Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB3-3.4012.3.2023.2.AM
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2023-03-02
Teza: Przeniesienie majątku w wyniku podziału - czy będzie stanowiło zorganizowaną część przedsiębiorstwa.
Słowa kluczowe: podział; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; składnik-przeniesienie składników majątkowych; spółki-podział spółki przez wydzielenie
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I. Przepisy ogólne-Definicje; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności niepodlegające opodatkowaniu; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 2. Dostawa towarów i świadczenie usług -Dostawa towarów
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2-pkt 27e; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2-pkt 6; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 7.-ust. 1

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

Zakres wniosku wspólnego o wydanie interpretacji indywidualnej
--------------------------------------------------------------

(…) 2023 r. wpłynął Państwa wniosek wspólny o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy uznania przeniesienia majątku przez Spółkę Dzieloną na Spółkę Przejmującą w wyniku Podziału za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, a w konsekwencji uznania transakcji za niepodlegającą opodatkowaniu VAT. Treść wniosku wspólnego jest następująca:

### Zainteresowani, którzy wystąpili z wnioskiem

1) Zainteresowany będący stroną postępowania: X spółka (…)

2) Zainteresowany niebędący stroną postępowania: Y spółka (…)

### Opis zdarzenia przyszłego

Planowany Podział

Wnioskodawca, X (dalej: również jako „Spółka Dzielona”) ma siedzibę na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej i jest polskim rezydentem podatkowym. Podstawowym przedmiotem działalności Spółki Dzielonej jest działalność deweloperska. Aktualnie Wnioskodawca realizuje inwestycję Osiedle (…) w dzielnicy (…) w (…) („Osiedle”).

Dotychczasowe etapy inwestycji Osiedla (I-XIII) były realizowane w celu budowy budynków mieszkalnych (lokali mieszkalnych i usługowych w budynkach mieszkalnych) w celu ich sprzedaży („Działalność Deweloperska”). Większość lokali wzniesionych w ramach Osiedla została już sprzedana. Spółka posiada jednak wciąż w zasobach Działalności Deweloperskiej niesprzedane lokale mieszkalne, lokale usługowe oraz miejsca parkingowe/udziały w lokalach parkingowych związane z tymi lokalami. Działki, na których posadowione jest Osiedle, po sprzedaży lokali pozostają nadal częściowo własnością Spółki Dzielonej („Działki Osiedla”) - działki te zostały wskazane w dalszej części Wniosku.

Zgodnie z miejscowym plan zagospodarowania przestrzennego, Działki Osiedla są przeznaczone jako tereny mieszkaniowe.

W chwili obecnej, Wnioskodawca wynajmuje kilka lokali usługowych i lokali mieszkalnych oraz miejsc parkingowych zlokalizowanych na Osiedlu, co związane jest z niezakończonymi procesami sprzedaży lokali. Docelowo, nie jest jednak planowany wynajem tych lokali, a ich sprzedaż. Długofalowo, w ramach Działalności Deweloperskiej, nie jest więc planowany wynajem.

Aktualnie Spółka jest w trakcie realizacji kolejnego etapu inwestycji który składa się z dwóch budynków mieszkalnych („Budynki Z”) wraz z infrastrukturą towarzyszącą, wznoszonych na działkach będących własnością Spółki Dzielonej, o numerach: (…), (…), (…) („Działki Z”) („Projekt Z”). Obserwując obecne trendy na rynku mieszkaniowym, Spółka Dzielona planuje wszystkie nieruchomości wchodzące w skład Projektu Z przeznaczyć na najem komercyjny („Działalność Z”).

W związku z istnieniem w Spółce Dzielonej działalności o odmiennej charakterystyce (Działalność Deweloperska oraz Działalność Z) planowane jest rozdzielenie tych dwóch typów działalności w ramach odrębnych podmiotów. Planowany jest podział Spółki Dzielonej przez wydzielenie i przeniesienie Działalności Z (w tym Projektu Z) do innej spółki - Y (dalej również jako: „Spółka Przejmująca”) (dalej: „Podział”). Spółka Przejmująca została dedykowana do przejęcia i ukończenia Projektu Z, ale również zgodnie z nowym podejściem - szerszej działalności związanej z zarządzaniem i usługowym wykorzystaniem lokali wchodzących w skład Projektu Z.

Zainteresowani wchodzą w skład tej samej grupy kapitałowej. Spółka Dzielona posiada udziałowca będącego nierezydentem, z siedzibą w państwie na terytorium Unii Europejskiej, który posiada w Spółce Dzielonej bezpośrednio (…) udziałów. Spółka Przejmująca posiada innego udziałowca będącego nierezydentem, z siedzibą w UE, który posiada w Spółce Przejmującej bezpośrednio (…) udziałów (udziałowiec Spółki Dzielonej jest spółką matką udziałowca Spółki Przejmującej) .

Udziały w Spółce Dzielonej nie zostały nabyte lub objęte przez udziałowca Spółki Dzielonej w wyniku wymiany udziałów ani przydzielone w wyniku innego łączenia lub podziału podmiotów. Udziałowiec Spółki Dzielonej nie posiada udziałów w Spółce Przejmującej.

Podział Spółki Dzielonej nastąpi na podstawie przepisów ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych („K.s.h.”) przez wydzielenie (art. 529 § 1 pkt 4 K.s.h.). Podział nastąpi poprzez przeniesienie części przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej do Spółki Przejmującej. Jednocześnie część przedsiębiorstwa pozostanie w Spółce Dzielonej. Planowany Podział przez wydzielenie i przeniesienie Działalności Z ze Spółki Dzielonej do Spółki Przejmującej, będzie skutkowało podwyższeniem kapitału zakładowego i zapasowego Spółki Przejmującej oraz odpowiednim obniżeniem kapitału zakładowego Spółki Dzielonej.

Kapitał własny (kapitał zakładowy i kapitał zapasowy - agio) Spółki Przejmującej zostanie podwyższony o określoną kwotę. W ramach podwyższenia kapitału zostaną utworzone nowe udziały, które będą w ramach Podziału objęte przez udziałowca Spółki Dzielonej. Udziały zostaną pokryte przenoszonym na Spółkę Przejmującą majątkiem Spółki Dzielonej stanowiącym wydzielaną część przedsiębiorstwa. Wartość emisyjna udziałów wydanych przez Spółkę Przejmującą będzie odpowiadać wartości rynkowej majątku otrzymanego przez Spółkę Przejmującą w ramach Podziału. Ustalona na dzień Podziału wartość majątku Spółki Dzielonej przyporządkowanego Spółce Przejmującej nie będzie przewyższać wartości emisyjnej udziałów przydzielonych udziałowcowi Spółki Dzielonej. W ramach Podziału nie jest przewidziane wniesienie żadnych dopłat, o których mowa w art. 529 § 3 i 4 K.s.h. Jednocześnie, kapitały własne Spółki Dzielonej również zostaną pomniejszone w ustalonej proporcji, zgodnie z regulacjami K.s.h.

Wartość rynkowa składników przenoszonych do Spółki Przejmującej jest wyższa od ich wartości podatkowej w Spółce Dzielonej.

W wyniku planowanego Podziału, w stosunku do otrzymanych składników majątku Spółka Przejmująca przyjmie dla celów podatkowych wartości wynikające z ksiąg Spółki Dzielonej (kontynuacja wartości podatkowych). Dodatkowo, w Spółce Przejmującej całość przejętego majątku będzie dedykowana do działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Spółka Dzielona jest czynnym podatnikiem VAT, natomiast Spółka Przejmująca będzie zarejestrowana jako podatnik VAT czynny na moment Podziału.

**Przedmiot przeniesienia w ramach Podziału**

W ramach planowanego Podziału, przedmiotem wydzielenia w Spółce Dzielonej będzie zespół składników materialnych i niematerialnych w zakresie Działalności Z, na który składają się:

1\. Działki Z przeznaczone do realizacji Działalności Z, wraz z posadowionymi na nich Budynkami Z i zabudowaniami towarzyszącymi. Jak wskazano wyżej, na Działkach Projektu Z prowadzona jest obecnie inwestycja w toku, w postaci budowy budynków mieszkalnych przeznaczonych na usługi komercyjne. Na moment dokonania Podziału Spółki Dzielonej, Budynki Z będą ukończone w stan surowy zamkniętym, będą trwać prace wykończeniowe i adaptacyjne). Dalsze prace związane z Projektem Z (zakończenie procesu wykończenia, adaptacji i wyposażenia lokali w Budynkach dla potrzeb najmu komercyjnego, odbiory końcowe) będą kontynuowane przez Spółkę Przejmującą po zakończeniu procesu Podziału i przeniesieniu tych składników na Spółkę Przejmującą.

Jeśli prowadzenie Działalności Z wymagało będzie czasowego udostępnienia Spółce Przejmującej dostępu do Działek Osiedla (poszczególne etapy mają częściowo wspólne dojazdy), Spółka Dzielona zapewni Spółce Przejmującej prawo do korzystania z tych nieruchomości, w tym do korzystania na cele budowlane bądź obie Spółki ustanowią na swoją rzecz wzajemnie służebności.

2\. Prawa i obowiązki wynikające z:

a. Umowy o wykonanie projektu architektonicznego Budynków Z.

b. Umowy z generalnym wykonawcą dotyczącą realizacji Projektu Z.

c. Umowy o wykonanie zagospodarowanie zieleni, projektu prac wykończeniowych w Budynkach Z, znajdujących się na Działkach.

d. Umowy na wykonanie prac adaptacyjnych i wykończeniowych w lokalach w Budynkach Z.

e. Umów o przyłączenie do sieci energetycznej, ciepłowniczej i wodociągowej dla Budynków Z. Jeżeli przed Podziałem dojdzie do zawarcia umów o przyłączenie do Internetu oraz kanalizacji deszczowej, przeniesieniem objęte zostaną również te umowy.

f. Umowy z inspektorem nadzoru w zakresie, w jakim dotyczy to Budynków Z.

g. Umowy o zarządzanie Projektem Z w zakresie, w jakim dotyczy to związanych z nim administracji, doradztwa bieżącego, zarządzania projektem budowlanym (dedykowane osoby zajmujące się działalnością związaną z wynajmem w formule Z - w ramach usług świadczonych przez spółkę zarządzającą).

h. Umowy pożyczki na finansowanie budowy Projektu Z, w tym zobowiązanie do zwrotu pożyczki.

i. Umowy gwarancji bankowej dotyczącej realizacji Projektu Z.

j. Umowy ubezpieczenia budowy (…).

k. Umowy o prowadzenie i obsługę dwóch rachunków bankowych przyporządkowanych dla Działalności Z (jeden rachunek w walucie PLN i jeden rachunek w walucie EUR).

3\. Prawa autorskie do wykonanego projektu architektonicznego Budynków Z, roszczenia wynikające z umowy oraz pełna dokumentacja - w części w jakiej umowa zostanie zrealizowana do momentu Podziału.

4\. Decyzja, z której wynika pozwolenie na budowę realizowaną na Działkach Z oraz inne decyzje konieczne do realizacji opisanych budynków zgodnie z pozwoleniem na budowę.

5\. Środki pieniężne pochodzące z uzyskanej pożyczki niezbędne do realizacji Projektu Z.

6\. Bieżące zobowiązania związane z Działalnością Z, wynikające m.in. z w/w umów.

**Wyodrębnienie Działalności Z**

Przejawem wyodrębnienia organizacyjnego Działalności Z w Spółce Dzielonej jest przede wszystkim odpowiednio przyporządkowany majątek (aktywa, zobowiązania) pozwalający na prowadzenie tej działalności i odpowiednio przyporządkowane umowy, które służą realizacji Działalności Z (w tym zarządzanie). Działalność Z nie stanowi formalnie zarejestrowanego oddziału Spółki Dzielonej, jednakże posiada znaczną organizacyjną odrębność. Przejawia się ona przede wszystkim poprzez:

‒ odpowiednie przyporządkowanie majątku w ramach Projektu Z,

‒ przyporządkowanie w/w umów dotyczących realizacji Projektu Z do tego projektu, odrębnych od umów związanych z wcześniej realizowanymi umowami w ramach Działalności Deweloperskiej,

‒ zasoby osobowe dedykowane do realizacji Działalności Z w ramach usług świadczonych przez spółkę zarządzającą - Spółka Dzielona posiada aktualnie jedną umowę o zarządzenia z dedykowanym podmiotem zarządzającym w Grupie zarówno dla Działalności Deweloperskiej jak i Działalności Z. Niemniej, w ramach tej umowy Działalnością Z zajmują się wyspecjalizowane w tym obszarze osoby, dedykowane _stricte_ do działalności związanej z najmem komercyjnym oraz uprzednim przygotowaniem i wyposażeniem nieruchomości (Budynków Z) do tego typu działalności,

‒ dedykowaną markę dla projektów realizowanych w ramach Działalności Z (…).

Wyodrębnienie funkcjonalne Działalności Z przejawia się tym, że składające się na tę działalność składniki majątkowe oraz zobowiązania jak np.:

‒ Działki Z,

‒ Budynki Z (prace budowlane w toku),

‒ prawa i obowiązki z umów na projekt architektoniczny, prace budowlane, prace wykończeniowe, zarządzanie oraz finansowanie Projektu Z,

‒ zasoby osobowe dedykowane do zarządzania realizacją Działalności Z

są powiązane poprzez cel, jakiemu służą. Celem tym jest prowadzenie działalności gospodarczej w zakresie wybudowania i przystosowania (adaptacji) Budynków Z do usługowego wykorzystania lokali i czerpania z tego tytułu pożytków. Cel ten różni się od zasadniczego celu, który jest realizowany przez zespół składników, który pozostanie w Spółce Dzielonej - tj. budowa lokali i ich sprzedaż.

Ponieważ aktualnie Działalność Z stanowi integralną część Spółki Dzielonej, dla Działalności Z nie jest prowadzona odrębna księgowość. Jednakże wyodrębnienie finansowe Działalności Z przejawia się w tym, że ewidencja księgowa prowadzona przez Spółkę Dzieloną pozwala na przyporządkowanie Działalności Z ponoszonych kosztów i związanych z Działalnością Z zobowiązań.

Możliwe jest przygotowanie dla celów zarządczych wyniku finansowego, sprawozdań finansowych, czy też innych kluczowych wskaźników finansowych, a także bilansu aktywów oraz pasywów dotyczących Działalności Z. Podział Spółki Dzielonej nastąpi właśnie w oparciu o taki bilans sporządzony na moment Podziału. Działalność Z ma przyporządkowany również własny rachunek bankowy służący do rozliczeń transakcji przeprowadzanych w ramach tej części działalności. Dedykowane rachunki bankowe w PLN i EUR będą przeniesione w ramach Podziału wraz ze środkami na tych rachunkach dedykowanych Projektowi Z. Projekt Z posiada odrębny budżet od Działalności Deweloperskiej.

W oparciu o przedmiot przekazania na rzecz Spółki Przejmującej będzie możliwe samodzielne prowadzenie działalności gospodarczej w zakresie Działalności Z polegającej na wykończeniu Projektu, zawarciu umów w oparciu o które będą udostępniane lokale i następnie zarządzaniu najmem komercyjnym lokali będących częścią Projektu Z bez konieczności angażowania innych składników majątku Spółki Dzielonej. W oparciu o przekazany majątek, Spółka Przejmująca będzie kontynuowała realizację Projektu rozpoczętego w Spółce Dzielonej oraz następnie czerpała pożytki z Działalności Z.

**Majątek pozostający w Spółce Dzielonej po Podziale**

Na skutek planowanego Podziału w Spółce Dzielonej pozostanie zespół składników materialnych i niematerialnych w zakresie Działalności Deweloperskiej związanej z Osiedlem, na który składają się m.in:

1\. Lokale mieszkalne i usługowe w budynkach wybudowanych w ramach realizacji etapów I- XIII budowy Osiedla, które nie były dotychczas przedmiotem sprzedaży wraz z udziałami w powierzchni wspólnej w budynkach m.in.:

‒ Lokal mieszkalny wraz z udziałem we współwłasności budynku mieszkalnego, położonego na działce nr (…), KW: (…);

‒ Mieszkanie wzorcowe wraz z udziałem we współwłasności (…) budynków wielomieszkaniowych położonych na działce (…) KW: (…);

‒ Lokale usługowe wraz z udziałem we współwłasności (…) budynków wielomieszkaniowych położonych na działkach (…), (…), (…), (…), (…), (…), KW: (…);

‒ Lokal usługowy i udział we współwłasności (…) budynków wielomieszkaniowych położonych na działce (…), KW: (…);

‒ Udział we współwłasności (…) budynków mieszkaniowych, położonych na działkach (…), (…), (…) KW: (…);

‒ Udział we współwłasności budynku wielomieszkaniowego położonego na działce (…), KW: (…);

‒ Udział we współwłasności (…) budynków wielomieszkaniowych, położonych na działkach (…), (…), (…), (…), KW: (…).

2\. Udziały we współwłasności lokali garażowych i lokali z komórkami lokatorskimi będących odrębnymi lokalami, w tym:

‒ Udział we współwłasności lokalu garażowego, (…);

‒ Udział we współwłasności lokalu garażowego, (…);

‒ Udział we współwłasności lokalu garażowego, (…);

‒ Udział we współwłasności lokalu z komórkami lokatorskimi, (…);

‒ Udział we współwłasności lokalu z komórkami lokatorskimi, (…).

3\. Udział we współwłasności Działek Osiedla w części w jakiej związany jest z lokalami, które nie zostały dotychczas sprzedane po ich wybudowaniu.

4\. Udziały we współwłasności działek parkingowych położonych na działce (…), KW: (…) oraz działce (…), KW: (…)

5\. Działki gruntowe (…), (…), (…), (…), KW: (…), przeznaczone na poszerzenie ulicy (brak możliwości zabudowy mieszkaniowej); działki drogowe (…), (…), KW (…) wraz z chodnikiem.

6\. Inny majątek rzeczowy Spółki Dzielonej związany z Działalnością Deweloperską obejmujący:

‒ Wyposażenie mieszkania wzorcowego;

‒ Stoisko targowe;

‒ Tablice informacyjne;

‒ Urządzenia drukujące;

‒ Licencje na oprogramowanie (program (…)).

7\. Prawa i obowiązki z:

a. Umowy o wykonanie projektu architektonicznego budynków wchodzących w skład Osiedla.

b. Umów z generalnym wykonawcą etapów I-XIII Osiedla.

c. Umów gwarancji bankowych dotyczącej budowy Osiedla.

d. Umowy z Zarządem Infrastruktury Komunalnej i Transportu dotyczącej zastępstwa inwestycyjnego w realizacji inwestycji drogowej.

e. Zawartych umów najmu lokali mieszkalnych, lokali usługowych i miejsc parkingowych (które docelowo mają zostać sprzedane).

f. Umów o przyłącza mediów do budynków wchodzących w skład Osiedla.

8\. Prawa autorskie do dokumentacji projektowej i wykonawczej budynków i budowli wchodzących w skład Osiedla.

9\. Zobowiązania wobec nabywców lokali z tytułu gwarancji jakości lub rękojmi za wady dotyczących robót budowlanych.

10\. Przychody, należności oraz zobowiązania wynikające z zawartych umów wynajmu.

11\. Należności wynikające z umów sprzedaży lokali.

12\. Należności z umów pożyczek udzielonych innych podmiotom.

13\. Zobowiązania z tytułu pożyczki finansującej Działalność Deweloperską (budowę Osiedla).

14\. Prawa i obowiązki wynikające z zabezpieczeń prawidłowego wykonania obowiązków wynikających z umów najmu ustanowionych przez poszczególnych najemców (depozyty bankowe, oświadczenia o dobrowolnym poddaniu się egzekucji).

15\. Prawa i obowiązki wynikające z umów o prowadzenie i obsługę rachunków bankowych Spółki Dzielonej, w zakresie, w jakim dotyczące one Osiedla wraz z zgromadzonymi na nich środkami.

16\. Materiały reklamowe (sprzedażowe) lokali Osiedla.

17\. Nazwa i strona internetowa (domena) Osiedla.

**Wyodrębnienie Działalności Deweloperskiej**

Wyodrębnienie organizacyjne w Spółce Dzielonej Działalności Deweloperskiej związanej z Osiedlem przejawia się przede wszystkim poprzez przyporządkowanie do niej określonego majątku - niesprzedane lokale w budynkach wybudowanych w ramach realizacji etapów I-XIII Osiedla, nazwy dedykowanej dla tego projektu (xxx), oraz w/w umów powiązanych z Działalnością Deweloperską, odmienną od Działalności Z. W ramach prowadzonej przez Spółkę Dzieloną ewidencji możliwe jest zidentyfikowanie elementów majątku nieruchomego i rzeczowego Spółki Dzielonej przyporządkowanych Działalności Deweloperskiej. Przedmiotowe wyodrębnienie znajduje potwierdzenie w funkcjonujących w ramach Spółki Dzielonej dokumentach związanych z budową mieszkań wchodzących w skład Osiedla oraz klientami na rzecz których sprzedawane są lokale.

Wyodrębnienie funkcjonalne w Spółce Dzielonej Działalności Deweloperskiej przejawia się powiązaniem:

‒ lokali wraz z powiązanymi udziałami w nieruchomościach wspólnych/działkach Osiedla,

‒ praw i obowiązków z umów projektowych i wykonawczych dot. realizacji poszczególnych etapów Osiedla,

‒ zobowiązań z tytułu finansowania budowy Osiedla

z celem jakiemu służą. Celem tym jest prowadzenie działalności gospodarczej w zakresie robót budowlanych związanych ze wznoszeniem budynków mieszkalnych i niemieszkalnych (realizowanych przez generalnych wykonawców) oraz ich sprzedażą i realizacją marży na tej sprzedaży. W oparciu o przedmiot pozostający w Spółce Dzielonej będzie możliwe samodzielne prowadzenie działalności gospodarczej takiej jak dotychczas, w szczególności związanej ze sprzedażą pozostałych, wybudowanych już lokali, w tym tych które są obecnie przejściowo wynajmowane.

Z kolei wyodrębnienie finansowe Działalności Deweloperskiej przejawia się w tym, że ewidencja księgowa prowadzona przez Spółkę Dzieloną pozwala na przyporządkowanie w ramach Spółki Dzielonej przychodów uzyskiwanych ze sprzedaży lokali (i ich czasowego najmu do momentu ich sprzedaży) oraz kosztów związanych z budową Osiedla. Dlatego też możliwe jest przygotowanie dla celów zarządczych wyniku realizowanego na sprzedaży lokali, sprawozdań finansowych, czy też innych kluczowych wskaźników finansowych, a także bilansu aktywów oraz pasywów dotyczących Działalności Deweloperskiej. Na moment Podziału będzie sporządzony taki bilans.

Spółka Dzielona posiada również rachunki bankowe przypisane do Działalności Deweloperskiej, służące do rozliczeń transakcji przeprowadzanych w ramach tej części działalności oraz odrębny od działalności Z budżet. Rachunki bankowe pozostaną w Spółce Dzielonej wraz z gotówką się na nich znajdującą.

Wnioskodawca wskazuje, że obecna umowa o zarządzenie zostanie przeniesiona w ramach Podziału na Spółkę Przejmującą. Jednocześnie, przed Podziałem, Spółka Dzielona zawsze nową umową o zarządzanie Działalnością Deweloperską z podmiotem z Grupy wyspecjalizowanym w zakresie zarządzania tego typu projektami, co umożliwi kontynuację działalności gospodarczej związanej z Działalnością Deweloperską o takim profilu jak dotychczas.

Z kolei Wchodzące w skład majątku przenoszonego w ramach Podziału składniki materialne i niematerialne będą wykorzystywane do kontynuowania działalności związanej z działalnością Z w Spółce Przejmującej. Ze Spółki Dzielonej przeniesione zostaną wszystkie funkcje związane z Projektem Z i nie będzie w niej nowych o takim zakresie.

Podział Spółki Dzielonej nie będzie związany z przejęciem pracowników (Spółka Dzielona nie zatrudnia pracowników).

**Uzasadnienie planowanego Podziału**

Planowany Podział ma na celu przede wszystkim rozdzielenie do odrębnych podmiotów prawnych (spółek z ograniczoną odpowiedzialnością) odrębnych rodzajów działalności, tj. oddzielenie Działalności Deweloperskiej (związanej z budową lokali w celu ich sprzedaży) od, komercyjnego najmu lokali, zarządzaniem zasobami przeznaczonymi na najem komercyjny i czerpaniem z nich pożytków w postaci wynagrodzenia za usługi (Działalność Z).

Fazy inwestycji w ramach Działalności Deweloperskiej oraz Działalności Z miały i mają różne terminy rozpoczęcia i realizacji a także różnych odbiorców docelowych z perspektywy Spółki (a co za tym idzie różne procesy sprzedaży i marketingu).

Z uwagi na odmienność ryzyk i odpowiedzialności wynikających z tych różnych rodzajów działalności (odpowiedzialność wobec nabywców lokali ma inny charakter od odpowiedzialności względem osób którym udostępniono lokal w ramach usługi) oraz ich specyfiki, projekty te wymagają odmiennych zasad finansowania i odmiennego modelu zarządzania nimi. Może to być w sposób bardziej transparentny realizowane w ramach odrębnych podmiotów prawnych. W momencie gdy w Spółce Dzielonej została podjęta decyzja o przeznaczeniu kolejnego etapu inwestycji na Projekt Z, który generuje odrębne ryzyka od działalności deweloperskiej związanej z Osiedlem i która wymaga odrębnego zarządzania i zaangażowania środków, została podjęta decyzja o planowanym podziale.

Brak wyraźnego rozdzielenia Działalności Deweloperskiej od Działalności Z prowadziłby do niepożądanego mieszania się jednej spółce ryzyk prawnych typowych dla usług komercyjnych związanych z lokalami (np. w zakresie sporów z osobami korzystającymi z lokali) i typowych dla działalności deweloperskiej (np. proces budowy, odpowiedzialność za zobowiązania wobec kontraktorów) czy też biznesowych (np. odmienne wskaźniki rentowności, odmienna specyfika bieżącego i strategicznego zarządzania). Również z perspektywy podmiotu finansującego inwestycje pożądane jest aby w finansowanym podmiocie nie występowały dwa różne typy działalności o dużej skali.

Rozdzielenie obu w/w typów działalności wpisuje się również w strategię Grupy do której należy Spółka Dzielona i Spółka Przejmująca. Strategia ta obejmuje realizację projektów związanych z budynkami mieszkalnymi przeznaczonymi na usługi komercyjne i ich pełne oddzielenie od prowadzonej dotychczas działalności deweloperskiej. Oddzielenie inwestycji deweloperskiej od inwestycji Z do odrębnego podmiotu umożliwi też większą elastyczność na okoliczność ewentualnego wyjścia z inwestycji w przyszłości (zakup przez inwestora portfela o jednorodnym charakterze). Wydzielenie ze Spółki Dzielonej rozpoczętego Projektu Z w ramach Działalności Z do odrębnego podmiotu jest więc zasadne z perspektywy strategicznych celów Grupy.

### Pytanie (we wniosku oznaczone jako pytanie nr 5)

Czy majątek przeniesiony przez Spółkę Dzieloną na Spółkę Przejmującą w wyniku Podziału stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, a w konsekwencji czy transakcja nie będzie podlegać opodatkowaniu VAT na podstawie art. 6 ust. 1 ustawy o VAT?

### Stanowisko Zainteresowanych w sprawie

Zdaniem Zainteresowanych, majątek przeniesiony przez Spółkę Dzieloną na Spółkę Przejmującą w wyniku Podziału stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, a w konsekwencji transakcja nie będzie podlegać opodatkowaniu VAT na podstawie art. 6 ust. 1 ustawy o VAT.

**Uzasadnienie stanowiska**

Zgodnie z przepisem art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Jak stanowi art. 7 ust. 1 ustawy o VAT: „Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel”.

Przez towary - w myśl art. 2 pkt 6 ustawy o VAT - rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Z treści powołanego wyżej przepisu art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT jednoznacznie wynika, że dostawa towarów, co do zasady, podlega opodatkowaniu VAT jedynie wówczas, gdy czynność ta jest wykonywana odpłatnie.

Jednocześnie na mocy art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ustawodawca w ww. przepisie nie zdefiniował, co należy rozumieć pod pojęciem „transakcji zbycia”. Uwzględniając zakres przedmiotowy ustawy o podatku od towarów i usług pojęcie to należy rozumieć w sposób zbliżony do pojęcia „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej, w tym także w formie umowy sprzedaży lub aportu.

W świetle powyższych regulacji dokonany na podstawie art. 529 § 1 pkt 4 K.s.h. podział przez wydzielenie i przeniesienie na inną spółkę części majątku Spółki Dzielonej jest, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług, czynnością rozporządzającą, operacją obejmującą zdarzenia podlegające opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Wyjaśnić jednak należy, że w sytuacji, gdy w wyniku podziału spółki przez wydzielenie przedmiotem przeniesienia własności jest przedsiębiorstwo lub zorganizowana część przedsiębiorstwa, to mamy do czynienia z transakcją zbycia w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, który to przepis wyłącza taką czynność z zakresu regulacji ustawy.

Podkreślenia wymaga, że ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma on zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

Przepis art. 2 pkt 27e ustawy o VAT stanowi, że pod pojęciem zorganizowanej części przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa, jako przedmiot zbycia, musi zatem stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu.

Jak zostało przedstawione w uzasadnieniu stanowiska Zainteresowanych do pytania numer 1 powyżej \[pytanie dotyczące podatku CIT, w zakresie którego zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie - przypis Organu\], przenoszona Działalność Z może zostać uznana za całość organizacyjną oraz funkcjonalną, a tym samym może stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa, również w rozumieniu przepisu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

W konsekwencji, stosownie do art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przeniesienie Działalności Z ze Spółki Dzielonej do Spółki Przejmującej nie będzie stanowiło czynności opodatkowanej VAT.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2022 r. poz. 931 ze zm.), zwanej dalej „ustawą” lub „ustawą o VAT”:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zwanym dalej „podatkiem”, podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

Stosownie do art. 2 pkt 6 ustawy:

Ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o towarach – rozumie się przez to rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Przepisy regulujące prawną instytucję podziału spółek stanowią treść tytułu IV działu II ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2022 r., poz. 1467 ze zm.).

W art. 529 § 1 Kodeksu spółek handlowych wyróżniono cztery sposoby dokonania podziału spółek kapitałowych. Zgodnie z ww. przepisem:

Podział może być dokonany przez:

1\. przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na inne spółki za udziały lub akcje spółki przejmującej, które obejmują wspólnicy spółki dzielonej (podział przez przejęcie);

2\. zawiązanie nowych spółek, na które przechodzi cały majątek spółki dzielonej za udziały lub akcje nowych spółek (podział przez zawiązanie nowych spółek);

3\. przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na istniejącą i na nowo zawiązaną spółkę lub spółki (podział przez przejęcie i zawiązanie nowej spółki);

4\. przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie).

Zatem należy stwierdzić, że przewidziany w art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych podział dokonany przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie), powoduje przeniesienie prawa własności wydzielonej części majątku. Złożoność procedur związanych z podziałem spółki nie ma przy tym znaczenia. Istotny jest efekt końcowy - przeniesienie własności.

W świetle powyższych regulacji dokonany, na podstawie Kodeksu spółek handlowych, podział przez wydzielenie i przeniesienie na nową spółkę części majątku spółki dzielonej jest, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług, operacją obejmującą zdarzenia podlegające opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Wyjaśnić jednak tutaj należy, że w sytuacji gdy w wyniku podziału spółki przez wydzielenie przedmiotem przeniesienia własności jest przedsiębiorstwo lub zorganizowana część przedsiębiorstwa to mamy do czynienia z transakcją zbycia w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, który to przepis wyłącza taką czynność z zakresu regulacji ustawy.

Ustawodawca w ww. przepisie nie zdefiniował, co należy rozumieć pod pojęciem „transakcji zbycia”. Uwzględniając zakres przedmiotowy ustawy o podatku od towarów i usług pojęcie to należy rozumieć w sposób zbliżony do pojęcia „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu, podziału przez wydzielenie. Zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej, w tym także w formie umowy sprzedaży lub przeniesienia w trybie podziału przez wydzielenie.

Podkreślenia wymaga, że ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o podatku VAT, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

W myśl art. 2 pkt 27e ustawy:

Przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa – rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Podstawowym wymogiem wynikającym z powyższego przepisu jest więc to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych). Elementami zespołu składników materialnych i niematerialnych, stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa trwałe, obrotowe, a także czynnik ludzki, czyli kadra pracownicza.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona – obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą umożliwić Nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

Zatem, aby w rozumieniu przepisów podatkowych, określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Reasumując, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

1\. istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania;

2\. zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

3\. składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych;

4\. zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy.

Ponadto, przy ocenie czy składniki majątku powinny być uznane za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy uwzględnić należy następujące okoliczności:

‒ zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz

‒ faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Wskazanej oceny należy dokonać na moment przeprowadzenia transakcji. Tym samym, w przypadku, gdy konieczne dla kontynuowania działalności gospodarczej jest angażowanie przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub podejmowanie dodatkowych działań, brak jest możliwości stwierdzenia, że w danym przypadku zespół składników majątkowych stanowi przedsiębiorstwo lub zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Zaznaczenia wymaga, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy, nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać ją m.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy natomiast zbycia poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

Zakres powyższego wyłączenia z zakresu opodatkowania zdefiniował w wyrokach Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej. W wyroku z dnia 27 listopada 2003 r. sprawa C-497/01, Zita-Modes stwierdził, że celem ww. opcji jest uproszczenie rozliczeń związanych z przeniesieniem majątku przedsiębiorstwa lub jego części, bądź wniesieniem ich aportem. W wyroku tym przyjęto, że jeżeli państwo członkowskie wprowadziło do swojego systemu VAT opcję zawartą w pierwszym zdaniu art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy uznając, że w przypadku wydania całości majątku nie ma miejsca dostawa towarów w rozumieniu regulacji VAT, to zasada ta ma zastosowanie – nie wyłączając możliwości ograniczenia jej stosowania do okoliczności zawartych w zdaniu drugim tego samego paragrafu – do każdego wydania przedsiębiorstwa lub samodzielnej części przedsiębiorstwa, włączając składniki materialne i niematerialne, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa, mogącego samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. Nabywca musi jednak wyrazić zamiar dalszego prowadzenia nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie jego bezpośredniej likwidacji i sprzedaży zapasów. TSUE wskazał, że biorąc pod uwagę cel dyrektywy, pojęcia w niej użyte powinny być interpretowane w sposób jednolity i niezależny (autonomiczny), uwzględniając kontekst i cel regulacji. W wyroku tym, dokonując wykładni funkcjonalnej art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy, TSUE uznał, że celem wyłączenia zbycia przedsiębiorstwa z opodatkowania jest zapewnienie neutralności podatkowej takiej czynności, która obciążając stronę istotnym zobowiązaniem podatkowym i tak rodziłaby prawo do odliczenia lub zwrotu podatku naliczonego. Trybunał podkreślił, że przeniesienie, o jakim mowa w art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE, dotyczy między innymi części przedsiębiorstwa, a istotne znaczenie ma funkcjonalne powiązanie składników majątkowych umożliwiające realizację określonego zadania gospodarczego.

Ponadto TSUE zauważył, że przejmującego należy traktować jako następcę zbywającego, przy czym, aby przejmujący mógł zostać uznany za następcę zbywającego, musi on kontynuować działalność prowadzoną przez zbywcę.

Jak wskazał Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej: „Trybunał” lub „TSUE”) w wyroku z dnia 10 listopada 2011 r. w sprawie C-444/10 Schriever „przekazanie całości lub części aktywów” należy interpretować w taki sposób, że obejmuje ono przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą. Podobne stanowisko prezentowane jest w orzecznictwie sądów administracyjnych (wyroki NSA: z dnia 25 czerwca 2013 r. sygn. akt I FSK 955/12 oraz z dnia 21 listopada 2016 r. sygn. akt I FSK 1316). Zgodnie natomiast z orzecznictwem TSUE (wyrok TSUE z dnia 10 listopada 2011 r. w sprawie C-444/10 Christel Schriever, pkt 26) ocena, jakie dobra – ruchome lub nieruchome – są niezbędne do utworzenia przedsiębiorstwa lub ZCP, musi być dokonywana „(…) z punktu widzenia charakteru prowadzonej działalności gospodarczej”.

O tym, czy nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

Z przedstawionego opisu sprawy wynika, że podstawowym przedmiotem działalności Wnioskodawcy jest działalność deweloperska. Obecnie Wnioskodawca realizuje inwestycję Osiedle (…) w dzielnicy (…) w (…). Dotychczasowe etapy inwestycji Osiedla były realizowane w celu budowy budynków mieszkalnych w celu ich sprzedaży. Większość lokali została już sprzedana, jednak Wnioskodawca posiada jeszcze niesprzedane lokale mieszkalne, lokale usługowe oraz miejsca parkingowe/udziały w lokalach parkingowych związane z tymi lokalami. Zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, działki na których znajduje się Osiedle są przeznaczone jako tereny mieszkalne. Aktualnie Spółka jest w trakcie realizacji kolejnego etapu inwestycji, który składa się z dwóch budynków mieszkalnych („Budynki Z”) wraz z infrastrukturą towarzyszącą, wznoszonych na działkach będących własnością Spółki Dzielonej, o numerach: (…), (…), (…) („Działki Z”) („Projekt Z”). Obserwując obecne trendy na rynku mieszkaniowym, Spółka Dzielona planuje wszystkie nieruchomości wchodzące w skład Projektu Z przeznaczyć na najem komercyjny („Działalność Z”).

W związku z istnieniem u Wnioskodawcy działalności o odmiennej charakterystyce (Działalność Deweloperska oraz Działalność Z), Wnioskodawca planuje rozdzielenie tych dwóch typów działalności w ramach odrębnych podmiotów. Planowany jest podział Wnioskodawcy przez wydzielenie i przeniesienie Działalności Z (w tym Projektu Z) do innej spółki – Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania (dalej również jako: „Spółka Przejmująca”) (dalej: „Podział”). Spółka Przejmująca została dedykowana do przejęcia i ukończenia Projektu Z, ale również zgodnie z nowym podejściem - szerszej działalności związanej z zarządzaniem i usługowym wykorzystaniem lokali wchodzących w skład Projektu Z.

Podział Spółki Dzielonej nastąpi na podstawie przepisów ustawy Kodeks spółek handlowych („K.s.h.”) przez wydzielenie (art. 529 § 1 pkt 4 K.s.h.). Podział nastąpi poprzez przeniesienie części przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej do Spółki Przejmującej. Jednocześnie część przedsiębiorstwa pozostanie w Spółce Dzielonej.

Zarówno Wnioskodawca, jak i Zainteresowany niebędący stroną postępowania są czynnymi podatnikami VAT.

W ramach planowanego podziału, przedmiotem wydzielenia w Spółce Dzielonej będzie zespół składników materialnych i niematerialnych w zakresie Działalności Deweloperskiej, na którą składają się:

1\. Działki Z przeznaczone do realizacji Działalności Z, wraz z posadowionymi na nich Budynkami Z i zabudowaniami towarzyszącymi. Jak wskazano wyżej, na Działkach Projektu Z prowadzona jest obecnie inwestycja w toku, w postaci budowy budynków mieszkalnych przeznaczonych na usługi komercyjne,

2\. Prawa i obowiązki wynikające z:

a. Umowy o wykonanie projektu architektonicznego Budynków Z.

b. Umowy z generalnym wykonawcą dotyczącą realizacji Projektu Z.

c. Umowy o wykonanie zagospodarowanie zieleni, projektu prac wykończeniowych w Budynkach Z, znajdujących się na Działkach.

d. Umowy na wykonanie prac adaptacyjnych i wykończeniowych w lokalach w Budynkach Z.

e. Umów o przyłączenie do sieci energetycznej, ciepłowniczej i wodociągowej dla Budynków Z. Jeżeli przed Podziałem dojdzie do zawarcia umów o przyłączenie do Internetu oraz kanalizacji deszczowej, przeniesieniem objęte zostaną również te umowy.

f. Umowy z inspektorem nadzoru w zakresie, w jakim dotyczy to Budynków Z.

g. Umowy o zarządzanie Projektem Z w zakresie, w jakim dotyczy to związanych z nim administracji, doradztwa bieżącego, zarządzania projektem budowlanym (dedykowane osoby zajmujące się działalnością związaną z wynajmem w formule Z - w ramach usług świadczonych przez spółkę zarządzającą).

h. Umowy pożyczki na finansowanie budowy Projektu Z, w tym zobowiązanie do zwrotu pożyczki.

i. Umowy gwarancji bankowej dotyczącej realizacji Projektu Z.

j. Umowy ubezpieczenia budowy (…).

k. Umowy o prowadzenie i obsługę dwóch rachunków bankowych przyporządkowanych dla Działalności Z (jeden rachunek w walucie PLN i jeden rachunek w walucie EUR).

3\. Prawa autorskie do wykonanego projektu architektonicznego Budynków Z, roszczenia wynikające z umowy oraz pełna dokumentacja - w części w jakiej umowa zostanie zrealizowana do momentu Podziału.

4\. Decyzja, z której wynika pozwolenie na budowę realizowaną na Działkach Z oraz inne decyzje konieczne do realizacji opisanych budynków zgodnie z pozwoleniem na budowę.

5\. Środki pieniężne pochodzące z uzyskanej pożyczki niezbędne do realizacji Projektu Z.

6\. Bieżące zobowiązania związane z Działalnością Z, wynikające m.in. z w/w umów.

Planowany podział ma na celu przede wszystkim rozdzielenie do odrębnych podmiotów prawnych (spółek z ograniczoną odpowiedzialnością) odrębnych rodzajów działalności, tj. oddzielenie działalności deweloperskiej od komercyjnego najmu lokali, zarządzania zasobami przeznaczonymi na najem komercyjny i czerpaniem z nich pożytków w postaci wynagrodzenia za usługi.

Wątpliwości Zainteresowanych dotyczą kwestii czy majątek przeniesiony przez Spółkę Dzieloną na Spółkę Przejmującą w wyniku podziału stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, a w konsekwencji czy transakcja nie będzie podlegać opodatkowaniu VAT na podstawie art. 6 ust. 1 ustawy o VAT.

Jak już wyjaśniono, zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jak o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa w momencie przekazania określonych składników majątkowych (na ile stanowią w nim w tym momencie, wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Jak wynika z opisu sprawy, na moment dokonania wydzielenia wskazane powyżej składniki majątkowe będą wydzielone w ramach Spółki Dzielonej na poziomie organizacyjnym, finansowym oraz funkcjonalnym.

Według podanych przez Państwa informacji, wyodrębnienie organizacyjne Działalności Z w Spółce Dzielonej jest przede wszystkim odpowiednio przyporządkowany majątek (aktywa, zobowiązania) pozwalający na prowadzenie danej działalności, odpowiednio przyporządkowane umowy, które służą obsłudze danej działalności oraz zasoby osobowe niezbędne do realizacji działalności. Działalność Z nie stanowi formalnie zarejestrowanego oddziału Spółki Dzielonej, jednakże posiada znaczną organizacyjną odrębność.

Przejawia się ona przede wszystkim przez:

‒ odpowiednie przyporządkowanie majątku w ramach Projektu Z,

‒ przyporządkowanie w/w umów dotyczących realizacji Projektu Z do tego projektu, odrębnych od umów związanych z wcześniej realizowanymi umowami w ramach Działalności Deweloperskiej,

‒ zasoby osobowe dedykowane do realizacji Działalności Z w ramach usług świadczonych przez spółkę zarządzającą - Spółka Dzielona posiada aktualnie jedną umowę o zarządzenia z dedykowanym podmiotem zarządzającym w Grupie zarówno dla Działalności Deweloperskiej jak i Działalności Z. Niemniej, w ramach tej umowy Działalnością Z zajmują się wyspecjalizowane w tym obszarze osoby, dedykowane stricte do działalności związanej z najmem komercyjnym oraz uprzednim przygotowaniem i wyposażeniem nieruchomości (Budynków Z) do tego typu działalności,

‒ dedykowaną markę dla projektów realizowanych w ramach Działalności Z (…).

Ponadto, wyodrębnienie funkcjonalne Działalności Z przejawia się tym, że składające się na tę działalność składniki majątkowe oraz zobowiązania jak np.:

‒ Działki Z,

‒ Budynki Z (prace budowlane w toku),

‒ prawa i obowiązki z umów na projekt architektoniczny, prace budowlane, prace wykończeniowe, zarządzanie oraz finansowanie Projektu Z,

‒ zasoby osobowe dedykowane do zarządzania realizacją Działalności Z

są powiązane poprzez cel, jakiemu służą, tj. prowadzenie działalności gospodarczej w zakresie wybudowania i przystosowania Budynków Z do usługowego wykorzystania lokali i czerpania z niego pożytków.

Wyodrębnienie finansowe Działalności Z przejawia się w tym, że ewidencja księgowa prowadzona przez Spółkę Dzieloną pozwala na przyporządkowanie Działalności Z ponoszonych kosztów i związanych z Działalnością Z zobowiązań.

Dodatkowo możliwe jest przygotowanie dla celów zarządczych wyniku finansowego, sprawozdań finansowych, czy też innych kluczowych wskaźników finansowych, a także bilansu aktywów oraz pasywów dotyczących Działalności Z. Podział Spółki Dzielonej nastąpi właśnie w oparciu o taki bilans sporządzony na moment podziału. Działalność Z ma przyporządkowany również własny rachunek bankowy służący do rozliczeń transakcji przeprowadzanych w ramach tej części działalności oraz możliwość tworzenia własnego budżetu. Rachunki bankowe będą przeniesione w ramach podziału wraz ze środkami na tych rachunkach dedykowanych Projektowi Z. Projekt Z posiada odrębny budżet od Działalności Deweloperskiej.

Ponadto przedmiotem przeniesienia w ramach podziału będą:

‒ umowy pożyczki i środki pieniężne z umowy pożyczki na finansowanie Projektu Z,

‒ umowy gwarancji bankowej dotyczącej realizacji Projektu Z,

‒ bieżące zobowiązania związane z Działalnością Z.

Istotne jest również to, że - co wynika z opisu zdarzenia przyszłego - w oparciu o przedmiot przekazania na rzecz Spółki Przejmującej będzie możliwe samodzielne prowadzenie działalności gospodarczej w zakresie Działalności Z polegającej na wykończeniu Projektu, zawarciu umów w oparciu o które będą udostępniane lokale i następnie zarządzaniu najmem komercyjnym lokali będących częścią Projektu Z bez konieczności angażowania innych składników majątku Spółki Dzielonej. W oparciu o przekazany majątek, Spółka Przejmująca będzie kontynuowała realizację Projektu rozpoczętego w Spółce Dzielonej oraz następnie czerpała pożytki z Działalności Z.

Analiza zaprezentowanego opisu sprawy w kontekście przytoczonych regulacji prawnych oraz orzecznictwa TSUE, prowadzi do wniosku, że zostaną spełnione wszystkie wskazane wcześniej przesłanki do uznania zespołu składników materialnych i niematerialnych, mającego być przedmiotem przeniesienia, za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

Opisany we wniosku zespół składników stanowi zespół składników materialnych i niematerialnych, który jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie Spółki oraz przeznaczony jest do realizacji określonych zadań gospodarczych i potencjalnie mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące konkretnie przypisane mu zadania gospodarcze.

W konsekwencji uznania ww. zespołu składników materialnych i niematerialnych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, planowane jego przeniesienie na Spółkę Przejmującą, która będzie kontynuowała w tym zakresie dotychczasową działalność Spółki Dzielonej realizowaną z wykorzystywaniem tego zespołu składników, będzie - zgodnie z cytowanym powyżej art. 6 pkt 1 ustawy o VAT - wyłączone z opodatkowania podatkiem VAT.

Podsumowując, Państwa stanowisko w zakresie podatku od towarów i usług jest **prawidłowe**.

Ponadto wskazuję, że w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych oraz podatku od czynności cywilnoprawnych wydane zostanie odrębne rozstrzygnięcie.

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, który Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Zgodnie z art. 14b § 3 Ordynacji podatkowej, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego. Organ podatkowy jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym/opisem zdarzenia przyszłego. Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu sprawy. Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy lub stanu prawnego, udzielona odpowiedź traci swą aktualność. Równocześnie w przypadku, gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, bądź kontroli celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan sprawy, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

‒ Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2651 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego. Z funkcji ochronnej będą mogli skorzystać Ci z Państwa, którzy zastosują się do interpretacji.

‒ Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

‒ Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację przez Zainteresowanego, który jest stroną postępowania
---------------------------------------------------------------------------------------------------------------

X (Zainteresowany będący stroną postępowania – art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) ma prawo wnieść skargę na tę interpretację indywidualną do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (…). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 259.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

‒ w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

‒ w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa.