Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP1-1.4012.716.2021.2.MM
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-01-07
Teza: skutki podatkowe związane ze sprzedażą Nieruchomości
Słowa kluczowe: grunty-grunt niezabudowany; grunty-grunt zabudowany; odliczenia-prawo do odliczenia; zasiedlenie-pierwsze zasiedlenie; zwolnienie-rezygnacja ze zwolnienia
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX. Odliczenie i zwrot podatku. Odliczenie częściowe-Rozdział 1. Odliczenie i zwrot podatku-Odliczenie podatku naliczonego-Odliczenie podatku naliczonego z tytułu nabycia towarów i usług  ; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania -Rozdział 2. Zwolnienia -Zwolnienia przedmiotowe-Dostawa budynków, budowli lub ich części ; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania -Rozdział 2. Zwolnienia -Zwolnienia przedmiotowe-Dostawa terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 1-pkt 10; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 1-pkt 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 1-pkt 9; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 10; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 11

**Interpretacja indywidualna**

**– stanowisko prawidłowe**

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

**Zakres wniosku wspólnego o wydanie interpretacji indywidualnej**

14 października 2021 r. wpłynął Państwa wniosek wspólny o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy skutków podatkowych związanych ze sprzedażą Nieruchomości. Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 20 grudnia 2021 r. (wpływ 20 grudnia 2021 r.).

Treść wniosku wspólnego jest następująca:

**Zainteresowani, którzy wystąpili z wnioskiem**

1) Zainteresowany będący stroną postępowania:

A Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością

2) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

B Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością

**Opis zdarzenia przyszłego**

A. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: „Kupujący”) oraz B. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością(dalej: „Sprzedający 1”) i C. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: „Sprzedający 2”) zawarły w dniu 14 lipca 2021 r. przed, notariuszem w (…), „Przedwstępną umowę sprzedaży nieruchomości”, rep. A nr (…) (dalej: „Umowa przedwstępna”).

Kupujący jest zarejestrowany jako podatnik VAT czynny i będzie podatnikiem VAT czynnym także na dzień zawarcia Umowy przyrzeczonej. Sprzedający 1 prowadzi działalność gospodarczą, lecz nie jest na moment złożenia niniejszego wniosku zarejestrowany jako podatnik VAT (został wykreślony z rejestru VAT na podstawie art. 96 ust. 9 pkt 2 Ustawy VAT). Sprzedający 1 zarejestruje się jako podatnik VAT czynny przed dniem złożenia oświadczenia o rezygnacji ze zwolnienia z podatku VAT dostawy Nieruchomości i będzie podatnikiem VAT czynnym na moment zawarcia Umowy przyrzeczonej.

W Umowie przedwstępnej pod warunkiem ziszczenia się warunków zawieszających, strony zobowiązały się do zawarcia umowy przyrzeczonej sprzedaży (dalej: „Umowa przyrzeczona”), na mocy której Sprzedający 1 sprzeda, a Kupujący kupi od Sprzedającego 1:

a) udział wynoszący 3/6 (trzy szóste) w prawie użytkowania wieczystego działki gruntu nr 2/2 (dziewięćdziesiąt dziewięć łamane na sześć), obręb (\`(...)\`), położonej w (\`(...)\`) przy ulicy (…), powiecie (\`(...)\`), województwie (\`(...)\`), o obszarze 0,0888 ha (osiemset osiemdziesiąt osiem metrów kwadratowych), objętej księgą wieczystą KW Nr (…).

3) Działka 2/2 stanowi wewnętrzną drogę dojazdową.

b) prawo użytkowania wieczystego działki gruntu nr 2/3 (dziewięćdziesiąt dziewięć łamane na siedem) ((…0), obręb (…), (\`(...)\`), położonej w (\`(...)\`), powiecie (\`(...)\`), województwie (\`(...)\`), o obszarze 0,0761 ha (siedemset sześćdziesiąt jeden metrów kwadratowych), o sposobie korzystania określonym jako „Tereny przemysłowe” wraz z własnością budynku stanowiącego odrębny od gruntu przedmiot własności, objętych księgą wieczystą KW Nr (…).

c) prawo użytkowania wieczystego nieruchomości składającej się z działek gruntu nr 2/1 (dziewięćdziesiąt dziewięć łamane na pięć), 2/7 (dziewięćdziesiąt dziewięć łamane na czternaście), 2/11 (dziewięćdziesiąt dziewięć łamane na dwadzieścia cztery), 2/12 (dziewięćdziesiąt dziewięć łamane na dwadzieścia pięć), 1/1 (dwadzieścia jeden łamane na pięć), 1/2 (dwadzieścia jeden łamane na sześć), 3/2 (sto łamane na pięćdziesiąt dziewięć), obręb (…), (\`(...)\`), położonej w (\`(...)\`), powiecie (\`(...)\`), województwie (\`(...)\`), o łącznym obszarze 0,2893 ha (dwa tysiące osiemset dziewięćdziesiąt trzy metry kwadratowe) wraz z własnością budynku i urządzeń stanowiącego odrębny od gruntu przedmiot własności, objętych księgą wieczystą KW Nr (…).

4) Działka 2/1 zabudowana jest budynkiem. Działka 2/7 jest niezabudowana (nieuporządkowany teren po rozbiórce budynku). Na działce 2/11 posadowiony jest budynek. Na działce 2/12 także posadowiony jest budynek. Działki 1/1, 1/2 oraz 3/2 są niezabudowane.

d) udział wynoszący 2/3 (dwie trzecie) w prawie użytkowania wieczystego nieruchomości stanowiącej działkę gruntu nr 2/9 (dziewięćdziesiąt dziewięć łamane na dwadzieścia jeden), obręb (…) (\`(...)\`), położonej w (\`(...)\`) przy ulicy (\`(...)\`), w powiecie (\`(...)\`), województwie (\`(...)\`), o obszarze 0,0074 ha (siedemdziesiąt cztery metry kwadratowe), objętej KW Nr (…).

5) Działka 2/9 stanowi wewnętrzną drogę dojazdową.

e) prawo użytkowania wieczystego nieruchomości stanowiącej działkę gruntu nr 2/4 (dziewięćdziesiąt dziewięć łamane na dziewięć), 2/5 (dziewięćdziesiąt dziewięć łamane na jedenaście), 2/6 (dziewięćdziesiąt dziewięć łamane na dwanaście), 2/8 (dziewięćdziesiąt dziewięć łamane na dziewiętnaście), 2/10 (dziewięćdziesiąt dziewięć łamane na dwadzieścia dwa), 3/1 (sto łamane na pięćdziesiąt osiem), 3/3 (sto łamane na sześćdziesiąt sześć), obręb 0012 (\`(...)\`), położonej w (\`(...)\`) przy ulicy (\`(...)\`), w powiecie (\`(...)\`), województwie (\`(...)\`), o obszarze 2,4949 ha (dwadzieścia cztery tysiące dziewięćset czterdzieści dziewięć metrów kwadratowych) wraz z własnością budynku stanowiącego odrębny od gruntu przedmiot własności, objętych księgą wieczystą KW Nr (…).

Działka 2/4 jest niezabudowana - stanowi nieuporządkowany teren po rozbiórce budynku. Na działce 2/5 zlokalizowana jest droga. Działka 2/6 zabudowana jest budynkiem. Działka 2/8 zabudowana jest budynkiem. Działka 2/10 zabudowana jest m.in. budynkiem. Działki 3/1 i 3/3 są niezabudowane - stanowią nieuporządkowane tereny po rozbiórce budynków.

Wszystkie działki będące przedmiotem Umowy przedwstępnej będą dalej łącznie zwane „Nieruchomościami”.

Zgodnie z Uchwałą Nr (…) Rady Miejskiej w (\`(...)\`) z 28 marca 2018 r. w sprawie miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego miasta (\`(...)\`) dla obszarów obejmujących część południowo-zachodnią i śródmieście - etap II, opublikowaną w Dzienniku Urzędowym Województwa (…) z 11 kwietnia 2018 r. pod poz. (…), przewiduje się następujące przeznaczenie dla poszczególnych działek:

a) działka 2/9 (k.m. (\`(...)\`) obręb (\`(...)\`)), przeznaczenie: 65U - Tereny zabudowy usługowej; dodatkowe informacje: Udokumentowany (\`(...)\`) nr (\`(...)\`) ((\`(...)\`)-(\`(...)\`)) - cały obszar objęty granicą planu;

b) działka 2/12 (k.m. (\`(...)\`) obręb (\`(...)\`)), przeznaczenie: 1UC - Tereny rozmieszczenia obiektów handlowych o powierzchni sprzedaży powyżej 2000 m2; dodatkowe informacje: Udokumentowany (\`(...)\`) nr (\`(...)\`) ((\`(...)\`)-(\`(...)\`)) - cały obszar objęty granicą planu;

c) działka 3/2 (k.m. (\`(...)\`) obręb (\`(...)\`)), przeznaczenie: 1UC - Tereny rozmieszczenia obiektów handlowych o powierzchni sprzedaży powyżej 2000 m2; dodatkowe informacje: Udokumentowany (\`(...)\`) nr (\`(...)\`) ((\`(...)\`)-(\`(...)\`)) - cały obszar objęty granicą planu;

d) działka 2/1 (k.m. (\`(...)\`) obręb (\`(...)\`)), przeznaczenie: 65U - Tereny zabudowy usługowej; dodatkowe informacje: Udokumentowany (\`(...)\`) nr (\`(...)\`) ((\`(...)\`)-(\`(...)\`)) - cały obszar objęty granicą planu;

e) działka 2/7 (k.m. (\`(...)\`) obręb (\`(...)\`)), przeznaczenie: 1UC - Tereny rozmieszczenia obiektów handlowych o powierzchni sprzedaży powyżej 2000 m2; dodatkowe informacje: Udokumentowany (\`(...)\`) nr (\`(...)\`) ((\`(...)\`)-(\`(...)\`)) - cały obszar objęty granicą planu;

f) działka 2/11 (k.m. (\`(...)\`) obręb (\`(...)\`)), przeznaczenie: 1UC - Tereny rozmieszczenia obiektów handlowych o powierzchni sprzedaży powyżej 2000 m2; dodatkowe informacje: Udokumentowany (\`(...)\`) nr (\`(...)\`) ((\`(...)\`)-(\`(...)\`)) - cały obszar objęty granicą planu;

g) działka 1/1(k.m. 37 obręb (\`(...)\`)), przeznaczenie: 1UC - Tereny rozmieszczenia obiektów handlowych o powierzchni sprzedaży powyżej 2000 m2; dodatkowe informacje: Udokumentowany (\`(...)\`) nr (\`(...)\`) ((\`(...)\`)-(\`(...)\`)) - cały obszar objęty granicą planu;

h) działka 3/1 (k.m. (\`(...)\`) obręb (\`(...)\`)), przeznaczenie: 1UC - Tereny rozmieszczenia obiektów handlowych o powierzchni sprzedaży powyżej 2000 m2; dodatkowe informacje: Udokumentowany (\`(...)\`) nr (\`(...)\`) ((\`(...)\`)-(\`(...)\`)) - cały obszar objęty granicą planu;

i) działka 3/3 (k.m. (\`(...)\`) obręb (\`(...)\`)), przeznaczenie: 1UC - Tereny rozmieszczenia obiektów handlowych o powierzchni sprzedaży powyżej 2000 m2; dodatkowe informacje: Udokumentowany (\`(...)\`) nr (\`(...)\`) ((\`(...)\`)-(\`(...)\`)) - cały obszar objęty granicą planu;

j) działka 2/5 (k.m. (\`(...)\`) obręb (\`(...)\`)), przeznaczenie: 1UC - Tereny rozmieszczenia obiektów handlowych o powierzchni sprzedaży powyżej 2000 m2; 3KDL - Tereny dróg publicznych - drogi lokalne; dodatkowe informacje: Udokumentowany (\`(...)\`) nr (\`(...)\`) ((\`(...)\`)-(\`(...)\`)) - cały obszar objęty granicą planu; Nieprzekraczalne linie zabudowy;

k) działka 2/6 (k.m. (\`(...)\`) obręb (\`(...)\`)), przeznaczenie: 1UC - Tereny rozmieszczenia obiektów handlowych o powierzchni sprzedaży powyżej 2000 m2; dodatkowe informacje: Udokumentowany (\`(...)\`) nr (\`(...)\`) ((\`(...)\`)-(\`(...)\`)) - cały obszar objęty granicą planu;

l) działka 2/8 (k.m. (\`(...)\`) obręb (\`(...)\`)), przeznaczenie: 65U - Tereny zabudowy usługowej; dodatkowe informacje: Udokumentowany (\`(...)\`) nr (\`(...)\`) ((\`(...)\`)-(\`(...)\`)) - cały obszar objęty granicą planu;

m)działka 2/10 (k.m. (\`(...)\`) obręb (\`(...)\`)), przeznaczenie: 1UC - Tereny rozmieszczenia obiektów handlowych o powierzchni sprzedaży powyżej 2000 m2. 3KDL - Tereny dróg publicznych drogi lokalne; dodatkowe informacje: Udokumentowany (\`(...)\`) nr (\`(...)\`) ((\`(...)\`)-(\`(...)\`)) - cały obszar objęty granicą planu; Nieprzekraczalne linie zabudowy;

n) działka 2/3 (k.m. (\`(...)\`) obręb (\`(...)\`)), przeznaczenie: 1UC - Tereny rozmieszczenia obiektów handlowych o powierzchni sprzedaży powyżej 2000 m2; dodatkowe informacje: Obszar przestrzeni publicznej; Udokumentowany (\`(...)\`) nr (\`(...)\`) ((\`(...)\`)-(\`(...)\`)) - cały obszar objęty granicą planu; 11 - Obiekty i obszary zabytkowe wskazane do ujęcia w gminnej ewidencji zabytków podlegające ochronie na zasadach ustanowionych w planie (Obszary, budynki, budowle) - nr zgodnie z tekstem planu; Nieprzekraczalne linie zabudowy;

o) działka 2/2(k.m. (\`(...)\`) obręb (\`(...)\`)), przeznaczenie: 65U - Tereny zabudowy usługowej; dodatkowe informacje: Udokumentowany (\`(...)\`) nr (\`(...)\`) ((\`(...)\`)-(\`(...)\`)) - cały obszar objęty granicą planu; Obszar przestrzeni publicznej; Nieprzekraczalne linie zabudowy;

p) działka 2/4 (k.m. (\`(...)\`) obręb (\`(...)\`)), przeznaczenie: 1UC - Tereny rozmieszczenia obiektów handlowych o powierzchni sprzedaży powyżej 2000 m2; dodatkowe informacje: Udokumentowany (\`(...)\`) nr (\`(...)\`) ((\`(...)\`)-(\`(...)\`)) - cały obszar objęty granicą planu,

q) działka nr 1/2 (k.m. 37), obręb (\`(...)\`): 1UC - Tereny rozmieszczenia obiektów handlowych o powierzchni sprzedaży powyżej 2000 m2; dodatkowe informacje: Udokumentowany (\`(...)\`) nr (\`(...)\`) ((\`(...)\`)-(\`(...)\`)) - cały obszar objęty granicą planu.

Teren Nieruchomości pokryty jest budynkami i budowlami. Jak wskazano powyżej, większość działek stanowi tereny zabudowane (dalej: „Działki zabudowane”). Jedynie działki 2/7, 1/1, 1/2, 3/2, 2/4, 3/1 i 3/3 są niezabudowane (dalej: „Działki niezabudowane”).

Wnioskodawcom nie jest znana dokładana data wybudowania zabudowań posadowionych na Działkach zabudowanych, jednak są to stare budynki i budowle. Od momentu oddania tych zabudowań ich pierwszym użytkownikom po ich wybudowaniu lub ewentualnym ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej (z wiedzy Wnioskodawców nie wynika, by ulepszenie takie miało miejsce) upłynęło już więcej niż 2 lata.

Zgodnie z Umową przedwstępną, Nieruchomości będące jej przedmiotem nie stanowią przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa Sprzedającego 1.

Sprzedający 1 nie wykorzystywał Nieruchomości na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

Kupujący i Sprzedający 1 złożą we właściwym urzędzie skarbowym przed zawarciem Umowy przyrzeczonej oświadczenie o rezygnacji ze zwolnienia od opodatkowania podatkiem VAT w odniesieniu do sprzedaży Nieruchomości.

Nabyte Nieruchomości będą przez Kupującego wykorzystywane do czynności opodatkowanych. W Umowie przedwstępnej Kupujący oświadczył, że po nabyciu Nieruchomości zamierza wznieść tam i prowadzić działalność gospodarczą - centrum handlowe. Kupujący może także jednak wydzierżawić lub sprzedać całość lub część Nieruchomości. Każdy z tych wariantów wykorzystania Nieruchomości wiązać się będzie z osiąganiem przez Kupującego obrotu opodatkowanego VAT.

Sprzedający 1 udokumentuje dostawę Nieruchomości fakturą, którą doręczy Kupującemu.

**W piśmie uzupełniającym z 20 grudnia 2021 r. wskazali Państwo, że:**

Sprzedający 1 nabył prawo do wszystkich przedmiotowych nieruchomości w drodze aportu wniesionego przez wspólnika D Sp z o. o. w dniu 16 stycznia 2014 r.

Czynność aportu, w ramach której Sprzedający 1 nabył nieruchomość, była czynnością zwolnioną z podatku VAT. Nie była udokumentowana fakturą z wykazaną kwotą podatku VAT i z tytułu nabycia nieruchomości Sprzedającemu 1 nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego.

Sprzedający 1 nie wykorzystywał żadnej z działek na potrzeby działalności zwolnionej z VAT. Nieruchomości były przedmiotem wyłącznie najmu opodatkowanego VAT.

Ponadto jednoznacznie wskazali Państwo, że działki nr 2/4, 3/1 i 3/3 są niezabudowane.

**Pytania**

1\. Czy dostawa Nieruchomości przez Sprzedającego 1 na rzecz Kupującego będzie podlegała opodatkowaniu VAT?

2\. Czy Kupującemu będzie przysługiwało prawo do obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w związku z nabyciem Nieruchomości?

**Stanowisko Zainteresowanych w sprawie**

Zdaniem Wnioskodawców:

1\. Dostawa Nieruchomości przez Sprzedającego 1 na rzecz Kupującego będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT.

2\. Kupującemu będzie przysługiwało prawo do obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w związku z nabyciem Nieruchomości.

Ad 1

Dostawa Nieruchomości będzie stanowiła odpłatną dostawę towarów w rozumieniu art. 5 ust. 1 Ustawy VAT. Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 Ustawy VAT, opodatkowaniu VAT podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Przez towary, zgodnie z art. 2 pkt 6 Ustawy VAT, rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii. Według art. 7 ust. 1 Ustawy VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

Działki numer 2/2, 2/3, 2/1, 2/11, 2/12, 2/9, 2/5, 2/6, 2/8, 2/10 stanowią działki zabudowane budynkami i budowlami (Działki zabudowane). Zabudowania na Działkach zabudowanych stanowią budynki w rozumieniu art. 3 pkt 2 Prawa budowlanego lub budowle w rozumieniu art. 3 pkt 3 Prawa budowlanego (m.in. obiekty liniowe).

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy VAT, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

a) dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

b) pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Zgodnie zaś z art. 2 pkt 14 Ustawy VAT przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

a) wybudowaniu lub

b) ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Budynki i budowle posadowione na Działkach zabudowanych zostały wybudowane i oddane do używania pierwszemu użytkownikowi ponad 2 lata temu. Jeśli podlegały kiedyś ulepszeniu w rozumieniu art. 2 pkt 14 lit. b Ustawy VAT, to od ich oddania do używania pierwszemu użytkownikowi po ulepszeniu także minęły już ponad 2 lata. Mając na uwadze, że pomiędzy pierwszym zasiedleniem budynków i budowli, a ich planowaną dostawą upłynie okres dłuższy niż 2 lata, sprzedaż Działek zabudowanych korzystać będzie ze zwolnienia z VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy VAT.

Stosownie do art. 43 ust. 10 Ustawy VAT, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1) Zgodnie z art. są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;

2) złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

43 ust. 11 Ustawy VAT, oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

1) imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;

2) planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części;

3) adres budynku, budowli lub ich części.

Strony, jako czynni podatnicy VAT, skorzystają z opcji opodatkowania VAT dostawy Nieruchomości i złożą przed dniem dokonania dostawy Nieruchomości zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy Nieruchomości podatkiem VAT. Oświadczenie spełniać będzie warunki wynikające z art. 43 ust. 10 i 11 Ustawy VAT.

Natomiast działki nr 2/7, 1/1, 1/2, 3/2, 2/4, 3/1 i 3/3 stanowią Działki niezabudowane, ponieważ nie są na nich zlokalizowane jakiekolwiek budynki albo budowle.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 9 Ustawy VAT zwalnia się od podatku dostawę terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane. Zgodnie z art. 2 pkt 33 Ustawy VAT przez tereny budowlane rozumie się grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu - zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym.

Działki niezabudowane stanowią grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego. Zgodnie z Uchwałą Nr (…) Rady Miejskiej w (\`(...)\`) z 28 marca 2018 r. w sprawie miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego miasta (\`(...)\`) dla obszarów obejmujących część południowo-zachodnią i śródmieście - etap II, dla Działek niezabudowanych (2/7, 1/1, 1/2 i 3/2) przewidziano następujące przeznaczenie: 1UC - Tereny rozmieszczenia obiektów handlowych o powierzchni sprzedaży powyżej 2000 m2.

Mając na uwadze powyższe, Działki niezabudowane stanowią tereny budowlane w rozumieniu art. 2 pkt 33 Ustawy VAT, w związku z czym ich dostawa nie będzie korzystać ze zwolnienia z VAT wynikającego z art. 43 ust. 1 pkt 9 Ustawy VAT.

W związku z powyższym, dostawa Nieruchomości - w tym Działek zabudowanych i Działek niezabudowanych - podlegać będzie opodatkowaniu podatkiem VAT.

Ad 2

Jak wskazano w odpowiedzi na Pytanie 1, dostawa Nieruchomości podlegać będzie opodatkowaniu VAT. Sprzedający 1 udokumentuje dostawę Nieruchomości fakturą, którą doręczy Kupującemu.

Dla oceny, czy Kupującemu będzie przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego wykazanego na ww. fakturze, należy przeanalizować spełnienie przesłanek, o których mowa w art. 86 ust. 1 Ustawy VAT.

Jak wynika z treści art. 86 ust. 1 Ustawy VAT, podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego przy nabyciu towarów i usług w zakresie, w jakim są one wykorzystywane do wykonywania przez podatnika czynności opodatkowanych VAT. Jeżeli zatem dane towary są wykorzystywane wyłącznie do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi przysługuje prawo do odliczenia całości VAT naliczonego przy ich nabyciu.

Kupujący będzie wykorzystywał nabyte Nieruchomości wyłącznie do czynności opodatkowanych VAT, takich jak: wynajem powierzchni po zrealizowaniu inwestycji lub sprzedaż inwestycji lub wydzierżawienie/sprzedaż całości lub części Nieruchomości.

Z uwagi na powyższe, w związku z nabyciem Nieruchomości, po otrzymaniu prawidłowo wystawionej faktury/faktur VAT od Sprzedającego 1, Kupującemu będzie przysługiwało na podstawie art. 86 ust. 1, ust. 10, ust. 10b oraz ust. 11 Ustawy VAT prawo do obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z tej faktury/faktur.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

**Uzasadnienie interpretacji indywidualnej**

Stosownie do art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2021 r. poz. 685 ze zm.), zwanej dalej ustawą:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zwanym dalej "podatkiem", podlegają:

1) odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Na podstawie art. 2 pkt 6 ustawy:

Ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o towarach - rozumie się przez to rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W myśl art. 7 ust. 1 pkt 6 i 7 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również:

6) oddanie gruntów w użytkowanie wieczyste;

7) zbycie praw, o których mowa w pkt 5 i 6.

W świetle przedstawionych powyżej przepisów, nieruchomość zarówno gruntowa, jak i zabudowana spełnia definicję towaru wynikającą z art. 2 pkt 6 ustawy, a jej sprzedaż, jak również oddanie gruntu w użytkowanie oraz zbycie prawa użytkowania wieczystego gruntu stanowi dostawę towarów, o której mowa w art. 7 ust. 1 ustawy.

W wyniku ustanowienia prawa użytkowania wieczystego dochodzi do ekonomicznego przeniesienia władztwa nad gruntem (towarem w rozumieniu ww. przepisu) na rzecz użytkownika wieczystego, co sprawia, że może on rozporządzać nim jak właściciel.

Zatem w świetle powołanego wyżej art. 7 ustawy o podatku od towarów i usług odpłatne przeniesienie prawa użytkowania wieczystego gruntu stanowi dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy.

Nie każda czynność stanowiąca dostawę towarów, w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy, podlega jednak opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, ponieważ aby dana czynność była opodatkowana tym podatkiem, musi być wykonana przez podmiot, który w związku z jej wykonaniem jest podatnikiem podatku od towarów i usług.

Należy zauważyć, że zgodnie z art. 15 ust. 1 ustawy:

Podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Na podstawie art. 15 ust. 2 ustawy:

Działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Tym samym, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług, zbycie nieruchomości stanowi dostawę towarów.

Należy zauważyć, że wykonywana czynność, która podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, może korzystać ze zwolnienia od tego podatku albo może być opodatkowana tym podatkiem.

Zakres i zasady zwolnienia od podatku od towarów i usług dostawy towarów lub świadczenia usług zostały określone m.in. w art. 43 ustawy.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy:

Zwalnia się od podatku:

dostawę terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane.

Powyższe oznacza, że zwolnienie przysługuje względem takiej dostawy, której przedmiotem jest grunt niezabudowany i jednocześnie o przeznaczeniu innym niż budowlane. Zatem ze zwolnienia od podatku korzystać będą dostawy gruntów o charakterze rolnym, leśnym, itp.

Stosownie do treści art. 2 pkt 33 ustawy:

Ilekroć w przepisach ustawy jest mowa o terenach budowlanych - rozumie się przez to grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu - zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym

Jednocześnie należy wskazać, że kluczowa dla sprawy regulacja stanowi implementację art. 15 ust. 1 lit. k Dyrektywy 2006/112/WE Rady, zgodnie z którym państwa członkowskie zwalniają dostawy terenów niezabudowanych, inne niż dostawy terenów budowlanych, o których mowa w art. 12 ust. 1 lit. b.

Jak stanowi art. 4 ust. 1 ustawy z 27 marca 2003 r. o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym (Dz. U. z 2021 r. poz. 741 ze zm.):

Ustalenie przeznaczenia terenu, rozmieszczenie inwestycji celu publicznego oraz określenie sposobów zagospodarowania i warunków zabudowy terenu następuje w miejscowym planie zagospodarowania przestrzennego.

O przeznaczeniu nieruchomości stanowią zatem akty prawa miejscowego. W przedmiotowej sprawie - miejscowy plan zagospodarowania przestrzennego – jako źródło prawa miejscowego.

W konsekwencji, generalnie opodatkowane podatkiem VAT są dostawy, których przedmiotem są nieruchomości gruntowe zabudowane i niezabudowane, przy czym w przypadku tych ostatnich opodatkowane są wyłącznie te, których przedmiotem są tereny budowlane, czyli tereny przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu - zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym. Pozostałe natomiast dostawy gruntów niezabudowanych, dla których nie obowiązuje plan zagospodarowania przestrzennego oraz nie wydano decyzji o warunkach zabudowy – są zwolnione od podatku VAT. Ustawa o podatku od towarów i usług w kontekście zastosowania właściwej stawki podatku VAT przy sprzedaży gruntu nakazuje oceniać przeznaczenie tego gruntu wyłącznie na podstawie istniejącego planu zagospodarowania przestrzennego i wydanych decyzji o warunkach zabudowy.

Odnosząc się do kwestii sposobu opodatkowania gruntów zabudowanych należy wskazać, że dla sprzedaży nieruchomości zabudowanych budynkami, budowlami lub ich częściami ustawodawca przewidział możliwość zwolnienia od podatku w oparciu o przepis art. 43 ust. 1 pkt 10, art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy.

I tak, na mocy art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT:

Zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

a) dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

b) pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Z powyższego uregulowania wynika, że dostawa budynków, budowli lub ich części jest – co do zasady – zwolniona od podatku od towarów i usług. Wyjątek stanowi dostawa w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz jeżeli pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Zatem, dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynków, budowli lub ich części kluczowym jest ustalenie, kiedy nastąpiło pierwsze zasiedlenie i jaki upłynął okres od tego momentu.

Zgodnie z art. 2 pkt 14 ustawy:

Ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o pierwszym zasiedleniu - rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

a) wybudowaniu lub

b) ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy:

Zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem, że:

a) w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

b) dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Ponadto stosownie do art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy:

Zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Należy przy tym wskazać, że jak wynika z art. 43 ust. 10 ustawy:

Podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1) są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;

2) złożą:

a) przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego lub

b) w akcie notarialnym, do zawarcia którego dochodzi w związku z dostawą tych obiektów

\- zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Stosownie do art. 43 ust. 11 ustawy:

Oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

1) imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;

2) planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części - w przypadku, o którym mowa w ust. 10 pkt 2 lit. a;

3) adres budynku, budowli lub ich części.

Tak więc ustawodawca daje podatnikom, dokonującym dostawy budynków, budowli lub ich części spełniających przesłanki do korzystania ze zwolnienia od podatku wskazanego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy po spełnieniu określonych warunków – możliwość rezygnacji ze zwolnienia i opodatkowania transakcji na zasadach ogólnych. Przy czym podkreślić należy, że niniejsze prawo zostało zawężone tylko do rezygnacji ze zwolnienia wynikającego z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

W tym miejscu należy wyjaśnić, że kwestię opodatkowania dostawy gruntu, na którym posadowione zostały budynki lub budowle bądź ich części, rozstrzyga przepis art. 29a ust. 8 ustawy, zgodnie z którym:

W przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

W świetle tego przepisu, przy sprzedaży budynków lub budowli, dokonywanej wraz z dostawą gruntu, na którym są one posadowione, grunt dzieli byt prawny budynków, budowli lub ich części w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Oznacza to, że do dostawy gruntu stosuje się analogiczną stawkę podatku, jak przy dostawie budynków, budowli lub ich części trwale z gruntem związanych. Jeżeli dostawa budynków albo budowli lub ich części podlega opodatkowaniu podatkiem VAT, opodatkowana jest również dostawa gruntu, na którym obiekt jest posadowiony.

W tym miejscu należy wskazać, że przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie definiują pojęcia „budynku”, „budowli” . W tym zakresie należy odnieść się do przepisów ustawy z 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2021 r. poz. 2351).

W myśl art. 3 pkt 1, pkt 2, pkt 3 i pkt 3a ustawy Prawo budowlane:

Ilekroć w ustawie jest mowa o:

1) obiekcie budowlanym - należy przez to rozumieć budynek, budowlę bądź obiekt małej architektury, wraz z instalacjami zapewniającymi możliwość użytkowania obiektu zgodnie z jego przeznaczeniem, wzniesiony z użyciem wyrobów budowlanych;

2) budynku - należy przez to rozumieć taki obiekt budowlany, który jest trwale związany z gruntem, wydzielony z przestrzeni za pomocą przegród budowlanych oraz posiada fundamenty i dach.

3) budowli - należy przez to rozumieć każdy obiekt budowlany niebędący budynkiem lub obiektem małej architektury, jak: obiekty liniowe, lotniska, mosty, wiadukty, estakady, tunele, przepusty, sieci techniczne, wolno stojące maszty antenowe, wolno stojące trwale związane z gruntem tablice reklamowe i urządzenia reklamowe, budowle ziemne, obronne (fortyfikacje), ochronne, hydrotechniczne, zbiorniki, wolno stojące instalacje przemysłowe lub urządzenia techniczne, oczyszczalnie ścieków, składowiska odpadów, stacje uzdatniania wody, konstrukcje oporowe, nadziemne i podziemne przejścia dla pieszych, sieci uzbrojenia terenu, budowle sportowe, cmentarze, pomniki, a także części budowlane urządzeń technicznych (kotłów, pieców przemysłowych, elektrowni jądrowych, elektrowni wiatrowych, morskich turbin wiatrowych i innych urządzeń) oraz fundamenty pod maszyny i urządzenia, jako odrębne pod względem technicznym części przedmiotów składających się na całość użytkową.

3a) obiekcie liniowym - należy przez to rozumieć obiekt budowlany, którego charakterystycznym parametrem jest długość, w szczególności droga wraz ze zjazdami, linia kolejowa, wodociąg, kanał, gazociąg, ciepłociąg, rurociąg, linia i trakcja elektroenergetyczna, linia kablowa nadziemna i, umieszczona bezpośrednio w ziemi, podziemna, wał przeciwpowodziowy oraz kanalizacja kablowa, przy czym kable zainstalowane w kanalizacji kablowej, kable zainstalowane w kanale technologicznym oraz kable telekomunikacyjne dowieszone do już istniejącej linii kablowej nadziemnej nie stanowią obiektu budowlanego lub jego części ani urządzenia budowlanego.

W przedstawionym opisie sprawy wskazali Państwo, że działki nr 2/2, 2/3, 2/1, 2/11, 2/12, 2/9, 2/5, 2/6, 2/8, 2/10 stanowią tereny zabudowane. Teren Nieruchomości pokryty jest budynkami i budowlami, tj. działka nr 2/2 stanowi wewnętrzną drogę dojazdową, na działce nr 2/3 posadowiony jest budynek, działka nr 2/1 zabudowana jest budynkiem, na działce nr 2/11 i nr 2/12 posadowiony jest budynek, działka nr 2/9 stanowi wewnętrzną drogę dojazdową, na działce nr 2/5 zlokalizowana jest droga, działki nr 2/6, nr 2/8 i nr 2/10 zabudowane są budynkami.

W celu ustalenia, czy w przedmiotowej sprawie zastosowanie znajdzie zwolnienie z opodatkowania na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy należy rozstrzygnąć, czy względem budynków i budowli wchodzących w skład Nieruchomości (działek nr 2/2, 2/3, 2/1, 2/11, 2/12, 2/9, 2/5, 2/6, 2/8, 2/10) nastąpiło pierwsze zasiedlenie.

Z opisu sprawy wynika, że nie jest znana Państwu dokładana data wybudowania zabudowań posadowionych na Działkach zabudowanych, jednak są to stare budynki i budowle. Od momentu oddania tych zabudowań ich pierwszym użytkownikom po ich wybudowaniu lub ewentualnym ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej (z wiedzy Wnioskodawców nie wynika, by ulepszenie takie miało miejsce) upłynęło już więcej niż 2 lata. Tym samym ww. budynki i budowle zostały już zasiedlone, a ich zajęcie (używanie) trwa zdecydowanie dłużej niż 2 lata.

W związku z powyższym, dla planowanej sprzedaży zostaną spełnione warunki do zastosowania zwolnienia od podatku VAT, na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. A zatem sprzedaż budynków i budowli, będzie korzystała ze zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Jak wskazano powyżej, grunt będący przedmiotem sprzedaży podlega opodatkowaniu według tych samych regulacji jak budynki i budowle na nim posadowione. W konsekwencji – na podstawie art. 29a ust. 8 ustawy – również sprzedaż gruntu (działek nr 2/2, 2/3, 2/1, 2/11, 2/12, 2/9, 2/5, 2/6, 2/8, 2/10), z którym związane są ww. budynki i budowle, będzie zwolniona od podatku w oparciu o przepis art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Zatem, transakcja sprzedaży przez Sprzedającego 1 działek zabudowanych budynkami i budowlami, będzie korzystała ze zwolnienia od podatku od towarów i usług, na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy w zw. z art. 29a ust. 8 ustawy.

Z uwagi na fakt, że dostawa budynków i budowli posadowionych na Nieruchomości będzie korzystała ze zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, to analiza zwolnienia tej dostawy wynikająca z przepisów art. 43 ust. 1 pkt 10a i 43 ust. 1 pkt 2 ustawy jest bezzasadna.

Ze złożonego wniosku wynika, że intencją Stron jest rezygnacja ze zwolnienia od podatku oraz złożenie przed dniem zawarciem Umowy przyrzeczonej wspólnego oświadczenia o rezygnacji ze zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy i wyborze opodatkowania dostawy budynków i budowli.

W związku z powyższym, jeśli Strony transakcji podejmą decyzję o rezygnacji ze zwolnienia od podatku, spełniając warunki z art. 43 ust. 10 i ust. 11 ustawy, to dostawa działek nr 2/2, 2/3, 2/1, 2/11, 2/12, 2/9, 2/5, 2/6, 2/8, 2/10 zabudowanych budynkami i budowlami, będzie podlegała opodatkowaniu według właściwej stawki podatku VAT.

Z przedstawionych okoliczności wynika natomiast, że wskazane Nieruchomości (działki gruntu nr 2/7, 1/1, 1/2, 3/2, 2/4, 3/1 i 3/3) są niezabudowane oraz że zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego dla ww. działek przewiduje się następujące przeznaczenie: 1UC - Tereny rozmieszczenia obiektów handlowych o powierzchni sprzedaży powyżej 2000 m2.

Uwzględniając powyższą okoliczność, w momencie dostawy niezabudowane działki nr 2/7, 1/1, 1/2, 3/2, 2/4, 3/1 i 3/3 będą stanowiły teren budowlany w rozumieniu art. 2 pkt 33 ustawy.

W konsekwencji dostawa Nieruchomości (działek nr 2/7, 1/1, 1/2, 3/2, 2/4, 3/1 i 3/3) nie może zostać objęta zwolnieniem od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy.

W tej sytuacji należy przeanalizować przesłanki do ewentualnego zastosowania zwolnienia od opodatkowania podatkiem VAT wynikające z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Nieruchomość nie była wykorzystywana wyłącznie do prowadzenia działalności zwolnionej od podatku VAT, gdyż zgodnie ze wskazaniem Nieruchomości były przedmiotem wyłącznie najmu opodatkowanego VAT (wobec tego pierwszy warunek zastosowania zwolnienia określonego w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy również nie jest spełniony).

Tym samym w przedmiotowej sprawie dla dostawy działek nie znajdzie zastosowania również zwolnienie od podatku VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Zatem należy stwierdzić, że sprzedaż przez Sprzedającego 1 opisanych we wniosku Nieruchomości (działek nr 2/7, 1/1, 1/2, 3/2, 2/4, 3/1 i 3/3) będzie stanowić czynność podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 w powiązaniu z art. 7 ust. 1 ustawy, nie będzie korzystała ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 i pkt 2 ustawy.

W konsekwencji, sprzedaż przedmiotowych Nieruchomości będzie opodatkowana właściwą stawką podatku VAT.

Tym samym stanowisko Zainteresowanych w zakresie pytania nr 1 należało uznać za **prawidłowe**.

Zainteresowani mają także wątpliwości, czy Kupującemu będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego na podstawie art. 86 ust. 1 ustawy o VAT.

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy o VAT:

W zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Na mocy art. 86 ust. 2 pkt 1 ustawy:

Kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu:

a) nabycia towarów i usług,

b) dokonania całości lub części zapłaty przed nabyciem towaru lub wykonaniem usługi.

Z powyższego wynika, że prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, tzn. takich, których następstwem jest określenie podatku należnego (powstanie zobowiązania podatkowego).

Przedstawiona wyżej zasada wyklucza zatem możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są w ogóle wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych. Ponadto podkreślić należy, że ustawodawca zapewnił podatnikowi prawo do odliczenia podatku naliczonego w całości lub w części, pod warunkiem spełnienia przez niego zarówno przesłanek pozytywnych, wynikających z art. 86 ust. 1 ustawy oraz niezaistnienia przesłanek negatywnych, określonych w art. 88 ustawy. Przepis ten określa listę wyjątków, które pozbawiają podatnika prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Zgodnie z art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT:

Nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury w przypadku, gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Jak wynika z rozstrzygnięcia przyjętego w niniejszej interpretacji dostawa zabudowanej budynkami i budowlami Nieruchomości (działek nr 2/2, 2/3, 2/1, 2/11, 2/12, 2/9, 2/5, 2/6, 2/8, 2/10) będzie korzystać ze zwolnienia od podatku na podstawie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Zgodnie ze wskazaniem zarówno Sprzedający 1, jak i Kupujący, będą na moment zawarcia Umowy przyrzeczonej zarejestrowanymi podatnikami VAT czynnymi, a jednocześnie przed dokonaniem transakcji złożą we właściwym urzędzie skarbowym oświadczenie o rezygnacji ze zwolnienia od opodatkowania podatkiem VAT dostawy Nieruchomości.

W związku z powyższym, jeśli Strony wybiorą opcję rezygnacji ze zwolnienia z opodatkowania VAT budynków i budowli wchodzącymi w skład Nieruchomości, które będę objęte zwolnieniem uregulowanym w art. 43 ust 1 pkt 10 ustawy o VAT, Transakcja w całości będzie opodatkowana podatkiem VAT według właściwej stawki.

Jak wskazano wyżej, planowana sprzedaż przez Sprzedającego 1 opisanej we wniosku Nieruchomości (niezabudowanych działek gruntu nr 2/7, 1/1, 1/2, 3/2, 2/4, 3/1 i 3/3) na rzecz Kupującego będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT wg właściwej stawki.

Z wniosku wynika, że Kupujący jest zarejestrowany jako podatnik VAT czynny i na dzień zawarcia Umowy przyrzeczonej będzie podatnikiem VAT czynnym. Sprzedający 1 udokumentuje dostawę Nieruchomości fakturą, którą doręczy Kupującemu. Zgodnie ze wskazaniem nabyte Nieruchomości będą przez Kupującego wykorzystywane do czynności opodatkowanych (po nabyciu Nieruchomości Kupujący zamierza wznieść i prowadzić działalność gospodarczą - centrum handlowe; Kupujący może także jednak wydzierżawić lub sprzedać całość lub część Nieruchomości). Każdy z tych wariantów wykorzystania Nieruchomości wiązać się będzie z osiąganiem przez Kupującego obrotu opodatkowanego VAT.

W konsekwencji, mając na uwadze opis sprawy oraz obowiązujące w tym zakresie przepisy prawa, należy stwierdzić, że Kupujący będzie miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w związku z zakupem Nieruchomości (zabudowanych działek nr 2/2, 2/3, 2/1, 2/11, 2/12, 2/9, 2/5, 2/6, 2/8, 2/10 i niezabudowanych działek nr 2/7, 1/1, 1/2, 3/2, 2/4, 3/1 i 3/3) udokumentowanym wystawioną przez Sprzedającego 1 fakturą. Wynika to z faktu, że w analizowanym przypadku będą spełnione – wskazane w art. 86 ust. 1 ustawy – przesłanki warunkujące prawo do odliczenia podatku naliczonego, Kupujący jest czynnym podatnikiem podatku VAT, a nabyte przez Kupującego Nieruchomości będą służyły czynnościom opodatkowanym podatkiem VAT.

Zatem stanowisko Państwa w zakresie pytania nr 2 należało uznać za **prawidłowe.**

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego. Z funkcji ochronnej będą mogli skorzystać Ci z Państwa, którzy zastosują się do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

**Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację przez Zainteresowanego, który jest stroną postępowania**

A Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (Zainteresowany będący stroną postępowania – art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) ma prawo wnieść skargę na tę interpretację indywidualną do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

**Podstawa prawna dla wydania interpretacji**

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).