Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0113-KDIPT2-3.4011.350.2022.1.IR
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-07-06
Teza: Otrzymanie udziałów spółki holdingowej w wyniku wniesienia wkładu niepieniężnego.
Słowa kluczowe: udział
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Szczególne zasady ustalania dochodu.
Przepisy: [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 1-art. 3-ust. 2b

**Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe**

Szanowny Panie,

stwierdzam, że Pana stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

6 kwietnia 2022 r. wpłynął Pana wniosek z 1 kwietnia 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy skutków podatkowych otrzymania udziałów spółki holdingowej w wyniku wniesienia udziałów spółek z o.o. w formie wkładu niepieniężnego (aport).

Treść wniosku jest następująca:

Opis zdarzenia przyszłego
-------------------------

Wnioskodawca jest osobą fizyczną, niemieckim rezydentem podatkowym (miejsce zamieszkania w Niemczech). Wnioskodawca nie posiada ośrodka interesów życiowych w Polsce ani nie przebywa/nie będzie przebywał na terytorium Polski dłużej niż 183 dni w roku podatkowym. Wnioskodawca nigdy nie mieszkał w Polsce.

Wnioskodawca jest 50% udziałowcem kilkunastu spółek z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Polsce (dalej: „Spółki z o. o.”).

Aktywa żadnej ze Spółek z o.o. nie składają się głównie z majątku nieruchomego (tj. w żadnej ze Spółek z o.o. na dzień sporządzania wniosku, a także na moment opisanej poniżej transakcji, wartość majątku nieruchomego nie stanowi/nie będzie stanowiła 50% i więcej wartości aktywów), zarówno w sposób bezpośredni, jak i pośredni (tj. posiadając prawa do podmiotów będących właścicielami nieruchomości). Żadna ze Spółek z o. o. na moment sporządzania wniosku, a także na moment opisanej poniżej transakcji, nie spełnia/nie będzie spełniała definicji spółki nieruchomościowej w rozumieniu ustaw o podatku dochodowym.

Wnioskodawca, wraz z drugim wspólnikiem który posiada pozostałe 50% udziałów we wszystkich Spółkach z o.o., planuje utworzenie holdingu poprzez wniesienie jako wkład niepieniężny udziałów wszystkich Spółek z o. o., w tym wszystkich udziałów Wnioskodawcy, do spółki holdingowej w formie spółki z o.o., z siedzibą w Polsce (dalej: „Spółka holdingowa”). Udziały w podwyższonym kapitale zakładowym Spółki holdingowej zostaną pokryte wkładem niepieniężnym (aportem) w postaci udziałów Wnioskodawcy i drugiego wspólnika w Spółkach z o.o. W konsekwencji dokonanej transakcji Spółka holdingowa nabędzie 100% udziałów w Spółkach z o.o. w zamian za własne udziały – udziały w Spółce holdingowej wydane Wnioskodawcy i drugiemu wspólnikowi. Przy dokonywaniu opisanego aportu nie są planowane żadne dopłaty gotówkowe.

Skutkiem transakcji Wnioskodawca będzie 50% udziałowcem Spółki holdingowej, która to Spółka holdingowa będzie posiadała udziały Spółek z o.o.

Wnioskodawca pragnie poprzez uzyskanie interpretacji podatkowej potwierdzić gdzie wystąpi obowiązek podatkowy w związku z opisaną transakcją.

Pytanie (ostatecznie sformułowane w uzupełnieniu wniosku)
---------------------------------------------------------

Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, zgodnie z którym w przypadku wniesienia posiadanych przez Niego udziałów Spółek z o.o. w formie wkładu niepieniężnego (aportu) do Spółki holdingowej, ewentualny dochód Wnioskodawcy z tytułu otrzymania udziałów Spółki holdingowej nie będzie podlegał opodatkowaniu w Polsce, a będzie podlegał opodatkowaniu w państwie, w którym Wnioskodawca ma miejsce zamieszkania (tj. Niemcy), zgodnie z art. 3 ust. 1-2a, art. 3 ust. 2 pkt 6 i 6a ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych oraz art. 13 Umowy między Rzecząpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku)?

Pana stanowisko w sprawie
-------------------------

Zdaniem Wnioskodawcy, w przypadku wniesienia posiadanych przez Niego udziałów Spółek z o. o. w formie wkładu niepieniężnego (aportu) do Spółki holdingowej, ewentualny dochód Wnioskodawcy z tytułu otrzymania udziałów Spółki holdingowej nie będzie podlegał opodatkowaniu w Polsce, a będzie podlegał opodatkowaniu w państwie w którym Wnioskodawca ma miejsce zamieszkania (tj. Niemcy), zgodnie z art. 3 ust. 1 -2a, art. 3 ust. 2b pkt 6 i 6a ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1128 ze zm., dalej: uPIT) oraz art. 13 Umowy między Rzecząpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku, podpisanej w Berlinie dnia 14 maja 2003 r. (Dz. U. z 2005 r. Nr 12, poz. 90, dalej: „UPO pomiędzy Polską a Niemcami”)?

Uzasadnienie

Wnioskodawca jako osoba fizyczna niemająca miejsca zamieszkania na terytorium Rzeczypospolitej Polski, podlega obowiązkowi podatkowemu tylko od dochodów (przychodów) osiąganych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej (ma tzw. ograniczony obowiązek podatkowy).

Art. 3 ust. 2b pkt 6 i 6a uPIT, za dochody (przychody) osiągane na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej uważa m.in. dochody (przychody) z:

\- tytułu przeniesienia własności udziałów (akcji) w spółce, ogółu praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną lub tytułów uczestnictwa w funduszu inwestycyjnym, instytucji wspólnego inwestowania lub innej osobie prawnej i praw o podobnym charakterze lub z tytułu należności będących następstwem posiadania tych udziałów (akcji), ogółu praw i obowiązków, tytułów uczestnictwa lub praw jeżeli co najmniej 50% wartości aktywów tej spółki, spółki niebędącej osobą prawną, tego funduszu inwestycyjnego, tej instytucji wspólnego inwestowania lub osoby prawnej, bezpośrednio lub pośrednio, stanowią nieruchomości położone na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej lub prawa do takich nieruchomości;

\- tytułu przeniesienia własności udziałów (akcji), ogółu praw i obowiązków, tytułów uczestnictwa lub praw o podobnym charakterze w spółce nieruchomościowej.

Powyższe oznacza a contario, że przeniesienie własności udziałów innych spółek, gdzie co najmniej 50% wartości aktywów nie stanowią nieruchomości położone na terytorium RP lub spółki te nie spełniają definicji spółki nieruchomościowej, nie konstytuuje powstania ograniczonego obowiązku podatkowego w Polsce dla nierezydentów.

Oprócz powyższego należy wskazać, że zgodnie z art. 4a uPIT przepisy art. 3 ust. 1, 1a, 2a i 2b stosuje się z uwzględnieniem umów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania. Polska zawarła taką umowę z Państwem, którego jest rezydentem podatkowym.

Zgodnie z art. 13 UPO pomiędzy Polską a Niemcami: „Zyski z przeniesienia własności majątku”

1\. Zyski osiągane przez osobę mającą miejsce zamieszkania lub siedzibę w Umawiającym się Państwie, z przeniesienia własności majątku nieruchomego w rozumieniu artykułu 6 i położonego w drugim Umawiającym się Państwie, mogą być opodatkowane w tym drugim Państwie.

2\. Zyski z przeniesienia własności akcji, udziałów lub innych praw w spółce, której aktywa majątkowe składają się głównie, bezpośrednio lub pośrednio z majątku nieruchomego, położonego w Umawiającym się Państwie lub z praw wchodzących w skład tego majątku nieruchomego, mogą być opodatkowane w tym Państwie.

3\. Zyski z przeniesienia własności majątku ruchomego stanowiącego majątek zakładowy zakładu, który przedsiębiorstwo Umawiającego się Państwa posiada w drugim Umawiającym się Państwie albo z przeniesienia własności mienia ruchomego należącego do stałej placówki, którym osoba mająca miejsce zamieszkania lub siedzibę w Umawiającym się Państwie dysponuje w drugim Umawiającym się Państwie w celu wykonywania wolnego zawodu, łącznie z zyskami, które pochodzą z przeniesienia własności takiego zakładu (odrębnie albo z całym przedsiębiorstwem) lub takiej stałej placówki, mogą być opodatkowane w tym drugim Państwie.

4\. Zyski osiągane z przeniesienia własności statków morskich lub statków powietrznych eksploatowanych w transporcie międzynarodowym, statków eksploatowanych w żegludze śródlądowej oraz z przeniesienia własności majątku ruchomego związanego z eksploatacją takich statków morskich, statków powietrznych lub statków żeglugi śródlądowej, podlegają opodatkowaniu tylko w tym Umawiającym się Państwie, w którym znajduje się miejsce faktycznego zarządu przedsiębiorstwa.

5\. Zyski z przeniesienia własności jakiegokolwiek majątku niewymienionego w powyższych ustępach podlegają opodatkowaniu tylko w tym Umawiającym się Państwie, w którym przenoszący własność ma miejsce zamieszkania lub siedzibę.

6\. W przypadku gdy osoba fizyczna miała miejsce zamieszkania w Umawiającym się Państwie przez okres przynajmniej pięciu lat i uzyskała miejsce zamieszkania w drugim Umawiającym się Państwie, ustęp 5 nie narusza prawa pierwszego Państwa do opodatkowania tej osoby fizycznej na podstawie swego wewnętrznego ustawodawstwa z tytułu jakiegokolwiek przyrostu majątku osiągniętego z akcji lub udziałów w spółkach mających siedzibę w pierwszym Umawiającym się Państwie do dnia, kiedy osoba ta przestała mieć miejsce zamieszkania w tym Państwie. Jeżeli pierwsze z wymienionych Państw opodatkowuje osobę fizyczną mającą tam miejsce zamieszkania z tytułu przyrostu majątku w chwili, gdy osoba ta opuszcza to Państwo, a własność akcji lub udziałów jest następnie przeniesiona i zyski z tego przeniesienia są opodatkowane w drugim Państwie zgodnie z ustępem 5, wówczas to drugie Państwo przyjmuje jako podstawę oszacowania zysku z przeniesienia własności tę kwotę, którą przyjęło pierwsze Państwo jako wpływ w chwili, gdy ta osoba fizyczna opuszczała jego terytorium.

Uwzględniając powyższe postanowienia umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania, oraz opis zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę, należy stwierdzić, że przeniesienie własności udziałów spółek, której aktywa majątkowe nie składają się głównie z nieruchomości położonych w Polsce, winno podlegać opodatkowaniu tylko w Niemczech, gdzie Wnioskodawca ma miejsce zamieszkania.

Zdaniem Wnioskodawcy, nie ma tutaj znaczenia forma przeniesienia własności (czy jest to aport do innej spółki jak w niniejszej sprawie czy byłaby to inna forma np. sprzedaż udziałów na rzecz osoby trzeciej).

W ocenie Wnioskodawcy udziały Spółki holdingowej, które Wnioskodawca otrzyma w zamian za wkład niepieniężny w postaci udziałów Spółek z o.o., stanowić będą dla Wnioskodawcy właśnie „zysk z przeniesienia własności majątku” uregulowany w art. 13 UPO.

Wzór dla umów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania stanowi Modelowa Konwencja OECD w sprawie podatku od dochodu i majątku, oraz Komentarz do niej. Modelowa Konwencja i Komentarz nie są źródłem powszechnie obowiązującego prawa, natomiast stanowią wskazówkę, jak należy interpretować zapisy umów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania. Zgodnie z Komentarzem do Modelowej Konwencji, artykuł 13 Modelowej Konwencji (o którego treść oparty jest także art. 13 UPO pomiędzy Polską a Niemcami) nie zawiera dokładnej definicji określenia zysków z przeniesienia własności majątku, jednak termin przeniesienie własności majątku należy traktować jako obejmujący m.in. przekazanie składników majątku spółce w zamian za akcje (pkt 5 Komentarza do art. 13 Modelowej Konwencji, strona 292 dostęp online: https://\`(...)\`..; tłumaczenie własne). Powyższe stanowi dodatkowe potwierdzenie stanowiska Wnioskodawcy, zgodnie z którym transakcja aportu ujęta w opisie zdarzenia przyszłego, będzie opodatkowana wyłącznie w kraju rezydencji Wnioskodawcy.

Podsumowując powyższe, zdaniem Wnioskodawcy, w przypadku wniesienia w formie wkładu niepieniężnego (aportu) udziałów Spółek z o.o. należących do Wnioskodawcy do Spółki holdingowej, ewentualny dochód Wnioskodawcy z tytułu otrzymania udziałów Spółki holdingowej nie będzie podlegał opodatkowaniu w Polsce, a będzie podlegał opodatkowaniu w państwie, w którym Wnioskodawca ma miejsce zamieszkania.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawił Pan we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Zgodnie z art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1128 ze zm.):

Osoby fizyczne, jeżeli mają miejsce zamieszkania na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, podlegają obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów (przychodów) bez względu na miejsce położenia źródeł przychodów (nieograniczony obowiązek podatkowy).

Stosownie do art. 3 ust. 1a tej ustawy:

Za osobę mającą miejsce zamieszkania na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej uważa się osobę fizyczną, która:

1) posiada na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej centrum interesów osobistych lub gospodarczych (ośrodek interesów życiowych) lub

2) przebywa na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej dłużej niż 183 dni w roku podatkowym.

Natomiast zgodnie z art. 3 ust. 2a ww. ustawy:

Osoby fizyczne, jeżeli nie mają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej miejsca zamieszkania, podlegają obowiązkowi podatkowemu tylko od dochodów (przychodów) osiąganych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej (ograniczony obowiązek podatkowy).

Stosownie do art. 3 ust. 2b ww. ustawy:

Za dochody (przychody) osiągane na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej przez podatników, o których mowa w ust. 2a, uważa się w szczególności dochody (przychody) z:

1) pracy wykonywanej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej na podstawie stosunku służbowego, stosunku pracy, pracy nakładczej oraz spółdzielczego stosunku pracy, bez względu na miejsce wypłaty wynagrodzenia;

2) działalności wykonywanej osobiście na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, bez względu na miejsce wypłaty wynagrodzenia;

3) działalności gospodarczej prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, w tym poprzez położony na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej zagraniczny zakład;

4) położonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej nieruchomości lub praw do takiej nieruchomości, w tym ze zbycia jej w całości albo w części lub zbycia jakichkolwiek praw do takiej nieruchomości;

5) papierów wartościowych oraz pochodnych instrumentów finansowych niebędących papierami wartościowymi, dopuszczonych do publicznego obrotu na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej w ramach regulowanego rynku giełdowego, w tym uzyskane ze zbycia tych papierów albo instrumentów oraz z realizacji praw z nich wynikających;

6) tytułu przeniesienia własności udziałów (akcji) w spółce, ogółu praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną lub tytułów uczestnictwa w funduszu inwestycyjnym, instytucji wspólnego inwestowania lub innej osobie prawnej i praw o podobnym charakterze lub z tytułu należności będących następstwem posiadania tych udziałów (akcji), ogółu praw i obowiązków, tytułów uczestnictwa lub praw - jeżeli co najmniej 50% wartości aktywów tej spółki, spółki niebędącej osobą prawną, tego funduszu inwestycyjnego, tej instytucji wspólnego inwestowania lub osoby prawnej, bezpośrednio lub pośrednio, stanowią nieruchomości położone na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej lub prawa do takich nieruchomości;

6a) tytułu przeniesienia własności udziałów (akcji), ogółu praw i obowiązków, tytułów uczestnictwa lub praw o podobnym charakterze w spółce nieruchomościowej;

7) tytułu należności regulowanych, w tym stawianych do dyspozycji, wypłacanych lub potrącanych, przez osoby fizyczne, osoby prawne albo jednostki organizacyjne nieposiadające osobowości prawnej, mające miejsce zamieszkania, siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, niezależnie od miejsca zawarcia umowy i wykonania świadczenia;

8) niezrealizowanych zysków, o których mowa w art. 30da.

W myśl art. 4a ww. ustawy:

Przepisy art. 3 ust. 1, 1a, 2a i 2b stosuje się z uwzględnieniem umów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania, których stroną jest Rzeczpospolita Polska.

Zgodnie z art. 5a pkt 49 ww. ustawy:

Ilekroć w ustawie jest mowa o spółce nieruchomościowej – oznacza to podmiot inny niż osoba fizyczna, obowiązany do sporządzania bilansu na podstawie przepisów o rachunkowości, w którym:

a) na pierwszy dzień roku podatkowego, a w przypadku gdy spółka nieruchomościowa nie jest podatnikiem podatku dochodowego – na pierwszy dzień roku obrotowego, co najmniej 50% wartości rynkowej aktywów, bezpośrednio lub pośrednio, stanowiła wartość rynkowa nieruchomości położonych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej lub praw do takich nieruchomości oraz wartość rynkowa tych nieruchomości przekraczała 10 000 000 zł albo równowartość tej kwoty określoną według kursu średniego walut obcych, ogłaszanego przez Narodowy Bank Polski, z ostatniego dnia roboczego poprzedzającego pierwszy dzień roku podatkowego – w przypadku podmiotów rozpoczynających działalność,

b) na ostatni dzień roku poprzedzającego rok podatkowy, a w przypadku gdy spółka nieruchomościowa nie jest podatnikiem podatku dochodowego – na ostatni dzień roku poprzedzającego rok obrotowy, co najmniej 50% wartości bilansowej aktywów, bezpośrednio lub pośrednio, stanowiła wartość bilansowa nieruchomości położonych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej lub praw do takich nieruchomości i wartość bilansowa tych nieruchomości przekraczała 10 000 000 zł albo równowartość tej kwoty określoną według kursu średniego walut obcych, ogłaszanego przez Narodowy Bank Polski, z ostatniego dnia roboczego poprzedzającego ostatni dzień roku podatkowego poprzedzającego odpowiednio rok podatkowy albo rok obrotowy oraz w roku poprzedzającym odpowiednio rok podatkowy albo rok obrotowy przychody podatkowe, a w przypadku gdy spółka nieruchomościowa nie jest podatnikiem podatku dochodowego – przychody ujęte w wyniku finansowym netto, z tytułu najmu, podnajmu, dzierżawy, poddzierżawy, leasingu i innych umów o podobnym charakterze lub z przeniesienia własności, których przedmiotem są nieruchomości lub prawa do nieruchomości, o których mowa w art. 3 ust. 2b pkt 6, oraz z tytułu udziałów w innych spółkach nieruchomościowych, stanowiły co najmniej 60% ogółu odpowiednio przychodów podatkowych albo przychodów ujętych w wyniku finansowym netto - w przypadku podmiotów innych niż określone w lit. a.

Z wniosku wynika, że ma Pan miejsce zamieszkania w Niemczech, zatem zastosowanie mają przepisy Umowy między Rzecząpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku, podpisanej w Berlinie dnia 14 maja 2003 r. (Dz. U. z 2005 r. Nr 12 poz. 90, dalej: „UPO pomiędzy Polską a Niemcami”).

Zgodnie z art. 13 pkt 1 UPO pomiędzy Polską a Niemcami:

Zyski osiągane przez osobę mającą miejsce zamieszkania lub siedzibę w Umawiającym się Państwie, z przeniesienia własności majątku nieruchomego w rozumieniu artykułu 6 i położonego w drugim Umawiającym się Państwie, mogą być opodatkowane w tym drugim Państwie.

W myśl art. 13 pkt 2 ww. Umowy:

Zyski z przeniesienia własności akcji, udziałów lub innych praw w spółce, której aktywa majątkowe składają się głównie, bezpośrednio lub pośrednio z majątku nieruchomego, położonego w Umawiającym się Państwie lub z praw wchodzących w skład tego majątku nieruchomego, mogą być opodatkowane w tym Państwie.

Stosownie do treści art. 13 pkt 3 powyższej Umowy:

Zyski z przeniesienia własności majątku ruchomego stanowiącego majątek zakładowy zakładu, który przedsiębiorstwo Umawiającego się Państwa posiada w drugim Umawiającym się Państwie albo z przeniesienia własności mienia ruchomego należącego do stałej placówki, którym osoba mająca miejsce zamieszkania lub siedzibę w Umawiającym się Państwie dysponuje w drugim Umawiającym się Państwie w celu wykonywania wolnego zawodu, łącznie z zyskami, które pochodzą z przeniesienia własności takiego zakładu (odrębnie albo z całym przedsiębiorstwem) lub takiej stałej placówki, mogą być opodatkowane w tym drugim Państwie.

Zgodnie z art. 13 pkt 4 ww. Umowy:

Zyski osiągane z przeniesienia własności statków morskich lub statków powietrznych eksploatowanych w transporcie międzynarodowym, statków eksploatowanych w żegludze śródlądowej oraz z przeniesienia własności majątku ruchomego związanego z eksploatacją takich statków morskich, statków powietrznych lub statków żeglugi śródlądowej, podlegają opodatkowaniu tylko w tym Umawiającym się Państwie, w którym znajduje się miejsce faktycznego zarządu przedsiębiorstwa.

W myśl art. 13 pkt 5 UPO pomiędzy Polską a Niemcami:

Zyski z przeniesienia własności jakiegokolwiek majątku niewymienionego w powyższych ustępach podlegają opodatkowaniu tylko w tym Umawiającym się Państwie, w którym przenoszący własność ma miejsce zamieszkania lub siedzibę.

Zgodnie z art. 13 pkt 6 ww. Umowy:

W przypadku gdy osoba fizyczna miała miejsce zamieszkania w Umawiającym się Państwie przez okres przynajmniej pięciu lat i uzyskała miejsce zamieszkania w drugim Umawiającym się Państwie, ustęp 5 nie narusza prawa pierwszego Państwa do opodatkowania tej osoby fizycznej na podstawie swego wewnętrznego ustawodawstwa z tytułu jakiegokolwiek przyrostu majątku osiągniętego z akcji lub udziałów w spółkach mających siedzibę w pierwszym Umawiającym się Państwie do dnia, kiedy osoba ta przestała mieć miejsce zamieszkania w tym Państwie. Jeżeli pierwsze z wymienionych Państw opodatkowuje osobę fizyczną mającą tam miejsce zamieszkania z tytułu przyrostu majątku w chwili, gdy osoba ta opuszcza to Państwo, a własność akcji lub udziałów jest następnie przeniesiona i zyski z tego przeniesienia są opodatkowane w drugim Państwie zgodnie z ustępem 5, wówczas to drugie Państwo przyjmuje jako podstawę oszacowania zysku z przeniesienia własności tę kwotę, którą przyjęło pierwsze Państwo jako wpływ w chwili, gdy ta osoba fizyczna opuszczała jego terytorium.

Z przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego wynika, że jest Pan 50% udziałowcem kilkunastu spółek z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Polsce (dalej: „Spółki z o.o.”). Aktywa żadnej ze Spółek z o.o. nie składają się głównie z majątku nieruchomego (tj. w żadnej ze Spółek z o.o. na dzień sporządzania wniosku, a także na moment opisanej poniżej transakcji, wartość majątku nieruchomego nie stanowi/nie będzie stanowiła 50% i więcej wartości aktywów), zarówno w sposób bezpośredni jak i pośredni (tj. posiadając prawa do podmiotów będących właścicielami nieruchomości). Wraz z drugim wspólnikiem który posiada pozostałe 50% udziałów we wszystkich Spółkach z o.o., planuje Pan utworzenie holdingu poprzez wniesienie jako wkład niepieniężny udziałów wszystkich Spółek z o.o., w tym wszystkich swoich udziałów, do spółki holdingowej w formie spółki z o.o., z siedzibą w Polsce (dalej: „Spółka holdingowa”).

Jak wskazuje treść art. 13 pkt 5 UPO pomiędzy Polską a Niemcami – zyski z przeniesienia własności jakiegokolwiek majątku niewymienionego w powyższych ustępach podlegają opodatkowaniu tylko w tym Umawiającym się Państwie, w którym przenoszący własność ma miejsce zamieszkania lub siedzibę.

Reasumując, w związku z tym, że posiada Pan miejsce zamieszkania w Niemczech, w przypadku wniesienia w formie wkładu niepieniężnego (aportu) udziałów Spółek z o.o. do Spółki holdingowej, których mienie nie składa się z majątku nieruchomego – jako okoliczność niewymieniona w art. 13 pkt 1-4 i pkt 6 UPO pomiędzy Polską a Niemcami – ewentualny dochód z tytułu otrzymania przez Pana udziałów Spółki holdingowej nie będzie podlegał opodatkowaniu w Polsce.

Stosownie do uregulowania zawartego w art. 13 pkt 5 ww. Umowy, ewentualny dochód Pana z tytułu otrzymania udziałów Spółki holdingowej będzie podlegał opodatkowaniu w państwie, w którym Wnioskodawca ma miejsce zamieszkania (tj. Niemcy).

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Pan przedstawił i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Aby interpretacja mogła pełnić funkcję ochronną: Pana sytuacja musi być zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego i musi się Pan zastosować do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

**Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację**

Ma Pan prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego.

Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

**Podstawa prawna dla wydania interpretacji**

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).