Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB3-3.4012.541.2020.4.MAZ
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2020-12-16
Teza: Majątek przejmowany przez spółkę przejmującą stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, a planowany podział spółki nie będzie czynnością podlegającą opodatkowaniu VAT.
Słowa kluczowe: aport; opodatkowanie; przedsiębiorstwa; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; spółki-podział spółki przez wydzielenie; zwolnienie
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz.U. z 2020 r., poz. 1325, ze zm.), Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z 2 września 2020 r. (data wpływu – 4 września 2020 r.), uzupełnionym pismem z 30 listopada 2020 r. (data wpływu – 3 grudnia 2020 r.), o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego, dotyczącej podatku od towarów i usług, w zakresie uznania, że majątek przejmowany przez Spółkę Przejmującą stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, a planowany podział Spółki nie będzie czynnością podlegającą opodatkowaniu VAT (we wniosku część pytania nr 1 lit. a i pytanie nr 5) –**jest prawidłowe**.

UZASADNIENIE

W dniu 4 września 2020 r. wpłynął ww. wniosek o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego, dotyczącej podatku od towarów i usług, w zakresie uznania, że majątek przejmowany przez Spółkę Przejmującą stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, a planowany podział Spółki nie będzie czynnością podlegającą opodatkowaniu VAT (we wniosku część pytania nr 1 lit. a i pytanie nr 5). Ww. wniosek został uzupełniony pismem z 30 listopada 2020 r. (data wpływu – 3 grudnia 2020 r.), stanowiącym odpowiedź na wezwanie Organu z 20 listopada 2020 r., znak: 0111-KDIB1-3.4010.409.2020.3.BM, 0111-KDIB2-2.4014. 186.2020.3.MZ, 0111-KDIB3-3.4012.541.2020.3.MAZ i 0115-KDIT1.4011.677.2020.3.MT.

**We wniosku złożonym przez:**

*   Zainteresowanego będącego stroną postępowania: AX S.A., ul. …, …; NIP: … (dalej jako: „Wnioskodawca” lub „Spółka”, lub „Spółka Dzielona”),
*   Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania: BX Sp. z o.o., ul. …, …; NIP: …; (dalej jako: „Zainteresowany” lub „Spółka Przejmująca”; oba podmioty łącznie dalej jako: „Wnioskodawcy” lub „Zainteresowani”).

**przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:**

AX Spółka Akcyjna z siedzibą w Y. zamierza dokonać podziału przez przeniesienie części jej majątku na BX Spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Y. Spółka wpisana jest do rejestru przedsiębiorców telekomunikacyjnych pod numerem … . Kapitał zakładowy Spółki Dzielonej dzieli się na … (słownie: …) akcji o wartości nominalnej … zł (słownie: …) każda i łącznej wartości nominalnej … zł (słownie: … złotych).

Spółka Przejmująca wpisana jest do rejestru przedsiębiorców telekomunikacyjnych pod numerem … . Kapitał zakładowy Spółki Przejmującej dzieli się na … (słownie: …) udziałów o wartości nominalnej … zł (słownie: … złotych) każdy i łącznej wartości nominalnej … zł (słownie: … złotych). Spółka Przejmująca została zawiązana w dniu … r. aktem notarialnym sporządzonym przez notariusza … z Kancelarii Notarialnej w Y., przy ul. …, Rep. A nr … . Spółka Przejmująca została zarejestrowana w Rejestrze Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego w dniu … r. przez Sąd Rejonowy w … … Wydział Gospodarczy Krajowego Rejestru Sądowego.

Spółka Przejmująca została powołana w celu dokonania podziału Spółki Dzielonej i na dzień składania niniejszego wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej nie prowadzi jeszcze działalności gospodarczej i nie świadczy usług telekomunikacyjnych na rzecz klientów końcowych (abonentów), czekając na zorganizowaną część przedsiębiorstwa Wnioskodawcy, którą otrzyma zgodnie z planem podziału. Konieczność zawiązania nowej spółki (Spółki Przejmującej) przed dniem wydzielenia wynikła z faktu zapewnienia ciągłości świadczenia usług telekomunikacyjnych na rzecz klientów końcowych (abonentów) Spółki Dzielonej. Zgodnie bowiem z art. 10 ustawy z dnia 16 lipca 2004 r. Prawo telekomunikacyjne (Dz.U. z 2019 r., poz. 2460, z późn. zm.) działalność telekomunikacyjna jest działalnością regulowaną i podlega wpisowi do rejestru przedsiębiorców telekomunikacyjnych przed rozpoczęciem takiej działalności. Z uwagi na powyższe niemożliwe jest przeniesienie części majątku Wnioskodawcy, stanowiącej zorganizowaną część przedsiębiorstwa, na spółkę nowo zawiązaną.

Wnioskodawca jako spółka jest w Polsce podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych od całości dochodów. Wnioskodawca prowadzi w Spółce kilka rodzajów działalności, w tym: działalność w zakresie telekomunikacji przewodowej; działalność w zakresie telekomunikacji bezprzewodowej, z wyłączeniem telekomunikacji satelitarnej; działalność związaną z zarządzaniem urządzeniami informatycznymi; roboty związane z budową linii telekomunikacyjnych i elektroenergetycznych; sprzedaż hurtową komputerów, urządzeń peryferyjnych i oprogramowania; sprzedaż detaliczną komputerów, urządzeń peryferyjnych i oprogramowania w wyspecjalizowanych sklepach.

Kilka lat temu zarząd Spółki podjął decyzję o wydzieleniu organizacyjnym ww. działalności. Znalazło to odzwierciedlenie między innymi:

*   w strukturze organizacyjnej, kto komu podlega i jakie ma kompetencje,
*   w polityce rachunkowości Spółki.

Wnioskodawca zamierza podzielić Spółkę zgodnie z przepisami Kodeksu spółek handlowych (podział przez wydzielenie).

Wydzieleniu i przeniesieniu na rzecz Spółki Przejmującej podlegać będzie zorganizowana część przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej (dalej jako: „ZCP”), wyodrębniona jako część przedsiębiorstwa Wnioskodawcy, służąca do oferowania, sprzedaży, świadczenia i obsługi usług telekomunikacyjnych na rzecz klientów (abonentów) końcowych (konsumentów, osób prawnych, jednostek organizacyjnych niebędących osobami prawnymi, organów państwowych, jednostek samorządu terytorialnego i innych podmiotów), którzy korzystają z usług telekomunikacyjnych w celach innych niż ich dalsza odsprzedaż. Majątek stanowiący ZCP jest wyodrębniony organizacyjnie, funkcjonalnie i finansowo w przedsiębiorstwie Spółki Dzielonej.

ZCP będzie pozwalała Spółce Przejmującej na rozpoczęcie prowadzenia działalności gospodarczej określonej w umowie Spółki Przejmującej i planie podziału. W okresie od dnia przyjęcia planu podziału do dnia wydzielenia, Spółka Dzielona będzie prowadziła działalność gospodarczą w taki sposób, aby nie doszło do zmian struktury bilansu i wartości ekonomicznej ZCP, przy uwzględnieniu normalnej działalności Spółki Dzielonej. Po dniu wydzielenia Spółka Dzielona będzie prowadziła działalność gospodarczą w oparciu o składniki majątku, które nie zostały wydzielone do Spółki Przejmującej.

Do Spółki Przejmującej przeniesione zostaną następujące rachunki bankowe niezbędne do prowadzenia działalności gospodarczej w ramach wydzielonego ZCP:

*   …
*   rachunki wirtualne przypisane do rachunku … .

Do Spółki Przejmującej zostanie przeniesiona baza użytkowników końcowych (abonentów) indywidualnych i biznesowych dla usług: telefonii komórkowej, telefonii stacjonarnej, telefonii internetowej, Internetu, telewizji, dzierżawy urządzeń telekomunikacyjnych, aktualna na dzień wydzielenia (na dzień 30 czerwca 2020 r. łączna ilość to …), w tym użytkownicy w trakcie przenoszenia numeru do Spółki wraz z pełną dokumentacją związaną z rejestracją użytkowników.

Do Spółki Przejmującej zostaną przeniesione wszystkie urządzenia i materiały związane ze świadczeniem usług telekomunikacyjnych na rzecz klientów końcowych (abonentów) wg ilości aktualnej na dzień wydzielenia, które na dzień 30 czerwca 2020 r. wynoszą:

1.  karty SIM z zakresów:
    1.  dla GSM mobilny:
    
    *   …
    *   …
    *   …
    
    3.  dla Internetu mobilnego:
    
    *   …
    *   …
    
    5.  dla GSM stacjonarny:
        *   …
2.  telefony komórkowe i VOIP – … szt.;
3.  routery (światłowodowe, BSA i mikrotic) – … szt.
4.  dekodery – … szt.
5.  serwerownie w Y.;
6.  regulaminy, cenniki i inne dokumenty, na podstawie których Wnioskodawca świadczy usługi telekomunikacyjne na rzecz użytkowników końcowych;
7.  materiały reklamowe, w tym ulotki, koperty, reklamy, materiały internetowe, konto Facebook oraz inne materiały związane z reklamowaniem usług Wnioskodawcy na rzecz użytkowników końcowych.

Podział zostanie dokonany zgodnie z art. 542 § 4 KSH wyłącznie z kapitału zapasowego Spółki Dzielonej i dojdzie do niego w dniu wpisu do rejestru podwyższenia kapitału zakładowego Spółki Przejmującej, dokonanego w oparciu o wydzielany majątek Spółki Dzielonej. W wyniku podziału kapitał zakładowy Spółki Dzielonej nie zostanie obniżony, a statut Spółki Dzielonej nie ulegnie zmianie. Podział zostanie przeprowadzony wyłącznie poprzez obniżenie kapitału zapasowego Spółki Dzielonej, bez obniżenia jej kapitału zakładowego. Po dniu wydzielenia Spółka Dzielona będzie nadal istnieć, tj. nie zostanie wykreślona z Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego. W wyniku podziału nastąpi podwyższenie kapitału zakładowego Spółki Przejmującej w drodze utworzenia nowych udziałów. Podwyższony kapitał zakładowy Spółki Przejmującej zostanie w całości pokryty majątkiem Spółki Dzielonej, stanowiącym zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Do Spółki Przejmującej zostaną przeniesione środki trwałe w szczególności centrale telefoniczne. Przeniesione zostanie wyposażenie biura m.in. biurka, komputery, telefony, szafy, szafki, drukarki, krzesła, rutery, klimatyzatory, stoliki, stół konferencyjny, laptopy.

Zarówno Spółka Dzielona jak i Spółka Przejmująca nie są właścicielami nieruchomości, wynajmują lokale w celu prowadzenia działalności.

Na Spółkę Przejmującą przejdą wszystkie prawa i obowiązki wynikające z wszystkich umów o świadczenie usług telekomunikacyjnych, zawartych przez Wnioskodawcę z użytkownikami końcowymi (abonentami) indywidulanymi, jak i biznesowymi, jak również z umów, które powstaną w wyniku złożenia przed dniem wydzielenia wniosków o przeniesienie numerów do Wnioskodawcy.

Na Spółkę Przejmującą przejdą ponadto wszystkie prawa i obowiązki wynikające m.in. z umów dot. świadczenia usług telewizyjnych na rzecz klientów końcowych, umów o współpracy międzyoperatorskiej, umów o udostępnienie numeracji czy umów o świadczenie usług telekomunikacyjnych na rzecz klientów końcowych.

Do Spółki Przejmującej zostanie przeniesiony stan magazynowy Spółki Dzielonej, służący do obsługi klientów detalicznych i związanych ze świadczeniem usług telekomunikacyjnych na rzecz klientów końcowych (abonentów), wg stanu i wartości aktualnych na dzień wydzielenia, które na dzień 30 czerwca 2020 r. wynoszą … zł (słownie: … złote … grosze).

Do Spółki Przejmującej zostaną przeniesione prawa wynikające z licencji i prawa użytkowania systemu informatycznego SX, przeznaczonego do obsługi użytkowników końcowych (abonentów).

Do Spółki Przejmującej zostaną przeniesione prawa do następujących domen internetowych: … .

Na Spółkę Przejmującą przejdą również inne wartości niematerialne i prawa, w tym oprogramowanie do fakturowania i rozliczania abonentów, platformy komunikacyjne, system bilingowy, licencje na konwertery.

Na Spółkę Przejmującą przejdą wszystkie prawa i obowiązki wynikające z decyzji udzielających praw do wykorzystania numeracji oraz wszystkie prawa i obowiązki wynikające ze stosunków pracy oraz umów cywilnoprawnych (zlecenia i o dzieło) z pracownikami wskazanymi w poniższej:

*   pracownik nr 1 – umowa o pracę – stanowisko: pracownik biurowy;
*   pracownik nr 2 – umowa o pracę – stanowisko: specjalista ds. obsługi klienta;
*   pracownik nr 3 – umowa o pracę – stanowisko: specjalista ds. kadr i płac;
*   pracownik nr 4 – umowa o pracę – stanowisko: specjalista ds. obsługi klienta.

Na Spółkę Przejmującą przejdą wszystkie \[następujące\] zobowiązania publiczno-prawne związane z przenoszonymi pracownikami:

*   rodzaj zobowiązania – PDOF; rodzaj umowy i umowa o pracę; kwota zobowiązania – … zł;
*   rodzaj zobowiązania – ZUS; rodzaj umowy – umowa o pracę; kwota zobowiązania – … zł.

Suma: … zł.

Do Spółki Przejmującej zostaną przeniesione udziały spółki BT Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w …, wpisanej do Rejestru Przedsiębiorców prowadzonego przez Sąd Rejonowy w … Wydział Gospodarczy Krajowego Rejestru Sądowego pod nr KRS …, NIP: …, REGON: …, o kapitale zakładowym w wysokości … zł, w której Spółka Dzielona posiada … (słownie: …) udziałów o wartości … zł (słownie: … złotych) każdy i łącznej wartości … zł (słownie: … tysięcy złotych).

Po dniu wydzielenia w Spółce Dzielonej pozostaną wszelkie składniki majątkowe Wnioskodawcy (aktywa i pasywa, w tym wierzytelności, zobowiązania, roszczenia i długi) oraz umowy związane z realizację projektów:

1.  nr … pn. „…”,
2.  nr … pn. „…”,
3.  nr … pn. „…”,
4.  nr … pn. „…”,
5.  nr … pn. „…”,

(dalej jako: „Projekty PC”), w tym w szczególności wybudowane w ramach tych projektów sieci telekomunikacyjne, zawarte na potrzeby realizacji tych projektów i świadczenia usług hurtowych w oparciu o wybudowane w ramach projektów sieci umowy, a także inne materialne i niematerialne składniki przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej, związane z realizacją ww. projektów.

Po dniu wydzielenia w Spółce Dzielonej pozostaną także składniki majątkowe Wnioskodawcy (aktywa i pasywa, w tym wierzytelności, zobowiązania, roszczenia i długi), w tym w szczególności sieci telekomunikacyjne stanowiące własność Spółki, inne niż te wybudowane w ramach Projektów PC oraz umowy związane z hurtowym świadczeniem usług telekomunikacyjnych na rzecz przedsiębiorców telekomunikacyjnych świadczących dalej usługi na rzecz użytkowników końcowych, w tym klienci hurtowi. Przyjmuje się, że w Spółce Dzielonej pozostają wyłącznie składniki majątkowe związane z realizacją ww. Projektów PC oraz niezbędne do hurtowego świadczenia usług na rzecz przedsiębiorców telekomunikacyjnych, w oparciu o wybudowaną w ramach Projektów PC oraz inną sieć telekomunikacyjną.

Ogólnie przyjętą zasadą jest, że składniki majątkowe i niemajątkowe niezwiązane funkcjonalnie z realizacją ww. Projektów PC oraz hurtowym świadczeniem usług telekomunikacyjnych przechodzą na Spółkę Przejmującą. W razie wątpliwości, czy dany składnik majątku, aktywo, pasywo, prawo, umowa, obowiązek, roszczenie, wierzytelność, ulga, zezwolenie lub decyzja jest funkcjonalnie związana z wyodrębnioną ZCP, a tym samym, czy przeszła na mocy art. 531 § 1 KSH na Spółkę Przejmującą, Spółka Dzielona i Spółka Przejmująca zawrą porozumienie potwierdzające przejście danego składnika majątkowego, aktywa, pasywa, prawa, umowy, obowiązku, roszczenia, wierzytelności, ulgi, zezwolenia lub decyzji na Spółkę Przejmującą.

Wnioskodawca zamierza podzielić Spółkę tak, żeby obie spółki po podziale były rentowne i mogły samodzielnie operować w dającej się przewidzieć przyszłości. Wnioskodawca zdaje sobie jednak sprawę z zagrożeń, na które ma ograniczony wpływ. Dlatego woli wydzielić działalności do odrębnych spółek, żeby rozdzielić ryzyka gospodarcze związane z każdą działalnością z osobna.

Udziałowcy Spółki Dzielonej dalej pozostaną udziałowcami w Spółce w dotychczasowych proporcjach. W takich samych proporcjach staną się udziałowcami w nowo zawiązanej spółce.

Kapitał zakładowy spółki przejmującej będzie odpowiadał równowartości zorganizowanej części przedsiębiorstwa wydzielonej ze Spółki Dzielonej. Kapitał zakładowy w Spółce Dzielonej pozostanie niezmieniony.

Przy podziale Spółki Wnioskodawca nie planuje udziałowcom wypłacać dopłat do udziałów.

W uzupełnieniu wniosku z 30 listopada 2020 r. Wnioskodawca wskazał, że:

1.  W strukturze organizacyjnej Spółki zostały wyodrębnione organizacyjnie: Dział Realizacji Inwestycji, który zajmuje się realizacją inwestycji polegających na budowie nowych sieci telekomunikacyjnych, w tym w ramach projektów PC; Dział Techniczny zajmujący się zarządzaniem, serwisowaniem, naprawami oraz usuwaniem awarii już istniejących sieci telekomunikacyjnych; Dział Obsługi Klienta Hurtowego zajmujący się zawieraniem umów oraz obsługą klientów hurtowych, tj. innych operatorów telekomunikacyjnych chcących wykorzystywać infrastrukturę telekomunikacyjną i zasoby Spółki do świadczenia usług telekomunikacyjnych na rzecz ich klientów końcowych (detalicznych). Wszystkie ww. działy Spółki pozostaną w Spółce Dzielonej i będą wykorzystywane do zarządzania infrastrukturą telekomunikacyjną (sieciami) oraz świadczenia hurtowych usług telekomunikacyjnych na rzecz innych operatorów telekomunikacyjnych. W Spółce Działy Administracji, Księgowo-Finansowy, Marketingu i Techniczny zostały również podzielone na 2 oddziały: pierwszy z przeznaczeniem do obsługi Spółki w zakresie zarządzania infrastrukturą telekomunikacyjną (sieciami) oraz świadczenia hurtowych usług telekomunikacyjnych na rzecz innych operatorów telekomunikacyjnych, a drugi z przeznaczeniem do obsługi Spółki w zakresie świadczenia usług telekomunikacyjnych na rzecz klientów końcowych (abonentów). Obecnie w Spółce funkcjonuje również Dział-Biuro Obsługi Klienta, który zajmuje się sprzedażą usług telekomunikacyjnych na rzecz klientów końcowych, zawieraniem umów i aneksów z klientami końcowymi, obsługą klientów końcowych, rozpatrywaniem reklamacji klientów końcowych, wystawianiem faktur masowych na rzecz klientów końcowych. Dział-Biuro Obsługi Klienta, jak i odpowiednie oddziały Działów Administracji, Księgowo-Finansowego, Marketingu i Technicznego zostaną przeniesione w dniu wydzielania do Spółki Przejmującej, celem zapewnienia funkcjonowania Spółki Przejmującej. Każdy ze wskazanych powyżej działów i oddziałów posiada własne pomieszczenia, sprzęt i urządzenia oraz materiały, a w każdym zatrudnione osoby zajmujące się innymi zadaniami (osoby zajmujące się obsługą klientów końcowych nie zajmują się obsługą klientów hurtowych i zarządzaniem sieciami telekomunikacyjnymi i na odwrót). Każdy z działów i ich oddziałów posiada niezależne i odrębne regulaminy, procedury i instrukcje.
2.  W Spółce Dzielonej pozostaną pracownicy Działów Realizacji Inwestycji, Obsługi Klienta Hurtowego oraz część pracowników Działów Administracji, Księgowo-Finansowego, Marketingu i Technicznego. Z kolei do Spółki Przejmującej zostaną przeniesieni pracownicy Działu-Biuro Obsługi Klienta, jak i odpowiednie oddziały Działów Administracji, Księgowo-Finansowego, Marketingu i Technicznego. Podział kadrowy i ilość pracowników zarówno w Spółce Dzielonej, jak i Spółce Przejmującej, pozwoli na ich samodzielną działalność w zakresie przedmiotu swojej działalności.
3.  Prowadzone w Spółce Dzielonej zapisy księgowe pozwalają na przyporządkowanie przychodów, kosztów należności i zobowiązań odrębnie dla części działalności będącej przedmiotem wydzielenia oraz tej mającej pozostać w Spółce Dzielonej:
    1.  Przychody - Spółka Dzielona w swoich księgach rachunkowych prowadzi zapisy na kontach analitycznych w sposób pozwalający na przyporządkowanie przychodów do każdej z działalności (hurtowe i detaliczne świadczenie usług telekomunikacyjnych oraz zarządzanie infrastrukturą telekomunikacyjną).
    2.  Koszty - Spółka Dzielona prowadzi rozbudowaną analitykę zapisów księgowych, dzięki którym możliwe jest przyporządkowanie kosztów do każdej z działalności (hurtowe i detaliczne świadczenie usług telekomunikacyjnych oraz zarządzanie infrastrukturą telekomunikacyjną).
    3.  Należności i Zobowiązania - w zapisach księgowych Spółki Dzielonej wydzielone są konta analityczne dla każdego z kontrahentów zarówno po stronie należności, jak i zobowiązań. Dzięki takiemu opisowi Spółka jest w stanie przyporządkować każde z kont księgowych do danego przedmiotu działalności (hurtowe i detaliczne świadczenie usług telekomunikacyjnych oraz zarządzanie infrastrukturą telekomunikacyjną).
    4.  Środki finansowe w Spółce Dzielonej dotyczące sprzedanych towarów i usług, które podlegać będą wydzieleniu do Spółki Przejmującej księgowane są na specjalnie utworzonych do tego celu indywidualnych kontach bankowych (płatności masowe), które zostaną przeniesione do Spółki Przejmującej.
4.  Na moment wydzielenia Spółka Dzielona i Spółka Przejmująca będą wyodrębnione organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie. Do Spółki Przejmującej przeniesiona zostanie wyodrębniona działalność służąca do oferowania, sprzedaży, świadczenia i obsługi usług telekomunikacyjnych na rzecz klientów (abonentów) końcowych (konsumentów, osób prawnych, jednostek organizacyjnych niebędących osobami prawnymi, organów państwowych, jednostek samorządu terytorialnego i innych podmiotów), którzy korzystają z usług telekomunikacyjnych w celach innych niż ich dalsza odsprzedaż. W Spółce Dzielonej pozostaną zasoby niezbędne do zarządzania infrastrukturą telekomunikacyjną i hurtowym świadczeniem usług telekomunikacyjnych na rzecz innych operatorów telekomunikacyjnych.
5.  Po dokonanym podziale Spółka Dzielona będzie mogła samodzielnie kontynuować działalność gospodarczą, polegającą na hurtowym dostępie do usług telekomunikacyjnych w postaci świadczenia usług internetowych na rzecz operatorów telekomunikacyjnych. Z kolei Spółka Przejmująca będzie mogła samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą polegającą na oferowaniu, sprzedaży, świadczeniu i obsłudze usług telekomunikacyjnych na rzecz klientów (abonentów) końcowych (konsumentów, osób prawnych, jednostek organizacyjnych niebędących osobami prawnymi, organów państwowych, jednostek samorządu terytorialnego i innych podmiotów), którzy korzystają z usług telekomunikacyjnych w celach innych niż ich dalsza odsprzedaż. Do prowadzenia ww. działalności żadna ze spółek nie będzie musiała angażować innych, dodatkowych składników majątkowych.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania w zakresie podatku od towarów i usług:

1.  Czy w przypadku przeprowadzanego podziału Spółki Dzielonej przez wydzielenie, majątek przejmowany przez Spółkę Przejmującą będzie zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług (we wniosku część pytania nr 1 lit. a)?
2.  Czy taki podział będzie stanowił czynność podlegającą opodatkowaniu VAT (we wniosku pytanie nr 5)?

Zdaniem Wnioskodawców:

Stanowisko Zainteresowanych odnośnie pytania nr 1 (we wniosku pytanie nr 1 lit. a, w części dotyczącej podatku od towarów i usług).

Wnioskodawca prowadzi w Spółce wyodrębnione organizacyjnie działalności. Działalności będą miały swoich kierowników, pracowników, przypisany majątek oraz zobowiązania. Wnioskodawca jest w stanie określić dla poszczególnych działalności wyniki finansowe oraz wartości aktywów i pasywów. Podział Spółki Wnioskodawca zaplanował tak, żeby Spółka Dzielona po podziale oraz wydzielana działalność do Spółki Przejmującej były rentowne i mogły dalej samodzielnie funkcjonować. Spółka dzielona będzie mieć zapewnione pomieszczenia na podstawie umowy najmu.

Dlatego, zdaniem Wnioskodawcy, w przypadku planowanego podziału Spółki przez wydzielenie, majątek wydzielany i przenoszony do Spółki Przejmującej – działalność dot. detalicznego świadczenia usług na rzecz klientów końcowych – będzie zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług.

Stanowisko Zainteresowanych odnośnie pytania 2 (we wniosku pytanie nr 5, dotyczące w całości podatku od towarów i usług).

W art. 6 ustawy o VAT ustawodawca zawarł katalog czynności, do których nie stosuje się przepisów ustawy o VAT. Zgodnie z art. 6 ust. 1 ustawy o VAT nie stosuje się do „transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa”.

W tym kontekście należy wskazać, że zgodnie z ugruntowanym podejściem organów podatkowych, pojęcie transakcji zbycia należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu dostawa towarów (w zakresie dotyczącym składników materialnych) oraz do terminu, świadczenie usług (w zakresie dotyczącym składników niematerialnych). Zatem transakcja zbycia obejmować będzie wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania zbywalnym składnikiem majątku lub majątkiem jak właściciel. W tym będzie to także transfer majątku Spółki Dzielonej do innej spółki w ramach transakcji podziału przez wydzielenie w trybie art. 529 § 1 pkt 4 KSH.

W związku z powyższym, w ocenie Zainteresowanych, transfer majątku Spółki Dzielonej do innej spółki, w ramach transakcji podziału przez wydzielenie w trybie art. 529 § 1 pkt 4 KSH, nie stanowi czynności podlegającej opodatkowaniu VAT, gdyż stanowi przeniesienie zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawców w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. z 2020 r., poz. 106, ze zm.; dalej jako: „ustawa” lub „ustawa o VAT”), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 2 pkt 6 ustawy, przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Jak stanowi art. 7 ust. 1 ustawy – przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Na mocy art. 6 ustawy, z zakresu opodatkowania wyłączono pewne określone czynności. Do czynności tych, wymienionych w pkt 1 powołanego przepisu, należą transakcje zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Pojęcie „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawa towarów”, w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego (aportu) itp.

Zagadnienie podziału spółek jest uregulowane w tytule IV dziale II ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2020 r., poz. 1526, z późn. zm.; dalej jako: „k.s.h.”).

W treści art. 529 § 1 k.s.h. wyróżniono cztery sposoby dokonania podziału spółek kapitałowych. Jednym z nich jest, zgodnie z pkt 4 tego przepisu, podział przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie).

Do podziału przez wydzielenie stosuje się przepisy o podziale spółek dotyczące odpowiednio spółki przejmującej lub spółki nowo zawiązanej – art. 529 § 2 k.s.h.

Podział przez wydzielenie jest instytucją prawa handlowego będącą jedną z form restrukturyzacji, polegającą na rozdrobnieniu majątku spółki dzielonej, które polega na przekazaniu składników majątkowych (pasywów i aktywów) spółki dzielonej bez przeprowadzenia likwidacji, do spółek nowo tworzonych. Instytucję podziału spółek regulują przepisy art. 528-550 k.s.h.

Stosownie do art. 531 § 1 k.s.h., spółki przejmujące lub spółki nowo zawiązane powstałe w związku z podziałem wstępują z dniem podziału bądź z dniem wydzielenia w prawa i obowiązki spółki dzielonej, określone w planie podziału.

Na spółkę przejmującą lub spółkę nowo zawiązaną powstałą w związku z podziałem przechodzą z dniem podziału bądź z dniem wydzielenia w szczególności zezwolenia, koncesje oraz ulgi, pozostające w związku z przydzielonymi jej w planie podziału składnikami majątku spółki dzielonej, a które zostały przyznane spółce dzielonej, chyba że ustawa lub decyzja o udzieleniu zezwolenia, koncesji lub ulgi stanowi inaczej (art. 531 § 2 k.s.h.).

Zgodnie z art. 532 § 1 k.s.h., do podziału spółki stosuje się przepis art. 441 § 3 oraz odpowiednio przepisy dotyczące powstania właściwego typu spółki przejmującej albo nowo zawiązanej, z wyłączeniem przepisów o wkładach niepieniężnych, jeżeli przepisy niniejszego działu nie stanowią inaczej.

Cechą szczególną trybu podziału spółki wskazanego w art. 529 § 1 pkt 4 k.s.h. jest to, że spółka dzielona nie przestaje istnieć, nie traci swojej podmiotowości prawnej, a jedynie zmniejsza swój majątek o część, która jest przenoszona do istniejącego podmiotu (następuje tylko przeniesienie części majątku tej spółki na inną spółkę już istniejącą lub nowo zawiązaną). W takiej sytuacji ma miejsce sukcesja uniwersalna częściowa (art. 531 § 1 k.s.h.), tj. następstwo generalne dotyczące praw i obowiązków związanych z przenoszonymi składnikami majątku (określonymi w planie podziału). Zatem następstwo prawne, w zakresie, o którym mowa powyżej dotyczy tylko i wyłącznie określonej w planie podziału części przenoszonej na inny podmiot (sukcesja uniwersalna częściowa).

Ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma on zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Należy zauważyć, że powyższa regulacja stanowi implementację art. 19 dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz.Urz. UE L 347 z 11.12.2006, str. 1, z późn. zm.), zgodnie z którym w przypadku przekazania, odpłatnie lub nieodpłatnie lub jako aportu do spółki całości lub części majątku, państwa członkowskie mogą uznać, że dostawa towarów nie miała miejsca i że w takim przypadku osoba, której przekazano towary, będzie traktowana jako następca prawny przekazującego. W przypadkach gdy odbiorca nie podlega w pełni opodatkowaniu, państwa członkowskie mogą przedsięwziąć środki niezbędne w celu uniknięcia zakłóceń konkurencji. Mogą także przyjąć wszelkie niezbędne środki, aby zapobiec uchylaniu się od opodatkowania lub unikaniu opodatkowania poprzez wykorzystanie przepisów niniejszego artykułu.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie definiują terminu „przedsiębiorstwo”. Zatem dla celów określenia zakresu pojęcia „przedsiębiorstwo” należy odwołać się do regulacji zawartej w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz.U. z 2019 r., poz. 1145, ze zm.; dalej jako: „Kodeks cywilny”), który to przepis stanowi, że przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1.  oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
2.  własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;
3.  prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;
4.  wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;
5.  koncesje, licencje i zezwolenia;
6.  patenty i inne prawa własności przemysłowej;
7.  majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;
8.  tajemnice przedsiębiorstwa;
9.  księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Przy czym, zgodnie z art. 552 Kodeksu cywilnego, czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Należy wszakże zauważyć, że powyższa definicja opisuje przedsiębiorstwo w ujęciu przedmiotowym, jako zespół niematerialnych i materialnych składników stanowiący przedmiot prawa w szerokim znaczeniu. Użyte w art. 551 Kodeksu cywilnego określenie „w szczególności” wskazuje jedynie na przykładowe wyliczenie składników przedsiębiorstwa. Oznacza to, że z jednej strony w jego skład mogą wchodzić inne elementy, niewymienione w tym artykule, a z drugiej, brak któregoś z tych elementów nie pozbawia zespołu rzeczy i praw przymiotu przedsiębiorstwa. O tym, jakie konkretne składniki muszą być przeniesione na nabywcę, aby można było uznać, że nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa, decydują okoliczności faktyczne, których nie można określić apriorycznie.

Natomiast przepis art. 2 pkt 27e ustawy o VAT stanowi, że pod pojęciem zorganizowanej części przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Z opisu zdarzenia przyszłego wynika, że Spółka zamierza dokonać podziału przez przeniesienie części majątku do Spółki Przejmującej. Spółka Przejmująca została powołana w celu dokonania podziału Spółki Dzielonej i na dzień składania wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej nie prowadzi jeszcze działalności gospodarczej. Zarząd Spółki podjął decyzję o wydzieleniu organizacyjnym prowadzonych działalności, co znalazło odzwierciedlenie w strukturze organizacyjnej, zakresie podległości służbowej oraz w polityce rachunkowości Spółki. Wnioskodawca zamierza podzielić Spółkę zgodnie z przepisami Kodeksu spółek handlowych (podział przez wydzielenie), a wydzielenie nastąpi wyłącznie z kapitału zapasowego Spółki Dzielonej. W wyniku podziału kapitał zakładowy Spółki Dzielonej nie zostanie obniżony, a jej statut nie ulegnie zmianie. Wydzieleniu i przeniesieniu na rzecz Spółki Przejmującej podlegać będzie część przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej, służąca do oferowania, sprzedaży, świadczenia i obsługi usług telekomunikacyjnych na rzecz klientów (abonentów) końcowych (konsumentów, osób prawnych, jednostek organizacyjnych niebędących osobami prawnymi, organów państwowych, jednostek samorządu terytorialnego i innych podmiotów), którzy korzystają z usług telekomunikacyjnych w celach innych niż ich dalsza odsprzedaż.

W strukturze organizacyjnej Spółki zostały wyodrębnione organizacyjnie: Dział Realizacji Inwestycji, który zajmuje się realizacją inwestycji polegających na budowie nowych sieci telekomunikacyjnych, w tym w ramach projektów PC; Dział Techniczny; Dział Obsługi Klienta Hurtowego zajmujący się zawieraniem umów oraz obsługą klientów hurtowych, tj. innych operatorów telekomunikacyjnych chcących wykorzystywać infrastrukturę telekomunikacyjną. Wszystkie ww. działy pozostaną w Spółce Dzielonej i będą wykorzystywane do zarządzania infrastrukturą telekomunikacyjną (sieciami) oraz do świadczenia hurtowych usług telekomunikacyjnych na rzecz innych operatorów telekomunikacyjnych. Natomiast Działy Administracji, Księgowo-Finansowy, Marketingu i Techniczny zostały podzielone na dwa oddziały: pierwszy z przeznaczeniem do obsługi Spółki w zakresie zarządzania infrastrukturą telekomunikacyjną (sieciami) oraz świadczenia hurtowych usług telekomunikacyjnych na rzecz innych operatorów telekomunikacyjnych; drugi z przeznaczeniem do obsługi Spółki w zakresie świadczenia usług telekomunikacyjnych na rzecz klientów końcowych (abonentów). Do Spółki Przejmującej przeniesiony zostanie Dział-Biuro Obsługi Klienta, jak i odpowiednie oddziały Działów Administracji, Księgowo-Finansowego, Marketingu i Technicznego, a także zatrudnieni tam pracownicy. Prowadzone w Spółce Dzielonej zapisy księgowe pozwalają na przyporządkowanie przychodów, kosztów, należności i zobowiązań odrębnie dla części działalności będącej przedmiotem wydzielenia oraz tej mającej pozostać w Spółce Dzielonej:

Do Spółki Przejmującej zostaną przeniesione: baza użytkowników końcowych (abonentów) indywidualnych i biznesowych dla usług telefonii komórkowej, telefonii stacjonarnej, telefonii internetowej, internetu, telewizji, dzierżawy urządzeń telekomunikacyjnych, w tym użytkownicy w trakcie przenoszenia numeru do Spółki Dzielonej; przedstawione w opisie zdarzenia przyszłego wszystkie urządzenia i materiały związane ze świadczeniem usług telekomunikacyjnych na rzecz klientów końcowych (abonentów); środki trwałe, w szczególności centrale telefoniczne. Na Spółkę Przejmującą przejdą wszystkie prawa i obowiązki wynikające z umów o świadczenie usług telekomunikacyjnych zawartych przez Wnioskodawcę z użytkownikami końcowymi (abonentami) indywidulanymi, jak i biznesowymi, jak również z umów, które powstaną w wyniku złożenia przed dniem wydzielenia wniosków o przeniesienie numerów do Wnioskodawcy. Do Spółki Przejmującej zostanie przeniesiony stan magazynowy Spółki Dzielonej, służący do obsługi klientów detalicznych i związanych ze świadczeniem usług telekomunikacyjnych na rzecz klientów końcowych (abonentów) oraz prawa wynikające z licencji i prawa użytkowania systemu informatycznego przeznaczonego do obsługi użytkowników końcowych (abonentów). Do Spółki Przejmującej zostaną przeniesione prawa do, wskazanych w opisie zdarzenia przyszłego, domen internetowych, a także inne wartości niematerialne i prawa, w tym oprogramowanie do fakturowania i rozliczania abonentów, platformy komunikacyjne, system bilingowy, licencje na konwertery. Do Spółki Przejmującej przeniesione zostaną rachunki bankowe. Zarówno Spółka Dzielona, jak i Spółka Przejmująca, nie są właścicielami nieruchomości, wynajmują lokale w celu prowadzenia działalności.

Po dokonanym podziale Spółka Przejmująca będzie mogła samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą polegającą na oferowaniu, sprzedaży, świadczeniu i obsłudze usług telekomunikacyjnych na rzecz klientów (abonentów) końcowych, którzy korzystają z usług telekomunikacyjnych w celach innych niż ich dalsza odsprzedaż. Do prowadzenia ww. działalności Spółka Przejmująca nie będzie musiała angażować innych, dodatkowych składników majątkowych. Podział Spółki nastąpi w ramach transakcji podziału przez wydzielenie w trybie art. 529 § 1 pkt 4 k.s.h.

Wątpliwości Wnioskodawców dotyczą uznania, że:

*   majątek przejmowany przez Spółkę Przejmującą stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa;
*   planowany podział Spółki nie będzie stanowił czynności podlegającej opodatkowaniu VAT.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa, jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu. Podstawowym wymogiem dla uznania, że transakcja dotyczy zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest więc to, aby stanowiła ona zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona – obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

W związku z powyższym, w rozumieniu przepisów podatkowych, aby określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich, aby można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Reasumując, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy do czynienia z zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

1.  istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania;
2.  zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;
3.  składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych;
4.  zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Zaznaczenia wymaga, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa, zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy, nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać ją m.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy zaś zbycia poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

O tym, czy nastąpiło zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

Podkreślić w tym miejscu należy, że nie wszystkie jednak elementy tworzące pojęcie przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części są na tyle istotne, aby bez ich zbycia nie można było mówić o zbyciu przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części. W praktyce obrotu gospodarczego zdarzają się sytuacje, w których niektóre elementy przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części podlegają wyłączeniu z transakcji zbycia. Jednak nawet w takim przypadku, składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w taki sposób, by można było o nich mówić jako o zespole, a nie tylko zbiorze pewnych elementów. Decydujące zatem jest to, aby w zbywanym przedsiębiorstwie lub jego zorganizowanej części, zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami, w sposób umożliwiający kontynuowanie określonej działalności gospodarczej.

Aby zatem ocenić czy w danej, konkretnej sytuacji mamy do czynienia ze zbyciem przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części należy dokładnie przeanalizować zarówno to jakie składniki majątku będą przedmiotem zbycia, ale także czy istniejące między nimi funkcjonalne zależności pozwolą na kontynuowanie działalności zbywanego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części. Przy dokonaniu tej analizy pomocne, a czasami nawet niezbędne mogą okazać się orzeczenia TSUE.

W zakresie braku obowiązku opodatkowania czynności zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części wypowiedział się Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej w wyroku z dnia 27 listopada 2003 r. w sprawie Zita-Modes C-497/01 „(\`(...)\`) pojęcie zbycia, czy to za wynagrodzeniem, czy też bez lub w charakterze aportu wniesionego do spółki, całości aktywów lub jej części, należy interpretować tak, iż obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa, włącznie z jego rzeczowymi składnikami oraz, w zależności od konkretnego przypadku, składnikami materialnymi, które łącznie, stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej, natomiast nie obejmuje ono zwykłego zbycia aktywów, takiego jak sprzedaż zapasów produktów”. Z orzeczenia tego wynika ponadto, że – w świetle tej normy Dyrektywy 2006/112/WE Rady – nabywca całości lub części majątku podatnika powinien mieć zamiar prowadzenia działalności nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie działać tylko w celu niezwłocznego zlikwidowania danej działalności oraz sprzedaży ewentualnych zapasów.

Podobnie Trybunał wypowiedział się w wyroku z dnia 10 listopada 2011 r. w sprawie C-444/10 Finanzamt Lüdenscheid przeciwko Christel Schriever, wskazując, że regulacja art. 5 (8) VI Dyrektywy Rady (obecnie art. 19 Dyrektywy 112) obejmuje przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą, nie obejmuje zaś samego zbycia towarów, jak sprzedaż zapasu produktów. Jak wskazuje Trybunał, stwierdzenie, że nastąpiło przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części w rozumieniu art. 19 Dyrektywy 112, wymaga by całość przekazanych składników pozwalała na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej. Kwestię, czy całość ta musi obejmować określone dobra, zarówno ruchome, jak i nieruchome, należy rozpatrywać z punktu widzenia charakteru prowadzonej działalności gospodarczej.

Jak już powyżej wyjaśniono, zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jak o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników. Przy tym punktem odniesienia jest tutaj rola jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa w momencie przekazania określonych składników majątkowych (na ile stanowią w nim, w tym momencie, wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Odnosząc przedstawiony we wniosku opis stanu faktycznego do przywołanych przepisów prawa oraz orzecznictwa TSUE wskazać należy, że przedmiotem przeniesienia części majątku Spółki do Spółki Przejmującej będzie zorganizowana część przedsiębiorstwa – wyodrębniona w ramach istniejącej struktury przedsiębiorstwa Wnioskodawcy – której przedmiotem działalności jest oferowanie, sprzedaż, świadczenie i obsługa usług telekomunikacyjnych na rzecz klientów (abonentów) końcowych (konsumentów, osób prawnych, jednostek organizacyjnych niebędących osobami prawnymi, organów państwowych, jednostek samorządu terytorialnego i innych podmiotów, którzy korzystają z usług telekomunikacyjnych w celach innych niż ich dalsza odsprzedaż). Analiza przedstawionego przez Wnioskodawców opisu sprawy prowadzi do wniosku, że zespół składników majątkowych i niemajątkowych składający się na Spółkę Przejmującą, w momencie przeniesienia ze Spółki Dzielonej, będzie stanowił organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie odrębną całość, mogącą funkcjonować jako samodzielny podmiot. W konsekwencji powyższego Spółka Przejmująca, po dokonaniu przeniesienia zespołu składników majątkowych i niemajątkowych będących wyodrębnioną częścią przedsiębiorstwa Wnioskodawcy służącą do obsługi klientów detalicznych i związaną ze świadczeniem usług telekomunikacyjnych na rzecz klientów końcowych (abonentów), będzie mogła prowadzić działalność z wykorzystaniem przeniesionych zasobów – bez konieczności angażowania innych składników majątku – w zakresie dotychczas realizowanym w ramach przedsiębiorstwa Spółki.

Mając zatem na uwadze powyższe stwierdzić należy, że majątek przejmowany przez Spółkę Przejmującą stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa. W tych okolicznościach podział Spółki nie będzie stanowił czynności podlegającej opodatkowaniu na gruncie przepisów ustawy, bowiem będzie wyłączony z opodatkowania na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

Tym samym stanowisko Wnioskodawców – w zakresie podatku od towarów i usług – należy uznać za prawidłowe.

Jednocześnie Organ pragnie wskazać, że w zakresie podatku od towarów i usług, i wątpliwości Zainteresowanych wyrażonych w części pytania nr 1 lit. b, wydane zostanie odrębne rozstrzygnięcie.

W zakresie wniosku Zainteresowanych, dotyczącego podatku dochodowego od osób prawnych, podatku dochodowego od osób fizycznych oraz podatku od czynności cywilnoprawnych wydane zostaną odrębne rozstrzygnięcia.

Ponadto Organ informuje, że wydana interpretacja w zakresie podatku od towarów i usług dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem wniosku (zadanych pytań) Wnioskodawcy. Zauważyć bowiem należy, że to wyłącznie Wnioskodawca, w treści składanego wniosku, kształtuje jego zakres przedmiotowy. Zatem kwestie, które nie zostały objęte pytaniem wskazanym we wniosku, nie mogą być rozpatrzone – zgodnie z art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej.

Zgodnie z art. 14b § 3 Ordynacji podatkowej, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ podatkowy jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu sprawy. Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy lub zmiany stanu prawnego, udzielona odpowiedź traci swą aktualność. Równocześnie w przypadku, gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, bądź kontroli celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan sprawy, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej, przepisów art. 14k–14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3.  z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych - art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej.

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z dnia 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz.U. poz. 2193, ze zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawców oraz stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Zainteresowanemu będącemu stroną postępowania (art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego, za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz.U. z 2019 r., poz. 2325). Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy). W przypadku wnoszenia skargi w okresie obowiązywania stanu zagrożenia epidemicznego i stanu epidemii jako najwłaściwszy proponuje się kontakt z wykorzystaniem systemu teleinformatycznego ePUAP.

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.