Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0112-KDIL1-1.4012.455.2021.3.AW
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2021-10-04
Teza: Podatek od towarów i usług w zakresie: • wskazania czy planowana Transakcja będzie stanowiła czynność podlegającą opodatkowaniu VAT zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy niewyłączoną z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 ust. 1 ustawy, • ustalenia czy dostawa opisanych we wniosku Nieruchomości będzie zwolniona od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, przy czym stronom Transakcji będzie przysługiwało prawo do wyboru opcji opodatkowania tej dostawy podatkiem VAT, na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy, • prawa do obniżenia kwoty VAT należnego o kwotę VAT naliczonego wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej sprzedaż przedmiotowych Nieruchomości, na podstawie art. 86 ust. 1 ustawy, prawo do zwrotu nadwyżki VAT
Słowa kluczowe: dostawa-dostawa towarów; nieruchomości-nieruchomość zabudowana; odliczenia-odliczenie podatku od towarów i usług; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności niepodlegające opodatkowaniu; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności podlegające opodatkowaniu; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 2. Dostawa towarów i świadczenie usług -Dostawa towarów; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX. Odliczenie i zwrot podatku. Odliczenie częściowe-Rozdział 1. Odliczenie i zwrot podatku-Odliczenie podatku naliczonego; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania -Rozdział 2. Zwolnienia 
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 7.; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43

**INTERPRETACJA INDYWIDUALNA**

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1, art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku wspólnym z dnia 16 lipca 2021 r. (data wpływu 19 lipca 2021 r.), uzupełnionym pismem z dnia 24 września 2021 r. (data wpływu 24 września 2021 r.) o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie:

*   wskazania czy planowana Transakcja będzie stanowiła czynność podlegającą opodatkowaniu VAT zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy niewyłączoną z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 ust. 1 ustawy – **jest prawidłowe,**
*   ustalenia czy dostawa opisanych we wniosku Nieruchomości będzie zwolniona od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, przy czym stronom Transakcji będzie przysługiwało prawo do wyboru opcji opodatkowania tej dostawy podatkiem VAT, na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy – **jest prawidłowe,**
*   prawa do obniżenia kwoty VAT należnego o kwotę VAT naliczonego wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej sprzedaż przedmiotowych Nieruchomości, na podstawie art. 86 ust. 1 ustawy, prawo do zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad należnym na rachunek bankowy Wnioskodawcy lub obniżenia o tę różnicę kwoty VAT należnego za następne okresy rozliczeniowe na podstawie art. 87 ust. 1 ustawy – **jest prawidłowe.**

**UZASADNIENIE**

W dniu 19 lipca 2021 r. wpłynął do tutejszego organu ww. wniosek wspólny o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie:

*   wskazania czy planowana Transakcja będzie stanowiła czynność podlegającą opodatkowaniu VAT zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy niewyłączoną z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 ust. 1 ustawy,
*   ustalenia czy dostawa opisanych we wniosku Nieruchomości będzie zwolniona od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, przy czym stronom Transakcji będzie przysługiwało prawo do wyboru opcji opodatkowania tej dostawy podatkiem VAT, na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy,
*   prawa do obniżenia kwoty VAT należnego o kwotę VAT naliczonego wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej sprzedaż przedmiotowych Nieruchomości, na podstawie art. 86 ust. 1 ustawy, prawo do zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad należnym na rachunek bankowy Wnioskodawcy lub obniżenia o tę różnicę kwoty VAT należnego za następne okresy rozliczeniowe na podstawie art. 87 ust. 1 ustawy.

Wniosek uzupełniono w dniu 24 września 2021 r. o doprecyzowanie opisu sprawy oraz opłatę.

**We wniosku złożonym przez:**

**\- Zainteresowanego będącego stroną postępowania:**

**A Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością; - Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania:**

**B Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością** **przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.**

B Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w (…) (dalej jako: „Sprzedający”) planuje sprzedaż do A spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w (…) (dalej jako: „Kupujący”; dalej Sprzedający i Kupujący łącznie jako: „Zainteresowani” lub „Wnioskodawcy”) nieruchomości położonych w (…) wraz z pozostałymi składnikami majątkowymi wskazanymi w dalszej części opisu zdarzeń przyszłych (dalej jako: „Transakcja”). Zainteresowani zawarli przedwstępną umowę sprzedaży z dnia 2 lipca 2021 r., na podstawie której zostanie zawarta umowa sprzedaży nieruchomości, będących przedmiotem Transakcji.

Wnioskodawcy są zainteresowani uzyskaniem interpretacji prawa podatkowego w zakresie klasyfikacji planowanej Transakcji na gruncie podatku od towarów i usług (dalej jako: „VAT”), w tym prawa Kupującego do odliczenia VAT naliczonego oraz klasyfikacji zakładanej Transakcji na gruncie podatku od czynności cywilnoprawnych (dalej: „PCC”). W związku z tym w dalszych punktach Wnioskodawcy opisują:

(i) nieruchomość będącą przedmiotem planowanej Transakcji,

(ii) charakterystykę działalności Kupującego i Sprzedającego,

(iii) historię nabycia przedmiotu Transakcji oraz

(iv) zakres Transakcji.

(i) Nieruchomość będącą przedmiotem planowanej Transakcji.

Transakcja dotyczyć będzie nieruchomości zlokalizowanej w (…), w skład której wchodzą następujące działki gruntu:

1) działka gruntu nr 1 (dalej jako: „Grunt I”), dla której prowadzona jest księga wieczysta KW o numerze 1 – Sprzedający jest jedynym użytkownikiem wieczystym Gruntu I;

2) działki gruntu nr 2 (dalej jako: „Grunt II”), dla której prowadzona jest księga wieczysta KW o numerze 2 – Sprzedający jest jedynym użytkownikiem wieczystym Gruntu II.

• Zgodnie z Działem I-O prowadzonej dla Gruntu I księgi wieczystej, na Gruncie I znajduje się parking dla samochodów osobowych obejmujący 20 miejsc postojowych, służących do obsługi centrum handlowo-usługowego „supermarket” w (…);

• Zgodnie z Działem I-O prowadzonej dla Gruntu II księgi wieczystej, na Gruncie II znajdują się budynek biurowy oraz budynek handlowo-usługowy (dalej łącznie jako: „Budynki”), stanowiące odrębny od gruntu przedmiot praw własności, a także budowla, obejmująca parking dla samochodów osobowych na 395 miejsc;

W obrębie Gruntu I oraz Gruntu II (także wewnątrz Budynków) znajdują się obiekty budowlane/urządzenia/instalacje, służące do prawidłowego funkcjonowania Budynków, zgodnie z ich przeznaczeniem, m.in. place, drogi i chodniki utwardzone kostką brukową lub asfaltem, słupy oświetleniowe wraz z okablowaniem, wiaty na wózki sklepowe, ogrodzenie wraz z bramami otwieranymi, murki oporowe, maszty flagowe i reklamowe, pylon reklamowy, zbiorniki przeciwpożarowe, sieci: wodociągowa, kanalizacyjna, teleinformatyczna, energetyczna, ciepłownicza (dalej łącznie zwane „Budowlami”). Budowle stanowią własność Sprzedającego.

Grunt I, Grunt II, Budynki oraz Budowle będą dalej łącznie zwane „Nieruchomościami”.

Obecnie Nieruchomości są wykorzystywane przez Sprzedającego dla celów działalności gospodarczej, tj. Sprzedający uzyskuje przychody z Nieruchomości na podstawie zawartych umów najmu komercyjnego podlegającego podstawowej stawce VAT 23%.

(ii) Charakterystyka Kupującego i Sprzedającego.

Kupujący zarejestrowany jest jako czynny podatnik VAT i pozostanie zarejestrowany w dniu Transakcji. Zgodnie z Rejestrem Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego (dalej jako: „KRS”), przeważającym przedmiotem działalności Kupującego jest wynajem i zarządzanie nieruchomościami własnymi lub dzierżawionymi. Po nabyciu Nieruchomości Kupujący zamierza prowadzić działalność gospodarczą podlegającą opodatkowaniu VAT, obejmującą wynajem Nieruchomości na cele komercyjne (działalność handlowo-usługową). Nabycie Nieruchomości nastąpi zatem wyłącznie w celu prowadzonej przez Kupującego działalności gospodarczej w zakresie wynajmu powierzchni na cele komercyjne. Kupujący zamierza prowadzić powyższą działalność w oparciu o własne zasoby, względnie w oparciu o zasoby podwykonawców. Kupujący nie zamierza świadczyć usług w zakresie wynajmowania lub wydzierżawiania żadnej nieruchomości ani jej części na cele mieszkaniowe.

Sprzedający w związku z prowadzoną działalnością jest zarejestrowany w Polsce jako podatnik VAT czynny (i pozostanie zarejestrowany także na dzień Transakcji) oraz dokonuje zakupów towarów i usług, w odniesieniu do których odlicza podatek naliczony stosownie do art. 86 ustawy o VAT. Zgodnie z Rejestrem Przedsiębiorców KRS, przeważającym przedmiotem działalności Sprzedającego jest wynajem i zarządzanie nieruchomościami własnymi lub dzierżawionymi.

Nieruchomości opisane w złożonym wniosku nie stanowią odrębnego działu, wydziału, czy też oddziału wydzielonego w ramach działalności prowadzonej przez Sprzedającego. Sprzedający nie prowadzi również w stosunku do nich odrębnych ksiąg rachunkowych. Tym niemniej, w związku z wyspecjalizowaniem Sprzedawcy w dziedzinie wynajmu nieruchomości, gromadzi on wiele istotnych informacji, pozwalających na możliwie szeroki wgląd w zyskowność oraz sytuację finansową działalności związanej z Nieruchomością (a w konsekwencji na bieżącą ocenę rentowności tej inwestycji). Generalnie przychody i koszty Sprzedającego można podzielić na takie, które da się przypisać do konkretnej nieruchomości (np. powstałe na podstawie umów najmu Nieruchomości) oraz ogólne przychody i koszty (tj. takie, które dotyczą całej spółki). Sprzedający prowadzi odrębną analitykę środków trwałych dla poszczególnych nieruchomości i teoretycznie możliwe byłoby przyporządkowanie odpowiednich kosztów czy przychodów do Nieruchomości, w celu przygotowania uproszczonego rachunku zysków i strat do poziomu wyniku z działalności operacyjnej (a więc także do ogólnego przyporządkowania należności i zobowiązań związanych z daną nieruchomością). Niemniej, od strony praktycznej dla Nieruchomości nie jest prowadzony odrębny plan kont, nie są prowadzone odrębne księgi rachunkowe, czy też nie sporządza się odrębnych sprawozdań finansowych.

Wnioskodawcy nie są podmiotami powiązanymi w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4) ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz.U. z 2020 r. poz. 1406 ze zm.; dalej jako: „Ustawa o CIT”). Pomiędzy Zainteresowanymi nie zachodzą również powiązania o charakterze rodzinnym lub z tytułu przysposobienia, kapitałowym, majątkowym lub wynikające ze stosunku pracy, o których mowa w ustawie o VAT.

(iii) Historia nabycia przedmiotu Transakcji i wykorzystania po nabyciu.

Sprzedający nabył Nieruchomości (w tym prawo wieczystego użytkowania Gruntu I i Gruntu II) będące przedmiotem Transakcji, jako składniki zorganizowanej części przedsiębiorstwa, na podstawie umowy sprzedaży zorganizowanej części przedsiębiorstwa, w formie aktu notarialnego z dnia 4 stycznia 2018 r. (dalej: „Umowa Nabycia”).

Należy podkreślić, że w ramach transakcji zrealizowanej na podstawie Umowy Nabycia, Sprzedający nabył nie tylko Nieruchomości, ale także inne nieruchomości oraz składniki majątku, które mogłyby stanowić niezależne przedsiębiorstwo i zapewniające jego samodzielność funkcjonowania i realizacji zadań gospodarczych. Transakcja realizowana na podstawie Umowy Nabycia podlegała wyłączeniu z opodatkowania VAT zgodnie z art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT, natomiast została opodatkowana PCC na podstawie art. 1 ust. 1 pkt 1 lit. a) ustawy o PCC. Planowana Transakcja obejmuje swoim zakresem tylko Nieruchomości, jako składniki materialne, o czym szerzej w pkt (iv.) (w szczególności u Sprzedającego na dzień Transakcji pozostaną niektóre z pozostałych nieruchomości nabytych w ramach Umowy Nabycia), więc przedmiot planowanej Transakcji jest inny niż przedmiot transakcji zrealizowanej na podstawie Umowy Nabycia.

W momencie nabycia Nieruchomości przez Sprzedającego, Nieruchomości były przedmiotem najmu do podmiotu niepowiązanego ze Sprzedającym, tj. były wynajmowane spółce C sp. z o.o. z siedzibą w (…) (dalej jako: „Najemca”). Najemca i Kupujący są podmiotami powiązanymi w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4) Ustawy o CIT. Po nabyciu Nieruchomości Sprzedający kontynuował działalność polegającą na odpłatnym wynajmie komercyjnym podmiotom trzecim, podlegającą podstawowej stawce VAT. Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia VAT należnego o VAT naliczony w związku ze wszystkimi wydatkami poniesionymi na prowadzoną działalnością gospodarczą (wynajmem Nieruchomości) i Sprzedający taki podatek odliczał. Sprzedający nie wykorzystywał Nieruchomości do prowadzenia działalności niepodlegającej lub zwolnionej z VAT.

Sprzedający nie dokonał wyodrębnienia organizacyjnego Nieruchomości jako działu, wydziału, oddziału czy innych jednostek organizacyjnych, zarówno formalnie poprzez rejestrację oddziału w Rejestrze Przedsiębiorców KRS, jak również wewnętrznie w drodze przyjęcia odpowiednich uchwał, regulaminów itd. Zarządzanie Nieruchomościami pozostawiono w gestii Najemcy w drodze umowy najmu.

Sprzedający nie ponosił (i do dnia Transakcji nie poniesie) wydatków na przebudowę/modernizację Budynków i/lub Budowli, o których mowa w art. 2 pkt 14 lit. b i art. 43 ust. 1 pkt 10a lit. b Ustawy o VAT, stanowiących co najmniej 30% wartości początkowej danego Budynku/danej Budowli.

(iv) Zakres Transakcji.

Zgodnie z zamierzeniami Wnioskodawców, w ramach planowanej Transakcji (po spełnieniu warunków zawieszających przewidzianych dla Transakcji) nastąpi:

• odpłatne przeniesienie przez Sprzedającego na Kupującego prawa własności Nieruchomości, tj. prawa wieczystego użytkowania Gruntu I oraz Gruntu II, Budynków i Budowli;

• w wyniku Transakcji Kupujący wstąpi w prawa i obowiązki wynajmującego pod umowy najmu dotyczące Nieruchomości w miejsce Sprzedającego z mocy prawa na podstawie art. 678 § 1 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. – Kodeks cywilny (Dz.U. z 2020 r. poz. 1740 ze zm.; dalej jako: „Kodeks cywilny”) – w praktyce dotyczy to wyłącznie umowy najmu z Najemcą.

Mienie ruchome znajdujące się na Nieruchomościach (w tym wyposażenie Budynków) są własnością Najemcy, zatem nie będą przedmiotem Transakcji. Poza tym, w wyniku Transakcji nie dojdzie do przekazania dokumentacji technicznych, instrukcji, kart/kodów/kluczy dostępu niezbędnych do prawidłowego korzystania z Budynków i Nieruchomości jako całości, gdyż są w posiadaniu Najemcy.

Jednocześnie planowanej Transakcji nie będzie towarzyszyło przeniesienie innych niż wyżej wymienione składników majątkowych związanych z działalnością prowadzoną przez Sprzedającego w oparciu o Nieruchomości, w tym należności oraz zobowiązania Sprzedającego.

Ponadto, przedmiotem Transakcji nie będzie w szczególności przeniesienie na Kupującego:

• praw i obowiązków wynikających z umów o zarządzanie Nieruchomościami (property management) lub aktywami (asset management) – Wnioskodawcy wskazują, że na dzień Transakcji Sprzedający nie będzie stroną umów o takim charakterze, w stosunku do Nieruchomości. Umowy tego typu zawarte są bezpośrednio przez Najemcę;

• praw i obowiązków wynikających z umów zabezpieczających wykonanie przez Najemcę umowy najmu – jednym z warunków Transakcji jest uregulowanie przez Najemcę płatności czynszu pod umową najmu zgodnie z postanowieniami umowy Transakcji, w wyniku czego Sprzedający rozwiąże umowę zabezpieczającą wykonanie umowy najmu;

• praw i obowiązków wynikających z umów w zakresie ubezpieczenia Nieruchomości, ochrony Nieruchomości, monitoringu przeciwpożarowego itp.;

• oznaczenie indywidualizujące Sprzedającego (czyli „firma” Sprzedającego w rozumieniu przepisów Kodeksu cywilnego);

• praw i obowiązków z umów rachunków bankowych Sprzedającego;

• praw i obowiązków z umów o świadczenie usług księgowych, prawnych, marketingowych i in.;

• zakładu pracy zgodnie z art. 231 ustawy z dnia 26 czerwca 1974 r. – Kodeks pracy (Dz. U. z 2020 r. poz. 1320 ze zm.), w tym, nie dojdzie do przeniesienia ze Sprzedającego na Kupującego pracowników Sprzedającego;

• know-how Sprzedającego – rozumiany jako określone informacje handlowe w zakresie wynajmu Nieruchomości znajdujące się w posiadaniu Sprzedającego;

• środków pieniężnych Sprzedającego zgromadzonych na rachunkach bankowych;

• ksiąg rachunkowych Sprzedającego i innych dokumentów (np. handlowych, korporacyjnych) związanych z prowadzeniem przez Sprzedającego działalności gospodarczej;

• źródeł finansowania działalności Sprzedającego, w szczególności kredytu bankowego (zaciągniętego przez Sprzedającego w celu sfinansowania inwestycji zakupu Nieruchomości) – Kupujący we własnym zakresie zapewni finansowanie swojej inwestycji (stosowne środki na finansowanie działalności Kupujący pozyska w drodze umów z podmiotem powiązanym, innym niż Najemca).

Zarządzanie Nieruchomościami leży w gestii Najemcy i taki stan rzeczy pozostanie po dokonaniu Transakcji. Umowy na dostawę usług niezbędnych do funkcjonowania Nieruchomości (np. dostawa mediów, serwis sprzątający itp.) są zawarte bezpośrednio przez Najemcę. Jednakże po Transakcji na Kupującym będzie spoczywał obowiązek zapewnienia prawidłowego funkcjonowania Nieruchomości. Ze względu na brak przeniesienia w ramach Transakcji praw i obowiązków wynikających z umów zawartych w tym właśnie celu (gdyż takie umowy są zawarte przez Najemcę, a nie przez Sprzedającego), jeżeli będzie to konieczne, Kupujący zawrze własne umowy dążące do zapewnienia prawidłowego funkcjonowania Nieruchomości.

Dodatkowo, Wnioskodawcy informują, że przed dniem dokonania dostawy Nieruchomości zamierzają złożyć właściwemu dla Kupującego naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT.

Wnioskodawcy planują złożyć przed dokonaniem Transakcji, wspólne oświadczenie (zgodnie z art. 43 ust. 10 i 11 ustawy o VAT) o rezygnacji ze zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT i wyborze opodatkowania dostawy budynków i budowli podatkiem VAT.

W związku z powyższym oraz tym, że Sprzedający posiada status podatnika VAT oraz prowadzi działalność opodatkowaną VAT, a Kupujący jest również podatnikiem VAT prowadzącym działalność gospodarczą, intencją stron jest, aby Transakcja została udokumentowana stosowną fakturą z VAT.

Dla celów księgowych i podatku dochodowego od osób prawnych, cena z tytułu Transakcji zostanie podzielona pomiędzy Grunty I i II, Budynki i Budowle, co może znaleźć również swoje odzwierciedlenie na fakturze, którą Sprzedający wystawi Kupującemu z tytułu Transakcji.

W piśmie z 24 września 2021 r., będącym uzupełnieniem do wniosku, Zainteresowany doprecyzował opis sprawy o następujące informacje:

1.  Na działkach nr 1 oraz nr 2 (składających się kolejno na Grunt I i Grunt II) mających być przedmiotem dostawy, znajdują się następujące naniesienia:

a) budynek biurowy oraz budynek handlowo-usługowy trwale związane z gruntem, stanowiące budynki w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2020 r. poz. 1333 ze zm.; dalej jako: „Prawo Budowlane”), znajdujące się na działce nr 2;

b) tzw. paczkomat, nietrwale związany z gruntem, stanowiący budowlę w rozumieniu Prawa Budowlanego, znajdujący się na działce nr 2;

c) wiaty na wózki sklepowe, stanowiące budowle w rozumieniu Prawa Budowlanego, znajdujące się na działce nr 2;

d) ogrodzenie z bramami otwieranymi, stanowiące budowle w rozumieniu Prawa Budowlanego, znajdujące się na działkach nr 2 i 1;

e) maszty, stanowiące budowle w rozumieniu Prawa Budowlanego, znajdujące się na działce nr 2;

f) pylon reklamowy, stanowiący budowlę w rozumieniu Prawa Budowlanego, znajdujący się na granicy działek nr 2 i 1;

g) drogi wjazdowe, stanowiące budowle w rozumieniu Prawa Budowlanego, znajdujące się na działce nr 2;

h) drogi wewnętrzne/manewrowe, stanowiące budowle w rozumieniu Prawa Budowlanego, znajdujące się na działkach nr 2 i 1;

i) parking, stanowiący budowlę w rozumieniu Prawa Budowlanego, znajdujący się na działkach nr 2 i 1;

j) sieć energetyczna, w tym słupy oświetleniowe, stanowiące budowle w rozumieniu Prawa Budowlanego, znajdujące się na działkach nr 2 i 1;

k) sieć kanalizacyjna, w tym włazy i kratki ściekowe, stanowiące budowle w rozumieniu Prawa Budowlanego, znajdujące się na działce nr 2;

l) instalacja wodociągowa, w tym zbiornik wodny, stanowiące budowle w rozumieniu Prawa Budowlanego, znajdujące się na działce nr 2.

1.  Na moment dokonania Transakcji na działce nr 2, znajdować się będą oprócz Budynków i Budowli urządzenia budowlane, w rozumieniu art. 3 pkt 9 Prawa Budowlanego, w szczególności takie jak np. instalacje tryskaczowe, hydranty wewnętrzne, węzły ciepłownicze, instalacje centralnego ogrzewania, instalacja ciepła technologicznego, instalacje wentylacyjne z wentylatorami dachowymi, centrale wentylacyjne, agregaty chłodnicze, tablice i rozdzielnice elektryczne, oświetlenie wewnętrzne, instalacja odgromowa, transformatory i urządzenia trafostacji, agregaty prądotwórcze, systemy sygnalizacji pożaru z klapami przeciwpożarowymi, instalacje gazowe (dalej jako: „Urządzenia Budowlane”), które będą służyć (będą niezbędne) do prawidłowego korzystania z Budynków znajdujących się na ww. działce, tj. będą powiązane z budynkiem biurowym oraz budynkiem handlowo-usługowym. Urządzenia Budowlane stanowią części składowe poszczególnych Budynków, w których są zlokalizowane, tzn. stanowią integralną część Budynków, bez których Budynki byłyby niepełne, są zainstalowane na stałe w Budynkach, nie mogą być przeniesione poza dany Budynek bez uszkodzenia lub zmiany danego Budynku lub Urządzenia Budowlanego. Jednocześnie Urządzenia Budowlane stanowiące wyposażenie Budynków, związane z nimi w sposób trwały (części składowe Budynków), nie spełniają definicji rzeczy ruchomych w rozumieniu ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. – Kodeks cywilny (Dz.U. z 2020 r. poz. 1740 ze zm.; dalej jako: „KC”), gdyż nie mogą być odrębnym przedmiotem własności i innych praw rzeczowych (z tym zastrzeżeniem, że KC nie zawiera definicji ruchomości, która jest definiowana w doktrynie w sposób negatywny jako wszystko to, co nie jest nieruchomością).

1.  Pierwsze zasiedlenie budynków i budowli będących przedmiotem Transakcji nastąpiło przed 4 stycznia 2018 r., gdyż zostały w tym dniu nabyte przez Sprzedającego i były przedmiotem najmu, co niewątpliwie świadczy o pierwszym zasiedleniu. Ponadto, wedle najlepszej wiedzy Zainteresowanych, ww. budynki i budowle były przedmiotem najmu co najmniej od 1 maja 2004 r., a tym samym pierwsze zasiedlenie nastąpiło co najmniej w tej dacie. Równocześnie, pomiędzy pierwszym zasiedleniem a ich planowaną dostawą (która ma nastąpić w roku 2021) upłynie okres dłuższy niż 2 lata.
2.  Nieruchomości, o których mowa we wniosku, będą wykorzystywane przez Kupującego wyłącznie do czynności opodatkowanych podatkiem od towarów i usług.

**W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania.**

1\. Czy planowana Transakcja będzie stanowiła czynność podlegającą opodatkowaniu VAT zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy niewyłączoną z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 ust. 1 ustawy?

2\. Czy dostawa opisanych we wniosku Nieruchomości będzie podlegała zwolnieniu z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, przy czym stronom Transakcji będzie przysługiwało prawo do wyboru opcji opodatkowania tej dostawy podatkiem VAT, na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy?

3\. Czy w zakresie, w jakim Transakcja będzie opodatkowana VAT oraz nie będzie podlegała zwolnieniu z VAT, Kupującemu będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty VAT należnego o kwotę VAT naliczonego wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej sprzedaż przedmiotowych Nieruchomości, na podstawie art. 86 ust. 1 ustawy, prawo do zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad należnym na rachunek bankowy Wnioskodawcy lub obniżenia o tę różnicę kwoty VAT należnego za następne okresy rozliczeniowe na podstawie art. 87 ust. 1 ustawy?

**Zdaniem Zainteresowanych:**

1.  Planowana Transakcja będzie stanowiła czynność podlegającą opodatkowaniu VAT zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT niewyłączoną z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 ust. 1 Ustawy o VAT.

1.  Dostawa opisanych we wniosku Nieruchomości będzie podlegała zwolnieniu z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT, przy czym stronom Transakcji będzie przysługiwało prawo do wyboru opcji opodatkowania tej dostawy podatkiem VAT, na podstawie art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT.

1.  W zakresie, w jakim Transakcja będzie opodatkowana VAT oraz nie będzie podlegała zwolnieniu z VAT, Kupującemu będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty VAT należnego o kwotę VAT naliczonego wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej sprzedaż przedmiotowych Nieruchomości, na podstawie art. 86 ust. 1 Ustawy o VAT, prawo do zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad należnym na rachunek bankowy Wnioskodawcy lub obniżenia o tę różnicę kwoty VAT należnego za następne okresy rozliczeniowe na podstawie art. 87 ust. 1 Ustawy o VAT.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy.

Ad. 1

W celu rozstrzygnięcia, czy nabycie Nieruchomości w ramach Transakcji będzie opodatkowane VAT, w pierwszej kolejności konieczne jest ustalenie, czy przedmiotowa Transakcja mieści się w katalogu czynności podlegających opodatkowaniu VAT, zawartym w art. 5 ust. 1 Ustawy o VAT oraz czy żadne z wyłączeń z opodatkowania VAT, wskazanych w art. 6 Ustawy o VAT, nie znajdzie zastosowania.

W myśl art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2020 r. poz. 106 ze zm.), zwanej dalej „Ustawą o VAT”, opodatkowaniu VAT podlega m.in. odpłatna dostawa towarów, rozumiana jako przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. Jednocześnie, na podstawie art. 2 pkt 6 Ustawy o VAT, towarami są rzeczy oraz ich części, jak również wszelkie postacie energii. W świetle definicji towarów wskazanej w Ustawie o VAT, jak również z uwagi na fakt, iż planowana Transakcja będzie przeprowadzana za wynagrodzeniem (sprzedaż), nie ulega wątpliwości, że, co do zasady, mieści się ona w katalogu czynności podlegających opodatkowaniu VAT jako odpłatna dostawa towarów.

Stosownie do art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT, przepisów tej ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa. W konsekwencji, transakcja mająca za przedmiot przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część (dalej jako: „ZCP”) nie podlega opodatkowaniu VAT. Sytuacja taka stanowi jednak wyjątek od ogólnej zasady powszechności opodatkowania. Mając na uwadze, że wszelkie odstępstwa od zasady powszechności opodatkowania mają charakter wyjątkowy, powinny podlegać ścisłej, literalnej wykładni. Powyższe stanowisko zostało potwierdzone przez Ministerstwo Finansów w Objaśnieniach podatkowych z dnia 11 grudnia 2018 r. „Opodatkowanie podatkiem od towarów i usług transakcji zbycia nieruchomości komercyjnych” (dalej: „Objaśnienia podatkowe”). W celu dokonania prawidłowej oceny, czy dana transakcja podlega VAT konieczne jest ustalenie, czyjej przedmiot będzie stanowił ZCP.

Zdaniem Wnioskodawców, wykładnia terminów użytych w art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT – przedsiębiorstwo oraz jego zorganizowana część – ma kluczowe znaczenie dla oceny ich sytuacji podatkowej, gdyż rozstrzyga o tym, że planowana Transakcja nie będzie wyłączona z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT. W związku z tym, zdaniem Wnioskodawców, organ wydający interpretację powinien dokonać wykładni terminów „przedsiębiorstwo” i „zorganizowanej części przedsiębiorstwa”, użytych w art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT i tym samym dokonać oceny, czy przedstawiona w opisie zdarzenia przyszłego Transakcja nie będzie wyłączona z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT.

Zdaniem Wnioskodawców, Transakcja nie będzie wyłączona z zakresu opodatkowania VAT, ponieważ Nieruchomości nie stanowią przedsiębiorstwa ani ZCP w rozumieniu Ustawy o VAT. Poniżej Wnioskodawcy przedstawia swoje stanowisko w tym zakresie.

a) a) pojęcie przedsiębiorstwa.

W Ustawie o VAT nie zdefiniowano pojęcia „przedsiębiorstwo”, zatem pomocny dla ustalenia zakresu znaczenia tego pojęcia jest art. 551 Kodeksu cywilnego.

W świetle ww. artykułu, przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych, przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa),

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości,

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych,

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne,

5) koncesje, licencje i zezwolenia,

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej,

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne,

8) tajemnice przedsiębiorstwa,

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Należy też wskazać na art. 552 Kodeksu cywilnego, zgodnie z którym czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w jego skład, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej lub z przepisów szczególnych. Oznacza to, że w przypadku np. sprzedaży przedsiębiorstwa, jeśli strony chcą wyłączyć z zakresu transakcji niektóre składniki majątkowe, konieczne jest enumeratywne wyliczenie tych pozycji (w przeciwnym razie zostaną one przeniesione na nabywcę).

Co do zasady, kwalifikacja czynności prawnej jako transakcji zbycia przedsiębiorstwa wymaga przeniesienia na nabywcę wszystkich elementów wskazanych w art. 551 Kodeksu cywilnego, o ile występują w danym stanie faktycznym. Kwalifikacja ta może być jednak zachowana w przypadku umownego wyłączenia z zakresu transakcji pewnych elementów, ale tylko wówczas, gdy nie mają one istotnego znaczenia dla funkcjonowania przedsiębiorstwa (interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 29 listopada 2018 r. nr 0114-KDIP4.4012.538.2018.2.IT).

Kluczowym jest, aby przedsiębiorstwo jako przedmiot zbycia stanowiło całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym. Zbywany majątek powinien stanowić na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisanych przedsiębiorstwu. Nawet w przypadku wyłączenia z zakresu transakcji zbycia przedsiębiorstwa niektórych elementów, pomiędzy pozostałymi zbywanymi składnikami majątkowymi muszą zostać zachowane związki funkcjonalne w taki sposób, aby przekazany majątek mógł posłużyć kontynuowaniu określonej działalności gospodarczej (interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 25 stycznia 2019 r. nr 0114- KDIP1-3.4012.657.2018.2.SM).

W kontekście powyższej definicji, nie ulega wątpliwości, że przedstawiona w opisie zdarzenia przyszłego Transakcja sprzedaży Nieruchomości nie może zostać uznana za sprzedaż przedsiębiorstwa, bowiem nie będzie jej towarzyszył transfer innych kluczowych składników, wchodzących w skład definicji przedsiębiorstwa oraz umożliwiających funkcjonowanie przedsiębiorstwa Kupującego. Jak bowiem zostało przedstawione w opisie zdarzenia przyszłego przedmiotem Transakcji nie będą m.in. oznaczenia indywidualizujące przedsiębiorstwo (firma), wierzytelności, prawa z papierów wartościowych, koncesje, patenty, oraz prawa pokrewne, ani także tajemnice przedsiębiorstwa czy księgi i dokumenty związane z prowadzoną działalnością gospodarczą (por. pkt (iv) opisu zdarzeń przyszłych).

Mając powyższe na względzie, zdaniem Wnioskodawców, nie ma przesłanek, aby Transakcję sprzedaży Nieruchomości zaklasyfikować jako zbycie przedsiębiorstwa Sprzedającego w rozumieniu art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT.

b) b) pojęcie zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT wyłącza również stosowanie przepisów ustawy w odniesieniu do transakcji zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Zgodnie z art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT, zorganizowana część przedsiębiorstwa zdefiniowana jest jako organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

W świetle powyższej definicji, aby dany zespół składników majątkowych mógł zostać uznany za ZCP musi istnieć zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań) przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zespół ten:

(i) powinien być wyodrębniony organizacyjne w istniejącym przedsiębiorstwie (tzw. wyodrębnienie organizacyjne);

(ii) powinien być wyodrębniony finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie (tzw. wyodrębnienie finansowe);

(iii) musi mieć możliwość stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze (tzw. wyodrębnienie funkcjonalne).

Przede wszystkim, powinien istnieć zespół składników materialnych i niematerialnych (przy czym ustawodawca wymienia w tym kontekście również zobowiązania), który jest wydzielony w istniejącym przedsiębiorstwie.

W licznych interpretacjach organów podatkowych dotyczących zakresu pojęcia zorganizowanej części przedsiębiorstwa podkreśla się, że wydzielenie to powinno zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych; interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 28 stycznia 2019 r. nr 0112-KDIL1-3.4012.639.2018.3.AP, interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 25 stycznia 2019 r. nr 0111-KDIB2-1.4010.411.2018.4.MJ, interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 17 stycznia 2019 r. nr 0111-KDIB1-2.4010.515.2018.1.BG).

Już podstawowy warunek wystąpienia ZCP, tj. istnienie zespołu składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, nie jest spełniony w ramach sprzedaży Nieruchomości. Jak to bowiem zostało wskazane powyżej, przy Sprzedającym pozostają należności oraz zobowiązania Sprzedającego. Niezależnie, poniżej Wnioskodawcy odnoszą się do pozostałych przesłanek.

(i) wyodrębnienie organizacyjne.

Przesłanka dotycząca wyodrębnienia organizacyjnego rozumiana jest w ten sposób, że ZCP ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako: dział, wydział, oddział itp. Podkreśla się, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.

Zgodnie z opisem zdarzeń przyszłych, Nieruchomości będące przedmiotem Transakcji nie są formalnie wyodrębnione organizacyjnie w ramach przedsiębiorstwa Sprzedającego, w szczególności w formie działu lub oddziału. Brak jest również statutu lub regulaminu, przyjętego przez Sprzedającego, który określałby wyodrębnienie poszczególnych nieruchomości. W świetle powyższego, zdaniem Wnioskodawców, ani Nieruchomości jako całość, ani posadowione na nich Budynki i Budowle nie stanowią „odrębnej jednostki” w strukturze przedsiębiorstwa Sprzedającego, w związku z czym nie jest spełniona przesłanka wyodrębnienia o charakterze organizacyjnym wskazana w art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT.

(ii) wyodrębnienie finansowe.

Zdaniem Wnioskodawców, Nieruchomości nie posiadają przymiotu samodzielności finansowej, tzn. nie jest możliwe prowadzenie działalności gospodarczej wyłączenie w oparciu o Nieruchomości.

W szczególności dla Nieruchomości w istniejącym przedsiębiorstwie Sprzedającego nie są prowadzone osobne księgi. Zakres Transakcji nie obejmuje również żadnego rachunku bankowego, ani środków pieniężnych, które mogłyby służyć Kupującemu po przeprowadzeniu Transakcji do regulowania zobowiązań związanych z prowadzeniem własnej działalności.

Na powyższą konstatację nie ma żadnego wpływu fakt, że obiektywnie możliwe jest przypisanie przychodów i kosztów do aktualnie prowadzonej przez Sprzedającego działalności w zakresie najmu Nieruchomości, ale od strony praktycznej nie dokonano takiego wyodrębnienia - dla Nieruchomości nie jest prowadzony odrębny plan kont, nie są prowadzone odrębne księgi rachunkowe, czy też nie sporządza się odrębnych sprawozdań finansowych. A zatem przesłanka wyodrębnienia o charakterze finansowym przewidziana w art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT nie może zostać uznana za spełnioną.

(iii) wyodrębnienie funkcjonalne.

Wyodrębnienie funkcjonalne oznacza, iż ZCP może stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Ze względu na powiązanie funkcjonalne, składniki ZCP należy traktować jako zorganizowany zespół elementów powiązanych ze sobą i przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych.

W tym miejscu należy raz jeszcze podkreślić, że przedmiotem Transakcji będą Nieruchomości, a więc składniki materialne. W konsekwencji należy uznać, że zbywane Nieruchomości będą pozbawione podstawowych elementów umożliwiających ich samodzielne funkcjonowanie (oznaczenie przedsiębiorstwa, osoby zarządzające finansami itd.). A zatem przewidziana w art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT przesłanka wyodrębnienia w sensie funkcjonalnym nie może zostać uznana za spełnioną w przypadku Transakcji.

Prawidłowość klasyfikacji Transakcji jako objętej VAT znajduje potwierdzenie także w treści Objaśnień podatkowych.

W kontekście opisu zdarzeń przyszłych nie budzi żadnych wątpliwości kwalifikacja Nieruchomości jako nieruchomości komercyjnych, które są przeznaczone do celów działalności gospodarczej, generujących periodyczne przychody na rzecz Sprzedającego w przeważającej mierze z tytułu realizacji umów najmu, dzierżawy lub umów o podobnym charakterze (por. str. i Objaśnień podatkowych). Zgodnie z treścią Objaśnień podatkowych, kluczowe dla właściwej klasyfikacji podatkowej transakcji sprzedaży nieruchomości komercyjnej jest ustalenie (por. str. 5 Objaśnień podatkowych):

1) czy przenoszony na Sprzedającego w ramach Transakcji zespół składników zawiera zaplecze, które umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez Sprzedającego i jest do tego celu wystarczające;

2) czy sprzedający ma zamiar kontynuowania działalności prowadzonej w dotychczasowym zakresie przez zbywcę przy pomocy szeregu składników majątkowych będących przedmiotem Transakcji.

Tylko łączne wypełnienie powyższych przesłanek pozwoli na uznanie, wedle treści Objaśnień podatkowych, że w omawianej Transakcji zostanie zbyte przedsiębiorstwo lub ZCP. Jak wskazano w opisie zdarzeń przyszłych, Kupujący zamierza kontynuować działalność polegającą na wynajmie Nieruchomości. Konsekwentnie druga z przesłanek jest spełniona.

Zatem należy ustalić czy w ramach Transakcji na Kupującego zostanie przeniesiona własność takiego zespołu składników, który umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez Sprzedającego.

(i) okoliczności istotne dla ustalenia, czy Transakcja umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez Sprzedającego.

Zgodnie z treścią Objaśnień podatkowych, aby uznać dany zespół składników za wystarczający do prowadzenia dalszej działalności Sprzedającego (zbywcy) w postaci przedsiębiorstwa lub ZCP należy ustalić czy kontynuowanie tej działalności jest możliwe bez konieczności (por. str. 6 Objaśnień podatkowych):

• angażowania przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji; lub

• podejmowania dodatkowych działań faktycznych lub prawnych (np. zawarcia umów) niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przejęte składniki.

Zdaniem Wnioskodawców, zespół składników przenoszonych w ramach Transakcji nie pozwala na kontynuowanie działalności Sprzedającego przez Kupującego bez podjęcia dodatkowych działań i zaangażowania innych składników majątku. W tym kontekście należy wskazać, że przedmiotem Transakcji nie będzie w szczególności przeniesienie na Kupującego:

• praw i obowiązków wynikających z umów o zarządzanie Nieruchomościami (property management) lub aktywami (asset management) – Wnioskodawcy wskazują, że na dzień Transakcji Sprzedający nie będzie stroną umów o takim charakterze, w stosunku do Nieruchomości. Umowy tego typu zawarte są bezpośrednio przez Najemcę;

• praw i obowiązków wynikających z umów zabezpieczających wykonanie przez Najemcę umowy najmu – jednym z warunków Transakcji jest uregulowanie przez Najemcę płatności czynszu pod umową najmu zgodnie z postanowieniami umowy Transakcji, w wyniku czego Sprzedający rozwiąże umowę zabezpieczającą wykonanie umowy najmu;

• praw i obowiązków wynikających z umów w zakresie ubezpieczenia Nieruchomości, ochrony Nieruchomości, monitoringu przeciwpożarowego itp.;

• oznaczenie indywidualizujące Sprzedającego (czyli „firma” Sprzedającego w rozumieniu przepisów Kodeksu cywilnego);

• praw i obowiązków z umów rachunków bankowych Sprzedającego;

• praw i obowiązków z umów o świadczenie usług księgowych, prawnych, marketingowych i in.;

• zakładu pracy zgodnie z art. 231 ustawy z dnia 26 czerwca 1974 r. – Kodeks pracy (Dz. U. z 2020 r. poz. 1320 ze zm.), w tym, nie dojdzie do przeniesienia ze Sprzedającego na Kupującego pracowników Sprzedającego;

• know-how Sprzedającego – rozumiany jako określone informacje handlowe w zakresie wynajmu Nieruchomości znajdujące się w posiadaniu Sprzedającego;

• środków pieniężnych Sprzedającego zgromadzonych na rachunkach bankowych;

• ksiąg rachunkowych Sprzedającego i innych dokumentów (np. handlowych, korporacyjnych) związanych z prowadzeniem przez Sprzedającego działalności gospodarczej;

• źródeł finansowania działalności Sprzedającego, w szczególności kredytu bankowego (zaciągniętego przez Sprzedającego w celu sfinansowania inwestycji zakupu Nieruchomości) – Kupujący we własnym zakresie zapewni finansowanie swojej inwestycji (stosowne środki na finansowanie działalności Kupujący pozyska w drodze umów z podmiotem powiązanym, innym niż Najemca).

W efekcie braku przeniesienia ww. składników majątku na Kupującego, dalsze prowadzenie działalności gospodarczej w zakresie wynajmu nieruchomości komercyjnych będzie wymagało zaangażowania nowych składników majątku, które nie są uwzględnione w zakresie Transakcji (będą musiały być przykładowo zaangażowane środki finansowe Kupującego na kontynuowanie działalności, wobec nie objęcia źródeł finansowania Transakcją) czy też podjęcia szeregu działań faktycznych lub prawnych niezbędnych do prowadzenia działalności w oparciu o Nieruchomości, w szczególności polegających na zawarciu:

• umów o świadczenie usług księgowych, prawnych, marketingowych;

• wyłączeniu Nieruchomości do swoich ksiąg rachunkowych.

Przy czym nieistotne dla oceny możliwości kontynuowania działalności jest ewentualne zawarcie umów na świadczenie usług z podmiotami, które poprzednio świadczyły usługi związane z Nieruchomościami na rzecz Sprzedającego, bowiem do oceny tej przesłanki istotny jest sam fakt konieczności podjęcia dodatkowych działań faktycznych lub prawnych (por. str. 6-7 Objaśnień podatkowych: „(\`(...)\`) za okoliczność wykluczającą możliwość stwierdzenia, że przenoszony na nabywcę zespół składników umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę, należy uznać sytuację, w której konieczne jest podejmowanie dodatkowych działań faktycznych lub prawnych (np. zawarcie umów) niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przejęte składniki. Sytuacja taka ma miejsce w przypadku, w którym nabywca sam zawarł lub zawiera umowy o zarządzanie nieruchomością i zarządzanie aktywami, nawet z tymi samymi podmiotami, które świadczyły ww. usługi zarządzania na rzecz zbywcy. W takim przypadku bowiem nabywca podejmuje dodatkowe działania w celu kontynuowania działalności gospodarczej zbywcy”.

Nie ulega zatem wątpliwości, że przenoszony w ramach Transakcji na Kupującego zespół składników (Nieruchomości) nie pozwala na kontynuowanie działalności Sprzedającego bez angażowania dodatkowych środków oraz podejmowania dodatkowych działań. Konsekwentnie nie pozwala to na kwalifikację Transakcji jako sprzedaży przedsiębiorstwa lub ZCP.

(ii) okoliczności nieistotne dla ustalenia, czy Transakcja umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez Sprzedającego.

Wnioskodawcy wskazują, że przeniesienie własności Nieruchomości wiąże się z przeniesieniem szeregu składników majątku, tj. Budowli, które są elementami przydatnymi do prawidłowego wykorzystania Nieruchomości. Przy czym, zgodnie z treścią Objaśnień podatkowych nie będą one miały wpływu na to, czy Transakcja stanowi bądź nie dostawę towaru podlegającą VAT (por. str. 9 Objaśnień podatkowych).

Przeniesienie Budowli nie wpływa na ocenę czy Transakcja podlega opodatkowaniu VAT. Innymi słowy ich przeniesienie nie spowoduje, że Kupujący nie będzie musiał dokonywać szeregu czynności faktycznych i prawnych, aby móc kontynuować działalność gospodarczą Sprzedającego (por. str. 9-10 Objaśnień podatkowych).

Mając na uwadze powyższe, nie ulega wątpliwości, że w ramach Transakcji nie zostanie przeniesione minimum środków pozwalających na kontynuowanie realizowanej uprzednio w tym zakresie działalności gospodarczej. W efekcie nie można klasyfikować składników majątku przenoszonych w ramach Transakcji jako zbycie przedsiębiorstwa lub ZCP. Transakcja powinna być klasyfikowana jako dostawa podlegająca VAT.

Podsumowując, zdaniem Wnioskodawców, planowana Transakcja będzie stanowiła czynność podlegającą opodatkowaniu VAT, zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, niewyłączoną z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 ust. 1 ustawy o VAT.

Ad. 2

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 Ustawy o VAT, opodatkowaniu VAT podlega m.in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 Ustawy o VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 Ustawy o VAT, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

Jednocześnie, zgodnie z definicją zawartą w art. 2 pkt 6 Ustawy o VAT, przez „towary” rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W myśl art. 2 pkt 22 Ustawy o VAT przez „sprzedaż” rozumie się m.in. odpłatną dostawę towarów.

Nie każda czynność stanowiąca dostawę towarów lub świadczenie usług podlega opodatkowaniu VAT, bowiem aby była objęta tym podatkiem musi być wykonana przez podatnika VAT.

Stosownie do art. 15 ust. 1 Ustawy o VAT, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w art. 15 ust. 2 Ustawy o VAT, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności. Z kolei, w myśl art. 15 ust. 2 Ustawy o VAT, działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

W ramach przedmiotowej Transakcji Wnioskodawcy posiadają status czynnych podatników VAT w myśl powołanych powyżej przepisów Ustawy o VAT.

Przepisy przewidują szereg zwolnień z opodatkowania w przypadku dostawy budynków i budowli, w szczególności:

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem, gdy:

(i) dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim;

(ii) pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Pierwsze zasiedlenie zostało zdefiniowane w art. 2 pkt 14 Ustawy o VAT, zgodnie z którym rozumie się przez to oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich (i) wybudowaniu lub (ii) ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10a Ustawy o VAT, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem, że:

(i) w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego; oraz

(ii) dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Jak wskazano w opisie zdarzeń przyszłych, Grunt I i Grunt II są zabudowane Budynkami i Budowlami, które zostały przyjęte do użytkowania przed rokiem 2018. Sprzedający nabył Nieruchomości w ramach Umowy Nabycia zawartej w dniu 4 stycznia 2018 r., jako część majątku nabywanej ZCP. Od momentu nabycia Nieruchomości Sprzedający nie dokonywał ulepszeń, w szczególności takich, których wartość przekraczałaby 30% wartości początkowej Nieruchomości. Oznacza to, że w przypadku Budynków i Budowli kwestię pierwszego zasiedlenia należy rozpatrywać wyłącznie w zakresie momentu następującego po ich wybudowaniu.

W odniesieniu do Budynków i Budowli posadowionych na Gruncie I i Gruncie II, ich dostawa realizowana w ramach Transakcji nie będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia, mianowicie Nieruchomości są przedmiotem najmu co najmniej od momentu ich nabycia przez Sprzedającego (tj. od 4 stycznia 2018 r.), co niewątpliwie świadczy o pierwszym zasiedleniu Nieruchomości. Równocześnie, pomiędzy pierwszym zasiedleniem a ich planowaną dostawą (która ma nastąpić w roku 2021) upłynie okres dłuższy niż 2 lata. Sprzedający ponadto nie dokonywał ulepszeń Nieruchomości przekraczających 30% wartości początkowej Nieruchomości. W związku z tym, planowana przez Sprzedającego dostawa Budynków i Budowli wchodzących w skład Nieruchomości, na rzecz Kupującego będzie podlegać zwolnieniu z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT i jednocześnie nie znajdzie zastosowania przepis art. 43 ust. 1 pkt 10a Ustawy o VAT.

W ocenie Wnioskodawców, w odniesieniu do Transakcji nie będą mieć zastosowania również inne zwolnienia wskazane w Ustawie o VAT, w szczególności zwolnienie z VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2 Ustawy o VAT. Aby sprzedaż towaru była objęta zwolnieniem z VAT na podstawie tej regulacji, muszą bowiem zostać spełnione łącznie dwa warunki:

a) towar musiał być wykorzystywany wyłącznie na cele działalności zwolnionej z VAT;

b) dokonującemu dostawy nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty VAT należnego o kwotę VAT naliczonego z tytułu jego nabycia (importu lub wytworzenia).

Mając na uwadze, że jak wskazano w opisie zdarzeń przyszłych, Sprzedający nie wykorzystywał Nieruchomości wyłącznie na cele działalności zwolnionej z VAT, nie zostanie spełniona jedna z łącznych przesłanek do zastosowania zwolnienia z VAT przewidzianego w art. 43 ust. 1 pkt 2 Ustawy o VAT.

Przepisy o VAT w zakresie, w jakim odnoszą się do podstawy opodatkowania, przewidują specyficzny sposób opodatkowania dostawy gruntów oraz sprzedaży prawa wieczystego użytkowania gruntów. Na podstawie art. 29a ust. 8 Ustawy o VAT, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli, z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu. Przepis ten należy rozumieć w ten sposób, że grunt jako towar przyjmuje stawkę podatku obowiązującą dla budynku, bez względu na to czy sprzedaż dotyczy prawa własności tego gruntu czy też prawa użytkowania wieczystego (zob. Wyrok WSA w Gdańsku z 4 lipca 2017 r. sygn. I SA/Gd 555/17). W praktyce oznacza to, że do sprzedaży własności gruntu lub prawa do wieczystego użytkowania gruntu stosuje się zasady opodatkowania takie, jak dla dostawy budynków, budowli lub ich części trwale związanych z gruntem. A zatem, aby określić sposób opodatkowania transakcji, której przedmiotem jest grunt i posadowione na nim budynki i budowle konieczne jest ustalenie statusu dla potrzeb VAT tych obiektów.

Zdaniem Wnioskodawców, sprzedaż Budynków i Budowli będzie zwolniona z VAT, zatem odnosząc się do art. 29a ust. 8 Ustawy o VAT, zwolnienie znajdzie zastosowanie do całej Transakcji sprzedaży Nieruchomości (Gruntu I, Gruntu II, Budynków i Budowli).

Prawo do rezygnacji ze zwolnienia od podatku VAT.

Zgodnie z art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części pod warunkiem, że zarówno dokonujący dostawy jak i nabywca budynku, budowli lub ich części:

(i) są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;

(ii) złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Zgodnie z art. 43 w ust. 11 Ustawy o VAT, oświadczenie to, musi zawierać:

(1) imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;

(2) planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części;

(3) adres budynku, budowli lub ich części.

Mając na uwadze fakt, że Wnioskodawcy są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni, w przypadku złożenia przez nich, przed dniem dokonania planowanej dostawy nieruchomości, oświadczenia o wyborze opodatkowania tej dostawy, spełniającego wskazane wymogi sprzedaż Nieruchomości będzie podlegać opodatkowaniu VAT.

Reasumując, zdaniem Wnioskodawców, dostawa opisanych we wniosku Nieruchomości będzie podlegała zwolnieniu z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT, przy czym stronom Transakcji będzie przysługiwało prawo do wyboru opcji opodatkowania tej dostawy podatkiem VAT, na podstawie art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT.

Ad. 3

Jak wynika z treści art. 86 ust. 1 Ustawy o VAT, podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty VAT należnego o kwotę VAT naliczonego przy nabyciu towarów i usług w zakresie, w jakim są one wykorzystywane do wykonywania przez podatnika czynności opodatkowanych VAT. Jeśli zatem dane towary i usługi są wykorzystywane wyłącznie do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi przysługuje prawo do odliczenia całości VAT naliczonego przy nabyciu.

Zgodnie z art. 15 ust. 1 Ustawy o VAT, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Kupujący jest i na dzień dokonania Transakcji będzie zarejestrowanym, czynnym podatnikiem VAT i będzie spełniać ustawową definicję podatnika w rozumieniu art. 15 ust. 1 Ustawy o VAT. Po nabyciu Nieruchomości, Kupujący będzie je wykorzystywać w prowadzonej działalności gospodarczej podlegającej opodatkowaniu VAT oraz niepodlegającej zwolnieniu z VAT, tj. do najmu komercyjnego.

W świetle powyższego, zdaniem Zainteresowanych, po dokonaniu Transakcji i otrzymaniu prawidłowo wystawionej faktury VAT potwierdzającej faktyczne dokonanie Transakcji, Kupującemu będzie przysługiwało prawo odliczenia VAT z niniejszej faktury.

Dodatkowo, zdaniem Zainteresowanych, do dostawy Nieruchomości nie znajdzie zastosowania art. 88 ust. 3a Ustawy o VAT, w szczególności pkt 2, w myśl którego „nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego (\`(...)\`) faktury (\`(...)\`) w przypadku gdy (\`(...)\`) transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku (\`(...)\`)”. Wynika to z faktu, że jak wskazano powyżej, Transakcja będzie podlegać przepisom Ustawy o VAT jako dostawa towarów, nie podlegając pod żadne wymienione w ustawie zwolnienia.

Zgodnie zaś z art. 87 ust. 1 Ustawy o VAT, w przypadku gdy kwota podatku naliczonego jest w okresie rozliczeniowym wyższa od kwoty podatku należnego, podatnik ma prawo do zwrotu tej różnicy na rachunek bankowy lub obniżenia o tę różnicę kwoty VAT należnego za następne okresy rozliczeniowe.

A zatem, z uwagi na fakt, iż Transakcja w całości będzie podlegać opodatkowaniu VAT, Kupujący będzie miał prawo do obniżenia kwoty VAT należnego o kwotę VAT naliczonego w związku z nabyciem Nieruchomości od Sprzedającego, prawo do zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad VAT należnym na rachunek bankowy Kupującego lub obniżenia o tę różnicę kwoty VAT należnego za następne okresy rozliczeniowe, zgodnie z art. 87 ust. 1 Ustawy o VAT.

W efekcie powyższego, zdaniem Wnioskodawców, w zakresie, w jakim Transakcja będzie opodatkowana VAT oraz nie będzie podlegała zwolnieniu z VAT, Kupującemu będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty VAT należnego o kwotę VAT naliczonego wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej sprzedaż przedmiotowych Nieruchomości, na podstawie art. 86 ust. 1 Ustawy o VAT, prawo do zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad należnym na rachunek bankowy Wnioskodawcy lub obniżenia o tę różnicę kwoty VAT należnego za następne okresy rozliczeniowe na podstawie art. 87 ust. 1 Ustawy o VAT.

**W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego w zakresie:**

*   wskazania czy planowana Transakcja będzie stanowiła czynność podlegającą opodatkowaniu VAT zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy niewyłączoną z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 ust. 1 ustawy – **jest prawidłowe,**
*   ustalenia czy dostawa opisanych we wniosku Nieruchomości będzie zwolniona od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, przy czym stronom Transakcji będzie przysługiwało prawo do wyboru opcji opodatkowania tej dostawy podatkiem VAT, na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy – **jest prawidłowe,**
*   prawa do obniżenia kwoty VAT należnego o kwotę VAT naliczonego wynikającego z faktury otrzymanej od Sprzedającego dokumentującej sprzedaż przedmiotowych Nieruchomości, na podstawie art. 86 ust. 1 ustawy, prawo do zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad należnym na rachunek bankowy Wnioskodawcy lub obniżenia o tę różnicę kwoty VAT należnego za następne okresy rozliczeniowe na podstawie art. 87 ust. 1 ustawy – **jest prawidłowe.**

Zgodnie z art. 14c § 1 ustawy Ordynacja podatkowa, interpretacja indywidualna zawiera wyczerpujący opis przedstawionego we wniosku stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego oraz ocenę stanowiska wnioskodawcy wraz z uzasadnieniem prawnym tej oceny. Można odstąpić od uzasadnienia prawnego, jeżeli stanowisko wnioskodawcy jest prawidłowe w pełnym zakresie.

**Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Zainteresowanych.**

Tut. Organ informuje, że od dnia 14 kwietnia 2021 r. obowiązuje nowy tekst jednolity ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług, który jest opublikowany w Dz. U. z 2021 r. poz. 685 ze zm.

Jednocześnie podkreślić należy, że od 1 października 2021 r. obowiązuje nowe brzmienie art. 43 ust. 10 i ust. 11 ustawy. Aktualna treść art. 43 ust. 10 ustawy ma brzmienie: „Podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1) są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;

2) złożą:

a) przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego lub

b) w akcie notarialnym, do zawarcia którego dochodzi w związku z dostawą tych obiektów – zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części”.

Natomiast aktualna treść art. 43 ust. 11 ustawy ma brzmienie: „Oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

1) imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;

2) planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części - w przypadku, o którym mowa w ust. 10 pkt 2 lit. a;

3) adres budynku, budowli lub ich części”.

Jednakże aktualna treść przepisów, nie ma wpływu na przedmiotowe rozstrzygnięcie.

Niniejsza interpretacja rozstrzyga wniosek w zakresie podatku od towarów i usług. W zakresie podatku od czynności cywilnoprawnych zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Tutejszy Organ informuje, że wydana interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem wniosku (zapytań) Wnioskodawców. Inne kwestie wynikające z opisu sprawy, bądź własnego stanowiska, które nie zostały objęte pytaniami nie mogą być – zgodnie z art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej – rozpatrzone.

Należy zauważyć, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (oraz z opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Jednocześnie należy podkreślić, że niniejsza interpretacja została wydana na podstawie przedstawionego we wniosku opisu sprawy, co oznacza, że w przypadku, gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, kontroli celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan sprawy, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

**Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Zainteresowanych i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.**

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193 ze zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Zainteresowanemu będącemu stroną postępowania (art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325, ze zm.). Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku wnoszenia skargi w okresie obowiązywania stanu zagrożenia epidemicznego i stanu epidemii jako najwłaściwszy proponuje się kontakt z wykorzystaniem systemu teleinformatycznego ePUAP. W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy).

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.