Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0113-KDIPT1-3.4012.225.2023.2.MK
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2023-06-20
Teza: Wyłączenie z opodatkowania podatkiem od towarów i usług Planowanej Transakcji wniesienia wkładu niepieniężnego w postaci zorganizowanej części przedsiębiorstwa oraz obowiązek korekty podatku odliczonego na podstawie art. 91 ust. 9 u.p.t.u.
Słowa kluczowe: aport; czynności-czynności niepodlegające opodatkowaniu; korekta-korekta podatku; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności niepodlegające opodatkowaniu; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX. Odliczenie i zwrot podatku. Odliczenie częściowe-Rozdział 2. Odliczenie częściowe podatku oraz korekta podatku naliczonego -Korekta kwoty podatku naliczonego -Korekta podatku naliczonego w przypadku zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 2 -art. 91-ust. 9

Interpretacja indywidualna - stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług w zakresie wyłączenia z opodatkowania podatkiem od towarów i usług Planowanej Transakcji wniesienia wkładu niepieniężnego w postaci zorganizowanej części przedsiębiorstwa oraz obowiązku korekty podatku odliczonego na podstawie art. 91 ust. 9 u.p.t.u. jest prawidłowe.

Zakres wniosku wspólnego o wydanie interpretacji indywidualnej
--------------------------------------------------------------

11 kwietnia 2023 r. wpłynął Państwa wniosek wspólny z 11 kwietnia 2023 r., uzupełniony pismem z 8 maja 2023 r. (data wpływu 12 maja 2023 r.) o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy skutków podatkowych wniesienia wkładu niepieniężnego w postaci zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 11 czerwca 2023 r. (data wpływu 11 czerwca 2023 r.) w zakresie doprecyzowania opisu sprawy oraz uzupełnienia opłaty od wniosku.

**Zainteresowani którzy wystąpili z wnioskiem**

1) Zainteresowana będąca stroną postępowania:

**…**

2) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

…

Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego

Spółka \`(...)\` z siedzibą w \`(...)\`, składający wniosek jako Zainteresowany będący stroną postępowania (dalej także jako: "\`(...)\`", "Wnioskodawca" lub "Spółka") jest czynnym podatnikiem VAT. Spółka zajmuje się sprzedażą obuwia i odzieży streetfashion w modelu multibrandmodowym. Spółka prowadzi działalność handlową w formacie B2C (sprzedaż hurtowa) i B2B (sprzedaż detaliczna). Sprzedaż odbywa się poprzez wiele kanałów dystrybucji, tj. poprzez kanały e- commerce (jak SneakerStudio, PRM, marketplace'y) oraz w sklepach stacjonarnych w \`(...)\` Spółka posiada w ofercie produkty ponad 130 marek.

W istniejącym przedsiębiorstwie prowadzonym przez \`(...)\` funkcjonują 3 jednostki wewnętrzne wyodrębnione w strukturze organizacyjnej Spółki, które w regulaminie organizacyjnym Spółki nazwane są zakładami. W przyjętej strukturze organizacyjnej działalność operacyjna \`(...)\` jest realizowana przez Zakład nr 2 i 3, a działalność Zakładu nr 1 wspiera wykonywanie obowiązków przez Zakład nr 2 i 3. Regulamin organizacyjny Spółki został przyjęty uchwałą zarządu Spółki.

Zgodnie z regulaminem organizacyjnym Spółki Zakład nr 2 "SPRZEDAŻ DETALICZNA" obejmuje swoim zakresem zadania w zakresie sprzedaży detalicznej w wyspecjalizowanych sklepach stacjonarnych jak również sprzedaż internetową poprzez sklepy internetowe oraz za pośrednictwem dostępnych Marketplace (platformy zakupowe). W ramach tego Zakładu w spółce funkcjonują działy: sklepów stacjonarnych, E-commerce i Marketing, Zamówień i Produktu, Marketplace oraz Dział Obsługi Klienta. W tym obszarze działalności Spółki kluczowe są prawa spółki do oznaczeń indywidualizujących jak "sneakerstudio" i "prm", prawa z rejestracji domen, prawa do wszelkich elementów serwisów internetowych wykorzystywanych w sprzedaży na rzecz klienta detalicznego.

Zakład nr 3 swoim zakresem obejmuje "SPRZEDAŻ HURTOWĄ/B2B". Działalność ta jest odrębna od działalności polegającej na sprzedaży dla klienta detalicznego. Sprzedaż hurtowa nie wymaga posługiwania się oznaczeniami indywidualizującymi, prawami związanymi z wykorzystaniem kanałów e-commerce, sklepami stacjonarnymi oraz rozbudowanym marketingiem. Z uwagi na realizowane wolumeny w tym obszarze wystarczający jest ograniczony zespół pracowników i współpracowników.

W skład Zakładu nr 1 wchodzą natomiast takie działy jak: Zarząd, Biuro Zarządu, Dział Finansów/ Księgowości, Dział Logistyki oraz Dział IT. Zadaniem tych działów jest wspieranie działalności operacyjnej w obszarze sprzedaży detalicznej i sprzedaży hurtowej.

Opisane Zakłady obejmują całą strukturę organizacyjną oraz wszystkie obszary działalności Spółki. Zakładem zarządza dyrektor, który kieruje podległymi komórkami organizacyjnymi. W ramach zakładów występują szczeble zarządzania według porządku hierarchicznego: dział (biuro), w obrębie, którego wyróżnić można jeśli zachodzi taka potrzeba sekcje. Poszczególnymi działami zarządzają kierownicy. Każdy z Zakładów wyodrębniony w strukturze organizacyjnej nie ma jednak statusu jednostki organizacyjnej posiadającej podmiotowość prawną, ani nie został ustanowiony w formie oddziału, czy filii.

W oparciu o postanowienia regulaminu organizacyjnego w \`(...)\` dokonano przypisania do poszczególnych Zakładów zadań i zasobów służących realizacji tych zadań. Przypisanie to polegało na określeniu składników majątkowych i niemajątkowych, pracowników oraz praw i obowiązków wynikających z zawartych umów służących wykonywaniu zadań danego Zakładu. W konsekwencji wyodrębnienia organizacyjnego w rachunkowości Spółki dokonano wyodrębnienia finansowego (wyodrębnione konta księgowe w celu ewidencjonowania przychodów uzyskiwanych w ramach danego obszaru działalności Spółki oraz ewidencjonowania kosztów według miejsc powstawania).

Na Zakład 2 składają się powiązane ze sobą składniki materialne i niematerialne, w tym przypisany personel:

\- wyodrębniony organizacyjne w ramach \`(...)\`, co ma swoje odzwierciedlenie w istniejącym w \`(...)\` regulaminie organizacyjnym \`(...)\`;

\- wyodrębniony funkcjonalnie, tj. zdolny do realizacji wyznaczonych zadań w zakresie sprzedaży detalicznej;

\- wyodrębniony finansowo - w oparciu o prowadzoną ewidencję księgową możliwe jest ustalenie przychodów i kosztów Zakładu nr 2 oraz należności i zobowiązań Zakładu nr 2.

Zespół składników majątkowych Zakładu nr 2 mógłby potencjalnie stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze w zakresie sprzedaży detalicznej przy zapewnieniu funkcji wspierających, które obecnie w strukturze \`(...)\` realizowane są przez Zakład 1.

W dniu 9 lutego 2023 r. \`(...)\` zawarła z \`(...)\` z siedzibą w \`(...)\` (dalej jako \`(...)\`) umowę przedwstępną "Wniesienia wkładu niepieniężnego w postaci zorganizowanej części przedsiębiorstwa spółki działającej pod firmą \`(...)\`", dalej jako Umowa. Wynagrodzeniem przewidzianym za wnoszony wkład są akcje spółki \`(...)\`, które zostaną wydane spółce \`(...)\`. Po spełnieniu warunków określonych w Umowie strony umowy przeprowadzą czynność docelową, tj. wniesienie wkładu niepieniężnego przez \`(...)\` w zamian za akcje \`(...)\` (dalej: "Planowana Transakcja").

Spółką \`(...)\`, występująca w ramach Planowanej Transakcji jako nabywca, jest podmiotem oferujący szeroki wybór ubrań, butów i dodatków ponad 600 światowych marek. \`(...)\` jest polskim rezydentem podatkowym oraz czynnym podatnikiem VAT.

Obecnie posiadany przez \`(...)\` serwis internetowy stanowi wiodącą platformę cyfrowej sprzedaży markowej odzieży, obuwia i akcesoriów w regionie Europy Środkowo-Wschodniej. Działalność \`(...)\` jest prowadzana w 11 krajach Europy Środkowo-Wschodniej - tj. w Polsce, Czechach, Rumunii, Bułgarii, Grecji, Cyprze, Chorwacji, Słowenii, na Słowacji, Węgrzech oraz Ukrainie.

Przedmiotem Planowanej Transakcji jest zorganizowana część przedsiębiorstwa \`(...)\` w postaci Zakładu nr 2, w ramach którego spółka realizuje sprzedaż detaliczną. Przedmiotem wkładu nie zostanie objęty Zakład nr 1 i nr 3, które pozostaną w strukturze organizacyjnej \`(...)\` i w tym zakresie \`(...)\` będzie kontynuować dotychczasową działalność (sprzedaż hurtowa). \`(...)\` nie będzie kontynuowała działalności zbywanego Zakładu nr 2.

Zgodnie z zawartą Umową "Zorganizowana Część Przedsiębiorstwa" stanowiąca przedmiot Umowy obejmuje składniki materialne i niematerialne Zakładu nr 2, których szczegółowy opis został przedstawiony w załączniku do Umowy (jak również poniżej w dalszej części opisu stanu faktycznego). Zbywana "Zorganizowana Część Przedsiębiorstwa" w postaci Zakładu nr 2 stanowi organizacyjnie, funkcjonalnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie Spółki zespół składników materialnych i niematerialnych, przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej w zakresie handlu detalicznego dobrami konsumpcyjnymi za pośrednictwem sklepów internetowych, marketplace'ów i sklepów stacjonarnych prowadzonych pod markami SneakerStudio oraz PRM (dalej: "Działalność Detaliczna").

W skład zbywanej zorganizowanej części przedsiębiorstwa \`(...)\` w postaci Zakładu nr 2 wchodzą składniki materialne i niematerialne przeznaczone do prowadzenia Działalności Detalicznej wymienione w Umowie i dodatkowo szczegółowo opisane i sprecyzowane w kolejnych załącznikach do Umowy. W skład zespołu składników, który ma stanowić przedmiot wkładu do \`(...)\` wchodzą wszystkie składniki materialne i niematerialne Zakładu nr 2 tj. :

1\. środki trwałe oraz ruchomości, które obejmują m.in. wyposażenie sklepów (Sneakerstudio - \`(...)\`, Sneakerstudio, PRM - \`(...)\`.) oraz urządzenia, komputery (wraz z licencjami i przypisanym oprogramowaniem) wraz z wszelkimi częściami zamiennymi, akcesoriami i materiałami eksploatacyjnymi do nich, wykorzystywane do prowadzenia Działalności Detalicznej;

2\. zapasy towarów o wartości wskazanej w zestawieniu magazynów Spółki wg podsumowania poszczególnych ich wartości z systemu finansowo-księgowego Comarch ERP XL;

3\. prawa, obowiązki, wierzytelności, w tym należności oraz zobowiązania wynikające z zamówień złożonych przez Spółkę na sezon SS23 wymienionych w załączniku do Umowy oraz umów zawartych z kontrahentami;

4\. prawa, obowiązki, wierzytelności, w tym należności oraz zobowiązania wynikające z zamówień złożonych przez Spółkę na sezon AW23 wymienionych w załączniku umów zawartych z kontrahentami wynikających z tych zamówień;

5\. towary w drodze;

6\. środki pieniężne zgromadzone w kasie i na rachunkach bankowych;

7\. prawa, obowiązki, wierzytelności, w tym należności oraz zobowiązania wynikające z zamówień złożonych przez klientów (wraz z historycznymi zamówieniami) za pośrednictwem sklepów internetowych, marketplace'ów i sklepów stacjonarnych prowadzonych pod markami SneakerStudio oraz PRM oraz ze zwrotów towarów wynikających z takich zamówień;

8\. prawa, obowiązki, wierzytelności, w tym należności (w tym z tytułu bonusów handlowych, z tytułu partycypacji w promocjach i innych działań marketingowych) oraz zobowiązania wynikające z umów wymienionych w załączniku do Umowy;

9\. wszelkie prawa majątkowe (w tym wszelkie prawa własności intelektualnej, majątkowe prawa autorskie, prawa pokrewne, prawa do wykonywania praw zależnych, prawa do zezwalania na wykonywanie praw zależnych, prawa (upoważnienia) do wykonywania praw osobistych oraz prawo do udzielania dalszych upoważnień w tym zakresie) do znaków towarowych wymienionych w załączniku do Umowy;

10\. oznaczenie (nazwa) "sneakerstudio" i "prm" indywidualizujące Zorganizowaną Część Przedsiębiorstwa wraz ze wszelkimi prawami majątkowymi (w tym wszelkimi prawami własności intelektualnej, majątkowymi prawami autorskimi, prawami pokrewnymi, prawami do wykonywania praw zależnych, prawami do zezwalania na wykonywanie praw zależnych, prawem (upoważnieniem) do wykonywania praw osobistych oraz prawem do udzielania dalszych upoważnień w tym zakresie) do tych oznaczeń (nazw);

11\. prawa z wniosków o rejestrację w Urzędzie Unii Europejskiej ds. Własności Intelektualnej (EUIPO) znaków towarowych wymienionych w załączniku do Umowy w klasach wskazanych w załączniku;

12\. prawa z rejestracji domen internetowych wymienionych w załączniku do Umowy;

13\. wszelkie prawa majątkowe (w tym wszelkie prawa własności intelektualnej, majątkowe prawa autorskie, prawa pokrewne, prawa do wykonywania praw zależnych, prawa do zezwalania na wykonywanie praw zależnych, prawa (upoważnienia) do wykonywania praw osobistych, zgody na korzystanie (upoważnienia do korzystania) z wizerunku modeli oraz prawo do udzielania dalszych upoważnień w tym zakresie) do wszelkich elementów serwisów internetowych znajdujących się pod domenami internetowymi wymienionymi w załączniku do Umowy, w tym kodów źródłowych serwisów internetowych znajdujących się pod tymi domenami oraz wszelkich treści, szaty graficznej, layoutu, desingu serwisów internetowych znajdujących się pod tymi domenami;

14\. konta w mediach społecznościowych wraz ze wszelkimi prawami majątkowi (w tym wszelkie prawa własności intelektualnej, majątkowe prawa autorskie, prawa pokrewne, prawa do wykonywania praw zależnych, prawa do zezwalania na wykonywanie praw zależnych, prawa (upoważnienia) do wykonywania praw osobistych, zgody na korzystanie (upoważnienia do korzystania) z wizerunku modeli oraz prawo do udzielania dalszych upoważnień w tym zakresie) do materiałów zamieszczonych w ww. social mediach (w tym zdjęcia, grafiki, filmy, treści);

15\. wszelkie prawa majątkowe (w tym wszelkie prawa własności intelektualnej, majątkowe prawa autorskie, prawa pokrewne, prawa do wykonywania praw zależnych, prawa do zezwalania na wykonywanie praw zależnych, prawa (upoważnienia) do wykonywania praw osobistych, zgody na korzystanie (upoważnienia do korzystania) z wizerunku modeli oraz prawo do udzielania dalszych upoważnień w tym zakresie) do materiałów marketingowych i promocyjnych wykorzystywanych w ramach Działalności Detalicznej;

16\. know - how - ogół wiedzy, informacji i doświadczeń (o charakterze technicznym, pozatechnicznym i organizacyjnym), pozyskanych lub wypracowanych w związku z prowadzeniem przez Spółkę Działalności Detalicznej, w szczególności fachowej wiedzy, informacji i doświadczeń w zakresie sprzedaży detalicznej odzieży i obuwia;

17\. bazy danych, w tym bazy danych osobowych wraz z majątkowymi prawami autorskimi do tych baz danych;

18\. konta w narzędziach i aplikacjach określonych na liście w załączniku do Umowy ;

19\. konta w platformach b2b dostawców umożliwiające dokonywanie zamówień za pośrednictwem dedykowanych do tego platform/kont;

20\. prawa i obowiązki wynikające z umów o pracę, których lista stanowi załącznik. Przejście pracowników nastąpi w trybie art. 23 (1) ustawy Kodeks pracy. W ramach Planowanej Transakcji przewiduje się przejście wszystkich pracowników przypisanych do Zakładu nr 2;

21\. prawa i obowiązki wynikające z umów zawartych z współpracownikami;

22\. wszelkie roszczenia, jakie mogą przysługiwać Spółce w stosunku do osób trzecich, w związku ze składnikami majątkowymi oraz prawami wynikającymi z prowadzenia Zorganizowanej Części Przedsiębiorstwa, z wyłączeniem konkretnej reklamacji opisanej w załączniku do Umowy;

23\. konto/konta dostępowe do archiwalnych zapisów i dokumentacji księgowej, w tym wszelkich ksiąg rachunkowych oraz innych ksiąg, ewidencji i dokumentacji;

24\. dokumentacja pracownicza wynikająca z Rozporządzenia Ministra Rodziny, Pracy i Polityki Społecznej z dnia 10.12.2018 r. w sprawie dokumentacji pracowniczej;

25\. pełna dokumentacja umów zawartych w ramach Zorganizowanej Części Przedsiębiorstwa (zarówno w wersji papierowej, jak i elektronicznej);

26\. prawa, obowiązki, wierzytelności, w tym należności oraz zobowiązania wynikające z umów lub zamówień złożonych przez Spółkę w okresie od Dnia Zawarcia do Dnia Zamknięcia związane z Działalnością Detaliczną, co do których \`(...)\` wyraził zgodę na ich przejęcie.

Po zrealizowaniu Planowanej Transakcji opisany wyżej zespół składników Zakładu nr 2 zostanie włączony do struktur organizacyjnych \`(...)\`, która będzie kontynuować działalność gospodarczą w oparciu o nabyty zespół składników w zakresie sprzedaży detalicznej obecnie prowadzonej przez \`(...)\` w ramach Zakładu nr 2. Profil gospodarczy działalności prowadzonej w ramach Zakładu nr 2 stanowiącego przedmiot Planowanej Transakcji jest zgodny z profilem podstawowej działalności \`(...)\` polegającym na sprzedaży detalicznej prowadzonej przez Internet. Podmiot ten będzie kontynuować działalność w zakresie sprzedaży detalicznej \`(...)\` wykorzystując przejętą zorganizowaną część przedsiębiorstwa \`(...)\`. \`(...)\` nie przewiduje zakończenia przejętej działalności lub jej likwidacji.

Na dzień złożenia niniejszego wniosku została zawarta umowa przedwstępna a samo wniesienie wkładu w postaci Zakładu nr 2 nie zostało dokonane. Wnioskodawca zakłada, że po uzyskaniu interpretacji indywidualnej, na podstawie niniejszego wniosku, zostanie przeprowadzona Planowana Transakcja.

W uzupełnieniu wniosku wskazali Państwo, że nabywane w ramach Planowanej Transakcji składniki majątkowe składające się na Zakład nr 2 będą wykorzystywane przez \`(...)\` do czynności opodatkowanych podatkiem od towarów i usług. \`(...)\` jest zarejestrowanym czynnym podatnikiem VAT i w oparciu o nabyty zespół składników będzie prowadzić działalność opodatkowaną VAT w zakresie sprzedaży detalicznej (która przed Planowaną Transakcją jest prowadzona przez \`(...)\`).

### Pytania

1) Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że przedmiot Planowanej Transakcji wniesienia wkładu niepieniężnego w postaci zorganizowanej części przedsiębiorstwa \`(...)\` związanej z Działalnością Detaliczną (Zakład nr 2) stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e u.p.t.u., co w konsekwencji oznacza, że w związku z dokonaniem opisanej w zdarzeniu przyszłym Planowanej Transakcji wniesienia wkładu niepieniężnego zorganizowanej części przedsiębiorstwa \`(...)\` związanej z Działalnością Detaliczną (Zakład nr 2) po stronie \`(...)\` jako wnoszącym wkład nie dojdzie do powstania obowiązku podatkowego w podatku od towarów i usług na podstawie art. 6 pkt 1 u.p.t.u.?

2) Czy prawidłowe jest stanowisko, że przedmiot Planowanej Transakcji w postaci zorganizowaną części przedsiębiorstwa \`(...)\` związanej z Działalnością Detaliczną (Zakład nr 2) stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e u.p.t.u., a w konsekwencji na \`(...)\` jako nabywcę przedmiotu wkładu przejdzie obowiązek korekty podatku odliczonego na podstawie art. 91 ust. 9 u.p.t.u.?

### W przypadku negatywnej odpowiedzi na pytanie nr 1 Wnioskodawca wnosi o udzielenie odpowiedzi na pytanie nr 3. W przypadku udzielenia pozytywnej odpowiedzi na pytanie nr 1 Wnioskodawca wnosi o uznanie tego pytania za bezprzedmiotowe.

### 3) Czy w związku z uznaniem, że przedmiot Planowanej Transakcji wniesienia wkładu niepieniężnego przez \`(...)\` związanej z Działalnością Detaliczną nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e u.p.t.u., co w konsekwencji oznacza, że opisana w zdarzeniu przyszłym Planowana Transakcja wniesienia wkładu niepieniężnego zorganizowanej części przedsiębiorstwa \`(...)\` związanej z Działalnością Detaliczną podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług z uwagi na brak podstaw do zastosowania wyłączenia z art. 6 pkt 1 u.p.t.u., prawidłowe będzie stanowisko, że \`(...)\` jako nabywca przedmiotu wkładu w ramach Planowanej Transakcji będzie uprawniony na podstawie art. 86 ust.1 u.p.t.u. do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z otrzymanej od \`(...)\` faktury, dokumentującej Planowaną Transakcję?

### Państwa stanowisko w sprawie

Ad 1)

W ocenie Wnioskodawcy w przedstawionych okolicznościach wnoszona w formie wkładu niepieniężnego zorganizowana część przedsiębiorstwa \`(...)\` związana z Działalnością Detaliczną w postaci Zakładu nr 2 stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e u.p.t.u., a w konsekwencji w związku z dokonaniem opisanej w zdarzeniu przyszłym Planowanej Transakcji wniesienia wkładu niepieniężnego zorganizowanej części przedsiębiorstwa \`(...)\` związanej z Działalnością Detaliczną w postaci Zakładu nr 2 po stronie \`(...)\` jako wnoszącym wkład nie dojdzie do powstania obowiązku podatkowego w podatku od towarów i usług na podstawie art. 6 pkt 1 u.p.t.u.

Określenie "zorganizowana część przedsiębiorstwa" została zdefiniowane w art. 2 pkt 27e u.p.t.u. Nie ulega wątpliwości, że w ramach planowanego zdarzenia przyszłego w postaci wniesienia wkładu przez \`(...)\` do \`(...)\` nie dojdzie do zbycia całego "przedsiębiorstwa".

Zgodnie z art. 2 pkt 27e u.p.t.u. zorganizowana część przedsiębiorstwa to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania. W świetle powołanego przepisu o spełnieniu przez dany zespół składników kryterium zorganizowanej części przedsiębiorstwa rozstrzygać będzie:

\- istnienie zespołu składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań;

\- wyodrębnienie organizacyjne, funkcjonalne oraz finansowe tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie;

\- przeznaczenie zespołu tych składników do realizacji konkretnych zadań gospodarczych,

\- zdolność tych składników do ukształtowania niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego określone zadania gospodarcze.

Takie podejście znajduje potwierdzenie w licznych interpretacjach indywidualnych wydawanych przez Dyrektora KIS (przykładowo: w interpretacji indywidualnej z dnia 20 lutego 2023 roku, znak: 0111- KDIB3-3.4012.637.2022.2.MW, z dnia 17 lutego 2023 roku, znak: 0114-KDIP1-1.4012.653.2022.2.IZ).

Ponadto w Objaśnieniach Podatkowych z dnia 11 grudnia 2018 r. dotyczących "Opodatkowania podatkiem od towarów i usług transakcji zbycia nieruchomości komercyjnych" Minister Finansów podkreślił, że przy ocenie czy składniki majątku powinny być uznane za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e u.p.t.u. uwzględnić należy następujące okoliczności:

1) zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz

2) faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

W kontekście powyższego zwrócić dodatkowo należy uwagę na wykładnię przepisów krajowych oraz unijnych, przedstawioną w postanowieniu Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej: "TSUE") z dnia 16 stycznia 2023 roku, sygn. akt: C-729/21. W powołanym postanowieniu TSUE podkreślił, iż o ile art. 6 pkt 1 u.p.t.u. wyłącza z zakresu stosowania tej ustawy "transakcje zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa", o tyle art. 19 akapit pierwszy dyrektywy 2006/112 (który stanowi podstawę do transpozycji art. 6 pkt 1 u.p.t.u.) odwołuje się do pojęcia "przekazania, odpłatnie lub nieodpłatnie lub jako aportu do spółki całości lub części majątku". Jak podkreślił TSUE w powołanym postanowieniu, powyższe pojęcie użyte w dyrektywie należy interpretować w ten sposób, iż "obejmuje ono przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą". W TSUE podkreślił, iż główną przesłanką do uznania zespołu składników majątkowych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest zdolność nabywcy do prowadzenia samodzielnej działalności gospodarczej w oparciu o całość przekazanych składników - nawet jeśli w ramach transakcji nie zostały przeniesione na nabywcę wszystkie składniki materialne lub niematerialne.

Jakkolwiek powyższe postanowienie TSUE jest co do zasady zgodne z dotychczasowym orzecznictwem (np. wyrok TSUE z dnia 10 listopada 2011 roku, sygn. akt: C-444/10), to na uwagę zasługuje fakt, iż analizowane orzeczenie odnosi się wprost do przepisów krajowego porządku prawnego.

Mając na uwadze przytoczone przepisy, objaśnienia Ministerstwa Finansów oraz przedstawioną wykładnię przepisów krajowych oraz unijnych, w ocenie Wnioskodawcy nie ulega wątpliwości, że przedmiot Planowanej Transakcji w postaci zespołu składników spółki \`(...)\` związanych działalnością w zakresie sprzedaży detalicznej stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e u.p.t.u.

Przedmiotem Planowanej Transakcji będzie zespół składników materialnych i niematerialnych wraz z pracownikami w oparciu o który prowadzona jest Działalność Detaliczna w spółce \`(...)\`. Zespół składników będący przedmiotem Planowanej Transakcji jest wyodrębniony organizacyjnie w istniejącym przedsiębiorstwie \`(...)\` jako Zakład nr 2, a podstawą wyodrębnienia jest regulamin organizacyjny \`(...)\` przyjęty uchwałą zarządu Spółki. Zespół tych składników obejmuje określone składniki rzeczowe, wierzytelności i zobowiązania, zapasy towarów, prawa majątkowe (jak oznaczenia indywidualizujące, prawa do domen internetowych), umowy, know-how, bazy danych oraz umowy z pracownikami, które to składniki są ściśle powiązane z prowadzoną na bieżąco działalnością Spółki w zakresie sprzedaży detalicznej. Pomiędzy tymi składnikami istnieje więź organizacyjna oraz odpowiednie wyodrębnienie finansowe przejawiające się m.in. w zawartych umowach, osiąganych przychodach oraz wyodrębnieniu w księgach rachunkowych \`(...)\`. Posiadany personel, wyodrębnienie finansowe oraz oznaczenia indywidualizujące (jak "sneakerstudio" i "prm") wraz z całą infrastrukturą umożliwiającą sprzedaż detaliczną pod wyżej wymienionymi oznaczeniami zapewnia zdolność do samodzielnej realizacji zadań gospodarczych polegających na sprzedaży detalicznej obuwia i odzieży. Zespół składników materialnych i niematerialnych wraz z pracownikami Zakładu nr 2 mógłby potencjalnie stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze w zakresie sprzedaży detalicznej przy zapewnieniu funkcji wspierających, które obecnie w strukturze \`(...)\` realizowane są przez Zakład nr 1. Na bazie nabytego w drodze aportu zespołu składników Zakładu nr 2 \`(...)\` będzie kontynuowała działalność gospodarczą dotychczas prowadzoną przez \`(...)\` w zakresie sprzedaży detalicznej.

Stosownie do art. 6 pkt 1 u.p.t.u. przepisów tej ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Zgodnie z powszechnie przyjętym stanowiskiem pojęcie "transakcja zbycia" należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu "dostawa towarów", w ujęciu art. 7 ust. 1 u.p.t.u.. Oznacza to, że "zbycie" obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania danym przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego (aportu) itp.

W ocenie Spółki przedstawione informacje dotyczące przedmiotu wkładu wskazują, że wnoszona w formie wkładu niepieniężnego zorganizowana część przedsiębiorstwa \`(...)\` związana działalnością detaliczną w postaci Zakładu nr 2 stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e u.p.t.u., w konsekwencji w związku ze zrealizowaniem Planowanej Transakcji po stronie \`(...)\` jako zbywcy nie dojdzie do powstania obowiązku podatkowego w podatku VAT stosownie do art. 6 pkt 1 u.p.t.u.

Ad 2)

Art. 91 u.p.t.u. przewiduje obowiązek korekty podatku odliczonego ze względu na związek danego składnika z działalnością zwolnioną z VAT lub niepodlegająca opodatkowaniu. Obowiązek ten dotyczy towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym, są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych lub wartości niematerialnych i prawnych nabywcy, z wyłączeniem tych, których wartość początkowa nie przekracza 15.000 zł. Korekty dokonuje się w ciągu 5 kolejnych lat, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów - w ciągu 10 lat, licząc od roku, w którym zostały oddane do użytkowania.

W przypadku transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa obowiązek korekty przechodzi na nabywcę przedsiębiorstwa lub nabywcę zorganizowanej części przedsiębiorstwa (art. 91 ust. 9 u.p.t.u.). Oznacza to, że u zbywcy nie powstaje obowiązek korekty VAT na dzień zbycia przedsiębiorstwa, która to czynność nie podlega VAT (art. 6 pkt 1 u.p.t.u.). Obowiązek ten przejmuje nabywca. Natomiast jeżeli po nabyciu nabywca będzie wykorzystywał do działalności opodatkowanej środki trwałe oraz wartości niematerialne i prawne przez okres 5 lub 10 lat przewidziany dla danego składnika wówczas obowiązek korekty w ogóle nie wystąpi. Przy założeniu kontynuacji dotychczasowej działalności Spółki wraz z zachowaniem dotychczasowego profilu jako działalności podatkowanej VAT przejście obowiązku korekty nie będzie wiązać się dla nabywcy z żadnymi ujemnymi następstwami.

Z uwagi na fakt, że w świetle uwag przedstawionych w ramach Ad 1 przedmiot Planowanej Transakcji wniesienia wkładu niepieniężnego w postaci zorganizowanej część przedsiębiorstwa \`(...)\` związanej z działalnością detaliczną w postaci Zakładu 2 stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e u.p.t.u. to w konsekwencji na \`(...)\` jaki nabywcę przedmiotu wkładu przejdzie obowiązek korekty podatku odliczonego na podstawie art. 91 ust. 9 u.p.t.u.

Ad 3)

Gdyby tutejszy Organ uznał, iż nieprawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy zawarte w pytaniu nr 1, a zatem przyjął, iż przedmiot Planowanej Transakcji wniesienia wkładu niepieniężnego przez \`(...)\` związanej z Działalnością Detaliczną nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e u.p.t.u., co w konsekwencji oznacza, że opisana w zdarzeniu przyszłym Planowana Transakcja wniesienia wkładu niepieniężnego zorganizowanej części przedsiębiorstwa \`(...)\` związanej z Działalnością Detaliczną podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług z uwagi na brak podstaw do zastosowania wyłączenia z art. 6 pkt 1 u.p.t.u., to Wnioskodawca stoi na stanowisku, iż \`(...)\` jako nabywca przedmiotu wkładu w ramach Planowanej Transakcji, który będzie służył prowadzeniu działalności opodatkowanej prowadzonej przez \`(...)\` będzie uprawniony na podstawie art. 86 ust. 1 u.p.t.u. do pełnego odliczenia podatku naliczonego wynikającego z otrzymanej od \`(...)\` faktury, dokumentującej Planowaną Transakcję.

Zgodnie z art. 86 ust. 1 u.p.t.u. w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, co do zasady, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, polegające na tym, że odliczenia dokonuje podatnik podatku od towarów i usług oraz towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych. Zasady odliczenia wykluczają możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są w ogóle wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych.

Ponadto prawo do odliczenia zostało zapewnione podatnikowi podatku VAT w całości lub w części, pod warunkiem spełnienia przez niego przesłanek pozytywnych określonych w art. 86 ust. 1 u.p.t.u. oraz w sytuacji, gdy nie występują przesłanki negatywne określone w art. 88 u.p.t.u., który przewiduje katalog wyjątków, które pozbawiają podatnika prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Zgodnie z art. 88 ust. 3a pkt 2 u.p.t.u. nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury w przypadku, gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Na dzień dokonania Planowanej Transakcji, \`(...)\` będzie zarejestrowanym czynnym podatnikiem VAT. Po nabyciu przedmiotu Planowanej Transakcji, \`(...)\` będzie prowadził przy wykorzystaniu nabytych składników majątkowych działalność opodatkowaną VAT w zakresie sprzedaży detalicznej obuwia i odzieży. Zatem nabyte składniki majątkowe w ramach Planowanej Transakcji składające się na Zakład nr 2 będą bezpośrednio wykorzystywane przez \`(...)\` do wykonywania czynności opodatkowanych.

Wobec powyższego w opisanym zdarzeniu przyszłym, w przypadku gdyby Dyrektor KIS uznał stanowisko Wnioskodawcy zawarte w pytaniu nr 1 za nieprawidłowe, należy uznać, iż w związku z Planowaną Transakcją zainteresowanemu \`(...)\` będzie przysługiwało prawo do pełnego odliczenia VAT naliczonego wynikającego z faktury wystawionej przez \`(...)\` w związku z Planowaną Transakcją.

### Ocena stanowiska

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku w zakresie wyłączenia z opodatkowania podatkiem od towarów i usług Planowanej Transakcji wniesienia wkładu niepieniężnego w postaci zorganizowanej części przedsiębiorstwa oraz obowiązku korekty podatku odliczonego na podstawie art. 91 ust. 9 u.p.t.u. jest prawidłowe.

### Uzasadnienie interpretacji indywidualnej

Zgodnie z przepisem art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 931 ze zm.) zwanej dalej ustawą:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Stosownie do treści art. 2 pkt 6 ustawy:

Przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Na mocy art. 6 pkt 1 ustawy:

Przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Termin „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do pojęcia „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Zbycie przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej.

Podkreślenia wymaga, że ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o podatku VAT, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji „przedsiębiorstwa”, zatem dla potrzeb przepisów podatkowych należy stosować definicję zawartą w art. 551 ustawy z 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2022 r. poz. 1360 ze zm.).

Zgodnie z tym przepisem:

Przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1\. oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2\. własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3\. prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4\. wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5\. koncesje, licencje i zezwolenia;

6\. patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7\. majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8\. tajemnice przedsiębiorstwa;

9\. księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

W myśl art. 552Kodeksu cywilnego:

Czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Przedsiębiorstwo jest nie tylko sumą składników materialnych i niematerialnych, lecz ich zorganizowanym zespołem, tzn. składniki te powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w ten sposób, że można mówić o nich jako o zespole, a nie tylko o zbiorze pewnych elementów. „Czynnikiem konstytuującym przedsiębiorstwo w znaczeniu przedmiotowym jest występowanie elementu organizacji oraz funkcjonalnego powiązania różnorodnych jego składników, umożliwiających traktowanie przedsiębiorstwa jako pewnej całości” - wyrok NSA z 27 marca 2008 r. (sygn. II FSK 1896/11).

Przepis art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług stanowi, że:

Pod pojęciem zorganizowanej części przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Zatem w przypadku, gdy przedmiotem transakcji jest zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, czynność ta nie podlega przepisom ustawy o podatku od towarów i usług.

Podstawowym wymogiem dla uznania, że transakcja dotyczy zorganizowanej części przedsiębiorstwa, jest to, aby stanowiła ona zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejną fundamentalną przesłanką jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie, które winno zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział, itp. Przy czym w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.

Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona – obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

W konsekwencji, aby w rozumieniu przepisów podatkowych określony zespół składników majątkowych mógł zostać uznany za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki będące w takich wzajemnych relacjach, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

W świetle powyższego, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy do czynienia z zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

1.  istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania,
2.  zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,
3.  składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,
4.  zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Zaznaczenia wymaga, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług, nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać ją m.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy zaś zbycia poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

W praktyce obrotu gospodarczego zdarzają się sytuacje, w których niektóre elementy przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części podlegają wyłączeniu z transakcji zbycia. Jednak nawet w takim przypadku, składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład części przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w taki sposób, by można było o nich mówić jako o zespole, a nie tylko zbiorze pewnych elementów. Decydujące zatem jest to, aby w zbywanym przedsiębiorstwie lub jego zorganizowanej części zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami w sposób umożliwiający kontynuowanie określonej działalności gospodarczej.

Jednocześnie należy wskazać, że przy ocenie czy składniki majątku powinny być uznane za przedsiębiorstwo, o którym mowa w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, czy też zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT uwzględnić należy następujące okoliczności:

1.  zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz
2.  faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Ponadto, przy ocenie zamiaru kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę należy uwzględnić całokształt okoliczności związanych z transakcją ocenianych na moment zawarcia transakcji, a w szczególności podjęcie przez nabywcę działań potwierdzających jego zamiar kontynuowania działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę. Zatem w celu stwierdzenia zamiaru kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę konieczne jest istnienie dowodów potwierdzających istnienie na moment transakcji takiego zamiaru po stronie nabywcy.

Warunek posiadania zamiaru kontynuowania działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę był wskazywany również w rozstrzygnięciach Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej. Przykładowo, w wyroku z 27 listopada 2003 r. w sprawie C-497/01 Zita Modes Sarl przyjęto, że jeżeli państwo członkowskie wprowadziło do swojego systemu VAT opcję zawartą w pierwszym zdaniu art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy uznając, że w przypadku wydania całości majątku nie ma miejsca dostawa towarów w rozumieniu regulacji VAT, to zasada ta ma zastosowanie – nie wyłączając możliwości ograniczenia jej stosowania do okoliczności zawartych w zdaniu drugim tego samego paragrafu – do każdego wydania przedsiębiorstwa lub samodzielnej części przedsiębiorstwa, włączając składniki materialne i niematerialne, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa, mogącego samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. Nabywca musi jednak wyrazić zamiar dalszego prowadzenia nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie jego bezpośredniej likwidacji i sprzedaży zapasów.

Mając na uwadze powyższe orzeczenie Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości należy stwierdzić, że zawarta w art. 2 pkt 27e ustawy definicja legalna zorganizowanej części przedsiębiorstwa musi być interpretowana przez pryzmat treści art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE i w powiązaniu z rozumieniem pojęcia „przekazania całości lub części majątku”, wyłożonym przez Trybunał w ww. orzeczeniu. Trybunał Sprawiedliwości główny nacisk kładzie na badanie konkretnego przypadku, dopuszczając w pewnych przypadkach zbycie samych składników rzeczowych.

Zatem, w myśl orzecznictwa Trybunału, składniki niematerialne nie stanowią konstytutywnego elementu uznania części majątku za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w każdym przypadku. Trybunał uznał, że pojęcie zbycia całości lub części majątku należy interpretować tak, że obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub jego część zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej.

Państwa wątpliwości dotyczą uznania, że przedmiot Planowanej Transakcji wniesienia wkładu niepieniężnego w postaci zorganizowanej część przedsiębiorstwa \`(...)\` związanej z Działalnością Detaliczną (Zakład nr 2) stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e u.p.t.u., a w związku z dokonaniem Planowanej Transakcji wniesienia zorganizowanej części przedsiębiorstwa \`(...)\` nie dojdzie do powstania obowiązku podatkowego w podatku od towarów i usług na podstawie art. 6 pkt 1 u.p.t.u.

Dla uznania, że zbywana część przedsiębiorstwa stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, istotne znaczenie ma ocena, czy ta zbywana część jest zdolna do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej. Oznacza to, że zespół składników materialnych i niematerialnych pozwala z uwagi na swoje zorganizowanie, infrastrukturę, itp., na prowadzenie określonej działalności gospodarczej. Podkreśla się przy tym, że możliwość stanowienia przez ten zespół składników niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze, powinna mieć wymiar rzeczywisty, a nie jedynie potencjalny. Oznacza to, że majątek ten powinien stanowić już u wnoszącego ZCP zorganizowany zespół składników gotowy realizować określone zadania gospodarcze jako samodzielne przedsiębiorstwo, a po wniesieniu ZCP powinno być możliwe kontynuowanie działalności gospodarczej przez nabywcę przedsiębiorstwa.

Analizując, czy określone składniki majątkowe stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa, zawsze należy wziąć pod uwagę profil działalności danego przedsiębiorcy, warunki rynkowe oraz specyfikę danej branży. Nie można zatem wyznaczyć szczegółowego katalogu warunków koniecznych do spełnienia, aby można było mówić o istnieniu zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Prawidłowa klasyfikacja przedmiotu transakcji, tj. przedsiębiorstwo/zorganizowana część przedsiębiorstwa lub poszczególne składniki majątkowe – ma decydujące znaczenie dla prawidłowego ustalenia skutków podatkowych transakcji.

Mając na uwadze powyższe stwierdzić należy, że zespół składników materialnych i niematerialnych związanych z Działalnością Detaliczną (Zakład nr 2), stanowić będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, ponieważ – jak wynika z okoliczności sprawy - będzie odznaczać się odrębnością organizacyjną, finansową i funkcjonalną z możliwością samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Jak Państwo wskazali, w istniejącym przedsiębiorstwie prowadzonym przez \`(...)\` funkcjonują 3 jednostki wewnętrzne wyodrębnione w strukturze organizacyjnej Spółki, które w regulaminie organizacyjnym Spółki nazwane są zakładami. W przyjętej strukturze organizacyjnej działalność operacyjna \`(...)\` jest realizowana przez Zakład nr 2 i 3, a działalność Zakładu nr 1 wspiera wykonywanie obowiązków przez Zakład nr 2 i 3. Regulamin organizacyjny Spółki został przyjęty uchwałą zarządu Spółki. Zgodnie z regulaminem organizacyjnym Spółki Zakład nr 2 "SPRZEDAŻ DETALICZNA" obejmuje swoim zakresem zadania w zakresie sprzedaży detalicznej w wyspecjalizowanych sklepach stacjonarnych jak również sprzedaż internetową poprzez sklepy internetowe oraz za pośrednictwem dostępnych Marketplace (platformy zakupowe). W ramach tego Zakładu w spółce funkcjonują działy: sklepów stacjonarnych, E-commerce i Marketing, Zamówień i Produktu, Marketplace oraz Dział Obsługi Klienta. W tym obszarze działalności Spółki kluczowe są prawa spółki do oznaczeń indywidualizujących jak "sneakerstudio" i "prm", prawa z rejestracji domen, prawa do wszelkich elementów serwisów internetowych wykorzystywanych w sprzedaży na rzecz klienta detalicznego. Na Zakład 2 składają się powiązane ze sobą składniki materialne i niematerialne, w tym przypisany personel:

\- wyodrębniony organizacyjne w ramach \`(...)\`, co ma swoje odzwierciedlenie w istniejącym w \`(...)\` regulaminie organizacyjnym \`(...)\`;

\- wyodrębniony funkcjonalnie, tj. zdolny do realizacji wyznaczonych zadań w zakresie sprzedaży detalicznej;

\- wyodrębniony finansowo - w oparciu o prowadzoną ewidencję księgową możliwe jest ustalenie przychodów i kosztów Zakładu nr 2 oraz należności i zobowiązań Zakładu nr 2.

Zespół składników majątkowych Zakładu nr 2 mógłby potencjalnie stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze w zakresie sprzedaży detalicznej przy zapewnieniu funkcji wspierających, które obecnie w strukturze \`(...)\` realizowane są przez Zakład 1. Zbywana "Zorganizowana Część Przedsiębiorstwa" w postaci Zakładu nr 2 stanowi organizacyjnie, funkcjonalnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie Spółki zespół składników materialnych i niematerialnych, przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej w zakresie handlu detalicznego dobrami konsumpcyjnymi za pośrednictwem sklepów internetowych, marketplace'ów i sklepów stacjonarnych prowadzonych pod markami SneakerStudio oraz PRM (dalej: "Działalność Detaliczna"). Po zrealizowaniu Planowanej Transakcji zespół składników składający się na Zakład nr 2 zostanie włączony do struktur organizacyjnych \`(...)\`, która będzie kontynuować działalność gospodarczą w oparciu o nabyty zespół składników w zakresie sprzedaży detalicznej obecnie prowadzonej przez \`(...)\` w ramach Zakładu nr 2.

Wobec powyższego, skoro w niniejszej sprawie zespół składników materialnych i niematerialnych, który zostanie wniesiony do Spółki, będzie charakteryzować się wyodrębnieniem organizacyjnym, finansowym i funkcjonalnym oraz nabywca będzie kontynuował prowadzoną dotychczas przez Państwa działalność gospodarczą, to przedmiotowa transakcja będzie stanowić zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy. W konsekwencji przedmiotowa czynność w związku z art. 6 pkt 1 ustawy nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

A zatem Państwa stanowisko w zakresie pytania nr 1 uznałem za prawidłowe.

Odnosząc się z kolei do pytania nr 2 należy wskazać, że zgodnie z ogólną zasadą zawartą w art. 86 ust. 1 ustawy:

W zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Stosownie do art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a ustawy:

Kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Stosownie do cytowanych wyżej przepisów prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje zarejestrowany, czynny podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, a więc takich, których następstwem jest określenie podatku należnego. Przedstawiona zasada wyklucza zatem możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, czyli w przypadku ich wykorzystania do czynności zwolnionych od podatku oraz niepodlegających temu podatkowi.

Zasady dotyczące sposobu i terminu dokonywania korekty podatku naliczonego oraz podmiotu zobowiązanego do jej dokonania zostały określone w art. 91 ustawy o podatku od towarów i usług.

Zgodnie z art. 91 ust. 1 ustawy o VAT:

Po zakończeniu roku, w którym podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, o którym mowa w art. 86 ust. 1, jest on obowiązany dokonać korekty kwoty podatku odliczonego zgodnie z art. 90 ust. 2-10a, z uwzględnieniem proporcji obliczonej w sposób określony w art. 90 ust. 2-6, 10 lub 10a lub przepisach wydanych na podstawie art. 90 ust. 11 i 12, dla zakończonego roku podatkowego.

Na podstawie art. 91 ust. 2 ustawy:

W przypadku towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych lub wartości niematerialnych i prawnych nabywcy, z wyłączeniem tych, których wartość początkowa nie przekracza 15.000 zł, korekty, o której mowa w ust. 1, podatnik dokonuje w ciągu 5 kolejnych lat, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów – w ciągu 10 lat, licząc od roku, w którym zostały oddane do użytkowania. Roczna korekta w przypadku, o którym mowa w zdaniu pierwszym, dotyczy jednej piątej, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów – jednej dziesiątej kwoty podatku naliczonego przy ich nabyciu lub wytworzeniu. W przypadku środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych, których wartość początkowa nie przekracza 15.000 zł, przepis ust. 1 stosuje się odpowiednio, z tym, że korekty dokonuje się po zakończeniu roku, w którym zostały oddane do użytkowania.

Szczegółowy sposób dokonywania korekty określają przepisy art. 91 ust. 3 do ust. 9 ustawy.

Stosownie do art. 91 ust. 9 ustawy:

W przypadku transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa korekta określona w ust. 1-8 jest dokonywana przez nabywcę przedsiębiorstwa lub nabywcę zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Jak wskazano wyżej, przedmiotem transakcji przeniesienia zespołu składników majątkowych składających się na Zakład nr 2 będzie zorganizowana część przedsiębiorstwa i czynność ta na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Mając zatem na uwadze powyższe należy stwierdzić, że przeniesienie zespołu składników majątkowych składających się na Zakład nr 2, w świetle art. 91 ust. 9 ustawy, nie spowoduje obowiązku dokonania przez Wnioskodawcę korekty podatku naliczonego, określonej w art. 91 ustawy. Obowiązek dokonania ewentualnych korekt podatku naliczonego – zgodnie z art. 91 ust. 9 ustawy będzie ciążył na nabywcy, czyli spółce przejmującej tj. \`(...)\`.

Państwa stanowisko w zakresie pytania nr 2 również należy uznać za prawidłowe.

A zatem oceniając Państwa stanowisko uznałem je za prawidłowe w zakresie wyłączenia z opodatkowania podatkiem od towarów i usług Planowanej Transakcji wniesienia wkładu niepieniężnego w postaci zorganizowanej części przedsiębiorstwa oraz obowiązku korekty podatku odliczonego na podstawie art. 91 ust. 9 u.p.t.u.

W związku z tym, że Państwa stanowisko w zakresie pytania nr 1 jest prawidłowe, to odpowiedź na pytanie nr 3 jest bezzasadna.

### Dodatkowe informacje

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2651 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego. Z funkcji ochronnej będą mogli skorzystać Ci z Państwa, którzy zastosują się do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

· Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

### Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację

### przez Zainteresowaną, która jest stroną postępowania

\`(...)\` (Zainteresowana będąca stroną postępowania – art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) ma prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego.

Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 259 ze zm.; dalej jako „PPSA”.

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

### Podstawa prawna dla wydania interpretacji

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2651 ze zm.).