Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IPPB3/423-121/14-7/DP
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie
Data wydania: 2014-05-08
Teza: 1. Czy jeżeli Wynagrodzenie z tytułu nabycia przez Spółkę Akcyjną Akcji Własnych I od Inwestora I będzie niższe od wartości rynkowej nabytych Akcji Własnych I to powstanie po stronie Spółki Akcyjnej przychód podlegający opodatkowaniu? 2. Czy Spółka Akcyjna ustalając dochód z tytułu sprzedaży Akcji Własnych I powinna uwzględnić koszt uzyskania przychodu w wysokości odpowiadającej całości Wynagrodzenia wypłaconego na rzecz Inwestora z tytułu nabycia przez Spółkę Akcyjną Akcji Własnych I?
Słowa kluczowe: akcja; nabycie; opodatkowanie; przychód-powstanie przychodu; spółki-spółka akcyjna; wartość-wartość rynkowa; wynagrodzenia
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 14; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 3-art. 15

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2012 r. poz. 749 z późn. zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działający w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko  przedstawione we wniosku z dnia 29 stycznia 2014 r. (data wpływu 3 lutego 2014 r.) , uzupełnionym pismem z dnia 15 kwietnia 2014 r. (data wpływu 17 kwietnia 2014 r.) w odpowiedzi na wezwanie z dnia 10 kwietnia 2014 r. nr IPPB3/423-121/14-3/DP (doręczone 14 kwietnia 2014 r.), o wydanie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie:

*   możliwości wystąpienia przychodu z tytułu wykupu akcji własnych poniżej ich wartości rynkowej **jest nieprawidłowe**;
*   sposobu ustalenia dochodu w sytuacji sprzedaży akcji własnych spółki akcyjnej – **jest prawidłowe**.

UZASADNIENIE

W dniu 3 lutego 2014 r. został złożony ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie określenia przychodu z tytułu wykupu akcji własnych oraz ustalenia dochodu w sytuacji sprzedaży akcji własnych spółki akcyjnej.

We wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawca jest organizacją pozarządową działającą w formie fundacji. Wnioskodawca jest polskim rezydentem podatkowym posiadającym siedzibę i zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Fundacja prowadzi działalność w zakresie wspierania rozwoju przedsiębiorczości w Polsce współorganizując sieć centrów rozwijania młodej przedsiębiorczości w ramach których Fundacja wspiera rozwój nowych oraz innowacyjnych przedsięwzięć gospodarczych.

Wnioskodawca rozważa zawiązanie w przyszłości spółki akcyjnej (dalej:. Spółka Akcyjna). Spółka Akcyjna będzie posiadała siedzibę i zarząd na terytorium Polski. Akcjonariuszami Spółki Akcyjnej obok Wnioskodawcy będą również osoby fizyczne będące polskimi rezydentami podatkowymi (dalej: „Inwestor”, „Inwestorzy”), którzy będą wskazywać i wspierać konkretne przedsięwzięcia prowadzone przez Spółkę Akcyjną (dalej: „Start-up”).

Inwestorami będą mogły być tylko osoby nie mające doświadczenia biznesowego (inwestycyjnego), tj. studenci uczelni wyższych i absolwenci. Działalność Spółki Akcyjnej oraz funkcjonowanie wydzielonych Start-up”ów będzie miało na celu przygotowanie Inwestorów do uczestniczenia w przyszłości w obrocie gospodarczym poprzez m.in. edukację w zakresie prawidłowego wypełniania obowiązków publicznoprawnych. Inwestorzy będą obciążeni obowiązkiem dokapitalizowywania wskazanego Start-upa w drodze obejmowania akcji kolejnych emisji, wnoszenia dopłat lub pożyczek do Spółki Akcyjnej. Obowiązki Inwestorów w zakresie wspierania danego Start-upa będą wynikały ze statutu Spółki Akcyjnej oraz umów inwestycyjnych, które Spółka Akcyjna będzie zawierała z Inwestorami zainteresowanymi współfinansowaniem rozwoju Start-upa. Jeżeli charakter działania Start-up będzie wymagał wykonywania przez Inwestorów na rzecz Spółki Akcyjnej pracy osobiście obok ponoszenia nakładów finansowych. Inwestorzy zostaną zatrudnieni przez Spółkę Akcyjną na podstawie umowy o pracę, umowy zlecenia, umowy o dzieło lub innej umowy o podobnym charakterze.

Każdy Start-up będzie posiadał wydzielone konta księgowe w ramach Spółki Akcyjnej. Przychody i koszty uzyskania przychodu osiągane przez Start-upy będą uwzględniane w zeznaniach CIT-8 składanych przez Spółkę Akcyjną. Wyniki księgowe Start-upów będą zwiększały wynik kont syntetycznych (tzw. kont księgi głównej) Spółki Akcyjnej. Spółka Akcyjna na tej podstawie będzie określała wysokość zobowiązania podatkowego, będzie składała zeznania CIT-8 oraz ewentualne korekty. Upraszczając, przychody i koszty uzyskania przychodów uzyskane przez Start-upy będą przychodami i kosztami uzyskania przychodów Spółki Akcyjnej.

W momencie, w którym dojdzie do zakończenia konkretnego przedsięwzięcia tj. do likwidacji Start-upu Zarząd Spółki Akcyjnej będzie uprawniony do nabycia akcji Spółki Akcyjnej od Inwestora wspierającego dany, likwidowany Start-up (dalej: Akcje Własne). Nabycie Akcji Własnych nastąpi w trybie art. 362 § 1 pkt 8) w związku z art. 393 pkt 6 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2013 r. poz. 1030, dalej: KSH).

Celem nabycia Akcji Własnych będzie przede wszystkim rozliczenie przez Spółkę Akcyjną działalności likwidowanego Start-upa współfinansowanego przez Inwestora, który zamierza wystąpić ze Spółki Akcyjnej w trybie zbycia Akcji Własnych na rzecz Spółki Akcyjnej. Taki Inwestor, w związku z likwidacją Start-upa którego wspierał może nie być już zainteresowany dalszym uczestniczeniem w Spółce Akcyjnej. Nabycie Akcji Własnych będzie prowadziło także do zachowania docelowej struktury akcjonariatu Spółki Akcyjnej, w której to strukturze oprócz Wnioskodawcy akcje będą posiadali Inwestorzy wspierający rozwój wyodrębnionych Start-upów.

Celem nabycia Akcji Własnych będzie jednocześnie zabezpieczenie źródła przychodu oraz uniemożliwienie tzw. „wrogiego przejęcia” Spółki Akcyjnej przez inwestora zewnętrznego, tj. przez osobę która nie będzie finansowała działalności żadnego ze Start-upów. Nabycie Akcji Własnych przez Spółkę Akcyjną nastąpi na podstawie i w granicach upoważnienia udzielonego przez walne zgromadzenie Spółki Akcyjnej; upoważnienie będzie określało warunki nabycia, w tym:

1.  maksymalną liczbę Akcji Własnych do nabycia,
2.  okres upoważnienia, który nie będzie przekraczał pięciu lat,
3.  zasady ustalania wysokości wynagrodzenia dla Inwestora z tytułu nabycia Akcji Własnych (dalej: „Wynagrodzenie”):
    1.  nabycie przez Spółkę Akcyjną Akcji Własnych od Inwestora nastąpi po cenie odpowiadającej wartości bilansowej, rozumianej jako nadwyżka aktywów nad wartością zobowiązań, Start-upa wskazanego i wspieranego przez Inwestora, który będzie zainteresowany zbyciem Akcji Własnych na rzecz Spółki Akcyjnej. Wartość bilansowa Start-upa będzie ustalana na dzień zakończenia działalności Start-upa,
    2.  jeżeli wartość bilansowa Start-upa będzie niższa od wartości nominalnej Akcji Własnych posiadanych przez Inwestora, nabycie Akcji Własnych przez Spółkę Akcyjną nastąpi za cenę odpowiadającą wartości nominalnej nabywanych Akcji Własnych.

Nabycie przez Spółkę Akcyjną Akcji Własnych od Inwestora nastąpi po cenie odpowiadającej wynikowi finansowemu Start-upa ustalonemu na dzień zakończenia działalności Start-upa, zasady ustalania wysokości wynagrodzenia zostaną określone w uchwale walnego zgromadzenia akcjonariuszy (dalej: „Wynagrodzenie”). Upoważnienie będzie określało, że minimalna wysokość Wynagrodzenia za jedną Akcję Własną będzie odpowiadała wartości nominalnej nabywanej Akcji Własnej, Wynagrodzenie to nie będzie mogło jednak być wyższe niż wartość bilansowa (wynik) danego Start-upu, rozumiana jako nadwyżka aktywów nad wartością zobowiązań start-upu.

W przyszłości może zostać przeprowadzona likwidacja Start-upa, który będzie posiadał wartość bilansową niższą niż wartość emisyjna akcji Inwestora (dalej: Start-up I). Start-up I będzie wskazany i wpierany przez Inwestora (dalej: Inwestor I), który będzie posiadał akcje Spółki Akcyjnej (dalej: Akcje Własne I). Na podstawie Upoważnienia Spółka Akcyjna odkupi Akcje Własne I od Inwestora I. Wysokość Wynagrodzenia z tytułu odkupu Akcji Własnych I zostanie ustalona w oparciu o Upoważnienie tj. w wysokości odpowiadającej wartości nominalnej Akcji Własnych I z uwagi na wskazany ujemny wynik finansowy likwidowanego Start-upa I.

Następnie, Spółka Akcyjna sprzeda Akcje Własne I osobom zainteresowanym nabyciem akcji Spółki Akcyjnej tj. nowym inwestorom którzy będą zainteresowani współfinansowaniem wskazanych nowych przedsięwzięć w ramach Spółki Akcyjnej - nowych Start-upów (dalej: Nowy Inwestor, Nowi Inwestorzy). Spółka Akcyjna sprzeda Akcje Własne I za cenę odpowiadającą wartości emisyjnej Akcji Własnych I. Szczegółowe zasady wykupu Akcji Własnych I, a następnie ich dalszej odsprzedaży zostaną wskazane w regulaminach określonych przez Spółkę Akcyjną. Krańcowo, wyłącznie w celu lepszego zobrazowania zdarzenia przyszłego wskazanego powyżej, które nie stanowi zdarzenia hipotecznego lub alternatywnego.

Wnioskodawca przedstawia przykład rozliczenia wyżej przedstawionej w opisie zdarzenia przyszłego transakcji nabycia oraz późniejszej sprzedaży Akcji Własnych I przez Spółkę Akcyjną w związku z likwidacją Start-upa I. Założenia: cena emisyjna I Akcji Własnej I wynosi 250 zł; wartość emisyjna 10 posiadanych przez Inwestora Akcji Własnych I wynosi 2.500 zł; wartość nominalna akcji wynosi 1 zł; wartość bilansowa likwidowanego Start-upa I wynosi 500 zł. Inwestor I posiada 10 akcji Spółki Akcyjnej. Opis rozliczenia: na dzień zakończenia działalności Start-upa 1, Zarząd Spółki Akcyjnej przedstawia Inwestorowi I ofertę zakupu posiadanych przez Inwestora I 10 akcji Spółki Akcyjnej za cenę 500 zł. Wynagrodzenie zostanie ustalone w wysokości odpowiadającej wartości bilansowej Start-upa I. Następnie, Spółka Akcyjna odsprzeda Akcje Własne I na rzecz Nowego Inwestora po cenie emisyjnej Akcji Własnych I, tj. 250 zł za 1 Akcje Własną I. W rezultacie wystąpi dochód w Spółce Akcyjnej na sprzedaży Akcji Własnych I w wysokości 2.000 zł (2.500 zł - 500 zł).

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytanie.

1.  Czy jeżeli Wynagrodzenie z tytułu nabycia przez Spółkę Akcyjną Akcji Własnych I od Inwestora I będzie niższe od wartości rynkowej nabytych Akcji Własnych I to powstanie po stronie Spółki Akcyjnej przychód podlegający opodatkowaniu?
2.  Czy Spółka Akcyjna ustalając dochód z tytułu sprzedaży Akcji Własnych I powinna uwzględnić koszt uzyskania przychodu w wysokości odpowiadającej całości Wynagrodzenia wypłaconego na rzecz Inwestora z tytułu nabycia przez Spółkę Akcyjną Akcji Własnych I?

Ad. 1 Stanowisko Wnioskodawcy:

Zdaniem Wnioskodawcy, nabycie Akcji Własnych I za Wynagrodzeniem niezależnie od wysokości przyjętego Wynagrodzenia nie będzie skutkowało powstaniem przychodu w Spółce Akcyjnej. Wysokość Wynagrodzenia wypłacanego Inwestorowi I z tytułu odkupu Akcji Własnych I przez Spółkę Akcyjną będzie określone na postawie wartości bilansowej wskazanego przez Inwestora Start-upa. Zdaniem Wnioskodawcy, różnica pomiędzy wartością rynkową nabytych Akcji Własnych I a odpłatnością poniesioną przez Spółkę Akcyjną na nabycie Akcji Własnych I tj. Wynagrodzeniem nie będzie stanowiła przychodu Spółki Akcyjnej, o którym mowa w art. 12 ust. 2 pkt 1 w zw. z art. 12 ust. 5a Ustawy o CIT oraz art. 14 ust. 3 Ustawy o CIT.

Uzasadnienie

Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 2 Ustawy o CIT przychodami są w szczególności wartość otrzymanych nieodpłatnie lub częściowo odpłatnie rzeczy lub praw, a także wartość innych nieodpłatnych lub częściowo odpłatnych świadczeń. Przepis art. 14 ust. 3 Ustawy o CIT, stanowi, że jeżeli wartość wyrażona w cenie określonej w umowie znacznie odbiega od wartości rynkowej tych rzeczy lub praw, organ podatkowy wezwie strony umowy do zmiany tej wartości lub wskazania przyczyn uzasadniających podanie ceny znacznie odbiegającej od wartości rynkowej. W razie nieudzielania odpowiedzi, niedokonania zmiany wartości lub niewskazania przyczyn, które uzasadniają podanie ceny znacznie odbiegającej od wartości rynkowej, organ podatkowy określi wartość z uwzględnieniem opinii biegłego lub biegłych. Jeżeli wartość określona w ten sposób odbiega co najmniej o 33% od wartości wyrażonej w cenie, koszty opinii biegłego lub biegłych ponosi zbywający.

Wskazać należy, że wysokość Wynagrodzenia będzie zdaniem Wnioskodawcy kosztem uzyskania przychodu w przypadku późniejszej odsprzedaży Akcji Własnych I przez Spółkę Akcyjną. Wystąpienie straty lub zysku na obrocie odkupionymi papierami wartościowymi będzie wynikało z czynników obiektywnych i będzie powiązane z bieżącymi wynikami (wartością bilansową) danych Start-upów.

Tym samym jeżeli wysokość wypłaconego Inwestorowi Wynagrodzenia z tytułu nabycia Akcji Własnych I będzie niższa od wysokości uzyskanej ceny z tytułu odsprzedaży Akcji Własnych na rzecz Nowego Inwestora wystąpi w Spółce Akcyjnej z tytułu odsprzedaży Akcji Własnych dochód podlegający opodatkowaniu. Ponownie należy podkreślić, że podstawą ustalenia wysokości Wynagrodzenia z tytułu odkupu Akcji Własnych I od Inwestorów przez Spółkę Akcyjną będzie uchwała zgromadzenia akcjonariuszy. Podstawa ustalenia wartości odkupu Akcji Własnych I przez Spółkę Akcyjną będzie znana Inwestorowi I na dzień przystąpienia Inwestora I do Spółki Akcyjnej. Warunki określenia wartości odkupu będą obiektywne dla wszystkich potencjalnych Inwestorów w tym dla Inwestora I.

W świetle przedstawionych wyżej przepisów należy uznać, że w konsekwencji przeprowadzonej przez Spółkę Akcyjną transakcji nabycia Akcji Własnych I od Inwestora I nie powstanie w Spółce Akcyjnej przychód podlegający opodatkowaniu w momencie nabycia Akcji Własnych I, ponieważ nabycie Akcji Własnych I od inwestora I nastąpi po cenie wynikającej z wyniku finansowego wskazanego przez Inwestora I Start-upa I co uzasadnia przyjęcie przez Spółkę Akcyjną oraz Inwestora I Wynagrodzenia w wysokości, które może nie odpowiadać wartości rynkowej nabywanych przez Spółkę Akcyjną Akcji Własnych I.

Ad. 2 Stanowisko Wnioskodawcy

W ocenie Wnioskodawcy wydatki poniesione przez Spółkę Akcyjną na nabycie Akcji Własnych I (tj. Wynagrodzenie) od Inwestora I w przypadku sprzedaży Akcji Własnych I przez Spółkę Akcyjną na rzecz Nowych Inwestorów będą stanowiły w całości koszt uzyskania przychodu pomniejszający przychód podlegający opodatkowaniu na podstawie art. 16 ust. 1 pkt 8 Ustawy o CIT

Uzasadnienie

Kosztem podatkowym będą wydatki poniesione przez Spółkę na nabycie akcji. Podstawę ustalenia wartości zakupu akcji będą warunkowały wyniki finansowe (wartość bilansowa) Start-up. W takiej bowiem sytuacji podstawę ustalenia wartości odkupu Akcji Własnych I od Inwestora I przez Spółkę Akcyjną będzie warunkowała uchwała zgromadzenia Wspólników znana wszystkim Inwestorom w tym Inwestorowi I od chwili przystąpienia do Spółki Akcyjnej

Podstawa ustalenia wartości odkupu akcji przez Spółkę Akcyjną będzie zatem znana Inwestorom na dzień przystąpienia Inwestorów do Spółki Akcyjnej natomiast warunki określenia wartości odkupu obiektywne dla wszystkich potencjalnych Inwestorów. Wystąpienie straty lub zysku na obrocie odkupionymi papierami wartościowymi będzie wynikało z czynników obiektywnych i będzie powiązane z bieżącymi wynikami danych Start-upów.

Zgodnie z art. 7 ust. 2 Ustawy o CIT, dochodem jest, z zastrzeżeniem art. 10 i 11, nadwyżka sumy przychodów nad kosztami ich uzyskania, osiągnięta w roku podatkowym; jeżeli koszty uzyskania przychodów przekraczają sumę przychodów, różnica jest stratą.

W myśl art. 15 ust. 1 Ustawy o CIT, kosztami uzyskania przychodów są koszty poniesione w celu osiągnięcia przychodów lub zachowania albo zabezpieczenia źródła przychodów, z wyjątkiem kosztów wymienionych w art. 16 ust. 1 Ustawy o CIT. Powyższe oznacza, że wydatki związane z prowadzoną działalnością gospodarczą, po wyłączeniu zastrzeżonych w ustawie są kosztami uzyskania przychodów Kosztami uzyskania przychodów są wszelkie koszty a więc bezpośrednio i pośrednio związane z uzyskiwaniem przychodów z wyjątkiem kosztów wymienionych w art. 16 ust. 1 Ustawy o CIT. Stosownie do art. 16 ust. 1 pkt 8 Ustawy o CIT, nie uważa się za koszty uzyskania przychodów wydatków na objęcie lub nabycie udziałów albo wkładów w spółdzielni, udziałów (akcji) oraz papierów wartościowych, a także wydatków na nabycie tytułów uczestnictwa w funduszach kapitałowych; wydatki takie są jednak kosztem uzyskania przychodu z odpłatnego zbycia tych udziałów (akcji) oraz papierów wartościowych, w tym z tytułu wykupu przez emitenta papierów wartościowych, a także z odkupienia albo umorzenia tytułów uczestnictwa w funduszach kapitałowych, z zastrzeżeniem ust. 7e.

Jak wynika z ww. przepisów, wydatki na objęcie lub nabycie m.in. akcji nie podlegają zaliczeniu w koszty uzyskania przychodów w momencie ich poniesienia, lecz dopiero w momencie ustalania dochodu z ich odpłatnego zbycia. Nabycie Akcji Własnych I przez Spółkę Akcyjnej w celu ich dalszej sprzedaży nie wywołuje zatem żadnych skutków w podatku CIT Spółka Akcyjna powinna dopiero w dacie sprzedaży Akcji Własnych I rozpoznać przychód w wysokości odpowiadającej cenie wyrażonej w umowie. Powinna też w dacie sprzedaży Akcji Własnych I uwzględnić koszt uzyskania tego przychodu w wysokości odpowiadającej wydatkom poniesionym na nabycie Akcji Własnych I. Kosztem uzyskania przychodu będą wszystkie wydatki związane z nabyciem Akcji Własnych I na zasadzie współmierności kosztu do przychodu. Zatem, w myśl Ustawy o CIT powstały dochód lub stratę na sprzedaży nabytych Akcji Własnych I należy uwzględnić w rachunku podatkowym oraz zeznaniu rocznym CIT.

Wskazać należy, że przepis art. 16 ust. 1 pkt 8 Ustawy o CIT nie różnicuje skutków podatkowych sprzedaży „akcji własnych” oraz „akcji obcych”. Wydatki na nabycia Akcji Własnych jak również wydatki poniesiono na nabycie innych papierów wartościowych wskazanych w art. 16 ust. 1 pkt 8 Ustawy o CIT podlegają zaliczeniu do kosztów uzyskania przychodów w momencie ustalania dochodu lub straty z ich zbycia. Użycie przez ustawodawcę określenia  wydatki na nabycie  oznacza, że do kosztów zalicza się wszelkie koszty bezpośrednio warunkujące nabycie m.in. akcji, bez których poniesienia nie byłoby możliwe skuteczne nabycie tych akcji w tym także wydatki na nabycie Akcji Własnych I. Do tych kosztów zaliczyć należy cenę akcji oraz inne koszty bezpośrednio związane z tym zakupem (np. podatek od czynności cywilnoprawnych). Należy jednocześnie stwierdzić, iż przepisy prawa podatkowego nie ograniczają prawa do zaliczenia do kosztów uzyskania przychodów wydatków poniesionych na nabycie sprzedawanych akcji, mimo iż przewyższają one osiągnięty z ich sprzedaży przychód. Dotyczy to również opisanej przez Wnioskodawcę sytuacji, w której Spółka Akcyjna nabywa Akcje Własne I w celu ich sprzedaży. Tym samym Spółka ma prawo do uznania za koszty podatkowe wydatków na zakup Akcji Własnych I, przy jednoczesnym wykazaniu przychodów ze sprzedaży tych Akcji Własnych I. Stanowisko przedstawione przez Wnioskodawcę znajduje potwierdzenie w wydawanych interpretacjach indywidualnych:

*   Interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu (ILPB4/423-467/11-2/ŁM, 28 lutego 2012 r.):
    *   „(…) wydatki poniesione przez Spółkę na zakup akcji własnych stanowić będą koszty uzyskania przychodu, w rozumieniu art. 16 ust 1 pkt 8 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, w dacie ich sprzedaży pracownikom.”
*   Interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu (ILPB3-423-184/09-2/DS, 26 maja 2009 r.):
    *   „(…) koszt nabycia akcji własnych od byłych pracowników będzie dla Wnioskodawcy kosztem uzyskania przychodu w momencie sprzedaży tych akcji, natomiast jego wysokość stanowić będą wszelkie koszty bezpośrednio warunkujące ich nabycie”.

**W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego w zakresie:**

*   możliwości wystąpienia przychodu z tytułu wykupu akcji własnych poniżej ich wartości rynkowej **jest nieprawidłowe**;
*   sposobu ustalenia dochodu w sytuacji sprzedaży akcji własnych spółki akcyjnej – **jest prawidłowe**.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej przez Spółkę oceny swego stanowiska w zakresie pytania nr 2 wniosku.

Przechodząc do odpowiedzi na pytanie nr 1 wniosku, w zakresie możliwości wystąpienia przychodu z tytułu nabycia akcji własnych po cenie niższej od ich wartości rynkowej, przytoczyć należy przepisy podatkowe regulujące tego typu transakcje. Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2011 r., nr 74, poz. 397 z późn. zm.; dalej ustawa o PDOP): „przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, są w szczególności: (…) 2) wartość otrzymanych nieodpłatnie lub częściowo odpłatnie rzeczy lub praw, a także wartość innych nieodpłatnych lub częściowo odpłatnych świadczeń, z wyjątkiem świadczeń związanych z używaniem środków trwałych otrzymanych przez samorządowe zakłady budżetowe w rozumieniu ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych oraz spółki użyteczności publicznej z wyłącznym udziałem jednostek samorządu terytorialnego lub ich związków od Skarbu Państwa, jednostek samorządu terytorialnego lub ich związków w nieodpłatny zarząd lub używanie;”. Z art. 12 ust. 5 ustawy o PDOP wynika, że wartość otrzymanych nieodpłatnie rzeczy lub praw określa się na podstawie cen rynkowych stosowanych w obrocie rzeczami lub prawami tego samego rodzaju i gatunku, z uwzględnieniem w szczególności ich stanu i stopnia zużycia oraz czasu i miejsca ich uzyskania. Z kolei art. 12 ust. 5a tej ustawy stanowi, że wartością rzeczy lub praw częściowo odpłatnych stanowiącą przychód podatnika jest różnica między wartością tych rzeczy lub praw, ustaloną według zasad określonych w ust. 5, a odpłatnością ponoszoną przez podatnika. Przepis art. 14 ust. 3 stosuje się odpowiednio. Treść art. 14 ust. 3 jest następująca: „Jeżeli wartość wyrażona w cenie określonej w umowie znacznie odbiega od wartości rynkowej tych rzeczy lub praw, organ podatkowy wezwie strony umowy do zmiany tej wartości lub wskazania przyczyn uzasadniających podanie ceny znacznie odbiegającej od wartości rynkowej. W razie nieudzielenia odpowiedzi, niedokonania zmiany wartości lub niewskazania przyczyn, które uzasadniają podanie ceny znacznie odbiegającej od wartości rynkowej, organ podatkowy określi wartość z uwzględnieniem opinii biegłego lub biegłych. Jeżeli wartość określona w ten sposób odbiega co najmniej o 33% od wartości wyrażonej w cenie, koszty opinii biegłego lub biegłych ponosi zbywający.”

Zdaniem Wnioskodawcy różnica występująca w cenie faktycznie zapłaconej za akcje, a ich wartością rynkową nie będzie stanowiła przychodu, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 2 w zw. z art. 12 ust. 5a oraz art. 14 ust. 3 ustawy o PDOP. Jego zdaniem ustalenie takiej ceny będzie wynikało z czynników obiektywnych.

W tym miejscu należy podkreślić, że zgodnie z regulacją zawartą art. 14 ust. 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, wskazanie przyczyn uzasadniających zastosowanie ceny obiegającej od wartości rynkowej może stanowić przesłankę do odstąpienia od określania przez organ podatkowy wartości transakcji dla celów podatkowych.

Z powyższego wynika, że wyłączenia zawarte w przepisie art. 14 ust. 3 ustawy o PDOP mają zastosowanie gdy podatnik wykaże, że w jego sytuacji bezzasadne jest ustalanie rynkowej wartości transakcji. Tak więc gdy warunek powyższy nie zostanie spełniony, organ podatkowy ma prawo a nawet obowiązek ustalenia rynkowej wartości dokonanej transakcji.

Wyjaśniając jednak szerzej możliwość stosowania przepisu art. 14 ust. 3 ustawy o PDOP wskazać należy, że zbadanie okoliczności dokonywanej transakcji jest w pełni możliwe dopiero w ramach ewentualnego postępowania podatkowego lub kontrolnego. Stwierdzenie więc, iż przedstawione przez Wnioskodawcę w zdarzeniu przyszłym czynniki obiektywne rzeczywiście wystąpią, nie może podlegać ocenie tutejszego organu podatkowego, bowiem zbadanie tych okoliczności jest w pełni możliwe dopiero w ramach ewentualnego postępowania kontrolnego lub podatkowego. Zauważyć należy przy tym, że uregulowane w art. 14b-h ustawy - Ordynacja podatkowa - postępowanie w sprawie wydawania interpretacji indywidualnych - jest postępowaniem odrębnym od postępowania podatkowego czy kontrolnego, w ramach których to prowadzone jest postępowanie dowodowe. Natomiast regulacje art. 14b i nast. ustawy - Ordynacja podatkowa nie przewidują prowadzenia postępowania dowodowego w sprawach o interpretację przepisów prawa podatkowego.

Nie można więc wykluczyć, w drodze indywidualnej interpretacji przepisów prawa podatkowego, że przepisy art. 12 ust. 1 pkt 2) w zw. z art. 12 ust. 5a oraz art. 14 ust. 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, znajdą zastosowanie w zdarzeniu przyszłym przedstawionym we wniosku.

Należy zatem wskazać, iż podatnik stosując przepis art. 14 ust. 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, będzie zobowiązany do wskazania przyczyn, na podstawie których zasadne jest odstąpienie od ceny rynkowej przy transakcji zakupu akcji.

Z tych przyczyn stanowisko Wnioskodawcy, który z góry przesądza, że w sytuacji objętej pytaniem nr 1 wniosku, nie wystąpi przychód podatkowy, należy uznać za nieprawidłowe. Takiej tezy nie można bowiem z góry przyjąć, że przychód wystąpi lub też nie, zwłaszcza w sytuacji gdy jest to zdarzenie przyszłe i nie są znane okoliczności transakcji  których organ podatkowy w niniejszym postępowaniu i tak nie może zweryfikować. O możliwości wystąpienia w tej sprawie przychodu podatkowego może zadecydować organ podatkowy, który dokonałby odpowiednich ustaleń w toku postępowania podatkowego.

Organ podatkowy dodatkowo wyjaśnia, że ustalenie przychodu podatkowego w związku z zakupem akcji poniżej ich wartości rynkowej będzie rzutowało na wysokość kosztu podatkowego (ustalonego na podstawie art. 15 ust. 1i ustawy o PDOP), o którym mowa w zagadnieniu objętym pytaniem nr 2 wniosku, w którym organ co do zasady zgodził się z Wnioskodawcą.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania niniejszej interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr z 2012 poz. 270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.