Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0112-KDIL1-3.4012.543.2024.2.AKS
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2024-12-18
Teza: Opodatkowanie podatkiem VAT wniesienia przez Pana do fundacji rodzinnej mienia otrzymanego uprzednio w związku z rozwiązaniem spółki, której był Pan wspólnikiem.
Słowa kluczowe: darowizna; fundacje-fundacja rodzinna; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I. Przepisy ogólne-Definicje; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności niepodlegające opodatkowaniu
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2-pkt 27e; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6-pkt 1

Interpretacja indywidualna – stanowisko nieprawidłowe
=====================================================

Szanowny Panie,

stwierdzam, że Pana stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług **jest nieprawidłowe**.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

2 września 2024 r. wpłynął Pana wniosek z 2 września 2024 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku od towarów i usług w zakresie braku opodatkowania podatkiem VAT wniesienia przez Pana do fundacji rodzinnej mienia otrzymanego uprzednio w związku z rozwiązaniem spółki, której był Pan wspólnikiem.

Uzupełnił go Pan – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 2 grudnia 2024 r. (data wpływu 2 grudnia 2024 r.).

Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego

Jest Pan osobą fizyczną posiadającą nieograniczony obowiązek na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Nie jest Pan zarejestrowanym podatnikiem podatku od towarów i usług (dalej: podatek VAT). Jest Pan jedynym fundatorem fundacji rodzinnej w organizacji (dalej również: Fundacja). Fundacja jest w trakcie rejestracji w rejestrze fundacji rodzinnych.

Planuje Pan wnieść w drodze darowizny do Fundacji składniki majątkowe, na które składa się mienie otrzymane przez Pana w związku z rozwiązaniem Spółki X Spółka jawna (dalej również: Spółka). X Sp. j. zostanie rozwiązana bez przeprowadzania jej likwidacji. X Sp. j. jest zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku VAT. Wspólnikami X Sp. j. są dwie osoby fizyczne – Pan oraz Pana żona. Małżonkowie pozostają w ustroju małżeńskiej wspólności majątkowej. Fundacja w momencie dokonywania darowizny będzie zarejestrowanym, czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług (VAT).

Działalność gospodarcza Spółki polega w głównej mierze na wynajmie nieruchomości. Spółka świadczy swoje usługi podmiotom prowadzącym działalność gospodarczą (zarówno osobom fizycznym, jak i spółkom). Spółka nie świadczy usług najmu na rzecz osób fizycznych nieprowadzących działalności gospodarczej. W skład majątku, który ma zostać wniesiony do Fundacji wchodzić będą środki, które zostały uprzednio wniesione przez wspólników do Spółki tytułem wkładów.

Do Spółki wniesiono zorganizowaną część przedsiębiorstwa (zespół składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do działalności hotelarskiej i wynajmu apartamentów), który obejmował w szczególności: nieruchomości (zabudowane, jak i niezabudowane, o łącznej powierzchni: 0,3321 ha), wierzytelności, zobowiązania, wszelkie prawa i obowiązki wynikające z umów o pracę z pracownikami. Niezależnie od wniesienia zorganizowanej części przedsiębiorstwa, wspólnicy wnieśli do Spółki tytułem wkładu niepieniężnego szereg nieruchomości gruntowych o łącznej powierzchni 2,804 ha, a także nieruchomość lokalową o pow. 210,00 m kw. Spółka jest też właścicielem innych nieruchomości (gruntów i budynków), które zostały nabyte lub wzniesione we własnym zakresie przez Spółkę. Spółka jest również właścicielem różnych rzeczy ruchomych związanych z prowadzoną działalnością. Są to głównie elementy wyposażenia lokali (meble, artykuły gospodarstwa domowego, naczynia, telewizory).

Wspólnicy Spółki planują dokonać rozwiązania Spółki bez przeprowadzania jej likwidacji w myśl art. 58 § 1 pkt 2) k.s.h. Podział majątku Spółki zostanie dokonany w ten sposób, że całość jej majątku otrzyma jeden ze wspólników – Pan, przy czym ze względu na pozostawanie w ustroju małżeńskiej wspólności majątkowej, majątek ten wejdzie do majątku wspólnego Pana i Pana żony. Majątek rozwiązanej Spółki ma zostać wniesiony w całości przez Pana do Fundacji w drodze darowizny. Zamiarem wspólnika jest, aby majątek został wniesiony do fundacji jak najszybciej po otrzymaniu tego mienia od Spółki, możliwie jeszcze tego samego dnia.

Działalność gospodarcza, prowadzona dotychczas przez Spółkę, nie zostanie zaprzestana. Fundacja rodzinna będzie prowadzić działalność w dalszym ciągu w zakresie wynajmu nieruchomości w oparciu o otrzymane składniki majątkowe. Majątek Spółki stanowi zorganizowany zespół składników majątkowych, w skład którego wchodzą zarówno składniki materialne, jak i niematerialne, w tym zobowiązania. Przy pomocy tego majątku możliwe jest prowadzenie działalności gospodarczej bez modyfikacji i nie jest konieczne zaangażowanie dodatkowych środków.

Celem opisanych powyżej działań – rozwiązanie Spółki, przejęcie jej mienia przez wspólnika i wniesienie do Fundacji – jest zabezpieczenie majątku wspólników, sukcesji rodzinnego majątku oraz dalsze prowadzenie działalności gospodarczej w tym samym zakresie co Spółka, tylko że już w ramach fundacji rodzinnej.

**Uzupełnienie opisu zdarzenia przyszłego**

1\. Czy przeniesienie zorganizowanego i powiązanego ze sobą zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę jawną na Pana rzecz nastąpi przed rozwiązaniem Spółki, czy po jej rozwiązaniu, tj. przed ustaniem jej bytu prawnego, czy po ustaniu jej bytu prawnego?

Odpowiedź Wnioskodawcy: Tak jak wskazano we wniosku, przeniesienie składników majątkowych nastąpi w związku z rozwiązaniem Spółki. Oznacza to, że do przeniesienia dojdzie przy okazji czynności towarzyszących rozwiązaniu Spółki. Wspólnicy Spółki podejmą uchwałę w przedmiocie uzgodnienia sposobu zakończenia działalności innego niż postępowanie likwidacyjne (czyli w przedmiocie rozwiązania Spółki). W treści uchwały zawarte zostanie zobowiązanie wobec Spółki do przekazania Wnioskodawcy składników majątkowych opisanych we wniosku. W wykonaniu zobowiązania, Spółka i Wnioskodawca (Wspólnik) zawrą umowę przeniesienia własności składników majątkowych, należących dotychczas do Spółki. Dopiero po tych czynnościach zostanie złożony wniosek o wykreślenie Spółki z rejestru przedsiębiorców Krajowego Rejestru Przedsiębiorców, które to wykreślenie doprowadzi do ustania bytu prawnego.

2\. Czy zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę jawną, który Pan otrzyma, a następnie przekaże fundacji, będzie stanowił przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 1061)?

Odpowiedź Wnioskodawcy: Zdaniem Wnioskodawcy, składniki majątkowe, będące przedmiotem przeniesienia na rzecz ww. Wspólnika, a następnie przeniesione na rzecz Fundacji, stanowią przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 ustawy Kodeks cywilny. Zespół składników materialnych i niematerialnych, opisany we wniosku, umożliwia Spółce prowadzenie działalności gospodarczej. Jednocześnie, po przeniesieniu całości tego majątku na rzecz Wnioskodawcy, a potem Fundacji, będzie możliwe prowadzenie działalności gospodarczej w dalszym ciągu, bez konieczności wprowadzania poważniejszych zmian.

3\. Jakie dokładnie składniki materialne i niematerialne zostaną przez Pana wniesione do fundacji rodzinnej? Czy przedmiotem darowizny na rzecz fundacji będą również m.in.:

a) należności i zobowiązania przypisane do przedmiotu transakcji,

b) tajemnice przedsiębiorstwa,

c) wyposażenie opisane we wniosku,

d) rachunek bankowy do celów działalności gospodarczej?

Odpowiedź Wnioskodawcy: Lista składników majątkowych, które mają zostać wniesione do fundacji rodzinnej, obejmuje w szczególności:

\- prawo własności nieruchomości gruntowych, stanowiących działki: nr 1, zabudowana budynkiem mieszkalnym; nr 2, zabudowana budynkiem mieszkalnym; nr 3; nr 4; nr 5; nr 6; nr 7; nr 8; nr 9; nr 10; nr 11; nr 12; nr 13; nr 14; nr 15; nr 16; nr 17; nr 18; nr 19; nr 20; nr 21;

\- budynek stajni;

\- prawo własności nieruchomości lokalowej, stanowiącej odrębną nieruchomość o pow. 210,00 m. kw.;

\- laptop;

\- komora chłodnicza (komplet z osprzętem);

\- panele fotowoltaiczne;

\- kuchnia gazowa;

\- zmywarko-wyparzarka;

\- wyposażenie nieruchomości służących prowadzeniu działalności gospodarczej, w szczególności: lustra, chłodziarki do zabudowy, płyty ceramiczne (grzewcze), zlewy, szafki łazienkowe, serwisy obiadowe, lampy, kubki i inne naczynia, łóżka, materace, krzesła, stoliki, fotele, sofy, komody, regały, telewizory, czajniki elektryczne, zestawy garnków, meble kuchenne; program do działalności hotelarskiej;

\- pakiet MS Office 2016;

\- znak towarowy.

Pełna lista składników majątkowych, które mają zostać przeniesione na rzecz Fundacji obejmuje ponad 1300 pozycji, wobec czego ujął Pan powyżej najważniejsze z nich, tj. prawo własności konkretnych nieruchomości zabudowanych, jak i niezabudowanych, natomiast pozostałe z tych składników ujął zbiorczo.

W skład przenoszonego majątku wejdą również należności oraz zobowiązania, związane z prowadzoną przez Spółkę działalnością gospodarczą, jednak ich dokładna wysokość nie jest obecnie możliwa do określenia.

4\. Czy przedmiotem wniesienia przez Pana majątku do fundacji rodzinnej będą wyłącznie składniki materialne i niematerialne przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę jawną, które Pan otrzyma od Spółki? Jeśli wniesienie to będzie obejmowało również inne składniki materialne i niematerialne prosimy o ich wymienienie.

Odpowiedź Wnioskodawcy:

Złożony wniosek o interpretację dotyczy wyłącznie wniesienia przez Pana do Fundacji mienia, które Pan otrzyma w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej. Niezależnie od tego, planuje Pan wniesienie do Fundacji również innych składników majątkowych. Przeniesienie tych innych składników nie jest jednak przedmiotem wniosku z dnia 2 września 2024 r.

5\. Jeżeli zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę jawną, który Pan otrzyma, a następnie przekaże fundacji nie będzie spełniał na moment wniesienia do fundacji wskazanej wyżej definicji przedsiębiorstwa, to czy będzie on wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie na płaszczyźnie:

a) organizacyjnej, tj. czy będzie stanowił wyodrębniony zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań) przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo realizujące te zadania?

b) finansowej, tj. czy będzie posiadał samodzielność finansową, pozwalającą na autonomiczne funkcjonowanie w obrocie gospodarczym oraz czy na podstawie prowadzonej przez Panią ewidencji księgowej możliwe będzie przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do wyodrębnionej działalności, przez co możliwe będzie określenie wyniku finansowego?

c) funkcjonalnej, tj. czy będzie stanowił potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze?

Odpowiedź Wnioskodawcy: Zgodnie z treścią odpowiedzi ad. 2, zdaniem Wnioskodawcy, zespół składników majątkowych, który ma zostać przeniesiony na rzecz Wnioskodawcy, a następnie na rzecz Fundacji, będzie spełniał definicję przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego, wobec czego odpowiedź na to pytanie jest bezprzedmiotowa. Niezależnie od tego, zdaniem Wnioskodawcy, ten zespół składników będzie wyodrębniony na płaszczyźnie organizacyjnej, finansowej oraz funkcjonalnej.

6\. Czy przedmiot wniesienia do fundacji w momencie dokonania tej czynności będzie posiadał potencjalną zdolność do działania jako niezależne przedsiębiorstwo realizujące określone zadania gospodarcze?

Odpowiedź Wnioskodawcy:

Tak, przedmiot wniesienia do fundacji w momencie dokonania tej czynności będzie posiadał potencjalną zdolność do działania jako niezależne przedsiębiorstwo realizujące określone zadania gospodarcze.

7\. Czy na moment dokonania czynności wniesienia zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa do fundacji będzie on stanowić zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, zdolny do realizacji zadań gospodarczych przypisanych przedsiębiorstwu i kontynuowaniu określonej działalności przez nabywcę?

Odpowiedź Wnioskodawcy:

Tak, na moment dokonania czynności wniesienia zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa do fundacji będzie on stanowić zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, zdolny do realizacji zadań gospodarczych przypisanych przedsiębiorstwu i kontynuowaniu określonej działalności przez nabywcę.

8\. Czy fundacja będzie kontynuowała w sposób trwały działalność prowadzoną dotychczas przez Spółkę jawną i nie zostanie ona zmieniona na inny rodzaj działalności?

Odpowiedź Wnioskodawcy:

Fundacja planuje kontynuować w sposób trwały działalność prowadzoną dotychczas przez Spółkę jawną. W dającej się przewidzieć przyszłości Fundacja nie zaprzestanie prowadzenia działalności gospodarczej w zakresie, który obecnie prowadzony jest przez Spółkę Jawną.

9\. Czy fundacja będzie miała faktyczną możliwość kontynuowania działalności dotychczas prowadzonej przez Spółkę jawną wyłącznie na podstawie składników majątkowych będących przedmiotem wniesienia przez Pana do fundacji? Czy też fundacja będzie musiała podjąć/wykonać jakieś działania faktyczne lub prawne w celu prowadzenia/kontynuowania działalności gospodarczej w oparciu o nabyte składniki majątkowe? Jeśli tak, to prosimy wskazać jakie to będą działania.

Odpowiedź Wnioskodawcy: Tak, fundacja będzie miała faktyczną możliwość kontynuowania działalności dotychczas prowadzonej przez Spółkę, wyłącznie na podstawie składników majątkowych będących przedmiotem wniesienia przez Wnioskodawcę do fundacji. Fundacja nie będzie musiała podejmować żadnych poważniejszych działań faktycznych lub prawnych w celu kontynuowania działalności gospodarczej. Jedyne czynności wynikać będą tylko z faktu zmiany prawa własności tych składników materialnych i niematerialnych i wiązać się będą np. z koniecznością zawiadomienia dostawców mediów o zmianie strony umowy.

10\. Czy w ramach działalności prowadzonej w formie Spółki jawnej zatrudnia Pan pracowników, a jeśli tak, to czy przeniesieniu do fundacji podlegać będą także ci pracownicy?

Odpowiedź Wnioskodawcy:

Tak, Spółka jawna zatrudnia pracowników i będą oni podlegać przeniesieniu do fundacji.

11\. Czy fundacja będzie zarejestrowanym, czynnym podatnikiem podatku VAT?

Odpowiedź Wnioskodawcy: Tak, Fundacja w momencie przenoszenia opisanych we wniosku składników materialnych i niematerialnych będzie zarejestrowanym, czynnym podatnikiem podatku VAT.

### Pytanie

Czy wniesienie przez fundatora do Fundacji mienia otrzymanego przez fundatora w związku z rozwiązaniem Spółki, której był wspólnikiem, opodatkowane będzie podatkiem od towarów i usług?

### Pana stanowisko w sprawie

Pana zdaniem, wniesienie przez Pana jako fundatora do Fundacji mienia otrzymanego uprzednio w związku z rozwiązaniem Spółki, której był on wspólnikiem, nie będzie opodatkowane podatkiem od towarów i usług.

Składniki majątkowe, które planuje Pan wnieść do Fundacji stanowić będą przedsiębiorstwo, a zatem nie znajdą do niego w ogóle zastosowania przepisy ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2024 r., poz. 361, dalej: ustawa o VAT).

Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają:

1) odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju;

2) eksport towarów;

3) import towarów na terytorium kraju;

4) wewnątrzwspólnotowe nabycie towarów za wynagrodzeniem na terytorium kraju;

5) wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

Zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów ustawy o VAT nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

W ustawie o VAT brak jest definicji „transakcji zbycia”. Jednocześnie należy zgodzić się z tym, że art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, nie ogranicza się jedynie do sprzedaży jako formy przeniesienia własności. Ustawodawca celowo użył słowa „zbycie”, aby objąć tym znaczeniem możliwie jak najwięcej różnych form przeniesienia własności. Warto w tym miejscu zacytować interpretację indywidualną Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 26 kwietnia 2024 r. (0112-KDIL1-1.4012.98.2024.2.MG): „Uwzględniając zakres przedmiotowy ustawy o podatku od towarów i usług pojęcie to należy rozumieć w sposób zbliżony do pojęcia „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej, w tym także w formie umowy sprzedaży lub aportu. Podkreślenia wymaga, że ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy”.

Zatem również darowizna przedsiębiorstwa lub zorganizowanej jego części stanowić będzie czynność, do której nie stosuje się ustawy o VAT.

Zgodnie z art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o zorganizowanej części przedsiębiorstwa, rozumie się przez to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Zgodnie z art. 551 ustawy z 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (dalej: k.c.), przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

W odniesieniu do tak sformułowanej definicji należy zauważyć, że przywołana powyżej regulacja wskazuje jedynie przykładowe składniki materialne i niematerialne, które wchodzą w skład przedsiębiorstwa.

Zgodnie z wyrokiem NSA z dnia 21 czerwca 2012 r. (I FSK 1586/11): „Sam tylko fakt wyłączenia jakiegokolwiek składnika majątku nie pozwala na stwierdzenie, że już z tego powodu przedmiotem zbycia nie jest zorganizowana część przedsiębiorstwa, bowiem decydującą jest okoliczność, czy przy użyciu tej części można samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. (\`(...)\`) Jeśli wyłączenie określonego składnika nie pozbawi wydzielonego kompleksu majątkowego cech przedsiębiorstwa bądź jego zorganizowanej części, to zbycie w takiej postaci nie podlega podatkowi od towarów i usług”.

W zdarzeniu opisanym w złożonym wniosku, fundator Fundacji – Pan – wniesie do Fundacji w drodze darowizny składniki majątkowe, które otrzyma uprzednio jako wspólnik rozwiązanej Spółki. Przy rozwiązaniu Spółki otrzyma Pan całość jej majątku – będzie to głównie szereg nieruchomości oraz umowy, zobowiązania i wierzytelności z nimi powiązane. Majątek otrzymany przez Pana stanowić będzie całość mienia Spółki. Następnie, w tym samym kształcie, bez poważniejszych modyfikacji, majątek zostanie wniesiony darowizną do Fundacji, której fundatorem jest Pan. Fundacja, na podstawie wniesionych środków majątkowych będzie mogła prowadzić działalność w tym samym zakresie, w którym prowadziła ją Spółka. Należy także wskazać, że prowadzeniem działalności gospodarczej będą zajmować się te same osoby – wspólnikiem Spółki był bowiem Pan wraz ze swoją małżonką. W sensie faktycznym zatem, nie zmieni się przedmiot działalności, składniki majątkowe, w oparciu o które działalność ta jest prowadzona i podmiot, który operacyjnie tą działalność wykonywał.

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, celem opisanych działań jest ochrona zgromadzonego majątku oraz prowadzonej dotąd w formie Spółki jawnej działalności gospodarczej. Nie chce Pan dopuścić do rozdrobnienia swojego majątku, a także chce Pan zabezpieczyć jego późniejszą sukcesję. Z tego względu zdecydował się Pan na rozwiązanie Spółki, przejęcie jej majątku i wniesienie w tym samym zakresie do Fundacji.

Prawidłowość stanowiska przedstawionego w złożonym wniosku potwierdza interpretacja Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 26 kwietnia 2024 r. (0112-KDIL3.4012.174.2024.1.AK): „Aby można było uznać, że przedmiotem dokonywanej czynności jest przedsiębiorstwo, to przedmiotem tym muszą być objęte bezwzględnie te elementy, które umożliwią kontynuowanie działalności gospodarczej. Nie można w tym zakresie formułować jednoznacznych, uniwersalnych wzorów czy kryteriów. Będą się one zmieniały przy każdej dokonywanej czynności, a okoliczności konkretnego przypadku stanowią podstawę oceny, czy przedmiotem czynności prawnej jest przedsiębiorstwo czy też nie. Tym samym, ocena czy doszło do zbycia przedsiębiorstwa jest możliwa w sytuacji, kiedy miarodajne będzie ustalenie, czy zbyto minimum środków bez których kontynuowanie przez nabywcę działalności gospodarczej realizowanej przed zbyciem nie jest możliwe. Przy czym, strony – jak wynika z art. 552 Kodeksu cywilnego – mają pozostawioną swobodę co do tego, jakie elementy tworzące przedsiębiorstwo objąć przedmiotem czynności prawnej, z tym że swoboda w wyłączeniu poszczególnych składników nie może iść tak daleko, aby zakres wyłączeń przekreślił istotę przedsiębiorstwa. W analizowanej sprawie rozważa Pan wniesienie całego majątku związanego z prowadzoną przez Pana jednoosobową działalnością gospodarczą do fundacji rodzinnej. Pana intencją jest wniesienie majątku do fundacji, aby fundacja kontynuowała działalność gospodarczą polegającą na wynajmie lub wydzierżawieniu w taki sam sposób, w jaki dotychczas Pan ją prowadził. Po wniesieniu nieruchomości do fundacji rodzinnej będzie ona kontynuowała dotychczasową działalność gospodarczą w niezmienionym kształcie i zakresie w postaci wynajmu lub wydzierżawienia ww. nieruchomości. Zamiar kontynuowania takiej działalności zostanie udokumentowany w stosownych dokumentach towarzyszących wyposażeniu fundacji w majątek. Kontynuowanie dotychczasowej działalności wynajmu/wydzierżawienia i zarządzania nieruchomościami po wniesieniu tychże do fundacji będzie możliwe bez konieczności nabywania dodatkowych rzeczy/składników majątku. Mając zatem na uwadze okoliczności sprawy, należy uznać, że przedmiotem planowanej transakcji będzie przedsiębiorstwo, o którym mowa w art. 551 Kodeksu cywilnego. Tym samym, jego przekazanie (wniesienie do fundacji rodzinnej w postaci darowizny) będzie korzystało z wyłączenia z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług. W konsekwencji, wniesienie przez Pana całego majątku związanego z prowadzoną przez Pana jednoosobową działalnością gospodarczą do fundacji rodzinnej – w świetle art. 6 pkt 1 ustawy – nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług”.

Podsumowując, w związku z tym, że przy pomocy majątku, który ma zostać wniesiony przez Pana (fundatora) do Fundacji, będzie można wykonywać działalność gospodarczą dokładnie w tym samym zakresie co dotychczas w Spółce, to uznać należy, że ten zespół składników stanowić będzie przedsiębiorstwo. Fundacja nie będzie musiała wprowadzać poważniejszych modyfikacji, aby kontynuować działalność gospodarczą. W konsekwencji, na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, wniesienie tego majątku przez fundatora znajdzie się poza zakresem ustawy i nie będzie podlegało opodatkowaniu. Biorąc powyższe pod uwagę, Pana stanowisko uznać należy za prawidłowe w całości.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawił Pan we wniosku **jest nieprawidłowe.**

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 361 ze zm.), zwanej dalej ustawą:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zwanym dalej „podatkiem”, podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

W świetle art. 2 pkt 6 ustawy:

Ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o towarach – rozumie się przez to rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Natomiast w oparciu o art. 8 ust. 1 ustawy:

Przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 (…).

Nie każda jednak czynność stanowiąca dostawę towarów, w rozumieniu art. 7 ustawy, bądź świadczenie usług zdefiniowane w art. 8 ustawy, podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, ponieważ aby dana czynność podlegała opodatkowaniu tym podatkiem, musi być wykonana przez podmiot, który w związku z jej wykonaniem jest podatnikiem podatku od towarów i usług.

Stosownie do art. 15 ust. 1 ustawy:

Podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Według art. 15 ust. 2 ustawy:

Działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Jednocześnie przepis art. 6 ustawy wskazuje na wyłączenia określonych czynności spod zakresu przepisów ustawy. Są w nim wskazane czynności, które co do zasady należą do grupy czynności podlegających opodatkowaniu, mieszczące się w zakresie odpłatnej dostawy towarów czy też odpłatnego świadczenia usług, z uwagi jednak na stosowne wyłączenie, czynności te nie podlegają opodatkowaniu.

Na mocy art. 6 pkt 1 ustawy:

Przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Zatem, w przypadku, gdy przedmiotem transakcji jest zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, czynność ta nie podlega przepisom ustawy.

Pojęcie „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do pojęcia „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Zbycie przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej.

Podkreślenia wymaga, że ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy, powinien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Należy zauważyć, że powyższa regulacja stanowi implementację art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE L 347 str. 1 ze zm.), zwanej dalej Dyrektywą 2006/112/WE Rady, na podstawie którego:

W przypadku przekazania, odpłatnie lub nieodpłatnie lub jako aportu do spółki całości lub części majątku, państwa członkowskie mogą uznać, że dostawa towarów nie miała miejsca i że w takim przypadku osoba, której przekazano towary, będzie traktowana jako następca prawny przekazującego.

W przypadkach gdy odbiorca nie podlega w pełni opodatkowaniu, państwa członkowskie mogą przedsięwziąć środki niezbędne w celu uniknięcia zakłóceń konkurencji. Mogą także przyjąć wszelkie niezbędne środki, aby zapobiec uchylaniu się od opodatkowania lub unikaniu opodatkowania poprzez wykorzystanie przepisów niniejszego artykułu.

Z powyższego przepisu wynika, że wprowadza on, tak samo jak ma to miejsce w ustawie, możliwość wyłączenia z zakresu opodatkowania przekazania całości lub części majątku przedsiębiorstwa.

Zaznaczyć należy, że przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji przedsiębiorstwa. Dlatego też dla potrzeb tych przepisów należy posłużyć się definicją sformułowaną w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 1061 ze zm.), zgodnie z którym:

Przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej.

Obejmuje ono w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Sformułowanie zawarte w zacytowanym art. 55¹ Kodeksu cywilnego „obejmuje ono w szczególności”, pozwala uznać, że definicja wymienia tylko przykładowe elementy przedsiębiorstwa. W rezultacie przedsiębiorstwo może obejmować także inne, niewymienione w tym przepisie składniki, jak również może składać się z niektórych tylko elementów wyliczenia zawartego w art. 55¹ Kodeksu cywilnego.

Kluczowym dla uznania, że przedmiot transakcji stanowi przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu cywilnego (a co za tym idzie, ustawy o VAT) jest więc to, że stanowi on „zespół” składników materialnych i niematerialnych o cechach „zorganizowania” oraz „przeznaczenia do prowadzenia działalności gospodarczej”.

Potwierdza to art. 552 Kodeksu cywilnego, zgodnie z którym:

Czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba, że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi zatem stanowić całość pod względem organizacyjnym, funkcjonalnym i materialnym. Składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w ten sposób, że można mówić o nich jako o zespole, a nie zbiorze pewnych elementów. Istotne jest, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami, tak żeby przekazana masa mogła posłużyć kontynuowaniu określonej działalności gospodarczej.

Ponadto, przy ocenie czy składniki majątku powinny być uznane za przedsiębiorstwo, o którym mowa w art. 6 pkt 1 ustawy, uwzględnić należy następujące okoliczności:

1) zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz

2) faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Wskazanej oceny należy dokonać na moment przeprowadzenia transakcji. Tym samym, w przypadku, gdy konieczne dla kontynuowania działalności gospodarczej jest angażowanie przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub podejmowanie dodatkowych działań, brak jest możliwości stwierdzenia, że w danym przypadku zespół składników majątkowych stanowi przedsiębiorstwo.

Zakres powyższego wyłączenia zdefiniował w wyrokach Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej. W wyroku z 27 listopada 2003 r. sprawa C-497/01, Zita Modes Sarl stwierdził, że celem ww. opcji jest uproszczenie rozliczeń związanych z przeniesieniem majątku przedsiębiorstwa lub jego części, bądź wniesieniem ich aportem. W wyroku tym przyjęto, że jeżeli państwo członkowskie wprowadziło do swojego systemu VAT opcję zawartą w pierwszym zdaniu art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy uznając, że w przypadku wydania całości majątku nie ma miejsca dostawa towarów w rozumieniu regulacji VAT, to zasada ta ma zastosowanie - nie wyłączając możliwości ograniczenia jej stosowania do okoliczności zawartych w zdaniu drugim tego samego paragrafu - do każdego wydania przedsiębiorstwa lub samodzielnej części przedsiębiorstwa, włączając składniki materialne i niematerialne, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa, mogącego samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. Nabywca musi jednak wyrazić zamiar dalszego prowadzenia nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie jego bezpośredniej likwidacji i sprzedaży zapasów.

W wyroku z 10 listopada 2011 r., w sprawie C-444/10 Finanzamt Ludenscheid przeciwko Christel Schriever, TSUE wywiódł, że regulacja art. 5(8) VI Dyrektywy Rady (obecnie art. 19 Dyrektywy 112) obejmuje przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą, nie obejmuje natomiast samego zbycia towarów, jak sprzedaż zapasu produktów. Jak wskazuje Trybunał, stwierdzenie, że nastąpiło przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części w rozumieniu art. 19 Dyrektywy 112, wymaga, by całość przekazanych składników pozwalała na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej. W wyroku tym Trybunał wywiódł, że jeżeli działalność gospodarcza tego nie wymaga, przedmiotem zbycia nie muszą być wszystkie składniki z nią związane, aby czynność ta wyłączona była z opodatkowania na podstawie art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy.

Należy podkreślić, że o tym, czy nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

W tym miejscu należy zwrócić uwagę na przepisy dotyczące działalności fundacji rodzinnej, która uregulowana została w ustawie z dnia 26 stycznia 2023 r. o fundacji rodzinnej (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 326), zwanej dalej ustawą o fundacji rodzinnej.

Jak stanowi art. 2 ust. 1 ustawy o fundacji rodzinnej:

Fundacja rodzinna jest osobą prawną utworzoną w celu gromadzenia mienia, zarządzania nim w interesie beneficjentów oraz spełniania świadczeń na rzecz beneficjentów. Fundator określa w statucie szczegółowy cel fundacji rodzinnej.

Według art. 2 ust. 2 ustawy o fundacji rodzinnej:

Przez świadczenie rozumie się składniki majątkowe, w tym środki pieniężne, rzeczy lub prawa, przeniesione na beneficjenta albo oddane beneficjentowi do korzystania przez fundację rodzinną albo fundację rodzinną w organizacji, zgodnie ze statutem i listą beneficjentów.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy o fundacji rodzinnej:

Fundacja rodzinna może wykonywać działalność gospodarczą w rozumieniu art. 3 ustawy z dnia 6 marca 2018 r. – Prawo przedsiębiorców (Dz. U. z 2023 r. poz. 221) tylko w zakresie:

1) zbywania mienia, o ile mienie to nie zostało nabyte wyłącznie w celu dalszego zbycia;

2) najmu, dzierżawy lub udostępniania mienia do korzystania na innej podstawie;

3) przystępowania do spółek handlowych, funduszy inwestycyjnych, spółdzielni oraz podmiotów o podobnym charakterze, mających swoją siedzibę w kraju albo za granicą, a także uczestnictwa w tych spółkach, funduszach, spółdzielniach oraz podmiotach;

4) nabywania i zbywania papierów wartościowych, instrumentów pochodnych i praw o podobnym charakterze;

5) udzielania pożyczek:

a) spółkom kapitałowym, w których fundacja rodzinna posiada udziały albo akcje,

b) spółkom osobowym, w których fundacja rodzinna uczestniczy jako wspólnik,

c) beneficjentom;

7) obrotu zagranicznymi środkami płatniczymi należącymi do fundacji rodzinnej w celu dokonywania płatności związanych z działalnością fundacji rodzinnej;

8) produkcji przetworzonych w sposób inny niż przemysłowy produktów roślinnych i zwierzęcych, z wyjątkiem przetworzonych produktów roślinnych i zwierzęcych uzyskanych w ramach prowadzonych działów specjalnych produkcji rolnej oraz produktów opodatkowanych podatkiem akcyzowym, o ile ilość produktów roślinnych lub zwierzęcych pochodzących z własnej uprawy, hodowli lub chowu, użytych do produkcji danego produktu stanowi co najmniej 50% tego produktu;

9) gospodarki leśnej.

Stosownie do art. 17 ustawy o fundacji rodzinnej:

Fundator wnosi do fundacji rodzinnej mienie na pokrycie funduszu założycielskiego o wartości określonej w statucie, nie niższej niż 100 000 zł.

Z cytowanych przepisów ustawy o fundacji rodzinnej wynika, że fundacja rodzinna tworzona jest w celu gromadzenia majątku rodzinnego przedsiębiorstwa, zarządzania nim oraz zabezpieczenia potrzeb finansowych beneficjentów tej fundacji. Fundator określa w statucie szczegółowy cel fundacji, dodatkowo przepisy ustawy o fundacji rodzinnej określają również zakres, w jakim fundacja może prowadzić działalność gospodarczą.

Zatem, w sytuacji wykonywania czynności wpisujących się w definicje dostawy towarów czy świadczenia usług – w rozumieniu art. 5 ustawy o podatku od towarów i usług – w tym również w zakresie zbywania mienia, gdy fundacja będzie dokonywała tych czynności w sposób ciągły dla celów zarobkowych, bez względu na cel czy rezultat tej działalności, będzie uznana za podatnika prowadzącego działalność gospodarczą w rozumieniu art. 15 ust. 1 i 2 ustawy.

Z opisu sprawy wynika, że nie jest Pan zarejestrowanym podatnikiem podatku od towarów i usług. Jest Pan jedynym fundatorem fundacji rodzinnej w organizacji. Fundacja jest w trakcie rejestracji w rejestrze fundacji rodzinnych. Planuje Pan wnieść w drodze darowizny do Fundacji składniki majątkowe, na które składa się mienie otrzymane przez Pana w związku z rozwiązaniem spółki X Spółka jawna (dalej również: Spółka). X Sp. j. zostanie rozwiązana bez przeprowadzania jej likwidacji. X Sp. j. jest zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku VAT. Wspólnikami X Sp. j. są dwie osoby fizyczne – Pan oraz Pana żona. Między Panem a Pana żoną obowiązuje ustrój wspólności majątkowej małżeńskiej. Fundacja w momencie dokonywania darowizny będzie zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług. Działalność gospodarcza Spółki polega w głównej mierze na wynajmie nieruchomości. Spółka świadczy swoje usługi podmiotom prowadzącym działalność gospodarczą (zarówno osobom fizycznym jak i spółkom). Spółka nie świadczy usług najmu na rzecz osób fizycznych nieprowadzących działalności gospodarczej. W skład majątku, który ma zostać wniesiony do Fundacji wchodzić będą środki, które zostały uprzednio wniesione przez wspólników do Spółki tytułem wkładów. Do Spółki wniesiono zorganizowaną część przedsiębiorstwa (zespół składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do działalności hotelarskiej i wynajmu apartamentów), który obejmował w szczególności: nieruchomości (zabudowane, jak i niezabudowane, o łącznej powierzchni: 0,3321 ha), wierzytelności, zobowiązania, wszelkie prawa i obowiązki wynikające z umów o pracę z pracownikami. Niezależnie od wniesienia zorganizowanej części przedsiębiorstwa, wspólnicy wnieśli do Spółki tytułem wkładu niepieniężnego szereg nieruchomości gruntowych o łącznej powierzchni 2,804 ha, a także nieruchomość lokalową o pow. 210,00 m kw. Spółka jest też właścicielem innych nieruchomości (gruntów i budynków), które zostały nabyte lub wzniesione we własnym zakresie przez Spółkę. Spółka jest również właścicielem różnych rzeczy ruchomych związanych z prowadzoną działalnością. Są to głównie elementy wyposażenia lokali (meble, artykuły gospodarstwa domowego, naczynia, telewizory). Wspólnicy Spółki planują dokonać rozwiązania Spółki bez przeprowadzania jej likwidacji w myśl art. 58 § 1 pkt 2) k.s.h. Podział majątku Spółki zostanie dokonany w ten sposób, że całość jej majątku otrzyma jeden ze wspólników, tj. Pan, przy czym ze względu na pozostawanie w ustroju małżeńskiej wspólności majątkowej, majątek ten wejdzie do majątku wspólnego Pana i Pana żony. Wspólnicy Spółki podejmą uchwałę w przedmiocie uzgodnienia sposobu zakończenia działalności innego niż postępowanie likwidacyjne (czyli w przedmiocie rozwiązania Spółki). W treści uchwały zawarte zostanie zobowiązanie wobec Spółki do przekazania Panu składników majątkowych opisanych we wniosku. W wykonaniu zobowiązania, zawrze Pan ze Spółką umowę przeniesienia własności składników majątkowych, należących dotychczas do Spółki. Dopiero po tych czynnościach zostanie złożony wniosek o wykreślenie Spółki z rejestru przedsiębiorców Krajowego Rejestru Przedsiębiorców, które to wykreślenie doprowadzi do ustania bytu prawnego. Majątek rozwiązanej Spółki ma zostać wniesiony w całości przez Pana do Fundacji w drodze darowizny. Pana zamiarem jest, aby majątek został wniesiony do fundacji jak najszybciej po otrzymaniu tego mienia od Spółki, możliwie jeszcze tego samego dnia. Przedmiot wniesienia do fundacji w momencie dokonania tej czynności będzie posiadał potencjalną zdolność do działania jako niezależne przedsiębiorstwo realizujące określone zadania gospodarcze. Działalność gospodarcza, prowadzona dotychczas przez Spółkę, nie zostanie zaprzestana. Fundacja planuje kontynuować w sposób trwały działalność prowadzoną dotychczas przez Spółkę jawną. Fundacja rodzinna będzie prowadzić działalność w dalszym ciągu w zakresie wynajmu nieruchomości w oparciu o otrzymane składniki majątkowe. Majątek Spółki stanowi zorganizowany zespół składników majątkowych, w skład którego wchodzą zarówno składniki materialne, jak i niematerialne, w tym zobowiązania. Przy pomocy tego majątku możliwe jest prowadzenie działalności gospodarczej bez modyfikacji i nie jest konieczne zaangażowanie dodatkowych środków.

Pana wątpliwości dotyczą ustalenia, czy wniesienie do fundacji rodzinnej mienia otrzymanego przez Pana w związku z rozwiązaniem Spółki, której był Pan wspólnikiem będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Z wniosku wynika, że otrzymane mienie, które zamierza Pan wnieść w formie darowizny do fundacji rodzinnej wchodzi w skład majątku Spółki jawnej i jest wykorzystywane w działalności prowadzonej przez tą Spółkę jawną, a nie Pana. We wniosku wskazał Pan, że Pana zamiarem jest, aby majątek, który otrzyma Pan w związku z likwidacją Spółki, został wniesiony do fundacji jak najszybciej po otrzymaniu tego mienia od Spółki, możliwie jeszcze tego samego dnia. Zatem nie będzie Pan prowadził działalności gospodarczej w oparciu o majątek otrzymany od Spółki. Tym samym nie można mówić o kontynuacji Pana działalności gospodarczej przez fundację rodzinną.

Kontynuowanie działalności gospodarczej przy zbyciu przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa należy rozumieć, jako sytuację, w której nabywca w związku z dokonanym nabyciem nadal prowadzi przedsiębiorstwo. Przy czym nie chodzi tu o prowadzenie jakiejkolwiek działalności z wykorzystaniem składników nabytego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części, a o prowadzenie nabytego przedsiębiorstwa. Istotny jest fakt, aby w oparciu o przeniesione składniki nabywca kontynuował działalność w tym samym zakresie, w jakim prowadził ją podmiot zbywający.

W analizowanej sprawie z takim przypadkiem nie będziemy mieli do czynienia z uwagi na to, że fundacja nie będzie kontynuowała działalności gospodarczej przy pomocy przejętych składników w takim samym zakresie, w jakim robi to Pan, ponieważ Pan działalności gospodarczej przy wykorzystaniu składników wycofanych ze spółki i otrzymanych od wspólników nie prowadzi. Tym samym, kluczowy dla rozstrzygnięcia w analizowanej sprawie jest sposób wykorzystania przez Pana składników majątkowych przed planowaną darowizną na rzecz fundacji.

Skoro więc nie będzie Pan kontynuował działalności Spółki w oparciu o przekazany majątek, to nie zostanie spełniony warunek dotyczący kontynuacji działalności gospodarczej przy użyciu nabytych składników od Spółki – a więc nie zostanie spełniona definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa ani przedsiębiorstwa.

Wykładnia art. 6 pkt 1 ustawy, była już przedmiotem wypowiedzi Naczelnego Sądu Administracyjnego. W orzecznictwie konsekwentnie prezentowany jest pogląd, że wyłączenie, o którym mowa w ww. unormowaniu, dotyczy tylko takiej transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, w wyniku której następca prawny (nabywca) będzie prowadził działalność gospodarczą w oparciu o przekazane przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część (por. np. wyroki NSA: z 6 listopada 2014 r., I FSK 1668/13; z 29 maja 2014 r., I FSK 1028/13; z 1 marca 2013 r.).

**W analizowanej sprawie** **nie zostaną spełnione wszystkie przesłanki umożliwiające uznanie, że wniesienie mienia w drodze darowizny przez Pana do fundacji będzie stanowiło czynność zbycia przedsiębiorstwa.** **W konsekwencji do tej transakcji nie znajdzie zastosowania art. 6 pkt 1 ustawy.**

Tym samym, Pana stanowisko jest **nieprawidłowe.**

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

**Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Pan przedstawił i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.**

Zgodnie z art. 14b § 3 Ordynacji podatkowej:

Składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego oraz do przedstawienia własnego stanowiska w sprawie oceny prawnej tego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego.

Jestem ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Wnioskodawca ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego) podanym przez Pana w złożonym wniosku. Zatem, wydając przedmiotową interpretację oparłem się na wynikającym z treści wniosku opisie zdarzenia przyszłego. W przypadku, gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, bądź celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan sprawy, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych. Ponadto, w sytuacji zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego w opisie sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Pana sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosuje się Pan do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

· Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Ma Pan prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (…). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 935; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.).