Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB1-2.4010.604.2021.2.BG
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-02-04
Teza: czy Wnioskodawca będzie podlegać obowiązkowi podatkowemu na gruncie ustawy o CITod dochodów uzyskanych z tytułu sprzedaży udziałów w polskiej spółce
Słowa kluczowe: dochód; Niemcy; nierezydent; sprzedaż-sprzedaż majątku; sprzedaż-wartość sprzedaży; udział-sprzedaż udziałów; wartość-wartość bilansowa; wartość-wartość rynkowa
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych; Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1. Podmiot i przedmiot opodatkowania-Podmiot opodatkowania
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 3-ust. 2; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 3-ust. 3; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 3-ust. 3-pkt 4; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 3-ust. 4

Interpretacja indywidualna
==========================

– stanowisko prawidłowe
=======================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego podatku dochodowym od osób prawnych jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

16 listopada 2021 r. wpłynął Państwa wniosek z 16 listopada 2021 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy ustalenia, czy:

· Wnioskodawca będzie podlegać obowiązkowi podatkowemu na gruncie podatku dochodowego od osób prawnych od dochodów uzyskanych z tytułu sprzedaży udziałów w polskiej spółce,

· Wnioskodawca powinien ustalić wartość aktywów spółki polskiej, w tym wartość nieruchomości posiadanych przez spółkę polską, o której mowa w art. 3 ust. 3 pkt 4 i art. 3 ust. 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych na podstawie danych bilansowych spółki polskiej tj. na podstawie danych wynikających z ksiąg rachunkowych prowadzonych przez spółkę polską,

· Wnioskodawca powinien ustalić wartość aktywów spółki polskiej, w tym wartość nieruchomości posiadanych przez spółkę polską, o której mowa w art. 3 ust. 3 pkt 4 i art. 3 ust. 4 ww. ustawy na podstawie ich wartości rynkowych,

· wartość aktywów spółki polskiej należy pomniejszyć o zobowiązania obciążające spółkę polską, wynikające z prowadzonych przez spółkę polską ksiąg rachunkowych.

Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 1 lutego 2022 r. - wpływ tego samego dnia.

Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego

Wnioskodawca, tj. A GmbH (dalej również: „spółka niemiecka”) jest spółką kapitałową prawa niemieckiego, z siedzibą w Niemczech. Spółka niemiecka jest podatnikiem podatku dochodowego zgodnie z niemieckimi regulacjami podatkowymi oraz podlega nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu na terytorium Niemiec. A GmbH posiada 100% udziałów w kapitale zakładowym spółki kapitałowej prawa polskiego tj. w spółce B Sp. z o.o. z siedzibą w Polsce (KRS (…)) (dalej również: „spółka polska”). Spółka niemiecka rozważa sprzedaż udziałów w spółce polskiej na rzecz zainteresowanego nabyciem podmiotu trzeciego. Polska spółka nie jest emitentem papierów wartościowych dopuszczonych do obrotu na rynku regulowanym. Na dzień 31.12.2020 r., jak również aktualnie w trakcie roku 2021, bilansowa (księgowa) wartość nieruchomości spółki polskiej oraz praw do nieruchomości nie przekracza 50% sumy bilansowej tj. sumy aktywów należących do polskiej spółki w rozumieniu ustawy o rachunkowości. Taki stan majątku oraz udziału majątku nieruchomego (nieruchomości i prawa do nieruchomości) w spółce polskiej z dużym prawdopodobieństwem będzie utrzymywał się w kolejnych okresach. B Sp. z o.o. nie spełnia definicji „spółki nieruchomościowej”, o której mowa w art. 4a ust. 35 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Uzupełniając wniosek doprecyzowali Państwo opis zdarzenia przyszłego poprzez wskazanie, że wartość aktywów polskiej Spółki, w której mogą być sprzedane udziały, obejmuje nieruchomości położone na terytorium Polski lub prawa do takich nieruchomości.

Bilansowa wartość nieruchomości polskiej Spółki oraz praw do nieruchomości nie przekraczała na dzień 31.12.2020 r. oraz na dzień złożenia wniosku w 2021 r. 50% sumy bilansowej tj. sumy aktywów należących do polskiej spółki w rozumieniu ustawy o rachunkowości. W sumie aktywów uwzględniona jest całość aktywów należących do Spółki, w tym nieruchomości lub prawa do nieruchomości.

Spółka nie uzyskała jeszcze przychodu z tytułu sprzedaży udziałów. Na ostatni dzień miesiąca poprzedzającego miesiąc uzyskania przychodu z tytułu sprzedaży udziałów w polskiej Spółce wartość nieruchomości oraz praw do nieruchomości nie będzie przekraczać 50% sumy aktywów polskiej Spółki w rozumieniu ustawy o rachunkowości.

### Pytanie

1\. Czy Wnioskodawca będzie podlegać obowiązkowi podatkowemu na gruncie podatku dochodowego od osób prawnych od dochodów uzyskanych z tytułu sprzedaży udziałów w polskiej spółce?

2\. Czy na potrzeby ustalenia, czy Wnioskodawca będzie podlegał obowiązkowi podatkowemu w Polsce z tyt. sprzedaży udziałów w spółce polskiej - Wnioskodawca powinien ustalić wartość aktywów spółki polskiej, w tym wartość nieruchomości posiadanych przez spółkę polską, o której mowa w art. 3 ust. 3 pkt 4 i art. 3 ust. 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych na podstawie danych bilansowych spółki polskiej tj. na podstawie danych wynikających z ksiąg rachunkowych prowadzonych przez spółkę polską?

3\. Czy na potrzeby ustalenia, czy Wnioskodawca będzie podlegał obowiązkowi podatkowemu w Polsce z tyt. sprzedaży udziałów w spółce polskiej - Wnioskodawca powinien ustalić wartość aktywów spółki polskiej, w tym wartość nieruchomości posiadanych przez spółkę polską, o której mowa w art. 3 ust. 3 pkt 4 i art. 3 ust. 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych na podstawie ich wartości rynkowych?

4\. Czy ustalając wartość aktywów spółki polskiej należy ją pomniejszyć o zobowiązania obciążające spółkę polską, wynikające z prowadzonych przez spółkę polską ksiąg rachunkowych?

### Państwa stanowisko w sprawie

**Zadaniem** **Wnioskodawcy**

Ad. 1 i 2

Zgodnie z art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t.j. Dz.U. z 2021 r., poz. 1800 ze zm., dalej: „ustawa o CIT”) podatnicy, jeżeli mają siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, podlegają obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania.

Zgodnie z art. 3 ust. 2 ustawy o CIT podatnicy, jeżeli nie mają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej siedziby lub zarządu, podlegają obowiązkowi podatkowemu tylko od dochodów, które osiągają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. A GmbH nie posiada na terytorium Polski ani siedziby ani zarządu, spółka niemiecka podlega na terytorium Polski jedynie ograniczonemu obowiązkowi podatkowemu tj. obowiązkowi podatkowemu tylko od dochodów, które osiągane są na terytorium RP.

Zgodnie z art. 3 ust. 3 ustawy o CIT za dochody (przychody) osiągane na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej przez podatników o ograniczonym obowiązku podatkowym uważa się m.in. dochody (przychody) z: tytułu przeniesienia własności udziałów (akcji) w spółce (\`(...)\`) - jeżeli co najmniej 50% wartości aktywów tej spółki, bezpośrednio lub pośrednio, stanowią nieruchomości położone na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej lub prawa do takich nieruchomości. Ponieważ „spółką” jest, zgodnie z art. 4a pkt 21 ustawy o CIT, m.in. spółka posiadająca osobowość prawną, ww. przepis ma zastosowanie do sprzedaży udziałów w spółce kapitałowej (tj. spółce posiadającej osobowość prawną) mającej siedzibę w Polsce przez podatnika podatku dochodowego mającego siedzibę za granicą (jakim jest Wnioskodawca).

Ponadto, zgodnie z art. 13 ust. 2 umowy między Rzecząpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku podpisanej w Berlinie dnia 14 maja 2003 r. (Dz.U. z 2005 r. Nr 12, poz. 90, dalej: „UPO PL-DE”), zyski z przeniesienia własności akcji, udziałów lub innych praw w spółce, której aktywa majątkowe składają się głównie, bezpośrednio lub pośrednio z majątku nieruchomego, położonego w Umawiającym się Państwie lub z praw wchodzących w skład tego majątku nieruchomego, mogą być opodatkowane w tym Państwie - tj. w państwie położenia nieruchomości. Zatem, zarówno UPO PL-DE, jak i polska ustawa o CIT, przewidują opodatkowanie w Polsce sprzedaży udziałów w spółce kapitałowej z siedzibą w Polsce przez udziałowca posiadającego siedzibę w Niemczech wówczas, gdy majątek tej spółki kapitałowej głównie (tj. w co najmniej 50%) składa się z majątku nieruchomego.

UPO PL- DE nie definiuje natomiast sposobu ustalenia wartości nieruchomości oraz sumy aktywów spółki w której sprzedawane są udziały.

Zgodnie z art. 3 ust. 4 polskiej ustawy o CIT - wartość aktywów, o której mowa w art. 3 ust. 3 pkt 4 ustawy o CIT - ustala się na ostatni dzień miesiąca poprzedzającego miesiąc uzyskania przychodu, o którym mowa w tym przepisie. W przypadku spółek będących emitentami papierów wartościowych dopuszczonych do obrotu na rynku regulowanym wartość aktywów może być ustalana na podstawie aktywów bilansowych ujętych w raportach okresowych publikowanych na koniec ostatniego kwartału poprzedzającego kwartał roku kalendarzowego, w którym doszło do uzyskania przychodu. Spółka polska nie jest emitentem papierów wartościowych dopuszczonych do obrotu na rynku regulowanym, zastosowanie znajdzie jedynie zdanie pierwsze w art. 3 ust. 3 pkt 4 ustawy o CIT. Wnioskodawca uważa, że wartość aktywów, o których mowa w ww. przepisach tj. w art. 3 ust. 3 pkt 4 i art. 3 ust. 4 ustawy o CIT należy ustalać na gruncie bilansowym, tj. zarówno wartość nieruchomości stanowiąca „licznik” współczynnika, o którym mowa w art. 3 ust. 3 pkt 4 ustawy o CIT, jak i suma aktywów stanowiąca „mianownik” tego współczynnika, do której należy odnieść wartość nieruchomości powinny być ocenione na podstawie danych bilansowych, tj. danych wynikających z ksiąg rachunkowych prowadzonych przez spółkę polską, na ostatni dzień miesiąca poprzedzającego miesiąc sprzedaży udziałów (wartość bilansowa). Wartość bilansową ww. składników mienia ustala się jako sumę wartości początkowej aktywów pomniejszoną o sumę wartości odpisów amortyzacyjnych dokonanych zgodnie z przyjętymi przez jednostkę zasadami rachunkowości (odpisy bilansowe).

Takie stanowisko potwierdzają interpretacje indywidualne Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej, w tym m.in.:

\- z 9 czerwca 2021 r., sygn. 0114-KDIP2-1.4010.94.2021.2.MR,

\- z 27 czerwca 2017 r., sygn. 0114-KDIP2-1.4010.122.2017.1.AJ.

W związku z powyższym, zdaniem Wnioskodawcy, w odniesieniu do:

\- pytania 2 - na potrzeby ustalenia, czy Wnioskodawca będzie podlegał obowiązkowy podatkowemu w Polsce z tyt. sprzedaży udziałów w spółce polskiej - Wnioskodawca powinien ustalić wartość aktywów spółki polskiej, w tym wartość nieruchomości posiadanych przez spółkę polską, o której mowa w art. 3 ust. 3 pkt 4 i art. 3 ust. 4 ustawy o CIT na podstawie danych bilansowych spółki polskiej tj. na podstawie danych wynikających z ksiąg rachunkowych prowadzonych przez spółkę polską;

\- pytania 1 - Wnioskodawca nie będzie podlegał obowiązkowi podatkowemu na gruncie podatku dochodowego od osób prawnych z tyt. sprzedaży udziałów w B Sp. z o.o., jeżeli wartość majątku nieruchomego spółki polskiej ustalona wg wartości bilansowych nie przekroczy 50% sumy aktywów spółki ustalonych wg wartości bilansowych na ostatni dzień miesiąca poprzedzającego miesiąc sprzedaży udziałów w spółce polskiej.

Ad. 3

W związku z odpowiedzią na pytanie 1 i 2, Wnioskodawca nie powinien przyjmować do ustalenia wartości nieruchomości oraz wartości aktywów polskiej spółki wartości rynkowej nieruchomości ani poszczególnych składników majątku.

Ad. 4

Zdaniem Wnioskodawcy, pojęcie „aktywów” użyte w art. 3 ust. 3 pkt 4 oraz art. 3 ust. 4 ustawy o CIT należy odnosić do pojęcia „aktywów” w rozumieniu prawa bilansowego bez ich pomniejszania o zobowiązania wynikające z ksiąg rachunkowych spółki polskiej. W rozumieniu art. 3 ust. 1 pkt 12 ustawy z dnia 29 września 1994 r. o rachunkowości (Dz.U. z 2021 r., poz. 217 ze zm.) - przez aktywa rozumie się kontrolowane przez jednostkę zasoby majątkowe o wiarygodnie określonej wartości, powstałe w wyniku przeszłych zdarzeń, które spowodują w przyszłości wpływ do jednostki korzyści ekonomicznych.

Powyższe potwierdzają interpretacje indywidualne, przykładowo:

\- z 13 lipca 2018 r., nr 0114-KDIP3-2.4011.316.2018.2.AK1,

\- z 13 grudnia 2016 r., nr 1462- IPPB5.4510.843.2016.2.AJ.

Powyższe potwierdza również Komentarz do Modelowej Konwencji OECD w sprawie podatku od dochodu i majątku - w odniesieniu do art. 13 ust. 4 - pkt 28.4 Komentarza w którym wskazano, że _„możliwe jest opodatkowanie całości zysków przypisywanych akcjom, nawet jeżeli część wartości akcji jest osiągana z innego mienia niż mienie ruchome położone w państwie źródła. Aby odpowiedzieć na pytanie, czy akcje spółki osiągają, bezpośrednio lub pośrednio, więcej niż 50% wartości z nieruchomości położonych w umawiającym się państwie, należy porównać wartość tych nieruchomości z wartością całokształtu mienia należącego do spółki, nie uwzględniając jej długów i innych zobowiązań (bez względu na zabezpieczenie hipoteką na danych nieruchomościach)”_. Zatem, zdaniem Wnioskodawcy - ustalając wartość aktywów spółki polskiej nie należy jej pomniejszać o zobowiązania obciążające spółkę polską, wynikające z prowadzonych przez spółkę polską ksiąg rachunkowych.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

Odstępuję od uzasadnienia prawnego tej oceny.

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz.U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Aby interpretacja mogła pełnić funkcję ochronną: Państwa sytuacja musi być zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i muszą się Państwo zastosować do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego (\`(...)\`)

Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz.U. z 2021 r., poz. 1540 ze zm.).

Podstawą prawną dla odstąpienia od uzasadnienia interpretacji jest art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej.