Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB3-1.4012.435.2017.2.BW
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2017-11-23
Teza: Czy z tytułu wykonywania opisanych we wniosku usług zarządzania Wnioskodawca jest podatnikiem podatku od towarów i usług, a w konsekwencji czy jest zobowiązany do wystawienia faktur VAT z tytułu świadczonych usług zarządzania?
Słowa kluczowe: działalność-działalność wykonywana osobiście; kontrakt-kontrakt menedżerski; podatnik
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III-Rozdział 1-art. 15

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2017 r., poz. 201, z późn. zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z 31 lipca 2017 r. (data wpływu 4 sierpnia 2017r.), uzupełnionym pismem z 20 października 2017r. (data wpływu 30 października 2017r.), o wydanie interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie ustalenia czy z tytułu wykonywania opisanych we wniosku usług zarządzania Wnioskodawca jest podatnikiem podatku od towarów i usług, a w konsekwencji czy jest zobowiązany do wystawienia faktur VAT z tytułu świadczonych usług zarządzania – **jest nieprawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 4 sierpnia 2017 r. wpłynął do tut. Organu ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie ustalenia czy z tytułu wykonywania opisanych we wniosku usług zarządzania Wnioskodawca jest podatnikiem podatku od towarów i usług, a w konsekwencji czy jest zobowiązany do wystawienia faktur VAT z tytułu świadczonych usług zarządzania.

Ww. wniosek został uzupełniony pismem z 20 października 2017r. (data wpływu 30 października 2017r.), przesłanym w związku z wezwaniem tut. organu z 6 października 2017r. znak: 0111-KDIB3-1.4012.435.2017.1.BW.

W przedmiotowym wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:

W związku z wejściem w życie przepisów ustawy z dnia 9 czerwca 2016 r. o zasadach kształtowania wynagrodzeń osób kierujących niektórymi spółkami (Dz. U. poz. 1202 z późn. zm.) Nadzwyczajne Zgromadzenie Wspólników Spółki podjęło w dniu 21 marca 2017 r. uchwałę nr 1/2017 w sprawie zasad kształtowania wynagrodzeń Członków Zarządu Spółki. Na podstawie przepisów ustawy oraz postanowień uchwały Nadzwyczajnego Zgromadzenia Wspólników Spółki Rada Nadzorcza Spółki podjęła uchwałę nr 478/2017 z dnia 4 lipca 2017 r. w sprawie kształtowania wynagrodzenia Członków Zarządu Spółki. Uchwała w Załączniku zawiera treść Umowy o świadczenie usług w zakresie zarządzania, umowy cywilnoprawnej, którą strony, tj. Spółka reprezentowana przez Przewodniczącego Rady Nadzorczej lub Zastępcę Przewodniczącego Rady Nadzorczej oraz Członkowie Zarządu Spółki zobowiązali się podpisać. Termin podpisania umowy strony umowy przesunęły jednak na okres po uzyskaniu indywidualnej interpretacji podatkowej w zakresie podatku VAT i formy prowadzenia działalności zarządzania Spółką przez Członków Zarządu — do złożenia wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej zobowiązali się Członkowie Zarządu Spółki oraz Spółka reprezentowana przez Zarząd Spółki.

Wnioskodawca jest Członkiem Zarządu spółki kapitałowej od 01 lutego 2004 r. Jest zatrudniony w Spółce na podstawie umowy o pracę od dnia 01 lutego 2004 r., powoływany jest każdorazowo do pełnienia funkcji Członka Zarządu przez Radę Nadzorczą na kolejne, trzyletnie kadencje wspólne Zarządu (obecnie trwająca kadencja Zarządu rozpoczęła się dnia 16 czerwca 2015 r.). Zarząd w Spółce jest trzyosobowy, umowa Spółki przewiduje reprezentację łączną Spółki, prawo do reprezentacji Spółki posiada zgodnie z § 12 ust. 3 Umowy Spółki dwóch członków Zarządu łącznie lub jeden członek Zarządu z prokurentem. Prokura w Spółce nie została ustanowiona.

Wnioskodawca nie pełni funkcji Członka Zarządu Spółki ze względu na posiadanie udziałów Spółki (nie posiada udziałów w zarządzanej przez siebie Spółce). Jednak posiadane przez niego wykształcenie, wiedza i doświadczenie są wykorzystywane w działalności Spółki i stanowią podstawę do decyzji Rady Nadzorczej o wyborze na pełnienie funkcji Członka Zarządu na kolejne trzyletnie kadencje.

Wynagrodzenie, które Wnioskodawca będzie otrzymywał od Spółki za wykonywanie czynności z umowy o świadczenie usług zarządzania będą stanowiły przychody z działalności wykonywanej osobiście o której mowa w art. 13 pkt 9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (tekst jednolity Dz. U. z 2016 r. poz. 2032 z późn. zm.).

Wnioskodawca świadcząc usługi w ramach umowy będzie wyrażać oświadczenia woli w imieniu i na rzecz Spółki, w ramach określonej w umowie Spółki reprezentacji łącznej, tj. zgodnie z § 12 ust. 3 umowy Spółki wspólnie z drugim członkiem Zarządu Spółki (lub w szczególnych przypadkach jako Zarząd Spółki trzyosobowo).

Wnioskodawca będzie ponosił odpowiedzialność wobec osób trzecich za szkody wyrządzone w czasie wykonywania przez niego przedmiotu umowy o zarządzanie i będzie ponosił tą odpowiedzialność niezależnie od odpowiedzialności, którą ponosi z tytułu pełnienia funkcji Członka Zarządu określonej przepisami prawa, w szczególności Kodeksu Spółek Handlowych. Wnioskodawca jest i nadal będzie objęty na koszt Spółki ubezpieczeniem chroniącym zarządzającego spółką przed skutkami tej odpowiedzialności.

Treść § 8 projektu umowy o zarządzanie Wnioskodawca przedstawia poniżej.

„ § 8. Odpowiedzialność Zarządzającego

1.  Zarządzający ponosi odpowiedzialność wobec Spółki oraz wobec osób trzecich za szkody wyrządzone w czasie wykonywania przez niego przedmiotu umowy, będące następstwem niewykonania lub nienależytego wykonania obowiązków Zarządzającego wynikających z umowy lub z przepisów prawa.
2.  Odpowiedzialność, o której mowa w ust. 1, jest niezależna od odpowiedzialności Zarządzającego, którą ponosi on z tytułu pełnienia funkcji Członka Zarządu, określonej przepisami prawa, w szczególności Kodeksu spółek handlowych.
3.  Zarządzający zostanie na koszt Spółki objęty ubezpieczeniem typu D&O, to jest produktem ubezpieczeniowym chroniącym osoby zarządzające spółkami.”

Wnioskodawca ma prawo pełnić funkcję zarządzającą w Spółce i podejmować czynności obarczone ryzykiem, jeżeli są one uzasadnione gospodarczo przy przyjęciu zasady podejmowania ryzyka uzasadnionego gospodarczo i z uwzględnieniem ryzyka uzasadnionego z punktu widzenia realizowanych przez Spółkę zadań. Dopuszczenie takiej zasady zarządzania określono w § 2 pkt 1 ust. 1) umowy o świadczenie usług zarządzania - treść zapisu umowy w tym zakresie przytoczono poniżej:

„1. Zarządzający zobowiązuje się do świadczenia usług:

1) z najwyższą starannością, sumiennością i profesjonalizmem wymaganym w powszechnie przyjętych standardach zarządzania, z zachowaniem lojalności wobec Spółki i dbałości o materialne i niematerialne interesy Spółki, przy przyjęciu zasady podejmowania ryzyka uzasadnionego gospodarczo i z uwzględnieniem ryzyka uzasadnionego z punktu widzenia realizowanych przez Spółkę zadań”.

Wnioskodawca wykonywać będzie swoje obowiązki w organie kolegialnym jakim jest Zarząd Spółki zgodnie z Regulaminem pracy Zarządu Spółki oraz samodzielnie i niezależnie na zasadach zawartych w § 2 pkt 3 umowy o zarządzanie. Treść § 2 ust. 3 projektu umowy o zarządzanie przedstawiono poniżej w formie cytatu:

„3. Świadczenie usług będzie polegało w szczególności na:

1.  prowadzeniu spraw Spółki i uczestnictwie w pracach Zarządu z uwzględnieniem zakresu praw i obowiązków wynikających z pełnionej funkcji Członka Zarządu,
2.  reprezentowaniu Spółki wobec podmiotów trzecich, zgodnie z obowiązującymi zasadami reprezentacji Spółki.
3.  samodzielnym zarządzaniu powierzonymi obszarami działalności Spółki, przypisanymi do funkcji Członka Zarządu, z uwzględnieniem uprawnień pozostałych organów Spółki,
4.  realizacji wyznaczonych celów zarządczych, o których mowa w § 10 ust. 8 umowy.
5.  reprezentowaniu Spółki na konferencjach, seminariach lub spotkaniach o charakterze biznesowym, reprezentowanie Spółki w organach organizacji, których Spółka jest członkiem oraz na sympozjach, konferencjach i konsultacjach branżowych związanych z działalnością Spółki, reprezentowanie Spółki w Radach Gospodarki Wodnej, komitetach naukowych, zespołach międzyresortowych, komisjach i zespołach powoływanych w celach branżowych.”

Wynagrodzenie za wykonywanie czynności w ramach umowy o świadczenie usług zarządzania składa się z dwóch składników - części stałej określonej kwotowo w uchwale i umowie oraz części zmiennej ograniczonej poprzez ustalenie maksymalnego progu „do 10%” wynagrodzenia stałego rocznego za dany rok obrotowy określonego dla Wnioskodawcy. Część zmienna jest zależna od osiągnięcia przez Wnioskodawcę tzw. celów zarządczych w Spółce. W 2017 roku jeden z pięciu określonych w uchwale Rady Nadzorczej Spółki nr 478/2017 z dnia 4 lipca 2017 r. celów zarządczych (KPI) dotyczy wyniku finansowego netto - cel ten stanowi 10% części zmiennej wynagrodzenia, czyli maksymalnie do ok. 1% sumarycznego wynagrodzenia rocznego stałego i zmiennego.

Wnioskodawca wykonywać będzie czynności zarządzania w siedzibie Spółki w/…/ oraz w obszarze jej funkcjonowania (zgodnie z zapisami § 3 ust. 2 Umowy o zarządzanie) a także, w zależności od potrzeb Spółki, w innych miejscach na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej i poza jej granicami, przy czym świadczenie usług poza adresem siedziby Spółki nie może zakłócać jej płynnego funkcjonowania. Za obszar działania określony w umowie o zarządzanie Rada Nadzorcza rozumie obszar, na teren którego są dostarczane usługi Spółki (dostarczana jest woda i z terenu którego odbierane są ścieki). W praktyce oznacza to, iż obszar działania będzie dotyczył ok. 10-12 gmin położonych wokół miasta /…/ z miastem /…/ włącznie. Jednocześnie Wnioskodawca zaznacza, iż na świadczenie usług poza siedzibą Spółki oraz obszarem jej funkcjonowania przez okres powyżej 3 dni Wnioskodawca musi uzyskać zgodę od Przewodniczącego Rady Nadzorczej, najpóźniej przed wyjazdem poza siedzibę Spółki lub obszar jej funkcjonowania. Spółka jest zobowiązana do ponoszenia koniecznych i niezbędnych kosztów związanych bezpośrednio z realizacją przez Zarządzającego obowiązków wynikających z Umowy w każdym przypadku, kiedy Wnioskodawca odbywa podróż w interesie Spółki. Ponadto Spółka zobowiązana jest udostępnić Wnioskodawcy do korzystania w zakresie niezbędnym do wykonywania usług urządzenia techniczne oraz inne zasoby stanowiące mienie Spółki, w szczególności pomieszczenie biurowe wraz z wyposażeniem, inne pomieszczenia i obiekty Spółki w zakresie niezbędnym dla sprawowania funkcji, telefon komórkowy i inne urządzenia mobilne, komputery stacjonarne i przenośne wraz z niezbędnym dodatkowym wyposażeniem i oprogramowaniem, w szczególności obsługującym funkcjonujące w Spółce systemy SCADA, system finansowo - księgowy, obsługi Klienta, systemy CAD, graficzne itp. stosowane w codziennej pracy Spółki i niezbędne dla realizacji funkcji zarządzania, konto e-mailowe służbowe ze skrzynką elektroniczną, samochód służbowy, parking służbowy przeznaczony dla pracowników Spółki celem parkowania samochodu prywatnego służącego transportowi lokalnemu w ramach wykonywania funkcji, korzystanie ze środków BHP Spółki niezbędnych dla realizacji umowy o zarządzanie.

Natomiast w piśmie z 20 października 2017r. odpowiadając na pytania tut. Organu zawarte w wezwaniu z 6 października 2017r.:

1.  Czy Wnioskodawca prowadzi działalność gospodarczą, a jeśli tak to co jest przedmiotem tej działalności oraz czy Wnioskodawca jest czynnym zarejestrowanym podatnikiem VAT?
2.  Czy z warunków wykonywania umowy wynika, iż Wnioskodawca dysponuje niezależnością i samodzielnością w działaniu pozwalającą na uznanie, iż działa jako profesjonalny podmiot prowadzący działalność gospodarczą? Jeśli tak, proszę szczegółowo opisać w czym przejawia się samodzielność i niezależność w działaniu Wnioskodawcy?
3.  Czy Wnioskodawca będzie mieć wpływ na wysokość przyznanego mu wynagrodzenia wynikającego z umowy o świadczeniu usług w zakresie zarządzani, a jeśli tak to w jaki sposób?
4.  W jakim stosunku będzie pozostawało wynagrodzenie zmienne (uzupełniające) do pozostałej (stałej) części wynagrodzenia?
5.  Czy zawarta umowa będzie zobowiązywała Wnioskodawcę do zawarcia umowy ubezpieczenia od odpowiedzialności wobec osób trzecich, a jeżeli tak to jakie są postanowienia i warunki umowy ubezpieczenia w związku z odpowiedzialnością wobec osób trzecich?
6.  Czy Wnioskodawca dokonuje/będzie dokonywał dostaw towarów lub świadczenia usług, o których mowa w art. 113 ust. 13 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2017r., poz. 1221 ze zm.), jeśli tak to proszę wskazać te czynności?

Wnioskodawca uzupełnił opis sprawy wskazując:

1.  Wnioskodawca nie prowadzi działalności gospodarczej i nie jest czynnym zarejestrowanym podatnikiem VAT.
2.  Jak wykazał Wnioskodawca w poz. 74 wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej z dnia 31 lipca 2017 r. Wnioskodawca ma prawo pełnić funkcję zarządzającą w Spółce i podejmować czynności obarczone ryzykiem, jeżeli są one uzasadnione gospodarczo przy przyjęciu zasady podejmowania ryzyka uzasadnionego gospodarczo i z uwzględnieniem uzasadnionego ryzyka z punktu widzenia realizowanych przez Spółkę zadań, zgodnie z § 2 pkt 1 ust. l) umowy o świadczenie usług zarządzania:

„1. Zarządzający zobowiązuje się do świadczenia usług:

1) z najwyższą starannością, sumiennością i profesjonalizmem wymaganym w powszechnie przyjętych standardach zarządzania, z zachowaniem lojalności wobec Spółki i dbałości o materialne i niematerialne interesy Spółki, przy przyjęciu zasady podejmowania ryzyka uzasadnionego gospodarczo i z uwzględnieniem ryzyka uzasadnionego z punktu widzenia realizowanych przez Spółkę zadań”.

Wnioskodawca wykonywać będzie swoje obowiązki w organie kolegialnym jakim jest Zarząd Spółki na zasadzie określonej w § 2 ust. 3 umowy o zarządzanie. Zakres samodzielności i niezależności w zarządzaniu powierzonymi obszarami działalności Spółki przypisanymi do funkcji Członka Zarządu Spółki zagwarantowana jest w § 2 ust. 3 umowy o zarządzanie, której treść Wnioskodawca, w odpowiedzi na pytanie, ponownie cytuje:

„3. Świadczenie usług będzie polegało w szczególności na:

1.  prowadzeniu spraw Spółki i uczestnictwie w pracach Zarządu z uwzględnieniem zakresu praw i obowiązków wynikających z pełnionej funkcji Członka Zarządu,
2.  reprezentowaniu Spółki wobec podmiotów trzecich, zgodnie z obowiązującymi zasadami reprezentacji Spółki.
3.  samodzielnym zarządzaniu powierzonymi obszarami działalności Spółki, przypisanymi do funkcji Członka Zarządu, z uwzględnieniem uprawnień pozostałych organów Spółki,
4.  realizacji wyznaczonych celów zarządczych, o których mowa w § 10 ust. 8 umowy.
5.  reprezentowaniu Spółki na konferencjach, seminariach lub spotkaniach o charakterze biznesowym, reprezentowanie Spółki w organach organizacji, których Spółka jest członkiem oraz na sympozjach, konferencjach i konsultacjach branżowych związanych z działalnością Spółki, reprezentowanie Spółki w Radach Gospodarki Wodnej, komitetach naukowych, zespołach międzyresortowych, komisjach i zespołach powoływanych w celach branżowych”.

Z powyższego wynika, iż samodzielność prowadzonej działalności ograniczona jest do powierzonego obszaru działalności Spółki (części - nie zaś całości Spółki) przypisanymi do pełnionej funkcji Członka Zarządu i w naturalny sposób ograniczona warunkami samej Umowy Spółki, gdyż zgodnie z § 12, pkt 3 Umowy Spółki „Do składania oświadczeń woli i podpisywania w imieniu Spółki wymagane jest współdziałanie dwóch członków Zarządu albo jednego członka Zarządu łącznie z prokurentem”.

3\. Odpowiedź na to pytanie znajduje się we wniosku Wnioskodawcy z dnia 31 lipca 2017 r. w poz. 74 „Wynagrodzenie za wykonywanie czynności w ramach umowy o świadczenie usług zarządzania składa się z dwóch składników - części stałej określonej kwotowo w uchwale i umowie oraz części zmiennej ograniczonej poprzez ustalenie maksymalnego progu „do 10%" wynagrodzenia stałego rocznego za dany rok obrotowy określonego dla Wnioskodawcy. Część zmienna jest zależna od osiągnięcia przez wnioskodawcę tzw. celów zarządczych w Spółce. W 2017 roku jeden z pięciu określonych w uchwale Rady Nadzorczej Spółki nr 478/2017 z dnia 4 lipca 2017 r. celów zarządczych (KPI) dotyczy wyniku finansowego netto - cel ten stanowi 10% części zmiennej wynagrodzenia, czyli maksymalnie do ok. 1% sumarycznego wynagrodzenia rocznego stałego i zmiennego.” Pozostałe cztery cele zarządcze postawione członkom Zarządu Spółki zależne są od wyników jakościowych i ilościowych określonych dla przedmiotu działalności Spółki, w tym od realizacji zatwierdzonej listy inwestycji planowanych na dany rok obrotowy. Wnioskodawca jako Zarządzający ma wpływ na spełnienie wymagań określonych przez Radę Nadzorczą w tzw. celach zarządczych, jednak wysokość wynagrodzenia zmiennego zależy nie bezpośrednio od ich wykonania, ale od oceny tego wykonania dokonanej przez Radę Nadzorczą i przyznania tego wynagrodzenia zmiennego. Wykonanie celów zarządczych jest zatem warunkiem niezbędnym, lecz nie wystarczającym przyznania wynagrodzenia zmiennego Zarządzającego.

4\. Jak wykazał Wnioskodawca w odpowiedzi na poprzednie pytanie (pytanie nr 3) wynagrodzenie - w części zmiennej jest ograniczone poprzez ustalenie maksymalnego progu „do 10%” wynagrodzenia stałego rocznego za dany rok obrotowy określonego dla Wnioskodawcy. Część zmienna wynagrodzenia jest zależna od osiągnięcia przez Wnioskodawcę tzw. celów zarządczych w Spółce. W 2017 roku jeden z pięciu określonych w uchwale Rady Nadzorczej Spółki nr 478/2017 z dnia 4 lipca 2017 r. celów zarządczych (KPI) dotyczy wyniku finansowego netto - cel ten stanowi 10% części zmiennej wynagrodzenia, czyli maksymalnie do ok. 1% sumarycznego wynagrodzenia rocznego stałego i zmiennego.” Pozostałe cztery cele zarządcze postawione członkom Zarządu Spółki zależne są od wyników jakościowych i ilościowych określonych dla przedmiotu działalności Spółki, w tym od realizacji zatwierdzonej listy inwestycji planowanych na dany rok obrotowy. Wnioskodawca jako Zarządzający ma wpływ na spełnienie wymagań określonych przez Radę Nadzorczą w tzw. celach zarządczych, jednak wysokość wynagrodzenia zmiennego zależy nie bezpośrednio od ich wykonania, ale od oceny tego wykonania dokonanej przez Radę Nadzorczą i przyznania tego wynagrodzenia zmiennego. Wykonanie celów zarządczych jest zatem warunkiem niezbędnym, lecz nie wystarczającym przyznania wynagrodzenia zmiennego Zarządzającego.

5\. Jak wykazał Wnioskodawca w poz. 74 wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej z dnia 31 lipca 2017 r., cyt. „Wnioskodawca będzie ponosił odpowiedzialność wobec osób trzecich za szkody wyrządzone w czasie wykonywania przez niego przedmiotu umowy o zarządzanie i będzie ponosił tą odpowiedzialność niezależnie od odpowiedzialności, którą ponosi z tytułu pełnienia funkcji Członka Zarządu określonej przepisami prawa, w szczególności Kodeksu Spółek Handlowych. Wnioskodawca jest i nadal będzie objęty na koszt Spółki ubezpieczeniem chroniącym zarządzającego spółkami przed skutkami tej odpowiedzialności. Treść § 8 projektu umowy o zarządzanie Wnioskodawca przedstawia poniżej.

„ § 8. Odpowiedzialność Zarządzającego.

1.  Zarządzający ponosi odpowiedzialność wobec Spółki oraz wobec osób trzecich za szkody wyrządzone w czasie wykonywania przez niego przedmiotu umowy, będące następstwem niewykonania lub nienależytego wykonania obowiązków Zarządzającego wynikających z umowy lub z przepisów prawa.
2.  Odpowiedzialność, o której mowa w ust. 1, jest niezależna od odpowiedzialności Zarządzającego, którą ponosi on z tytułu pełnienia funkcji Prezesa Zarządu, określonej przepisami prawa, w szczególności Kodeksu spółek handlowych.
3.  Zarządzający zostanie na koszt Spółki objęty ubezpieczeniem typu D&O, to jest produktem ubezpieczeniowym chroniącym osoby zarządzające spółkami.”

Wnioskodawca zatem nie ma obowiązku do zawarcia umowy ubezpieczenia od odpowiedzialności wobec osób trzecich, a taki obowiązek spoczywa na Spółce. Obecnie zawarta przez Spółkę umowa ubezpieczenia szkód powstałych w następstwie roszczeń z tytułu odpowiedzialności Organów Spółki kapitałowej (obejmuje również członków Rady Nadzorczej) określa następujący zakres ubezpieczenia:

„1. Zakres ubezpieczenia:

1.  Ubezpieczyciel zapłaci w imieniu Ubezpieczonego za wszelkie szkody wynikające z roszczenia podniesionego wobec Ubezpieczonego po raz pierwszy w okresie ubezpieczenia lub w okresie dodatkowym (o ile będzie miał zastosowanie), z wyjątkiem sytuacji, gdy daną szkodę pokryła Spółka.
2.  Ubezpieczyciel zapłaci w imieniu Spółki za wszelkie szkody wynikające z roszczenia podniesionego wobec Ubezpieczonego po raz pierwszy w okresie ubezpieczenia lub w okresie dodatkowym (o ile będzie miał zastosowanie) w sytuacji, gdy daną szkodę pokryła Spółka.
3.  Ubezpieczyciel zapłaci w imieniu Ubezpieczonego wszelkie koszty zastępstwa procesowego w związku z postępowaniem przygotowawczym oraz wszelkie koszty zastępstwa procesowego opłacone przez Spółkę w imieniu Ubezpieczonego”.

Ponadto:

„Ubezpieczyciel zapłaci w imieniu Spółki za wszelkie szkody wynikające z roszczenia, po raz pierwszy podniesionego wobec Spółki w okresie ubezpieczenia (lub w okresie dodatkowym) o ile będzie miał zastosowanie, w związku z nieprawidłowym działaniem popełnionym przez Ubezpieczonego z zastrzeżeniem, że:

i) Takie rozwiązanie jest podniesione i utrzymane przeciwko Spółce Ubezpieczonemu w oparciu o zarzut odpowiedzialności solidarnej; oraz;

ii) Spółka i Ubezpieczony prowadzą wspólną linię obrony, za zgodą oraz oparciu o zarzut odpowiedzialności solidarnej Ubezpieczyciela, w przypadku konfliktu interesu".

6\. Wnioskodawca nie dokonuje i nie będzie dokonywał dostaw towarów lub świadczenia usług o których mowa w art. 113 ust. 13 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2017 r., poz. 1221 ze zm.).

W związku z powyższym Wnioskodawca zadał następujące pytanie (ostatecznie przedstawione w uzupełnieniu wniosku):

Wobec zaprezentowanego wcześniej stanu faktycznego Wnioskodawca wnosi o potwierdzenie, że czynności realizowane przez niego na podstawie umowy o świadczenie usług zarządzania nie będą stanowić działalności gospodarczej w rozumieniu art. 15 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług, a wobec czego nie będzie on podatnikiem podatku od towarów i usług i nie ma on prawa wystawiać faktury VAT z tytułu świadczonej usługi wynikającej z umowy o świadczenie usług zarządzania.

Stanowisko Wnioskodawcy:

W ocenie Wnioskodawcy, członek zarządu świadczący usługi zarządzania na podstawie umowy o świadczenie usług zarządzania nie jest podatnikiem w rozumieniu art. 15 ustawy o podatku od towarów i usług, albowiem świadczone usługi na podstawie w/w umowy nie stanowią samodzielnie wykonywanej działalności gospodarczej. Umowa o świadczenie usług zarządzania stanowi stosunek prawny powstały pomiędzy zlecającym wykonanie czynności z zakresu zarządzania, a wykonującym te czynności - członkiem zarządu, w ramach którego to stosunku uregulowano warunki świadczenia usług nie tylko zgodnie z przepisami k.s.h., ale również z obowiązującym w spółce (zlecającej czynności) aktami wewnętrznymi (umowa spółki, uchwały Zgromadzenia Wspólników, uchwały Rady Nadzorczej).

W umowie określono miejsce i czas świadczenia usług oraz sposób informowania spółki o każdym przypadku braku świadczenia usług. Ponadto Spółka zapewnia członkowi zarządu pokrycie kosztów związanych z wykonywaniem usług zarządzania, w tym również podróży służbowych związanych z wykonywaniem powierzonych zadań. Pomimo zawarcia w umowie klauzuli o odpowiedzialności wobec osób trzecich wnioskujący uważa, iż ponosi on odpowiedzialność cywilnoprawną wobec spółki wynikającą z art. 293 par.1 k.s.h.

Nie bez znaczenia jest również fakt, iż członek zarządu może podejmować działania w większości przypadków prowadzonej działalności łącznie z innym członkiem zarządu lub prokurentem.

Zatem, zdaniem wnioskującego prawidłowe jest postępowanie polegające na nie wystawianiu faktury VAT, albowiem charakter umowy, określone w niej warunki oraz rodzaj świadczonej usługi zarządzania spełniają przesłanki określone w art. 15 ustawy o podatku od towarów i usług, a tym samym można uznać, iż osoba będąca członkiem zarządu nie prowadzi działalności gospodarczej we własnym zakresie (samodzielnie) w rozumieniu art. 15 ust. 3 ustawy o podatku od towarów i usług.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest nieprawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. z 2017 r., poz. 1221, z późn. zm.), zwanej dalej ustawą lub ustawą o VAT, opodatkowaniu ww. podatkiem podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (\`(...)\`).

Stosownie do art. 8 ust. 1 ustawy, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 (\`(...)\`).

Określona czynność podlega opodatkowaniu, gdy jest wykonywana przez podatnika działającego w takim charakterze w ramach prowadzonej działalności gospodarczej.

Zgodnie z art. 15 ust. 1 ustawy, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Działalność gospodarcza, zgodnie z ust. 2 powołanego wyżej artykułu, obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Z kolei art. 15 ust. 3 pkt 3 ustawy stanowi, że za wykonywaną samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 1, nie uznaje się czynności:

1.  z tytułu których przychody zostały wymienione w art. 12 ust. 1-6 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2016 r. poz. 2032 i 2048 oraz z 2017 r. poz. 60, 528, 648 i 859);
2.  (uchylony);
3.  z tytułu których przychody zostały wymienione w art. 13 pkt 2-9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, jeżeli z tytułu wykonania tych czynności osoby te są związane ze zlecającym wykonanie tych czynności prawnymi więzami tworzącymi stosunek prawny pomiędzy zlecającym wykonanie czynności i wykonującym zlecane czynności co do warunków wykonywania tych czynności, wynagrodzenia i odpowiedzialności zlecającego wykonanie tych czynności wobec osób trzecich.

Zatem, w przypadku łącznego spełnienia ww. warunków, czynności podejmowanych przez osobę fizyczną nie uznaje się za czynności wykonywane w ramach prowadzonej samodzielnie działalności gospodarczej. To powoduje, iż osoba taka nie działa w tym przypadku w charakterze podatnika VAT, a zatem wykonywane czynności nie podlegają opodatkowaniu VAT .

Zgodnie z art. 13 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2016 r., poz. 2032, z późn. zm.) za przychody z działalności wykonywanej osobiście, o której mowa w art. 10 ust. 1 pkt 2, uważa się:

1.  (uchylony);
2.  przychody z osobiście wykonywanej działalności artystycznej, literackiej, naukowej, trenerskiej, oświatowej i publicystycznej, w tym z tytułu udziału w konkursach z dziedziny nauki, kultury i sztuki oraz dziennikarstwa, jak również przychody z uprawiania sportu, stypendia sportowe przyznawane na podstawie odrębnych przepisów oraz przychody sędziów z tytułu prowadzenia zawodów sportowych;
3.  przychody z działalności duchownych, osiągane z innego tytułu niż umowa o pracę;
4.  przychody z działalności polskich arbitrów uczestniczących w procesach arbitrażowych z partnerami zagranicznymi;
5.  przychody otrzymywane przez osoby wykonujące czynności związane z pełnieniem obowiązków społecznych lub obywatelskich, bez względu na sposób powoływania tych osób, nie wyłączając odszkodowania za utracony zarobek, z wyjątkiem przychodów, o których mowa w pkt 7;
6.  przychody osób, którym organ władzy lub administracji państwowej albo samorządowej, sąd lub prokurator, na podstawie właściwych przepisów, zlecił wykonanie określonych czynności, a zwłaszcza przychody biegłych w postępowaniu sądowym, dochodzeniowym i administracyjnym oraz płatników, z zastrzeżeniem art. 14 ust. 2 pkt 10, i inkasentów należności publicznoprawnych, a także przychody z tytułu udziału w komisjach powoływanych przez organy władzy lub administracji państwowej albo samorządowej, z wyjątkiem przychodów, o których mowa w pkt 9;
7.  przychody otrzymywane przez osoby, niezależnie od sposobu ich powoływania, należące do składu zarządów, rad nadzorczych, komisji lub innych organów stanowiących osób prawnych; 7a. przychody otrzymywane przez członków Rady Mediów Narodowych;
8.  przychody z tytułu wykonywania usług, na podstawie umowy zlecenia lub umowy o dzieło, uzyskiwane wyłącznie od:
    
    1.  osoby fizycznej prowadzącej działalność gospodarczą, osoby prawnej i jej jednostki organizacyjnej oraz jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej,
    2.  właściciela (posiadacza) nieruchomości, w której lokale są wynajmowane, lub działającego w jego imieniu zarządcy albo administratora - jeżeli podatnik wykonuje te usługi wyłącznie dla potrzeb związanych z tą nieruchomością
    
    *   z wyjątkiem przychodów uzyskanych na podstawie umów zawieranych w ramach prowadzonej przez podatnika pozarolniczej działalności gospodarczej oraz przychodów, o których mowa w pkt 9;
9.  przychody uzyskane na podstawie umów o zarządzanie przedsiębiorstwem, kontraktów menedżerskich lub umów o podobnym charakterze, w tym przychody z tego rodzaju umów zawieranych w ramach prowadzonej przez podatnika pozarolniczej działalności gospodarczej - z wyjątkiem przychodów, o których mowa w pkt 7.

W myśl art. 15 ust. 3a ustawy, przepis ust. 3 pkt 3 stosuje się odpowiednio do usług twórców i artystów wykonawców w rozumieniu przepisów o prawie autorskim i prawach pokrewnych, wynagradzanych w formie honorariów za przekazanie lub udzielenie licencji do praw autorskich lub praw artystycznego wykonania albo ich wykonanie, w tym również wynagradzanych za pośrednictwem organizacji zbiorowego zarządzania prawami autorskimi lub prawami pokrewnymi.

Rozstrzygnięcie kwestii, która w przedmiotowej sprawie objęta jest zakresem pytania – czy z tytułu usług wykonywanych na podstawie umowy o świadczenie usług zarzadzania, Wnioskodawca jest podatnikiem podatku od towarów i usług, jako wykonujący działalność gospodarczą w rozumieniu art. 15 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług, a w konsekwencji czy z tytułu świadczenia tychże usług zarzadzania ma on wystawiać faktury VAT – wymaga analizy czy w okolicznościach faktycznych przedstawionych przez Wnioskodawcę we wniosku, są spełnione przesłanki wynikające z treści art. 15 ust. 3 pkt 3 ustawy, pozwalające na nieuznanie czynności, wykonywanych przez Zarządzającego na podstawie Umowy, za wykonywaną samodzielnie działalność gospodarczą.

Jak wynika z wcześniejszych rozważań, przepis art. 15 ust. 3 pkt 3 ustawy, nie uznaje za wykonywaną samodzielnie działalność gospodarczą czynności, jeżeli z tytułu wykonania tych czynności osoby fizyczne (zarządzający) są związane ze zlecającym wykonanie (spółką, z którą zawierana jest umowa) tych czynności prawnymi więzami tworzącymi stosunek prawny pomiędzy zlecającym wykonanie (spółką) i wykonującym zlecane czynności (zarządzającym) co do:

*   warunków wykonywania tych czynności (warunek pierwszy) oraz
*   wynagrodzenia (warunek drugi) oraz
*   odpowiedzialności zlecającego wykonanie tych czynności wobec osób trzecich (warunek trzeci).

Powyższe oznacza, że jeżeli analiza umowy cywilnoprawnej (stosunku prawnego) pomiędzy zarządzającym a spółką wykaże, że spełnione są wszystkie trzy warunki to nie można uznać zarządzającego za podatnika VAT. Jednocześnie brak spełnienia któregokolwiek warunku oznacza, że zarządzający występuje w charakterze podatnika VAT.

Warunek pierwszy dotyczy warunków wykonywania czynności. Należy uznać, że co do zasady w istotę typowej umowy cywilnoprawnej, której przedmiotem jest zarządzanie spółką przez osobę fizyczną (zobowiązaną do osobistego świadczenia), wpisane jest wykorzystywanie infrastruktury i organizacji wewnętrznej tej spółki (osoba taka zarządza tą infrastrukturą, personelem, całą organizacją i jednocześnie korzysta z niej w tym celu). Jak wskazał NSA w wyroku z dnia 30 września 2014 r. sygn. akt I FSK 1479/13 za samodzielnie wykonywaną działalność gospodarczą „(\`(...)\`) nie będzie mogła zostać uznana działalność gospodarcza, która wykonywana jest z wykorzystaniem infrastruktury i organizacji wewnętrznej podmiotu, na rzecz którego jest prowadzona. Można wręcz mówić o pewnym zintegrowaniu zarządzającego ze spółką, co oznacza spełnienie tego warunku. Przyjęcie zgodnie z postanowieniami ustawy o wynagradzaniu stosownych rozwiązań dotyczących zapewnienia zarządzającemu w zakresie niezbędnym do wykonywania usług zarządzania urządzeń technicznych (np. komputera, telefonu komórkowego, samochodu, itp.) oraz ewentualnie innych zasobów, którymi dysponuje spółka (np. pomieszczenia biurowe wraz z wyposażeniem, uczestnictwo w szkoleniach i konferencjach związanych ściśle z pełnioną funkcją i powierzonymi zadaniami, firmowych kart płatniczych i kredytowych, itp.) dodatkowo potwierdza charakter (przemawiający za brakiem samodzielności w rozumieniu VAT) takiego stosunku prawnego.

W tym kontekście należy zauważyć, że wykorzystywanie infrastruktury i organizacji wewnętrznej zarządzanej spółki powoduje, że zarządzający nie ponosi również w tym zakresie ryzyka ekonomicznego (co ma ścisły związek z tym jak kształtuje się wynagrodzenie - warunek drugi). Uznaniu, że ten warunek jest spełniony nie stoi na przeszkodzie to, że w ramach przedmiotowej umowy cywilnoprawnej (stosunku prawnego) zarządzający dysponuje szerokim zakresem swobody w organizacji swojej pracy, wyznaczaniu celów itd.

W opisie sprawy wskazano, że Wnioskodawca wykonywać będzie czynności zarządzania w siedzibie Spółki. Spółka zobowiązana jest udostępnić Wnioskodawcy do korzystania w zakresie niezbędnym do wykonywania usług urządzenia techniczne oraz inne zasoby stanowiące mienie Spółki, w szczególności pomieszczenie biurowe wraz z wyposażeniem, inne pomieszczenia i obiekty Spółki w zakresie niezbędnym dla sprawowania funkcji, telefon komórkowy i inne urządzenia mobilne, komputery stacjonarne i przenośne wraz z niezbędnym dodatkowym wyposażeniem i oprogramowaniem, w szczególności obsługującym funkcjonujące w Spółce systemy SCADA, system finansowo - księgowy, obsługi Klienta, systemy CAD, graficzne itp. stosowane w codziennej pracy Spółki i niezbędne dla realizacji funkcji zarządzania, konto e-mailowe służbowe ze skrzynką elektroniczną, samochód służbowy, parking służbowy przeznaczony dla pracowników Spółki celem parkowania samochodu prywatnego służącego transportowi lokalnemu w ramach wykonywania funkcji, korzystanie ze środków BHP Spółki niezbędnych dla realizacji umowy o zarządzanie.

W związku z powyższym pierwszy warunek co do wykonywania czynności jest spełniony, bowiem Wnioskodawca korzysta z infrastruktury Spółki. Tym samym nie ponosi ryzyka ekonomicznego w związku ze świadczeniem usług zarządzania.

Warunek drugi dotyczy wynagrodzenia. Zakładając, że umowa przewiduje, że zarządzający korzysta z infrastruktury i organizacji wewnętrznej spółki (spełniony warunek pierwszy), ustalenie, że warunek drugi jest spełniony w praktyce sprowadza się do weryfikacji czy umowa cywilnoprawna przewiduje dla zarządzającego stałe wynagrodzenie. Jeżeli umowa przewiduje stałe wynagrodzenie nie można mówić o ponoszeniu ryzyka ekonomicznego przez zarządzającego. Jednocześnie rozpatrywany warunek będzie spełniony także jeżeli wynagrodzenie oprócz stałego elementu będzie zawierać element zmienny (np. wypłacany pod warunkiem i/lub w wysokości określonej realizacją wyznaczonych celów zarządczych, które mogą dotyczyć w szczególności kondycji finansowej spółki, jej pozycji rynkowej, realizacji określonej inwestycji, strategii itd.) pod warunkiem jednak, że element stały będzie stanowił istotną wielkość i/lub część całkowitego wynagrodzenia. Zgodnie z art. 4 ust. 1 ustawy z dnia 9 czerwca 2016 r. o zasadach kształtowania wynagrodzeń osób kierujących niektórymi spółkami (Dz.U. z 2016 r., poz. 1202 z późn. zm.), zwanej ustawą o wynagradzaniu, wynagrodzenie całkowite członka organu zarządzającego składa się z części stałej, stanowiącej wynagrodzenie miesięczne podstawowe, określonej kwotowo, oraz części zmiennej stanowiącej wynagrodzenie uzupełniające za rok obrotowy spółki, przy czym zgodnie z ust. 5 część zmienna nie może przekraczać 50%, a m.in. w spółkach publicznych 100% wynagrodzenia podstawowego zarządzającego w poprzednim roku obrotowym. Należy uznać, że takie ukształtowanie wynagrodzenia spełnia badany warunek. Podobnie przykładowo ustalenie w umowie dla zarządzającego stałego wynagrodzenia miesięcznego w wielkości adekwatnej do pozycji spółki, zakresu zadań itd. oraz rocznej premii stanowiącej określony procent wypracowanego w danym roku zysku spełni badany warunek.

Dla uznania spełnienia badanego warunku nie ma znaczenia okoliczność, że w umowie przewiduje się przykładowo (proporcjonalne) zmniejszenie wynagrodzenia z racji czasowego braku wykonywania czynności przez zarządzającego (wskutek własnej decyzji, choroby, zawieszenia w wykonywaniu funkcji, itp.). Podobnie nie ma znaczenia ewentualna okoliczność, że na podstawie umowy należne zarządzającemu wynagrodzenie obejmuje również wynagrodzenie za przeniesienie praw własności egzemplarza lub nośnika utworu i projektu wynalazczego oraz autorskich praw majątkowych do utworu, udzielenie wszelkich zezwoleń i upoważnień oraz korzystanie przez spółkę z projektów wynalazczych, w tym wynalazku, wzoru użytkowego, wzoru przemysłowego, projektów racjonalizatorskich, know-how, baz danych stworzonych przez zarządzającego, itp. - jeżeli w wyniku wykonywania umowy zarządzający stworzy utwór w rozumieniu ustawy z dnia 4 lutego 1994 r. o prawie autorskim i prawach pokrewnych (Dz.U. z 2017 r. poz. 880 z późn. zm.). Ustalenie w umowie dla zarządzającego m.in. wynagrodzenia z niniejszego tytułu nie stoi na przeszkodzie spełnieniu badanego warunku.

Z opisu sprawy wynika, że wynagrodzenie za wykonywanie czynności w ramach umowy o świadczenie usług zarządzania składa się z dwóch składników - części stałej określonej kwotowo w uchwale i umowie oraz części zmiennej ograniczonej poprzez ustalenie maksymalnego progu „do 10%” wynagrodzenia stałego rocznego za dany rok obrotowy określonego dla Wnioskodawcy. Część zmienna jest zależna od osiągnięcia przez Wnioskodawcę tzw. celów zarządczych w Spółce.

Mając na uwadze powyższe należy stwierdzić, że warunek dotyczący wynagrodzenia jest spełniony, gdyż jak wskazano wyżej Wnioskodawcy przysługuje wynagrodzenie całkowite, składające się z części stałej oraz części zmiennej, stanowiącej wynagrodzenie uzupełniające za rok obrotowy Spółki.

Trzeci warunek dotyczy odpowiedzialności zlecającego wobec osób trzecich. Warunek będzie spełniony jeżeli zgodnie z umową odpowiedzialność jest po stronie Zlecającego (spółki), a nie po stronie faktycznego wykonawcy (zarządzającego), co wyklucza samodzielny charakter jego działalności. Warunek będzie także spełniony gdy dana umowa nie przewiduje (nie wprowadza) takiej odpowiedzialności.

Bez znaczenia pozostaje w tym kontekście odpowiedzialność zarządzającego wynikająca z bezwzględnie obowiązujących przepisów prawa, w tym w szczególności odpowiedzialność członków zarządu wynikająca z przepisów Kodeksu spółek handlowych.

Przykładowo, jeżeli dana umowa przewiduje, że zarządzający ponosi odpowiedzialność wobec spółki oraz wobec osób trzecich za szkody wyrządzone w czasie wykonywania przez niego przedmiotu umowy, będące następstwem niewykonania lub nienależytego wykonania obowiązków zarządzającego wynikających z umowy lub z przepisów prawa - przy czym, odpowiedzialność ta jest niezależna od odpowiedzialności zarządzającego, którą ponosi on z tytułu pełnienia funkcji członka zarządu, określonej przepisami prawa (w szczególności na mocy KSH) - niniejszy warunek nie będzie spełniony.

Należy zauważyć, że jak wskazał NSA w wyroku z dnia 22 lutego 2017 r., sygn. akt I FSK 1014/15 „Ponoszenie ryzyka ekonomicznego nie może być utożsamiane z odpowiedzialnością menadżera za szkody wobec Spółki. Są to odrębne kwestie. Porównywanie nieograniczonej odpowiedzialności menadżera wobec Spółki ze stosunkiem pracowniczym nie wpływa na ocenę stanowiska Sądu, gdyż Sąd nie postawił tezy, że strony łączyła umowa o pracę. Stosunek ten Sąd oceniał pod kątem art. 15 ust. 1 i ust. 3 pkt 3 ustawy o VAT, to znaczy czy była to samodzielnie wykonywana działalność gospodarcza. Odpowiedzialność menadżera za szkody wyrządzone w związku z prowadzoną działalnością ma być rozpoznawana wobec osób trzecich, nie wobec Spółki i, co tu już zostało podniesione, jej źródłem ma być stosunek zobowiązaniowy łączący menadżera ze Spółką, a nie stosunek organizacyjno-prawny członka zarządu Spółki. W tym zakresie słusznie podkreślił Sąd pierwszej instancji, że nie została ona uregulowana w kontrakcie, a zatem nie można jej domniemywać. ”.

Mając na uwadze powyższe, należy uznać, że jeżeli umowa cywilnoprawna (stosunek prawny) przewiduje odpowiedzialność zarządzającego wobec osób trzecich (za szkody wyrządzone w związku z prowadzoną działalnością, przy czym odpowiedzialność ta jest niezależna od odpowiedzialności zarządzającego, którą ponosi on - z tytułu pełnienia funkcji członka zarządu - na podstawie bezwzględnie obowiązujących przepisów prawa, np. KSH) wskazany warunek nie jest spełniony.

Odpowiednio jeżeli dana umowa nie przewiduje (nie wprowadza) takiej odpowiedzialności (a w przypadku braku jej uregulowania w umowie nie można jej domniemywać), należy uznać, że wskazany warunek jest spełniony.

W opisie sprawy wskazano, że Wnioskodawca będzie ponosił odpowiedzialność wobec osób trzecich za szkody wyrządzone w czasie wykonywania przez niego przedmiotu umowy o zarządzanie i będzie ponosił tą odpowiedzialność niezależnie od odpowiedzialności, którą ponosi z tytułu pełnienia funkcji Członka Zarządu określonej przepisami prawa, w szczególności Kodeksu Spółek Handlowych.

W związku z powyższym należy stwierdzić, że w przedmiotowej sprawie warunek dotyczący odpowiedzialności zlecającego wobec osób trzecich za szkody wyrządzone w czasie wykonywania przez Zarządzającego czynności na podstawie Umowy o zarządzanie nie jest spełniony, gdyż to Wnioskodawca będzie ponosił odpowiedzialność wobec osób trzecich za szkody wyrządzone w czasie wykonywania przez niego przedmiotu umowy o zarządzanie.

Mając powyższe na uwadze wskazać należy, że w okolicznościach przedmiotowej sprawy Wnioskodawcę należy uznać za podatnika podatku VAT, gdyż nie zostały spełnione łącznie wszystkie trzy warunki wynikające z art. 15 ust. 3 pkt 3 ustawy, jako że nie został spełniony warunek trzeci dotyczący odpowiedzialności zlecającego wobec osób trzecich za szkody wyrządzone w czasie wykonywania przez Zarządzającego czynności na podstawie Umowy.

Jak już wcześniej wskazano, brak spełnienia któregokolwiek warunku przewidzianego w art. 15 ust. 3 pkt 3 ustawy, oznacza, że zarządzający występuje w charakterze podatnika VAT.

W konsekwencji usługi świadczone przez Wnioskodawcę na podstawie umowy o świadczenie usług zarządzania podlegają opodatkowaniu podatkiem od towaru i usług.

Zgodnie z art. 106b ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, podatnik jest obowiązany wystawić fakturę dokumentująca sprzedaż, a także dostawę towarów i świadczenie usług, o których mowa w art. 106a pkt 2, dokonywane przez niego na rzecz innego podatnika podatku, podatku od wartości dodanej lub podatku o podobnym charakterze lub na rzecz osoby prawnej niebędącej podatnikiem.

Wobec uznania, że Wnioskodawca z tytułu wykonywania opisanych we wniosku usług zarządzania jest podatnikiem podatku od towarów i usług to konsekwentnie (zgodnie z ww. art. 106b ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług) świadczone usługi zarządzania winien udokumentować wystawieniem faktury VAT.

W związku z powyższym stanowisko Wnioskodawcy jest nieprawidłowe.

Zaznacza się, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego).

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy lub zmiany stanu prawnego udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Zgodnie z art. 14na Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k–14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Krakowie, ul. Rakowicka 10, 31-511 Kraków, w dwóch egzemplarzach (art. 47 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U z 2017 r., poz. 1369 z późn. zm.) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy).

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy), na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała.