Interpretacja indywidualna
Sygnatura: ILPP1/443-1338/11-6/BD
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Poznaniu
Data wydania: 2011-11-24
Teza: Opodatkowanie zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa.
Słowa kluczowe: czynności-czynności nieopodatkowane podatkiem od towarów i usług; czynności-czynności niepodlegające opodatkowaniu; dostawa; przedsiębiorstwa
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 2 i § 6 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Poznaniu działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki z o.o., przedstawione we wniosku z dnia 2 sierpnia 2011 r. (data wpływu: 8 sierpnia 2011 r.), uzupełnionym pismami z dnia: 10 października 2011 r. (data wpływu: 14 października 2011 r.) i 16 listopada 2011 r. (data wpływu: 18 listopada 2011 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa – **jest nieprawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 8 sierpnia 2011 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Przedmiotowy wniosek uzupełniono pismami z dnia 10 października 2011 r. i 16 listopada 2011 r. o doprecyzowanie opisu zdarzenia przyszłego oraz dodatkową opłatę.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawca jest spółką z ograniczoną odpowiedzialnością prowadzącą działalność gospodarczą w zakresie:

1.  hurtownia opakowań,
2.  działalność budowlano - developerska,
3.  wynajem nieruchomości.

Spółka zamierza wydzielić z istniejącego przedsiębiorstwa zorganizowaną część zajmującą się działalnością budowlano - developerską - działalność podstawowa oraz wynajmem nieruchomości. Hurtownia opakowań ma pozostać w dotychczasowym podmiocie. Wydzielony majątek w postaci:

1.  działek budowlanych służących działalności budowlano – developerskiej,
2.  nieruchomości, które są wynajmowane

wraz z zobowiązaniami i wierzytelnościami dotyczącymi wnoszonego majątku i prowadzonej działalności, zostanie wniesiony do nowej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością wraz z pracownikami przypisanymi do tej działalności. Dotychczas działalności te były rozliczane w jednym systemie księgowym, jednak wydzielonym wg uzyskiwanych przychodów i kosztów. Podmiot zajmuje się działalnością budowlano - developerską od roku 2006 i chciałby by nowy podmiot głównie w tym się specjalizował i nie zajmował się handlem hurtowym. W tym celu został sporządzony bilans wnoszonych składników.

W piśmie z dnia 10 października 2011 r. stanowiącym odpowiedź na wezwanie do uzupełnienia braków formalnych wniosku, Spółka wskazała, iż:

*   w wyniku wydzielenia zorganizowanej części przedsiębiorstwa uproszczeniu ulegnie zarządzanie i funkcjonowanie wydzielonego podmiotu (brak działalności w zakresie handlu hurtowego). Jednocześnie takie wydzielenie zorganizowanej części będzie neutralne podatkowo (w podatku od towarów i usług oraz z tytułu objęcia udziałów w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością powstałej po wydzieleniu w zamian za zorganizowaną część przedsiębiorstwa),
*   pozostający majątek niepodlegający wydzieleniu stanowi, zdaniem Spółki, zorganizowaną część przedsiębiorstwa. Hurtownia będzie kontynuować działalność bez żadnych przerw i inwestycji po dokonanym wydzieleniu, poza tym w starej Spółce pozostają jeszcze lokale użytkowe na wynajem, mieszkania na wynajem oraz część składników pieniężnych znajdujących się na rachunku bankowym. To dowodzi jednoznacznie, iż pozostała tam zorganizowana część przedsiębiorstwa pozwala prowadzić działalność gospodarczą,
*   oprócz wymienionych działek budowlanych w skład wyodrębnionej części przedsiębiorstwa będą wchodzić również:

*   wyposażenie służące działalności gastronomicznej,
*   część składników pieniężnych znajdujących się na rachunku bankowym,

*   zostaną przeniesione umowy najmu lokali i po wydzieleniu przychody z nich będzie miał nowy podmiot:

*   realizowane kontrakty budowlane przejmie wydzielona część przedsiębiorstwa i to ona będzie je finalizować,
*   umowa najmu lokalu służącego działalności gastronomicznej zostanie przeniesiona do nowego podmiotu gospodarczego, ponieważ to on będzie korzystał z lokalu i opłacał czynsz,

*   zespół składników majątkowych służących działalności deweloperskiej i usługowej jest wyodrębniony. Działki dla celów budowlanych są jasno określone, również mieszkania oraz lokale i towarzyszące im umowy najmu stanowią odrębną organizacyjną część. Prowadzona działalność gastronomiczna jest w odrębnym wynajmowanym lokalu i przypisane jest do niej wyposażenie gastronomiczne oraz przychody i koszty. Na płaszczyźnie finansowej przyporządkowana jest już część przychodów i kosztów oraz składników majątkowych przypisanych wydzielonej części przedsiębiorstwa co umożliwia określenie wyniku finansowego.
*   nowa Spółka będzie realizowała te same zadania, które wykonuje obecnie stara Spółka w ramach wyodrębnionej części przedsiębiorstwa.

Natomiast w piśmie z dnia 16 listopada 2011 r., stanowiącym odpowiedź na wezwanie II, Spółka wskazała, iż:

1.  Zgodnie z informacją przekazaną w ostatnim piśmie do nowej Spółki będą przeniesione wszystkie działki budowlane służące działalności budowlano - deweloperskiej. Natomiast wynajmowane nieruchomości będące własnością Spółki podzielono na dwie części między tworzoną spółkę i Spółkę dotychczas działającą, zatem po transformacji wynajmem swoich nieruchomości zajmować się będzie nowa spółka, natomiast pozostałe nieruchomości będące we władaniu dotychczasowej Spółki będą nadal wynajmowane przez Spółkę dotychczasową.
2.  Obecnie Spółka nie prowadzi działalności gastronomicznej, zajmuje się jednak franszyzą, w tym zakresie oznacza to, że Spółka udostępnia lokal na cele gastronomiczne wraz z wyposażeniem oraz logo innemu podmiotowi za wynagrodzeniem. Po wniesieniu lokalu przeznaczonego na gastronomię oraz wyposażenia do spółki nowo powstałej to ona będzie czerpać zyski z franszyzy. Podatnik korzystający z franszyzy pozostanie ten sam (przejęcie warunków umowy).
3.  Działalność usługowa wykonywana przez obecny podmiot związana z transformacją:

1.  działalność budowlano – deweloperska,
2.  wynajem nieruchomości,
3.  franszyza działalności gastronomicznej.

Po transformacji działalnością nr 1 i 3 zajmować się będzie nowa spółka. Natomiast usługi w zakresie wynajmu będą wykonywane zarówno przez „stary podmiot” oraz wydzieloną spółkę (każdy podmiot na swoich nieruchomościach). Organizacyjne wyodrębnienie działalności jest oczywiste. Osoba organizująca działalność deweloperską zostanie przeniesiona do tworzonej spółki wraz z realizowanymi kontraktami. W przypadku franszyzy kontynuowana będzie dotychczasowa umowa przez nowy podmiot. Po wyodrębnieniu spółki zostaną w miarę potrzeby zatrudnieni nowi pracownicy zajmujący się tymi działalnościami. Ze względu na liczbę zatrudnionych (8 osób) Spółka wydzieliła organizacyjnie osoby zajmujące się konkretną usługą. W ten sposób jest osoba prowadząca działalność budowlano - deweloperską i tylko ona jest zorientowana w tym zakresie, osoba ta zajmuje się również franszyzą. W ten sposób, zdaniem Spółki, nastąpiło organizacyjne wyodrębnienie w firmie.5.  Wyodrębnienie finansowe. Prowadzona przez Spółkę ewidencja księgowa zapewnia przyporządkowanie aktywów trwałych (wartości niematerialnych i prawnych i rzeczowych aktywów trwałych), części aktywów obrotowych (zapasów) do ewentualnie wyodrębnionej części przedsiębiorstwa w zakresie działalności budowlano – deweloperskiej, franszyzy, najmu lokali użytkowych i lokali mieszkalnych. Ponadto przychody ze sprzedaży i koszty działalności operacyjnej powstałe w ramach ww. działalności ewidencjonowane są na odrębnych kontach co pozwala na ustalenie ich wyniku na działalności operacyjnej (straty bądź zysku). Zaznacza się, że Spółka z tytułu najmu pomieszczeń lokali użytkowych i lokali mieszkalnych prowadzi ewidencję analityczną kosztów i przychodów z podziałem na lokale, które częściowo weszłyby w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa a częściowo przypisane byłyby Spółce Dzielonej. Wymóg ewidencji księgowej dla inwestycji krótkoterminowych (środków pieniężnych) oraz wszelkich należności i zobowiązań działalności budowlano – deweloperskiej, franszyzy oraz najmu lokali użytkowych i lokali mieszkalnych w części przypadającej na podmiot nowo powstały zostanie wprowadzony przez Spółkę w najbliższym czasie.

Ponadto Spółka przedstawiła przewidywane przedmioty działalności Spółki po podziale:

1.  Spółka dzielona (obecna) będzie prowadziła następujące działalności:

*   hurtownię opakowań jako działalność podstawową,
*   działalność polegającą na wynajmie lokali oraz mieszkań jako działalność uzupełniającą.

3.  Spółka wydzielona będzie prowadziła następujące działalności:

*   działalność budowlano - deweloperską jako działalność podstawową,
*   działalność polegającą na wynajmie lokali, mieszkań oraz franszyzę jako działalność uzupełniającą.

Dodatkowo Spółka przedstawiła składniki majątku, które weszłyby do spółek po podziale.

Tabela załącznik PDF storna numer 11

W związku z powyższym zadano następujące pytanie dotyczące podatku od towarów i usług.

Czy wnoszone składniki stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa i zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054) czynność wniesienia majątku w zamian za udziały w spółce z o.o. nie podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług?

W uzupełnieniu z dnia 10 października 2011 r., Spółka wyjaśniła, iż w wyniku odpowiedzi chciałaby uzyskać informację o skutkach podatkowych dokonanego wydzielenia, istotnym jest dla Spółki fakt uzyskania informacji, czy wydzielony majątek stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Zdaniem Wnioskodawcy, wnoszone składniki stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa i zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054) czynność wniesienia takiego majątku w zamian za udziały w Spółce z o.o. nie powoduje opodatkowania podatkiem VAT.

Ponadto, zgodnie z art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa należy rozumieć organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

W świetle powyższej definicji, za zorganizowaną część przedsiębiorstwa należy uznać taki zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań), który spełnia następujące przesłanki:

1.  jest przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych,
2.  jest wyodrębniony organizacyjnie i finansowo,
3.  mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo.

W praktyce wskazuje się, że zorganizowaną część przedsiębiorstwa stanowi masa majątkowa odznaczająca się odrębnością organizacyjną i finansową z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, które w przyszłości mogą służyć do prowadzenia odrębnego zakładu, lecz zorganizowany, autonomiczny zespół tych składników. Elementami zespołu składników materialnych i niematerialnych, stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa trwałe, obrotowe oraz pracownicy prowadzący tą działalność.

Zdaniem Spółki, tak jest w opisanym przypadku, ponieważ wydzielony majątek ma służyć określonym zadaniom i pozwala on realizować bez problemów odrębną działalność gospodarczą w tym zakresie.

Ponadto, w uzupełnieniu z dnia 10 października 2011 r., Spółka wskazała, iż jej zdaniem, wydzielony majątek stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa i w związku z tym wniesienie tych składników do nowej spółki nie będzie opodatkowane podatkiem od towarów i usług.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za nieprawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054), zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Stosownie do art. 7 ust. 1 ustawy, pod pojęciem dostawy towarów należy rozumieć przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (\`(...)\`).

Przez towary – w myśl art. 2 pkt 6 ustawy – rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Stosownie do art. 8 ust. 1 pkt 1 ustawy, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę w jakiej dokonano czynności prawnej.

Jednocześnie przepisy art. 6 ustawy wskazują na wyłączenia określonych czynności spod zakresu stosowania przepisów ustawy o podatku od towarów i usług. Są tutaj wskazane te czynności, które co do zasady należą do grupy czynności podlegających opodatkowaniu, mieszcząc się w zakresie odpłatnej dostawy towarów czy też odpłatnego świadczenia usług. Z uwagi jednakże na stosowne wyłączenie, czynności te nie podlegają opodatkowaniu.

Stosownie bowiem do art. 6 pkt 1 ustawy, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ustawodawca w ww. przepisie nie zdefiniował, co należy rozumieć pod pojęciem „transakcji zbycia”. Uwzględniając zakres przedmiotowy ustawy o podatku od towarów i usług pojęcie to należy rozumieć w sposób zbliżony do pojęcia „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa obejmuje wszelkie czynności w ramach których, następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem tych czynności, jak właściciel np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego (aport).

Wyłączenie stosowania ustawy o podatku od towarów i usług przewidziane w przepisie art. 6 pkt 1 ustawy obejmuje jednakże tylko te czynności zrównane z pojęciem dostawy towarów, których przedmiotem jest przedsiębiorstwo lub zorganizowana część przedsiębiorstwa.

W niniejszej sprawie kwestią wymagającą interpretacji jest ustalenie istnienia lub nieistnienia podstaw do zastosowania przepisu art. 6 pkt 1 ustawy.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie definiują terminu „przedsiębiorstwo”. Z tej przyczyny dla celów określenia zakresu pojęcia „przedsiębiorstwo” wykorzystuje się regulację zawartą w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. – Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93 ze zm.), który to przepis stanowi, że przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej.

Obejmuje ono w szczególności:

1.  oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
2.  własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;
3.  prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;
4.  wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;
5.  koncesje, licencje i zezwolenia;
6.  patenty i inne prawa własności przemysłowej;
7.  majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;
8.  tajemnice przedsiębiorstwa;
9.  księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Zatem, składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w ten sposób, iż można mówić o nich jako o zespole, a nie zbiorze pewnych elementów. Istotne jest, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami, tak żeby przekazana masa mogła posłużyć kontynuowaniu określonej działalności gospodarczej.

Jeżeli warunki, o których mowa w art. 551 Kodeksu cywilnego, zostaną spełnione, to wniesienie takiego aportu do innego podmiotu (spółki prawa handlowego lub cywilnego), nie będzie podlegało przepisom ustawy.

Należy tu wskazać również art. 552 Kodeksu cywilnego, którym ustawodawca wprowadza zasadę, że czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Natomiast, zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa jest – w myśl definicji zawartej w art. 2 pkt 27e ustawy – organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ponadto, wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalne niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową. Tę ostatnią przesłankę rozumie się zazwyczaj jako potencjalną zdolność (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielnego podmiotu gospodarczego i to jeszcze w ramach istniejącego przedsiębiorstwa.

Zatem, aby w rozumieniu przepisów podatkowych, określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Podsumowując, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy więc do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są wszystkie następujące przesłanki:

1.  istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,
2.  zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,
3.  składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,
4.  zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Z opisu zdarzenia przyszłego wynika, że Wnioskodawca jest spółką z o.o. prowadzącą działalność gospodarczą w zakresie hurtowni opakowań, działalności budowlano – developerskiej oraz wynajmu nieruchomości.

Spółka zamierza wydzielić z istniejącego przedsiębiorstwa zorganizowaną część zajmującą się działalnością budowlano - developerską oraz wynajmem nieruchomości.

Hurtownia opakowań ma pozostać w dotychczasowym podmiocie. Wydzielony majątek w postaci działek budowlanych służących działalności budowlano – developerskiej, nieruchomości, które są wynajmowane wraz z zobowiązaniami i wierzytelnościami dotyczącymi wnoszonego majątku i prowadzonej działalności, zostanie wniesiony do nowej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością wraz z pracownikami przypisanymi do tej działalności. Dotychczas działalności te były rozliczane w jednym systemie księgowym, jednak wydzielonym wg uzyskiwanych przychodów i kosztów. Podmiot zajmuje się działalnością budowlano - developerską od roku 2006 i chciałby, by nowy podmiot głównie w tym się specjalizował i nie zajmował się handlem hurtowym. W tym celu został sporządzony bilans wnoszonych składników stanowiący załącznik do niniejszego wniosku.

W wyniku wydzielenia zorganizowanej części przedsiębiorstwa uproszczeniu ulegnie zarządzanie i funkcjonowanie wydzielonego podmiotu (brak działalności w zakresie handlu hurtowego). Jednocześnie takie wydzielenie zorganizowanej części będzie neutralne podatkowo (w podatku od towarów i usług oraz z tytułu objęcia udziałów w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością powstałą po wydzieleniu w zamian za zorganizowaną część przedsiębiorstwa).

Pozostający majątek nie podlegający wydzieleniu stanowi, zdaniem Spółki, zorganizowaną część przedsiębiorstwa. Hurtownia będzie kontynuować działalność bez żadnych przerw i inwestycji po dokonanym wydzieleniu, poza tym w starej Spółce pozostają jeszcze lokale użytkowe na wynajem, mieszkania na wynajem oraz część składników pieniężnych znajdujących się na rachunku bankowym. To dowodzi jednoznacznie, iż pozostała tam zorganizowana część przedsiębiorstwa pozwala prowadzić działalność gospodarczą,

Oprócz wymienionych działek budowlanych w skład wyodrębnionej części przedsiębiorstwa będą wchodzić również:

*   wyposażenie służące działalności gastronomicznej,
*   część składników pieniężnych znajdujących się na rachunku bankowym.

Przeniesione zostaną umowy najmu lokali i po wydzieleniu przychody z nich będzie miał nowy podmiot:

*   realizowane kontrakty budowlane przejmie wydzielona część przedsiębiorstwa i to ona będzie je finalizować,
*   umowa najmu lokalu służącego działalności gastronomicznej zostanie przeniesiona do nowego podmiotu gospodarczego, ponieważ to on będzie korzystał z lokalu i opłacał czynsz.

Zespół składników majątkowych służących działalności deweloperskiej i usługowej jest wyodrębniony. Działki dla celów budowlanych są jasno określone, również mieszkania oraz lokale i towarzyszące im umowy najmu stanowią odrębną organizacyjną część. Prowadzona działalność gastronomiczna jest w odrębnym wynajmowanym lokalu i przypisane jest do niej wyposażenie gastronomiczne oraz przychody i koszty.

Na płaszczyźnie finansowej przyporządkowana jest już część przychodów i kosztów oraz składników majątkowych przypisanych wydzielonej części przedsiębiorstwa co umożliwia określenie wyniku finansowego.

Nowa Spółka będzie realizowała te same zadania, które wykonuje obecnie stara Spółka w ramach wyodrębnionej części przedsiębiorstwa.

Ponadto – jak wynika z uzupełnienia z dnia 16 listopada 2011 r. do nowej Spółki będą przeniesione wszystkie działki budowlane służące działalności budowlano - deweloperskiej. Natomiast wynajmowane nieruchomości będące własnością Spółki podzielono na dwie części między tworzoną spółkę i spółkę dotychczas działającą, zatem po transformacji, wynajmem nieruchomości zajmować się będzie nowa spółka, natomiast pozostałe nieruchomości będące we władaniu dotychczasowej spółki, będą nadal wynajmowane przez spółkę dotychczasową.

Obecnie Spółka nie prowadzi działalności gastronomicznej, zajmuje się jednak franszyzą, w tym zakresie oznacza to, że Spółka udostępnia lokal na cele gastronomiczne wraz z wyposażeniem oraz logo innemu podmiotowi za wynagrodzeniem. Po wniesieniu lokalu przeznaczonego na gastronomię oraz wyposażenia do spółki nowo powstałej to ona będzie czerpać zyski z franszyzy. Podatnik korzystający z franszyzy pozostanie ten sam (przejęcie warunków umowy).

Działalność usługowa wykonywana przez obecny podmiot związana z transformacją:

1.  działalność budowlano – deweloperska,
2.  wynajem nieruchomości,
3.  franszyza działalności gastronomicznej.

Osoba organizująca działalność deweloperską zostanie przeniesiona do tworzonej spółki wraz z realizowanymi kontraktami. W przypadku franszyzy kontynuowana będzie dotychczasowa umowa przez nowy podmiot. Po wyodrębnieniu Spółki zostaną w miarę potrzeby zatrudnieni nowi pracownicy zajmujący się tymi działalnościami.

Prowadzona przez Spółkę ewidencja księgowa zapewnia przyporządkowanie aktywów trwałych (wartości niematerialnych i prawnych i rzeczowych aktywów trwałych), części aktywów obrotowych (zapasów) do ewentualnie wyodrębnionej części przedsiębiorstwa w zakresie działalności budowlano – deweloperskiej, franszyzy, najmu lokali użytkowych i lokali mieszkalnych. Ponadto przychody ze sprzedaży i koszty działalności operacyjnej powstałe w ramach ww. działalności ewidencjonowane są na odrębnych kontach co pozwala na ustalenie ich wyniku na działalności operacyjnej (straty bądź zysku).

Zaznacza się, że Spółka z tytułu najmu pomieszczeń lokali użytkowych i lokali mieszkalnych prowadzi ewidencję analityczną kosztów i przychodów z podziałem na lokale, które częściowo weszłyby w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa a częściowo przypisane byłyby Spółce Dzielonej. Wymóg ewidencji księgowej dla inwestycji krótkoterminowych (środków pieniężnych) oraz wszelkich należności i zobowiązań działalności budowlano – deweloperskiej, franszyzy oraz najmu lokali użytkowych i lokali mieszkalnych w części przypadającej na podmiot nowo powstały zostanie wprowadzony przez Spółkę w najbliższym czasie.

W związku z powyższym należy stwierdzić, że odnośnie działalności związanej z wynajmem nieruchomości przedmiotem aportu będą dwa lokale na wynajem, mieszkanie na wynajem, garaż na wynajem.

W przypadku natomiast franszyzy działalności gastronomicznej nowa spółka przejmie warunki umowy z dotychczasowym podmiotem, któremu udostępniany jest lokal na cele gastronomiczne wraz z wyposażeniem oraz logo za wynagrodzeniem.

Ponadto nowa spółka przejmie zobowiązania i wierzytelności dotyczące wnoszonego majątku i prowadzonej działalności wraz z pracownikami przypisanymi do tych działalności, jak również część składników pieniężnych znajdujących się na rachunku bankowym.

Tym samym, w niniejszej sprawie powstał zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań).

Odnośnie wyodrębnienia organizacyjnego, Wnioskodawca wskazał, iż w przypadku działalności budowlano - developerskiej przedmiotem aportu będą działki, mieszkania oraz lokale i towarzyszące im umowy najmu stanowiące odrębną organizacyjną część. Natomiast w przypadku działalności dotyczącej wynajmu nieruchomości została ona podzielona na dwie części między tworzoną spółkę i spółkę dotychczas działającą. Ponadto ze względu na liczbę zatrudnionych osób Spółka wydzieliła organizacyjnie osoby zajmujące się konkretną usługą. W ten sposób jest osoba prowadząca działalność budowlano - deweloperską i tylko ona jest zorientowana w tym zakresie, osoba ta zajmuje się również franszyzą.

W tym miejscu należy podkreślić, iż wyodrębnienie organizacyjne może nastąpić na podstawie statutu, regulaminu, zarządzenia lub innego aktu o podobnym charakterze, ale może też mieć charakter faktyczny. Tym samym, wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika, jako dział, wydział, oddział itp.

Odnosząc powyższe do zdarzenia przyszłego wskazać należy, iż nie doszło do organizacyjnego wyodrębnienia zespołu składników majątkowych.

Ponadto, Spółka wskazała, iż przedmiotem wydzielenia będzie m. in. wynajem nieruchomości, po czym stwierdziła, iż dokona podziału wynajmowanych nieruchomości na dwie części między tworzoną spółkę i Spółkę dotychczas działającą. Zatem trudno uznać, aby nastąpiło całościowe wyodrębnienie organizacyjne wydzielanej części przedsiębiorstwa. Fakt ten potwierdza, iż warunek wyodrębnienia organizacyjnego nie zostanie spełniony.

W przypadku wyodrębnienia finansowego Wnioskodawca wskazał, iż prowadzona ewidencja księgowa zapewnia przyporządkowanie aktywów trwałych (wartości niematerialnych i prawnych i rzeczowych aktywów trwałych), części aktywów obrotowych (zapasów) do ewentualnie wyodrębnionej części przedsiębiorstwa w zakresie działalności budowlano – deweloperskiej, franszyzy, najmu lokali użytkowych i lokali mieszkalnych. Jednak wymóg ewidencji księgowej dla inwestycji krótkoterminowych (środków pieniężnych) oraz wszelkich należności i zobowiązań działalności budowlano – deweloperskiej, franszyzy oraz najmu lokali użytkowych i lokali mieszkalnych w części przypadającej na podmiot nowo powstały zostanie wprowadzony przez Spółkę w najbliższym czasie.

W tym miejscu wskazać należy, iż wyodrębnienie finansowe oznacza konieczność prowadzenia ewidencji księgowej w taki sposób, który umożliwia faktyczne zarządzanie zespołem składników majątkowych stanowiącym zorganizowaną część przedsiębiorstwa, a nie tylko wyodrębnienie kont wyłącznie dla celów informacyjnych.

W związku z powyższym, brak wyodrębnienia w ewidencji księgowej należności i zobowiązań dotyczących wydzielanych działalności powoduje, iż niemożliwe jest faktyczne zarządzanie posiadanymi składnikami materialnymi i niematerialnymi. Fakt ten skutkuje brakiem wyodrębnienia finansowego wydzielonej części przedsiębiorstwa.

Tym samym z uwagi na niespełnienie warunku organizacyjnego i finansowego wyodrębnienia zespołu składników majątkowych stanowiących działalność budowlano – developerską, wynajmu nieruchomości oraz franszyzy działalności gastronomicznej bezprzedmiotowe jest analizowanie spełnienia warunku wyodrębnienia tego zespołu na płaszczyźnie funkcjonalnej.

Wobec powyższego, wskazanej przez Spółkę wydzielanej części przedsiębiorstwa nie można uznać za zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

W świetle powołanych wyżej regulacji prawnych oraz opisu zdarzenia przyszłego należy stwierdzić, że wnoszona do nowej spółki z o.o. działalność budowlano – developerska, wynajem nieruchomości i franszyza działalności gastronomicznej, nie stanowi wydzielonego i wyodrębnionego zespołu składników majątkowych, który w razie potrzeby może samodzielnie funkcjonować, jako odrębne niezależne od Spółki przedsiębiorstwo i tym samym nie wypełnia definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa, zawartej w art. 2 pkt 27e ustawy.

W konsekwencji, zdaniem tut. Organu, w rozpatrywanej sprawie nie będzie miał zastosowania art. 6 pkt 1 ustawy, co oznacza, że Spółka powinna ocenić w odniesieniu do każdego ze zbywanych składników majątku, czy jego zbycie podlegać będzie opodatkowaniu VAT.

W niniejszej interpretacji odpowiedziano na wniosek w części dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Informuje się ponadto, że wniosek w części dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie uznania wydzielonego ze Spółki majątku za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, został załatwiony odrębnym pismem.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Poznaniu, ul. Ratajczaka 10/12, 61-815 Poznań po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Poznaniu, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Lesznie, ul. Dekana 6, 64-100 Leszno.