Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP4.4012.484.2018.2.AKO
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2018-10-08
Teza: Uznanie zespołu składników majątkowych i niemajątkowych stanowiących przedmiot Transakcji za zorganizowaną część przedsiębiorstwa oraz wyłączenia tej Transakcji z zakresu zastosowania ustawy.
Słowa kluczowe: banki; czynności-czynności niepodlegające opodatkowaniu; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1, art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2018 r. poz. 800, z późn. zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku wspólnym z dnia 1 sierpnia 2018 r. (data wpływu 8 sierpnia 2018 r.), o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania zespołu składników majątkowych i niemajątkowych stanowiących przedmiot Transakcji za zorganizowaną część przedsiębiorstwa oraz wyłączenia tej Transakcji z zakresu zastosowania ustawy – **jest prawidłowe**.

UZASADNIENIE

W dniu 8 sierpnia 2018 r. wpłynął do tutejszego organu ww. wniosek wspólny o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania zespołu składników majątkowych i niemajątkowych stanowiących przedmiot Transakcji za zorganizowaną część przedsiębiorstwa oraz wyłączenia tej Transakcji z zakresu zastosowania ustawy.

Przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:

Uwagi wstępne

Zbywca jest spółką akcyjną prawa niemieckiego z siedzibą w Republice Federalnej Niemiec. Zgodnie z odpisem z Rejestru Handlowego RHB prowadzonym przez Sąd Rejonowy we Frankfurcie nad Menem, celem działalności gospodarczej Zbywcy jest m.in. tworzenie i zarządzanie niemieckimi funduszami inwestycyjnymi. Oprócz zarządzania powyższymi funduszami, Zbywca może również świadczyć inne, określone usługi oraz wykonywać określone czynności (w tym np. świadczyć usługi w zakresie doradztwa inwestycyjnego). W ramach wykonywania powyższej działalności, Zbywca zarządza niemieckimi funduszami inwestycyjnymi. Zbywca jest właścicielem wyodrębnionego majątku działając w imieniu własnym lecz na rachunek Funduszu (zdefiniowanego poniżej).

Zbywca posiada numer NIP oraz status podatnika VAT w Polsce (jest zarejestrowany w Polsce jako podatnik VAT czynny). Jednocześnie Zbywca nie prowadzi w Polsce ksiąg rachunkowych (prowadzi natomiast księgi podatkowe niezbędne do ustalenia dochodu do opodatkowania w Polsce).

Zbywca, stosownie do art. 14 ustawy z dnia 6 marca 2018 r. o zasadach uczestnictwa przedsiębiorców zagranicznych w obrocie gospodarczym na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej (Dz. U. 2018. 649 ze zm.), dla wykonywania działalności gospodarczej na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej w zakresie pozostałej działalności wspierającej usługi finansowe zarejestrował oddział pod nazwą\`(...)\` AG spółka akcyjna oddział w Polsce (dalej: Oddział). Działalność Oddziału związana jest wyłącznie z pełnieniem funkcji analitycznych i pomocniczych wobec prowadzonej bezpośrednio działalności Zbywcy. Oddział posiada odrębny Numer Identyfikacji Podatkowej dla celów rozliczania składek na ubezpieczenie społeczne. W związku z pełnionymi odmiennymi funkcjami na terenie Polski, Oddział nie bierze udziału w transakcji będącej podstawą opisywanego zdarzenia przyszłego.

Na terenie Polski Zbywca prowadzi (poza Odziałem) m.in. działalność inwestycyjną związaną z otwartym funduszem inwestycyjnym utworzonym na podstawie przepisów prawa niemieckiego o nazwie „X” w likwidacji (dalej: Fundusz). Na podstawie Umowy Przeniesienia Własności Nieruchomości sporządzonej w formie aktu notarialnego z dnia 23 lutego 2017 r. Zbywca stał się cywilnoprawnym właścicielem majątku Funduszu, w skład którego wchodzą nieruchomości inwestycyjne znajdujące się w Polsce na terenie W. oraz K. (o których mowa niżej).

Do nieruchomości inwestycyjnych będących własnością Zbywcy ulokowanych w Polsce należą:

1.  nieruchomość położona w K. ujęta w księdze wieczystej wraz z zabudowaniami (niebędąca przedmiotem opisywanego zdarzenia przyszłego); oraz
2.  będące przedmiotem niniejszego wniosku – nieruchomości położone w W., na które składają się:
    1.  działka o numerze ewidencyjnym 31/19 ujęta w księdze wieczystej;
    2.  działka o numerze ewidencyjnym 31/20 ujęta w księdze wieczystej;
    3.  działka o numerze ewidencyjnym 31/23 ujęta w księdze wieczystej;
    4.  działki o numerach ewidencyjnych 31/63, 31/64, 31/65 ujęte w księdze wieczystej.

Działki znajdujące się w W. zwane są dalej łącznie: „Gruntami”. Na Gruntach posadowione są budynki stanowiące kompleks handlowo-usługowy o nazwie Centrum Handlowe (dalej „Park Handlowy”). Park Handlowy składa się z budynku handlowo-usługowego posiadającego identyfikator budynku: \`(...)\`), budynku jednokondygnacyjnego pełniącego funkcje „handlowo-usługowe” posiadającego identyfikator budynku: \`(...)\` oraz budynku należącego do kategorii „pozostałe budynki niemieszkalne” (identyfikator budynku: \`(...)\`) wraz z przynależną infrastrukturą obejmującą w szczególności budowle, drogi wewnętrzne, parking, plac zabaw, oświetlenie, ogrodzenie, powierzchnie wystawiennicze i reklamowe (dalej: „Infrastruktura”). Grunty, Park Handlowy i Infrastruktura określane będą dalej jako „Nieruchomość”. Oprócz wskazanych składników majątkowych składających się na Nieruchomość, Zbywca posiada również powiązane z nią funkcjonalnie aktywa w postaci innych środków trwałych (ruchomości), należności krótkoterminowych oraz środków pieniężnych zgromadzonych na rachunkach bankowych. Wśród odpowiadających im pasywów wyróżnić należy w szczególności zobowiązania handlowe.

Zbywca w ramach Parku Handlowego prowadzi działalność gospodarczą polegającą przede wszystkim na wynajmie powierzchni użytkowej. Należy podkreślić, że, jak wskazano powyżej, działalność ta nie jest prowadzona za pośrednictwem Oddziału, lecz jest ona prowadzona bezpośrednio przez Zbywcę. Dnia 10 lipca 2018 r. Strony zawarły Umowę Przedwstępną Sprzedaży Przedsiębiorstwa, zdefiniowanego na potrzeby tej umowy jako zespół składników materialnych i niematerialnych oraz przejęte zobowiązania Zbywcy, posiadane przez Zbywcę na rzecz Funduszu, na podstawie których Zbywca prowadzi działalność gospodarczą dotyczącą Nieruchomości.

W ramach prowadzonej działalności Spółka zamierza zbyć (dalej: „Transakcja”) na rzecz Nabywcy – spółki z siedzibą w Polsce, będącej czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług – zespół składników materialnych i niematerialnych wykorzystywanych przez Zbywcę w działalności gospodarczej prowadzonej na Nieruchomości w W. (dalej: „Przedmiot Transakcji”). Szczegółowy opis zakresu Przedmiotu Transakcji znajduje się poniżej.

Opis Przedmiotu Transakcji

Przedmiotem Transakcji będzie sprzedaż zespołu składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej, obejmującego następujące elementy:

1.  prawo własności Nieruchomości;
2.  prawo własności innych, funkcjonalnie związanych z Nieruchomością składników majątkowych (aktywów), w tym w szczególności inne środki trwałe niż składające się na Nieruchomość, należności krótkoterminowe oraz środki pieniężne znajdujące się na rachunkach bankowych Zbywcy w ustalonych przez Strony wartościach oraz zakresie;
3.  prawa i obowiązki wynikające z zawartych przez Spółkę umów najmu związanych z funkcjonowaniem Nieruchomości (w tym umów najmu, które w ramach sprzedaży nieruchomości przechodzą z mocy prawa na nabywcę zgodnie z art. 678 § 1 Kodeksu cywilnego);
4.  prawo do gwarancji bankowych, gwarancji spółek matek, listów gwarancyjnych oraz oświadczeń o dobrowolnym poddaniu się egzekucji w ustalonym przez Strony zakresie;
5.  prawa do rękojmi i gwarancji budowlanych udzielonych w odniesieniu do budynków i budowli wchodzących w skład Nieruchomości;
6.  prawa własności intelektualnej dotyczące Nieruchomości, w tym między innymi prawa do znaków towarowych („xxx” zarejestrowany w urzędzie patentowym pod numerem \`(...)\`) i znaków graficznych (logo);
7.  środki pieniężne zgromadzone na rachunkach bankowych Zbywcy w ustalonym przez Strony zakresie, tj. maksymalnie do ustalonego limitu kwotowego, a także z tytułu depozytów zwrotnych od najemców;
8.  scedowane wierzytelności w postaci wszystkich należnych, lecz niezapłaconych należności brutto od najemców wymagalnych na podstawie umów najmu, w tym w szczególności z tytułu czynszu, opłat eksploatacyjnych, należności z tytułu odsetek, kar umownych, odszkodowań w ustalonym przez Strony zakresie;
9.  dokumentacja prawna oraz dokumentacja techniczna posiadana przez Zbywcę lub doradców Zbywcy, księgowych lub zarządców Nieruchomości związana z Nieruchomością oraz działalnością prowadzoną przez Zbywcę na Nieruchomości;
10.  materiały marketingowe będące w posiadaniu Zbywcy w szczególności gazetki reklamowe, broszury, materiały graficzne, zdjęcia Parku Handlowego do dziennika budowy i szyldy;
11.  dokumentacja finansowo-podatkowa w postaci kopii, wydruków (albo dane elektroniczne) z ksiąg i dokumentów podatkowych Zbywcy, dotycząca Przedmiotu Transakcji;
12.  przejęte zobowiązania pieniężne Zbywcy brutto z umów najmu i nowych umów najmu, w tym zobowiązania dotyczące zwrotu najemcom kaucji, zobowiązania z umów o świadczenie usług i innych umów (w tym zobowiązania dotyczące zwrotu kwot zatrzymanych), które Nabywca przejmie w ustalonym przez Strony zakresie;
13.  prawa i obowiązki wynikające z umów o świadczenie usług i innych umów, w szczególności wynikające z umowy o zarządzanie Nieruchomością;
14.  prawa i obowiązki wynikające z umów o media zawarte w odniesieniu do Nieruchomości.

Ze względu na ograniczenia prawne w ramach Przedmiotu Transakcji nie będzie możliwe przeniesienie ze Zbywcy na Nabywcę subkont bankowych służących rozliczeniom finansowym działalności gospodarczej na Nieruchomości, przypisanych do rachunków bankowych służących rozliczeniom całej działalności Zbywcy w Polsce. W konsekwencji Zainteresowani uzgodnili, że w ramach Przedmiotu Transakcji zostaną przeniesione na Nabywcę znajdujące się na tych subkontach środki pieniężne w ustalonym przez Strony zakresie.

Zainteresowani wskazują, że cena za nabycie Przedmiotu Transakcji przez Nabywcę zostanie ustalona w oparciu o uzgodnioną wartość zespołu składników materialnych i niematerialnych. W szczególności wartość Przedmiotu Transakcji i konsekwentnie cena jego zbycia będzie w głównej mierze określona w oparciu o wartość Nieruchomości i innych składników majątkowych ustaloną między stronami Transakcji. Ustalona wartość zostanie zwiększona o scedowane na Nabywcę wierzytelności, środki pieniężne oraz pomniejszona o przejęte przez Nabywcę zobowiązania w ramach ustalonych przez Strony limitów.

Intencją Zainteresowanych jest również to, aby w ramach Przedmiotu Transakcji doszło do przeniesienia na Nabywcę praw i obowiązków wynikających z umów o świadczenie usług i innych (w tym umów o media). W przypadku, gdyby którykolwiek z wykonawców wskazanych usług nie wyraził zgody na przeniesienie na Nabywcę praw i obowiązków wynikających z przedmiotowych umów, Nabywca zobowiąże się do dążenia do zawarcia – w dacie zawarcia Transakcji lub bezpośrednio po tej dacie – nowej/nowych umów (o porównywalnej treści i warunkach) z tym samym wykonawcą, który odmówił wyrażenia zgody na przeniesienie praw i obowiązków.

Po dniu Transakcji Nabywca planuje kontynuowanie działalności w zakresie wynajmu powierzchni komercyjnej i handlowej w oparciu o nabyty zespół składników materialnych i niematerialnych przedstawiony powyżej. Działalność ta może być uzupełniana o nabyte dodatkowe składniki majątkowe (w sytuacji jeżeli będzie to uzasadnione biznesowo). Działalność ta, z oczywistych względów, zostanie również uzupełniona o nową niezbędną nadbudowę korporacyjną związaną ze zmianą właściciela Nieruchomości i powiązanym z nią funkcjonalnie zespołem składników materialnych i niematerialnych.

Wyodrębnienie Przedmiotu Transakcji

Przedmiot Transakcji w ramach prowadzonej przez Zbywcę działalności jest wyodrębniony, tak więc po przeniesieniu jego własności możliwa jest w sposób niezmieniony kontynuacja działalności gospodarczej polegającej na wynajmie powierzchni komercyjnych i handlowych. Nabywca nie będzie musiał poszukiwać dodatkowych elementów, niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej, gdyż zostaną one przeniesione na niego w ramach Transakcji. Jedyne działania, które Nabywca będzie musiał podjąć, to zorganizowanie własnej nadbudowy korporacyjnej.

Wskazać należy, iż działalność prowadzona w ramach Nieruchomości jest wyraźnie wyodrębniona od pozostałej działalności Zbywcy, w szczególności od działalności gospodarczej polegającej na wynajmie komercyjnym prowadzonej równolegle w obiekcie biurowym w K. oraz od prowadzonej w formie Oddziału. Zbywca będzie kontynuował działalność gospodarczą związaną z wynajmem komercyjnym w oparciu o nieruchomość położoną w K. Na szczególną uwagę zasługuje fakt, że bieżące zarządzanie Nieruchomością jest powierzone odrębnym zarządcom nieruchomości odpowiednio w W. i K. Ponadto, w obrocie prawnym funkcjonują odrębne umowy o zarządzanie nieruchomościami związane z każdym z aktywów, a działalność prowadzona w K. nie wpływa w żaden sposób na działalność w W. Na potrzeby zawarcia umowy sprzedaży Zbywca wyraźnie wyodrębnia w akcie notarialnym wszystkie elementy składające się na Przedmiot Transakcji.

Odnosząc się w szczególności do ewidencji księgowo-podatkowej, w ramach Przedmiotu Transakcji możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów (prowadzone są odrębne konta wynikowe) oraz aktywów i pasywów (prowadzone są odrębne konta bilansowe) na poziomie księgowości prowadzonej w Niemczech. W ramach przedmiotowej dokumentacji możliwe jest także wyodrębnienie należności i zobowiązań związanych z Przedmiotem Transakcji, jak również przepływów pieniężnych ewidencjonowanych na odpowiednich subkontach przyporządkowanych do rachunków bankowych Zbywcy (koszty wspólne oraz inne pozycje niezwiązane z funkcjonowaniem Przedmiotu Transakcji stanowią jedynie nadbudowę korporacyjną, która dotyczy funkcjonowania ogólnego Zbywcy i prowadzenia przez niego innej działalności).

Przeniesienie elementów pozostających poza Przedmiotem Transakcji nie jest niezbędne dla kontynuowania działalności w zakresie komercyjnego wynajmu nieruchomości przez Nabywcę.

Po dokonaniu Transakcji Nabywca nie planuje likwidacji swojej działalności w Polsce.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytanie:

Czy w świetle opisanego zdarzenia przyszłego zespół składników majątkowych i niemajątkowych stanowiących Przedmiot Transakcji należy uznać za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, a w konsekwencji czy Transakcja będzie wyłączona na podstawie art. 6 pkt 1 z zakresu zastosowania ustawy o VAT?

W opinii Zainteresowanych, sprzedaż zespołu składników niematerialnych i materialnych stanowiących Przedmiot Transakcji stanowić będzie transakcję zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa na gruncie ustawy o VAT i w konsekwencji zgodnie z art. 6 ust. 1 ustawy o VAT nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Uzasadnienie stanowiska Zainteresowanych

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega m.in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. W myśl art. 7 ust. 1 ww. ustawy przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

Jednocześnie, zgodnie z definicją zawartą w art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W ustawie o podatku od towarów i usług ustawodawca nie zdefiniował co należy rozumieć pod pojęciem „transakcji zbycia”. Rozważając jednak zakres przedmiotowy ustawy pojęcie to należy rozumieć w sposób zbliżony do pojęcia „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, zgodnie z którym „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, aport, itp.

Jednocześnie, ustawa o VAT przewiduje wyłączenie z opodatkowania transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Przepisy ustawy o VAT w art. 2 pkt 27e zawierają definicję „zorganizowanej części przedsiębiorstwa”, która powinna być rozumiana jako organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania. Zgodnie z tą definicją na gruncie ustawy o VAT mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

1.  istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania,
2.  zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;
3.  składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,
4.  zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Wyodrębnienie funkcjonalne

Kluczowym dla uznania, iż Przedmiot Transakcji stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu ww. przepisu jest to, że stanowi on „zespół” składników materialnych iniematerialnych o cechach „zorganizowania” oraz „przeznaczenia do realizacji zadań gospodarczych”. Takie zorganizowanie pozwala również na samodzielne realizowanie zadań jednak jest wyodrębnione z szerszej działalności przedsiębiorstwa. Z powyższych regulacji wynika, że za zorganizowaną część przedsiębiorstwa nie można uznać każdego – przypadkowego – zbioru składników majątkowych należących do podatnika. Konieczne jest, aby składniki te pozostawały we wzajemnych interakcjach, w taki sposób, aby stanowiły powiązany funkcjonalnie zespół służący wykonywaniu (przeznaczony do prowadzenia) określonej działalności również samodzielnie jako przedsiębiorstwo. Wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość, tj. obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.

Innymi słowy, aby można było mówić o tym, czy dany zespół składników majątkowych i niemajątkowych może stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa istotne jest ustalenie, czy zbywany majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest on do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu. W szczególności istotne jest, aby taki zespół składników dla Nabywcy umożliwiał kontynuowanie przez niego prowadzonej przez Zbywcę działalności gospodarczej.

Na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług okolicznością determinującą możliwość wyłączenia na mocy art. 6 pkt 1 ustawy o VAT określonego zespołu składników niematerialnych i materialnych jest takie ich zorganizowanie, aby zespół ten mógł służyć do prowadzenia działalności gospodarczej. Konsekwentnie, aby zespół składników majątkowych mógł być uznany za przedsiębiorstwo lub zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinien on obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych. W istocie, aby przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie miały zastosowania do zbywanego majątku musi ono posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy.

W omawianym przypadku, Przedmiotem Transakcji będzie zespół składników majątkowych i niemajątkowych umożliwiających prowadzenie działalności gospodarczej w zakresie wynajmu powierzchni komercyjnych i handlowych. Po nabyciu Przedmiotu Transakcji Nabywca będzie w stanie kontynuować działalność gospodarczą w podobny sposób i w zakresie analogicznym do Zbywcy.

Podkreślenia wymaga fakt, że w ramach Transakcji przeniesione zostaną nie tylko umowy najmu, ale i kluczowa dla funkcjonowania Parku Handlowego i całej Nieruchomości umowa z zarządcą nieruchomości. Wskazana umowa pokazuje odrębność Nieruchomości będącej Przedmiotem Transakcji, która jest zarządzana przez całkowicie inny podmiot od pozostałej działalności Zbywcy prowadzonej w K. Ponadto, jeżeli tylko będzie to prawnie i biznesowo możliwe, na Nabywcę zostaną przeniesione również umowy z dostawcami mediów oraz inne umowy serwisowe, co wskazuje na element ciągłości i faktyczne kontynuowanie prowadzonej działalności po zbyciu. Należy również wskazać, że w ramach Przedmiotu Transakcji na Nabywcę zostaną przeniesione (poza pewnymi wyłączeniami wskazanymi w zdarzeniu przyszłym, które nie mają wpływu na zdolność prowadzenia przez Nabywcę działalności gospodarczej) wszystkie istotne składniki majątkowe i niemajątkowe wchodzące w skład Przedmiotu Transakcji, wymienione szczegółowo w opisie zdarzenia przyszłego, wystarczające w ocenie Zainteresowanych do kontynuowania prowadzenia działalności gospodarczej w niezmienionym zakresie, tj. czerpania dochodów z działalności gospodarczej polegającej na najmie powierzchni.

W tym miejscu, Zainteresowani wskazują na wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego (dalej: „NSA”) z dnia 20 kwietnia 2018 r. (sygn. akt I FSK 1113/16), w którym NSA stwierdził, że transakcja sprzedaży galerii handlowej, w której prowadzona będzie taka sama działalność, jaką prowadził jej dotychczasowy właściciel, stanowi zbycie przedsiębiorstwa i nie jest objęta podatkiem VAT. W ocenie NSA, jeżeli w wyniku takiej transakcji nie zmienia się nazwa obiektu czy charakter stosunków prawnych z najemcami, zaś nabyte składniki majątkowe są wystarczające do samodzielnego funkcjonowania galerii oraz służą nabywcy do prowadzenia takiej samej działalności i w takim samym zakresie jak poprzedni właściciel, mamy wówczas do czynienia ze zbyciem przedsiębiorstwa, które jest wyłączone z przepisów ustawy VAT.

W ocenie Zainteresowanych, przytoczony wyrok wpisuje się w linię orzeczniczą Trybunału Sprawiedliwości UE, zgodnie z którą w celu ustalenia, czy konkretna transakcja dotyczy zbycia przedsiębiorstwa (bądź jego zorganizowanej części) kluczowe nie jest to, jakie składniki przedsiębiorstwa zostaną przekazane do nabywcy, lecz określenie, czy składniki te pozwalają nabywcy do kontynuowania działalności gospodarczej określonego rodzaju.

Oprócz Parku Handlowego i Infrastruktury wchodzących w skład Nieruchomości oraz praw i obowiązków z zawartych umów najmu, na Nabywcę przejdą również prawa i obowiązki wynikające z szeregu umów, w tym dostaw mediów. Wprawdzie nie można wykluczyć, że z uwagi na brak zgody określonych dostawców usług, w praktyce przeniesienie praw z umów z tymi dostawcami okaże się niemożliwe (niezależnie od woli Stron). Niemniej jednak, jeśli dojdzie do takich sytuacji, w ocenie Stron nie zmienią one charakteru transakcji i nie wpłyną na zdolność przenoszonych składników materialnych i niematerialnych do wykonywania funkcji, dla których są przeznaczone (tj. świadczenia przy ich użyciu usług najmu) – o czym dodatkowo świadczy fakt, że wykonywanie usług najmu nie zostanie ani zawieszone ani wstrzymane. Ponadto Strony deklarują, że w sytuacji, w której wykonawcy będący stroną umów o świadczenie usług i innych albo umów o dostawę mediów odmówią zgody na przelew na rzecz Nabywcy praw i obowiązków Zbywcy wynikających z tych umów to Nabywca zobowiąże się do zawarcia – w dacie lub niezwłocznie po podpisaniu ostatecznej umowy sprzedaży, nowych – odpowiednio – umów o świadczenie usług lub umów o dostawę mediów (o podobnej treści i warunkach) z tym samym wykonawcą, który odmówił udzielenia zgody na cesję praw i obowiązków.

Przenoszone składniki materialne i niematerialne tj. Park Handlowy wraz z Gruntem, Infrastrukturą i wyposażeniem oraz umowami najmu determinują prowadzoną przez Zbywcę działalność gospodarczą przy użyciu Przedmiotu Transakcji i z tego powodu będą przejęte przez Nabywcę. Tym samym, na skutek dokonania Planowanej Transakcji, zostanie zapewniona ciągłość (kontynuacja) prowadzenia działalności (stanowiąca w ocenie Zainteresowanych zorganizowaną część przedsiębiorstwa), polegającej na wynajmie powierzchni handlowych zaś podstawą prowadzenia tej działalności będą składniki majątkowe materialne i niematerialne stanowiące Przedmiot Transakcji.

W opinii Zainteresowanych, w wyniku Transakcji będącej przedmiotem złożonego wniosku Nabywca obejmie zespół składników majątkowych, który pozwoli mu na prowadzenie działalności gospodarczej w sposób samodzielny. Oznacza to, iż w konsekwencji Przedmiot Transakcji będzie stanowił funkcjonalnie wydzielony zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych posiadający zdolność do niezależnego działania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Świadczy o tym również fakt, iż intencją stron Transakcji (która będzie wyrażona również w umowie sprzedaży) jest przeniesienie w pełni obecnie funkcjonującego organizmu gospodarczego (nie zaś jego poszczególnych niepowiązanych składników), tak by Nabywca bez przeszkód kontynuował prowadzoną przez Zbywcę działalność. O przeniesieniu zorganizowanej części przedsiębiorstwa w ramach Transakcji świadczy również fakt, iż po uregulowaniu swoich zobowiązań wynikających z Transakcji Zbywca planuje kontynuować dalszą działalność gospodarczą w zakresie wynajmu powierzchni komercyjnych w drugiej, odrębnej, położonej w K. nieruchomości.

Zdaniem Zainteresowanych, na kwalifikację zbywanego zespołu składników niematerialnych i materialnych jako zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu VAT nie powinien wpływać fakt, iż w ramach planowanej Transakcji nie zostaną przeniesione na Nabywcę te składniki majątku Zbywcy, które nie stanowią składników majątkowych niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej z wykorzystaniem Przedmiotu Transakcji lub te, które ze względu na swoją naturę i wymogi prawne nie mogą wejść w skład zbywanego Przedmiotu Transakcji. Wyłączenie z Przedmiotu Transakcji składników niezwiązanych z Nieruchomością lub też zbędnych z perspektywy Nabywcy dla kontynuowania działalności prowadzonej przez Zbywcę nie ma żadnego wpływu na klasyfikację Przedmiotu Transakcji jako zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Nadal bowiem zespół składników materialnych i niematerialnych będących Przedmiotem Transakcji stanowić będzie zorganizowany zespół składników zdolny do kontynuowania przez Nabywcę działalności gospodarczej. Należy podkreślić, iż wspomniane składniki majątkowe nie będą stanowić kluczowego elementu przedsiębiorstwa służącego do prowadzenia działalności gospodarczej. Brak przeniesienia ww. elementów podyktowany jest wyłącznie względami prawnymi / umownymi (jak w przypadku subkont służących do rozliczeń finansowych) oraz wolą biznesową stron lub ułatwieniem przeprowadzenia Transakcji (jak w przypadku części posiadanej gotówki).

Wyodrębnienie organizacyjne

O wyodrębnieniu organizacyjnym można mówić wówczas, gdy zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowi odrębną jednostkę organizacyjną w strukturze tego przedsiębiorstwa. Najistotniejsze zdaniem Zainteresowanych jest faktyczne i realne organizacyjne wyodrębnienie przejawiające się w całkowitej odrębności Nieruchomości od pozostałej działalności prowadzonej w K., dlatego można mówić o rzeczywistym wyodrębnieniu organizacyjnym.

W ocenie Zainteresowanych, w chwili sprzedaży składniki majątkowe, które będą stanowić Przedmiot Transakcji mogą samodzielnie funkcjonować jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, ponieważ stanowią całość majątku Spółki istotnie i funkcjonalnie związanego z działalnością w zakresie najmu komercyjnego Nieruchomości. Zatem zespół składników, który służy Zbywcy w prowadzeniu działalności polegającej na najmie komercyjnym należy uznać za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów o VAT. Nie zmienia tego fakt, że po stronie Zbywcy pozostaje część składników, które stanowią nadbudowę korporacyjną pozostałej jego działalności, jak również to czy ostatecznie wszystkie umowy o świadczenie usług i media zawarte przez Zbywcę zostaną przejęte przez Nabywcę.

Zbywca wskazuje, iż w ramach Transakcji nie zostaną przeniesione umowy o pracę zawiązane z pracownikami obsługującymi Nieruchomość. Takie działanie spowodowane jest faktem, iż Zbywca na terenie Polski nie zatrudnia personelu związanego z Nieruchomością, zaś pracownicy Oddziału nie obsługują bezpośrednio Parku Handlowego. Obsługą Przedmiotu Transakcji zajmują się podmioty trzecie na podstawie odrębnych umów, które zostaną przeniesione w ramach Transakcji. Zdaniem Zainteresowanych Przedmiot Transakcji stanowi wyodrębnioną pod względem organizacyjnym część majątku przedsiębiorstwa Zbywcy, a nie jego całe przedsiębiorstwo.

Wyodrębnienie finansowe

Zainteresowani pragną wskazać, iż w piśmiennictwie podatkowym przyjmuje się, iż warunkiem wyodrębnienia finansowego jest możliwość przypisania do zorganizowanej części przedsiębiorstwa określonych, związanych z nim kosztów, przychodów, należności i zobowiązań. Wyodrębnienie finansowe nie musi oznaczać samodzielności finansowej, w szczególności wyodrębnienie finansowe nie oznacza konieczności prowadzenia odrębnej księgowości dla zorganizowanej części przedsiębiorstwa, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa (por. J. Marciniuk, Podatek dochodowy od osób prawnych, Warszawa 2009, str. 72 oraz Interpretacja Indywidualna DIS w Poznaniu z dnia 27 czerwca 2016 r., nr ILPP2/4512-1-274/16-4/AD).

Zdaniem Zainteresowanych prowadzona ewidencja pozwala na to, aby w ramach Przedmiotu Transakcji wyodrębnić i przyporządkować przychody i koszty (prowadzone są odrębne konta wynikowe) oraz aktywa i pasywa (prowadzone są odrębne konta bilansowe). W ramach przedmiotowej ewidencji możliwe jest także wyodrębnienie związanych należności i zobowiązań związanych z Przedmiotem Transakcji, jak również przepływów pieniężnych ewidencjonowanych na odpowiednich subkontach przyporządkowanych do rachunków bankowych Zbywcy (koszty wspólne oraz inne pozycje niezwiązane z funkcjonowaniem Przedmiotu Transakcji stanowią jedynie nadbudowę korporacyjną, która dotyczy funkcjonowania ogólnego Zbywcy i prowadzenia przez niego innej działalności).

Ponadto dla Nieruchomości będącej Przedmiotem Transakcji, zarządca prowadzi roczny, odrębny budżet i kalkulacje dedykowane wyłącznie Nieruchomości będącej Przedmiotem Transakcji. Na podstawie prognozowanego budżetu planowane są wpływy oraz wydatki związane z obsługiwaną Nieruchomością oraz jest planowana roczna obsługa Nieruchomości.

Mając powyższe na uwadze, zdaniem Zainteresowanych zespół składników niematerialnych i materialnych wchodzących w skład Przedmiotu Transakcji będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa w świetle przepisów ustawy o VAT oraz zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT planowana Transakcja nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów usług.

Stanowisko Zainteresowanych w zakresie uznania składników niematerialnych i materialnych zdolnych do prowadzenia działalności gospodarczej jako zorganizowaną część przedsiębiorstwa znajduje potwierdzenie w wydawanych przez organy podatkowe indywidualnych interpretacjach prawa podatkowego, np. w:

*   interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 9 lipca 2018 r. (nr 0114-KDIP1-3.4012.235.2018.4.MK),

*   interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 22 czerwca 2018 r. (nr 0112-KDIL1-1.4012.278.2018.1.SJ),

*   interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 9 września 2017 r. (nr 0111-KDIB4.4014.312.2017.1.BD),

*   interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 16 lutego 2017 r. (nr 1462-IPPB2.4514.14.2017.1.MZ),

*   interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 19 września 2016 r. (nr IPPP2/4512-544/16-2/AM).

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Ponadto, tut. Organ informuje, że niniejsza interpretacja rozstrzyga przedstawione zdarzenie przyszłe wyłącznie w zakresie podatku od towarów i usług. W zakresie podatku od czynności cywilnoprawnych zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Zgodnie z art. 14na Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Zainteresowanemu będącemu stroną postępowania (art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gliwicach, ul. Prymasa Stefana Wyszyńskiego 2, 44-100 Gliwice, w dwóch egzemplarzach (art. 47 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2018 r. poz. 1302, z późn. zm.) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy).

Jednocześnie, zgodnie art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy), na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała.