Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IPTPP2/443-897/11-3/KW
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Łodzi
Data wydania: 2012-03-22
Teza: Sukcesja praw i obowiązków podatkowych oraz możliwość dokonywania zwrotu podatku podróżnym przez nowo utworzoną Spółkę wydzieloną w wyniku podziału.
Słowa kluczowe: aport; podatek-zwrot podatku; podróż; sukcesja
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział XII-Rozdział 6-art. 127

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 2 i § 5a rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Łodzi działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy, przedstawione we wniosku z dnia 16 grudnia 2011 r. (data wpływu 27 grudnia 2011 r.) uzupełnionym pismem (data wpływu 8 marca 2012 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie sukcesji praw i obowiązków podatkowych oraz możliwości dokonywania zwrotu podatku podróżnym przez nowo utworzoną Spółkę wydzieloną w wyniku podziału - **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 27 grudnia 2011 r. został złożony wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie sukcesji praw i obowiązków podatkowych oraz możliwości dokonywania zwrotu podatku podróżnym przez nowo utworzoną Spółkę wydzieloną w wyniku podziału.

Wniosek został uzupełniony o kwestie związane z reprezentacją.

W przedmiotowym wniosku został przedstawiony następujący stan faktyczny.

A Sp. z o.o. z siedzibą w L. dokonuje podziału poprzez wydzielenie jej części majątku w postaci zorganizowanej części przedsiębiorstwa i przeniesienie go na nowo utworzoną spółkę B Sp. z o.o. na zasadach określonych w Planie Podziału.

Podział Spółki odbywa się na podstawie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych, tj. podział przez wydzielenie. A Sp. z o.o. wydziela ze swojego majątku i przenosi na nowo zawiązaną Spółkę zorganizowaną część przedsiębiorstwa stanowiącą funkcjonalnie, organizacyjnie i finansowo wyodrębniony zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania związane z prowadzoną przez Spółkę A działalnością w zakresie detalicznej i hurtowej sprzedaży materiałów budowlanych mających formę struktury organizacyjnej tworzonej przez 1 placówkę handlową (Oddział w Z.). W skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa wchodzą składniki majątkowe (pasywa i aktywa) i niemajątkowe. Spółka A Sp. z o.o. wydziela ze swojego majątku zorganizowaną część przedsiębiorstwa o wartości … zł, przy czym wkład ten przekazany jest na kapitał zakładowy w wysokości … zł, zaś z pozostałej części przeniesionego majątku tj. … zł utworzony zostanie kapitał zapasowy.

Na wydzieloną zorganizowaną część przedsiębiorstwa składają się:

*   prawa własności nieruchomości;

*   środki transportu;

*   środki trwałe;

*   wyposażenie;

*   towary;

*   zobowiązania;

*   prawa i obowiązki wynikające ze stosunków pracy z pracownikami;

*   prawa i obowiązki wynikające z rachunku bankowego, w tym środki pieniężne zgromadzone na tym rachunku.

Plan Podziału oraz treść umowy Spółki B Sp. z o.o. zostały ogłoszone w Monitorze Sądowym i Gospodarczym nr … z dnia … poz. … i stanowią również załącznik do wniosku.

Spółka dzielona A Sp. z o.o. od dnia 16.11.1999 r. dokonuje zwrotu VAT podróżnym. Jako sprzedawca spełnia bowiem warunki określone w art. 127 ust. 4, 6 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług. Spółka przekroczyła w poprzednim roku obroty w wysokości 400 tys. PLN oraz zawiadomiła Urząd Skarbowy o tym, że będzie zwracać VAT podróżnym oraz że przedmiotowego zwrotu będzie dokonywać w punkcie sprzedaży w L. oraz w Z. Ten ostatni punkt sprzedaży został przeniesiony poprzez wydzielenie na nowo zawiązaną Spółkę jako zorganizowaną część przedsiębiorstwa stanowiącą funkcjonalnie, organizacyjnie i finansowo wyodrębniony zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania związane z prowadzoną przez Spółkę dzieloną działalnością w zakresie detalicznej i hurtowej sprzedaży materiałów budowlanych mającą formę struktury organizacyjnej tworzonej przez 1 placówkę handlową (Oddział w Z.). Spółka wydzielona w pierwszym roku podatkowym po wydzieleniu osiągnęła obroty powyżej 400 tys. zł. Przewiduje również wzrost obrotów w latach następnych.

W związku z powyższym zadano następujące pytania.

1.  Czy w wyniku podziału Spółki A Sp. z o.o. poprzez wydzielenie jej części majątku w postaci zorganizowanej części przedsiębiorstwa i przeniesienie go na nowo utworzoną Spółkę występuje sukcesja wszystkich praw i obowiązków podatkowych? Uściślając, czy Spółka wydzielona powstała w wyniku podziału Spółki A Sp. z o.o. wstępuje z dniem podziału we wszystkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki Spółki dzielonej na gruncie podatku od towarów i usług?
2.  Czy w związku z sukcesją podatkową Spółka wydzielona B Sp. z o.o. może korzystać z prawa jakie posiada Spółka dzielona w zakresie możliwości zwrotu VAT podróżnym? Spółka wydzielona osiągnęła w pierwszym roku po podziale tj. w roku 2011 obroty przewyższające wartość 400 tys. zł. Przewiduje również wzrost tych obrotów w latach następnych.

Zdaniem Wnioskodawcy:

Ad. 1

Spółka wydzielona powstała w wyniku podziału Spółki A Sp. z o.o. wstępuje z dniem podziału we wszystkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki Spółki dzielonej na gruncie podatku VAT. W myśl art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych podział spółki może być dokonany przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie).

Zgodnie z art. 93c § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. nr 8, poz. 60 ze zm.), osoby prawne przejmujące lub osoby prawne powstałe w wyniku podziału, wstępują z dniem podziału lub z dniem wydzielenia, we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki osoby prawnej dzielonej pozostające w związku z przydzielonymi im w planie podziału składnikami majątku.

W myśl art. 93c § 2 ustawy Ordynacja podatkowa, przepis § 1 stosuje się, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie - także majątek osoby prawnej dzielonej, stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Pojęcie zorganizowanej części przedsiębiorstwa występuję w przepisach art. 5a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych oraz art. 4a ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych i oznacza organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w danym przedsiębiorstwie zespół składników majątkowych i niemajątkowych, w tym zobowiązań przeznaczonych dla realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo w rozumieniu Kodeksu cywilnego, samodzielnie realizując te zadania.

Z art. 93c Ordynacji Podatkowej wynika, iż w przypadku podziału osoby prawnej prowadzącego do wydzielenia z niej zorganizowanej części przedsiębiorstwa dochodzi do następstwa prawnego w zakresie praw i obowiązków podatkowych po stronie Spółki przejmującej. Do czasu wejścia w życie nowelizacji Ordynacji podatkowej z 01.09.2005 r. obowiązywała regulacja prawna, według której w przewidziane przepisami prawa podatkowego uprawnienia osoby prawnej, na skutek jej podziału, wstępują, w zakresie uprawnień majątkowych, osoby prawne powstałe w wyniku podziału, a w zakresie uprawnień niemajątkowych jedna z nowo utworzonych osób, wskazana w planie podziału. W obowiązującym stanie prawnym, ustawodawca zrezygnował z rozróżnienia uprawnień majątkowych i niemajątkowych w odniesieniu do kwestii sukcesji podatkowej. Przepisy art. 93c skutkują zatem wstąpieniem osoby prawnej powstałej w wyniku podziału innej osoby prawnej w jej wszystkie podatkowe uprawnienia i obowiązki.

Zgodnie z przepisem art. 93e, przepisy art. 93-93d stosuje się w zakresie, w jakim odrębne ustawy, umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania oraz inne ratyfikowane umowy międzynarodowe, których stroną jest Rzeczpospolita Polska, nie stanowią inaczej. Przepisy poszczególnych ustaw podatkowych mogą zatem wyłączać pewne prawa i obowiązki wynikające z sukcesji prawnopodatkowej.

W ustawie z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. nr 54, poz. 535 z późn. zm.) nie znajdujemy żadnego wyłączenia zastosowania przepisów wynikających z Ordynacji podatkowej. Przepisy Ordynacji podatkowej regulujące prawa i obowiązki następców prawnych stanowią zatem przepisy generalne wobec unormowania tej problematyki w ustawach zawierających konstrukcje poszczególnych podatków, które należy uznać za przepisy specjalne.

Ad. 2

Wnioskodawca uważa, że w wyniku wydzielenia ze Spółki zorganizowanej części przedsiębiorstwa w postaci Spółki wydzielonej na podstawie z art. 93c § 1 i § 2 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa nabywa ona prawo podatkowe zwrotu VAT podróżnym, przysługujące Spółce dzielonej. Motywując swoje stanowisko Wnioskodawca odwołuje się do uzasadnień wymienionych powyżej (Ad. 1).

Na dzień podziału Spółka A jako sprzedawca spełnia warunki (i nadal spełnia) określone w art. 127 ust. 4, 6 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług. Spółka osiąga od 1999 r. obroty przewyższające wartość 400 tys. PLN. Spółka A Sp. z o.o. w 1999 r. zawiadomił Urząd Skarbowy o tym, że będzie zwracać VAT podróżnym oraz że przedmiotowego zwrotu będzie dokonywać w punkcie sprzedaży w L. oraz w Z. Ten ostatni punkt sprzedaży został przeniesiony poprzez wydzielenie na nowo zawiązana Spółkę jako zorganizowaną część przedsiębiorstwa stanowiącą funkcjonalnie, organizacyjnie i finansowo wyodrębniony zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania związane z prowadzoną przez Spółkę A działalnością w zakresie detalicznej i hurtowej materiałów budowlanych mającą formę struktury organizacyjnej tworzonej przez 1 placówkę handlową (Oddział w Z.). Spółka wydzielona jako placówka handlowa w Z. już w pierwszych miesiącach roku po podziale tj. roku 2011 osiągnęła obroty przewyższające wartość 400 tys. zł. Przewiduje również wzrost tych obrotów w latach następnych.

Spółka wydzielona została zatem ze Spółki, której obroty na dzień podziału przekraczały 400 tys. zł.

Zainteresowany uważa, że nie jest zasadne traktowanie Spółki wydzielonej jako zupełnie nowego sprzedawcy w rozumieniu ustawy o VAT, gdyż Spółka ta została wydzielona z podmiotu, który nie zmienił swojej podmiotowości, lecz tylko przeniósł część swojego majątku jako zorganizowaną część na Spółkę wydzieloną. Mając na uwadze powyższe argumenty Wnioskodawca uważa, że może zwracać VAT podróżnym na podstawie art. 127 ust. 6 ustawy o VAT.

W związku z brakiem dotychczas interpretacji Ministra Finansów w przedmiotowej sprawie Spółka powołuje się na podobną kwestię, która została rozstrzygnięta w wydanej interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 2011-02-14 IPPP2/443-933/10-5/KG.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego uznaje się za prawidłowe.

Warunki, które musi spełnić sprzedawca (nowy podmiot) aby dokonywać zwrotu podatku VAT podróżnym wymienione zostały w art. 127 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054 ze zm.), zwanej dalej ustawą, zgodnie z którym zwrot podatku, o którym mowa w art. 126 ust. 1, przysługuje w przypadku zakupu towarów u podatników, zwanych dalej „sprzedawcami”, którzy:

1.  są zarejestrowani jako podatnicy podatku oraz
2.  prowadzą ewidencję obrotu i kwot podatku należnego przy zastosowaniu kas rejestrujących oraz
3.  zawarli umowy w sprawie zwrotu podatku przynajmniej z jednym z podmiotów, o których mowa w ust. 8 (podmioty dokonujące zwrotów VAT podróżnym).

W myśl art. 127 ust. 2 ustawy, przepisu ust. 1 pkt 3 nie stosuje się w przypadku, gdy sprzedawca dokonuje zwrotu podatku podróżnemu.

Według ust. 3 ww. artykułu ustawy, sprzedawcami nie mogą być podatnicy zwolnieni od podatku na podstawie art. 113 ust. 1 i 9.

Art. 127 ust. 4 ustawy nakłada na sprzedawców m.in. obowiązek pisemnego poinformowania naczelnika właściwego urzędu skarbowego o fakcie, iż jest sprzedawcą w rozumieniu ww. przepisów a także podania adresów punktów, w których podróżny może odebrać podatek. Sprzedawca winien także przedłożyć naczelnikowi urzędu skarbowego kopie umów zawartych z podmiotami dokonującymi zwrotu podatku.

Zgodnie z art. 127 ust. 5 ustawy, zwrot podatku podróżnym jest dokonywany w złotych przez sprzedawcę lub przez podmioty, których przedmiotem działalności jest dokonywanie zwrotu, o którym mowa w art. 126 ust. 1. Zwrot podatku jest dokonywany w formie wypłaty gotówkowej lub polecenia przelewu, czeku rozrachunkowego lub karty płatniczej.

Ponadto w myśl art. 127 ust. 6 ustawy sprzedawcy, o których mowa w ust. 5, mogą dokonywać zwrotu, o którym mowa w art. 126 ust. 1, pod warunkiem że ich obroty za poprzedni rok podatkowy wyniosły powyżej 400.000 zł oraz, że dokonują zwrotu podatku wyłącznie w odniesieniu do towarów nabytych przez podróżnego u tego sprzedawcy.

Zagadnienie sukcesji podatkowej regulują przepisy Działu III, Rozdział 14 – Prawa i obowiązki następców prawnych oraz podmiotów przekształconych ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. nr 8, poz. 60 ze zm.). W przepisach tych ustawodawca przedstawił zamknięty katalog przypadków, w których zachodzi sukcesja podatkowa, tj. sukcesja praw i obowiązków następców prawnych oraz podmiotów przekształcanych.

Zgodnie z art. 93c § 1 ustawy Ordynacja podatkowa, osoby prawne przejmujące lub osoby prawne powstałe w wyniku podziału wstępują, z dniem podziału lub z dniem wydzielenia, we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki osoby prawnej dzielonej pozostające w związku z przydzielonymi im, w planie podziału, składnikami majątku. Przepis § 1 stosuje się, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie – także majątek osoby prawnej dzielonej, stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa (art. 93c § 2 Ordynacji podatkowej).

Z cytowanych przepisów prawa wynika, że w przypadku podziału osoby prawnej następuje sukcesja jej praw i obowiązków. Zakres sukcesji związany jest z przydzielonymi w planie podziału składnikami majątku. Warunkiem sukcesji jest, aby majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie – także majątek osoby prawnej dzielonej, stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Z przedstawionego we wniosku stanu faktycznego wynika, że Spółka A Sp. z o.o. dokonuje podziału poprzez wydzielenie jej części majątku w postaci zorganizowanej części przedsiębiorstwa i przeniesienie go na nowo utworzoną Spółkę B Sp. z o.o. na zasadach określonych w Planie Podziału. Podział Spółki odbywa się na podstawie art. 529 § 1 pkt 4 kodeksu spółek handlowych, tj. podział przez wydzielenie. A Spółka z o.o. wydziela ze swojego majątku i przenosi na nowo zawiązaną Spółkę zorganizowaną część przedsiębiorstwa stanowiącą funkcjonalnie, organizacyjnie i finansowo wyodrębniony zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania związane z prowadzoną przez Spółkę działalnością w zakresie detalicznej i hurtowej sprzedaży materiałów budowlanych mających formę struktury organizacyjnej tworzonej przez 1 placówkę handlową. W skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa wchodzą składniki majątkowe (pasywa i aktywa) i niemajątkowe. Spółka dzielona A Sp. z o.o. od dnia 16.11.1999 r. dokonuje zwrotu VAT podróżnym. Jako sprzedawca spełnia warunki określone w art. 127 ust. 4, 6 ustawy. Spółka przekroczyła w poprzednim roku obroty w wysokości 400 tys. PLN oraz zawiadomiła Urząd Skarbowy o tym, że będzie zwracać VAT podróżnym oraz że przedmiotowego zwrotu będzie dokonywać w punkcie sprzedaży w L. oraz w Z. Ten ostatni punkt sprzedaży został przeniesiony poprzez wydzielenie na nowo zawiązaną Spółkę jako zorganizowaną część przedsiębiorstwa stanowiącą funkcjonalnie, organizacyjnie i finansowo wyodrębniony zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania związane z prowadzoną przez Spółkę dzieloną działalnością w zakresie detalicznej i hurtowej sprzedaży materiałów budowlanych mającą formę struktury organizacyjnej tworzonej przez 1 placówkę handlową (Oddział w Z.). Spółka wydzielona w pierwszym roku podatkowym po wydzieleniu osiągnęła obroty powyżej 400 tys. zł.

Mając na uwadze powołane przepisy prawa oraz przedstawiony stan faktyczny należy stwierdzić, iż nowo powstała Spółka, do której inna Spółka, w przedmiotowej sprawie A Sp. z o.o., wniosła zorganizowaną część przedsiębiorstwa stanowiącą funkcjonalnie, organizacyjnie i finansowo wyodrębniony zespół składników materialnych i niematerialnych, na podstawie art. 93c Ordynacji podatkowej, wstąpiła we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki, w tym również wynikające z ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług tj. w zakresie prawa do dokonywania zwrotu podatku VAT podróżnym, przy spełnieniu warunków określonych w art. 127 i nast. powołanej ustawy.

W związku z powyższym wydzielenie części majątku w postaci zorganizowanej części przedsiębiorstwa do nowo utworzonej Spółki, przez dzieloną Spółkę A Sp. z o.o., która uprzednio nabyła prawo do dokonywania zwrotu VAT podróżnym, daje również takie prawo nowo utworzonej Spółce.

Zatem stanowisko Wnioskodawcy należało uznać za prawidłowe.

Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Lublinie, ul. M. C. Skłodowskiej 40, 20-029 Lublin po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Łodzi, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Piotrkowie Trybunalskim, ul. Wronia 65, 97-300 Piotrków Trybunalski.