Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IPPP2-443-360/10-4/AK
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie
Data wydania: 2010-08-18
Teza: Wnioskodawca nie będzie mógł na podstawie art. 43 ust 10 ustawy zrezygnować ze zwolnienia od podatku i wybrać opodatkowania dostawy budynku stawką 22%.
Słowa kluczowe: budynek; grunty-grunt zabudowany; nieruchomości-sprzedaż nieruchomości; zasiedlenie; zwolnienie
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. z 2007r. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Strony, przedstawione we wniosku z dnia 28 maja 2010r. (data wpływu 1 czerwca 2010r.), uzupełnionym pismem z dnia 30 czerwca 2010r. (data wpływu 5 lipca 2010r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie prawa do rezygnacji ze zwolnienia z podatku VAT dostawy budynku przemysłowego (budynku zbrojarni) - **jest nieprawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 1 czerwca 2010r. wpłynął ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie prawa do rezygnacji ze zwolnienia z podatku VAT dostawy budynku przemysłowego (budynku zbrojarni). Przedmiotowy wniosek został uzupełniony pismem z dnia 30 czerwca 2010r. (data wpływu 5 lipca 2010r.) będącym odpowiedzią na wezwanie tut. Organu Nr IPPP2-443-360/10-2/AK z dnia 24 czerwca 2010r. (data doręczenia 28 czerwca 2010r.)

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawca – Mirosław C. prowadzi pozarolniczą działalność gospodarczą - Z. na podstawie „Zaświadczenia o wpisie do Ewidencji Działalności Gospodarczej” , wydanego przez Burmistrza. Z tytułu prowadzonej na własne nazwisko działalności gospodarczej jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług. Wnioskodawca poza prowadzoną przez siebie działalnością gospodarczą, na przestrzeni lat 1997 - 2001 nabył kilka działek gruntowych, o charakterze przemysłowo - usługowym, w tym jedną wraz z zabudowaniami. Czynność nabycia tych nieruchomości została opodatkowana podatkiem od czynności cywilnoprawnej. W konsekwencji, po stronie Wnioskodawcy, nie powstało uprawnienie do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia tych nieruchomości.

Wnioskodawca w dniu 14 maja 1997r. nabył od Pana Józefa S., syndyka masy upadłości Przedsiębiorstwa Państwowego w G., dwie nieruchomości:

1.  działkę o powierzchni 11021m², oznaczoną numerem 51/7, dla której w Sądzie Rejonowym prowadzona była Księga Wieczysta i pozostaje ona w użytkowaniu wieczystym do dnia 5 grudnia 2089r. (KW….przed obecnym podziałem geodezyjnym).
2.  działkę o powierzchni 3296m², oznaczoną numerem 36/1 (akt notarialny rep. A nr …), dla której w Sądzie Rejonowym w G. prowadzona była Księga Wieczysta o nr .. i pozostaje ona w użytkowaniu wieczystym do dnia 5 grudnia 2089r. (KW ….); ponad 90% powierzchni działki stanowi zbiornik wodny.

Następnie w dniu 4 czerwca 1998r. Wnioskodawca nabył od Państwa Edwarda i Bożenny S., w drodze umowy zniesienia prawa współużytkowania wieczystego gruntu wraz z własnością budynków i urządzeń stanowiących odrębny od gruntu przedmiot własności, działkę o powierzchni 11 826m², oznaczoną numerem 51/8 (akt notarialny rep. A nr…), dla której to nieruchomości w Sądzie Rejonowym prowadzona była Księga Wieczysta o nr… i pozostaje ona w użytkowaniu wieczystym do dnia 5 grudnia 2089r. (KW …. przed obecnym podziałem geodezyjnym).

Działki gruntowe o nr 51/7 oraz 36/1, nigdy nie były wykorzystywane do prowadzonej przez Wnioskodawcę działalności gospodarczej i do dziś pozostają niezabudowane. Pomimo to, Wnioskodawca wykazał je w ewidencji środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych, prowadzonej na potrzeby podatku dochodowego od osób fizycznych. Jednakże z uwagi na charakter nieruchomości - niezabudowanych - podatnik nie dokonywał amortyzacji tych środków trwałych, w związku z czym odpisy amortyzacyjne nie zmniejszały podstawy opodatkowania prowadzonej przez podatnika działalności gospodarczej.

Działka 51/8 wraz z zabudowaniami nigdy nie została ujęta w ewidencji środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych, jako składnik prowadzonej działalności gospodarczej przez Wnioskodawcę. Jednocześnie działka ta od momentu nabycia, tj. od 1998r., była praktycznie w całości wydzierżawiana na cele produkcji elementów betonowych i betonu towarowego. Przychód z tego tytułu Wnioskodawca zaliczał do przychodów z działalności gospodarczej. Natomiast opłaty wieczyste i podatek od nieruchomości od całej działki o nr 51/8 były księgowane jako koszty działalności gospodarczej. Dzierżawa ta trwała do dnia 28 lutego 2010r. Na działce oznaczonej nr 51/8, objętej prawem wieczystego użytkowania, znajdowały się pierwotnie 3 budynki tj.:

*   hala produkcji prefabrykatów z węzłem betoniarskim o powierzchni 508,1m²,
*   budynek zbrojarni o powierzchni 283,8m²,
*   budynek biurowo-socjalny, piętrowy o powierzchni 133,5m².

W latach 2006-2008 budynek zbrojarni został poddany ograniczonemu remontowi (systemem gospodarczym), obejmując naprawę dachu, ścian zewnętrznych, wymianę kilku doświetleń. Koszt tych prac nie przekroczył 30% wartości początkowej budynku, jak również nie był pierwszym zasiedleniem, o którym mowa w art. 2 pkt 14 ustawy o VAT. Jednocześnie przeprowadzenie tych prac nie uprawniło Wnioskodawcy do obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu zakupu towarów i usług, związanych z tym remontem. Budynek zbrojarni, na przełomie 2008/2009r. był wynajęty. Umowa ta trwała do 30 marca 2010r.

Trzeci z budynków, tj. biurowo - socjalny, wybudowany na przestrzeni lat 60 i 70 ubiegłego wieku, oprócz funkcji biurowo - socjalnych, spełniał i nadal spełnia również funkcje mieszkalne. Piętro tego budynku, jeszcze przed nabyciem przez Wnioskodawcę uzyskało charakter lokalu mieszkalnego, co umożliwiło Wnioskodawcy w 2007r. uzyskanie zameldowania w tym lokalu mieszkalnym. Przy czym zdarzenie to nie było pierwszym zasiedleniem w rozumieniu art. 2 pkt 14) ustawy VAT. Jednocześnie istniejący podział spowodował, że parter tego budynku, pełniący funkcję biurową również był wynajmowany przez Podatnika.

W 2010r. Wnioskodawca dokonał podziału działki oznaczonej nr 51/7 na trzy części, tj. na: działkę o nr 51/9. działkę o nr 51/10, która obejmuje akacjowy zagajnik i część zbiornika wodnego, oraz działkę o nr 51/11.

Jednocześnie Podatnik przeprowadził podział działki oznaczonej nr 51/8 na dwie części, wyodrębniając działkę o nr 51/12 obejmującą oprócz gruntu budynek zbrojarni, oraz na działkę o nr 51/13 obejmującą oprócz gruntu budynek biurowo-socjalny. Po dokonaniu podziału Wnioskodawca dokonał następnie scalenia działki o numerze 51/11 (działka niezabudowana) i działka o numerze 51/12 (działka zabudowana) w jedną nieruchomość objętą jedną księgą wieczystą. Nieruchomość ta składa się obecnie z dwóch działek 51/11 i 51/12.

Podobna sytuacja dotyczy działek o numerze 51/13 (działka zabudowana) i numerze 51/10 (działka niezabudowana), które również zostały połączone w jedną księgę wieczystą. Ta nieruchomość składa się obecnie z dwóch działek 51/10 i 51/13.

W następstwie dokonanych zmian Pan Mirosław C. zamierza sprzedać na rzecz E. S.A. nieruchomości stanowiące: działki 36/1 (objęta kolejną księgą wieczystą) oraz działki 51/10 i 51/13 (objęte też kolejną księgą wieczystą, czyli dwie nieruchomości z których każda ma założoną księgę wieczystą.

Natomiast Wnioskodawca na rzecz B. Sp. z o.o. zamierza zbyć nieruchomość objętą jedną księgą wieczystą, składającą się dwóch działek 51/11 i 51/12.

Wszystkie nieruchomości, objęte są planem zagospodarowania przestrzennego, który przewiduje zabudowę na tym obszarze obiektów o przeznaczeniu przemysłowym i usługowym, z wykluczeniem budownictwa mieszkalnego.

Reasumując:

*   w stosunku do ww. nieruchomości Wnioskodawcy nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego (w cenie nabycia sprzedawca nie naliczył podatku od towarów i usług: czynności te były opodatkowane podatkiem od czynności cywilnoprawnych),
*   Wnioskodawca nie ponosił wydatków na ulepszenie nabytego budynku biurowo - socjalnego. które uprawniłyby go do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,
*   zarówno dostawca (Wnioskodawca), jak i nabywcy nieruchomości tj. E.S.A i B. Sp. z o.o. są zarejestrowanymi, czynnymi podatnikami VAT.

W uzupełnieniu do wniosku z dnia 30 czerwca 2010r. Wnioskodawca wskazał, iż budynek zbrojarni wraz z częścią działki nr ew. 51/8 był przedmiotem umowy dzierżawy w okresie od 20 stycznia 2009r. do 10 kwietnia 2010r.

W związku z powyższym zadano następujące pytania.

Czy Wnioskodawca w związku z planowaną sprzedażą prawa własności budynku przemysłowego (budynku zbrojarni), wybudowanego na przełomie lat 60 i 70 - tych ubiegłego wieku, usytuowanego na gruncie objętym prawem użytkowania wieczystego, a tym samym sprzedażą prawa użytkowania wieczystego gruntu (działek oznaczonych w rejestrze gruntów nr 51/12 oraz 51/11), posiada prawo rezygnacji ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, przy spełnieniu wszystkich warunków, o których mowa w tym przepisie oraz warunków zawartych w art. 43 ust. 11 ustawy o VAT, a tym samym może wybrać opodatkowanie dostawy tych towarów 22% stawką VAT?

Zdaniem Wnioskodawcy odpłatne przeniesienie prawa własności budynku przemysłowego (budynku zbrojarni) usytuowanego na gruncie objętym prawem wieczystego użytkowania (działki o numerach 51/12 i 51/11), który został wybudowany ponad 30 lat ternu, objęte jest zwolnieniem od podatku od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT. Jednocześnie dostawa prawa użytkowania wieczystego gruntu, na którym usytuowany jest budynek zbrojarni, objęta jest zwolnieniem od podatku od towarów i usług na podstawie § 12 ust. 1 pkt 11 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 24 grudnia 2009r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług w związku z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o podatku od towarów i usług.

W następstwie przysługującego Podatnikowi zwolnienia od podatku od towarów i usług, przysługuje mu również prawo do rezygnacji z niniejszego zwolnienia, zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, przy założeniu spełnienia wszystkich warunków, o których mowa w tym przepisie oraz warunków zawartych w art. 43 ust 11 ustawy o VAT.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Przez towary ustawodawca rozumie rzeczy ruchome, jak również wszelkie postacie energii, budynki i budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, a także grunty (art. 2 pkt 6 ustawy o VAT).

Jednocześnie w myśl art. 7 ust. 1 pkt 7 ustawy o VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również zbycie prawa wieczystego użytkowania gruntów.

Zgodnie z art. 29 ust. 5 ustawy o VAT, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu. Przepisu tego nie stosuje się do czynności oddania w użytkowanie wieczyste gruntu, dokonywanego z równoczesną dostawą budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli (art. 29 ust. 5a ustawy o VAT).

Stosownie do art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy;

1.  dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,
2.  pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Zgodnie z art. 2 pkt 14 ustawy o VAT, przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

1.  wybudowaniu lub
2.  ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30 % wartości początkowej.

Jednocześnie w myśl § 12 ust. 1 pkt 11 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 24 grudnia 2009 r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. nr 224, poz. 1799, ze zm.) zwalnia się od podatku zbycie prawa wieczystego użytkowania gruntu, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli, jeżeli budynki te lub budowle albo ich części są zwolnione od podatku.

Ponadto stosownie do art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem że:

1.  w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,
2.  dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30 % wartości początkowej tych obiektów.

Ustawodawca przewidział jednak możliwość zrezygnowania przez podatnika z przysługującego mu zwolnienia. Otóż w myśl art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1.  są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;
2.  złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Jak stanowi art. 43 ust. 11 ustawy o VAT, oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

1.  imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;
2.  planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części;
3.  adres budynku, budowli lub ich części.

W następstwie wykorzystywania przez Wnioskodawcę nieruchomości wchodzących obecnie w skład działki o numerze 51/12, tj. budynku zbrojarni wraz z towarzyszącym gruntem objętym prawem użytkowania wieczystego, w ramach prowadzonej działalności gospodarczej – wynajmu budynku i dzierżawy gruntu, nieruchomość tę należy uznać za towar w rozumieniu art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT. Jednocześnie planowana przez Wnioskodawcę dostawa budynku zbrojarni, wchodzącego w skład działki o numerze 51/12, korzysta ze zwolnienia od VAT na mocy art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT. Tym samym zgodnie z § 12 ust. 1 pkt 11 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 24 grudnia 2009r., w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług, grunt wchodzący w skład działek o numerach 51/12 i 51/11, objęty prawem wieczystego użytkowania również korzysta ze zwolnienia od VAT.

Wobec przedstawionego w niniejszym wniosku stanu faktycznego, zasadnym jest twierdzenie, że pierwsze zasiedlenie budynku zbrojarni miało miejsce na przełomie lat 60 - 70 XX wieku, na skutek wybudowania tego obiektu budowlanego, a następnie jego użytkowania przez pierwotnego właściciela. Wnioskodawca nabywając w 1998r. tę nieruchomość (działkę o numerze 51/8), nie uzyskał budynku biurowo - socjalnego w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu VAT (czynność sprzedaży tej nieruchomości opodatkowana została podatkiem od czynności cywilnoprawnych), jak również nie był pierwszym nabywcą lub użytkownikiem tego budynku, po jego wybudowaniu. Okoliczność ta nie stanowiła pierwszego zasiedlenia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. a) ustawy o VAT w związku z art. 2 pkt 14 lit. a) ustawy o VAT.

Zakładając, że przed nabyciem tego budynku przez Podatnika mógł on zostać poddany ulepszeniu, a wydatki poniesione na to ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej (art. 2 pkt 14 lit. b ustawy o VAT), to należy uznać, że pomiędzy pierwszym zasiedleniem, a dostawą budynku upłynął okres 2 lat, o którym mowa w art. 43 ust 1 pkt 10 lit. b ustawy o VAT. Tym samym upłynął dwuletni okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem tego budynku, a jego dostawą, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. a) ustawy o VAT stanowiący przesłankę ograniczającą Podatnikowi prawo do niniejszego zwolnienia od VAT.

Jednocześnie koszt prac remontowych budynku zbrojowni, przeprowadzonych przez Wnioskodawcę systemem gospodarczym, obejmującym naprawę dachu, ścian zewnętrznych, wymianę kilku oświetleń, nie przekroczył 30% wartości początkowej budynku. W efekcie nie istnieje również druga z negatywnych przesłanek, o której mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. b) ustawy o VAT, ograniczających niniejsze zwolnienie od VAT.

Zdaniem Wnioskodawcy konsekwencją niniejszego zwolnienia od podatku od towarów i usług, dotyczącego planowanej przez Wnioskodawcę dostawy na rzecz B. Sp. z o.o. prawa własności budynku przemysłowego (budynku zbrojarni) usytuowanego na gruncie objętym prawem użytkowania wieczystego (działka o numerze 51/12), jest uprawnienie do rezygnacji z tego zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, przy założeniu, że spełnione zostaną wszystkie warunki zawarte w art. 43 ust. 10 oraz warunki w art. 43 ust. 11 ustawy o VAT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za nieprawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Przez dostawę towarów, stosownie do art. 7 ust. 1 cyt. ustawy, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

Towarami, w myśl art. 2 pkt 6 cyt. ustawy są rzeczy ruchome, jak również wszelkie postacie energii, budynki i budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, a także grunty.

Zgodnie z art. 29 ust. 5 cyt. ustawy w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

W świetle tego przepisu przy sprzedaży budynków lub budowli, grunt na którym są one posadowione dzieli byt prawny budynków w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Oznacza to, że do dostawy gruntu stosuje się analogiczną stawkę podatku jak przy dostawie budynków, budowli lub ich części trwale z gruntem związanych. Jeżeli dostawa budynków albo budowli lub ich części korzysta ze zwolnienia od podatku, ze zwolnienia takiego korzysta również dostawa gruntu, na którym obiekt jest posadowiony.

Analogiczna sytuacja ma miejsce, gdy przedmiotem dostawy są budynki lub budowle posadowione na gruncie będącym przedmiotem wieczystego użytkowania. Jak wskazuje przepis § 12 ust. 1 pkt 11 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 24 grudnia 2009r. w sprawie wykonania niektórych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 224, poz. 1799), – obowiązującego od dnia 1 stycznia 2010r. – zwalnia się od podatku zbycie prawa wieczystego użytkowania gruntu, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli, jeżeli budynki te lub budowle albo ich części są zwolnione od podatku.

Co do zasady, stosownie do art. 41 ust. 1 cyt. ustawy, stawka podatku wynosi 22% z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1. Przy czym ustawodawca od powyższej zasady ustanowił szereg wyjątków, a jedną z nich jest przewidziane w art. 43 ust. 1 pkt 10 i 10a cyt. ustawy zwolnienie od podatku dostawy budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

1.  dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,
2.  pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata;

oraz dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa powyżej, pod warunkiem że:

1.  w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,
2.  dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Przy czym warunku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10a lit. b, nie stosuje się, jeżeli budynki, budowle lub ich części w stanie ulepszonym były wykorzystywane przez podatnika do czynności opodatkowanych przez co najmniej 5 lat, o czym stanowi treść art. 43 ust. 7a cyt. ustawy.

Stosownie do treści art. 43 ust. 10 cyt. ustawy, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1.  są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;
2.  złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Zgodnie z art. 43 ust. 11 cyt. ustawy, oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

1.  imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;
2.  planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części;
3.  adres budynku, budowli lub ich części.

Należy ponadto zauważyć, że zgodnie z art. 2 pkt 14 cyt. ustawy, przez pierwsze zasiedlenie - rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

1.  wybudowaniu lub
2.  ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Z powyższych przepisów wynika, iż dostawa nieruchomości, co do zasady, korzysta ze zwolnienia z podatku VAT. Wykluczenie z tego zwolnienia następuje w sytuacjach, gdy dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz w sytuacji, gdy od momentu pierwszego zasiedlenia nie minęły co najmniej dwa lata.

Z przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego wynika, że Wnioskodawca prowadzi pozarolniczą działalność gospodarczą. Jest z tego tytułu zarejestrowanym, czynnym podatnikiem podatku VAT. Na przestrzeni lat 1997 – 2001 Wnioskodawca nabył prawo wieczystego użytkowania kilku działek gruntowych o charakterze przemysłowo – usługowym, w tym jedną z zabudowaniami. Transakcja zakupu tych działek nie była opodatkowana podatkiem od towarów i usług, w wyniku czego Wnioskodawcy nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego przy ich nabyciu. Jedna z działek zabudowana jest budynkiem zbrojarni o powierzchni 283,8m². W stosunku do tego budynku Wnioskodawca ponosił wydatki na jego ulepszenie, ale wydatki te nie przekroczyły 30% wartości początkowej budynku. Z uzupełnienia do wniosku wynika, iż budynek zbrojarni wraz z częścią działki nr Ew. 51/8 był przedmiotem umowy dzierżawy w okresie od 20 stycznia 2009r. do 10 kwietnia 2010r. Przedmiotem zapytania Wnioskodawcy jest czy przy sprzedaży budynku zbrojarni Wnioskodawca będzie mógł zrezygnować ze zwolnienia z podatku VAT o którym mowa w art. 43 ust. 10 cyt. ustawy i opodatkować tę dostawę podstawową stawką podatku VAT w wysokości 22%.

Biorąc pod uwagę treść zdarzenia przyszłego przedstawionego w niniejszym wniosku w związku z powołanymi przepisami prawa podatkowego należy stwierdzić, że stanowisko Wnioskodawcy jest nieprawidłowe. Kluczową rolę w rozwiązaniu przedstawionego we wniosku problemu odgrywa przepis art. 43 ust. 1 pkt 10 w związku z art. 2 pkt 14 cyt. ustawy. Aby stwierdzić, czy przedmiotowa nieruchomość będzie korzystała ze zwolnienia z podatku VAT w pierwszej kolejności ustalić należy kiedy miało miejsce pierwsze zasiedlenie oraz jaki okres upłynął od niego do momentu dokonania dostawy nieruchomości. W tym celu należy odwołać się do brzmienia art. 2 pkt 14 lit. b cyt. ustawy, zgodnie z którym przez pierwsze zasiedlenie należy rozumieć oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu użytkownikowi budynków, budowli lub ich części po ich ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej. Ze zdarzenia przyszłego przedstawionego w przedmiotowym wniosku wynika, że budynek zbrojarni był przedmiotem umowy dzierżawy w okresie od 20 stycznia 2009r. Zatem z chwilą zawarcia przedmiotowej umowy dzierżawy nastąpiło pierwsze zasiedlenie tego budynku, bowiem nastąpiło oddanie go do użytkowania, w wykonaniu czynności opodatkowanych, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi tego budynku. W związku z powyższym wbrew twierdzeniu Wnioskodawcy pierwsze zasiedlenie w myśl przepisów ustawy o VAT nie nastąpiło z chwilą wybudowania tego budynku i użytkowania przez pierwszego właściciela.

Wobec powyższego stwierdzić należy, że w stosunku do budynku zbrojarni, który był przedmiotem umowy dzierżawy w okresie od 20 stycznia 2009r. do 10 kwietnia 2010r. nie będzie miało miejsca zastosowanie zwolnienia z podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. b w związku z § 12 ust. 1 pkt 11 cyt. rozporządzenia, gdyż pomiędzy pierwszym zasiedleniem tego budynku (20 stycznia 2009r.) do chwili obecnej upłynął okres krótszy niż dwa lata.

Zwolnienie z podatku VAT budynku zbrojarni będzie natomiast przysługiwało Wnioskodawcy w oparciu o treść art. 43 ust. 1 pkt 10a) lit. a) i lit. b) w związku z § 12 ust. 1 pkt 11 cyt. rozporządzenia, gdyż w stosunku do tego budynku Wnioskodawcy nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego (nabycie opodatkowane było podatkiem od czynności cywilnoprawnych) oraz wydatki ponoszone na ulepszenie budynku nie przekroczyły 30% wartości początkowej obiektu.

Podkreślić należy, iż prawo Podatnika do rezygnacji ze zwolnienia z podatku, wyrażone w art. 43 ust. 10 cyt. ustawy odnosi się wyłącznie do zwolnienia dostawy budynków, budowli lub ich części na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 cyt. ustawy.

Natomiast Wnioskodawcy przysługuje prawo zwolnienia dostawy budynku zbrojarni na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a lit. a i lit. b.

Zatem nie jest możliwe dokonanie przez Wnioskodawcę wyboru opodatkowania dostawy budynku zbrojarni stawką podatku w wysokości 22% na podstawie art. 43 ust. 10 tej ustawy, bowiem przepis ten odnosi się jedynie do dostawy zwolnionej na mocy art. 43 ust. 1 pkt 10.. W stosunku natomiast do dostawy zwolnionej z podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a przepis art. 43 ust. 10 nie ma zastosowania.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.