Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB1-2.4010.640.2021.1.ANK
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-01-28
Teza: W zakresie możliwości oraz warunków zwolnienia wypłaconej dywidendy z opodatkowania na gruncie art. 22 ust. 4 ustawy u podatku dochodowym od osób prawnych.
Słowa kluczowe: dywidendy; zwolnienie-prawo do zwolnienia
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych; Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 5. Podstawa opodatkowania i wysokość podatku-Stawka podatku
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 5-art. 22-ust. 1

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób prawnych jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

30 listopada 2021 r. wpłynął Państwa wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku dochodowego od osób prawnych, w zakresie możliwości oraz warunków zwolnienia wypłaconej dywidendy z opodatkowania na gruncie art. 22 ust. 4 ustawy u podatku dochodowym od osób prawnych.

Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego

Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: „Wnioskodawca” lub „Spółka”) jest polskim rezydentem podatkowym mającym siedzibę na terytorium Polski.

Wspólnikami Spółki są R spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: „Udziałowiec 1”) oraz A spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: „Udziałowiec 2”). Zarówno Udziałowiec 1, jak i Udziałowiec 2 (dalej łącznie: „Wspólnicy”) są polskimi rezydentami podatkowymi mającymi siedzibę na terytorium Polski. Każdy ze Wspólników posiada po 50% udziałów w Spółce.

Zarówno Wnioskodawca, jak i Wspólnicy, prowadzą rzeczywistą działalność gospodarczą, tj. prowadzą działalność operacyjną, z której uzyskują dochody z działalności gospodarczej. Oznacza to, że każdy ze Wspólników (podobnie jak Wnioskodawca):

1\. posiada przedsiębiorstwo, w ramach którego faktycznie wykonuje czynności stanowiące działalność gospodarczą, w szczególności podmiot posiada lokal, personel oraz wyposażenie wykorzystywane w prowadzonej działalności gospodarczej;

2\. nie tworzy struktury funkcjonującej w oderwaniu od przyczyn ekonomicznych (struktura biznesowa jest rzeczywista);

3\. istnieje współmierność między zakresem działalności prowadzonej przez danego Wspólnika, a faktycznie posiadanym przez ten podmiot lokalem, personelem lub wyposażeniem;

4\. zawierane przez Wspólników porozumienia są zgodne z rzeczywistością gospodarczą, mają uzasadnienie gospodarcze i nie są w sposób oczywisty sprzeczne z ogólnymi interesami gospodarczymi danego podmiotu;

5\. każdy ze Wspólników samodzielnie wykonuje swoje podstawowe funkcje gospodarcze przy wykorzystaniu zasobów własnych, w tym obecnych na miejscu osób zarządzających.

Wnioskodawca w przyszłości zamierza wypłacić na rzecz Wspólników dywidendę, proporcjonalnie do posiadanych przez Wspólników udziałów. Kwota dywidendy nie będzie przekraczać w danym roku podatkowym, obowiązującym u Wnioskodawcy wypłacającego te należności, łącznie kwoty 2 000 000 zł na rzecz tego samego Wspólnika (każdego ze Wspólników).

Udziały w Spółce są posiadane zarówno przez Udziałowca 1, jak i Udziałowca 2 bezpośrednio, tj. Wspólnicy posiadają tytuł własności udziałów. W celu zachowania reguły należytej staranności (art. 26 ust. 1 Ustawy CIT), Wnioskodawca uzyskał informacje, że ww. udziały nie są objęte żadnym ograniczonym prawem rzeczowym, ani umową ograniczającą władztwo ekonomiczne Wspólnika/Wspólników. Tym samym każdy ze Wspólników posiada tytuł prawny do otrzymania dywidendy od Wnioskodawcy dla własnej korzyści, tj. nie jest zobowiązany do bezpośredniego przekazania całości lub części należnej mu dywidendy innemu podmiotowi.

A zatem, każdy ze Wspólników posiada status rzeczywistego właściciela dywidendy w rozumieniu art. 4a pkt 29 Ustawy CIT. „Rzeczywisty właściciel” w świetle ww. przepisu oznacza bowiem podmiot, który spełnia łącznie następujące warunki:

a) otrzymuje należność dla własnej korzyści, w tym decyduje samodzielnie o jej przeznaczeniu i ponosi ryzyko ekonomiczne związane z utratą tej należności lub jej części;

b) nie jest pośrednikiem, przedstawicielem, powiernikiem lub innym podmiotem zobowiązanym prawnie lub faktycznie do przekazania całości lub części należności innemu podmiotowi,

c) prowadzi rzeczywistą działalność gospodarczą w kraju siedziby (Polska).

Wspólnicy podlegają w Polsce opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, co też oświadczą Wnioskodawcy przed wypłatą dywidendy.

Jak wynika z powyższego, struktura biznesowa Wspólników i Wnioskodawcy ma postać rzeczywistą.

Możliwym jest, iż Wspólnicy do momentu wypłaty dywidendy będą posiadali udziały w Spółce przez okres krótszy niż dwa lata. Wspólnicy zamierzają jednakże posiadać udziały w Spółce w sposób nieprzerwany także po dniu wypłaty dywidendy przez okres dłuższy aniżeli dwa lata. Innymi słowy, okres dwóch lat nieprzerwanego posiadania udziałów minie już po wypłacie planowanej dywidendy (po uzyskaniu przychodu przez Wspólników). W celu potwierdzenia ww. zamiaru Wspólnicy złożą Wnioskodawcy stosowne oświadczenie.

Wspólnicy nie będą również przechodzili żadnego rodzaju restrukturyzacji czy połączeń, wskutek których potencjalnie mogłoby dojść do przerwania ciągłości dwuletniego okresu. Zarówno Udziałowiec 1, jak i Udziałowiec 2 zamierzają posiadać w przyszłości udziały w Spółce w dotychczasowym stosunku, tj. po 50%. W każdym jednak razie Udziałowiec 1 i Udziałowiec 2 będą posiadać udziały w Spółce na poziomie minimum 10% (w sposób nieprzerwany i przez okres przekraczający dwa lata). W stosunku do powyższego każdy ze Wspólników złoży Wnioskodawcy odpowiednie oświadczenie.

Żaden ze Wspólników nie korzysta i nie będzie korzystał ze zwolnienia z opodatkowania podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na źródło ich osiągania, o czym zaświadczą oni Wnioskodawcy.

Jak wskazano powyżej, Wspólnicy będą posiadać tytuł prawny do otrzymania dywidendy od Wnioskodawcy dla własnej korzyści (tytuł własności), o czym również zaświadczą Wnioskodawcy.

Wnioskodawca zamierza pozyskiwać wskazane oświadczenia ze względu na ostrożność oraz chęć zachowania możliwie jak najwyższych standardów należytej staranności. Oświadczenia przybiorą formę pisemną.

### Pytania:

1\. Czy we wskazanym zdarzeniu przyszłym Wnioskodawca działający jako płatnik zryczałtowanego podatku dochodowego od wypłacanej dywidendy, będzie mógł zastosować tzw. „zwolnienie dywidendowe” na podstawie przepisów art. 22 ust. 4, 4a, 4b, 4d ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz.U. z 2021 r., poz. 1800 ze zm., dalej: „Ustawa CIT”), a tym samym nie będzie musiał pobierać zryczałtowanego podatku przy wypłacie dywidendy do każdego ze Wspólników?

2\. Czy w przypadku, w którym do momentu wypłaty dywidendy Wspólnicy będą posiadali udziały w Spółce w sposób nieprzerwany krócej niż dwa lata, jednak okres posiadania udziałów przez dwa lata w sposób nieprzerwany upłynie po dniu wypłaty dywidendy (uzyskania przychodu przez Wspólników) możliwe będzie zastosowanie omawianego zwolnienia z art. 22 ust. 4, 4 a, 4b, 4d Ustawy CIT?

3\. Czy w celu zastosowania zwolnienia z art. 22 ust. 4, 4a, 4b, 4d Ustawy CIT koniecznym jest pozyskanie pisemnych oświadczeń Wspólników co do spełnienia przez nich każdego z warunków do zastosowania zwolnienia, czy też jedynym obowiązkowym oświadczeniem Wspólnika/Wspólników w formie pisemnej, które musi posiadać Wnioskodawca w celu zastosowania zwolnienia z art. 22 ust. 4, 4a, 4b, 4d Ustawy CIT, jest oświadczenie potwierdzające, że podmiot otrzymujący dywidendę nie korzysta ze zwolnienia z opodatkowania podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów (art. 26 ust. 1f Ustawy CIT)?

### Państwa stanowisko w sprawie

Ad. 1:

W ocenie Wnioskodawcy w zaprezentowanym zdarzeniu przyszłym będzie on działał jako płatnik zryczałtowanego podatku od dywidend, jednak w stosunku do wypłaty dywidendy będzie on mógł skorzystać z tzw. „zwolnienia dywidendowego” wskazanego w art. 22 ust. 4, 4a, 4b, 4dUstawy CIT, a tym samym nie będzie musiał pobierać zryczałtowanego podatku dochodowego przy wypłacie dywidendy do Wspólników.

Ad. 2:

W ocenie Wnioskodawcy, w przypadku opisanym w stanie przyszłym, w którym do momentu wypłaty dywidendy Wspólnicy będą posiadali udziały w Spółce w sposób nieprzerwany krócej niż dwa lata, jednak okres posiadania udziałów przez dwa lata w sposób nieprzerwany upłynie po dniu wypłaty dywidendy (uzyskania przychodu przez Wspólników), możliwe będzie przez nich zastosowanie tzw. „zwolnienia dywidendowego” wskazanego w art. 22 ust. 4, 4a, 4b, 4d Ustawy CIT, natomiast Spółka nie będzie zobowiązana do badania, czy taki okres rzeczywiście zostanie dotrzymany przez Wspólników.

Ad. 3:

W ocenie Wnioskodawcy, przepisy Ustawy CIT nie nakładają na płatnika obowiązku posiadania pisemnych oświadczeń Wspólników, co do spełnienia każdego z warunków zastosowania „zwolnienia dywidendowego”, poza jednym wyjątkiem. Ustawa nakłada bowiem na płatnika obowiązek posiadania oświadczenia Wspólnika/Wspólników, potwierdzającego, że podmiot otrzymujący dywidendę nie korzysta ze zwolnienia z opodatkowania podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów (art. 26 ust. 1f Ustawy CIT).

A zatem, w ocenie Wnioskodawcy, jedynym obowiązkowym oświadczeniem Wspólnika/Wspólników w formie pisemnej, które musi posiadać Wnioskodawca w celu zastosowania zwolnienia z art. 22 ust. 4, 4a, 4b, 4d Ustawy CIT, jest oświadczenie potwierdzające, że podmiot otrzymujący dywidendę nie korzysta ze zwolnienia z opodatkowania podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów (art. 26 ust. 1f Ustawy CIT).

Uzasadnienie do stanowiska Wnioskodawcy

Zgodnie z art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. a Ustawy CIT, za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody z udziału w zyskach osób prawnych, z zastrzeżeniem art. 12 ust. 1 pkt 4b Ustawy CIT, stanowiące przychody faktycznie uzyskane z tego udziału, w tym dywidendy, nadwyżki bilansowe w spółdzielniach oraz otrzymane przez uczestników funduszy inwestycyjnych lub instytucji wspólnego inwestowania dochody tego funduszu lub tej instytucji, w przypadku gdy statut przewiduje wypłacanie tych dochodów bez odkupywania jednostek uczestnictwa albo wykupywania certyfikatów inwestycyjnych.

Jak stanowi art. 22 ust. 1 Ustawy CIT, podatek dochodowy od określonych w art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. a Ustawy CIT przychodów z dywidend oraz innych przychodów (dochodów) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej ustala się w wysokości 19% uzyskanego przychodu (dochodu).

W myśl art. 22 ust. 4 Ustawy CIT, zwalnia się od podatku dochodowego przychody z tytułu udziału w zyskach osób prawnych, o których mowa w art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. a, f oraz j wskazanej ustawy (a zatem także dywidendy), z wyjątkiem dochodów uzyskiwanych przez komplementariusza z tytułu udziału w zyskach spółki, o której mowa w art. 1 ust. 3 pkt 1 Ustawy CIT, jeżeli spełnione są łącznie następujące warunki:

1) wypłacającym dywidendę oraz inne przychody z tytułu udziału w zyskach osób prawnych jest spółka mająca siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej;

2) uzyskującym dochody (przychody) z dywidend oraz inne przychody z tytułu udziału w zyskach osób prawnych, o których mowa w pkt 1, jest spółka podlegająca w Rzeczypospolitej Polskiej lub w innym niż Rzeczpospolita Polska państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego, opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania;

3) spółka, o której mowa w pkt 2, posiada bezpośrednio nie mniej niż 10% udziałów (akcji) w kapitale spółki, o której mowa w pkt 1;

4) spółka, o której mowa w pkt 2, nie korzysta ze zwolnienia z opodatkowania podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na źródło ich osiągania.

Stosownie do art. 22 ust. 4a Ustawy CIT, zwolnienie, o którym mowa w art. 22 ust. 4 Ustawy CIT, ma zastosowanie w przypadku, kiedy spółka uzyskująca dochody (przychody) z dywidend oraz inne przychody z tytułu udziału w zyskach osób prawnych mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej posiada udziały (akcje) w spółce wypłacającej te należności w wysokości, o której mowa w ust. 4 pkt 3 wskazanej ustawy, nieprzerwanie przez okres dwóch lat.

Zgodnie natomiast z art. 22 ust. 4d Ustawy CIT, zwolnienie, o którym mowa w art. 22 ust. 4 Ustawy CIT, stosuje się m in., jeżeli posiadanie udziałów (akcji) wynika z tytułu własności.

Zwolnienie to ma również zastosowanie w przypadku, gdy okres dwóch lat nieprzerwanego posiadania udziałów (akcji), w wysokości określonej w art. 22 ust. 4 pkt 3 Ustawy CIT, przez spółkę uzyskującą dochody (przychody) z tytułu udziału w zysku osoby prawnej mającej siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, upływa po dniu uzyskania tych dochodów (przychodów).

Jak wskazał Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji nr 0111-KDIB2- 2.4010.5.2017.2.JW z 15 września 2017 r., z przytoczonych przepisów jednoznacznie wynika, że warunkiem zwolnienia od podatku z tytułu udziału w zyskach osób prawnych jest spełnienie przez uzyskującego dywidendę jednocześnie wszystkich przesłanek, o których mowa w art. 22 ust. 4-4d Ustawy CIT.

Z kolei, jak wskazano przykładowo w interpretacji Dyrektora KIS nr 0111-KDIB2- 3.4010.126.2018.1.KB z dnia 30 sierpnia 2018 r., powołane przepisy art. 22 ust. 4-4b Ustawy CIT wprowadzają wyjątek od generalnej zasady opodatkowania wypłacanych dywidend wyrażonej w art. 22 ust. 1 Ustawy CIT. Z uwagi na obowiązującą w polskim systemie podatkowym zasadę powszechności opodatkowania, przepisy statuujące zwolnienia od opodatkowania należy interpretować ściśle, zgodnie z zasadami wykładni językowej i w granicach tej wykładni.

Zaznaczyć również należy, że w świetle przepisu art. 22 ust. 4b Ustawy CIT, wymóg nieprzerwanego posiadania udziałów (akcji) przez okres dwóch lat w spółce dokonującej wypłat z tytułów określonych w art. 22 ust. 1 tejże ustawy nie musi być spełniony w dacie dokonywania tych wypłat. Dochód (przychód) z udziału w zyskach osób prawnych korzysta ze zwolnienia również w sytuacji, gdy uzyskujący go podatnik posiada wymagany procent udziałów (akcji) przez okres krótszy niż dwa lata (na dzień wypłaty dywidendy), o ile stan ten nie ulegnie zmianie do momentu upływu wymaganego okresu dwóch lat. W ocenie Wnioskodawcy w zdarzeniu przyszłym, będącym przedmiotem niniejszego wniosku o interpretację indywidualną, będzie on działał jako płatnik zryczałtowanego podatku dochodowego od dywidend, jednak w stosunku do wypłaty dywidend zostaną spełnione warunki tzw. „zwolnienia dywidendowego” wskazanego w art. 22 ust. 4, 4a, 4b, 4d Ustawy CIT, a tym samym Wnioskodawca nie będzie musiał pobierać zryczałtowanego podatku dochodowego przy wypłacie dywidendy do Wspólników.

Wynika, to z faktu, iż w przypadku Spółki i Wspólników zachodzą okoliczności do zastosowania ww. zwolnienia od podatku dochodowego do dywidend, które zostaną wypłacone Wspólnikom.

Mianowicie, spełnione są łącznie następujące warunki:

1\. wypłacającym dywidendę jest Spółka mająca siedzibę na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej;

2\. uzyskującym dochody (przychody) z dywidend, jest spółka/spółki (Wspólnicy) podlegająca w Rzeczypospolitej Polskiej opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania);

3\. każdy ze Wspólników będzie posiadał bezpośrednio nie mniej niż 10% udziałów w kapitale spółki „córki” (Wnioskodawca), nieprzerwanie przez 2 lata;

4\. żaden ze Wspólników, nie korzysta ze zwolnienia z opodatkowania podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na źródło ich osiągania (na okoliczność tę Wspólnicy złożą stosowne pisemne oświadczenie Spółce, zgodnie z art. 26 ust. 1f Ustawy CIT).

Dodatkowo należy zwrócić uwagę, iż dla zastosowania zwolnienia dywidendowego udziały muszą być posiadane bezpośrednio przez Wspólników, tj. podatnik musi być właścicielem udziałów, a nie posiadać je pośrednio, poprzez inny podmiot. W opisanym zdarzeniu przyszłym występuje właśnie taka sytuacja. Mianowicie, w celu zachowania reguły należytej staranności (art. 26 ust. 1 Ustawy CIT), Wnioskodawca uzyskał informacje, że ww. udziały, które Wspólnicy posiadają w Spółce, nie są objęte żadnym ograniczonym prawem rzeczowym, ani umową ograniczającą władztwo ekonomiczne Wspólnika/Wspólników. Tym samym każdy ze Wspólników posiada tytuł prawny do otrzymania dywidendy od Wnioskodawcy dla własnej korzyści, tzn. nie jest zobowiązany do bezpośredniego przekazania całości lub części należnej mu dywidendy innemu podmiotowi.

Jednocześnie, zgodnie z informacjami uzyskanymi przez Wnioskodawcę, każdy ze Wspólników posiada status rzeczywistego właściciela dywidendy w rozumieniu art. 4a pkt 29 Ustawy CIT.

Wspólnicy będą bowiem otrzymywać dywidendy dla własnej korzyści, w tym decydować samodzielnie o ich przeznaczeniu. Będą też ponosić ryzyko ekonomiczne związane z utratą tej należności lub jej części. Żaden ze Wspólników nie jest pośrednikiem, zobowiązanym prawnie lub faktycznie do przekazania całości lub części dywidendy innemu podmiotowi. Każdy ze Wspólników prowadzi rzeczywistą działalność gospodarczą w Polsce. Wspólnicy podlegają w Polsce opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów.

Powyższe ustalenia Wnioskodawcy prowadzą do wniosku, że struktura biznesowa Wspólników i Wnioskodawcy, która prowadzi do powstania i wypłaty dywidendy, ma postać rzeczywistą.

Reasumując, należy stwierdzić, że zgodnie z opisanym we wniosku zdarzeniem przyszłym Wnioskodawca spełnia warunki niezbędne do skorzystania ze zwolnienia określonego w art. 22 ust. 4, 4a, 4b, 4d Ustawy CIT, ponieważ: (i) zachodzą ww. okoliczności umożliwiające to zwolnienie dywidendowe (art. 22. Ust. 4-6, w zw. z art. 26 ust. 1 Ustawy CIT), (ii) Wnioskodawca dochował/dochowa należytej staranności, o której mowa w art. 26 ust. 1 Ustawy CIT, (iii) każdy ze Wspólników spełnia przesłanki do uznania za rzeczywistego właściciela dywidenda (zgodnie z art. 4a pkt 29 Ustawy CIT), (iv) ani głównym, ani jednym z głównych celów przeprowadzonej transakcji nie było uzyskanie zwolnienia od podatku dochodowego na podstawie przepisu art. 22 ust. 4-6 Ustawy CIT, a podejmowane przez Wnioskodawcę i Wspólników czynności miały charakter rzeczywisty, tj. dokonywane były z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych.

Wnioskodawca zwraca uwagę, że żaden ze Wspólników nie zamierza zbywać posiadanych udziałów, a jeżeli by to uczynił, to i tak będzie posiadał przynajmniej 10% udziałów w Spółce nieprzerwanie przez okres minimum dwóch lat. Wspólnicy nie będą również przechodzili żadnego rodzaju restrukturyzacji czy połączeń, wskutek których mogłoby dojść do przerwania ciągłości dwuletniego okresu.

W takiej sytuacji, gdy okres dwóch lat nieprzerwanego posiadania udziałów przez Wspólnika w Spółce, w wysokości min. 10%, upływa po dniu uzyskania dochodów (przychodów) z tytułu dywidendy, to nadal będzie można zastosować zwolnienie z art. 22 ust. 4 Ustawy CIT. Konsekwentnie Wnioskodawca będzie mógł nie pobrać podatku od dywidendy przy jej wypłacie do Wspólników.

Jeśli jednak warunek nieprzerwanego posiadania udziałów w wysokości min. 10% przez okres 2 lat, nie zostałby spełniony przez któregoś ze Wspólników już po wypłacie dywidendy (na dzień wypłaty dywidendy ten warunek będzie spełniony), to rodzi to odpowiedzialność podatkową po stronie Wspólnika/ Wspólników, a nie po stronie Spółki. Zgodnie z przepisem art. 22 ust. 4b Ustawy CIT, w przypadku niedotrzymania warunku posiadania udziałów (akcji), w wysokości określonej w ust. 4 pkt 3 Ustawy CIT (tj. 10% udziałów), nieprzerwanie przez okres dwóch lat spółka, o której mowa w ust. 4 pkt 2 (tj. spółka, na rzecz której wypłacana jest dywidenda), jest obowiązana do zapłaty podatku, wraz z odsetkami za zwłokę, od dochodów (przychodów) określonych w ust. 1 w wysokości 19% dochodów (przychodów) do 20 dnia miesiąca następującego po miesiącu, w którym utraciła prawo do zwolnienia. Powyższe wnioski potwierdza w szczególności wyrok NSA II FSK 3431/15 z dnia 10 stycznia 2018 r. i NSA II FSK 2440/16 z 27 września 2018 r.

W interpretacji Dyrektora KIS nr 0111-KDIB2-2.4010.5.2017.2.JW z 15 września 2017 r. stwierdzono co następuje: „(\`(...)\`) Art. 22 ust. 4b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych stanowi, że zwolnienie może być zastosowane także, jeżeli dwuletni okres upływa po dniu uzyskania dochodów. Z takim przypadkiem mamy do czynienia w niniejszej sprawie. Wnioskodawca uzyska zaliczkę na poczet dywidendy od CL przed upływem okresu dwuletniego nieprzerwanego posiadania, jednakże deklaruje on, że jego zamiarem jest posiadanie akcji w długim terminie, co wynika także ze stanowiska Wnioskodawcy, w którym deklaruje, że akcje będzie posiadać niezmiennie w marcu 2018 r., kiedy ten warunek zostanie spełniony. (\`(...)\`)”.

Należy dodać, że ani przepisy podatkowe, ani też orzecznictwo, nie wskazują, że płatnik, już po wypłacie dywidendy jest w jakikolwiek sposób zobowiązany do badania, czy okres posiadania udziałów przez minimum dwa lata został spełniony przez podmiot, na rzecz którego dokonano wypłaty dywidendy.

Tym samym przyjąć należy, że Wnioskodawca w rzeczywistości nie jest zobligowany do badania, czy podmiot, na rzecz którego wypłacana jest dywidenda, będzie posiadał udziały w Spółce przez co najmniej dwa lata. Niedochowanie takiego warunku rodzić będzie konsekwencje po stronie podmiotu, na rzecz którego dokonano wypłaty.

Należy wskazać, że jeżeli - na dzień wypłaty dywidendy - spełnione zostaną warunki wskazane w art. 22 ust. 4 w zawiązku z art. 26 ust. 1 Ustawy CIT, to płatnik, którym w tym wypadku jest Spółka, nie będzie zobowiązany do poboru podatku od dywidendy w przypadku jej wypłaty na rzecz Wspólników. Innymi słowy, w przedmiocie posiadania udziałów w sposób nieprzerwany przez minimum dwa lata zwolnienie ma charakter warunkowy, ale jedynie dla Wspólników jako podmiotów, na rzecz których dywidenda zostanie wypłacona (patrz interpretacja Dyrektora KIS nr 0111-KDIB2-3.4010.126.2018.1.KB z 30 sierpnia 2018 r.).

Powyższe rozważania są również pośrednio potwierdzone np. w interpretacjach Dyrektora KIS nr 0111-KDIB2-1.4010.581.2019.1.BKD z 12 marca 2020 r., 0111-KDIB1-3.4010.596.2019.2.JKU z 28 lutego 2020 r. 0111-KDIB1-2.4010.47.2020.3.AK z 1 lipca 2020 r.

W świetle powyższego, w ocenie Wnioskodawcy, w przypadku opisanym w stanie przyszłym, w którym do momentu wypłaty dywidendy Wspólnicy będą posiadali udziały w Spółce w sposób nieprzerwany krócej niż dwa lata, jednak okres posiadania udziałów przez dwa lata w sposób nieprzerwany upłynie po dniu wypłaty dywidendy (uzyskania przychodu przez Wspólników), możliwe będzie zastosowanie tzw. „zwolnienia dywidendowego” wskazanego w art. 22 ust. 4, 4a, 4b, 4d Ustawy CIT, natomiast Spółka nie będzie zobowiązana do badania, czy taki okres rzeczywiście zostanie dotrzymany przez Wspólników.

W ocenie Wnioskodawcy, w celu zastosowania „zwolnienia dywidendowego” na podstawie art. 22 ust. 4, 4a, 4b, 4d Ustawy CIT, Wnioskodawca, jako płatnik, stosownie do przepisu art. 26 ust. 1 Ustawy CIT jest zobowiązany do zachowania należytej staranności przy weryfikacji warunków uprawniających do zwolnienia z podatku dochodowego dywidend wypłacanych Wspólnikom. W szczególności niezbędne jest ustalenie przez płatnika (Wnioskodawcę) czy spełnione są warunki wymienione w art. 22 ust. 4, 4a, 4b, 4d Ustawy CIT. Dodatkowo, w ramach zachowania należytej staranności (art. 26 ust. 1 Ustawy CIT) płatnik powinien zweryfikować, czy odbiorcy dywidendy (Wspólnicy) są jej rzeczywistymi właścicielami, w szczególności poprzez pryzmat prowadzenia przez nich rzeczywistej działalności gospodarczej.

Przepisy Ustawy CIT nie nakładają na płatnika obowiązku posiadania pisemnego oświadczenia udziałowca o posiadaniu przez okres min. 2 lat min. 10% udziałów w kapitale, ani także obowiązku posiadania certyfikatu rezydencji podatkowej w przypadku wypłaty dywidendy spółce polskiej (obowiązek posiadania certyfikatu występuje, gdy w transakcji bierze udział podmiot zagraniczny - na podstawie art. 26 ust. 1c Ustawy CIT).

Zatem przepisy Ustawy CIT nie nakładają na płatnika obowiązku posiadania pisemnych oświadczeń Wspólników, co do spełnienia każdego z warunków „zwolnienia dywidendowego”, poza jednym wyjątkiem. Ustawa nakłada bowiem na płatnika obowiązek posiadania oświadczenia Wspólnika/Wspólników, potwierdzającego, że podmiot otrzymujący dywidendę nie korzysta ze zwolnienia z opodatkowania podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów (art. 26 ust. 1f Ustawy CIT).

A zatem, w ocenie Wnioskodawcy, jedynym obowiązkowym oświadczeniem Wspólnika/Wspólników w formie pisemnej, które musi posiadać Wnioskodawca w celu zastosowania zwolnienia z art. 22 ust. 4, 4a, 4b, 4d Ustawy CIT, jest oświadczenie potwierdzające, że podmiot otrzymujący dywidendę nie korzysta ze zwolnienia z opodatkowania podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów (art. 26 ust. 1f Ustawy CIT).

Oczywiście Wnioskodawca musi także zweryfikować pozostałe warunki do zastosowania zwolnienia od podatku) „zwolnienie dywidendowe”, określone w art. 22 ust. 4-6 Ustawy CIT i dochować przy tym należytej staranności wymaganej w art. 26 ust. 1 Ustawy CIT. Jednakże nie wymaga to obowiązkowego uzyskiwania pisemnych oświadczeń Wspólników (choć nic nie stoi na przeszkodzie, aby takie oświadczenia pozyskać). Zgodnie bowiem z art. 180 ust. 1 Ustawy z 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja Podatkowa, jako dowód należy dopuścić wszystko, co może przyczynić się do wyjaśnienia sprawy, a nie jest sprzeczne z prawem. W szczególności mogą to być oświadczenia, dokumenty, rejestry, informacje wewnątrz grupy kapitałowej, informacje publiczne, itp.

Zdaniem Wnioskodawcy nie jest jednak błędem pozyskanie stosownych oświadczeń i dokumentów potwierdzających spełnienie warunków wskazanych w art. 22 ust. 4 Ustawy CIT. Ich pozyskanie jest wyrazem chęci zachowania możliwie wysokich standardów należytej staranności w trosce o właściwe wypełnienie obowiązków płatnika (Spółka w przedstawionym zdarzeniu przyszłym działać będzie jako płatnik). Spółka chce pozyskać m.in. wskazane w zdarzeniu przyszłym dokumenty nawet pomimo faktu, iż otrzymujący dywidendę jest podmiotem polskim (a nie zagranicznym).

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

Odstępuję od uzasadnienia prawnego tej oceny.

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosuje się Państwo do interpretacji.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2)w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego.

Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz.U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).

Podstawą prawną dla odstąpienia od uzasadnienia interpretacji jest art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej.