Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP1-1.4012.610.2023.4.ESZ
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2024-01-05
Teza: Ustalenie, czy wnoszony do spółki celowej SPV w drodze aportu dział Projekt Deweloperski będzie stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, a transakcja wniesienia w drodze aportu tego ZCP będzie transakcją podlegającą wyłączeniu z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy.
Słowa kluczowe: aport; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; usługi-usługi deweloperskie
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I. Przepisy ogólne-Definicje; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności niepodlegające opodatkowaniu; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności podlegające opodatkowaniu; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III. Podatnicy, płatnicy i przedstawiciele podatkowi-Rozdział 1. Podatnicy i płatnicy-Podatnicy
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2-pkt 27e; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5-ust. 1-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III-Rozdział 1-art. 15-ust. 1

**Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe**

Szanowna Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług (pytanie nr 2) jest prawidłowe.

**Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej**

23 października 2023 r. wpłynął Państwa wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku od towarów i usług w zakresie ustalenia, czy wnoszony do spółki celowej SPV w drodze aportu dział Projekt Deweloperski będzie stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, a transakcja wniesienia w drodze aportu tego ZCP będzie transakcją podlegającą wyłączeniu z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy (pytanie nr 2).

Uzupełnili go Państwo - w odpowiedzi na wezwanie - pismem z 27 grudnia 2023 r. (wpływ 27 grudnia 2023 r.).

Treść wniosku jest następująca:

**Opis zdarzenia przyszłego**

Wnioskodawca (dalej także Spółka) jest właścicielem prawa własności nieruchomości gruntowej, na której planowana jest realizacja inwestycji deweloperskiej polegającej na wzniesieniu grupy budynków mieszkalnych i sprzedaży lokali mieszkalnych nabywcom (dalej: Projekt Deweloperski).

W ramach planowanego aportu przedmiotem przeniesienia do SPV będzie zespół składników materialnych i niematerialnych obejmujący Projekt Deweloperski, na który składają się:

1) Prawo własności niezabudowanej nieruchomości gruntowej;

2) Prawa i obowiązki wynikające z:

a) decyzji o warunkach zabudowy,

b) umów z architektem na wykonanie Projektu Architektonicznego (w tym prawa autorskie do wykonanego już projektu architektonicznego Projektu Deweloperskiego (roszczenia wynikające z umowy oraz pełna dokumentacja), wykonanie projektu technicznego Projektu Deweloperskiego oraz nadzór Przedsięwzięcia Deweloperskiego,

c) wydanych warunków technicznych na wykonanie przyłączy sieci wodociągowej, przyłączenie do sieci miejskiej, przyłączenia do sieci energetycznej oraz prawa i obowiązki z umów z dostawcami mediów,

d) umowy o prowadzenie księgowości Projektu Deweloperskiego;

3) Prawa autorskie do wykonanego projektu architektonicznego Projektu Deweloperskiego;

4) Prawa autorskie do logotypu osiedla;

5) Środki pieniężne alokowane przez Spółkę niezbędne do realizacji Projektu Deweloperskiego znajdujące się na alokowanym rachunku bankowym;

6) Bieżące zobowiązania związane z działalnością Projektu Deweloperskiego, wynikające m.in. z ww. umów;

7) Prawa ze złożonych wniosków o pozwolenie na budowę w zakresie Projektu Deweloperskiego oraz inne decyzje konieczne do realizacji Projektu Deweloperskiego;

8) Prawa i obowiązki z tzw. umowy drogowej (określającej warunki przebudowy/budowy drogi publicznej celem umożliwienia dojazdu do Projektu Deweloperskiego) z Zarządem Dróg, Zieleni i Transportu;

9) Prawa i obowiązki z umowy na sporządzenie makiety internetowej 3D Projektu Deweloperskiego.

W przyszłości planowany jest aport Projektu Deweloperskiego do spółki celowej - spółki z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą na terytorium RP (dalej SPV).

Obecnie Projekt Deweloperski jest obsługiwany przez dedykowany mu zespół w ramach Spółki odpowiadający za zarządzanie, marketing oraz finansowanie tego przedsięwzięcia.

W momencie wniesienia aportem Projektu Deweloperskiego SPV zawrze ze Spółką umowę na świadczenie przez Spółkę usług zarządzania, marketingu oraz finansowania, jak również sprzedaży lokali mieszkalnych.

**Uzupełnienie opisu zdarzenia przyszłego**

W nadesłanym do wniosku uzupełnieniu w odpowiedzi na pytania Organu wskazali Państwo:

1\. Czy zespół składników materialnych i niematerialnych składający się na Projekt Deweloperski będący przedmiotem aportu do spółki celowej SPV będzie w chwili transakcji wyodrębniony – w stosunku do reszty Państwa przedsiębiorstwa – na płaszczyźnie organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej?

Odpowiedź: Zespół składników materialnych i niematerialnych składający się na Projekt Deweloperski będący przedmiotem aportu do spółki celowej SPV będzie w chwili transakcji wyodrębniony - w stosunku do reszty przedsiębiorstwa Wnioskodawcy - na płaszczyźnie organizacyjnej jako dział Projekt Deweloperski.

Na podstawie prowadzonej przez Wnioskodawcę ewidencji księgowej możliwe będzie przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do wyodrębnionego Projektu Deweloperskiego - przychody oraz koszty Projektu Deweloperskiego będą księgowane na osobnych kontach księgowych.

Projekt Deweloperski będzie miał potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy realizujący zadania gospodarcze tj. na rynku funkcjonuje szereg samodzielnych podmiotów gospodarczych - spółek zajmujących się jedynie realizacją pojedynczego projektu deweloperskiego. Należy także zauważyć, że do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy realizujący zadania gospodarcze wyraża się w możliwości wygenerowania dodatnich przepływów pieniężnych z prowadzonej działalności - tj. sprzedaży lokali mieszkalnych w formie zaliczek od klientów, a następnie w formie ostatecznych płatności z tytułu ceny za sprzedawany lokal mieszkalny.

2\. Czy w drodze aportu dojdzie do przejścia pracowników przypisanych do Projektu Deweloperskiego, w ramach przejścia zakładu pracy lub jego części na nowego pracodawcę, w myśl art. 231 ustawy Kodeks Pracy?

Odpowiedź: W drodze aportu nie dojdzie do przejścia pracowników przypisanych do Projektu Deweloperskiego, w ramach przejścia zakładu pracy lub jego części na nowego pracodawcę, w myśl art. 231 ustawy Kodeks Pracy. Funkcje osobowe w Projekcie Deweloperskim wykonują współpracownicy na podstawie umów współpracy. W związku z dokonaniem aportu prawa i obowiązki z umów współpracy związanych z Projektem Deweloperskim przejdą z Wnioskodawcy na SPV.

3\. Czy czynności, jakie spółka celowa SPV będzie musiała podjąć w momencie wniesienia do niej aportem Projektu Deweloperskiego, tj. zawarcie umów ze Spółką na świadczenie usług zarządzania, marketingu oraz finansowania, jak również na sprzedaż lokali mieszkalnych, nie wpłyną na możliwość kontynuowania przez tą spółkę (na dzień aportu) działalności gospodarczej w takim samym zakresie jak prowadzicie ją Państwo i przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem aportu? Czy bez podpisania tychże umów możliwe będzie prowadzenie przez SPV działalności w takim zakresie jak prowadzicie ją Państwo przy pomocy zespołu składników wchodzących w skład Projektu Deweloperskiego?

Odpowiedź: Obecnie funkcje osobowe w zakresie zarządzania, marketingu oraz finansowania w odniesieniu do Projektu Deweloperskiego wykonują współpracownicy Wnioskodawcy - osoby pozostające na umowach współpracy z Wnioskodawcą. W momencie wniesienia aportem Projektu Deweloperskiego do SPV w celu zachowania ciągłości prowadzonej działalności konieczne będzie zawarcie umów ze Spółką na świadczenie usług zarządzania, marketingu oraz finansowania. W związku z tym, bez podpisania tychże umów nie będzie możliwe prowadzenie przez SPV działalności w takim zakresie jak prowadzi ją Spółka przy pomocy zespołu składników wchodzących w skład Projektu Deweloperskiego.

4\. Czy spółka SPV będzie miała w momencie aportu faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu wyłącznie o nabywane składniki majątkowe, bez angażowania dodatkowych składników majątkowych lub podejmowania dodatkowych, innych niż wymienione powyżej, działań faktycznych i prawnych?

*   jeśli spółka v będzie musiała takie działania podjąć, to należy je w sposób niebudzący wątpliwości wskazać i opisać.

Odpowiedź: Spółka SPV będzie miała w momencie aportu faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu wyłącznie o nabywane składniki majątkowe, bez angażowania dodatkowych składników majątkowych lub podejmowania dodatkowych, innych niż wymienione powyżej, działań faktycznych i prawnych. Zgodnie ze specyfiką prowadzenia działalności deweloperskiej pojawić się może potrzeba pozyskania dodatkowego finansowania na realizację projektu deweloperskiego od podmiotu powiązanego albo od podmiotu trzeciego.

5\. Czy spółka SPV w momencie aportu składników majątkowych i niemajątkowych będzie miała zamiar kontynuowania realizacji Projektu Deweloperskiego rozpoczętego przez Państwa Spółkę, przy pomocy składników majątkowych materialnych i niematerialnych będących przedmiotem aportu?

Odpowedź: Spółka SPV w momencie aportu składników majątkowych i niemajątkowych będzie miała zamiar kontynuowania realizacji Projektu Deweloperskiego rozpoczętego przez Wnioskodawcę, przy pomocy składników majątkowych materialnych i niematerialnych będących przedmiotem aportu.

**Pytanie w zakresie podatku VAT (oznaczone we wniosku nr 2)**

Czy aport Projektu Deweloperskiego do SPV będzie podlegał opodatkowaniu VAT?

**Państwa stanowisko w zakresie podatku VAT, którego dotyczy pytanie nr 2**

Aport Projektu Deweloperskiego do SPV nie bedzie podlegał opodatkowaniu VAT.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2023 poz. 1570 ze zm.), zwanej dalej ustawą VAT, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Jednocześnie przepisy art. 6 ustawy wskazują na wyłączenia określonych czynności spod zakresu przepisów ustawy o podatku od towarów i usług.

Na mocy art. 6 pkt 1 ustawy VAT, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Termin „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do pojęcia „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu.

W konsekwencji, wniesienie aportu do spółki kapitałowej jest transakcją zbycia w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy VAT, o ile przedmiotem dostawy jest przedsiębiorstwo lub zorganizowana część przedsiębiorstwa.

Kwestią wymagającą interpretacji w niniejszej sprawie jest ustalenie istnienia lub nieistnienia podstaw do zastosowania przepisu art. 6 pkt 1 ustawy VAT.

Podkreślenia wymaga, że ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy VAT, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy VAT.

W myśl art. 2 pkt 27e ustawy VAT, przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Jak wynika z przepisu art. 2 pkt 27e ustawy VAT, zorganizowaną część przedsiębiorstwa stanowi taki zespół składników materialnych i niematerialnych, obejmujący także zobowiązania, który w istniejącym przedsiębiorstwie jest wyodrębniony :

*   organizacyjnie,
*   finansowo,
*   funkcjonalnie,

co oznacza, że jest przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych i mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania gospodarcze.

Przenosząc powyższe rozważania na grunt przedmiotowego zdarzenia przyszłego, należy zweryfikować, czy Projekt Deweloperski stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa (ZCP) w rozumieniu przepisu art. 2 pkt 27e ustawy VAT.

Projekt Deweloperski jako ZCP

a) ZCP jako zespół składników materialnych i niematerialnych:

1) prawo własności niezabudowanej nieruchomości gruntowej;

2) prawa i obowiązki wynikające z:

a) decyzji o warunkach zabudowy,

b) umów z architektem na wykonanie Projektu Architektonicznego (w tym prawa autorskie do wykonanego już projektu architektonicznego Projektu Deweloperskiego (roszczenia wynikające z umowy oraz pełna dokumentacja), wykonanie projektu technicznego Projektu Deweloperskiego oraz nadzór Przedsięwzięcia Deweloperskiego,

c) wydanych warunków technicznych na wykonanie przyłączy sieci wodociągowej, przyłączenie do sieci miejskiej, przyłączenia do sieci energetycznej oraz prawa i obowiązki z umów z dostawcami mediów,

d) umowy o prowadzenie księgowości Projektu Deweloperskiego;

3) prawa autorskie do wykonanego projektu architektonicznego Projektu Deweloperskiego;

4) prawa autorskie do logotypu osiedla;

5) środki pieniężne alokowane przez Spółkę niezbędne do realizacji projektu znajdujące się na alokowanym rachunku bankowym;

6) bieżące zobowiązania związane z działalnością Projektu Deweloperskiego, wynikające m.in. z ww. umów;

7) prawa ze złożonych wniosków o pozwolenie na budowę w zakresie Projektu Deweloperskiego oraz inne decyzje konieczne do realizacjitego Projektu Deweloperskiego;

8) prawa i obowiązki z tzw. umowy drogowej (określającej warunki przebudowy/budowy drogi publicznej celem umożliwienia dojazdu do Projektu Deweloperskiego) z Zarządem Dróg, Zieleni i Transportu;

9) prawa i obowiązki z umowy na sporządzenie makiety internetowej 3D Projektu Deweloperskiego.

b) Wyodrębnienie organizacyjne i funkcjonalne Projektu Deweloperskiego:

Przejawem wyodrębnienia organizacyjnego działalności Projektu Deweloperskiego w Spółce jest przede wszystkim odpowiednio przyporządkowany majątek (aktywa, zobowiązania) pozwalający na prowadzenie tej działalności i odpowiednio przyporządkowane umowy, które służą realizacji działalności Projektu Deweloperskiego.

Działalność Projekt Deweloperski nie stanowi formalnie zarejestrowanego oddziału, jednakże posiada znaczną organizacyjną odrębność.

Przejawia się ona przede wszystkim poprzez:

*   odpowiednie przyporządkowanie majątku w ramach Projektu Deweloperskiego,
*   przyporządkowanie ww. umów dotyczących realizacji Projektu Deweloperskiego do tego projektu,
*   zasoby osobowe dedykowane do realizacji Projektu Deweloperskiego w ramach usług świadczonych przez podmioty wyspecjalizowane.

Niemniej, w ramach tych umów Projektem Deweloperskim zajmują się wyspecjalizowane w tym obszarze osoby, dedykowane stricte do działalności deweloperskiej.

Wyodrębnienie funkcjonalne działalności Projektu Deweloperskiego przejawia się tym, że składające się na tę działalność składniki majątkowe oraz zobowiązania jak np.:

*   nieruchomość gruntowa pod Projekt Deweloperski,
*   prawa i obowiązki z umów na m.in. projekt architektoniczny Projektu Deweloperskiego,
*   zasoby osobowe dedykowane do zarządzania realizacją Projektu Deweloperskiego są powiązane poprzez cel, jakiemu służą.

Celem tym jest prowadzenie działalności gospodarczej w zakresie wybudowania budynków mieszkalnych i sprzedaży lokali mieszkalnych w ramach Projektu Deweloperskiego.

Ponieważ aktualnie Projekt Deweloperski stanowi integralną część Spółki, nie jest dla niego prowadzona odrębna księgowość.

Jednakże wyodrębnienie finansowe Projektu Deweloperskiego przejawia się w tym, że ewidencja księgowa prowadzona przez Spółkę pozwala na przyporządkowanie Projektowi Deweloperskiemu ponoszonych kosztów i związanych z nim zobowiązań.

W konsekwencji, możliwe jest przygotowanie dla celów zarządczych wyniku finansowego, sprawozdań finansowych, czy też innych kluczowych wskaźników finansowych, a także bilansu aktywów oraz pasywów dotyczących Projektu Deweloperskiego. Posiada on odrębny budżet.

Działalność Projekt Deweloperski ma przyporządkowany również własny rachunek bankowy służący do rozliczeń transakcji przeprowadzanych w ramach tej części działalności, na którym znajdują się środki pieniężne dedykowane Projektowi Deweloperskiemu.

W oparciu o wniesiony aportem Projekt Deweloperski będzie możliwe samodzielne prowadzenie działalności gospodarczej w zakresie realizacji inwestycji deweloperskiej polegającej na wzniesieniu grupy budynków mieszkalnych i sprzedaży lokali mieszkalnych nabywcom bez konieczności angażowania innych składników majątku Spółki.

W oparciu o przekazany aportem majątek, SPV będzie kontynuowała realizację Projektu Deweloperskiego rozpoczętego w Spółce oraz następnie będzie czerpała pożytki z Projektu Deweloperskiego w postaci przychodów ze sprzedaży lokali mieszkalnych.

Reasumując wskazać należy, że Projekt Deweloperski stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa (ZCP) w rozumieniu przepisu art. 2 pkt 27e ustawy VAT.

W związku z tym, że przedmiotem aportu będzie ZCP, transakcja nie będzie podlegać VAT.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku w zakresie podatku od towarów i usług, którego dotyczy pytanie oznaczone we wniosku nr 2, jest **prawidłowe.**

**Uzasadnienie interpretacji indywidualnej**

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1570 ze zm.), zwanej dalej ustawą:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Na mocy art. 2 pkt 6 ustawy:

Przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

W świetle art. 2 pkt 22 ustawy:

Sprzedaż to odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju, eksport towarów oraz wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

Jednocześnie na mocy art. 6 pkt 1 ustawy:

Przepisów ustawy, nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Termin „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do pojęcia „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu.

Podkreślenia wymaga, że ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny, t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1610 ze zm.) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Należy zauważyć, że art. 6 pkt 1 ustawy stanowi implementację art. 19 ust. 1 i 2 Dyrektywy 2006/112/WE z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE. L Nr 347, z 11.12.2006, str. 1, ze zm.), zwanej dalej „Dyrektywą 2006/112/WE”.

W myśl art. 19 ust. 1 i 2 Dyrektywy 2006/112/WE:

W przypadku przekazania odpłatnie lub nieodpłatnie, lub jako aportu do spółki całości lub części majątku, państwa członkowskie mogą uznać, że dostawa towarów nie miała miejsca i, że w takim przypadku osoba, której przekazano towary, będzie traktowana jako następca prawny przekazującego. W przypadkach gdy odbiorca nie podlega w pełni opodatkowaniu, państwa członkowskie mogą przedsięwziąć środki niezbędne w celu uniknięcia zakłóceń konkurencji. Mogą także przyjąć wszelkie niezbędne środki, aby zapobiec uchylaniu się od opodatkowania lub unikaniu opodatkowania poprzez wykorzystanie przepisów niniejszego artykułu.

Z powyższego przepisu wynika, że wprowadza on, tak samo jak ma to miejsce w ustawie o podatku od towarów i usług, możliwość wyłączenia z zakresu opodatkowania przekazania całości lub części majątku przedsiębiorstwa.

Zaznaczyć należy, że przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji „przedsiębiorstwa”. Dlatego też, dla potrzeb przepisów ustawy o podatku od towarów i usług należy posłużyć się definicją sformułowaną w art. 551 ustawy Kodeks cywilny.

Zgodnie z tym przepisem:

Przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Przy czym, zgodnie z art. 552 Kodeksu cywilnego:

Czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Przedsiębiorstwo jest nie tylko sumą składników materialnych i niematerialnych, lecz ich zorganizowanym zespołem, tzn. składniki te powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w ten sposób, że można mówić o nich jako o zespole, a nie tylko o zbiorze pewnych elementów. „Czynnikiem konstytuującym przedsiębiorstwo w znaczeniu przedmiotowym jest występowanie elementu organizacji oraz funkcjonalnego powiązania różnorodnych jego składników, umożliwiających traktowanie przedsiębiorstwa jako pewnej całości” – wyrok NSA z 27 marca 2008 r. (sygn. II FSK 1896/11).

Zatem, przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym.

Definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta jest w art. 2 ust. 27e ustawy o VAT, pod którym to pojęciem rozumie się:

Organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Podstawowym wymogiem wynikającym z powyższego przepisu jest więc to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych). Elementami zespołu składników materialnych i niematerialnych, stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa trwałe, obrotowe, a także czynnik ludzki, czyli kadra pracownicza.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość - obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona - obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą umożliwić Nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

Zatem, aby w rozumieniu przepisów podatkowych, określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Reasumując, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

1\. istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania;

2\. zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

3\. składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych;

4\. zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy.

Ponadto, przy ocenie czy składniki majątku powinny być uznane za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy uwzględnić należy następujące okoliczności:

1\. zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz

2\. faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Wskazanej oceny należy dokonać na moment przeprowadzenia transakcji. Tym samym, w przypadku, gdy konieczne dla kontynuowania działalności gospodarczej jest angażowanie przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub podejmowanie dodatkowych działań, brak jest możliwości stwierdzenia, że w danym przypadku zespół składników majątkowych stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Zaznaczenia wymaga, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy, nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać ją m.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy zaś zbycia poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

Podkreślić w tym miejscu należy, że nie wszystkie elementy tworzące pojęcie zorganizowanej części przedsiębiorstwa są na tyle istotne, aby bez ich zbycia nie można było mówić o zbyciu zorganizowanej części przedsiębiorstwa. W praktyce obrotu gospodarczego zdarzają się sytuacje, w których niektóre elementy zorganizowanej części przedsiębiorstwa podlegają wyłączeniu z transakcji zbycia. Jednak nawet w takim przypadku, składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w taki sposób, by można było o nich mówić jako o zespole, a nie tylko zbiorze pewnych elementów. Decydujące zatem jest to, aby w zbywanej zorganizowanej części przedsiębiorstwa zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami w sposób umożliwiający kontynuowanie określonej działalności gospodarczej.

Jak stanowi art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE Rady z 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE L 347 str. 1 ze zm.), wcześniej art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy Rady 77/388/EWG z 17 maja 1977 r. w sprawie harmonizacji ustawodawstw państw członkowskich w odniesieniu do podatków obrotowych – wspólny system podatku od wartości dodanej: ujednolicona podstawa wymiaru podatku (Dz. Urz. UE L 145 str. 1 ze zm.)

W przypadku przekazania, odpłatnie lub nieodpłatnie lub jako aportu do spółki całości lub części majątku, państwa członkowskie mogą uznać, że dostawa towarów nie miała miejsca i że w takim przypadku osoba, której przekazano towary, będzie traktowana jako następca prawny przekazującego. W przypadkach gdy odbiorca nie podlega w pełni opodatkowaniu, państwa członkowskie mogą przedsięwziąć środki niezbędne w celu uniknięcia zakłóceń konkurencji. Mogą także przyjąć wszelkie niezbędne środki, aby zapobiec uchylaniu się od opodatkowania lub unikaniu opodatkowania poprzez wykorzystanie przepisów niniejszego artykułu.

Z powyższego przepisu wynika, że wprowadza on, tak samo jak ma to miejsce w ustawie o podatku od towarów i usług, możliwość wyłączenia z zakresu opodatkowania przekazania całości lub części majątku przedsiębiorstwa.

Aby zatem ocenić czy w danej, konkretnej sytuacji mamy do czynienia ze zbyciem zorganizowanej części przedsiębiorstwa, należy dokładnie przeanalizować zarówno to, jakie składniki majątku będą przedmiotem transakcji, ale także czy istniejące między nimi funkcjonalne zależności pozwolą na kontynuowanie działalności zbywanej zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Przy dokonaniu tej analizy pomocne mogą okazać się orzeczenia TSUE.

W zakresie braku obowiązku opodatkowania czynności zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części wypowiedział się Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej w wyroku z 27 listopada 2003 r. sprawa C-497/01, Zita Modes Sarl, w którym stwierdził, że:

„(…) celem ww. opcji jest uproszczenie rozliczeń związanych z przeniesieniem majątku przedsiębiorstwa lub jego części, bądź wniesieniem ich aportem. W wyroku tym przyjęto, że jeżeli państwo członkowskie wprowadziło do swojego systemu VAT opcję zawartą w pierwszym zdaniu art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy uznając, że w przypadku wydania całości majątku nie ma miejsca dostawa towarów w rozumieniu regulacji VAT, to zasada ta ma zastosowanie – nie wyłączając możliwości ograniczenia jej stosowania do okoliczności zawartych w zdaniu drugim tego samego paragrafu – do każdego wydania przedsiębiorstwa lub samodzielnej części przedsiębiorstwa, włączając składniki materialne i niematerialne, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa, mogącego samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. Nabywca musi jednak wyrazić zamiar dalszego prowadzenia nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie jego bezpośredniej likwidacji i sprzedaży zapasów. TSUE wskazał, że biorąc pod uwagę cel Dyrektywy, pojęcia w niej użyte powinny być interpretowane w sposób jednolity i niezależny (autonomiczny), uwzględniając kontekst i cel regulacji. W wyroku tym, dokonując wykładni funkcjonalnej art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy, TSUE uznał, że celem wyłączenia zbycia przedsiębiorstwa z opodatkowania jest zapewnienie neutralności podatkowej takiej czynności, która obciążając stronę istotnym zobowiązaniem podatkowym i tak rodziłaby prawo do odliczenia lub zwrotu podatku naliczonego. Trybunał podkreślił, że przeniesienie, o jakim mowa w art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE, dotyczy między innymi części przedsiębiorstwa, a istotne znaczenie ma funkcjonalne powiązanie składników majątkowych umożliwiające realizację określonego zadania gospodarczego (…)”.

Natomiast w wyroku C-444/10 z 10 listopada 2011 r. TSUE wywiódł, że:

„(…) jeżeli działalność gospodarcza tego nie wymaga, przedmiotem zbycia nie muszą być wszystkie składniki z nią związane, aby czynność ta wyłączona była z opodatkowania na podstawie art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy”.

Mając na uwadze powyższe orzeczenia Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości należy stwierdzić, że zawarta w art. 2 pkt 27e ustawy definicja legalna zorganizowanej części przedsiębiorstwa musi być interpretowana przez pryzmat treści art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE i w powiązaniu z rozumieniem pojęcia „przekazania całości lub części majątku”, wyłożonym przez Trybunał w ww. orzeczeniu. Trybunał Sprawiedliwości główny nacisk kładzie na badanie konkretnego przypadku, dopuszczając w pewnych przypadkach zbycie samych składników rzeczowych.

Zatem, w myśl orzecznictwa Trybunału, składniki niematerialne nie stanowią konstytutywnego elementu uznania części majątku za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w każdym przypadku. Trybunał uznał, że pojęcie zbycia całości lub części majątku należy interpretować tak, że obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub jego część zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej.

Z opisu sprawy wynika, że jesteście Państwo jako Spółka właścicielem prawa własności nieruchomości gruntowej, na której planowana jest realizacja inwestycji deweloperskiej polegającej na wzniesieniu grupy budynków mieszkalnych i sprzedaży lokali mieszkalnych nabywcom (Projekt Deweloperski).

W przyszłości planowany jest aport Projektu Deweloperskiego do spółki celowej - spółki z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą na terytorium RP (SPV).

W ramach planowanego aportu przedmiotem przeniesienia do SPV będzie zespół składników materialnych i niematerialnych obejmujący Projekt Deweloperski, na który składają się:

1\. Prawo własności niezabudowanej nieruchomości gruntowej;

2\. Prawa i obowiązki wynikające z:

a. decyzji o warunkach zabudowy,

b. umów z architektem na wykonanie Projektu Architektonicznego (w tym prawa autorskie do wykonanego już projektu architektonicznego Projektu Deweloperskiego (roszczenia wynikające z umowy oraz pełna dokumentacja), wykonanie projektu technicznego Projektu Deweloperskiego oraz nadzór Przedsięwzięcia Deweloperskiego,

c. wydanych warunków technicznych na wykonanie przyłączy sieci wodociągowej, przyłączenie do sieci miejskiej, przyłączenia do sieci energetycznej oraz prawa i obowiązki z umów z dostawcami mediów,

d. umowy o prowadzenie księgowości Projektu Deweloperskiego;

3\. Prawa autorskie do wykonanego projektu architektonicznego Projektu Deweloperskiego;

4\. Prawa autorskie do logotypu osiedla;

5\. Środki pieniężne alokowane przez Spółkę niezbędne do realizacji Projektu Deweloperskiego znajdujące się na alokowanym rachunku bankowym;

6\. Bieżące zobowiązania związane z działalnością Projektu Deweloperskiego, wynikające m.in. z ww. umów;

7\. Prawa ze złożonych wniosków o pozwolenie na budowę w zakresie Projektu Deweloperskiego oraz inne decyzje konieczne do realizacji Projektu Deweloperskiego;

8\. Prawa i obowiązki z tzw. umowy drogowej (określającej warunki przebudowy/budowy drogi publicznej celem umożliwienia dojazdu do Projektu Deweloperskiego) z Zarządem Dróg, Zieleni i Transportu;

9\. Prawa i obowiązki z umowy na sporządzenie makiety internetowej 3D Projektu Deweloperskiego.

Obecnie Projekt Deweloperski jest obsługiwany przez dedykowany mu zespół w ramach Spółki odpowiadający za zarządzanie, marketing oraz finansowanie tego przedsięwzięcia. Funkcje osobowe w Projekcie Deweloperskim oraz w zakresie zarządzania, marketingu i finansowania w odniesieniu do Projektu Deweloperskiego wykonują współpracownicy Spółki - osoby pozostające na umowach współpracy ze Spółką. W drodze aportu nie dojdzie do przejścia pracowników przypisanych do Projektu Deweloperskiego, w ramach przejścia zakładu pracy lub jego części na nowego pracodawcę, w myśl art. 231 ustawy Kodeks Pracy. **W związku z dokonaniem aportu prawa i obowiązki z umów współpracy związanych z Projektem Deweloperskim przejdą ze Spółki na SPV.**

W momencie wniesienia aportem Projektu Deweloperskiego SPV zawrze ze Spółką umowę na świadczenie przez Spółkę usług zarządzania, marketingu oraz finansowania, jak również sprzedaży lokali mieszkalnych. W momencie wniesienia aportem Projektu Deweloperskiego do SPV w celu zachowania ciągłości prowadzonej działalności konieczne będzie zawarcie umów ze Spółką na świadczenie usług zarządzania, marketingu oraz finansowania. Zgodnie ze specyfiką prowadzenia działalności deweloperskiej pojawić się może potrzeba pozyskania dodatkowego finansowania na realizację Projektu Deweloperskiego od podmiotu powiązanego albo od podmiotu trzeciego. Bez podpisania tychże umów nie będzie możliwe prowadzenie przez SPV działalności w takim zakresie jak prowadzi ją Spółka przy pomocy zespołu składników wchodzących w skład Projektu Deweloperskiego.

SPV będzie miała w momencie aportu faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu wyłącznie o nabywane składniki majątkowe, bez angażowania dodatkowych składników majątkowych lub podejmowania dodatkowych działań faktycznych i prawnych. SPV w momencie aportu składników majątkowych i niemajątkowych będzie miała zamiar kontynuowania realizacji Projektu Deweloperskiego rozpoczętego przez Spółkę, przy pomocy składników majątkowych materialnych i niematerialnych będących przedmiotem aportu.

Państwa wątpliwości budzi kwestia, czy wniesienie do SPV w drodze aportu składników majątkowych składających się na Projekt deweloperski będzie stanowić transakcję zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, podlegającą wyłączeniu z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy.

Dla uznania, że zbywana część przedsiębiorstwa stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, istotne znaczenie ma ocena, czy ta zbywana część jest zdolna do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej. Oznacza to, że zespół składników materialnych i niematerialnych pozwala z uwagi na swoje zorganizowanie, infrastrukturę, itp., na prowadzenie określonej działalności gospodarczej. Podkreśla się przy tym, że możliwość stanowienia przez ten zespół składników niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze, powinna mieć wymiar rzeczywisty, a nie jedynie potencjalny. Oznacza to, że majątek ten powinien stanowić już w Spółce wnoszącej aport zorganizowany zespół składników gotowy realizować określone zadania gospodarcze jako samodzielne przedsiębiorstwo, a po dokonaniu aportu powinno być możliwe kontynuowanie działalności gospodarczej przez spółkę celową, w oparciu o nabyte składniki.

Mając na uwadze powyższe stwierdzić należy, że zespół składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności w ramach Projektu Deweloperskiego wyodrębniony w Państwa przedsiębiorstwie stanowić będzie na dzień aportu do SPV zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, ponieważ będzie odznaczać się odrębnością organizacyjną, finansową i funkcjonalną z możliwością samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Jak wynika bowiem z wniosku, wydzielony w Państwa przedsiębiorstwie zespół składników majątkowych składający się na opisany Projekt Deweloperski będzie na dzień aportu wyodrębniony:

1\. organizacyjnie - jako dział Projekt Deweloperski, do którego jest odpowiednio przyporządkowany majątek (aktywa, zobowiązania) pozwalający na prowadzenie tej działalności i odpowiednio przyporządkowane umowy, które służą realizacji działalności Projektu Deweloperskiego. Działalność Projekt Deweloperski posiada znaczną organizacyjną odrębność, która przejawia sie poprzez odpowiednie przyporządkowanie majątku w ramach Projektu Deweloperskiego, przyporządkowanie umów dotyczących realizacji Projektu Deweloperskiego oraz zasoby osobowe dedykowane do realizacji Projektu Deweloperskiego w ramach usług świadczonych przez podmioty wyspecjalizowane.

2\. finansowo - na podstawie prowadzonej przez Spółkę ewidencji księgowej możliwe będzie przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do wyodrębnionego Projektu Deweloperskiego - przychody oraz koszty Projektu Deweloperskiego będą księgowane na osobnych kontach księgowych, możliwe jest przygotowanie dla celów zarządczych wyniku finansowego, sprawozdań finansowych, czy też innych kluczowych wskaźników finansowych, a także bilansu aktywów oraz pasywów dotyczących Projektu Deweloperskiego, który posiada odrębny budżet. Działalność Projekt Deweloperski ma przyporządkowany również własny rachunek bankowy służący do rozliczeń transakcji przeprowadzanych w ramach tej części działalności, na którym znajdują się środki pieniężne dedykowane Projektowi Deweloperskiemu.

3\. funkcjonalnie - Projekt Deweloperski będzie miał potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy realizujący zadania gospodarcze, tj. na rynku funkcjonuje szereg samodzielnych podmiotów gospodarczych - spółek zajmujących się jedynie realizacją pojedynczego projektu deweloperskiego. Funkcjonowanie jako samodzielny podmiot gospodarczy realizujący zadania gospodarcze wyraża się w możliwości wygenerowania dodatnich przepływów pieniężnych z prowadzonej działalności - tj. sprzedaży lokali mieszkalnych w formie zaliczek od klientów, a następnie w formie ostatecznych płatności z tytułu ceny za sprzedawany lokal mieszkalny.

W drodze aportu nie dojdzie do przejścia pracowników przypisanych do Projektu Deweloperskiego, w ramach przejścia zakładu pracy lub jego części na nowego pracodawcę, w myśl art. 231 ustawy Kodeks Pracy. Projekt Deweloperski jest obsługiwany przez dedykowany mu zespół w ramach Spółki odpowiadający za zarządzanie, marketing oraz finansowanie tego przedsięwzięcia. Funkcje osobowe w Projekcie Deweloperskim oraz w zakresie zarządzania, marketingu i finansowania w odniesieniu do Projektu Deweloperskiego wykonują współpracownicy Spółki - osoby pozostające na umowach współpracy ze Spółką. W związku z dokonaniem aportu prawa i obowiązki z umów współpracy związanych z Projektem Deweloperskim przejdą ze Spółki na SPV.

Ponadto, SPV, do której zostanie wniesiony dział Projekt Deweloperski, będzie miała w momencie aportu faktyczną możliwość kontynuowania działalności w oparciu wyłącznie o nabywane składniki majątkowe przypisane do Projektu Dewelopwerskiego, bez angażowania dodatkowych składników majątkowych lub podejmowania dodatkowych działań faktycznych i prawnych. SPV w momencie aportu składników majątkowych i niemajątkowych będzie miała zamiar kontynuowania realizacji Projektu Deweloperskiego rozpoczętego przez Spółkę, przy pomocy składników majątkowych materialnych i niematerialnych będących przedmiotem aportu.

Jak wynika z opisu sprawy, SPV będzie miała możliwość nieprzerwanego kontynuowania działalności prowadzonej obecnie przez Spółkę w ramach wyodrębnionego działu Projekt Deweloperski, przy czym w celu zachowania ciągłości prowadzonej działalności konieczne będzie zawarcie przez SPV umów ze Spółką na świadczenie usług zarządzania, marketingu oraz finansowania. Trzeba bowiem zauważyć, że zgodnie ze specyfiką prowadzenia działalności deweloperskiej pojawić się może potrzeba pozyskania dodatkowego finansowania na realizację Projektu Deweloperskiego od podmiotu powiązanego albo od podmiotu trzeciego.

Kierując się przedstawionym powyżej opisem sprawy, stwierdzić należy, że na kwalifikację aportu działu Projekt Deweloperski do SPV jako zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie wpłynie fakt, że część usług typu zarządzanie i marketing oraz dodatkowe finansowanie Projektu będzie dostarczana przez Spółkę oraz wyspecjalizowane podmioty powiązane i niepowiązane, w tym współpracowników Spółki związanych z nią umowami o współpracę, bowiem zgodnie ze wskazaniem Spółki funkcje osobowe w Projekcie Deweloperskim oraz w zakresie zarządzania, marketingu i finansowania w odniesieniu do Projektu Deweloperskiego wykonują współpracownicy Spółki - osoby pozostające na umowach współpracy ze Spółką na podstawie umów współpracy, które w związku z dokonaniem aportu przejdą ze Spółki na SPV.

Należy w tym miejscu wskazać, że nie w każdym przypadku konieczne jest przeniesienie wszystkich elementów wchodzących w skład standardowych elementów typowych dla transakcji dotyczących zbycia przedsiębiorstwa czy ZCP, ważne aby nabywca mógł kontynuować działalność gospodarczą w oparciu o składniki materialne będące przedmiotem transakcji – co ma miejsce w opisanym przypadku. Jak bowiem zostało wskazane we wniosku, w oparciu o wniesiony aportem dział Projekt Deweloperski będzie możliwe samodzielne prowadzenie działalności gospodarczej w zakresie realizacji inwestycji deweloperskiej polegającej na wzniesieniu grupy budynków mieszkalnych i sprzedaży lokali mieszkalnych nabywcom bez konieczności angażowania innych składników majątku Spółki, a SPV w oparciu o przekazany aportem majątek, będzie kontynuowała realizację Projektu Deweloperskiego rozpoczętego w Spółce oraz następnie będzie czerpała pożytki z Projektu Deweloperskiego w postaci przychodów ze sprzedaży lokali mieszkalnych.

Reasumując, zespół składników majątkowych materialnych i niematerialnych składających się na wydzielony w Państwa przedsiębiorstwie dział Projekt Deweloperski realizujący przedsięwzięcie deweloperskie polegające na wzniesieniu grupy budynków mieszkalnych i sprzedaży lokali mieszkalnych nabywcom będzie stanowił na moment aportu zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, a transakcja wniesienia przez Państwa przedmiotu aportu do SPV będzie stanowiła czynność wyłączoną z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy.

Tym samym, Państwa stanowisko w zakresie pytania oznaczonego we wniosku nr 2 uznaję za **prawidłowe**.

**Dodatkowe informacje**

Niniejsza interpretacja rozstrzyga wyłącznie w zakresie podatku od towarów i usług, którego dotyczy pytanie oznaczone we wniosku nr 2. W zakresie pytania nr 1 dotyczacego podatku dochodowego od osób prawnych zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Informuję, że interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Państwa w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Ze względu na autonomiczność prawa podatkowego i odrębność uregulowań prawnych w zakresie podatku dochodowego i podatku VAT rozstrzygnięcie przyjęte w niniejszej interpretacji dot. wyłączenia z opodatkowania zbywanych składników majątkowych jako zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa pozostaje bez wpływu na rozstrzygnięcie przyjęte w tym zakresie na gruncie przepisów dotyczących podatku dochodowego.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 poz. 2383 ze zm.). Aby interpretacja mogła pełnić funkcję ochronną: Państwa sytuacja musi być zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i muszą się Państwo zastosować do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

· Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

**Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację**

Mają Państwo prawo wnieść skargę na tę interpretację indywidualną do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (\`(...)\`). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1634 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

**Podstawa prawna dla wydania interpretacji**

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.).