Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP4-2.4012.560.2020.1.AA
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2021-02-02
Teza: Przeniesienie praw i obowiązków w wyniku zawarcia Umowy Cesji Praw i Obowiązków z Umowy Przedwstępnej Cesji, stanowić będzie świadczenie usługi i będzie podlegać opodatkowaniu właściwą stawką podatku VAT Zainteresowanemu będzie przysługiwać pełne prawo do odliczenia VAT.
Słowa kluczowe: cesja; czynności-czynności opodatkowane; nieruchomości; odliczenia-prawo do odliczenia; umowa-umowa przedwstępna
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 8; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1, art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2020 r., poz. 1325 z późn. zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku wspólnym z dnia 5 listopada 2020 r. (data wpływu 5 listopada 2020 r.) uzupełnionym pismem z dnia 19 stycznia 2021 r. (data wpływu 19 stycznia 2021 r.) oraz pismem z dnia 19 stycznia 2021 r. (data wpływu 26 stycznia 2021 r.) o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania transakcji cesji za podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT oraz prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego w związku z przedmiotową transakcją – **jest prawidłowe**.

UZASADNIENIE

W dniu 5 listopada 2020 r. wpłynął ww. wniosek wspólny o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania transakcji cesji za podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT oraz prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego w związku z przedmiotową transakcją.

Wniosek uzupełniony został pismem z dnia 19 stycznia 2021 r. (data wpływu 19 stycznia 2021) oraz pismem z dnia 19 stycznia 2021 r. (data wpływu 26 stycznia 2021 r.).

We wniosku wspólnym złożonym przez:

*   Zainteresowanego będącego stroną postępowania: A. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością
*   Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania: B. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością

przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:

C. Sp. z o.o. (dalej: „Wnioskodawca” lub „C.”), B. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: „B.” lub „Cedent”) są czynnymi podatnikami VAT, posiadającymi siedzibę i miejsce działalności gospodarczej w Polsce.

Przedmiotem działalności Wnioskodawcy jest m.in. realizacja projektów budowlanych związanych z budową, najmem i sprzedażą obiektów magazynowo-biurowych (magazynowo-usługowo-biurowych).

W dniu 17 września 2018 r. Pani E.M. (dalej: „Sprzedająca”) i B. zawarli przedwstępną umowę sprzedaży (objęta aktem notarialnym rep. (…) działki gruntu o numerze ewidencyjnym (…) o powierzchni 8582 m2, z obrębu (…), położonej w miejscowości (…), objętą księgą wieczystą KW numer (…), prowadzoną przez Sąd Rejonowy (…) Wydział Ksiąg Wieczystych (dalej: „Nieruchomość”) albo geodezyjnie wydzielonych z ww. nieruchomości działek gruntu, B zobowiązała się do nabycia przedmiotowej Nieruchomości. W treści wspomnianej umowy przedwstępnej sprzedaży, Sprzedająca wyraziła zgodę na przelew praw i przejęcie zobowiązań B z tej umowy na inną spółkę z siedzibą na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, która stanie się podmiotem wszelkich praw i obowiązków B wynikających z tej umowy, przez co Sprzedająca będzie zobowiązana do zawarcia z nim umowy przyrzeczonej sprzedaży Nieruchomości.

Kolejno w dniu 20 marca 2020 r. Sprzedająca zawarła z B. umowę rozwiązującą przedwstępną umowę sprzedaży, o której mowa powyżej oraz zawarła przedwstępną umowę sprzedaży Nieruchomości („Umowa Przedwstępna”), objętą aktem notarialnym rep. (…). Na podstawie wskazanej umowy Sprzedająca oraz B zobowiązali się do zawarcia umowy sprzedaży („Umowa Przyrzeczona Sprzedaży”), na podstawie której Sprzedająca zobowiązała się sprzedać, w stanie wolnym od wszelkich obciążeń Nieruchomość, a B. zobowiązała się do nabycia przedmiotowej Nieruchomości.

W treści Umowy Przedwstępnej, Sprzedająca wyraziła zgodę na przelew praw i przejęcie zobowiązań B. wynikających z tej umowy na inną spółkę z siedzibą na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, która stanie się podmiotem wszystkich praw i obowiązków B. wynikających z tej umowy (tj. kupującym w rozumieniu tej umowy oraz Umowy Przyrzeczonej Sprzedaży), przez co Sprzedająca będzie zobowiązana do zawarcia z nim Umowy Przyrzeczonej Sprzedaży.

W dniu 30 października 2020 roku Wnioskodawca oraz B (w formie aktu notarialnego rep. (…)) zawarli umowę na mocy której B zobowiązała się do przeniesienia na Wnioskodawcę praw i obowiązków wynikających z Umowy Przedwstępnej („Umowa Przyrzeczona Cesji”), na mocy której to Umowy Przyrzeczonej Cesji B. przeniesie na Wnioskodawcę wszelkie prawa i obowiązki B wynikające z Umowy Przedwstępnej, w stanie wolnym od jakichkolwiek obciążeń oraz praw i roszczeń osób trzecich, a Wnioskodawca prawa te oraz obowiązki w całości przejmie (przelew wierzytelności w rozumieniu art. 509 kodeksu cywilnego oraz przejęcie długu w rozumieniu art. 519 kodeksu cywilnego) na zasadach i warunkach określonych w tej umowie („Umowa Przedwstępna Cesji”).

Zgodnie z Umową Przedwstępną Cesji, Umowa Przyrzeczona Cesji zostanie zawarta po łącznym spełnieniu (lub zrzeczeniu się przez Wnioskodawcę zgodnie z Umową Przedwstępną Cesji) określonych warunków, w tym:

1.  Sprzedająca stawi się w celu zawarcia Umowy Przyrzeczonej Sprzedaży z Wnioskodawcą w dniu, w którym zostanie zawarta Umowa Przyrzeczona Cesji i że zawrze z Wnioskodawcą Umowę Przyrzeczoną Sprzedaży Nieruchomości natychmiast po zawarciu Umowy Przyrzeczonej Cesji (w tym samym dniu);
2.  Sprzedająca nie złoży oświadczenia o odstąpieniu od Umowy Przedwstępnej, ani nie podejmie żadnych czynności mających na celu rozwiązanie, uchylenie się od skutków prawnych, unieważnienie lub stwierdzenie nieważności Umowy Przedwstępnej, ani nie podejmie żadnych czynności (w tym procesowych) mających na celu podważenie ważności lub skuteczności Umowy Przedwstępnej;
3.  Wnioskodawca oraz B. wystąpią ze wspólnym wnioskiem o uzyskanie interpretacji podatkowej, która potwierdzi: (i) że transakcja będąca przedmiotem Umowy Przyrzeczonej Cesji podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług VAT i nie jest z tego podatku zwolniona oraz (ii) że Wnioskodawcy przysługuje prawo do rozliczenia (odliczenia) podatku od towarów i usług VAT naliczonego w związku z zawarciem transakcji będącej przedmiotem Umowy Przyrzeczonej Cesji oraz taka interpretacja zostanie dla Wnioskodawcy i B. wydana i nie zostaną podjęte żadne kroki prawne, których celem lub skutkiem będzie utrata, w jakikolwiek sposób, mocy obowiązującej tej interpretacji, w szczególności w formie skargi do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego.

W dniu 26 października 2020 roku Sprzedająca złożyła oświadczenie w formie aktu notarialnego (rep. (…), w którym m.in.: wyraziła zgodę na przelew praw i przejęcie zobowiązań B wynikających z Umowy Przedwstępnej przez Wnioskodawcę oraz na zakup od niej Nieruchomości przez Wnioskodawcę na zasadach wynikających z Umowy Przedwstępnej.

Strony zgodnie postanowiły w Umowie Przedwstępnej Cesji, że wszystkie warunki zawieszające wskazane powyżej zostały zastrzeżone na rzecz Wnioskodawcy, co w szczególności oznacza, że Wnioskodawca uprawniony jest - według własnego uznania - do zrzeczenia się, na podstawie pisemnego oświadczenia Wnioskodawcy doręczonego B, jednego, więcej niż jednego lub wszystkich warunków zawieszających i w takich okolicznościach, warunek (warunki) zawieszające, których zrzekł się Wnioskodawca, będą uważane za spełnione z dniem doręczenia B. oświadczenia Wnioskodawcy, o którym mowa powyżej.

Z tytułu przeniesienia praw i obowiązków B. wynikających z Umowy Przedwstępnej na Wnioskodawcę na podstawie Umowy Przyrzeczonej Cesji B. przysługiwać będzie wynagrodzenie („Wynagrodzenie”).

Wynagrodzenie zostanie zapłacone przez Wnioskodawcę na rzecz B w ten sposób, że kwota Wynagrodzenia, powiększona o podatek od towarów i usług, o ile będzie należny, zostanie zapłacona przez Wnioskodawcę na rzecz B w dniu zawarcia Umowy Przyrzeczonej Cesji (ale po jej zawarciu) i w dniu zawarcia Umowy Przyrzeczonej Sprzedaży (ale po jej zawarciu) na podstawie wystawionej faktury. W przypadku, gdy z otrzymanej interpretacji podatkowej, o której mowa powyżej, będzie wynikało, że: (i) transakcja będąca przedmiotem Umowy Przyrzeczonej Cesji nie podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług; albo (ii) transakcja będąca przedmiotem tej umowy podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług VAT, ale jest z tego podatku zwolniona, Wynagrodzenie nie będzie powiększone o podatek od towarów i usług.

W konsekwencji, po wejściu w życie warunków opisanych powyżej, bądź w przypadku zrzeczenia się przez Wnioskodawcę któregokolwiek z warunków dojdzie do zawarcia Umowy Przyrzeczonej Cesji, tj. Wnioskodawca stanie się stroną Umowy Przedwstępnej, a tym samym stanie się podmiotem wszelkich praw i obowiązków z Umowy Przedwstępnej.

Wnioskodawca planuje, że wybuduje na Nieruchomości obiekt komercyjny, tj. zrealizuje inwestycję polegającą na budowie zespołu budynków magazynowo - biurowych wraz z niezbędną infrastrukturą techniczną oraz drogami i ciągami komunikacji wewnętrznej i naziemnymi miejscami postojowymi i placami manewrowymi i terenem zielonym, a następnie dokona komercjalizacji tej inwestycji (tj. odda w najem podmiotom trzecim powierzchnie, jakie powstaną w ramach tej inwestycji) oraz dokona sprzedaży inwestycji po jej wybudowaniu w ramach czynności opodatkowanej VAT. Alternatywnie, w przypadku podjęcia przez Wnioskodawcę decyzji o realizacji inwestycji przez spółkę celową, Wnioskodawca po nabyciu Nieruchomości dokonana jej aportu do tej spółki celowej w ramach czynności opodatkowanej VAT.

W piśmie z dnia 19 stycznia 2021 r. Zainteresowany doprecyzował opis sprawy i wskazał, że:

Zgodnie z pierwotnymi założeniami C. planowała wybudować na Nieruchomości obiekt komercyjny, tj. zrealizować inwestycję polegającą na budowie zespołu budynków magazynowo - biurowych wraz z niezbędną infrastrukturą techniczną oraz drogami, ciągami komunikacji wewnętrznej, naziemnymi miejscami postojowymi, placami manewrowymi i terenem zielonym. W związku jednak ze zmianą założeń biznesowych, podjęta została decyzja, że inwestycja ta nie zostanie zrealizowana przez C., ale przez inną spółkę powiązaną z udziałowcami C, tj. A Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: „A”). Powyższe wynika z faktu, że w związku z realizacją inwestycji w innej lokalizacji przez podmiot, którego wspólnikiem jest C wymogiem banku jest ustanowienie zastawu na udziałach C, natomiast wspólnicy C chcieliby zrealizować inwestycję na Nieruchomości za pośrednictwem podmiotu, którego udziały nie są obciążone zastawem. W związku z powyższym wspólnicy C postanowili wykorzystać w tym celu spółkę celową (A), która do tej pory nie prowadziła działalności gospodarczej.

Mając na uwadze powyższe, zgodnie z poczynionymi przez C., A. oraz B. uzgodnieniami, B. wyraziła zgodę na przeniesienie przez C wszystkich praw i obowiązków wynikających z Umowy Przedwstępnej Cesji na A., przy czym jednocześnie C. na mocy Umowy Przedwstępnej Cesji jest uprawniona do przeniesienia wszystkich praw i obowiązków wynikających z Umowy Przedwstępnej Cesji na A. jako na podmiot spełniający wymogi określone w Umowie Przedwstępnej Cesji.

W celu realizacji ww. uzgodnienia, B., C. oraz A. planują zawrzeć umowę na mocy której:

1.  C. oraz A. zawrą umowę przeniesienia przez C. (jako cedenta) oraz A. (jako cesjonariusza) wszelkich praw i obowiązków C. wynikających z Umowy Przedwstępnej Cesji w zamian za wynagrodzenie, zaś A. przejmie wszelkie prawa oraz obowiązki C. wynikające z Umowy Przedwstępnej Cesji (przelew wierzytelności w rozumieniu art. 509 kodeksu cywilnego oraz przejęcie długu w rozumieniu art. 519 kodeksu cywilnego) („Umowa Cesji Praw i Obowiązków z Umowy Przedwstępnej Cesji”).
2.  B. oświadczy, że wyraża zgodę na cesję praw i obowiązków z Umowy Przedwstępnej Cesji z C na A.
3.  Wszelkie odniesienia z Umowy Przedwstępnej Cesji do C oznaczać będą - od momentu zawarcia Umowy Cesji Praw i Obowiązków z Umowy Przedwstępnej Cesji Umowy - odniesienia do A.
4.  Złożenie do depozytu notarialnego oświadczenia o wyrażeniu zgody na wykreślenie wpisu praw i roszczeń wpisu praw i roszczeń A. o zawarcie Umowy Przyrzeczonej Sprzedaży z działu III księgi wieczystej prowadzonej dla Nieruchomości będącej przedmiotem Umowy Przedwstępnej, będzie uznawane za spełniające przewidziany w Umowy Przedwstępnej Cesji warunek skuteczności przeniesienia ogółu (całości) praw i zobowiązań wynikających z Umowy Przedwstępnej Cesji. Oznacza to w szczególności, że cesja praw i obowiązków z Umowy Przedwstępnej Cesji wywrze skutki prawne i A. wstąpi w prawa i obowiązki C. wynikające z Umowy Przedwstępnej Cesji.
5.  Cesja praw i obowiązków z Umowy Przedwstępnej Cesji wejdzie w życie w momencie zawarcia Umowy Cesji Praw i Obowiązków z Umowy Przedwstępnej Cesji.
6.  Umowa Przedwstępna Cesji ulegnie zmianie w ten sposób, że:
    *   Warunki zawieszające określone w Umowie Przedwstępnej Cesji oraz wskazane we Wniosku będą wymagały ich spełnienia z uwzględnieniem zmian Umowy Przedwstępnej Cesji wynikających z Umowy Cesji Praw i Obowiązków z Umowy Przedwstępnej Cesji Umowy oraz z uwzględnieniem A zamiast C.
    *   W terminie do dnia 18 stycznia 2021 r. B oraz A złożą wniosek o uzyskanie interpretacji podatkowej (względnie uzupełnienie wniosku o uzyskanie interpretacji podatkowej), która potwierdzi: (i) że transakcja będąca przedmiotem Umowy Przyrzeczonej Cesji podlega opodatkowaniu VAT i nie jest z tego podatku zwolniona oraz (ii) że A przysługuje prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego w związku z zawarciem transakcji będącej przedmiotem Umowy Przyrzeczonej Cesji oraz taka interpretacja zostanie dla tych podmiotów wydana i nie zostaną podjęte żadne kroki prawne, których celem lub skutkiem będzie utrata, w jakikolwiek sposób, mocy obowiązującej tej interpretacji, w szczególności w formie skargi do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego.
    *   W terminie do 18 stycznia 2021 r. A oraz E.M. wystąpią ze wspólnym wnioskiem o uzyskanie interpretacji podatkowej, która potwierdzi: (i) że nabycie Nieruchomości zgodnie z postanowieniami Umowy Przedwstępnej podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług VAT w rozumieniu ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług i nie jest z tego podatku zwolnione oraz (ii) że nabywcy Nieruchomości przysługuje prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego w związku z nabyciem Nieruchomości będącym przedmiotem Umowy Przedwstępnej oraz taka interpretacja zostanie dla A. i Pani E.M. wydana i nie zostaną podjęte żadne kroki prawne, których celem lub skutkiem będzie utrata, w jakikolwiek sposób, mocy obowiązującej tej interpretacji, w szczególności w formie skargi do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego.

W konsekwencji, po wejściu w życie warunków zawieszających określonych w Umowie Przedwstępnej Cesji oraz wskazanych we Wniosku i niniejszym uzupełnieniu wniosku bądź w przypadku zrzeczenia się przez A któregokolwiek z warunków dojdzie do zawarcia Umowy Przyrzeczonej Cesji, tj. A stanie się stroną Umowy Przedwstępnej, a tym samym stanie się podmiotem wszelkich praw i obowiązków z Umowy Przedwstępnej. Z tytułu przeniesienia praw i obowiązków B wynikających z Umowy Przedwstępnej na A na podstawie Umowy Przyrzeczonej Cesji B przysługiwać będzie wynagrodzenie.

Zawarcie Umowy Cesji Praw i Obowiązków z Umowy Przedwstępnej Cesji i wstąpienie – na skutek jej zawarcia – przez A jako cesjonariusza w prawa i obowiązki C jako cedenta, wynikające z Umowy Przedwstępnej Cesji, ma na celu umożliwienie A nabycie Nieruchomości, wybudowanie na Nieruchomości inwestycji polegającej na budowie zespołu budynków magazynowo-biurowych wraz z niezbędną infrastrukturą techniczną oraz drogami, ciągami komunikacji wewnętrznej, naziemnymi miejscami postojowymi, placami manewrowymi i terenem zielonym, jej komercjalizację (tj. oddawanie w najem podmiotom trzecim powierzchni w tej inwestycji) oraz sprzedaż inwestycji po jej wybudowaniu w ramach czynności opodatkowanej VAT.

A. jest czynnym podatnikiem VAT, posiadającym siedzibę i miejsce działalności gospodarczej w Polsce.

Przedmiotem działalności A jest m.in. działalność deweloperska, tj. w szczególności budowa inwestycji magazynowo-biurowych (lub magazynowo-usługowo-biurowych), ich komercjalizacja (tj. oddawanie w najem podmiotom trzecim powierzchni w takich inwestycjach) oraz sprzedaż tychże inwestycji po ich wybudowaniu podmiotom trzecim.

Mając na uwadze, że zgodnie z opisanymi powyżej okolicznościami stroną Umowy Przyrzeczonej Cesji będzie A., a nie C. (jak było wskazane w pierwotnym Wniosku), niniejszym Zainteresowany wskazuje, że stroną postępowania o wydanie interpretacji winno być A., a nie C., w związku z czym w ramach uzupełnienia Wniosku dokonana zostaje zmiana zainteresowanego, będącego stroną postępowania z C. na A.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania (ostatecznie sformułowane w piśmie z dnia 19 stycznia 2021 r.) :

1.  Czy transakcja będąca przedmiotem Umowy Przedwstępnej Cesji (tj. przeniesienie praw i przejęcie obowiązków z Umowy Przedwstępnej na podstawie Umowy Przyrzeczonej Cesji) podlega opodatkowaniu podatkiem VAT i nie jest z tego podatku zwolniona? (dalej: „Pytanie nr 1”).
2.  Czy, jeżeli odpowiedź na Pytanie nr 1 jest pozytywna i transakcja będąca przedmiotem Umowy Przedwstępnej Cesji (tj. przeniesienie praw i przejęcie obowiązków z Umowy Przedwstępnej na podstawie Umowy Przyrzeczonej Cesji) podlega opodatkowaniu VAT i nie jest z tego podatku zwolniona, A przysługuje prawo do odliczenia podatku VAT, naliczonego w związku z zawarciem transakcji będącej przedmiotem Umowy Przedwstępnej Cesji? (dalej: „Pytanie nr 2”).

Zdaniem Wnioskodawcy (ostatecznie sformułowanym w piśmie z dnia 19 stycznia 2021 r.):

Zgodnie ze stanowiskiem zainteresowanych w zakresie Pytania nr 1 – Transakcja będąca przedmiotem Umowy Przedwstępnej Cesji (tj. przeniesienie praw i przejęcie obowiązków z Umowy Przedwstępnej na podstawie Umowy Przyrzeczonej Cesji) nie jest objęta zwolnieniem z podatku VAT i w konsekwencji będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT.

Art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT stanowi, że opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Zgodnie z art. 7 ust. 1 ustawy o VAT przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. Zgodnie z art. 2 pkt 6 ustawy o VAT pod pojęciem towaru rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postaci energii. Pojęcie rzeczy definiuje Kodeks cywilny poprzez wskazanie wyłącznie na przedmioty materialne. Rzeczami są bowiem zarówno ruchomości, jak i nieruchomości. Towarami nie będą więc prawa majątkowe.

Przenosząc powyższe rozważania na grunt niniejszej sprawy, A pragnie wskazać, że skutkiem zawarcia umowy cesji praw i przejęcia obowiązków jest zmiana podmiotowa stron stosunku prawnego. Na podstawie danej umowy wierzyciel przenosi odpłatnie, swoje prawa i obowiązki wynikające z określonego stosunku umownego na rzecz innego podmiotu. Wierzyciel wyzbywa się więc swoich wierzytelności lub zobowiązań, a jego miejsce zajmuje odtąd nabywca. Cesja nie ma wpływu na treść i kształt stosunku umownego, który powstał pierwotnie, gdyż prawa i obowiązki wynikające z tej umowy pozostają bez zmian. Powyższe wynika jednoznacznie z brzmienia art. 509 Kodeksu cywilnego, zgodnie z którym wierzyciel może bez zgody dłużnika przenieść wierzytelność na osobę trzecią (przelew), chyba że sprzeciwiałoby się to ustawie, zastrzeżeniu umownemu albo właściwości zobowiązania, jak również z art. 519 Kodeksu cywilnego, zgodnie z którym osoba trzecia może wstąpić na miejsce dłużnika, który zostaje z długu zwolniony (przejęcie długu); przejęcie długu może nastąpić przez umowę między wierzycielem a osobą trzecią za zgodą dłużnika; oświadczenie dłużnika może być złożone którejkolwiek ze stron lub przez umowę między dłużnikiem a osobą trzecią za zgodą wierzyciela; oświadczenie wierzyciela może być złożone którejkolwiek ze stron; jest ono bezskuteczne, jeżeli wierzyciel nie wiedział, że osoba przejmująca dług jest niewypłacalna.

Na podstawie powyższych przepisów należy stwierdzić, że przedmiotem przelewu jest prawo majątkowe oraz obowiązki cedenta, nie zaś „towar”. Inaczej mówiąc, przedmiotem cesji jest konkretna wierzytelność lub zobowiązania, czyli dające się precyzyjnie określić prawo majątkowe oraz konkretne obowiązki cedenta.

Konsekwentnie na cesjonariusza przechodzą wyłącznie prawa i obowiązki, a nie konkretny towar, nawet, jeżeli dostawa tego towaru jest niejako „efektem końcowym” scedowanego zobowiązania.

W konsekwencji, zdaniem A, mając na uwadze, że nie sposób uznać, iż prawa i obowiązki z Umowy Przedwstępnej, w które Wnioskodawca wstąpi na mocy Umowy Przyrzeczonej Cesji, mogą być uznane za towar w rozumieniu ustawy o VAT, to przeniesienie tych praw i obowiązków nie będzie stanowiło dostawy towarów w rozumieniu ustawy o VAT.

Skoro cesja praw i przejęcie obowiązków nie będzie stanowiła dostawy towarów, wobec tego rozważyć należy, czy będzie ona stanowiła świadczenie usług. Zgodnie z art. 8 ust. 1 ustawy o VAT, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7.

Z powołanych wyżej przepisów wskazanych w art. 7 oraz art. 8 ustawy o VAT należy wnioskować, że pojęcie świadczenia usług ma charakter dopełniający definicję dostawy towarów i jest wyrazem realizacji powszechności opodatkowania podatkiem od towarów i usług transakcji wykonywanych przez podatnika w ramach działalności gospodarczej.

Zgodnie z ustawą o VAT opodatkowaniu VAT jako świadczenie usług podlega zatem każde świadczenie, które nie jest dostawą w myśl art. 7 ustawy o VAT, pod warunkiem że jest wykonywane przez podatnika VAT.

Zatem stwierdzić należy, że pojęcie świadczenia usług ma bardzo szeroki zakres oraz, że pod pojęciem usługi (świadczenia) należy rozumieć każde zachowanie, na które składać się może zarówno działanie (uczynienie, wykonanie czegoś na rzecz innej osoby), jak i zaniechanie (nieczynienie, bądź też tolerowanie).

Z kolei usługą będzie tylko takie świadczenie, dla którego spełnione zostaną łącznie następujące warunki:

1.  w następstwie zobowiązania, w wykonaniu którego usługa jest świadczona, druga strona (nabywca) jest bezpośrednim beneficjentem świadczenia, nabywającym korzyść; oraz
2.  świadczonej usłudze odpowiada świadczenie wzajemne ze strony nabywcy (wynagrodzenie).

Pomiędzy świadczeniami musi więc zaistnieć bezpośredni i wyraźny związek przyczynowy, aby można było powiedzieć, że płatność następuje w zamian za to świadczenie (wynagrodzenie musi być ściśle związane z wykonywaną w zamian czynnością).

W konsekwencji, zdaniem A., odpłatne przeniesienia praw i przejęcie obowiązków z Umowy Przedwstępnej na podstawie Umowy Przyrzeczonej Cesji będzie podlegało opodatkowaniu VAT.

Zgodnie z art. 43 ustawa o VAT przewiduje szereg zwolnień od tego podatku. Zwolnienia od podatku VAT zostały przewidziane również w § 3 Rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 grudnia 2013 r. w sprawie zwolnień od podatku VAT oraz warunków stosowania tych zwolnień (Dz.U. 2020 poz. 1983). Jednakże żadne z tych zwolnień nie będzie miało zastosowania do czynności świadczenia usług polegających na przeniesieniu praw i obowiązków z umowy przedwstępnej nabycia nieruchomości.

W konsekwencji, należy uznać, że cesja praw i przejęcie obowiązków z Umowy Przedwstępnej (tj. przeniesienie praw i przejęcie obowiązków z Umowy Przedwstępnej na podstawie Umowy Przyrzeczonej Cesji) dokonana na podstawie Umowy Przyrzeczonej Cesji będzie opodatkowana VAT i nie będzie zwolniona od tego podatku.

W zakresie Pytania nr 2 – jeżeli odpowiedź na Pytanie nr 1 jest pozytywna i transakcja będąca przedmiotem Umowy Przedwstępnej Cesji (tj. przeniesienie praw i przejęcie obowiązków z Umowy Przedwstępnej na podstawie Umowy Przyrzeczonej Cesji) podlega opodatkowaniu VAT i nie jest z tego podatku zwolniona, A. przysługuje prawo do odliczenia podatku VAT, naliczonego w związku z zawarciem transakcji będącej przedmiotem Umowy Przedwstępnej Cesji (tj. przeniesienia praw i przejęcia obowiązków z Umowy Przedwstępnej na podstawie Umowy Przyrzeczonej Cesji).

Jak zostało dowiedzione w stanowisku do uzasadnienia odpowiedzi na Pytanie nr 1, cesja praw i przejęcie obowiązków będzie stanowić odpłatne świadczenie usług opodatkowane VAT według właściwej stawki VAT, które nie jest od tego podatku zwolnione.

Zgodnie z art. 19a ust. 1 obowiązek podatkowy powstaje z chwilą dokonania dostawy towarów lub wykonania usługi z pewnymi zastrzeżeniami, w tym określonymi w art. 19a ust.

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy o VAT w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Jednocześnie zgodnie z art. 86 ust. 10 i ust. 10c ustawy o VAT prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego powstaje w rozliczeniu za okres, w którym w odniesieniu do nabytych przez podatnika towarów i usług powstał obowiązek podatkowy (przepis ten stosuje się odpowiednio do całości lub części zapłaty uiszczanej przed dokonaniem dostawy lub wykonaniem usługi).

Prawo do odliczenia VAT naliczonego jest fundamentalną zasadą podatku VAT, co powoduje, że jest on neutralny dla przedsiębiorców, a jego ekonomiczny ciężar ponosi wyłącznie konsument. W związku z realizacją prawa do odliczenia VAT konieczne jest oczywiście wykazanie związku (bezpośredniego lub pośredniego) pomiędzy realizowanymi zakupami a wykonywaną opodatkowaną działalnością gospodarczą.

Związek bezpośredni ma miejsce wówczas, gdy nabywane towary lub usługi są przeznaczone do dalszej odsprzedaży, a tym samym bezpośrednio są związane z działalnością opodatkowaną VAT. Natomiast związek pośredni występuje wtedy, gdy nabywane świadczenia wiążą się z ogólnym funkcjonowaniem przedsiębiorstwa podatnika.

Nie ulega wątpliwości, że wydatki jakie zostaną poniesione przez A na zapłatę wynagrodzenia za nabycie praw i obowiązków z Umowy Przedwstępnej na podstawie Umowy Przyrzeczonej Cesji pozostają w związku z opodatkowaną VAT działalnością A.

Wydatki te będą poniesione przez A z zamiarem nabycia prawa własności Nieruchomości, wybudowania na tych gruntach inwestycji polegającej na budowie zespołu budynków magazynowo - biurowych wraz z niezbędną infrastrukturą techniczną jej komercjalizacji (tj. oddawanie w najem podmiotom trzecim powierzchni w tej inwestycji) oraz sprzedaży inwestycji po jej wybudowaniu w wykonaniu czynności opodatkowanej VAT.

W myśl art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT, nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Mając na uwadze, że zgodnie z uzasadnieniem stanowiska A do Pytania nr 1, przeniesienie praw i przejęcie obowiązków z Umowy Przedwstępnej na podstawie Umowy Przyrzeczonej Cesji stanowi czynność opodatkowaną i nie jest od tego podatku zwolniona, to nie będzie miała miejsca sytuacja, w której A nie ma lub nie będzie miał prawa do odliczenia VAT z uwagi na fakt, że faktury dokumentujące ww. czynność nie dokumentują lub nie będą dokumentować czynności, która nie podlega opodatkowaniu VAT albo jest z niego zwolniona.

Reasumując, w konsekwencji z uwagi na fakt, że:

1.  A. jest zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku VAT;
2.  Czynność będąca przedmiotem Umowy Przedwstępnej Cesji (cesja praw i obowiązków z Umowy Przedwstępnej) za wynagrodzeniem spełnia warunki uznania jej za czynność opodatkowaną podatkiem VAT, o czym szerzej w uzasadnieniu do Pytania nr 1 niniejszego Wniosku;
3.  Przeniesione na A. prawa i obowiązki z Umowy Przedwstępnej na podstawie Umowy Przyrzeczonej będą służyły działalności opodatkowanej A. (A. wybuduje na Nieruchomości inwestycję polegającą na budowie zespołu budynków magazynowo-biurowych wraz z niezbędną infrastrukturą techniczną, komercjalizuje ją tj. odda w najem podmiotom trzecim powierzchni w tej inwestycji oraz sprzeda inwestycję po jej wybudowaniu) w ramach czynności opodatkowanej VAT, to A. przysługuje prawo do odliczenia podatku VAT, naliczonego w związku z zawarciem transakcji będącej przedmiotem Umowy Przedwstępnej Cesji.

Powyższe oznacza, że A. będzie uprawniony do odliczenia VAT z faktury dokumentującej zapłatę Wynagrodzenia należnego B. za przeniesienie praw i przejęcie obowiązków z Umowy Przedwstępnej na podstawie Umowy Przyrzeczonej Cesji.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Zgodnie z treścią art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2020 r. poz. 106, z późn. zm.) opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Towarami – na mocy art. 2 pkt 6 ww. ustawy - są rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Zgodnie z art. 7 ust. 1 ustawy przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również:

1.  przeniesienie z nakazu organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w imieniu takiego organu lub przeniesienie z mocy prawa własności towarów w zamian za odszkodowanie;
2.  wydanie towarów na podstawie umowy dzierżawy, najmu, leasingu lub innej umowy o podobnym charakterze zawartej na czas określony lub umowy sprzedaży na warunkach odroczonej płatności, jeżeli umowa przewiduje, że w następstwie normalnych zdarzeń przewidzianych tą umową lub z chwilą zapłaty ostatniej raty prawo własności zostanie przeniesione;
3.  wydanie towarów na podstawie umowy komisu: między komitentem a komisantem, jak również wydanie towarów przez komisanta osobie trzeciej;
4.  wydanie towarów komitentowi przez komisanta na podstawie umowy komisu, jeżeli komisant zobowiązany był do nabycia rzeczy na rachunek komitenta;
5.  ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego, ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu oraz przekształcenie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, a także ustanowienie na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej odrębnej własności lokalu mieszkalnego lub lokalu o innym przeznaczeniu oraz przeniesienie na rzecz członka spółdzielni własności lokalu lub własności domu jednorodzinnego;
6.  oddanie gruntów w użytkowanie wieczyste;
7.  zbycie praw, o których mowa w pkt 5 i 6.

Natomiast, zgodnie z art. 8 ust. 1 ustawy o VAT, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

1.  przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;
2.  zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;
3.  świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Mając na względzie wyżej przytoczone przepisy, stwierdzić należy, że pod pojęciem usługi (świadczenia) należy rozumieć każde zachowanie, na które składać się może zarówno działanie (uczynienie, wykonanie czegoś na rzecz innej osoby), jak i zaniechanie (nieczynienie, bądź też tolerowanie).

Przy ocenie charakteru świadczenia jako usługi należy mieć na względzie, że ustawa zalicza do grona usług każde świadczenie, które nie jest dostawą w myśl art. 7 ustawy. Zauważyć jednak należy, że usługą będzie tylko takie świadczenie, w przypadku którego istnieje bezpośredni konsument, odbiorca świadczenia odnoszący korzyść o charakterze majątkowym. W związku z powyższym, czynność podlega opodatkowaniu jedynie wówczas, gdy wykonywana jest w ramach umowy zobowiązaniowej, a jedna ze stron transakcji może zostać uznana za bezpośredniego beneficjenta tej czynności. Przy czym związek pomiędzy otrzymywaną płatnością a świadczeniem na rzecz dokonującego płatności musi mieć charakter bezpośredni i na tyle wyraźny, aby można powiedzieć, że płatność następuje w zamian za to świadczenie.

Ze złożonego wniosku wynika, że Zainteresowani są czynnymi podatnikami VAT, posiadającymi siedzibę i miejsce działalności gospodarczej w Polsce. Przedmiotem działalności A jest m.in. działalność deweloperska, tj. w szczególności budowa inwestycji magazynowo-biurowych (lub magazynowo-usługowo-biurowych), ich komercjalizacja (tj. oddawanie w najem podmiotom trzecim powierzchni w takich inwestycjach) oraz sprzedaż tychże inwestycji po ich wybudowaniu podmiotom trzecim.

Sprzedająca i B. zawarli Umowę Przedwstępną, na podstawie której Sprzedająca oraz B. zobowiązali się do zawarcia Umowy Przyrzeczonej Sprzedaży, na podstawie której Sprzedająca zobowiązała się sprzedać, w stanie wolnym od wszelkich obciążeń działkę gruntu o numerze ewidencyjnym (…), położoną w miejscowości (…), a B. zobowiązała się do nabycia przedmiotowej Nieruchomości. Następnie C. oraz B. zawarli Umowę Przedwstępną Cesji, na mocy której B zobowiązało się do przeniesienia na C. praw i obowiązków wynikających z Umowy Przedwstępnej, w stanie wolnym od jakichkolwiek obciążeń oraz praw i roszczeń osób trzecich, a C prawa te oraz obowiązki w całości przejmie. W związku ze zmianą założeń biznesowych, podjęta została decyzja, że inwestycja nie zostanie zrealizowana przez C, ale przez inną spółkę powiązaną z udziałowcami C., tj. A. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością.

Mając na uwadze powyższe, zgodnie z poczynionymi przez C., A. oraz B. uzgodnieniami, B. wyraziła zgodę na przeniesienie przez C. wszystkich praw i obowiązków wynikających z Umowy Przedwstępnej Cesji na A, przy czym jednocześnie C. na mocy Umowy Przedwstępnej Cesji jest uprawniona do przeniesienia wszystkich praw i obowiązków wynikających z Umowy Przedwstępnej Cesji na A jako na podmiot spełniający wymogi określone w Umowie Przedwstępnej Cesji. W celu realizacji ww. uzgodnienia, B, C oraz A planują zawrzeć umowę na mocy której:

1.  C. oraz A. zawrą umowę przeniesienia przez C. (jako cedenta) oraz A. (jako cesjonariusza) wszelkich praw i obowiązków C wynikających z Umowy Przedwstępnej Cesji w zamian za wynagrodzenie, zaś A. przejmie wszelkie prawa oraz obowiązki C. wynikające z Umowy Przedwstępnej Cesji.
2.  B. oświadczy, że wyraża zgodę na cesję praw i obowiązków z Umowy Przedwstępnej Cesji z C. na A.
3.  Wszelkie odniesienia z Umowy Przedwstępnej Cesji do C. oznaczać będą - od momentu zawarcia Umowy Cesji Praw i Obowiązków z Umowy Przedwstępnej Cesji Umowy - odniesienia do A.
4.  Złożenie do depozytu notarialnego oświadczenia o wyrażeniu zgody na wykreślenie wpisu praw i roszczeń wpisu praw i roszczeń A. o zawarcie Umowy Przyrzeczonej Sprzedaży z działu III księgi wieczystej prowadzonej dla Nieruchomości będącej przedmiotem Umowy Przedwstępnej, będzie uznawane za spełniające przewidziany w Umowy Przedwstępnej Cesji warunek skuteczności przeniesienia ogółu (całości) praw i zobowiązań wynikających z Umowy Przedwstępnej Cesji. Oznacza to w szczególności, że cesja praw i obowiązków z Umowy Przedwstępnej Cesji wywrze skutki prawne i A. wstąpi w prawa i obowiązki C. wynikające z Umowy Przedwstępnej Cesji.
5.  Cesja praw i obowiązków z Umowy Przedwstępnej Cesji wejdzie w życie w momencie zawarcia Umowy Cesji Praw i Obowiązków z Umowy Przedwstępnej Cesji.
6.  Umowa Przedwstępna Cesji ulegnie zmianie m.in. w ten sposób, że warunki zawieszające określone w Umowie Przedwstępnej Cesji oraz wskazane we Wniosku będą wymagały ich spełnienia z uwzględnieniem zmian Umowy Przedwstępnej Cesji wynikających z Umowy Cesji Praw i Obowiązków z Umowy Przedwstępnej Cesji Umowy oraz z uwzględnieniem A zamiast C.

W konsekwencji, A. stanie się stroną Umowy Przedwstępnej, a tym samym stanie się podmiotem wszelkich praw i obowiązków z Umowy Przedwstępnej. Z tytułu przeniesienia praw i obowiązków B. wynikających z Umowy Przedwstępnej na A. na podstawie Umowy Przyrzeczonej Cesji B. przysługiwać będzie wynagrodzenie. Zawarcie Umowy Cesji Praw i Obowiązków z Umowy Przedwstępnej Cesji ma na celu umożliwienie A nabycie Nieruchomości, wybudowanie na Nieruchomości inwestycji polegającej na budowie zespołu budynków magazynowo-biurowych wraz z niezbędną infrastrukturą techniczną oraz drogami, ciągami komunikacji wewnętrznej, naziemnymi miejscami postojowymi, placami manewrowymi i terenem zielonym, jej komercjalizację (tj. oddawanie w najem podmiotom trzecim powierzchni w tej inwestycji) oraz sprzedaż inwestycji po jej wybudowaniu w ramach czynności opodatkowanej VAT.

Wątpliwości Wnioskodawcy dotyczą ustalenia, czy transakcja będąca przedmiotem Umowy Przedwstępnej Cesji (tj. przeniesienie praw i przejęcie obowiązków z Umowy Przedwstępnej na podstawie Umowy Przyrzeczonej Cesji) podlega opodatkowaniu podatkiem VAT i nie jest z tego podatku zwolniona.

Z powołanych wyżej regulacji zawartych w art. 7 i 8 ustawy wynika, że pojęcie świadczenia usług ma charakter dopełniający definicję dostawy towarów i jest wyrazem realizacji powszechności opodatkowania podatkiem od towarów i usług transakcji wykonywanych przez podatnika w ramach działalności gospodarczej. Innymi słowy, pojęcie świadczenia usług ma bardzo szeroki zakres, gdyż nie obejmuje wyłącznie działań podatnika, lecz również zobowiązanie do powstrzymania się od dokonywania czynności lub do tolerowania czynności, bądź sytuacji. Przez świadczenie należy zatem rozumieć każde zachowanie się na rzecz innego podmiotu za odpłatnością.

Zgodnie z art. 509 Kodeksu cywilnego § 1 (ustawa z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny Dz. U. z 2020 r., poz. 1740 z późn. zm.), wierzyciel może bez zgody dłużnika przenieść wierzytelność na osobę trzecią (przelew), chyba że sprzeciwiałoby się to ustawie, zastrzeżeniu umownemu albo właściwości zobowiązania.

Przedmiotem przelewu jest prawo majątkowe, nie zaś „towar”. Inaczej mówiąc, przedmiotem cesji jest konkretna wierzytelność czyli dające się precyzyjnie określić prawo majątkowe.

Mając na uwadze powyższe przepisy, sama instytucja cesji jako umowy prawa cywilnego dotyczy wyłącznie praw, a nie konkretnego towaru, nawet, jeżeli dostawa tego towaru jest niejako „efektem końcowym” scedowanego zobowiązania.

Przeniesienie przez B. praw i obowiązków określonych w Umowy Cesji Praw i Obowiązków z Umowy Przedwstępnej Cesji na rzecz A. będzie świadczeniem, za które B otrzyma ustalone wynagrodzenie (świadczenie pieniężne). W ramach tej transakcji gospodarczej B zrealizuje wobec A świadczenie polegające na umożliwieniu A. wstąpienia w prawa i obowiązki wynikające z Umowy Cesji Praw i Obowiązków z Umowy Przedwstępnej Cesji, dzięki czemu A uzyska wymierną korzyść (nabędzie prawa i obowiązki B., wynikające z Umowy Przedwstępnej) w zamian za co zobowiąże się do zapłaty na jego rzecz określonego w Umowie Cesji Praw i Obowiązków z Umowy Przedwstępnej Cesji wynagrodzenia.

Pomiędzy Zainteresowanymi powstanie zatem więź o charakterze zobowiązaniowym, która na gruncie ustawy VAT stanowić będzie świadczenie usług za wynagrodzeniem, o którym mowa w art. 8 ust. 1 ustawy VAT. B podejmie bowiem określone działania, za które otrzyma wynagrodzenie. Z kolei A stanie się niewątpliwie beneficjentem tej czynności - będzie bezpośrednim odbiorcą świadczenia odnoszącym korzyść o charakterze majątkowym, gdyż przejdą na niego wskazane w Umowie Cesji Praw i Obowiązków z Umowy Przedwstępnej Cesji prawa i obowiązki.

W konsekwencji, mając na uwadze powołane przepisy oraz wskazane przez Zainteresowanych w opisie zdarzenia przyszłego okoliczności, należy stwierdzić, że przeniesienie przez B Sp. z o.o. na A Sp. z o.o. praw i obowiązków, wskutek zawarcia Umowy cesji, stanowić będzie usługę świadczoną przez B na rzecz A za wynagrodzeniem.

Zatem, przeniesienie przez B. Sp. z o.o. na A. Sp. z o.o. praw i obowiązków w wyniku zawarcia Umowy Cesji Praw i Obowiązków z Umowy Przedwstępnej Cesji, stanowić będzie świadczenie usługi, o którym mowa w art. 8 ustawy VAT i będzie podlegać opodatkowaniu właściwą stawką podatku VAT.

Tym samym stanowisko w zakresie pytania nr 1 należało uznać za prawidłowe.

Wątpliwości Zainteresowanych dotyczą również kwestii, czy w przypadku potwierdzenia, że transakcja będąca przedmiotem Umowy Przedwstępnej Cesji podlega opodatkowaniu VAT, Spółce A przysługuje prawo do odliczenia podatku VAT, naliczonego w związku z zawarciem transakcji będącej przedmiotem Umowy Przedwstępnej Cesji.

Odnosząc się do prawa do odliczenia podatku naliczonego stwierdzić należy, że zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Stosownie do art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a ustawy, kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Z treści cytowanych wyżej przepisów wynika, że prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, tzn. takich, których następstwem jest określenie podatku należnego (powstanie zobowiązania podatkowego).

Przedstawiona wyżej zasada wyklucza zatem możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych czyli w przypadku ich wykorzystania do czynności zwolnionych od podatku VAT oraz niepodlegających temu podatkowi.

Należy zauważyć, że formułując w art. 86 ust. 1 ustawy warunek związku ze sprzedażą opodatkowaną, ustawodawca nie uzależnia prawa do odliczenia od związku zakupu z obecnie wykonywanymi czynnościami opodatkowanymi. Wystarczającym jest, że z okoliczności towarzyszących nabyciu towarów lub usług przy uwzględnieniu rodzaju prowadzonej przez podatnika działalności gospodarczej wynika, że zakupy te dokonane są w celu ich wykorzystania w ramach jego działalności opodatkowanej.

W każdym przypadku należy dokonać oceny, czy intencją podatnika wykonującego określone czynności, z którymi łączą się skutki podatkowo-prawne, było wykonywanie czynności opodatkowanych.

Należy podkreślić, że ustawodawca stworzył podatnikowi prawo do odliczenia podatku naliczonego pod warunkiem spełnienia przez niego zarówno przesłanek pozytywnych, wynikających z art. 86 ust. 1 ustawy oraz niezaistnienia przesłanek negatywnych, określonych w art. 88 tej ustawy.

W myśl art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy, nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Z wniosku wynika, że A planuje na nabytej Nieruchomości realizację inwestycji polegającej na budowie zespołu budynków magazynowo-biurowych wraz z niezbędną infrastrukturą techniczną oraz drogami, ciągami komunikacji wewnętrznej, naziemnymi miejscami postojowymi, placami manewrowymi i terenem zielonym, jej komercjalizację (tj. oddawanie w najem podmiotom trzecim powierzchni w tej inwestycji) oraz sprzedaż inwestycji po jej wybudowaniu w ramach czynności opodatkowanej VAT. Dodatkowo wskazać należy, że Zainteresowani są zarejestrowanymi czynnymi podatnikami podatku od towarów i usług.

A zatem należy stwierdzić, że na podstawie art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, Zainteresowanemu będącemu stroną postępowania, tj. A. Sp. z o.o. będzie przysługiwać pełne prawo do odliczenia VAT na podstawie faktury dokumentującej zapłatę wynagrodzenia należnego B. za przeniesienie praw i przejęcie obowiązków z Umowy Przedwstępnej na podstawie Umowy Przyrzeczonej Cesji.

Tym samym stanowisko Zainteresowanych w zakresie pytania nr 2 jest prawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Zgodnie z art. 14f § 2b pkt 3 ustawy Ordynacja podatkowa, opłata za wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej podlega zwrotowi - w odpowiedniej części - wyłącznie w przypadku uiszczenia jej w kwocie wyższej od należnej.

W związku z powyższym, nienależna opłata w kwocie 320 zł, uiszczona w dniu 4 listopada 2020 r., zostanie zwrócona - stosownie do art. 14f § 2a Ordynacji podatkowej – przekazem pocztowym na adres wskazany w części B.3 wniosku

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3.  z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193 z późn. zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Zainteresowanemu będącemu stroną postępowania (art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r., poz. 2325 z późn. zm.) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy).

Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP. W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy). W przypadku wnoszenia skargi w okresie obowiązywania stanu zagrożenia epidemicznego i stanu epidemii jako najwłaściwszy proponuje się kontakt z wykorzystaniem systemu teleinformatycznego ePUAP.

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.