowego Banku Przejmującego (dalej: „Dzień Podziału”). W Dniu Podziału składniki majątku Banku Dzielonego, składające się na Część Wydzieloną i określone w planie Podziału, sporządzonym zgodnie z przepisami Kodeksu spółek handlowych, zostaną z mocy prawa przeniesione z Banku Dzielonego na Bank Przejmujący.

Podział banku wymaga uzyskania zezwolenia Komisji Nadzoru Finansowego. Komisja Nadzoru Finansowego odmawia wydania zezwolenia, jeżeli podział może okazać się niekorzystny dla ostrożnego i stabilnego zarządzania bankiem dzielonym lub bankami, na które zostaje przeniesiony majątek banku dzielonego lub jeżeli podział może spowodować poważne szkody dla gospodarki narodowej lub dla ważnych interesów Państwa. Co do zasady, odmowa wydania zezwolenia przez Komisję Nadzoru Finansowego może także wystąpić, jeżeli Część Wydzielona oraz Część Pozostająca nie byłyby zdolne do samodzielnego funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwa.

Zezwolenie Komisji Nadzoru Finansowego zostanie wydane przy założeniu, iż Bank Dzielony (z wykorzystaniem majątku wchodzącego w skład Części Pozostającej) oraz Bank Przejmujący (z wykorzystaniem majątku posiadanego przed Podziałem oraz majątku nabytego w ramach Podziału, wchodzącego w skład Części Wydzielonej) będą zdolne do prowadzenia działalności bankowej jako odrębne podmioty. Mając na uwadze powyższe, z perspektywy nadzoru pełnionego przez Komisję Nadzoru Finansowego istotne jest wyodrębnienie Części Pozostającej oraz Części Wydzielonej w taki sposób, aby stanowiły one zorganizowane części przedsiębiorstwa zdolne do samodzielnego prowadzenia działalności gospodarczej. Dodatkowo, mając na uwadze, iż stabilność finansowa Banku Dzielonego (który po Podziale będzie prowadził działalność z wykorzystaniem majątku wchodzącego w skład Części Pozostającej) oraz Banku Przejmującego (który po Podziale będzie prowadził działalność również z wykorzystaniem majątku wchodzącego w skład Części Wydzielonej) po dokonaniu Podziału jest również brana pod uwagę przez Komisję Nadzoru Finansowego przy weryfikacji wniosku o wydanie zezwolenia na Podział; neutralność podatkowa Podziału dla Banku Dzielonego oraz Banku Przejmującego, będąca konsekwencją wyodrębnienia dwóch zorganizowanych części przedsiębiorstwa, również jest istotna z perspektywy nadzoru pełnionego przez Komisję Nadzoru Finansowego.

Ponadto Zainteresowani pragną wskazać, iż wymogiem stawianym przez Komisję Nadzoru Finansowego jest złożenie planu działalności obejmującego działalność po Podziale zarówno w stosunku do Części Pozostającej (plan działalności Banku Dzielonego), jak i planu działalności Banku Przejmującego (z uwzględnieniem Części Wydzielonej). Warunkiem zgody organu regulującego na Podział jest m.in. ocena, że po Podziale Bank Dzielony (w oparciu o Część Pozostającą tj. substrat zarówno majątkowy jak i personalny pozostały po Podziale) jak i Bank Przejmujący (w oparciu o majątek posiadany przed Podziałem oraz nabytą w ramach Podziału Część Wydzieloną), będą w stanie prowadzić działalność bankową zgodnie z zasadami wynikającymi z Prawa bankowego oraz regulacjami KNF.

Dokonanie podziału instytucji finansowej wielkości Banku Dzielonego wymaga uprzedniego, wewnętrznego wydzielenia organizacyjnego, finansowego i funkcjonalnego, który to proces obecnie jest w toku. Celem prowadzonych obecnie działań nakierowanych na wewnętrzne wydzielenie Części Wydzielonej (która w wyniku Podziału zostanie przeniesiona do Banku Przejmującego) jest zapewnienie stabilnej i bezpiecznej kontynuacji działalności bankowej prowadzonej dotychczas przez Bank Dzielony z wykorzystaniem Części Wydzielonej, już w strukturach Banku Przejmującego, oraz kontynuacja dotychczasowej działalności bankowej prowadzonej z wykorzystaniem Części Pozostającej przez Bank Dzielony po Podziale. Biorąc pod uwagę konieczność zapewnienia bezpieczeństwa zgromadzonych środków klientów i interesów kontrahentów Banku Dzielonego, konieczne jest zagwarantowanie odpowiedniej struktury organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej zarówno dla Części Pozostającej, jak i Części Wydzielonej. Jednocześnie należy nadmienić, ze względu na oczekiwania Komisji Nadzoru Finansowego dotyczące zachowania ryzyka związanego m.in. z detalicznymi kredytami (pożyczkami) hipotecznymi w walucie obcej przez dotychczasowego właściciela oraz ryzyka związane z tymi kredytami (pożyczkami), struktura Podziału powinna zostać uznana za najbardziej uzasadnioną oraz rozsądną z perspektywy ekonomicznej. Z tych względów, z uwagi na wymogi regulacyjne konieczne jest pozostawienie po Podziale Działalności Pozostającej w ramach Banku Dzielonego. Jednocześnie, przeniesienie Części Wydzielonej na Bank Przejmujący w drodze innej niż podział dwóch zorganizowanych części przedsiębiorstwa byłoby ekonomicznie i logistycznie nieuzasadnione, ponieważ przeniesienie z Banku Dzielonego na Bank Przejmujący tylko ściśle określonych praw i obowiązków nie pozwoliłoby na niezakłóconą kontynuację funkcjonowania działalności prowadzonej w ramach Części Wydzielonej (Działalności Podstawowej). Taka transakcja nie byłaby objęta zasadą sukcesji generalnej przewidzianą przepisami Kodeksu spółek handlowych dla podziału przez wydzielenie (co oznaczałoby w praktyce np. konieczność renegocjacji umów z kontrahentami oraz klientami) i wiązałoby się najprawdopodobniej z odmową wydania zezwolenia przez Komisję Nadzoru Finansowego. Z uwagi na powyższe powody, jedynym prawnie, ekonomicznie i logicznie uzasadnionym działaniem zmierzającym do przeniesienia Działalności Podstawowej na Bank Przejmujący jest przeprowadzenie Podziału przez wydzielenie w przewidziany przepisami prawa sposób. Dlatego w ocenie Zainteresowanych przeprowadzenie Podziału w okolicznościach przedstawionych w ramach powyższego opisu zdarzenia przyszłego jest ekonomicznie i logicznie uzasadnione i pozwoli na osiągnięcie zakładanego celu biznesowego w zgodzie z prawem oraz wymaganiami regulacyjnymi Komisji Nadzoru Finansowego.

Część Wydzielona i Część Pozostająca będą w ramach struktury Banku Dzielonego wykorzystywane do prowadzenia odrębnych obszarów działalności. Planowane wyodrębnienie organizacyjne, finansowe i funkcjonalne Części Wydzielonej i Części Pozostającej w strukturze Banku Dzielonego zostało dodatkowo potwierdzone w uchwale zarządu Banku Dzielonego w sprawie wyodrębnienia części Banku Dzielonego obejmujących Działalność Podstawową i Działalność Pozostającą (dalej: „Uchwała”).

Po Podziale planowana jest również procedura połączenia transgranicznego spółek, na skutek której Bank połączy się w całości z Y. poprzez przejęcie (dalej jako: „Połączenie”), które przyjmie postać połączenia transgranicznego uregulowanego w art. 5161-51618 Kodeksu spółek handlowych, które są implementacją Dyrektywy 2005/56/WE z dnia 26 października 2005 r. w sprawie transgranicznego łączenia się spółek kapitałowych (Dz.U. L 310 z 25.11.2005, dalej: „Dyrektywa”).

Połączenie ma na celu reorganizację (uproszczenie) struktury organizacyjnej Grupy Y. oraz ograniczenie kosztów jej działalności przy jednoczesnym zabezpieczeniu interesów klientów i kontrahentów Y. w zgodzie z wymaganiami regulacyjnymi i prawnymi. Według aktualnych założeń, Połączenie ma być zarejestrowane w austriackim rejestrze handlowym, zakłada się również, że od daty takiej rejestracji oddział Y. założony w Polsce będzie prowadził swoją działalność w odniesieniu do Części Pozostającej przydzielonej do realizacji Działalności Pozostającej.

Planowane jest również, że po Podziale Akcje Podziałowe objęte przez Y. w Banku Przejmującym zostaną odpłatnie zbyte przez Y. na rzecz X. lub na rzecz innego akcjonariusza Banku Przejmującego lub na rzecz innego podmiotu z grupy kapitałowej X. lub innego akcjonariusza Banku Przejmującego.

Wyodrębnienie Części Wydzielonej i Części Pozostającej w strukturach Banku Dzielonego

*   Wyodrębnienie organizacyjne

Podstawą wyodrębnienia w ramach struktury Bank Dzielonego Działalności Pozostającej oraz Działalności Podstawowej jest Uchwała zarządu Banku Dzielonego. Mocą Uchwały zostaną wyodrębnione dwie części majątku Banku Dzielonego dedykowane Działalności Pozostającej oraz Działalności Podstawowej. Ponadto, zostaną wskazane aktywa i zobowiązania, departamenty, jednostki organizacyjne lub ich części, dedykowane do obsługi Działalności Pozostającej (w ramach Części Pozostającej) oraz Działalności Podstawowej (w ramach Części Wydzielonej), jak również będą wyznaczone osoby odpowiedzialne za oba wyodrębnione obszary działalności.

W wykonaniu Uchwały, na moment dokonania Podziału zarówno Część Wydzielona, jak i Część Pozostająca, będą wyposażone we wszystkie składniki materialne i niematerialne kluczowe do prowadzenia działalności w zakresie, o którym mowa powyżej.

W celu prowadzenia działalności bankowej z wykorzystaniem Części Wydzielonej (Działalności Podstawowej), przypisane zostaną do niej, w szczególności, następujące składniki materialne i niematerialne oraz zobowiązania:

1.  wszelkie prawa, obowiązki, wierzytelności i zobowiązania z tytułu umów i stosunków z klientami Banku Dzielonego w obszarze działalności bankowej oraz działalności powierniczej (tj. czynności związanych z prowadzeniem rachunków papierów wartościowych) oraz innej działalności prowadzonej przez Bank Dzielony, innej niż Część Pozostająca,
2.  wszelkie prawa, obowiązki, wierzytelności i zobowiązania z tytułu umów i stosunków z instytucjami i partnerami tworzącymi sieć dystrybucji Banku Dzielonego, w tym wszelkie oddziały Banku Dzielonego oraz wszelkie umowy dotyczące takich oddziałów oraz wszelkie prawa i obowiązki, a także wierzytelności i zobowiązania z umów franchisingowych i umów agencyjnych,
3.  wszelkie prawa, obowiązki wierzytelności i zobowiązania związane z umowami oraz innymi stosunkami z partnerami biznesowymi (innymi niż wskazani w pkt ii), z wyjątkiem praw, obowiązków, wierzytelności i zobowiązań przypisanych w planie Podziału do Części Pozostającej,
4.  prawa, obowiązki, wierzytelności i zobowiązania wynikające z innych umów i stosunków prawnych wspierających świadczenie usług bankowych świadczonych w ramach Działalności Podstawowej,
5.  umowy z członkami Grupy Y., w tym: (i) umowy zawarte z członkami Grupy Y. dotyczące finansowania Grupy Y. wskazanego w planie Podziału jako przypisane do Części Wydzielonej oraz (ii) wskazane w planie Podziału transakcje pochodne pomiędzy Bankiem Dzielonym a Y. (lub innym członkiem Grupy Y.), które zostały konkretnie przypisane w planie Podziału do Części Wydzielonej,
6.  świadczenia z Gwarancji M.,
7.  wszelkie prawa, obowiązki, wierzytelności i zobowiązania wynikające z umów o pracę oraz umów cywilnoprawnych, na podstawie których osoby fizyczne świadczyły pracę/działały na rzecz Banku Dzielonego (a także związanych z nimi umów), z zastrzeżeniem umów z pracownikami lub umów cywilnoprawnych przypisanymi do Części Pozostającej. Wszelkie prawa, obowiązki, wierzytelności i zobowiązania związane z byłymi pracownikami lub byłymi współpracownikami Banku Dzielonego oraz ich następcami prawnymi,
8.  określone w planie Podziału prawa, obowiązki, wierzytelności i zobowiązania wynikające z wszelkich transakcji pochodnych między Bankiem dzielonym a klientami Działalności Podstawowej Banku Dzielonego,
9.  określona w planie Podziału część środków pieniężnych oraz papierów wartościowych, które zgodnie z planem Podziału są przypisane do Części Wydzielonej,
10.  wszelkie akcje lub udziały w innych podmiotach, wraz z umowami pomiędzy Bankiem Dzielonym a tymi podmiotami oraz prawo do otrzymania odroczonych rozliczeń pieniężnych w związku z transakcją sprzedaży V.,
11.  wszelkie rzeczowe aktywa trwałe, w tym wszystkie samochody, aktywa informatyczne związane z infrastrukturą informatyczną, sprzęt, serwery, banki danych, systemy biznesowe oraz wszelki inny informatyczny sprzęt techniczny, rzeczowe aktywa trwałe użytkowników końcowych, a także sprzęt biurowy posiadany przez Bank Dzielony, w tym zlokalizowany w jakimkolwiek oddziale lub na jakiejkolwiek nieruchomości przypadającej Bankowi Przejmującemu, poza ww. aktywami potrzebnymi do wykonywania Działalności Pozostającej i przypisanymi do Części Pozostającej w planie Podziału,
12.  tytuły własności oraz prawa wieczystego użytkowania do nieruchomości posiadanych przez Bank Dzielony na Dzień Podziału, z wyłączeniem nieruchomości, które zabezpieczały jakiekolwiek wierzytelności związane z Portfelem Walutowym. Ponadto, prawa wynikające ze stosunków, w których Bank Dzielony jest na Dzień Podziały lub był najemcą/dzierżawcą lub wynajmującym/wydzierżawiającym. Bankowi Przejmującemu przypadają także wszelkie prawa, obowiązki, wierzytelności i zobowiązania wynikające z umów związanych ze świadczeniem usług związanych z daną nieruchomością,
13.  określone w planie Podziału jako należące do Części Wydzielonej aktywa niematerialne, takie jak prawa autorskie, prawa własności intelektualnej, domeny internetowe, oraz wszelkie wartości niematerialne, z wyłączeniem stworzonych w celach związanych z prowadzeniem Działalności Pozostającej, z zastrzeżeniami wynikającymi z planu Podziału,
14.  prawa i obowiązki Banku Dzielonego związane z roszczeniami, postępowaniami administracyjnymi, sądowymi, sądowo-administracyjnymi i egzekucyjnymi w zakresie, w jakim takie postępowania są związane z Działalnością Podstawową, w tym z aktywami i zobowiązaniami przypadającymi Bankowi Przejmującemu,
15.  decyzje, zezwolenia, koncesje i ulgi związane z Działalnością Podstawową lub składnikami wchodzącymi w skład Części Wydzielonej,
16.  zobowiązania podatkowe pozostające w związku ze składnikami majątku wchodzącymi w skład Części Wydzielonej, zgodnie z art. 93c-93e Ordynacji Podatkowej, rezerwy i odpisy amortyzacyjne.

Do Części Wydzielonej zostaną przypisani pracownicy Banku Dzielonego oraz osoby fizyczne współpracujące z Bankiem Dzielonym na podstawie umów cywilnoprawnych zajmujący się Działalnością Podstawową, szczegółowo wskazani w planie Podziału.

Niektóre czynności wymagane do obsługi Części Wydzielonej będą wykonywane na podstawie umów outsourcingowych w sposób zbliżony do tego, w jaki obecnie są wykonywane w Banku Dzielonym przed Podziałem, w celu realizacji wszelkich zobowiązań związanych z kredytami hipotecznymi.

Odpowiednio, do Części Pozostającej przypisane zostaną, w szczególności, następujące składniki materialne i niematerialne oraz zobowiązania:

1.  portfel Walutowy,
2.  określone ekspozycje korporacyjne, z czego większość z nich jest zabezpieczona na nieruchomościach komercyjnych (np. związane z rozwojem farm wiatrowych), wraz wszelkimi zabezpieczeniami, transakcjami na instrumentach oraz rezerwami powiązanymi z nimi,
3.  wszelkie stosunki prawne Banku Dzielonego z wybranymi funduszami inwestycyjnymi.
4.  Umowy oraz inne stosunki prawne służące świadczeniu usług bankowych związanych z Częścią Pozostającą wskazanymi w planie Podziału,
5.  wszelkie zobowiązania Banku Dzielonego do spłaty wszelkich środków lub finansowania przekazanych przez Grupę Y. na rzecz Banku Dzielonego, innych niż (i) finansowanie od Grupy Y. wskazane w planie Podziału oraz (ii) wskazane w planie Podziału instrumenty pochodne,
6.  wszelkie inne powiązania pomiędzy Bankiem Dzielonym oraz Grupą Y. (z wyłączeniem podmiotów zależnych Banku Dzieloneg0), które nie zostały w sposób wyraźny w planie Podziału przypisane do Banku Przejmującego,
7.  wszelkie zobowiązania wynikające z jakichkolwiek umów lub ustaleń pomiędzy Bankiem Dzielonym lub podmiotami zależnymi Banku Dzielonego oraz Y. lub jakimkolwiek innym członkiem Grupy Y. przed dniem wejścia w życie Podziału, z wyłączeniem (i) finansowania Grupy Y. wskazanego w planie Podziału jako przypisane do Części Wydzielonej oraz (ii) Instrumentów Pochodnych,
8.  wszelkie zobowiązania Banku Dzielonego związane z dokonaną w przeszłości sprzedażą L. S.A. przez Bank Dzielony do Y. oraz sprzedażą L. S.A. przez Y. do P. S.A. oraz obsługą L. S.A. lub P. S.A. przez Bank Dzielony w związku z powyższymi transakcjami sprzedaży,
9.  umowy dotyczące wyodrębnienia aktywów Banku Dzielonego w zakresie objętym Podziałem, włączając w to umowy dotyczące procedury wyodrębnienia oraz zorganizowania części przedsiębiorstwa w odniesieniu do Części Wydzielonej oraz Części Pozostającej,
10.  umowa współpracy zawarta przed Podziałem pomiędzy Bankiem Dzielonym, Bankiem Przejmującym, Y. oraz X.,
11.  inne umowy które będą zawarte pomiędzy Bankiem Dzielonym w związku z Podziałem poza umowami zawartymi pomiędzy Bankiem Dzielonym w zakresie podnajmu powierzchni biurowej Banku Dzielonego w W. oraz R., które będą przypisane do Banku Przejmującego,
12.  wszelkie umowy oraz stosunki prawne związane z planowaną fuzją transgraniczną Banku Dzielonego oraz Y.,
13.  wszelkie stosunki prawne, w tym odpowiedzialności w zakresie istnienia oraz kwestii korporacyjnych Banku Dzielonego i odpowiedzialności karnej Banku Dzielonego jako osoby prawnej,
14.  określona w planie Podziału część środków pieniężnych oraz papierów wartościowych Banku Dzielonego przez Podziałem,
15.  środki trwałe potrzebne do wykonywania Działalności Pozostającej wraz z prawami i zobowiązaniami związanymi z takimi środkami trwałymi,
16.  tytuły własności oraz prawa wieczystego użytkowania do nieruchomości posiadanych przez Bank Dzielony na Dzień Podziału, które zabezpieczały wszelkie wierzytelności związane z Portfelem Walutowym,
17.  niektóre aktywa niematerialne, jak prawa autorskie, własność intelektualna, domeny internetowe, przypisane w planie Podziału oraz wszelkie prawa Banku Dzielonego do każdego oraz wszystkich znaków towarowych lub znaków usługowych, firm, logotypów lub domen zawierających słowo „\`(...)\`”, „\`(...)\`”, „Y.”, „\`(...)\`”, w tym połączenia lub skróty w odniesieniu do powyższych,
18.  postępowania wszczęte lub będące w toku na dzień Podziału przeciwko klientom i innym stronom związane z Częścią Pozostającą wskazane w planie Podziału.
19.  wszelkie decyzje, zezwolenia, koncesje i zwolnienia związane z Działalnością Pozostającą lub składnikami majątku wchodzącymi w skład Części Pozostającej, wskazane w planie Podziału,
20.  zobowiązania podatkowe pozostające w związku ze składnikami majątku wchodzącymi w skład Części Pozostającej, zgodnie z art. 93c-93e Ordynacji Podatkowej, rezerwy i odpisy amortyzacyjne.

Do Części Pozostającej zostaną przypisani pracownicy Banku Dzielonego oraz osoby fizyczne współpracujące z Bankiem Dzielonym na podstawie umów cywilnoprawnych zajmujący się Działalnością Pozostającą, szczegółowo wskazani w planie Podziału.

Dla Części Pozostającej przed Podziałem zostaną poniesione nakłady inwestycyjne na stworzenie środowiska IT poprzez sklonowanie krajobrazu IT używanego w przeszłości przez Bank Dzielony oraz dostosowanie operacji Banku Dzielonego po Podziale. Powyższe systemy te pozostaną w Banku Dzielonym celem zapewnienia nieprzerwanej kontynuacji działalności Części Pozostającej w Banku Dzielonym po Podziale.

Dodatkowo po Podziale Bank Przejmujący będzie świadczył usługi (w ograniczonym zakresie) na rzecz Banku Dzielonego, na podstawie umów outsourcingowych oraz o świadczenie usług (dalej: „Umowy outsourcingowe”). Celem Umów outsourcingowych będzie w szczególności zapewnienie po Podziale niezbędnego wsparcia dla działalności operacyjnej Banku Dzielonego po Podziale, w odniesieniu między innymi do:

1.  wybranych usług front-office oraz back-office świadczonych dla klientów w niektórych oddziałach Banku Przejmującego,
2.  przechowywanie i udostępnianie danych gromadzonych historycznie przez Bank Dzielony przed Transakcją (w zakresie zarówno danych dotyczących klientów Banku Dzielonego jak i danych potrzebnych Bankowi Dzielonemu w celach raportowych, administracyjnych i na potrzeby wewnętrzne),
3.  udostępnianie Bankowi Dzielonemu w formie usługi infrastruktury IT oraz rozwiązań polegających na rozwoju systemów IT Banku Dzielonego.

Komisja Nadzoru Finansowego będzie w szczególności weryfikowała, czy zakres Umowy outsourcingowej jest zgodny z istniejącymi wymogami mającymi zastosowanie do banków i czy Część Pozostająca będzie zdolna do samodzielnego funkcjonowania. Przedmiotem Umowy outsourcingowej nie będzie natomiast powierzenie zarządzania Bankiem Dzielonym w rozumieniu art. 368 § 1 Kodeksu spółek handlowych, co byłoby niezgodne z regulacjami sektorowymi, w szczególności Prawem bankowym. Innymi słowy, Bank Dzielony będzie musiał we własnym zakresie zapewnić realizację w szczególności zadań w zakresie zarządzania ryzykiem związanym z prowadzeniem działalności bankowej, w tym zarządzania aktywami i pasywami, dokonywania oceny zdolności kredytowej i analizy ryzyka kredytowego, jak również przeprowadzanie audytu wewnętrznego banku.

*   Wyodrębnienie finansowe

Systemy finansowo-księgowe Banku Dzielonego umożliwiają alokację aktywów i zobowiązań oraz kosztów i przychodów do Części Wydzielonej i Części Pozostającej. O ile jest to możliwe, dokonywane jest bezpośrednie przypisanie przychodów i kosztów do Części Wydzielonej i Części Pozostającej, a w przypadku braku możliwości bezpośredniego przypisania, do podziału stosowane są klucze alokacyjne.

Na podstawie systemu finansowo-księgowego Banku Dzielonego można będzie również zidentyfikować przynależność środków trwałych, wartości niematerialnych i prawnych oraz środków pieniężnych, należności i zobowiązań, które na moment Podziału będą pozostawać przypisane do Części Pozostającej i Części Wydzielonej.

*   Wyodrębnienie funkcjonalne

Ze względu na odrębność funkcji poszczególnych rodzajów działalności Banku Dzielonego (która to odrębność dodatkowo została potwierdzona w drodze Uchwały władz Banku Dzielonego), w strukturze organizacyjnej Banku Dzielonego wyodrębnić można obszar Działalności Podstawowej (z którą związana jest Część Wydzielona), jak i Działalności Pozostającej, w tym związanej z Portfelem Walutowym (z którą związana jest Część Pozostająca).

Po przeprowadzeniu Podziału, działalność alokowana do Części Wydzielonej (Działalność Podstawowa) będzie mogła być kontynuowana w strukturach Banku Przejmującego, natomiast działalność przypisana do Części Pozostającej (Działalność Pozostająca) będzie mogła być kontynuowana przez Bank Dzielony.

Część Pozostająca zachowa, a Część Wydzielona zostanie wyposażona w wymagane w zakresie przewidzianym przez Prawo bankowe zaplecze organizacyjne i samodzielne komórki wykonujące funkcje dotyczące, odpowiednio, Działalności Pozostającej oraz Działalności Podstawowej. Natomiast pozostałe funkcje w ramach przewidzianych i dopuszczalnych Prawem bankowym, będą realizowane w Części Pozostającej na podstawie postanowień Umów outsourcingowych. W ramach lub w powiązaniu z Podziałem Bank Dzielony zostanie również wyposażony (na podstawie umów najmu lub podnajmu) w odpowiednie warunki lokalowe, zgodnie ze standardami wymaganymi przez organ regulacyjny, niezbędne do prowadzenia przedsiębiorstwa bankowego.

Jak wskazano wyżej, zarówno do Części Pozostającej, jak i do Części Wydzielonej, przypisani zostaną pracownicy oraz odpowiednie zespoły składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania. Dodatkowo, określony zakres zadań na rzecz Części Pozostającej będzie realizowany na podstawie Umów outsourcingowych zawartych z Bankiem Przejmującym.

Po dokonaniu Podziału, zarówno Część Wydzielona (która zostanie przeniesiona do Banku Przejmującego), jak również Część Pozostająca (która należeć będzie do Banku Dzielonego), będą mogły być wykorzystywane do kontynuowania - aczkolwiek odrębnie - odpowiednich zakresów działalności prowadzonej przez Bank Dzielony przed Dniem Podziału, przy wykorzystaniu m.in. posiadanych składników materialnych i niematerialnych, zasobów ludzkich, w oparciu o niezbędne licencje i zezwolenia, jak również Umowy outsourcingowe. Zasadniczo, działalność Banku Dzielonego będzie obejmowała kontynuację działalności związanej z Częścią Pozostającą (Działalności Pozostającej). Jak to wyżej wskazano w odniesieniu do Części Pozostającej, zarządzanie nią będzie dokonywane bezpośrednio przez Bank Dzielony, natomiast wybrane czynności związane z obsługą Części Pozostającej zostaną w niewielkim zakresie delegowane na Bank Przejmujący na podstawie Umów outsourcingowych. Powierzenie wybranych czynności związanych z obsługą Części Pozostającej Bankowi Przejmującemu będzie zgodne z przepisami Prawa bankowego, które wyraźnie dopuszczają powierzenie przez bank w drodze umowy zawartej na piśmie innemu przedsiębiorcy wykonywanie w imieniu i na rzecz banku czynności pośrednictwa w zakresie czynności bankowych oraz innych czynności, które mogą być dokonywane przez banki. Zakres powierzonych czynności związanych z obsługą Części Pozostającej zostanie również omówiony przez Bank Przejmujący z Komisją Nadzoru Finansowego. Komisja Nadzoru Finansowego będzie również upoważniona do przeprowadzania kontroli sposobu wykonywania Umowy outsourcingowej przez Bank Dzielony i Bank Przejmujący.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania.

1.  Czy w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, Część Pozostająca i Część Wydzielona stanowić będą zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT?
2.  Czy w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, w związku z Podziałem po stronie Banku Dzielonego nie powstanie przychód, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o CIT?
3.  Czy w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, w związku z Podziałem po stronie Banku Przejmującego nie powstanie przychód, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o CIT?
4.  Czy w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, w związku z Podziałem, na Banku Przejmującym nie będzie ciążył obowiązek płatnika, o którym mowa w art. 26 ust. 1 ustawy o CIT, w związku z przydzieleniem wskutek Podziału akcjonariuszom Banku Dzielonego akcji w Banku Przejmującym?

Zdaniem Zainteresowanych.

Stanowisko w zakresie pytania nr 1

Zdaniem Zainteresowanych, w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, Część Pozostająca i Część Wydzielona stanowić będą zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2018 r., poz. 1036, z późn. zm., dalej: „ustawa o CIT”).

Stanowisko w zakresie pytania nr 2

Zdaniem Zainteresowanych, w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, w związku z Podziałem po stronie Banku Dzielonego nie powstanie przychód, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o CIT.

Stanowisko w zakresie pytania nr 3

Zdaniem Zainteresowanych, w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, w związku z Podziałem po stronie Banku Przejmującego nie powstanie przychód, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o CIT.

Stanowisko w zakresie pytania nr 4

Zdaniem Zainteresowanych, w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, w związku z Podziałem, na Banku Przejmującym nie będzie ciążył obowiązek płatnika, o którym mowa w art. 26 ust. 1 ustawy o CIT, w związku z przydzieleniem wskutek Podziału akcjonariuszom Banku Dzielonego akcji w Banku Przejmującym.

Uwagi ogólne dotyczące definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa na gruncie ustawy o CIT

Zgodnie z definicją zawartą w art. 4a pkt 4 ustawy o CIT, zorganizowana część przedsiębiorstwa (dalej: „ZCP”) jest to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Zatem na gruncie ustawy o CIT i ustawy o VAT mamy do czynienia z ZCP, jeśli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

1.  istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania,
2.  zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,
3.  składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,
4.  zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące wyżej wymienione zadania gospodarcze.

W związku z tym, że ustawodawca nie precyzuje, w jaki sposób spełnienie powyższych przesłanek powinno być weryfikowane, konieczne jest odniesienie do każdej z tych przesłanek osobno.

W dotychczasowych poglądach organów podatkowych wielokrotnie zostało podkreślone, że ZCP nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których można prowadzić odrębną działalność, lecz pewnym zorganizowanym zespołem tych składników. Podstawowym wymogiem jest zatem to, aby ZCP stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Przykładowo takie argumenty zostały wskazane przez organy podatkowe i sądy:

*   Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji indywidualnej wydanej w dniu 4 maja 2017 r. (sygn. 3063-ILPP1-1.4512.55.2017.2.RW), tj.: _„Zatem, aby określony zespól składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością organizacyjną i finansową z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym. Innymi słowy, dla uznania, że zbywana część przedsiębiorstwa stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, istotne znaczenie ma ocena, czy ta zbywana część przedsiębiorstwa jest zdolna do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej”_.

*   Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji indywidualnej wydanej w dniu 28 kwietnia 2017 r. (sygn. 0114-KDIP1-1.4012.39.2017.1.KBR) tj.: „_składniki materialne i niematerialne tworzą zorganizowaną część przedsiębiorstwa, jeżeli można uznać je za tworzące zespół powiązanych ze sobą elementów. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa powinna być zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym istotna jest rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa, to znaczy czy można je uznać za stanowiące wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość”_.

*   NSA w wyroku z 5 stycznia 2017 r. (sygn. II FSK 3649/14): „_Przypomnieć tylko należy, że zgodnie z art. 55 (1) k.c. przedsiębiorstwem jest zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności: 1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa); 2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości; 3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych; 4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne; 5) koncesje, licencje i zezwolenia; 6) patenty i inne prawa własności przemysłowej; 7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne; 8) tajemnice przedsiębiorstwa; 9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej. Jak się podnosi w orzecznictwie przepis art. 55(1) k.c. definiując przedsiębiorstwo w znaczeniu przedmiotowym, wskazuje, że stanowi ono zorganizowany zespół składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej, podając przy tym przykładowe elementy wchodzące w jego skład - stanowiące w większości prawa o różnej postaci i treści. Czynnikiem „konstytuującym” przedsiębiorstwo lub jego część w znaczeniu przedmiotowym jest występowanie elementu organizacji oraz funkcjonalnego powiązania różnorodnych jego składników umożliwiających traktowanie przedsiębiorstwa, jako pewną całość (zespół). Występowanie elementu organizacji pozwala odróżnić przedsiębiorstwo od majątku, gdyż ten ostatni jest przedmiotem organizacji i stanowi jedynie zbiór elementów wchodzących w skład zorganizowanej całości, jaką jest przedsiębiorstwo (zob. wyrok Sądu Apelacyjnego w Łodzi z 21 listopada 2013 r., I ACa 1269/12)”_.

*   WSA w wyroku z 8 lutego 2017 r. (sygn. I SA/Go 6/17): „_Elementami zespołu składników materialnych i niematerialnych, stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa trwałe, obrotowe, a także czynnik ludzki, czyli kadra pracownicza. Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Ważne jest przypisanie jednostce uprawnień skutkujących samodzielnym prowadzeniem działalności „widocznym z zewnątrz”. Oznacza to, że wyodrębnienie musi wynikać z określonych decyzji statutowych (zarządczych itp.), które formalnie nadają jednostce wewnętrznej uprawnienia uzasadniające jej wydzielenie organizacyjne. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość - obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Ponadto, wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalne niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Tę ostatnią przesłankę rozumie się zazwyczaj jako potencjalną zdolność (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielnego podmiotu gospodarczego i to jeszcze w ramach istniejącego przedsiębiorstwa. Winno ono mieć również zdolność zaistnienia jako niezależne przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 i 552 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2016 r., poz. 380 ze zm.)”_.

Biorąc pod uwagę opisany przyszły stan faktyczny oraz poniższe szczegółowe uzasadnienie stanowiska Zainteresowanych, zdaniem Zainteresowanych, zarówno Część Pozostająca, jak również Część Wydzielona na moment dokonania Podziału będą stanowiły ZCP, ponieważ będą spełniać ww. przesłanki.

_Kwalifikacja Części Pozostającej i Części Wydzielonej w dacie Podziału jako zorganizowanych części przedsiębiorstwa na gruncie ustawy o CIT_

Ad. 1. Istnienie zespołu składników materialnych i niematerialnych

Zdaniem Zainteresowanych, przedstawione w opisie zdarzenia przyszłego Część Pozostająca, jak również Część Wydzielona, na moment planowanego Podziału będą stanowiły zespoły składników materialnych i niematerialnych.

Jak zostało wskazane w opisie zdarzenia przyszłego, przed dokonaniem Podziału, Część Pozostająca i Część Wydzielona zostaną wyposażone w kluczowe składniki materialne i niematerialne potrzebne do prowadzenia działalności w dotychczasowym zakresie.

Do Części Wydzielonej przypisane zostaną następujące składniki materialne i niematerialne niezbędne do wykonywania Działalności Podstawowej:

Składniki materialne:

1.  wszelkie rzeczowe aktywa trwałe, w tym wszystkie samochody, aktywa informatyczne związane z infrastrukturą informatyczną, sprzęt, serwery, banki danych, systemy biznesowe oraz wszelki inny informatyczny sprzęt techniczny, rzeczowe aktywa trwałe użytkowników końcowych, a także sprzęt biurowy posiadany przez Bank Dzielony, w tym zlokalizowany w jakimkolwiek oddziale lub na jakiejkolwiek nieruchomości przypadającej Bankowi Przejmującemu, poza ww. aktywami potrzebnymi do wykonywania Działalności Pozostającej i przypisanymi do Części Pozostającej w planie Podziału,
2.  tytuły własności oraz prawa wieczystego użytkowania do nieruchomości posiadanych przez Bank Dzielony na Dzień Podziału, z wyłączeniem nieruchomości, które zabezpieczały jakiekolwiek wierzytelności związane z Portfelem Walutowym. Ponadto, prawa wynikające ze stosunków, w których Bank Dzielony jest na Dzień Podziału lub był najemcą/dzierżawcą lub wynajmującym/wydzierżawiającym. Bankowi Przejmującemu przypadają także wszelkie prawa, obowiązki, wierzytelności i zobowiązania wynikające z umów związanych ze świadczeniem usług związanych z daną nieruchomością.

Składniki niematerialne, w tym zobowiązania:

1.  wszelkie prawa, obowiązki, wierzytelności i zobowiązania z tytułu umów i stosunków z klientami Banku Dzielonego w obszarze działalności bankowej oraz działalności powierniczej (tj. czynności związanych z prowadzeniem rachunków papierów wartościowych) oraz innej działalności prowadzonej przez Bank Dzielony innej niż Część Pozostająca,
2.  wszelkie prawa, obowiązki, wierzytelności i zobowiązania z tytułu umów i stosunków z instytucjami i partnerami tworzącymi sieć dystrybucji Banku Dzielonego, w tym wszelkie oddziały Banku Dzielonego oraz wszelkie umowy dotyczące takich oddziałów oraz wszelkie prawa i obowiązki, a także wierzytelności i zobowiązania z umów franchisingowych i umów agencyjnych,
3.  wszelkie prawa, obowiązki wierzytelności i zobowiązania związane z umowami oraz innymi stosunkami z partnerami biznesowymi (innymi niż wskazani w pkt ii), z wyjątkiem praw, obowiązków, wierzytelności i zobowiązań przypisanych w planie Podziału do Części Pozostającej,
4.  prawa, obowiązki, wierzytelności i zobowiązania wynikające z innych umów i stosunków prawnych wspierających świadczenie usług bankowych świadczonych w ramach Działalności Podstawowej.
5.  umowy z członkami Grupy Y., w tym: (i) umowy zawarte z członkami Grupy Y. dotyczące finansowania Grupy Y. wskazanego w planie Podziału jako przypisane do Części Wydzielonej oraz (ii) wskazane w planie Podziału transakcje pochodne pomiędzy Bankiem Dzielonym a Y. (lub innym członkiem Grupy Y.), które zostały konkretnie przypisane w planie Podziału do Części Wydzielonej.
6.  świadczenia z Gwarancji M.,
7.  wszelkie prawa, obowiązki, wierzytelności i zobowiązania wynikające z umów o pracę oraz umów cywilnoprawnych, na podstawie których osoby fizyczne świadczyły pracę/działały na rzecz Banku Dzielonego (a także związanych z nimi umów), z zastrzeżeniem umów z pracownikami lub umów cywilnoprawnych przypisanymi do Części Pozostającej. Wszelkie prawa, obowiązki, wierzytelności i zobowiązania związane z byłymi pracownikami lub byłymi współpracownikami Banku Dzielonego oraz ich następcami prawnymi,
8.  określone w planie Podziału prawa, obowiązki, wierzytelności i zobowiązania wynikające z wszelkich transakcji pochodnych między Bankiem dzielonym a klientami Działalności Podstawowej Banku Dzielonego,
9.  określona w planie Podziału część środków pieniężnych oraz papierów wartościowych, które zgodnie z planem Podziału są przypisane do Części Wydzielonej,
10.  wszelkie akcje lub udziały w innych podmiotach, wraz z umowami pomiędzy Bankiem Dzielonym a tymi podmiotami oraz prawo do otrzymania odroczonych rozliczeń pieniężnych w związku z transakcją sprzedaży V.,
11.  określone w planie Podziału jako należące do Części Wydzielonej aktywa niematerialne, takie jak prawa autorskie, prawa własności intelektualnej, domeny internetowe, oraz wszelkie wartości niematerialne, z wyłączeniem stworzonych w celach związanych z prowadzeniem Działalności Pozostającej, z zastrzeżeniami wynikającymi z planu Podziału,
12.  prawa i obowiązki Banku Dzielonego związane z roszczeniami, postępowaniami administracyjnymi, sądowymi, sądowo-administracyjnymi i egzekucyjnymi w zakresie, w jakim takie postępowania są związane z Działalnością Podstawową, w tym z aktywami i zobowiązaniami przypadającymi Bankowi Przejmującemu,
13.  decyzje, zezwolenia, koncesje i ulgi związane z Działalnością Podstawową lub składnikami wchodzącymi w skład Części Wydzielonej,
14.  zobowiązania podatkowe pozostające w związku ze składnikami majątku wchodzącymi w skład Części Wydzielonej, zgodnie z art. 93c-93e Ordynacji Podatkowej, rezerwy i odpisy amortyzacyjne.

Do Części Wydzielonej zostaną przypisani pracownicy Banku Dzielonego oraz osoby fizyczne współpracujące z Bankiem Dzielonym na podstawie umów cywilnoprawnych zajmujący się Działalnością Podstawową, szczegółowo wskazani w planie Podziału.

Odpowiednio, do Części Pozostającej przypisane zostaną następujące składniki materialne i niematerialne:

Składniki materialne:

1.  środki trwałe potrzebne do wykonywania Działalności Pozostającej wraz z prawami i zobowiązaniami związanymi z takimi środkami trwałymi,
2.  tytuły własności oraz prawa wieczystego użytkowania do nieruchomości posiadanych przez Bank Dzielony na Dzień Podziału, które zabezpieczały wszelkie wierzytelności związane z Portfelem Walutowym.

Składniki niematerialne, w tym zobowiązania:

1.  portfel Walutowy,
2.  określone ekspozycje korporacyjne, z czego większość z nich jest zabezpieczona na nieruchomościach komercyjnych (np. związane z rozwojem farm wiatrowych), wraz wszelkimi zabezpieczeniami, transakcjami na instrumentach oraz rezerwami powiązanymi z nimi,
3.  wszelkie stosunki prawne Banku Dzielonego z wybranymi funduszami inwestycyjnymi,
4.  umowy oraz inne stosunki prawne służące świadczeniu usług bankowych związanych z Częścią Pozostającą wskazanymi w planie Podziału,
5.  wszelkie zobowiązania Banku Dzielonego do spłaty wszelkich środków lub finansowania przekazanych przez Grupę Y. na rzecz Banku Dzielonego, innych niż (i) finansowanie od Grupy Y. wskazane w planie Podziału oraz (ii) wskazane w planie Podziału instrumenty pochodne,
6.  wszelkie inne powiązania pomiędzy Bankiem Dzielonym oraz Grupą Y. (z wyłączeniem podmiotów zależnych Banku Dzielonego), które nie zostały w sposób wyraźny w planie Podziału przypisane do Banku Przejmującego,
7.  wszelkie zobowiązania wynikające z jakichkolwiek umów lub ustaleń pomiędzy Bankiem Dzielonym lub podmiotami zależnymi Banku Dzielonego oraz Y. lub jakimkolwiek innym członkiem Grupy Y. przed dniem wejścia w życie Podziału, z wyłączeniem (i) finansowania Grupy Y. wskazanego w planie Podziału jako przypisane do Części Wydzielonej oraz (ii) Instrumentów Pochodnych,
8.  wszelkie zobowiązania Banku Dzielonego związane z dokonaną w przeszłości sprzedażą L. S.A. przez Bank Dzielony do Y. oraz sprzedażą L. S.A. przez Y. do P. S.A. oraz obsługą L. S.A. lub P. S.A. przez Bank Dzielony w związku z powyższymi transakcjami sprzedaży,
9.  umowy dotyczące wyodrębnienia aktywów Banku Dzielonego w zakresie objętym Podziałem, włączając w to umowy dotyczące procedury wyodrębnienia oraz zorganizowania części przedsiębiorstwa w odniesieniu do Części Wydzielonej oraz Części Pozostającej,
10.  umowa współpracy zawarta przed Podziałem pomiędzy Bankiem Dzielonym, Bankiem Przejmującym, Y. oraz X.,
11.  inne umowy które będą zawarte pomiędzy Bankiem Dzielonym w związku z Podziałem poza umowami zawartymi pomiędzy Bankiem Dzielonym w zakresie podnajmu powierzchni biurowej Banku Dzielonego w W. oraz R., które będą przypisane do Banku Przejmującego,
12.  wszelkie umowy oraz stosunki prawne związane z planowaną fuzją transgraniczną Banku Dzielonego oraz Y.,
13.  wszelkie stosunki prawne, w tym odpowiedzialności w zakresie istnienia oraz kwestii korporacyjnych Banku Dzielonego i odpowiedzialności karnej Banku Dzielonego jako osoby prawnej,
14.  określona w planie Podziału część środków pieniężnych oraz papierów wartościowych Banku Dzielonego przez Podziałem,
15.  niektóre aktywa niematerialne, jak prawa autorskie, własność intelektualna, domeny internetowe, przypisane w planie Podziału oraz wszelkie prawa Banku Dzielonego do każdego oraz wszystkich znaków towarowych lub znaków usługowych, firm, logotypów lub domen zawierających słowo „\`(...)\`”, „\`(...)\`”, „Y.”, „\`(...)\`”, w tym połączenia lub skróty w odniesieniu do powyższych,
16.  postępowania wszczęte lub będące w toku na dzień Podziału przeciwko klientom i innym stronom związane z Częścią Pozostającą wskazane w planie Podziału,
17.  wszelkie decyzje, zezwolenia, koncesje i zwolnienia związane z Działalnością Pozostającą lub składnikami majątku wchodzącymi w skład Części Pozostającej, wskazane w planie Podziału,
18.  zobowiązania podatkowe pozostające w związku ze składnikami majątku wchodzącymi w skład Części Pozostającej, zgodnie z art. 93c-93e Ordynacji Podatkowej, rezerwy i odpisy amortyzacyjne.

Do Części Pozostającej zostaną przypisani pracownicy Banku Dzielonego oraz osoby fizyczne współpracujące z Bankiem Dzielonym na podstawie umów cywilnoprawnych zajmujący się Działalnością Pozostającą, szczegółowo wskazani w planie Podziału.

Biorąc pod uwagę, że zarówno w skład Części Wydzielonej, jak i Części Pozostającej wchodzić będą składniki materialne i niematerialne, w tym zobowiązania, Zainteresowani są zdania, że przesłanka istnienia zespołu składników materialnych i niematerialnych, będzie spełniona zarówno w przypadku Części Pozostającej, jak i Części Wydzielonej.

Podkreślenia wymaga fakt, iż zgodnie ze stanowiskiem organów podatkowych i sądów, nie jest konieczne, aby wśród składników majątkowych zorganizowanej części przedsiębiorstwa znajdowało się prawo do nieruchomości: _„Jakkolwiek, działalność gospodarcza musi być, co oczywiste, realizowana w określonym fizycznie miejscu, to jednak prawo do władania nieruchomością, na której funkcjonuje zorganizowana część przedsiębiorstwa nie musi wchodzić w skład tak wyodrębnionej całości. Natomiast ocena, czy dany zbiór składników może stanowić samodzielne przedsiębiorstwo dokonywana jest każdorazowo in concreto. Zbiór ten obejmować powinien składniki determinujące funkcje, które miałoby spełniać przedsiębiorstwo (\`(...)\`). Trudno jest się nie zgodzić z konstatacją sądu pierwszej instancji, że prawo do nieruchomości nie jest elementem determinującym świadczenie opisanych we wniosku usług bankowych. Stawianie takiego wymogu przez organ interpretacyjny jest nieracjonalne i nie odpowiada rodzajowi działalności gospodarczej prowadzonej przez opisany zespół składników”_ (wyrok NSA z dnia 10 lipca 2013 r., sygn. II FSK 2288/11).

W konsekwencji, zdaniem Zainteresowanych, w odniesieniu do Części Pozostającej i Części Wydzielonej warunek istnienia zespołu składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań) będzie spełniony na moment Podziału.

Ad. 2 Wyodrębnienie organizacyjne i finansowe

Zdaniem Zainteresowanych przedstawione w opisie zdarzenia przyszłego, Część Pozostająca i Część Wydzielona w dacie Podziału będą wyodrębnione organizacyjnie i finansowo.

Pojęcie „wyodrębnienia organizacyjnego” zostało wyjaśnione m.in. przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji indywidualnej wydanej w dniu 5 maja 2017 r. (sygn. 2461-IBPP3.4512.46.2017.2.AL) zgodnie, z którą: _„Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze”_.

Wyodrębnienie organizacyjne może przy tym wynikać ze statutu, regulaminu, zarządzenia lub innego aktu o podobnym charakterze, ale jak podkreślają również organy podatkowe w wydawanych interpretacjach, może mieć również charakter faktyczny.

Planowane wyodrębnienie organizacyjne znalazło podstawę w Uchwale zarządu Banku Dzielonego, zgodnie z którą nastąpi wyodrębnienie Części Wydzielonej i Części Pozostającej. Ponadto, wyodrębnienie faktyczne, tzn. zadania i funkcje przydzielone do Części Pozostającej i Części Wydzielonej, realizowane będą przez konkretnych przypisanych pracowników.

Mając na uwadze powyższe, w ocenie Zainteresowanych, zarówno Część Pozostająca i Część Wydzielona, na moment Podziału, będą wyodrębnione pod względem organizacyjnym w przedsiębiorstwie Banku Dzielonego i wyodrębnienie to będzie istniało w dacie Podziału.

W zakresie spełnienia warunku wyodrębnienia finansowego, podkreślane jest przez organy podatkowe, że wystarczającym jest prowadzenie rachunkowości w taki sposób, aby można było przyporządkować koszty i przychody, należności oraz zobowiązania do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Przykładowo, w interpretacji indywidualnej wydanej w dniu 5 maja 2017 r. (sygn. 2461- IBPP3.4512.46.2017.2.AL) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej wskazał, że _„Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa”_.

Podobne stanowisko zostało zaprezentowane w interpretacji indywidualnej wydanej przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej w dniu 25 kwietnia 2017 r. (sygn. 3063-ILPP2-1.4512.11.2017.2.AWA): _„Wyodrębnienie finansowe oznacza sytuację, gdy sposób prowadzenia ewidencji rachunkowej przedsiębiorstwa pozwala na przyporządkowanie majątku, przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa, a ściślej do realizowanych przez nią zadań gospodarczych. Natomiast wyodrębnienie finansowe nie oznacza pełnej, całkowitej samodzielności finansowej, która odnosi się do całego przedsiębiorstwa”_.

Natomiast w interpretacji indywidualnej wydanej w dniu 24 kwietnia 2017 r. (sygn. 2461-IBPB-3.4510.46.2017.2.JKT) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdził: _„Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Nie zmienia to jednak faktu, że wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Zarówno w orzecznictwie, jak i interpretacjach organów podatkowych podkreśla się również, że warunkiem wyodrębnienia finansowego nie jest samodzielne sporządzanie bilansu przez daną jednostkę wewnętrzną”_.

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, system księgowy Banku Dzielonego umożliwia alokację kosztów i przychodów do Części Wydzielonej i Części Pozostającej. O ile jest to możliwe, dokonywana jest bezpośrednia alokacja kosztów, natomiast w pozostałych przypadkach koszty alokowane są według kluczy alokacji.

Ponadto, na podstawie systemu finansowo-księgowego Banku Dzielonego można również zidentyfikować przynależność środków trwałych, wartości niematerialnych i prawnych oraz środków pieniężnych, należności i zobowiązań, które na moment Podziału zostaną przypisane do Części Pozostającej i Części Wydzielonej.

W świetle powyższych argumentów, nie ulega wątpliwości, że Część Pozostająca, jak również Część Wydzielona na moment Podziału będą stanowiły jednostki wyodrębnione finansowo.

W konsekwencji, zdaniem Zainteresowanych, w odniesieniu do Części Pozostającej i Części Wydzielonej, przesłanka wyodrębnienia organizacyjnego i finansowego będzie spełniona na moment Podziału.

Ad 3 Przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych

Warunek przeznaczenia do realizacji określonych zadań gospodarczych odnosi się do funkcjonalnego wyodrębnienia zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Pojęcie „wyodrębnienia funkcjonalnego” zostało wyjaśnione m.in. w interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 14 kwietnia 2017 r. (sygn. 2461-IBPP2.4512.164.2017.1AZe) _„wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość - obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona - obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa”_.

Powyższe podejście, znajduje potwierdzenie m. in. w interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 28 marca 2017 r. (sygn. 0113-KDIPT1-1.4012.9.2017.1.AK). Wyodrębnienie funkcjonalne w strukturach Części Pozostającej i Części Wydzielonej przejawia się wyraźną odrębnością w zakresie działalności operacyjnej prowadzonej w ramach każdej z części Banku Dzielonego. Do działalności realizowanej w ramach Części Pozostającej należy zarządzanie Częścią Pozostającą, w szczególności Portfelem Walutowym, w tym zarządzanie ryzykami związanymi z kredytami oraz pozostałymi elementami Części Pozostającej. Natomiast Działalność Podstawowa będzie kontynuowana w odniesieniu do całej dotychczasowej działalności Banku Dzielonego (choć nie będzie obejmowała zarządzania i obsługi Portfela Walutowego oraz pozostałych elementów Działalności Pozostającej) przez Bank Przejmujący po Podziale jako podmiot bankowy zgodnie z zaaprobowanym przez KNF planem biznesowym.

Elementy Części Pozostającej i Części Wydzielonej powinny być traktowane jako funkcjonalnie powiązane ze sobą i wyodrębnione w istniejącym przedsiębiorstwie Banku Dzielonego zespoły składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, wystarczających do utworzenia odrębnych przedsiębiorstw prowadzących działalność operacyjną. Wynika, to m.in. z faktu, że do każdej z tych części, na moment Podziału, przypisany będzie zespół składników materialnych i niematerialnych (opisany szczegółowo w części uzasadnienia dotyczącego istnienia zespołu składników materialnych i niematerialnych) wystarczający do prowadzenia działalności gospodarczej we wskazanym wyżej zakresie przez Część Wydzieloną i Część Pozostającą.

W oparciu bowiem o opisane w stanie faktycznym zespoły składników materialnych i niematerialnych, Część Pozostająca i Część Wydzielona w momencie dokonania Podziału będą mogły kontynuować działalność w zakresie (i) zarządzania Działalnością Pozostającą, w tym Portfelem Walutowym, oraz pozostałymi elementami Części Pozostającej - w przypadku Części Pozostającej, oraz (ii) Działalności Podstawowej - w przypadku Części Wydzielonej.

Odrębność funkcji poszczególnych rodzajów działalności Banku Dzielonego dodatkowo znajduje potwierdzenie w drodze Uchwały władz Banku Dzielonego.

W rezultacie, zdaniem Zainteresowanych, nie ulega wątpliwości, że warunek przeznaczenia Części Pozostającej i Części Wydzielonej do realizacji określonych zadań gospodarczych zostanie spełniony na moment Podziału.

Ad. 4. Zdolność do stanowienia niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze

Ostatnim warunkiem uznania zespołu składników materialnych i niematerialnych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest zdolność stanowienia przez niego niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze.

Zdaniem Zainteresowanych, opisany wyżej zespół składników zorganizowanych jako Część Wydzielona umożliwia samodzielne prowadzenie działalności w zakresie zarządzania Działalnością Podstawową, natomiast opisany wyżej zespół składników zorganizowanych jako Część Pozostająca umożliwia samodzielne prowadzenie Działalności Pozostającej, w tym Portfela Walutowego.

Część Pozostająca zostanie wyposażona w wymagane w zakresie przewidzianym przez Prawo bankowe zaplecze organizacyjne wykonujące funkcje dotyczące Działalności Pozostającej. Ponadto, niektóre funkcje uzupełniające prowadzenie działalności w zakresie Części Pozostającej będą realizowane na rzecz Części Pozostającej m.in. przez Bank Przejmujący na podstawie Umów outsourcingowych.

Umowy outsourcingowe obejmujące powierzenie przez Bank Dzielony Bankowi Przejmującemu wykonywania czynności związanych z czynnościami bankowymi będą stanowiły umowy outsourcingu w rozumieniu przepisów Prawa bankowego. Wszystkie czynności objęte daną Umową outsourcingową i obejmujące obsługę Działalności Pozostającej będą mieściły się w katalogu czynności, o których mowa w przepisach Prawa bankowego, albo zostanie na nie uzyskana zgoda Komisji Nadzoru Finansowego na podstawie Prawa bankowego. Umowy outsourcingowe są powszechnie zawierane przez banki w Polsce na podstawie ram prawnych zawartych w przepisach Prawa bankowego. Wymaga podkreślenia, że zgodnie z Prawem bankowym przedmiotem outsourcingu może być tylko podejmowanie czynności związanych z bieżącą obsługą Działalności Pozostającej, natomiast wszystkie czynności związane z zarządzaniem tym portfelem mogą być podejmowane wyłącznie bezpośrednio przez Bank Dzielony. Korzystanie z obsługi dokonywanej przez firmy zewnętrzne (outsourcing) jest powszechnie stosowane w praktyce przez niezależne przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadanie gospodarcze. Biorąc powyższe pod uwagę należy podkreślić, że Bank Dzielony będzie w stanie realizować samodzielnie zadania w zakresie zarządzania Częścią Pozostającą, korzystając w niewielkim zakresie ze wsparcia Banku Przejmującego na podstawie Umów outsourcingowych oraz wykonując czynności zarządcze (w tym kontrola ryzyka) i nadzorcze.

Jednocześnie Zainteresowani wskazują, iż zgodnie z wyrokiem NSA z dnia 23 marca 2017 r. (sygn. II FSK 1643/10): _„Usługi niematerialne nie decydują o realizacji przez przedsiębiorstwo jego zadań gospodarczych, lecz wspomagają jedynie jego funkcjonowanie jako podmiotu gospodarczego. Przyjęcie stanowiska organu prowadziłoby do wniosku, że podmiot gospodarczy, który realizując swoje zadania gospodarcze korzysta z zewnętrznych usług niematerialnych, na przykład w zakresie obsługi kadrowej, informatycznej i finansowej, nie stanowi przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 551 K.c. Praktyka gospodarcza pokazuje natomiast coś przeciwnego - wiele przedsiębiorstw realizujących zadania gospodarcze, dla których zostały powołane, korzysta w powyższych zakresach z usług outsourcingowych, co nie wyklucza uznawania ich za przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego”_. Zatem również w orzecznictwie sądowym znajduje potwierdzenie teza, iż outsourcing usług nie ma wpływu na kwalifikację zespołu składników materialnych i niematerialnych jako ZCP.

Możliwość funkcjonowania zarówno Części Pozostającej, jak i Części Wydzielonej będzie oceniona przed Podziałem przez Komisję Nadzoru Finansowego. Wymogiem stawianym przez Komisję Nadzoru Finansowego jest złożenie planu działalności zarówno w stosunku do Części Pozostającej, jak i Banku Przejmującego (łącznie z Częścią Wydzieloną). Plany działalności będą przedmiotem analizy Komisji Nadzoru Finansowego, a wydanie zgody na przeprowadzenie podziału będzie uzależnione m.in. od pozytywnej oceny możliwości dalszego funkcjonowania obu dzielonych części.

Zgodnie z art. 124c ust. 1. Prawa bankowego, banki w formie spółki akcyjnej podlegają podziałowi jedynie w sposób określony w art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych - czyli poprzez wydzielenie - z zastrzeżeniem, że przeniesienie części majątku banku dzielonego nastąpi na spółkę akcyjną będącą bankiem krajowym lub instytucją kredytową. Jak wynika z art. 531 § 2 Kodeksu spółek handlowych na spółkę przejmującą lub spółkę nowo zawiązaną powstałą w związku z podziałem przechodzą z dniem podziału bądź z dniem wydzielenia w szczególności zezwolenia, koncesje oraz ulgi, pozostające w związku z przydzielonymi jej w planie podziału składnikami majątku spółki dzielonej, a które zostały przyznane spółce dzielonej, chyba że ustawa lub decyzja o udzieleniu zezwolenia, koncesji lub ulgi stanowi inaczej. Zgodnie natomiast z § 6 tego artykułu, przytoczonej regulacji nie stosuje się do zezwoleń i koncesji udzielonych spółce będącej instytucją finansową, jeżeli organ, który wydał zezwolenie lub udzielił koncesji, zgłosił sprzeciw w terminie miesiąca od dnia ogłoszenia planu podziału.

Zatem nie można uznać, że licencja bankowa posiadana przez Bank Dzielony mocą samego Podziału Banku Dzielonego będzie mogła być skutecznie przeniesiona na rzecz Banku Przejmującego. W związku z tym, po dokonaniu Podziału licencja bankowa Banku Dzielonego pozostanie w Banku Dzielonym, a Bank Przejmujący, w związku z wymogami Prawa bankowego oraz ustaleniami z KNF, będzie posiadał własną licencję bankową umożliwiającą mu kontynuację działalności Części Wydzielonej w strukturach Banku Przejmującego po dacie Podziału.

Reasumując, na moment Podziału, Część Pozostająca i Część Wydzielona będą posiadały zdolność samodzielnego prowadzenia działalności gospodarczej w wyżej wymienionych zakresach w formie odrębnych i niezależnych przedsiębiorstw.

_Szczegółowe uzasadnienie stanowiska Zainteresowanych w zakresie pytania nr 1_

Mając na uwadze przedstawione zdarzenie przyszłe oraz przytoczoną powyżej argumentację wspartą dotychczasową praktyką organów podatkowych oraz orzecznictwem, zdaniem Zainteresowanych, Część Pozostająca oraz Część Wydzielona są zdolne do samodzielnego realizowania zadań gospodarczych jako niezależne przedsiębiorstwa, w szczególności zaś Część Pozostająca oraz Część Wydzielona na moment Podziału:

1.  będą stanowiły zespoły składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań;
2.  będą posiadały organizacyjne i finansowe wyodrębnienie;
3.  będą przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych (wyodrębniona funkcjonalnie);
4.  będą posiadały zdolność do stanowienia niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze.

Okoliczności przedstawionego zdarzenia przyszłego wskazują zatem bez wątpliwości na to, że na moment Podziału, Część Pozostająca oraz Część Wydzielona będą posiadały zdolność do niezależnego funkcjonowania.

Po dokonaniu Podziału, Bank Dzielony i Bank Przejmujący - jako podmioty, w których Część Pozostająca i Część Wydzielona będą funkcjonowały oddzielnie - będą miały możliwość kontynuowania działalności w zakresie (i) zarządzania Działalnością Pozostającą, w tym Portfelem Walutowym (w przypadku Banku Dzielonego) oraz (ii) Działalności Podstawowej (w przypadku Banku Przejmującego).

Ponadto, Zainteresowani pragną wskazać, iż w interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 13 marca 2018 r., sygn. 0114-KDIP2-1.4010.3.2018.2.JF (dalej: „Interpretacja”) uznano za prawidłowe stanowisko Wnioskodawcy 1 w zakresie kwalifikacji części pozostającej oraz części wydzielanej w ramach planowanego podziału przez wydzielenie jako zorganizowanych części przedsiębiorstwa.

Zainteresowani podkreślili, że merytoryczny zakres opisanych w interpretacji zorganizowanych części przedsiębiorstwa jest bardzo zbliżony do opisywanych w niniejszym wniosku: Części Pozostającej i Części Wydzielonej, co uzasadnia przywołanie ww. interpretacji w celu potwierdzenia stanowiska Zainteresowanych.

Reasumując, zdaniem Zainteresowanych w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, Część Pozostająca i Część Wydzielona stanowić będą zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT.

_Szczegółowe uzasadnienie stanowiska Zainteresowanych w zakresie pytania nr 2_

Zgodnie z art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. m ustawy o CIT, za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziałów podmiotów, w tym:

1.  przychody osoby prawnej lub spółki, o której mowa w art. 1 ust. 3, przejmującej w następstwie łączenia lub podziału majątek lub część majątku innej osoby prawnej lub spółki,
2.  przychody wspólnika spółki łączonej lub dzielonej,
3.  przychody spółki dzielonej.

Przy tym dla banku, zgodnie z art. 7b ust. 2 ustawy o CIT, powyższe przychody z udziału w zyskach osób prawnych zalicza się do przychodów innych niż przychody z zysków kapitałowych.

Wskazany powyżej przepis nie stanowi jednak podstawy powstania zobowiązania podatkowego, a jedynie wskazówkę, do jakiego koszyka przychodów wskazane powyżej przychody powinny być zaklasyfikowane. Samo powstanie ewentualnego przychodu w wyniku Podziału dla Banku Dzielonego reguluje art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o CIT. Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o CIT, dla spółki dzielonej powstaje przychód podlegający opodatkowaniu (odpowiadający wartości rynkowej składników majątkowych przeniesionych na spółki przejmującej na dzień wydzielenia), jeżeli majątek przejmowany w ramach podziału przez spółkę przejmującą lub majątek pozostający w spółce dzielonej nie stanowią zorganizowanych części przedsiębiorstwa.

Jak Zainteresowani wykazali powyżej, w opisanym zdarzeniu przyszłym spełnione zostaną przesłanki uznania Części Pozostającej i Części Wydzielonej za zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT.

W konsekwencji, przeniesienie Części Wydzielonej do Banku Przejmującego, na skutek Podziału, nie będzie skutkować powstaniem po stronie Banku Dzielonego przychodu podlegającego opodatkowaniu podatkiem CIT w wysokości wartości rynkowej składników majątkowych, które zostaną w ramach Podziału przeniesione do Banku Przejmującego.

Stanowisko Zainteresowanych znajduje potwierdzenie w linii interpretacyjnej organów podatkowych. Zaprezentowane wyżej rozumowanie potwierdzają m.in. następujące interpretacje indywidualne dotyczące braku przychodu podatkowego po stronie spółki dzielonej przy podziale przez wydzielenie:

*   interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 19 kwietnia 2017 r. sygn. 2461-IBPB-1-3.4510.55.2017.2.PC;

*   interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 24 kwietnia 2017 r. sygn. 2461-IBPB-1-3.4510.46.2017.2.JKT;

*   interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 24 kwietnia 2017 r. sygn. 1462-IPPB5.4510.87.2017.1.JF.

Ponadto, Zainteresowanie pragną wskazać, iż w interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 13 marca 2018 r., sygn. 0114- 0114-KDIP2-1.4010.84.2018.2.JF (dalej: „Interpretacja 2”) uznano za prawidłowe stanowisko Wnioskodawcy 1 w zakresie uznania iż planowany podział przez wydzielenie nie skutkuje powstaniem przychodu dla Wnioskodawcy 1. Zainteresowani pragną podkreślić, iż merytoryczny zakres planowanego zdarzenia przyszłego w Interpretacji 2 jest bardzo zbliżony do zdarzenia przyszłego opisanego w niniejszym wniosku co uzasadnia przywołanie Interpretacji 2 w celu potwierdzenia stanowiska Zainteresowanych.

Reasumując, zdaniem Zainteresowanych, w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, w związku z Podziałem po stronie Banku Dzielonego nie powstanie przychód, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o CIT.

_Szczegółowe uzasadnienie stanowiska Zainteresowanych w zakresie pytania nr 3_

Zgodnie z zasadą ogólną, sformułowaną w art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. m ustawy o CIT, za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody z udziału w zyskach osób prawnych, stanowiące przychody faktycznie uzyskane z tego udziału, w tym w szczególności przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziałów podmiotów, w tym przychody osoby prawnej lub spółki, o której mowa w art. 1 ust. 3 ustawy o CIT, przejmującej w następstwie łączenia lub podziału majątek lub część majątku innej osoby prawnej lub spółki. Przy tym dla banku, zgodnie z art. 7b ust. 2 ustawy o CIT, powyższe przychody z udziału w zyskach osób prawnych zalicza się do przychodów innych niż przychody z zysków kapitałowych.

Powstanie przychodu dla spółki przejmującej w wyniku dokonanego podziału określone zostało w art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o CIT, w myśl którego przychodami, z zastrzeżeniem art. 12 ust. 3 i 4 oraz art. 14 ustawy o CIT, są w szczególności ustalona na dzień łączenia lub podziału wartość majątku spółki przejmowanej lub dzielonej otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną. W myśl dyspozycji powyższego artykułu, w przedstawionym zdarzeniu przyszłym przepis ten czytać należy łącznie z przepisem art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT.

Stosownie do art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT, do przychodów nie zalicza się wartości majątku spółki przejmowanej lub dzielonej otrzymanego przez spółkę przejmującą odpowiadającej wartości emisyjnej udziałów (akcji) przydzielonych udziałowcom (akcjonariuszom) spółek łączonych lub spółki dzielonej.

Przez wartość emisyjną rozumie się, zgodnie z art. 4a pkt 16a ustawy o CIT, cenę, po jakiej obejmowane są udziały (akcje), określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku – w innym dokumencie o podobnym charakterze, nie niższą od wartości rynkowej tych udziałów (akcji).

Zgodnie zatem z powyższą regulacją, podział spółki stanowi transakcję neutralną na gruncie CIT, jeśli wartość majątku spółki dzielonej, otrzymanego przez spółkę przejmującą, odpowiada wartości emisyjnej akcji przydzielonych akcjonariuszom spółki dzielonej. W konsekwencji, w przypadku podziału spółek, jedynie nadwyżka wartości otrzymanego przez spółkę przejmującą majątku spółki dzielonej ponad emisyjną wartość udziałów przyznanych udziałowcom spółki dzielonej może stanowić przychód spółki przejmującej.

Zgodnie natomiast z art. 12 ust. 15 ustawy o CIT, powyższe przepisy mają zastosowanie wyłącznie do spółek będących podatnikami, o których mowa w:

*   art. 3 ust. 1 ustawy o CIT, przejmujących majątek innych spółek mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej albo

*   art. 3 ust. 1 ustawy o CIT, przejmujących majątek spółek podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, albo

*   art. 3 ust. 2 ustawy o CIT, podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, przejmujących majątek spółek będących podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 1 ustawy o CIT.

Art. 12 ust. 16 ustawy o CIT, stanowi że ww. przepisy stosuje się odpowiednio do podmiotów wymienionych w załączniku nr 3 do ustawy o CIT.

Powyżej powołane przepisy, tj. zarówno art. 12 ust. 1 pkt 8c, jak i art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT, wprowadzone zostały na mocy ustawy z dnia 27 października 2017 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz ustawy o zryczałtowanym podatku dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez osoby fizyczne (Dz.U. z 2017 r., poz. 2175), zmieniającej ustawę o CIT z dniem 1 stycznia 2018 r. (dalej: „Ustawa nowelizująca”).

Mając na uwadze powyższe, ich interpretacja powinna być dokonywana z uwzględnieniem kształtu zmienionych przepisów podatkowych oraz intencji jakie kierowały ustawodawcą przy dokonywaniu ich nowelizacji.

Regulacje zawarte w art. 12 ust. 1 pkt 8c oraz art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT, czytane łącznie, są odpowiednikiem uchylonego na mocy Ustawy nowelizującej przepisu art. 10 ust. 2 pkt 1 ustawy o CIT, zgodnie z którym przy połączeniu lub podziale spółek dla spółki przejmującej lub nowo zawiązanej nie stanowi dochodu, o którym mowa w art. 10 ust. 1 ustawy o CIT, nadwyżka wartości otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną majątku spółki przejmowanej lub dzielonej ponad nominalną wartość udziałów (akcji) przyznanych udziałowcom (akcjonariuszom) spółki przejmowanej lub dzielonej.

Jak to zostało wskazane w uzasadnieniu do Ustawy nowelizującej (druk sejmowy nr 1878), zmianę tę należy interpretować tak, iż _„z perspektywy spółki przejmującej nie powstanie (\`(...)\`) przychód w postaci wartości emisyjnej akcji (udziałów) przydzielonych wspólnikom spółki dzielonej, która powinna odzwierciedlać wartość przejętego majątku (nowy przepis art. 12 ust. 4 pkt 3e), a nie - jak do tej pory (uchylony przepis art. 10 ust. 2 pkt 1) - w postaci nadwyżki wartości przejętego majątku nad nominalną wartością tych akcji (udziałów)”_.

Ponadto, uzasadnienie do projektu Ustawy nowelizującej w zakresie modyfikacji przepisów określających sposób ustalania przychodów i kosztów uzyskania przychodów przy podziale przez wydzielenie wskazuje również, że: _„Zgodnie z aktualnie obowiązującymi przepisami (obowiązującymi do 31 grudnia 2017 r. - przypis Zainteresowanych), w przypadku zbycia akcji spółki, z której wydzielono część majątku w trybie podziału przez wydzielenie koszt uzyskania przychodów z tytułu takiego zbycia ustala się jako część wydatków poniesionych na nabycie lub objęcie akcji spółki dzielonej, ustaloną w proporcji bazującej na porównaniu wartości nominalnej unicestwianych udziałów spółki dzielonej do wartości nominalnej udziałów spółki dzielonej przed podziałem. Regulacja ta zakłada, iż proporcja ta odpowiada rzeczywistej relacji wartości wydzielanego majątku do wartości majątku przed podziałem. Taka sytuacja nie zawsze ma miejsce. Podatnicy kształtują bowiem relację między wartościami nominalnymi udziałów w sposób korzystny podatkowo, niezgodnie z celem ww. regulacji i bez uzasadnionej przyczyny ekonomicznej. Zaburzając proporcję opartą na relacji między wartościami nominalnymi, zbywając po podziale udziały lub akcje spółki dzielonej, uzyskują możliwość zaliczenia do kosztów uzyskania przychodów nawet do 100% wydatków na ich nabycie, niezależnie od tego jaką wartość majątku po podziale udziały (akcje) te reprezentują i jaka jest relacja wartości majątku jaki pozostał w spółce dzielonej do jego wartości przed podziałem”_.

Mając na uwadze wyżej przytaczane uzasadnienie do nowelizacji ustawy o CIT stwierdzić należy, że stan prawny obowiązujący po wprowadzeniu nowelizacji, uległ zmianie zasadniczo jedynie w zakresie określenia wartości, w granicach której nie powstanie przychód podatkowy po stronie spółki przejmującej w związku z wydzieleniem, a którą w brzmieniu przepisów obowiązujących od 1 stycznia 2018 r. stanowi wartość emisyjna akcji (udziałów) przydzielonych wspólnikom spółki przejmowanej lub dzielonej, która powinna odzwierciedlać wartość przejętego majątku (co wynika z art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT), a nie wartość nominalna, jak to było określone na gruncie stanu prawnego obowiązującego do 31 grudnia 2017 r.

Należy przy tym zauważyć, iż w przypadku operacji jaką jest podział spółki kapitałowej przez wydzielenie, wartość emisyjna udziałów (akcji) przydzielanych w wyniku podziału wspólnikom (akcjonariuszom) spółki dzielonej - w rozumieniu art. 4a pkt 16a ustawy o CIT - jest określana w sposób szczególny, przy użyciu parytetu wymiany udziałów (akcji). W przypadku podziału „cena, po jakiej obejmowane są udziały (akcje)” nie jest określona w statucie lub umowie spółki, lecz w planie podziału, który w tym przypadku stanowi „inny dokument o podobnym charakterze” do statutu lub umowy spółki, o którym owa we wspomnianym art. 4a pkt 16a CIT.

Jak zostało wskazane w opisie zdarzenia przyszłego zawartego w niniejszym wniosku, w przypadku planowanego Podziału Parytet Wymiany Akcji został określony na podstawie:

1.  wartości majątku Banku Dzielonego wchodzącego w skład Części Wydzielanej (który zostanie wskutek Podziału przeniesiony na Bank Przejmujący), tj. Ceny Nabycia, uzgodnionej dla celów Transakcji w wyniku negocjacji (prowadzonych na warunkach rynkowych) pomiędzy Y. a X., oraz
2.  wartości rynkowej (ustalonej jako średnia wartość rynkowa w relewantnym okresie poprzedzającym zawarcie dokumentacji Transakcji) akcji X.,

a w konsekwencji przyjęcia takiej metody ustalenia Parytetu Wymiany Akcji, łączna wartość rynkowa Akcji Podziałowych (ustalona w planie Podziału w oparciu o Referencyjną Cenę Akcji Banku Przejmującego, a zatem średnią cenę rynkową akcji Banku Przejmującego w okresie wskazanym powyżej) będzie odpowiadać Cenie Nabycia (tj. uzgodnionej na warunkach rynkowych wartości aktywów wchodzących w skład Części Wydzielanej), również na Dzień Podziału.

Tym samym, ustalona w oparciu o kryteria rynkowe wartość majątku Banku Dzielonego, który zostanie otrzymany w wyniku Podziału przez Bank Przejmujący (tj. majątku wchodzącego w skład Części Wydzielanej) - wskazana w planie Podziału - będzie na Dzień Podziału odpowiadać ustalonej w oparciu o postanowienia planu Podziału (przy zastosowaniu Parytetu Wymiany Akcji) wartości emisyjnej Akcji Podziałowych, nowo tworzonych w związku z Podziałem i przydzielanych w ramach Podziału akcjonariuszom Banku Dzielonego, tj. Y. oraz X.. Tym samym, nie powstanie nadwyżka tak określonej wartości majątku przenoszonego w wyniku Podziału do Banku Przejmującego ponad wynikającą z planu Podziału wartość emisyjną Akcji Podziałowych, która mogłaby stanowić przychód po stronie Banku Przejmującego na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8c w zw. z art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT.

W konsekwencji, w myśl art. 12 ust. 1 pkt 8c w zw. z art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT, w związku z dokonaniem Podziału po stronie Banku Przejmującego nie powstanie przychód podatkowy.

Zgodnie z art. 12 ust. 13 ustawy o CIT, przepisów art. 12 ust. 4 pkt 3e oraz 3f ustawy o CIT nie stosuje się w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Ponadto, w myśl ust. 14 wskazanego przepisu, jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ust. 13 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Wskazać należy, że - jak to wykazane zostało w opisie zdarzenia przyszłego zawartego w niniejszym wniosku - planowany Podział Banku Dzielonego przez wydzielenie w trybie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych jest uzasadniony ekonomicznie. W konsekwencji, nie znajdzie zastosowania art. 12 ust. 13 i 14 ustawy o CIT.

Podsumowując, mając na uwadze całokształt przedstawionej argumentacji, zdaniem Zainteresowanych w wyniku Podziału po stronie Banku Przejmującego nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8c, a to w związku z zastosowaniem art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT.

_Szczegółowe uzasadnienie stanowiska Zainteresowanych w zakresie pytania nr 4_

Na mocy art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. m ustawy o CIT, za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody z udziału w zyskach osób prawnych, stanowiące przychody faktycznie uzyskane z tego udziału, w tym przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziałów podmiotów, w tym przychody wspólnika spółki łączonej lub dzielonej.

W myśl art. 22 ust. 1 ustawy o CIT, podatek dochodowy od określonych w art. 7b ust. 1 pkt 1 ustawy o CIT przychodów z dywidend oraz innych przychodów (dochodów) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej ustala się w wysokości 19% uzyskanego przychodu (dochodu).

Stosownie do treści art. 26 ust. 1 ustawy o CIT, osoby prawne, które dokonują wypłat należności z tytułów wymienionych w, między innymi, art. 22 ust. 1 ustawy o CIT, są obowiązane jako płatnicy pobierać, z zastrzeżeniem art. 26 ust. 2, 2b i 2d ustawy o CIT, w dniu dokonania wypłaty zryczałtowany podatek dochodowy od tych wypłat, z uwzględnieniem odliczeń przewidzianych w art. 22 ust. 1a-1e ustawy o CIT. Zastosowanie stawki podatku wynikającej z właściwej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania albo niepobranie podatku zgodnie z taką umową jest możliwe pod warunkiem udokumentowania miejsca siedziby podatnika dla celów podatkowych uzyskanym od podatnika certyfikatem rezydencji.

Obowiązki płatnika w przypadku dochodów z tytułu udziału w zyskach osób prawnych mają charakter wtórny w stosunku do powstania obowiązku podatkowego po stronie podatnika, tzn. aby powstał obowiązek płatnika do pobrania podatku i jego wpłaty na rachunek właściwego urzędu skarbowego najpierw musi powstać obowiązek podatkowy podatnika. Dlatego, dla ustalenia czy Bank Przejmujący będzie płatnikiem z tytułu dochodów z udziału w zyskach osób prawnych kluczowy jest fakt, czy po stronie akcjonariuszy Banku Dzielonego będących podatnikami CIT powstanie dochód z tytułu objęcia przez nich akcji Banku Przejmującego.

Powstanie przychodu dla wspólnika spółki łączonej lub dzielonej w wyniku dokonanego podziału określone zostało w art. 12 ust. 1 pkt 8b oraz art. 12 ust. 4 pkt 12 ustawy o CIT.

Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8b ustawy o CIT, przychód stanowi ustalona na dzień podziału wartość emisyjna udziałów (akcji) spółki przejmującej lub nowo zawiązanej przydzielonych udziałowcowi (akcjonariuszowi) spółki dzielonej, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie - majątek przejmowany na skutek podziału lub majątek pozostający w spółce, nie stanowią zorganizowanej części przedsiębiorstwa; przepis art. 14 ust. 2 ustawy o CIT stosuje się odpowiednio.

Wskazany art. 14 ust. 2 ustawy o CIT stanowi, że wartość rynkową, o której mowa w art. 14 ust. 2 ustawy o CIT, rzeczy, praw majątkowych lub usług określa się na podstawie cen rynkowych stosowanych w obrocie rzeczami, prawami lub usługami tego samego rodzaju i gatunku, z uwzględnieniem w szczególności ich stanu i stopnia zużycia oraz czasu i miejsca zbycia albo świadczenia.

Art. 12 ust. 1 pkt 8b ustawy o CIT został dodany na mocy Ustawy nowelizującej. Zgodnie z uzasadnieniem do Ustawy nowelizującej, „Dodawany przepis art. 12 ust. 1 pkt 8b stanowi (częściowo) odpowiednik normy zawartej obecnie w art. 10 ust. 1 pkt 6 (przepis obowiązujący do 31 grudnia 2017 r. - przypis Wnioskodawcy), z tym że nowelizacja dokonuje modyfikacji wartości uznawanej za przychód w sytuacji opisanej w tym przepisie. Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8b przychodem udziałowca (akcjonariusza) spółki dzielonej będzie, zdefiniowana w art. 4a pkt 16a, wartość emisyjna otrzymanych przez niego udziałów (akcji) spółki przejmującej lub nowo zawiązanej. Przepis ten odchodzi zatem od odnoszenia tego przychodu do wartości nominalnej otrzymanych udziałów (akcji), jako od wartości w pewnym sensie „sztucznej” (formalnej), nieodzwierciedlającej faktycznej wartości takich udziałów lub akcji”.

Zgodnie z art. 12 ust. 4 pkt 12 ustawy o CIT, do przychodów nie zalicza się, w przypadku połączenia lub podziału spółek (z zastrzeżeniem wyżej wskazanego art. 12 ust. 1 pkt 8b ustawy o CIT) przychodu wspólnika spółki przejmowanej lub dzielonej, stanowiącego wartość emisyjną udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną.

Z art. 12 ust. 1 pkt 8b oraz art. 12 ust. 4 pkt 12 ustawy o CIT wynika zatem, że w sytuacji, gdy zarówno część majątku spółki dzielonej pozostająca po podziale w spółce dzielonej, jak i część majątku spółki dzielonej wydzielana w wyniku podziału przez wydzielenie do spółki przejmującej, stanowią ZCP, podział przez wydzielenie będzie transakcją neutralną podatkowo dla wspólnika spółki dzielonej, któremu w wyniku podziału przez wydzielenie przydzielane są udziały (akcje) w spółce przejmującej.

Jednocześnie, zgodnie z art. 12 ust. 13 ustawy o CIT, przepisów m.in. art. 12 ust. 4 pkt 12 ustawy o CIT nie stosuje się w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Ponadto, w myśl art. 12 ust. 14 ustawy o CIT, jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ww. art. 12 ust. 13 ustawy o CIT domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Wskazać należy, że - jak to wykazane zostało w opisie zdarzenia przyszłego zawartego w niniejszym wniosku - planowany Podział Banku Dzielonego przez wydzielenie w trybie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych jest uzasadniony ekonomicznie. W konsekwencji, nie znajdzie zastosowania art. 12 ust. 13 i 14 ustawy o CIT.

Ponadto, jak to zostało wykazane powyżej, zarówno Część Wydzielana, jak i Część Pozostająca w Banku Dzielonym w dniu dokonania Podziału stanowiły będą ZCP w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT.

Mając na uwadze powyższe, zdaniem Zainteresowanych, w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, z uwagi na brzmienie art. 12 ust. 1 pkt 8b oraz ust. 4 pkt 12 ustawy o CIT, w związku z Podziałem po stronie akcjonariuszy Banku Dzielonego nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu CIT.

W konsekwencji, zdaniem Zainteresowanych, na Banku Przejmującym nie będzie ciążył obowiązek płatnika, o którym mowa w art. 26 ust. 1 ustawy o CIT, w związku z przydzieleniem wskutek Podziału akcjonariuszom Banku Dzielonego akcji w Banku Przejmującym.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego w zakresie:

*   uznania Części Pozostającej i Części Wydzielanej za zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy CIT (pytanie nr 1) – **jest prawidłowe**,

*   braku rozpoznania przychodu po stronie Banku Dzielonego w związku z podziałem przez wydzielenie (pytanie nr 2) – **jest prawidłowe**,

*   braku rozpoznania przychodu po stronie Banku Przejmującego w związku z podziałem przez wydzielenie (pytanie nr 3) – **jest prawidłowe**,

*   obowiązków płatnika, o których mowa w art. 26 ust. 1 ustawy o CIT, w związku z przydzieleniem wskutek Podziału akcjonariuszom Banku Dzielonego akcji w Banku Przejmującym (pytanie nr 4) – **jest prawidłowe**.

Ad. 1

Organ podziela stanowisko Zainteresowanych w świetle przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego w zakresie uznania Części Pozostającej i Części Wydzielanej za zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy CIT.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej w tym zakresie (tj. pytanie nr 1) oceny stanowiska Zainteresowanych.

Ad. 2

Organ podziela stanowisko Zainteresowanych w świetle przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego w zakresie braku rozpoznania przychodu po stronie Banku Dzielonego w związku z podziałem przez wydzielenie.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej w tym zakresie (tj. pytanie nr 2) oceny stanowiska Zainteresowanych.

Ad. 3

Podział spółek handlowych regulowany jest przez ustawę z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz.U. z 2017 r., poz. 1577, z późn. zm., dalej: „Ksh”).

Stosownie do postanowień art. 528 § 1 Ksh, spółkę kapitałową można podzielić na dwie albo więcej spółek handlowych. Natomiast zgodnie z art. 529 § 1 pkt 4 Ksh, podział może być dokonany przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie). Jest to jedyny podział, który nie skutkuje rozwiązaniem spółki dzielonej (art. 530 § 1 i § 2 Ksh).

Jak wskazuje art. 7 ust. 1 ustawy o CIT, przedmiotem opodatkowania podatkiem dochodowym jest dochód stanowiący sumę dochodu osiągniętego z zysków kapitałowych oraz dochodu osiągniętego z innych źródeł przychodów. Jednocześnie, jak stanowi art. 7 ust. 2 ustawy o CIT, dochodem ze źródła przychodów, z zastrzeżeniem art. 11, art. 24a i art. 24b, jest nadwyżka sumy przychodów uzyskanych z tego źródła przychodów nad kosztami ich uzyskania, osiągnięta w roku podatkowym. Jeżeli koszty uzyskania przychodów przekraczają sumę przychodów, różnica jest stratą ze źródła przychodów.

Zgodnie z treścią art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. m ustawy o CIT, za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody z udziału w zyskach osób prawnych, z zastrzeżeniem art. 12 ust. 1 pkt 4b, stanowiące przychody faktycznie uzyskane z tego udziału, w tym przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziałów podmiotów, w tym:

*   przychody osoby prawnej lub spółki, o której mowa w art. 1 ust. 3, przejmującej w następstwie łączenia lub podziału majątek lub część majątku innej osoby prawnej lub spółki,

*   przychody wspólnika spółki łączonej lub dzielonej,

*   przychody spółki dzielonej.

W myśl art. 7b ust. 2 ustawy o CIT w przypadku ubezpieczycieli, banków, podmiotów, o których mowa w art. 15c ust. 16 pkt 3, oraz instytucji finansowych w rozumieniu art. 4 ust. 1 pkt 7 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Prawo bankowe przychody wymienione w ust. 1, z wyłączeniem przychodów, o których mowa w ust. 1 pkt 1 lit. a i f, zalicza się do przychodów innych niż przychody z zysków kapitałowych.

Stosownie do art. 12 ust. 1 pkt 8c updop, przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4, jest ustalona na dzień łączenia lub podziału wartość majątku spółki przejmowanej lub dzielonej otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną. Przepis ten należy jednak czytać łącznie z art. 12 ust. 4 pkt 3e oraz pkt 3f updop, zgodnie z którymi do przychodów nie zalicza się:

*   wartości majątku spółki przejmowanej lub dzielonej otrzymanego przez spółkę przejmującą odpowiadającej wartości emisyjnej udziałów (akcji) przydzielonych udziałowcom (akcjonariuszom) spółek łączonych lub spółki dzielonej;

*   wartości majątku spółki przejmowanej lub dzielonej, odpowiadającej procentowemu udziałowi spółki przejmującej w kapitale zakładowym spółki przejmowanej lub dzielonej, określonemu na ostatni dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału, otrzymanego przez spółkę przejmującą posiadającą w kapitale zakładowym spółki przejmowanej lub dzielonej udział w wysokości nie mniejszej niż 10%.

Przez wartość emisyjną rozumie się, zgodnie z art. 4a pkt 16a ustawy o CIT, cenę, po jakiej obejmowane są udziały (akcje), określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku – w innym dokumencie o podobnym charakterze, nie niższą od wartości rynkowej tych udziałów (akcji).

Zgodnie natomiast z art. 12 ust. 15 updop, powyższe przepisy mają zastosowanie wyłącznie do spółek będących podatnikami, o których mowa w:

1.  art. 3 ust. 1, przejmujących majątek innych spółek mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej albo
2.  art. 3 ust. 1, przejmujących majątek spółek podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, albo
3.  art. 3 ust. 2, podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, przejmujących majątek spółek będących podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 1.

Art. 12 ust. 16 updop, stanowi że ww. przepisy stosuje się odpowiednio do podmiotów wymienionych w załączniku nr 3 do ustawy.

Powyższe wyłączenie z przychodów, nie będzie miało zastosowania w myśl art. 12 ust. 13 updop, który stanowi, że przepisów ust. 4 pkt 3e, 3f, 12 i pkt 25 lit. b oraz ust. 4d nie stosuje się w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania oraz zgodnie z art. 12 ust. 14 updop, jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ust. 13 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

W tym miejscu należy podkreślić, że dla określenia skutków opodatkowania spółki przejmującej zasadnicze znaczenie ma jednak treść art. 12 updop. Art. 7b updop ma bowiem jedynie charakter pomocniczy - służy do określenia źródła przychodu do którego alokowany jest przychód, a nie kreuje samoistnej podstawy opodatkowania. Zgodnie bowiem z uzasadnieniem do ustawy z dnia 27 października 2017 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz ustawy o zryczałtowanym podatku dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez osoby fizyczne (Dz. U. z dnia 27 listopada 2017 r. poz. 2175 - dalej „ustawa zmieniająca”) aby określić wysokość ewentualnego przychodu należy odnieść się przede wszystkim do regulacji art. 12 updop: _„Należy podkreślić, iż przepis art. 7b ma zasadniczo na celu określenie rodzajów przychodów przypisywanych do źródła, jakim są zyski kapitałowe. Funkcją tego przepisu jest przede wszystkim rozdzielenie osiąganych przez podatników przychodów poprzez przypisanie ich do właściwego źródła przychodów. Przepis ten nie przesądza o wysokości danego przychodu”_.

Zgodnie z opisem zdarzenia przyszłego, planowany jest podział przez wydzielenie Banku Dzielonego, o którym mowa w art. 529 § 1 pkt 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2017 r., poz. 1577 ze zm). Podział nastąpi poprzez przeniesienie części majątku Banku Dzielonego (jako spółki dzielonej) na Bank Przejmujący (jako spółki przejmującej). W przypadku planowanego Podziału Parytet Wymiany Akcji został określony na podstawie wartości majątku Banku Dzielonego wchodzącego w skład Części Wydzielanej (który zostanie wskutek Podziału przeniesiony na Bank Przejmujący), tj. Ceny Nabycia, uzgodnionej dla celów Transakcji w wyniku negocjacji (prowadzonych na warunkach rynkowych) pomiędzy Y. a X., oraz wartości rynkowej (ustalonej jako średnia wartość rynkowa w relewantnym okresie poprzedzającym zawarcie dokumentacji Transakcji) akcji X.. W konsekwencji przyjęcia takiej metody ustalenia Parytetu Wymiany Akcji, łączna wartość rynkowa Akcji Podziałowych (ustalona w planie Podziału w oparciu o Referencyjną Cenę Akcji Banku Przejmującego, a zatem średnią cenę rynkową akcji Banku Przejmującego w okresie wskazanym powyżej) będzie odpowiadać Cenie Nabycia (tj. uzgodnionej na warunkach rynkowych wartości aktywów wchodzących w skład Części Wydzielanej), również na Dzień Podziału. Tym samym, ustalona w oparciu o kryteria rynkowe wartość majątku Banku Dzielonego, który zostanie otrzymany w wyniku Podziału przez Bank Przejmujący (tj. majątku wchodzącego w skład Części Wydzielanej) - wskazana w planie Podziału - będzie na Dzień Podziału odpowiadać ustalonej w oparciu o postanowienia planu Podziału (przy zastosowaniu Parytetu Wymiany Akcji) wartości emisyjnej Akcji Podziałowych, nowo tworzonych w związku z Podziałem i przydzielanych w ramach Podziału akcjonariuszom Banku Dzielonego, tj. Y. oraz X..

Odnosząc powyższe uregulowania prawne do przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia przyszłego, stwierdzić należy, że nie powstanie nadwyżka w stosunku do określonej przez strony wartości majątku przenoszonego w wyniku podziału do Banku Przejmującego ponad wynikająca z planu podziału wartość emisyjną Akcji Podziałowych, która mogłaby stanowić przychód po stronie Banku Przejmującego na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8c w zw. z art. 12 ust. 4 pkt 3e updop.

Podsumowując, należy stwierdzić, że zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8c w zw. z art. 12 ust. 4 pkt 3e updop, w związku z dokonywaniem Podziału po stronie Banku Przejmującego nie powstanie przychód podatkowy.

Tym samym stanowisko Zainteresowanych w zakresie pytania nr 3 należy uznać za prawidłowe.

Końcowo wskazać należy, że zbadanie przesłanek i celów dokonywanego podziału przez wydzielenie jest w pełni możliwe dopiero w ramach ewentualnego postępowania kontrolnego lub podatkowego. Tym samym stwierdzenie, czy przedstawiony przez Zainteresowanych w zdarzeniu przyszłym podział przez wydzielenie został przeprowadzony z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a jego głównym bądź jednym z głównych celów nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania, nie może podlegać ocenie tut. organu, w trybie i na zasadach przewidzianych dla instytucji interpretacji indywidualnej.

Ad. 4

Organ podziela stanowisko Zainteresowanych w świetle przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego w zakresie obowiązków płatnika, o których mowa w art. 26 ust. 1 ustawy o CIT, w związku z przydzieleniem wskutek Podziału akcjonariuszom Banku Dzielonego akcji w Banku Przejmującym.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej w tym zakresie (tj. pytanie nr 4) oceny stanowiska Zainteresowanych.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Zgodnie z art. 14na Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k–14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Zainteresowanych i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Zainteresowanemu będącemu stroną postępowania (art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa w dwóch egzemplarzach (art. 47 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2018 r., poz. 1302) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy).

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy), na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała.