Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0113-KDIPT1-2.4012.687.2023.2.JS
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2024-01-08
Teza: Zwolnienie z opodatkowania transakcji sprzedaży udziałów w spółce.
Słowa kluczowe: udział-sprzedaż udziałów; zwolnienie
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania -Rozdział 2. Zwolnienia -Zwolnienia przedmiotowe-Usługi, w tym także usługi pośrednictwa, których przedmiotem są udziały w spółkach oraz innych podmiotach
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 1-pkt 40a-lit. a

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

5 października 2023 r. wpłynął Państwa wniosek z 29 września 2023 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy zwolnienia z opodatkowania transakcji sprzedaży udziałów w spółce. Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 11 grudnia 2023 r. (wpływ 18 grudnia 2023 r.). Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego

Towarzystwo Budownictwa Społecznego Sp. z o.o. jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług (VAT). Spółka działa m.in. w oparciu o ustawę z dnia 26 października 1995 r. o społecznych formach rozwoju mieszkalnictwa (Dz. U. z 2023 r. poz. 790 z późniejszymi zmianami). Zgodnie z art. 24 ust. 5 ww. ustawy ilekroć w ustawie jest mowa o społecznej inicjatywie mieszkaniowej - należy przez to rozumieć także towarzystwo budownictwa społecznego utworzone przed dniem wejścia w życie ustawy z dnia 10 grudnia 2020 r. o zmianie niektórych ustaw wspierających rozwój mieszkalnictwa (Dz. U. z 2021 r. poz. 11).

Podstawową działalnością Spółki, zgodnie z art. 27 ustawy, jest budowanie domów mieszkalnych i ich eksploatacja na zasadach najmu. Zgodnie z Aktem Założycielskim Spółki, przedmiotem działania Towarzystwa (Spółki) może być również:

a. nabywanie budynków mieszkalnych,

b. przeprowadzanie remontów i modernizacji obiektów przeznaczonych na zaspokajanie potrzeb mieszkaniowych na zasadach najmu,

c. wynajmowanie lokali użytkowych znajdujących się w zasobach Towarzystwa,

d. sprawowanie, na podstawie umów zlecenia zarządu budynkami mieszkalnymi i niemieszkalnymi niestanowiącymi jego własności.

Jedynym udziałowcem Towarzystwa Budownictwa Społecznego Sp. z o.o. jest Miasto \`(...)\`.

TBS Sp. z o.o. jest udziałowcem w spółce \`(...)\`spółka z o.o. (zwana dalej jako A). 2/3 udziałów w spółce \`(...)\`jest własnością Towarzystwa Budownictwa Społecznego Sp. z o.o.

Przedmiotem działalności spółki A jest realizacja zadań, polegających między innymi na świadczeniu usług publicznych, mających na celu wykonywanie zadania własnego Miasta \`(...)\`, polegającego na zaspokajaniu zbiorowych potrzeb wspólnoty w zakresie tworzenia warunków do zaspakajania potrzeb mieszkaniowych wspólnoty samorządowej.

TBS Sp. z o.o. nie uczestniczy bezpośrednio w zarządzaniu spółką A. Wykonuje jedynie funkcje właścicielskie, w tym w szczególności poprzez wybór członków rady nadzorczej (uchwała zgromadzenia wspólników spółki A).

TBS Sp. z o.o. łączyły ze spółką A dwie umowy:

\- umowa najmu pomieszczeń (spółka A wynajmowała pomieszczenia biurowe od TBS Sp. z o.o. - umowa została rozwiązana w dniu 31.07.2023 r.),

\- umowa dotycząca serwisu technicznego (umowa przestała obowiązywać w dniu 31 sierpnia 2023 r.).

Przedmiot ww. umowy został określony następująco:

„Wykonawca” (TBS Sp. z o.o.) przyjmuje do wykonania następujące usługi:

\- udział w zespole Zamawiającego (A) przejmującego nieruchomości do obsługi od Gminy Miasto \`(...)\`,

\- weryfikację kompletności przekazanej dokumentacji technicznej dotyczącej poszczególnych nieruchomości,

\- nadzór nad pracami remontowo-modernizacyjnymi zlecanymi przez Zamawiającego (A) podmiotom trzecim,

\- sporządzanie zestawień potrzeb remontowcy i konserwacyjnych wynikających z corocznych przeglądów technicznych,

\- ocena stanu technicznego nieruchomości,

\- opracowanie merytorycznej części do umów na dostawy, roboty bądź usługi związane z pracami konserwacyjnymi, remontowymi bądź inwestycyjnymi,

\- obsługa techniczna w zakresie udzielonej przez podmioty zewnętrzne gwarancji na roboty budowlane,

\- ocena merytoryczna przy sporządzaniu protokołów zdawczo-odbiorczych, w budynkach przejmowanych do obsługi przez Zamawiającego (A).

Jedynym przychodem spółki A jest przychód uzyskiwany od Miasta \`(...)\` z tytułu świadczenia usługi zarządzania gminnym zasobem mieszkaniowym. Spółka A posiada zawartą z Miastem \`(...)\` stosowną umowę powierzenia wykonywania usługi w ogólnym interesie gospodarczym. Inna działalność przez spółkę A faktycznie nie jest wykonywana.

Spółka A nie posiada majątku trwałego, w tym nieruchomości, z wyjątkiem sprzętu komputerowego i biurowego wykorzystywanego w związku z prowadzoną działalnością.

Wynagrodzenie za świadczoną usługę ustalone zostało w zawartej z Miastem umowie. TBS Sp. z o.o. nie posiada i nie wywiera wpływu na cenę za jaką ww. usługa jest świadczona.

TBS Sp. z o.o. nie wykonywało i nie wykonuje usług polegających na przechowywaniu, zarządzaniu udziałami w spółce z o.o. lub usług pośrednictwa w tym zakresie. Ponadto sprzedaż udziałów jest zdarzeniem incydentalnym (dotychczas nigdy nie wystąpiła). TBS Sp. z o.o. nie prowadzi działalności maklerskiej ani brokerskiej, a sprzedaż nastąpi w wyniku wykonywania praw właścicielskich.

W uzupełnieniu wniosku wskazano, że:

1) Udziały zostaną sprzedane podmiotowi \`(...)\` sp. z o.o. (Numer KRS: \`(...)\`).

2) Dokładna data zbycia udziałów nie została określona, ale czynność ta ma być dokonana do dnia 31 marca 2024 r. W przypadku, gdyby brak wskazania konkretnej daty miał stanowić podstawę odmowy wydania interpretacji, wskazuje się datę dokonania czynności na dzień 29 marca 2024 r.

3) TBS Sp. z o.o. sprawuje kontrolę nad spółką \`(...)\` (A), jako udziałowiec posiadający 2/3 udziałów. TBS Sp. z o.o. posiada prawo głosu dot. powoływania członków rady nadzorczej spółki A.

4), 5), 6) TBS Sp. z o.o., w związku z posiadanymi udziałami, posiada większość głosów na Zgromadzeniu Wspólników spółki A. W związku z tym TBS Sp. z o.o. posiada wpływ na kierunki rozwoju i koncepcje inwestycyjne spółki A.

Zgodnie z umową spółki A, uchwały Zgromadzenia Wspólników wymagają w szczególności następujące sprawy:

\- zmiana przedmiotu działalności spółki,

\- zatwierdzanie rocznych planów rzeczowo finansowych,

\- wyrażenie zgody na rozporządzanie prawem lub zaciąganie zobowiązań do świadczenia o wartości przewyższającej 1 000 000.00 zł (jeden milion) złotych,

\- zbycie lub wydzierżawienie przedsiębiorstwa spółki lub jego zorganizowanej części oraz ustanowienie na nich ograniczonego prawa rzeczowego,

\- połączenie, przekształcenie lub podział spółki,

\- zawarcie przez spółkę umowy kredytu, pożyczki, poręczenia lub innej podobnej umowy z członkiem Zarządu, Rady Nadzorczej, prokurentem, likwidatorem, albo na rzecz którejkolwiek z tych osób,

\- przyznawanie darowizn.

Jedynym celem, dla którego spółka A została utworzona, było przejęcie przez spółkę A zarządzania niektórymi nieruchomościami stanowiącymi własność Gminy Miasto \`(...)\`. W związku z powyższym, jedyne wytyczne kierowane przez TBS Sp. z o.o. dotyczą tylko kwestii związanych z zarządzaniem ww. nieruchomościami, w tym w szczególności dbanie o jakość wykonywanej usługi.

7) Posiadanie udziałów w spółce zależnej nie jest bezpośrednim, stałym i koniecznym rozszerzeniem działalności gospodarczej.

8) Wykonywane czynności nie będą obejmować usług, o których mowa w art. 43 ust. 15 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

9) Na pytanie Organu o treści:

„Czy usługi świadczone przez Państwa będą dotyczyć praw i udziałów odzwierciedlających:

a) tytuł prawny do towarów;

b) tytuł własności nieruchomości;

c) prawa rzeczowe dające ich posiadaczowi prawo do korzystania z nieruchomości;

d) udziały i inne tytuły prawne dające ich posiadaczowi prawne lub faktyczne prawo własności lub posiadania nieruchomości lub jej części;

e) prawa majątkowe, których instrumentami bazowymi są towary, mierniki i limity wielkości produkcji oraz uprawnienia do emisji zanieczyszczeń, i które mogą być zrealizowane poprzez dostawę towarów lub świadczenie usług innych niż zwolnione z podatku?”

Wnioskodawca odpowiedział, że w zakresie związanym ze sprzedażą udziałów, świadczone usługi nie będą dotyczyć praw i udziałów wymienionych w pozycji I. 9) Wezwania do uzupełnienia wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej z dnia 4 grudnia 2023 r.

10) TBS Sp. z o.o. nie posiada udziałów w innych spółkach.

11) TBS Sp. z o.o. nie zamierza prowadzić działalności w zakresie nabywania i zbywania udziałów.

### Pytanie

Czy transakcja sprzedaży udziałów w spółce A przez Towarzystwo Budownictwa Społecznego Sp. z o.o. podlega zwolnieniu z opodatkowania podatkiem od towarów i usług (VAT)?

### Państwa stanowisko w sprawie

Zdaniem Wnioskodawcy, zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 40a lit. a ustawy o VAT, zwalnia się od podatku VAT usługi, w tym także usługi pośrednictwa, których przedmiotem są udziały w spółkach, z wyłączeniem usług przechowywania tych udziałów i zarządzania nimi.

W myśl art. 43 ust. 15 ustawy o VAT, zwolnienia, o których mowa m.in. w ust. 1 pkt 40a nie mają zastosowania do czynności ściągania długów, w tym factoringu, usług doradztwa oraz usług w zakresie leasingu.

Ponadto na podstawie art. 43 ust. 16 ustawy o VAT, zwolnienie, o którym mowa w ust. 1 pkt 40a nie ma zastosowania do usług dotyczących udziałów odzwierciedlających tytuł prawny do towarów, tytuł własności nieruchomości, prawa rzeczowe dające ich posiadaczowi prawo do korzystania z nieruchomości, udziały i inne tytuły prawne dające ich posiadaczowi prawne lub faktyczne prawo własności lub posiadania nieruchomości lub jej części, prawa majątkowe, których instrumentami bazowymi są towary, mierniki i limity wielkości produkcji oraz uprawnienia do emisji zanieczyszczeń, i które mogą być zrealizowane poprzez dostawę towarów lub świadczenie usług innych niż zwolnione z podatku.

TBS Sp. z o.o. mając na względzie przytoczone wyżej przepisy uznaje, że w opisie sprawy, Spółka będzie miała prawo zastosować zwolnienie z VAT dla tej transakcji na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 40a ustawy o VAT.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1570 ze zm.), zwanej dalej „ustawą”:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Stosownie do art. 2 pkt 6 ustawy:

Towarami są rzeczy oraz ich części a także wszelkie postacie energii.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Natomiast zgodnie z art. 8 ust. 1 ustawy:

Przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

1) przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;

2) zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;

3) świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Warunkiem opodatkowania danej czynności podatkiem od towarów i usług jest spełnienie dwóch przesłanek łącznie: po pierwsze – dana czynność ujęta jest w katalogu czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, po drugie – czynność została wykonana przez podmiot, który w związku z jej wykonaniem działa jako podatnik VAT.

Na podstawie art. 15 ust. 1 ustawy:

Podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Według art. 15 ust. 2 ustawy:

Działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Jak stanowi art. 15 ust. 6 ustawy:

Nie uznaje się za podatnika organów władzy publicznej oraz urzędów obsługujących te organy w zakresie realizowanych zadań nałożonych odrębnymi przepisami prawa, dla realizacji których zostały one powołane, z wyłączeniem czynności wykonywanych na podstawie zawartych umów cywilnoprawnych.

Definicja działalności gospodarczej zawarta w ustawie ma na tyle uniwersalny charakter, że pozwala na objęcie pojęciem „podatnika” te wszystkie podmioty, które prowadzą określoną działalność występując w profesjonalnym obrocie gospodarczym.

Dlatego też, nie każda czynność dokonana przez podmiot mający status podatnika będzie podlegać opodatkowaniu. Status podatnika podatku od towarów i usług nie powoduje automatycznie rozciągnięcia skutków podatkowych na całą sferę aktywności danego podmiotu. Za działalność rodzącą obowiązki w podatku od towarów i usług należy uznać tylko tę działalność, którą można zidentyfikować i zaliczyć do zawodowej płaszczyzny jednostki.

Kwestia, czy za działalność gospodarczą można uznać działalność polegającą na posiadaniu i sprzedaży akcji oraz udziałów była przedmiotem orzecznictwa Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej.

W wyrokach w sprawach C-60/90 i C-155/94 oraz w sprawie C-80/95 TSUE podkreślał, że samo posiadanie, czy też emisja udziałów i innych papierów wartościowych co do zasady nie stanowi działalności gospodarczej w rozumieniu art. 4 VI Dyrektywy, która pozwalałaby na uznanie posiadacza takich udziałów za podatnika. Natomiast w wyroku z 29 kwietnia 2004 r. w sprawie C-77/01 Empresa de Desenvolvimento Mineiro TSUE uznał, że zwykłe nabycie udziałów w innych podmiotach nie stanowi wykorzystania majątku w celu osiągnięcia dochodu w sposób ciągły, ponieważ dywidenda uzyskana z udziału jest skutkiem własności majątku i nie jest wynagrodzeniem uzyskanym w ramach prowadzonej działalności gospodarczej w rozumieniu Dyrektywy. Podobnie transakcje finansowe polegające jedynie na sprzedaży udziałów i innych papierów wartościowych, np. jednostek w funduszach inwestycyjnych, nie stanowią w ogóle działalności gospodarczej.

Posiłkując się tym orzecznictwem należy stwierdzić, że co do zasady, czynności sprzedaży udziałów nie stanowią działalności gospodarczej, a zatem podmiot dokonujący tych czynności nie ma statusu podatnika, nawet jeżeli z tytułu innej działalności jest podatnikiem.

Należy zatem zauważyć, że w sytuacji, gdy w zakres prowadzonej przez podmiot działalności gospodarczej nie wchodzi obrót papierami wartościowymi, to czynność samego nabycia/sprzedaży udziałów innych spółek nie jest traktowana jako działalność gospodarcza w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług. Są to czynności polegające na zarządzaniu własnym portfelem w celu maksymalizacji zwrotu z inwestycji. Nie można również samego nabycia czy sprzedaży udziałów finansowych w innych przedsiębiorstwach traktować jako wykorzystywanie majątku do uzyskiwania z niego dochodów w sposób ciągły.

Od tej zasady orzecznictwo Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej przewiduje pewne wyjątki, które pozwalają łączyć z faktem posiadania i zbywania papierów wartościowych (akcji, udziałów) wykonywanie działalności gospodarczej w rozumieniu ustawy, w określonych okolicznościach, a mianowicie gdy:

\- posiadacz papierów wartościowych uczestniczy w zarządzaniu spółką, której akcje posiada,

\- sprzedaż akcji, udziałów prowadzona jest w ramach działalności maklerskiej i brokerskiej,

\- posiadanie udziałów jest bezpośrednim, stałym i koniecznym rozszerzeniem działalności gospodarczej.

Aby obrót ten podlegał opodatkowaniu podatkiem VAT, musi być wykonywany przez podatnika w rozumieniu ustawy w ramach jego profesjonalnej aktywności. Podkreślić należy, że zakres opodatkowania podatkiem VAT wyznacza czynnik przedmiotowy – opodatkowaniu podlega odpłatna dostawa towarów lub odpłatne świadczenie usług oraz czynnik podmiotowy – czynności muszą być wykonywane przez podatnika działającego w takim charakterze.

Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej w orzeczeniu z 14 listopada 2000 r. w sprawie C-142/99 Floridienne S.A. Beginvest przeciwko Państwu belgijskiemu stwierdził, że zaangażowanie w zarządzanie spółkami zależnymi (w holdingu) należy uznać za działalność gospodarczą w rozumieniu art. 4 (2) VI Dyrektywy, ale tylko w zakresie, w jakim pociąga to za sobą dokonywanie transakcji podlegających VAT na mocy art. 2 VI Dyrektywy, takich jak świadczenie przez Floridienne usług administracyjnych, rachunkowych i informatycznych na rzecz swoich spółek zależnych.

Również w wyroku C-320/17 TSUE wskazał, że samo nabycie i posiadanie udziałów nie powinno być uznane, w rozumieniu dyrektywy VAT, za działalność gospodarczą przyznającą nabywcy lub posiadaczowi status podatnika. Trybunał podkreślił przy tym, że z utrwalonego orzecznictwa Trybunału wynika, że uczestniczenie spółki holdingowej w zarządzaniu spółkami, w których nabyła ona udział lub akcje, stanowi działalność gospodarczą w rozumieniu art. 9 ust. 1 Dyrektywy VAT, w zakresie, w jakim skutkuje ono dokonywaniem transakcji podlegających opodatkowaniu VAT na podstawie art. 2 tej dyrektywy, takich jak świadczenie usług administracyjnych, księgowych, finansowych, handlowych, informacyjnych i technicznych przez spółkę holdingową na rzecz spółek.

Interpretując wskazany w tym orzecznictwie wyjątek od omawianej zasady, sprowadzający się do możliwości uznania za działalność gospodarczą posiadania (zbywania) udziałów, jeżeli towarzyszyłoby temu uczestnictwo w zarządzaniu spółką – WSA w Opolu w wyroku z 25 czerwca 2010 r., sygn. akt I SA/Op 176/10, stwierdził, że taka możliwość ograniczona jest do sytuacji szczególnych, w których udział w zarządzaniu pociąga za sobą przeprowadzenie transakcji podlegających opodatkowaniu, takich jak świadczenie usług na rzecz spółki.

W myśl art. 3531 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. 2023 r. poz. 1610 ze zm.) zwaną dalej „Kodeks cywilny”:

Strony zawierające umowę mogą ułożyć stosunek prawny według swego uznania, byleby jego treść lub cel nie sprzeciwiały się właściwości (naturze) stosunku, ustawie ani zasadom współżycia społecznego.

Zgodnie z art. 659 § 1 Kodeksu cywilnego:

Przez umowę najmu wynajmujący zobowiązuje się oddać najemcy rzecz do używania przez czas oznaczony lub nie oznaczony, a najemca zobowiązuje się płacić wynajmującemu umówiony czynsz.

Z przywołanego przepisu wynika, że najem jest umową dwustronnie zobowiązującą i wzajemną. Odpowiednikiem świadczenia wynajmującego, polegającego na oddaniu rzeczy do używania, jest świadczenie najemcy, polegające na płaceniu umówionego czynszu. Wynika z tego, że umówiony między stronami czynsz jest wynagrodzeniem za możliwość korzystania z cudzej rzeczy i stanowi świadczenie wzajemne, należne za używanie lokalu mieszkalnego lub użytkowego przez jego najemcę. Podstawową usługą świadczoną na rzecz najemcy jest usługa najmu. Powyższe oznacza, że odpłatne udostępnianie na podstawie umowy najmu jest odpłatnym świadczeniem usług.

Z opisu sprawy wynika, że jesteście Państwo czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług. Podstawową działalności Państwa jest budowanie domów mieszkalnych i ich eksploatacja na zasadach najmu. Jedynym udziałowcem Państwa jest Miasto \`(...)\`. Jesteście Państwo udziałowcem w spółce \`(...)\`spółka z o.o. (zwana dalej jako A). 2/3 udziałów w spółce A jest własnością Państwa. Nie uczestniczą Państwo bezpośrednio w zarządzaniu spółką A. Wykonują Państwo jedynie funkcje właścicielskie, w tym w szczególności poprzez wybór członków rady nadzorczej (uchwała zgromadzenia wspólników spółki A). Łączyły Państwa ze spółką A dwie umowy:

\- umowa najmu pomieszczeń (spółka A wynajmowała pomieszczenia biurowe od Państwa - umowa została rozwiązana w dniu 31.07.2023 r.),

\- umowa dotycząca serwisu technicznego (umowa przestała obowiązywać w dniu 31 sierpnia 2023 r.).

Jedynym przychodem spółki A jest przychód uzyskiwany od Miasta \`(...)\` z tytułu świadczenia usługi zarządzania gminnym zasobem mieszkaniowym. Spółka A nie posiada majątku trwałego, w tym nieruchomości, z wyjątkiem sprzętu komputerowego i biurowego wykorzystywanego w związku z prowadzoną działalnością. Wynagrodzenie za świadczoną usługę ustalone zostało w zawartej z Miastem umowie. Państwo nie posiadają i nie wywierają wpływu na cenę za jaką ww. usługa jest świadczona. Nie wykonywali i nie wykonują Państwo usług polegających na przechowywaniu, zarządzaniu udziałami w spółce z o.o. lub usług pośrednictwa w tym zakresie. Ponadto sprzedaż udziałów jest zdarzeniem incydentalnym (dotychczas nigdy nie wystąpiła). Nie prowadzą Państwo działalności maklerskiej ani brokerskiej, a sprzedaż nastąpi w wyniku wykonywania praw właścicielskich. Udziały zostaną sprzedane podmiotowi \`(...)\` sp. z o.o.

Posiadają Państwo prawo głosu dotyczące powoływania członków rady nadzorczej spółki A. W związku z posiadanymi udziałami posiadają Państwo większość głosów na Zgromadzeniu Wspólników spółki A. W związku z tym posiadają Państwo wpływ na kierunki rozwoju i koncepcje inwestycyjne spółki A. Jedynym celem, dla którego spółka A została utworzona, było przejęcie przez spółkę A zarządzania niektórymi nieruchomościami stanowiącymi własność Gminy Miasto \`(...)\`. W związku z powyższym, jedyne wytyczne kierowane przez Państwa dotyczą tylko kwestii związanych z zarządzaniem ww. nieruchomościami. Posiadanie udziałów w spółce zależnej nie jest bezpośrednim, stałym i koniecznym rozszerzeniem działalności gospodarczej. Wykonywane czynności nie będą obejmować usług, o których mowa w art. 43 ust. 15 ustawy. W zakresie związanym ze sprzedażą udziałów, świadczone usługi nie będą dotyczyć praw i udziałów wymienionych w art. 43 ust. 16 ustawy. Nie posiadają Państwo udziałów w innych spółkach. Nie zamierzają Państwo prowadzić działalności w zakresie nabywania i zbywania udziałów.

Odnosząc się do kwestii objętej zakresem Państwa pytania należy w pierwszej kolejności ustalić czy planowana przez Państwa transakcja sprzedaży udziałów w spółce A będzie stanowiła zdarzenie spoza zakresu opodatkowania podatkiem od towarów i usług.

Analiza okoliczności niniejszej sprawy wskazuje, że podjęte przez Państwa działania będą wpisywać się w definicję prowadzenia działalności gospodarczej, o której mowa w art. 15 ust. 1 i ust. 2 ustawy, a planowana sprzedaż udziałów będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy.

Jak bowiem wskazaliście Państwo, jesteście udziałowcem w spółce A. Sprawujecie kontrolę nad ww. spółką jako udziałowiec posiadający 2/3 udziałów. Posiadają Państwo prawo głosu dotyczące powoływania członków rady nadzorczej spółki A. W związku z posiadanymi udziałami mają Państwo większość głosów na Zgromadzeniu Wspólników spółki A. W związku z tym posiadają Państwo wpływ na kierunki rozwoju i koncepcje inwestycyjne spółki A. Ponadto, jak wynika z okoliczności sprawy, łączyła Państwa ze spółką A m.in. umowa najmu pomieszczeń (spółka A wynajmowała pomieszczenia biurowe od Państwa), stanowiąca czynność podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

W związku z powyższym, należy uznać, że transakcja sprzedaży udziałów w spółce A będzie wykonywana w ramach działalności gospodarczej w rozumieniu art. 15 ust. 2 ustawy, z tytułu której Państwo wystąpicie w charakterze podatnika w rozumieniu ust. 1 tego artykułu. Tym samym ww. transakcja będzie czynnością opodatkowaną podatkiem od towarów i usług, na podstawie art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy.

W tym miejscu wskazać należy, że zarówno w treści ustawy, jak i w przepisach wykonawczych do niej, ustawodawca przewiduje dla niektórych czynności zwolnienie od podatku. Zakres i zasady zwolnienia od podatku od towarów i usług dostawy towarów lub świadczenia usług zostały określone m.in. w art. 43 ustawy.

Na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 40a ustawy:

Zwalnia się od podatku usługi, w tym także usługi pośrednictwa, których przedmiotem są udziały w:

a) spółkach,

b) innych niż spółki podmiotach, jeżeli mają one osobowość prawną,

‒ z wyłączeniem usług przechowywania tych udziałów i zarządzania nimi.

Zwolnienie, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 40a ustawy, nie jest uzależnione od rodzaju podmiotu świadczącego te usługi. Sam zakres usług jest bardzo szeroki, jedynym bowiem kryterium przedmiotowego zwolnienia jest świadczenie usług, których przedmiotem są udziały (a także usługi pośrednictwa w tym zakresie). W efekcie wszystkie usługi dotyczące obrotu udziałami oraz pośrednictwa w tym zakresie korzystają ze zwolnienia na podstawie ww. art. 43 ust. 1 pkt 40a ustawy.

Ponadto, zwrócić należy uwagę na art. 43 ust. 22 ustawy, zgodnie z którym:

Podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku usług, o których mowa w ust. 1 pkt 7, 12 i 38–41, świadczonych na rzecz podatników, i wybrać ich opodatkowanie, pod warunkiem że:

1) jest zarejestrowany jako podatnik VAT czynny;

2) złoży naczelnikowi urzędu skarbowego pisemne zawiadomienie o wyborze opodatkowania tych usług przed początkiem okresu rozliczeniowego, od którego rezygnuje ze zwolnienia.

Stosownie zaś do art. 43 ust. 23 ustawy:

Podatnik, o którym mowa w ust. 22, może, nie wcześniej niż po upływie 2 lat, licząc od początku okresu rozliczeniowego, od którego wybrał opodatkowanie usług, o których mowa w ust. 1 pkt 7, 12 i 38–41, ponownie skorzystać ze zwolnienia od podatku tych usług, pod warunkiem złożenia naczelnikowi urzędu skarbowego pisemnego zawiadomienia o rezygnacji z opodatkowania, przed początkiem okresu rozliczeniowego, od którego ponownie będzie korzystał ze zwolnienia.

Powyższe zmiany przepisów umożliwiają wybór opodatkowania określonych usług, które dotychczas obligatoryjnie korzystały ze zwolnienia od podatku – w tym m.in. właśnie usług pośrednictwa w sprzedaży udziałów, przy czym możliwość wyboru opcji opodatkowania dotyczy wyłącznie usług świadczonych na rzecz innych podatników, przy zachowaniu warunków określonych w art. 43 ust. 22 i 23 ustawy. Wskazane usługi finansowe świadczone na rzecz osób fizycznych niebędących podatnikami korzystają ze zwolnienia od podatku, bez możliwości skorzystania w ww. przepisu i wyboru rezygnacji ze zwolnienia od podatku.

Ponadto, jak wynika z przepisu art. 43 ust. 15 ustawy:

Zwolnienia, o których mowa w ust. 1 pkt 7, 12 i 37-41, nie mają zastosowania do:

1) czynności ściągania długów, w tym factoringu;

2) usług doradztwa;

3) usług w zakresie leasingu.

Należy również wskazać, że na podstawie art. 43 ust. 16 ustawy:

Zwolnienie, o którym mowa w ust. 1 pkt 40a i 41, nie ma zastosowania do usług dotyczących praw i udziałów odzwierciedlających:

1) tytuł prawny do towarów;

2) tytuł własności nieruchomości;

3) prawa rzeczowe dające ich posiadaczowi prawo do korzystania z nieruchomości;

4) udziały i inne tytuły prawne dające ich posiadaczowi prawne lub faktyczne prawo własności lub posiadania nieruchomości lub jej części;

5) prawa majątkowe, których instrumentami bazowymi są towary, mierniki i limity wielkości produkcji oraz uprawnienia do emisji zanieczyszczeń, i które mogą być zrealizowane poprzez dostawę towarów lub świadczenie usług innych niż zwolnione z podatku.

Mając zatem na uwadze powołane przepisy prawa oraz przedstawiony opis zdarzenia przyszłego należy wskazać, że – jak wynika z okoliczności sprawy - nie będą Państwo wykonywać usług przechowywania i zarządzania udziałami bądź usług pośrednictwa w tym zakresie. Ponadto, wskazali Państwo, że w analizowanej sprawie nie będą miały zastosowania wyłączenia ze zwolnienia, o których mowa w art. 43 ust. 15 i ust. 16 ustawy. W związku z tym, należy stwierdzić, że w omawianej sytuacji transakcja sprzedaży przez Państwa udziałów w spółce A będzie korzystać ze zwolnienia z opodatkowania VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 40a lit. a ustawy.

Wobec powyższego Państwa stanowisko należało uznać za prawidłowe.

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Wydana interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem Państwa wniosku (zapytania). Inne kwestie, które nie zostały objęte pytaniem, nie mogą być – zgodnie z art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej – rozpatrzone.

Zaznaczam także, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku opisem sprawy. Państwo ponoszą ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu zdarzenia przyszłego. Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Państwa w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, wydana interpretacja traci swą aktualność.

Jednocześnie podkreślam, że ta interpretacja została wydana na podstawie przedstawionego we wniosku opisu sprawy, co oznacza, że w przypadku, gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, kontroli celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan sprawy, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

· Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1634 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA),

albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.).