Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0113-KDIPT2-3.4011.619.2022.2.JŚ
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-11-16
Teza: Skutki podatkowe planowanego podziału spółki kapitałowej przez zawiązanie nowych spółek.
Słowa kluczowe: przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; spółki-podział spółki przez wydzielenie
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Szczególne zasady ustalania dochodu.-Zasady ustalania dochodu do opodatkowania.- Połączenie lub podział spółek,
Przepisy: [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 5-art. 24-ust. 5-pkt 7a

Interpretacja indywidualna – stanowisko w części prawidłowe, w części nieprawidłowe
===================================================================================

Szanowna Pani,

stwierdzam, że Pani stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia

· jest nieprawidłowe w zakresie wykładni art. 24 ust. 8db pkt 2 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych i podstaw uznania przez Panią, że w Pani sytuacji nie będą spełnione warunki określone w tym przepisie;

· jest prawidłowe w pozostałym zakresie.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

10 sierpnia 2022 r. wpłynął Pani wniosek z 10 sierpnia 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej w podatku dochodowym od osób fizycznych, który dotyczy skutków podatkowych planowanego podziału spółki kapitałowej przez zawiązanie nowych spółek. Uzupełniła go Pani – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 28 października 2022 r. (data wpływu 28 października 2022 r.).

Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego

Wnioskodawczyni jest jednym z dwóch udziałowców spółki \`(...)\`. (dalej jako: \`(...)\`.). \`(...)\`.. jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług oraz posiada siedzibę na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej i podlega w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych. \`(...)\`. prowadzi działalność polegającą na wynajmowaniu powierzchni handlowych w różnych lokalizacjach.

Udziałowcami \`(...)\`. są dwie osoby fizyczne (dalej jako: Wnioskodawczyni i Udziałowiec 2). Udziałowcy \`(...)\`.. postanowili pójść własną drogą biznesową i dokonać podziału \`(...)\`. w trybie art. 529 § 1 pkt 2 Kodeksu spółek handlowych. Podział będzie polegał na podziale \`(...)\`. przez zawiązanie dwóch nowych spółek z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej jako: Spółka 1 i Spółka 2), gdzie na Spółkę 1 przejdzie jeden zespół składników materialnych i niematerialnych (stanowiący w zamierzeniu zorganizowaną część przedsiębiorstwa), a na Spółkę 2 przejdzie drugi zespół składników materialnych i niematerialnych (stanowiący w zamierzeniu zorganizowaną część przedsiębiorstwa). W rezultacie całość majątku \`(...)\`. przejdzie na Spółkę 1 i na Spółkę 2.

Wnioskodawczyni w zamian za dotychczas posiadane przez siebie udziały w \`(...)\`. otrzyma całość udziałów w Spółce 1. Udziałowiec 2 w zamian za dotychczas posiadane przez siebie udziały w \`(...)\`. otrzyma całość udziałów w Spółce 2. W następstwie planowanego podziału Wnioskodawczyni będzie jedynym wspólnikiem Spółki 1 a Udziałowiec 2 będzie jedynym wspólnikiem Spółki 2.

Wnioskodawczyni ma zawartą z \`(...)\`.. umowę o pracę na stanowisku członka zarządu spółki. Udziałowiec 2 ma zawartą z \`(...)\`. umowę o pracę na stanowisku członka zarządu spółki. Obie umowy o pracę zostaną rozwiązane przed dniem podziału \`(...)\`.. nie posiada i nie będzie posiadała na dzień podziału innych pracowników.

Spółka 1 i odrębnie Spółka 2 będą podlegały w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu na podstawie art. 3 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych i przejmą (każda z osobna) część majątku \`(...)\`., która to spółka ma siedzibę na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. \`(...)\`., Spółka 1 i Spółka 2 będą na dzień podziału spółkami z ograniczoną odpowiedzialnością.

Część majątku \`(...)\`., która zostanie przeniesiona na nowo założoną Spółkę 1 będzie obejmowała następujące prawa i obowiązki związane z objętą jedną księgą wieczystą nieruchomością położoną przy ul. (…) i (…)j w (…):

1\. prawo własności nieruchomości gruntowej o powierzchni 0,2388 m2 zabudowanej budynkiem handlowo-usługowym wraz z infrastrukturą towarzyszącą składającej się z działki o numerze ewidencyjnym numer (…) położonej w (…) przy ul. (…), z działki o numerze ewidencyjnym (…), położonej w (…) przy ul. (…) oraz z działki o numerze ewidencyjnym (…), położonej w (…) przy ul. (…), wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…) w (…), V Wydział Ksiąg Wieczystych, pod numerem: (…),

2\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia …. z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…) obecnie (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony (biuro nr 5),

3\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia \`(...)\` z (…) z siedzibą w (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), umowa zawarta na czas oznaczony do dnia …,

4\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia \`(...)\` z Panią (…) prowadzącą działalność gospodarczą pod firmą (…), umowa zawarta na czas oznaczony do dnia …,

5\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia … z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony (biuro nr 7),

6\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia \`(...)\` z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), zawarta na czas oznaczony do dnia \`(...)\`. (myjnia),

7\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia … z (…), prowadzącymi wspólnie działalność gospodarczą w formie spółki cywilnej pod nazwą (…), umowa zawarta na czas oznaczony do dnia \`(...)\`,

8\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia … z (…) prowadzącą działalność pod firmą (…) (obecnie (…), wpisaną do Centralnej Ewidencji i Informacji o Działalności Gospodarczej, (…) oraz aneksu zawartego dnia \`(...)\`., aneksu zawartego dnia \`(...)\`, aneksu zawartego dnia \`(...)\` oraz aneksu zawartego dnia \`(...)\`, na podstawie aneksu z dnia … okres obowiązywania umowy został przedłużony na czas nieoznaczony,

9\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia \`(...)\` z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), umowa zawarta na czas oznaczony do dnia \`(...)\` (biuro nr 5),

10\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia \`(...)\` z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), umowa zawarta na czas oznaczony do dnia …(biuro nr 8),

11\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia \`(...)\` z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), umowa zawarta do … oraz aneksu zawartego dnia \`(...)\`, na podstawie aneksu zawartego dnia \`(...)\` umowa zawarta na czas \`(...)\`,

12\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia …. z Panią (…), prowadzącą działalność gospodarczą pod firmą (…), wpisaną do Centralnej Ewidencji i Informacji o Działalności Gospodarczej, (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony,

13\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia … z (…) z siedzibą w (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), umowa zawarta na czas oznaczony do dnia …,

14\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia …. z (…) obecnie: (…), wpisanej do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…) oraz z aneksu zawartego \`(...)\`, aneksu zawartego \`(...)\`, aneksu zawartego dnia \`(...)\`., na mocy aneksu zawartego dnia …. obowiązywania umowy zostało przedłużony na czas oznaczony do dnia \`(...)\`, z klauzulą automatycznego przedłużenia w razie braku złożenia oświadczenia woli o zamiarze nieprzedłużania umowy,

15\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu powierzchni użytkowej pod bankomat zawartej dnia \`(...)\` z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony,

16\. prawa i obowiązki wynikające z umowy kompleksowej dostarczania paliwa gazowego nr (…) dla odbiorcy niebędącego konsumentem zawartej dnia … pomiędzy (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony (przepisanie licznika z (…),

17\. prawa i obowiązki wynikające z umowy nr (…) o świadczenie usług dystrybucji energii elektrycznej zawartej dnia \`(...)\` z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony (licznik nr (…), wcześniej ta umowa dotyczyła licznika nr (…)),

18\. prawa i obowiązki wynikające z umowy nr (…) sprzedaży energii elektrycznej zawartej dnia \`(...)\` z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), umowa zawarta na czas oznaczony do dnia …., (…),

19\. prawa i obowiązki wynikające z umowy nr (…) zawartej dnia \`(...)\` z (…) wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…)oraz z aneksu nr 1 zawartego dnia …., umowa zawarta na czas oznaczony do dnia \`(...)\` dostarczenie energii dla fotowoltaiki na ul.(…), nr (…),

20\. prawa i obowiązki wynikające z umowy kompleksowej (energia elektryczna) nr (…) zawartej dnia \`(...)\` z (…) wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony (dostarczenie energii dla fotowoltaiki przy ul. (…), nr licznika (…)

21\. prawa i obowiązki wynikające z umowy nr (…) o dostarczenie wody i odprowadzania ścieków zawartej dnia … z (…)z siedzibą, wpisanej do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony,

22\. prawa i obowiązki wynikające z umowy nr (…) na odprowadzanie wód odpadowych i roztopowych systemem kanalizacji deszczowej zawartej dnia \`(...)\`. z (…), wpisanej do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem: (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony,

23\. prawa i obowiązki wynikające z umowy o administrowanie nieruchomościami zawartej dnia \`(...)\` z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem(…) (obecnie \`(...)\`.), umowa zawarta na czas nieoznaczony,

24\. prawa i obowiązki wynikające z umowy leasingu instalacji fotowoltaicznej nr (…) zawartej dnia … z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), umowa zawarta na … miesięcy fotowoltaika przy ul. (…),

25\. prawa i obowiązki wynikające z umowy ubezpieczenia instalacji fotowoltaicznej nr (…) zawartej dnia \`(...)\` z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), umowa zawarta na czas oznaczony do dnia … fotowoltaika przy ul. (…),

26\. prawa i obowiązki wynikające z umowy leasingu numer (…) (\`(...)\`.) zawartej w zwykłej formie pisemnej dnia \`(...)\` z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), umowa zawarta na czas oznaczony na okres … miesięcy,

27\. prawa i obowiązki wynikające z umowy (…) zawartej dnia …. z (…) wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony.

Nie jest przesądzone czy na dzień podziału \`(...)\`., w związku z przejęciem praw i obowiązków z umów wyżej wymienionych przejęte zostaną przez Spółkę 1 także zobowiązania względem dostawców z umów wskazanych w punktach 16-27, ani też czy przejęte zostaną wierzytelności z tytułu umów wskazanych w punktach 2-15 dotyczące należnego, ale jeszcze nie uiszczonego przed dniem podziału czynszu najmu od danego najemcy. Możliwe jest zarówno to, że takie zobowiązania lub wierzytelności zostaną przeniesione na Spółkę 1, jak i sytuacja, gdy takich zobowiązań ani wymagalnych wierzytelności na dzień podziału nie będzie i nie zostaną one przeniesione na Spółkę 1.

Część majątku \`(...)\`.., która zostanie przeniesiona na nowo założoną Spółkę 2 będzie obejmowała prawo własności nieruchomości o powierzchni 0,2221 ha położonej w (…) stanowiącej działkę o numerze ewidencyjnym (…) (grunty rolne zabudowane) wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), V Wydział Ksiąg Wieczystych, pod numerem (…) oraz następujące prawa i obowiązki związane z nieruchomościami położonymi przy ul. (…) i ul. (…) w (…):

1\. prawo użytkowania wieczystego nieruchomości gruntowej o powierzchni 0,0079 ha, stanowiącej działkę o numerze ewidencyjnym (…), będącej własnością (…), położonej przy ul. (…), stanowiącej działkę o numerze ewidencyjnym (…), wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), V Wydział Ksiąg Wieczystych, pod numerem (…),

2\. prawo własności nieruchomości stanowiącej lokal niemieszkalny o powierzchni użytkowej 255,10 m2, położony przy ul. (…) wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), V Wydział Ksiąg Wieczystych, pod numerem (…) wraz ze związanym z własnością tego lokalu udziałem o wielkości 25510/89440 w nieruchomości wspólnej, wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), V Wydział Ksiąg Wieczystych pod numerem (…),

3\. prawo własności nieruchomości stanowiącej lokal niemieszkalny o powierzchni użytkowej 183,50 m2, położony przy ul. (…), wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…) V Wydział Ksiąg Wieczystych, pod numerem (…) wraz ze związanym z własnością tego lokalu udziałem o wielkości 18350/89440 w nieruchomości wspólnej, wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), V Wydział Ksiąg Wieczystych pod numerem: (…),

4\. prawo własności nieruchomości stanowiącej lokal niemieszkalny o powierzchni użytkowej 255,9 m2, położony przy ul. (…), wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), V Wydział Ksiąg Wieczystych, pod numerem wraz ze związanym z własnością tego lokalu udziałem o wielkości 25590/89440 w nieruchomości wspólnej, wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), V Wydział Ksiąg Wieczystych pod numerem (…),

5\. prawo własności nieruchomości stanowiącej lokal niemieszkalny o powierzchni użytkowej 34,3 m2, położony przy ul. (…), wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd (…), V Wydział Ksiąg Wieczystych, pod numerem (…) wraz ze związanym z własnością tego lokalu udziałem o wielkości 3430/89440 w nieruchomości wspólnej, wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), V Wydział Ksiąg Wieczystych pod numerem (…),

6\. prawo własności nieruchomości stanowiącej lokal niemieszkalny o powierzchni użytkowej 165,6 m2, położony przy ul. (…), wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), V Wydział Ksiąg Wieczystych, pod numerem (…) wraz ze związanym z własnością tego lokalu udziałem o wielkości 16560/89440 w nieruchomości wspólnej, wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…) V Wydział Ksiąg Wieczystych pod numerem (…),

7\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia \`(...)\` z (…) z siedzibą w (…) (obecnie M), wpisanej do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), zawartej na czas oznaczony do dnia \`(...)\`,

8\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia \`(...)\` z (…)z siedzibą w (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem KRS (…) oraz z aneksu zawartego dnia \`(...)\`, umowa zawarta na czas oznaczony do dnia \`(...)\`,

9\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia … z (…), wpisanej do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…) oraz aneksu zawartego dnia ., aneksu zawartego dnia \`(...)\`, aneksu zawartego dnia \`(...)\`, aneksu zawartego dnia \`(...)\`, na mocy aneksu zawartego dnia \`(...)\` obowiązywania umowy zostało przedłużony na czas oznaczony do dnia \`(...)\`, z klauzulą automatycznego przedłużenia w razie braku złożenia oświadczenia woli o zamiarze nieprzedłużania umowy,

10\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia … z (…), wpisanej do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…) oraz z aneksu nr 1 zawartego dnia \`(...)\`, umowa zawarta na czas oznaczony do dnia \`(...)\`, po upływie tego okresu przedłuża się na czas nieoznaczony,

11\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu powierzchni użytkowej pod bankomat zawartej dnia …. z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…) oraz z aneksów, na mocy aneksu nr 4 zawartego dnia …., przedłużającego obowiązywanie tej umowy na czas nieoznaczony,

12\. prawa i obowiązki wynikające z umowy kompleksowej sprzedaży gazu numer (…) zawartej \`(...)\` z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…) oraz z aneksu nr (…) zawartym dnia…, na mocy aneksu przedłużono obowiązywanie umowy do umowy … oraz wyłączono z zakresu stosowania umowy licznik przy ul. (…)

13\. prawa i obowiązki wynikające z umowy kompleksowa sprzedaży gazu numer (…) zawarta dnia …. z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…) oraz z aneksu aneksem nr (…) do tej umowy zawartym dnia …, przedłużający obowiązywanie tej umowy do \`(...)\`.,

14\. prawa i obowiązki wynikające z umowy kompleksowej sprzedaży gazu numer (…) zawartej dnia … z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), umowa zawarta na czas oznaczony od dnia … oraz z aneksu nr (…) do tej umowy zawartym dnia \`(...)\`, przedłużający obowiązywanie tej umowy …,

15\. prawa i obowiązki wynikające z umowy o przyłączenie do sieci nr (…)zawartej dnia … z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…) umowa zawarta na czas realizacji warunków przyłączenia oraz świadczenia usług dystrybucji w oparciu o konkretną umowę,

16\. prawa i obowiązki wynikające z umowy o przyłączenie do sieci nr (…) zawartej dnia \`(...)\` z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…) umowa zawarta na czas realizacji warunków przyłączenia oraz świadczenia usług dystrybucji w oparciu o konkretną umowę,

17\. prawa i obowiązki wynikające z umowy o przyłączenie do sieci nr (…)zawartej dnia …. z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), umowa zawarta na czas realizacji warunków przyłączenia oraz świadczenia usług dystrybucji w oparciu o konkretną umowę,

18\. prawa i obowiązki wynikające z umowy o przyłączenie do sieci nr (…) zawartej dnia … z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), umowa zawarta na czas realizacji warunków przyłączenia oraz świadczenia usług dystrybucji w oparciu o konkretną umowę,

19\. prawa i obowiązki wynikające z umowy kompleksowej nr (…) zawarta dnia \`(...)\` z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), umowa zawarta na czas oznaczony do dnia (…), z klauzulą automatycznego przedłużenia na czas nieoznaczony,

20\. prawa i obowiązki wynikające z umowy nr (…) o dostarczenie wody i odprowadzania ścieków zawartej dnia … z (…), wpisanej do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego rejestru Sądowego pod numerem (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony,

21\. prawa i obowiązki wynikające z umowy nr (…)na odprowadzanie wód odpadowych i roztopowych systemem kanalizacji deszczowej zawartej dnia \`(...)\` z (…), wpisanej do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego rejestru Sądowego pod numerem (…) umowa zawarta na czas nieoznaczony,

22\. prawa i obowiązki wynikające z umowy o administrowanie nieruchomościami zawartej dnia \`(...)\` przez (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…) (obecnie M), umowa zawarta na czas nieoznaczony,

23\. prawa i obowiązki wynikające z umowy leasingu numer (…) zawartej w zwykłej formie pisemnej dnia \`(...)\`. z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem(…), umowa zawarta na czas oznaczony na okres … miesięcy,

24\. prawa i obowiązki wynikające z umowy (…) zawartej dnia … z (…), wpisaną do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem (…), umowa zawarta na czas nieoznaczony.

Nie jest przesądzone czy na dzień podziału \`(...)\`.., w związku z przejęciem praw i obowiązków z umów wyżej wymienionych przejęte zostaną przez Spółkę 2 także zobowiązania względem dostawców z umów wskazanych w punktach 12-24, ani też czy przejęte zostaną wierzytelności z tytułu umów wskazanych w punktach 7-11 dotyczące należnego ale jeszcze nie uiszczonego przed dniem podziału czynszu najmu od danego najemcy. Możliwe jest zarówno to, że takie zobowiązania lub wierzytelności zostaną przeniesione na Spółkę 2, jak i sytuacja, gdy takich zobowiązań ani wymagalnych wierzytelności na dzień podziału nie będzie i nie zostaną one przeniesione na Spółkę 2.

Możliwa jest sytuacja, że przed dniem podziału nieruchomość w (…) zostanie przez \`(...)\` sprzedana podmiotowi trzeciemu. W takim wypadku nieruchomość w (…) nie przypadnie oczywiście w planie podziału Spółce 2.

W oparciu o opisany wyżej zespół składników materialnych i niematerialnych Spółka 1 będzie prowadziła działalność gospodarczą polegająca na wynajmowaniu powierzchni handlowych w (…), przy ul. (…) oraz ul. w (…) w oparciu o przydzielone Spółce 1 w ramach planowanego podziału nieruchomości oraz prawa i obowiązki wynikające ze wskazanych wyżej umów.

W oparciu o opisany wyżej zespół składników materialnych i niematerialnych Spółka 2 będzie prowadziła działalność gospodarczą polegająca na wynajmowaniu powierzchni handlowych w (…), przy ul. (…) w (…), w oparciu o przydzielone Spółce 2 w ramach planowanego podziału nieruchomości oraz prawa i obowiązki wynikające ze wskazanych wyżej umów.

Na dzień podziału wartość rynkowa majątku \`(...)\`.. przeniesionego na Spółkę 1 będzie równa wartości emisyjnej udziałów obejmowanych przez Wnioskodawczynię w Spółce 1 a wartość rynkowa majątku \`(...)\`..przeniesionego na Spółkę 2 będzie równa wartości emisyjnej udziałów obejmowanych przez Udziałowca 2 w Spółce 2. Wartość emisyjna udziałów Spółki 1 i Spółki 2 będzie wynikała z przyjętego planu podziału oraz uchwał podziałowych podjętych w następstwie przyjęcia planu podziału i zgodnie z zasadą wyrażoną w art. 4a pkt 16a ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych wartość ta będzie nie niższa od wartości rynkowej udziałów. Ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału wartość rynkowa majątku \`(...)\`. przejęta przez Spółkę 1 nie będzie wyższa od wartości emisyjnej udziałów przydzielonych Wnioskodawczyni.

Spółka 1 jako spółka przejmująca przyjmie otrzymane składniki majątku dla celów podatkowych w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych \`(...)\`. oraz Spółka 1 jako spółka przejmująca przypisze otrzymane składniki majątku do działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Spółka 2 jako spółka przejmująca przyjmie otrzymane składniki majątku dla celów podatkowych w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych \`(...)\`. oraz Spółka 2 jako spółka przejmująca przypisze otrzymane składniki majątku do działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Udziały Wnioskodawczyni w \`(...)\`.. nie zostały przez Nią ani też udziały Udziałowca 2 nie zostały przez Udziałowca 2 nabyte lub objęte w wyniku wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku innego łączenia lub podziału podmiotów.

\`(...)\`. prowadzi księgi podatkowe w sposób pozwalający przypisać przychody i koszty uzyskania do zespołu składników materialnych i niematerialnych, jaki zostanie przeniesiony na Spółkę 1 i odrębnie do zespołu składników materialnych i niematerialnych, jaki zostanie przeniesiony na Spółkę 2. Jeżeli na dzień poprzedzający podział pozostaną na rachunkach bankowych \`(...)\`. środki pieniężne, to środki te zostaną uwzględnione w planie podziału w ten sposób, że połowa tych środków pieniężnych trafi do Spółki 1 a druga połowa do Spółki 2. Wartość rynkowa nabywanych przez Wnioskodawczynię udziałów w Spółce 1 nie będzie wyższa niż wartość rynkowa Jej udziałów w \`(...)\`. Przyjęta przez Wnioskodawczynię wartość kosztów objęcia lub nabycia udziałów w Spółce 1 nabytych przez Wnioskodawczynię, która pozostanie w rachunku podatkowym Wnioskodawczyni dla rozliczenia dla celów podatkowych jako koszty uzyskania przychodu z odpłatnego zbycia tych udziałów nie będzie wyższa niż wartość udziałów Wnioskodawczyni w \`(...)\`., jaka byłaby przyjęta przez Wnioskodawczynię do rozliczenia dla celów podatkowych jako koszty zbycia udziałów w \`(...)\`..gdyby nie doszło do podziału \`(...)\`..

Planowany podział \`(...)\`. zostanie dokonany z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, będzie miał uzasadnienie funkcjonalne i ekonomiczne, a jego celem nie będzie uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Nie jest objęte zakresem niniejszego wniosku uzyskanie stanowiska organu co do zastosowania do planowanego podziału przez wydzielenie przepisu art. 24 ust. 19 i ust. 20 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych (dalej jako: Ustawa). Na tle opisanego wyżej zdarzenia przyszłego zaszła potrzeba uzyskania interpretacji indywidualnej w zakresie potwierdzenia prawidłowości stanowiska Wnioskodawczyni co do interpretacji przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

W uzupełnieniu wniosku Wnioskodawczyni wskazała, że nabyła 50 udziałów w drodze zawarcia w dniu 11 maja 2006 r. umowy kupna tych udziałów. Drugie 50 udziałów Wnioskodawczyni nabyła w drodze umowy zamiany zawartej w dniu 9 października 2006 r. z byłym małżonkiem, na mocy której były małżonek przeniósł na Wnioskodawczynię 50 udziałów, w zamian za co Wnioskodawczyni przeniosła na byłego małżonka udział ułamkowy w prawie własności nieruchomości. Ten udział ułamkowy w prawie własności nieruchomości Wnioskodawczyni nabyła w następstwie podziału majątku wspólnego po rozwodzie z małżonkiem.

To czy Wnioskodawczyni otrzyma dopłaty w gotówce zależeć będzie od wartości majątku, jaka trafi do Spółki 1 (której udziały w całości przyznane zostaną Wnioskodawczyni) w relacji do wartości majątku jaki trafi do Spółki 2 (której udziały w całości przypadną Udziałowcowi 2). Nie jest to jeszcze przesądzone. Wnioskodawczyni prosi jednak o przyjęcie na potrzeby wniosku, że takie dopłaty otrzyma i będą one dla Wnioskodawczyni dochodem z udziału w zyskach osób prawnych na podstawie art. 24 ust. 5 pkt 6 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału \`(...)\`., zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1, jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 będzie organizacyjnie wyodrębniony w istniejącej spółce \`(...)\`. Wyodrębnienie organizacyjne przejawiać się będzie w tym, że zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1 położony jest i związany z nieruchomościami przy ul. (…) w (…). Ten zespół składników materialnych i niematerialnych nie jest wyodrębniony w postaci oddziału, działu czy wydziału w strukturze organizacyjnej \`(...)\`.. W ramach jednego bytu prawnego spółki \`(...)\`. w oparciu o zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do nowo zawiązanej Spółki 1 wykonywane są i będę czynności związane z niezależną działalnością gospodarczą obejmującą wynajmowanie powierzchni komercyjnych położonych na nieruchomościach przy ul. (…) w (…) a do realizacji tej działalności przypisane są konkretne składniki majątku (to jest właśnie nieruchomości położone przy ul. (…) w (…) zabudowane budynkami i budowlami).

Z kolei zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 położony jest i związany z nieruchomościami przy ul. (…). Ten zespół składników materialnych i niematerialnych nie jest wyodrębniony w postaci oddziału, działu czy wydziału w strukturze organizacyjnej \`(...)\`.. W ramach jednego bytu prawnego spółki \`(...)\`. w oparciu o zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 wykonywane są i będą czynności związane z niezależną działalnością gospodarczą obejmującą wynajmowanie powierzchni komercyjnych położonych na nieruchomościach przy ul. (…) wieczyste użytkowanie gruntu (nieruchomość przy ul. (…) jest pasem gruntu o wielkości 79m stanowiącą parking do obsługi nieruchomości przy ul. (…), do korzystania przez klientów najemców nieruchomości przy ul. (…), a do realizacji tej działalności przypisane są konkretne składniki majątku (to jest właśnie nieruchomości położone przy ul. (…)zabudowane budynkami i budowlami).

Jak Wnioskodawczyni wskazała we wniosku o wydanie interpretacji, wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika, a ocena ta musi być dokonana według podstawowego kryterium, to jest ustalenia, jaką rolę składniki majątkowe i związane z nimi prawa materialne odgrywały w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa. Tak rozumiane wyodrębnienie organizacyjne nie musi mieć formy oddziału, działu czy wydziału przedsiębiorstwa. Wyodrębnienie organizacyjne nie jest tożsame z wyodrębnieniem formalno-prawnym. Oznacza to, iż aby określona część przedsiębiorstwa mogła być wyodrębniona organizacyjnie nie musi stanowić samodzielnego podmiotu prawnego, jednostki organizacyjnej, oddziału lub wydziału (interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu z 12 sierpnia 2013 r., Znak ILPP2/443-473/13-4/JK). Wyodrębnienie organizacyjne nie ma i nie będzie miało formy oddziału, działu czy wydziału w ramach struktury organizacyjnej \`(...)\`..

Na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału \`(...)\`. zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1, jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 będzie finansowo wyodrębniony w istniejącej spółce \`(...)\`..

Od 1 stycznia 2022 r. w ramach ksiąg rachunkowych prowadzonych przez \`(...)\`. wyodrębnione są i będą nadal wyodrębnione na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału \`(...)\`. konta księgowe, na których ewidencjonowane są zdarzenia gospodarcze, poniesione koszty i osiągnięte przychody:

\- odrębnie w stosunku do zespołu składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do nowo zawiązanej Spółki 1 i związanych z wynajmowaniem powierzchni komercyjnych na nieruchomościach przy ul. (…) w (…),

\- jak i odrębnie w stosunku do zespołu składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do nowo zawiązanej Spółki 2 i związanych z wynajmowaniem powierzchni komercyjnych na nieruchomościach przy ul. (…)w (…).

Możliwe jest zatem od 1 stycznia 2022 r. i będzie także możliwe na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału \`(...)\` przyporządkowanie przychodów oraz należności i zobowiązań do mających być przedmiotem transakcji zespołu składników:

\- odrębnie w stosunku do zespołu składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do nowo zawiązanej Spółki 1 i związanych z wynajmowaniem powierzchni komercyjnych na nieruchomościach przy ul. (…),

\- jak i odrębnie w stosunku do zespołu składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do nowo zawiązanej Spółki 2 i związanych z wynajmowaniem powierzchni komercyjnych na nieruchomościach przy ul. (…).

O wyodrębnieniu finansowym świadczy zatem szczegółowy układ kont księgowych w księgach rachunkowych \`(...)\`.

Na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału \`(...)\`\`(...)\`, zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1, jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 będzie funkcjonalnie wyodrębniony w istniejącej spółce \`(...)\`.. Wyodrębnienie funkcjonalne przejawia się i będzie przejawiać na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału \`(...)\`., w tym, że składniki materialne i niematerialne opisane we wniosku jako te, które zostaną przeniesione na Spółkę 1 i odrębnie przeniesione na Spółkę 2 w ramach podziału, są składnikami przeznaczonymi do realizacji określonych zadań gospodarczych w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych/komercyjnych w odrębnych lokalizacjach (odpowiednio przy ul. (…) oraz ul. (…) w (…) oraz odrębnie przy ul. (…) w (…).

Na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału \`(...)\`., zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1, jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 (każdy z osobna) będzie zdolny do niezależnego działania jako samodzielne podmioty gospodarcze i nie będzie wymagał zaangażowania innych środków materialnych lub niematerialnych, a także struktur działalności przyszłych nabywców lub podjęcia dodatkowych działań przez tych nabywców.

Spółka 1 oraz Spółka 2 (każda z osobna) na bazie nabytego przez daną spółkę zespołu składników materialnych i niematerialnych, będzie kontynuowała działalność gospodarczą w takim samym zakresie, w jakim działalność była prowadzona przez \`(...)\`., w znaczeniu wynajmowania nieruchomości handlowych/komercyjnych na rzecz innych przedsiębiorców, przy czym Spółka 1 będzie wynajmowała nieruchomości w lokalizacji położonej przy ul. (…), zaś Spółka 2 będzie wynajmowała nieruchomości położone przy ul. (…).

Zespół składników materialnych i niematerialnych przeniesiony w ramach podziału \`(...)\`. na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2 będzie na moment przeniesienia na tyle zorganizowany, aby mógł samodzielnie wykonywać zadania i prowadzić działalność bez udziału pozostałych struktur przedsiębiorstwa.

W oparciu wyłącznie o wniesiony zespół składników majątkowych i niemajątkowych, nowe utworzone Spółka 1 i Spółka 2 będą miały faktyczną możliwość prowadzenia samodzielnie działalności gospodarczej w niezmienionym zakresie, bez angażowania dodatkowych składników majątkowych nieobjętych aportem lub podejmowania dodatkowych działań.

Na etapie podziału Spółki \`(...)\`.. powstanie nadwyżka wartości emisyjnej udziałów w Spółce 1, przydzielonych Wnioskodawczyni nad wydatkami Wnioskodawczyni na nabycie/objęcie przez Wnioskodawczynię udziałów w\`(...)\`.., ustalonymi w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u Wnioskodawczyni wartość wydzielonej z majątku spółki \`(...)\`.zorganizowanej części przedsiębiorstwa do wartości majątku spółki \`(...)\`. bezpośrednio przed podziałem.

**Pytania**

1\. Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawczyni, że opisany we wniosku w ramach zdarzenia przyszłego zespół składników materialnych i niematerialnych przeniesiony w ramach podziału \`(...)\`. na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2 będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 5a pkt 4 Ustawy?

### 2\. W razie uznania za prawidłowe stanowiska Wnioskodawczyni w zakresie pytania nr 1, czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawczyni, że w przypadku opisanego we wniosku podziału \`(...)\`., nie będzie stanowiła dla Niej dochodu podatkowego na etapie podziału, ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału nadwyżka wartości emisyjnej udziałów w Spółce 1, przydzielonych Wnioskodawczyni nad wydatkami na nabycie przez Nią udziałów w \`(...)\`. (ustalonymi w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u Niej wartość wydzielonej z majątku spółki M zorganizowanej części przedsiębiorstwa do wartości majątku spółki \`(...)\`. bezpośrednio przed podziałem)?

### Pani stanowisko w sprawie

Ad 1

Zgodnie z art. 5a pkt 4 Ustawy, ustawodawca zdefiniował „zorganizowaną część przedsiębiorstwa” jako organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania. Zorganizowana część przedsiębiorstwa, jako przedmiot zbycia, winna stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu.

Podstawowym wymogiem dla uznania, że transakcja dotyczy zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest więc to, aby stanowiła ona zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań).

Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika, a ocena ta musi być dokonana według podstawowego kryterium, to jest ustalenia, jaką rolę składniki majątkowe i związane z nimi prawa materialne odgrywały w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa (na ile stanowiły wyodrębnioną organizacyjnie całość). Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość - obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Reasumując, na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

1) istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania;

2) zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

3) składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych;

4) zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące wyżej wymienione zadania gospodarcze.

Poniżej Wnioskodawczyni odnosi się do poszczególnych przesłanek wskazanych w pkt 1-4.

W zakresie przesłanki istnienia zespołu składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań.

Wnioskodawczyni stoi na stanowisku, że w praktyce obrotu gospodarczego zdarzają się sytuacje, w których niektóre elementy zorganizowanej części przedsiębiorstwa podlegają wyłączeniu z transakcji zbycia (w drodze podziału M). Taka sytuacja ma miejsce w zakresie objętym niniejszym wnioskiem. Na dzień podziału może bowiem zaistnieć sytuacja gdy nie będzie wymagalnych zobowiązań ani wierzytelności z umów wskazanych w opisie zdarzenia przyszłego, a tym samym mimo przejęcia przez Spółkę 1 i odrębnie przez Spółkę 2 określonego zespołu składników materialnych i niematerialnych wraz z prawami i obowiązkami z umów szczegółowo wskazanych we wniosku, nie zostaną przejęte przez Spółkę 1 i odrębnie przez Spółkę 2 zobowiązania i wierzytelności, bo takich wymagalnych zobowiązań i wierzytelności na dzień podziału nie będzie. Jeśliby jednak zdarzyło się tak, że na dzień podziału będą istniały wymagalne zobowiązania lub wierzytelności to zostaną one przeniesione na Spółkę 1 lub odpowiednio Spółkę 2 jako konsekwencja przeniesienia praw i obowiązków z umowy, z której dane wymagalne zobowiązanie lub wierzytelność będą wynikać.

Należy przy tym podkreślić, że w ocenie NSA w wyroku z dnia 20 marca 2012 r., sygn. akt I FSK 815/11 przeniesienie zobowiązań (długów, wierzytelności) nie jest okolicznością, która decyduje bądź współdecyduje o uznaniu danej części przedsiębiorstwa za zorganizowaną część przedsiębiorstwa. Stąd ewentualne odstępstwo polegające na tym, że w skład zespołu składników materialnych i niematerialnych przenoszonego na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2 w ramach planowanego podziału M nie wejdą wierzytelności z tytułu czynszu najmu ani zobowiązania względem dostawców usług nie powinno wykluczać możliwości uznania danej części majątku za zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

W zakresie przesłanki istnienia zespołu organizacyjnie i finansowo wyodrębnionego w istniejącym przedsiębiorstwie.

Wyodrębnienie organizacyjne: Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych nie określa, co należy rozumieć przez wyodrębnienie organizacyjne zorganizowanej części przedsiębiorstwa. W doktrynie podkreśla się, że „wyodrębnienie organizacyjne oznacza zazwyczaj wyodrębnienie części majątku przedsiębiorstwa (wraz ze składnikami niematerialnymi) w strukturze organizacyjnej całego podmiotu” (K. Gil, A. Obońska, A. Wacławczyk, A. Walter (red.), Podatek dochodowy od osób prawnych, Komentarz, Wyd. 2, Warszawa 2016).

W tym miejscu należy zauważyć, że wyodrębnienie organizacyjne nie jest tożsame z wyodrębnieniem formalno-prawnym. Oznacza to, iż aby określona część przedsiębiorstwa mogła być wyodrębniona organizacyjnie nie musi stanowić samodzielnego podmiotu prawnego, jednostki organizacyjnej, oddziału lub wydziału (interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu z 12 sierpnia 2013 r., znak ILPP2/443-473/13-4/JK).

Wyodrębnienie organizacyjne należy, zdaniem Wnioskodawczyni, interpretować jako przypisanie danych składników majątkowych do realizacji określonych zadań gospodarczych (a nie do wszelkiej działalności danego podmiotu). Innymi słowy, z wyodrębnieniem organizacyjnym należy wiązać sytuację, w której w ramach jednego bytu prawnego wykonywane są czynności związane z niezależną działalnością gospodarczą i do realizacji takich czynności przypisane są konkretne składniki majątku, które nie są wykorzystywane przez spółkę w innych obszarach jej aktywności biznesowej.

Ocena wyodrębnienia organizacyjnego powinna być zatem dokonywana według podstawowego kryterium, jakim jest ustalenie, jaką rolę składniki majątkowe i związane z nimi prawa materialne odgrywały w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa, tj. na ile stanowiły wyodrębnioną organizacyjnie całość (interpretacja indywidualna Dyrektora KIS z 9 lutego 2018 r., znak 0114-KDIP2-1.4010.367.2017.1.JF).

Uwzględniając powyższe w sytuacji gdy określone składniki materialne i niematerialne związane są z prowadzeniem działalności gospodarczej przez \`(...)\`. w lokalizacji przy ul. (…) w (…) - to powinno to zostać uznane za wystarczające do stwierdzenia wyodrębnienia organizacyjnego dla tego zespołu składników materialnych i niematerialnych. Tym samym przydzielenie w ramach podziału Spółce 1 zespołu składników materialnych i niematerialnych związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej przez (…) w lokalizacji przy ul. (…) w (…) powinno to zostać uznane za wystarczające do stwierdzenia, że przenoszony zespół składników materialnych i niematerialnych był wyodrębniony organizacyjnie w sposób, w jaki należy rozumieć to wyodrębnienia na potrzeby interpretacji definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa w kontekście planowanego podziału \`(...)\`.. Podobnie w sytuacji gdy określone składniki materialne i niematerialne związane są z prowadzeniem działalności gospodarczej przez \`(...)\`.w lokalizacji przy ul. (…) w (…), to powinno to zostać uznane za wystarczające do stwierdzenia wyodrębnienia organizacyjnego dla tego zespołu składników materialnych i niematerialnych. Tym samym przydzielenie w ramach podziału Spółce 2 zespołu składników materialnych i niematerialnych związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej przez \`(...)\`. w lokalizacji przy ul. (…) w (…), powinno zostać uznane za wystarczające do stwierdzenia, że przenoszony zespół składników materialnych i niematerialnych był wyodrębniony organizacyjnie w sposób, w jaki należy rozumieć to wyodrębnienie na potrzeby interpretacji definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa w kontekście planowanego podziału \`(...)\`.

Wyodrębnienie finansowe: W księgach\`(...)\`. ewidencja księgowa jest i będzie na dzień podziału prowadzona w taki sposób, że umożliwia i będzie na dzień podziału umożliwiała przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań odrębnie do każdego z zespołów składników materialnych i niematerialnych, który \`(...)\`. przeniesie na Spółkę 1 i na Spółkę 2. Ewidencje przychodów i kosztów prowadzone w ramach ksiąg \`(...)\`. pozwalają na ustalenie wyniku finansowego tej części przedsiębiorstwa, która ma być przedmiotem przeniesienia na Spółkę 1 i odrębnie wyniku finansowego tej części przedsiębiorstwa, która ma być przedmiotem przeniesienia na Spółkę 2.

W doktrynie przyjmuje się, iż wyodrębnienie finansowe nie musi oznaczać pełnej samodzielności finansowej, w szczególności wyodrębnienie finansowe nie oznacza konieczności prowadzenia odrębnej księgowości dla zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Takie stanowisko znajduje również potwierdzenie w interpretacjach organów podatkowych. Przykładowo w interpretacji indywidualnej Dyrektora KIS z 5 czerwca 2018 r., znak 0111- KDIB1-3.4010.184.2018.1.PC wskazano, że: „finansowe nie musi być realizowane poprzez całkowitą samodzielność finansową zespołu składników majątkowych. Nie oznacza ono bowiem w szczególności konieczności prowadzenia odrębnej księgowości czy też konieczności sporządzania odrębnego bilansu dla zorganizowanej części przedsiębiorstwa. (\`(...)\`) Zatem, wystarczające dla uznania, że dane składniki majątku są wyodrębnione finansowo jest prowadzenie takiej ewidencji zdarzeń gospodarczych, dzięki której możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów, a także należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa”. Nie ma zatem konieczności prowadzenia odrębnej księgowości dla zorganizowanej części przedsiębiorstwa w celu spełnienia tej przesłanki. W konsekwencji, aprobując stanowisko wyrażone w doktrynie, należy przyjąć, iż „powiązanie wyników danego podmiotu ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa może być dokonywane na podstawie samej rachunkowości zarządczej” (K. Gil, A. Obońska, A. Wacławczyk, A. Walter (red.), Podatek dochodowy od osób prawnych. Komentarz. Wyd. 2, Warszawa 2016).

W zakresie przesłanki przeznaczenia do realizacji określonych zadań gospodarczych: Wnioskodawczyni uważa, że składniki materialne i niematerialne opisane we wniosku jako te, które zostaną przeniesione na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2 w ramach podziału, są składnikami przeznaczonymi do realizacji określonych zadań gospodarczych w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych w odrębnych lokalizacjach (odpowiednio przy ul. (…) (…) M prowadziła działalność w oparciu o zespół tych składników materialnych i niematerialnych, a w zakresie tzw. czynnika ludzkiego nie wykorzystywała własnych pracowników (innych niż Wnioskodawczyni i Udziałowiec 2, którzy mieli umowy o pracę na stanowisku członków zarządu M, które to umowy zostaną rozwiązane przed dniem podziału), zaś w pozostałym zakresie prace składające się na działalność gospodarczą \`(...)\`.wykonywane były siłami \`(...)\`. na podstawie umów cywilnoprawnych z podmiotami trzecimi, nie powinien wykluczać uznania opisanych we wniosku zespołów składników materialnych i niematerialnych przenoszonych na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2 za przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych. Jak bowiem wskazał WSA w Poznaniu w wyroku z dnia 10 stycznia 2018 r., sygn. akt I SA/Po 988/17 definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie wymaga, aby zespół składników stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa obejmował wszelkie elementy obsługi funkcjonowania przedsiębiorstwa, gdyż zawęża ona pojęcie zorganizowanej części przedsiębiorstwa do składników materialnych i niematerialnych pozwalających na realizację określonych zadań gospodarczych, jako niezależne przedsiębiorstwo. Wyrok ten zapadł na tle definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa z art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ale ze względu na pełną tożsamość definicji w tym przepisie pomieszczonej z definicją zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawartej w art. 5a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, pogląd WSA w Poznaniu zachowuje swoją aktualność także w zakresie oceny prawidłowości stanowiska Wnioskodawczyni w zakresie zakwalifikowania przedmiotu planowanej sprzedaży jako zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 5a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Idąc dalej we wskazaniu dorobku orzecznictwa: w wyroku z dnia 23 marca 2012 r., sygn. akt II FSK 1643/10, NSA wyraźnie podkreślał, że zawarta w art. 4a pkt 4 ustawy CIT definicja nie wymaga, aby zespół składników, o którym w niej mowa, obejmował wszelkie elementy obsługi funkcjonowania przedsiębiorstwa, gdyż zawęża ona pojęcie zorganizowanej części przedsiębiorstwa do składników materialnych i niematerialnych pozwalających na realizację określonych zadań gospodarczych, jako niezależne przedsiębiorstwo. Brak w przedsiębiorstwie wewnętrznych działów obsługujących jego zadania kadrowe, informatyczne i finansowe nie pozbawia tegoż przedsiębiorstwa możliwości realizacji określonych zadań gospodarczych.

W wyroku tym Naczelny Sąd Administracyjny podzielił pogląd NSA wyrażony w wyrokach z dnia 27 września 2011 r., sygn. akt I FSK 1383/10 oraz z dnia 4 października 2011 r., sygn. akt I FSK 1589/10 i I FSK 1590/10. Orzecznictwo sądowe dopuszcza więc uznanie wyodrębnionej struktury materialnej i niematerialnej jako zorganizowaną część przedsiębiorstwa także wówczas, gdy struktura ta nie obejmuje pracowników. Sądy administracyjne zwracają uwagę, że brak pracowników w czasach, gdzie ten element niezbędny do prowadzenia firmy można po prostu outsourcować, nie przesądza o braku możliwości przypisania wyodrębnionej z jednego przedsiębiorstwa strukturze materialnej i niematerialnej przymiotu zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Brak samodzielnego wykonywania konkretnych usług nie może przesądzać o braku możliwości samodzielnej realizacji zadań gospodarczych (wyrok WSA w Gliwicach z dnia 6 lipca 2010 r., I SA/Gl 112/10, Lex nr 673167), a zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa jest taka część mienia, która ma potencjalną zdolność do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielnego podmiotu gospodarczego (wyrok WSA w Kielcach z dnia 13 sierpnia 2009 r., I SA/Ke 226/09, Lex nr 525689). Wskazać także należy, że Wojewódzki Sąd Administracyjny w Rzeszowie w prawomocnym wyroku z dnia 9 października 2014 r. w sprawie o sygn. akt I SA/Rz 594/14 stwierdził, że dla przyjęcia, że doszło do sprzedaży zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie miało znaczenia to, że nabywca nie przejął pracowników w trybie art. 231 Kodeksu pracy.

W wyroku z dnia 21 czerwca 2012 r., sygn. akt I FSK 1586/11, Naczelny Sąd Administracyjny stwierdził, że biorąc bowiem zarówno przepis art. 19 Dyrektywy 112 mówiący o całości lub części majątku, czy przepis art. 2 pkt 27e polskiej ustawy o VAT wskazującej na organizacyjnie i finansowo wyodrębniony zespół składników materialnych i niematerialnych, należy uznać, że przedmiotem oceny organu winno być nie to co zostało wyłączone, ale to co jest przedmiotem wniesienia aportem do nowopowstałego podmiotu. Sam tylko fakt wyłączenia jakiegokolwiek składnika majątku nie pozwala na stwierdzenie, że już z tego powodu przedmiotem zbycia nie jest zorganizowana część przedsiębiorstwa, bowiem decydującą jest okoliczność, czy przy użyciu tej części można samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą.

Powyższe zachowuje swoją aktualność także na gruncie podatku dochodowego od osób fizycznych. Analiza orzecznictwa sądowo-administracyjnego prowadzi do zatem konkluzji, że w opisanych we wniosku uwarunkowaniach fakt, iż podziałowi M w drodze przeniesienia opisanego we wniosku zespołu składników materialnych i niematerialnych na Spółkę 1, a pozostałej części majątku obejmującej opisany we wniosku zespół składników materialnych i niematerialnych na Spółkę 2, nie będzie towarzyszyć przeniesienie pracowników nie wyklucza możliwości uznania zespołu składników będących przedmiotem planowanego podziału za zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

W zakresie przesłanki, że zespół składników materialnych i niematerialnych, który będzie przedmiotem przeniesienia na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2 mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze:

W przekonaniu Wnioskodawczyni, w świetle przedstawionego powyżej orzecznictwa przy ocenie, czy składniki majątku powinny być uznane za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 5a pkt 4 Ustawy, uwzględnić należy także okoliczności wskazujące na:

1\. zamiar kontynuowania przez Spółkę 1 i odrębnie przez Spółkę 2 jako nabywcę danego zespołu składników materialnych i niematerialnych działalności w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych w danej lokalizacji przydzielonej w ramach podziału, prowadzonej dotychczas przez \`(...)\`., w oparciu nabyty zespół składników materialnych i niematerialnych;

2\. faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności przez Spółkę 1 i odrębnie przez Spółkę 2 w danej lokalizacji w oparciu o nabyty zespół składników materialnych i niematerialnych.

Zdaniem Wnioskodawczyni, zespół składników materialnych i niematerialnych jaki będzie przedmiotem planowanego podziału i zostanie przeniesiony na Spółkę 1 oraz odrębnie na Spółkę 2 może (każdy z osobna) stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych w danej lokalizacji, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie \`(...)\`..

Zespół składników materialnych i niematerialnych, który będzie przedmiotem planowanego podziału i trafi do Spółki 1 jest przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych, to jest działalności w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych przy ul. (…), które trafią do Spółki 1 umożliwią tej spółce w oparciu o te składniki materialne i niematerialne samodzielne prowadzenie przez Spółkę 1 działalności w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych przy ul. (…)j oraz ul. (…). Zespół składników materialnych i niematerialnych, który będzie przedmiotem planowanego podziału i trafi do Spółki jest przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych, to jest działalności w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych przy ul. (…)i takim samym zadaniom będzie służył w Spółce 2. Składniki materialne i niematerialne, które trafią do Spółki 2 umożliwią tej spółce w oparciu o te składniki materialne i niematerialne samodzielne prowadzenie przez Spółkę 2 działalności w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych przy ul. (…).

Podsumowanie uzasadnienia: zdaniem Wnioskodawczyni, analiza przedmiotu planowanego podziału obejmującego przeniesienie opisanych we wniosku zespołu składników materialnych i niematerialnych na Spółkę 1, a drugiego zespołu składników materialnych i niematerialnych na Spółkę 2 oraz treści powołanych przepisów prawa i przywołanego orzecznictwa sądów administracyjnych i interpretacji organów podatkowych, prowadzi do wniosku, że dla takich dwóch opisanych we wniosku zespołów składników materialnych i niematerialnych zostaną spełnione niezbędne przesłanki do uznania każdego z nich za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, w rozumieniu art. 5a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych. \`(...)\`. przeniesie bowiem na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2 zabudowane budynkami i budowlami nieruchomości, środki trwałe obejmujące budynki, budowle - które były w \`(...)\`.i będą po nabyciu przez Spółkę 1 i odrębnie przez Spółkę 2 wykorzystywane przez każdą z tych spółek do prowadzenia działalności polegającej wynajmowaniu powierzchni handlowych w danej lokalizacji, a które to składniki materialne i niematerialne można uznać za spełniające/realizujące określone zadania gospodarcze, które zarazem mogłyby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące określone zadania w Spółce 1 i odrębnie w Spółce 2 jako nabywcy.

W opisanym we wniosku zdarzeniu przyszłym dojdzie, zdaniem Wnioskodawczyni, do spełnienia przesłanki wyodrębnienia funkcjonalnego przenoszonych składników materialnych i niematerialnych, gdyż M przeznacza/wykorzystuje obecnie składniki materialne i niematerialne opisane we wniosku jako te, które wejdą do przedmiotu podziału, do realizacji konkretnego zadania gospodarczego polegającego na wynajmowaniu powierzchni handlowych w danej lokalizacji.

Ad 2

Zdaniem Wnioskodawczyni, w razie uznania za prawidłowe Jej stanowiska w zakresie pytania nr 1, stwierdzić należy, że w przypadku opisanego we wniosku podziału \`(...)\`., nie będzie stanowiła dla Niej dochodu podatkowego na etapie podziału \`(...)\`., ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału nadwyżka wartości emisyjnej udziałów w Spółce 1, przydzielonych Jej przez Spółkę 1 nad wydatkami na nabycie przez Nią udziałów w M (ustalonymi w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u Niej wartość wydzielonej z majątku spółki M zorganizowanej części przedsiębiorstwa do wartości majątku spółki M bezpośrednio przed podziałem).

Zgodnie z treścią art. 24 ust. 5 pkt 7a Ustawy, dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału, w tym także w przypadku podziału spółek w innych przypadkach niż określone w pkt 7 - ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału nadwyżka wartości emisyjnej udziałów spółki przejmującej lub nowo zawiązanej, przydzielonych wspólnikowi spółki dzielonej, nad wydatkami na nabycie lub objęcie udziałów w spółce dzielonej obliczonymi zgodnie z art. 22 ust. 1f albo art. 23 ust. 1 pkt 38 Ustawy; jeżeli podział spółki następuje przez wydzielenie majątku spółki stanowiącego zorganizowaną część przedsiębiorstwa, kosztem uzyskania przychodów są wydatki poniesione przez udziałowca na objęcie lub nabycie udziałów w spółce dzielonej, ustalone w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u tego udziałowca wartość wydzielonej z majątku spółki zorganizowanej części przedsiębiorstwa do wartości majątku spółki dzielonej bezpośrednio przed podziałem.

Stosownie do treści art. 24 ust. 8 Ustawy, w przypadku podziału spółek, o którym mowa w ust. 5 pkt 7a, z zastrzeżeniem ust. 8da i 8db, dochód (przychód) wspólnika spółki dzielonej nie podlega opodatkowaniu w momencie podziału spółek.

Przy ustalaniu dochodu z odpłatnego zbycia udziałów spółki przejmującej lub nowo zawiązanej wspólnik ustala koszt uzyskania przychodów na podstawie:

1) art. 22 ust. 1f - jeżeli udziały w spółce przejmowanej lub dzielonej zostały objęte w zamian za wkład niepieniężny;

2) art. 23 ust. 1 pkt 38 - jeżeli udziały w spółce przejmowanej lub dzielonej zostały nabyte albo objęte za wkład pieniężny;

3) wysokości wydatków na nabycie lub objęcie udziałów spółki dzielonej, ustalonych zgodnie z pkt 1 lub 2, w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u tego wspólnika wartość wydzielanej części majątku spółki dzielonej do wartości majątku spółki dzielonej bezpośrednio przed podziałem; pozostała część kwoty tych wydatków stanowi koszt uzyskania przychodów z odpłatnego zbycia udziałów spółek podzielonych przez wydzielenie.

Zgodnie z art. 24 ust. 8d Ustawy, przepisy ust. 5 pkt 6-7a oraz ust. 8 stosuje się także do przychodów uzyskiwanych ze spółek wymienionych w załączniku nr 3 do Ustawy.

Jak stanowi art. 24 ust. 8da Ustawy, przepis ust. 8 ma zastosowanie wyłącznie, w przypadku gdy:

1) spółka przejmująca majątek i spółka, której majątek jest przejmowany, są podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 1 Ustawy;

2) spółka przejmująca majątek jest podatnikiem, o którym mowa w art. 3 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, a spółka, której majątek jest przejmowany, podlega opodatkowaniu w innym niż Rzeczpospolita Polska państwie członkowskim Unii Europejskiej lub innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania;

3) spółka przejmująca majątek jest podatnikiem, o którym mowa w art. 3 ust. 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, podlegającym opodatkowaniu w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, a spółka, której majątek jest przejmowany, jest podatnikiem, o którym mowa w art. 3 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Wreszcie, zgodnie z treścią art. 24 ust. 8db Ustawy, przepisu ust. 8 nie stosuje się, jeżeli:

1) udziały wspólnika w spółce dzielonej zostały nabyte lub objęte w wyniku wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku innego łączenia lub podziału podmiotów lub

2) przyjęta przez tego wspólnika dla celów podatkowych wartość udziałów przydzielonych przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną jest wyższa niż wartość udziałów w spółce dzielonej, jaka byłaby przyjęta przez tego wspólnika dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do łączenia lub podziału.

Zgodnie z art. 24 ust. 8dc Ustawy, w przypadku, o którym mowa ust. 8db, ciężar dowodu, że udziały nie zostały nabyte lub objęte w wyniku transakcji wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów oraz wartość udziałów odpowiada wartości określonej w tych przepisach, spoczywa na wspólniku.

Jak stanowi art. 24 ust. 19 Ustawy, przepisów ust. 8 nie stosuje się w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ust. 19 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania (art. 24 ust. 20 Ustawy).

Uwzględniając zatem treść powołanych wyżej przepisów, zdaniem Wnioskodawczyni, w razie uznania za prawidłowe Jej stanowiska w zakresie pytania nr 1, w przypadku opisanego we wniosku podziału \`(...)\`.., nie będzie stanowiła dla Niej dochodu podatkowego na etapie podziału \`(...)\`., ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału \`(...)\`.nadwyżka wartości emisyjnej udziałów Spółki 1 jako spółki przejmującej, Jej przydzielonych nad Jej wydatkami na nabycie udziałów w M ustalonymi w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u Niej wartość wydzielonej z majątku spółki \`(...)\`.zorganizowanej części przedsiębiorstwa do wartości majątku spółki M bezpośrednio przed podziałem.

Stosownie bowiem do treści art. 24 ust. 8 Ustawy, w przypadku podziału spółek, o którym mowa w art. 24 ust. 5 pkt 7a, z zastrzeżeniem ust. 8da i 8db, dochód (przychód) wspólnika spółki przejmowanej lub dzielonej nie podlega opodatkowaniu w momencie podziału spółek. Spółka 1 jest i pozostanie na dzień podziału spółką z ograniczoną odpowiedzialnością, a więc spółką wymienioną w załączniku nr 3 do Ustawy. Spełniona będzie zatem przesłanka wskazana w art. 24 ust. 8d Ustawy. Spółka 1 podlega i będzie podlegać na moment podziału nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Także \`(...)\`..podlega i będzie podlegać na moment podziału nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Spełniona będzie zatem przesłanka pomieszczona w art. 24 ust. 8da pkt 1 Ustawy. Udziały w M nie zostały przez Nią nabyte lub objęte w wyniku wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku innego łączenia lub podziału podmiotów.

Wątpliwości interpretacyjne Wnioskodawczyni wynikają z treści art. 24 ust. 8db pkt 2 Ustawy, w którym to przepisie sformułowano wymóg, by przyjęta dla celów podatkowych wartość udziałów przydzielonych przez spółkę przejmującą (czyli przez Spółkę 1) nabywanych przez wspólnika (czyli Wnioskodawczynię) nie była wyższa niż wartość udziałów w spółce dzielonej (czyli w \`(...)\`.) jaka byłaby przyjęta przez tego wspólnika dla celów podatkowych gdyby nie doszło do podziału.

Ustawa nie definiuje pojęcia „wartość przyjęta dla celów podatkowych”.

Podobnie nie jest określone w Ustawie jak należy rozumieć zwrot „wartość udziałów w spółce dzielonej, jaka byłaby przyjęta przez tego wspólnika dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do podziału”. Zdaniem Wnioskodawczyni, warunek ten winien być rozumiany tak, że wartość rynkowa nabywanych przez Nią udziałów w Spółce 1 (przydzielonych Jej przez Spółkę 1) nie może być wyższa niż wartość rynkowa Jej udziałów w \`(...)\`., gdyby nie doszło do podziału \`(...)\`.. Jeżeli zatem, jak to przyjęto w opisie zdarzenia przyszłego, wartość rynkowa nabywanych przez Wnioskodawczynię udziałów w Spółce 1 nie będzie wyższa niż wartość rynkowa jego udziałów w \`(...)\`., to warunek określony w art. 24 ust. 8db pkt 2 Ustawy należy uznać za spełniony.

Podział \`(...)\`. opisany we wniosku zostanie przeprowadzony z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych. Nie jest objęte zakresem niniejszego wniosku zastosowanie do opisanego zdarzenia przyszłego przepisów art. 24 ust. 19 i ust. 20 Ustawy. Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego podział \`(...)\`nastąpi z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych. Podział \`(...)\`. nie będzie zatem przeprowadzany w celu uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania. Niniejszy wniosek nie dotyczy oceny zastosowania art. 24 ust. 19 i ust. 20 Ustawy.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawiła Pani we wniosku jest w części prawidłowe i w części nieprawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Zgodnie z art. 24 ust. 5 pkt 7 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1128 ze zm.):

Dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału, w tym także w przypadku podziału spółek, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie także majątek pozostający w spółce, nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa – ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału nadwyżka wartości emisyjnej udziałów (akcji) przydzielonych w spółce przejmującej lub nowo zawiązanej nad kosztami nabycia lub objęcia udziałów (akcji) w spółce dzielonej, obliczonymi zgodnie z art. 22 ust. 1f albo art. 23 ust. 1 pkt 38; jeżeli podział spółki następuje przez wydzielenie, kosztem uzyskania przychodów jest wartość lub kwota wydatków poniesionych przez udziałowca (akcjonariusza) na objęcie lub nabycie udziałów (akcji) w spółce dzielonej, ustalona w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u tego udziałowca wartość wydzielanej części majątku spółki dzielonej do wartości majątku spółki dzielonej bezpośrednio przed podziałem.

W świetle natomiast pkt 7a powołanego przepisu:

Dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału, w tym także – w przypadku połączenia spółek lub spółek niebędących osobami prawnymi albo podziału spółek w innych przypadkach niż określone w pkt 7 – ustalona na dzień poprzedzający dzień połączenia lub podziału nadwyżka wartości emisyjnej udziałów (akcji) spółki przejmującej lub nowo zawiązanej, przydzielonych wspólnikowi spółki przejmowanej lub dzielonej, nad wydatkami na nabycie lub objęcie odpowiednio udziałów (akcji) w spółce przejmowanej lub dzielonej obliczonymi zgodnie z art. 22 ust. 1f albo art. 23 ust. 1 pkt 38 albo udziałów w spółce niebędącej osobą prawną; jeżeli podział spółki następuje przez wydzielenie majątku spółki stanowiącego zorganizowaną część przedsiębiorstwa, kosztem uzyskania przychodów są wydatki poniesione przez udziałowca (akcjonariusza) na objęcie lub nabycie udziałów (akcji) w spółce dzielonej, ustalone w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u tego udziałowca wartość wydzielonej z majątku spółki zorganizowanej części przedsiębiorstwa do wartości majątku spółki dzielonej bezpośrednio przed podziałem.

Jak wynika z Pani wniosku, udziałowcy \`(...)\`. postanowili dokonać podziału \`(...)\`\`(...)\`Podział będzie polegał na podziale \`(...)\`. przez zawiązanie dwóch nowych spółek z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej jako: Spółka 1 i Spółka 2), gdzie na Spółkę 1 przejdzie jeden zespół składników materialnych i niematerialnych (stanowiący w zamierzeniu zorganizowaną część przedsiębiorstwa), a na Spółkę 2 przejdzie drugi zespół składników materialnych i niematerialnych (stanowiący w zamierzeniu zorganizowaną część przedsiębiorstwa). W rezultacie całość majątku \`(...)\`..przejdzie na Spółkę 1 i na Spółkę 2.

Pani w zamian za dotychczas posiadane przez siebie udziały w \`(...)\`.otrzyma całość udziałów w Spółce 1. W następstwie planowanego podziału Pani będzie jedynym wspólnikiem Spółki 1, a Udziałowiec 2 będzie jedynym wspólnikiem Spółki 2.

Dla oceny, czy opisane we wniosku zespół składników materialnych i niematerialnych przeniesiony w ramach podziału \`(...)\`.. na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2 będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa, należy posłużyć się definicją z art. 5a pkt 4 ww. ustawy. Stosownie do tego przepisu:

Ilekroć w ustawie o podatku dochodowym od osób fizycznych jest mowa o zorganizowanej części przedsiębiorstwa – oznacza to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Przedsiębiorstwo – w świetle analizowanej ustawy – oznacza przedsiębiorstwo w rozumieniu przepisów Kodeksu cywilnego (art. 5a pkt 3 ustawy).

Zgodnie zatem z art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2020 r. poz. 1740 ze zm.):

przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Jak wynika z powołanej definicji, przedsiębiorstwo jest zespołem składników majątkowych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Przez „zespół” należy rozumieć zbiór składników pomiędzy którymi istnieją powiązania pozwalające uznać go za funkcjonalną całość. Przeznaczeniem tego zespołu jest prowadzenie działalności gospodarczej, a zatem powiązania pomiędzy jego elementami wynikają z funkcji pełnionych w działalności. W sytuacji, gdy w ramach przedsiębiorstwa są prowadzone działalności gospodarcze w różnych zakresach, to przy odpowiednim zorganizowaniu tych zakresów działalności możliwym jest wyodrębnienie zorganizowanych części przedsiębiorstwa.

Stosownie do art. 5a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, status zorganizowanej części przedsiębiorstwa posiada tylko taka część mienia przedsiębiorstwa, która spełnia łącznie następujące warunki:

1) stanowi zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań);

2) jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniona w istniejącym przedsiębiorstwie;

3) jest przeznaczona do realizacji określonych zadań gospodarczych;

4) mogłaby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania gospodarcze.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest więc dowolnym zbiorem składników majątkowych (materialnych i niematerialnych) wchodzących w skład przedsiębiorstwa, nie jest sumą poszczególnych składników majątkowych należących do przedsiębiorstwa. Jest to wyodrębniony organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie zespół tych składników, zdolny do bycia oddzielnym przedsiębiorstwem, samodzielnie realizującym określone zadania gospodarcze.

O wyodrębnieniu organizacyjnym można mówić, gdy zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowi odrębną jednostkę organizacyjną w strukturze tego przedsiębiorstwa. Nie chodzi tu jednak wyłącznie o formalne wyodrębnienie (np. dział, wydział, oddział, itp.), ale przede wszystkim o określoną formę zorganizowania funkcjonowania tej części przedsiębiorstwa (przypisana baza majątkowa, określone zasady funkcjonowania, struktura zarządzania).

Wyodrębnienie finansowe oznacza sytuację, gdy sposób prowadzenia ewidencji rachunkowej przedsiębiorstwa pozwala na przyporządkowanie majątku, przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa, a ściślej do realizowanych przez nią zadań gospodarczych. Nie należy jednak utożsamiać tego pojęcia z pełną samodzielnością finansową.

Wyodrębnienie funkcjonalne to przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych (działalności gospodarczej w danym zakresie). Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.

Kolejną cechą definiującą zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest zdolność do bycia niezależnym przedsiębiorstwem samodzielnie realizującym określone zadania gospodarcze. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona – obiektywnie oceniając – posiadać zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą tworzyć pewną całość gospodarczą zdolną do urzeczywistniania określonych zadań gospodarczych. Składniki muszą umożliwić ich nabywcy kontynuowanie działalności gospodarczej, prowadzeniu której służy zorganizowana część przedsiębiorstwa u jej zbywcy.

Wskazanie, jakie składniki zorganizowanej części przedsiębiorstwa determinują spełnianie przez nią takiej funkcji nie jest możliwe in abstracto. Jest to uzależnione od przedmiotu i warunków prowadzenia działalności gospodarczej podatnika. Stąd konieczność indywidualnego analizowania każdego przypadku.

Z opisu zdarzenia przyszłego wynika, że na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału \`(...)\`.., zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1 jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 będzie:

· organizacyjnie wyodrębniony w istniejącej spółce \`(...)\`.,

· finansowo wyodrębniony w istniejącej spółce \`(...)\`.,

· funkcjonalnie wyodrębniony w istniejącej spółce \`(...)\`.,.

· na moment przeniesienia na tyle zorganizowany, aby mógł samodzielnie wykonywać zadania i prowadzić działalność bez udziału pozostałych struktur przedsiębiorstwa.

Wobec powyższego prawidłowo oceniła Pani, że w przedmiotowej sprawie zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1, jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2, spełniają przesłanki uznania ich za zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 5a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Podsumowując, opisany we wniosku w ramach zdarzenia przyszłego zespół składników materialnych i niematerialnych przeniesiony w ramach podziału \`(...)\`.. na Spółkę 1 i odrębnie na Spółkę 2 będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 5a pkt 4 Ustawy.

Zgodnie z art. 24 ust. 8 ustawy:

W przypadku połączenia spółek lub podziału spółek, o którym mowa w ust. 5 pkt 7a, z zastrzeżeniem ust. 8da i 8db, dochód (przychód) wspólnika spółki przejmowanej lub dzielonej nie podlega opodatkowaniu w momencie połączenia lub podziału spółek; przy ustalaniu dochodu z odpłatnego zbycia udziałów (akcji) spółki przejmującej lub nowo zawiązanej wspólnik ustala koszt uzyskania przychodów na podstawie:

1) art. 22 ust. 1f - jeżeli udziały (akcje) w spółce przejmowanej lub dzielonej zostały objęte w zamian za wkład niepieniężny;

2) art. 23 ust. 1 pkt 38 - jeżeli udziały (akcje) w spółce przejmowanej lub dzielonej zostały nabyte albo objęte za wkład pieniężny;

3) wysokości wydatków na nabycie lub objęcie udziałów (akcji) spółki dzielonej, ustalonych zgodnie z pkt 1 lub 2, w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u tego wspólnika wartość wydzielanej części majątku spółki dzielonej do wartości majątku spółki dzielonej bezpośrednio przed podziałem; pozostała część kwoty tych wydatków stanowi koszt uzyskania przychodów z odpłatnego zbycia udziałów (akcji) spółek podzielonych przez wydzielenie.

Warunki zastosowania powołanego przepisu określa art. 24 ust. 8da ustawy. Zgodnie z jego treścią, przepis ust. 8 ma zastosowanie wyłącznie w przypadkach, gdy spółki uczestniczące w transakcji mają odpowiednią rezydencję podatkową – m.in. w sytuacji wskazanej w art. 24 ust. 8da pkt 1 ustawy, gdy:

spółka przejmująca majątek i spółka, której majątek jest przejmowany, są podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

W opisanym zdarzeniu przyszłym zarówno nowopowstała Spółka 1 oraz Spółka 2 będą podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Spełniony więc będzie warunek z art. 24 ust. 8da pkt 1 ustawy.

Jednocześnie ustawodawca w art. 24 ust. 8db ustawy wskazał okoliczności, które wyłączają stosowanie art. 24 ust. 8 ustawy. Ich zaistnienie powoduje, że dochód z art. 24 ust. 5 pkt 7a podlega opodatkowaniu na moment połączenia. I tak:

Przepisu ust. 8 nie stosuje się, jeżeli:

1) udziały (akcje) wspólnika w spółce przejmowanej lub dzielonej zostały nabyte lub objęte w wyniku wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku innego łączenia lub podziału podmiotów lub

2) przyjęta przez tego wspólnika dla celów podatkowych wartość udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną jest wyższa niż wartość udziałów (akcji) w spółce przejmowanej lub dzielonej, jaka byłaby przyjęta przez tego wspólnika dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do łączenia lub podziału.

Pierwszy z punktów odnosi się do sposobu objęcia lub nabycia przez podatnika udziałów (akcji) w spółce przejmowanej lub dzielonej.

W opisanym zdarzeniu przyszłym Udziały w \`(...)\`.. nie zostały przez Panią nabyte lub objęte w wyniku wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku innego łączenia lub podziału podmiotów. Wskazała Pani, że nabyła 50 udziałów w drodze zawarcia w dniu 11 maja 2006 r. umowy kupna tych udziałów. Drugie 50 udziałów nabyła Pani w drodze umowy zamiany zawartej w dniu 9 października 2006 r. z byłym małżonkiem, na mocy której były małżonek przeniósł na Panią 50 udziałów, w zamian za co przeniosła Pani na byłego małżonka udział ułamkowy w prawie własności nieruchomości. Ten udział ułamkowy w prawie własności nieruchomości nabyła Pani w następstwie podziału majątku wspólnego po rozwodzie z małżonkiem.

Nie zachodzą więc okoliczności wskazane w art. 24 ust. 8db pkt 1 ustawy.

Przepis art. 24 ust. 8db pkt 2 ustawy odnosi się natomiast do relacji tzw. wartości podatkowej udziałów (akcji) w spółce przejmowanej lub dzielonej i udziałów (akcji) przyznanych w spółce przejmującej.

Wartość podatkowa udziałów (akcji) to przyjęta przez podatnika wartość kosztów objęcia lub nabycia udziałów (akcji), która pozostaje w rachunku podatkowym podatnika do rozliczenia dla celów podatkowych jako koszty uzyskania przychodu z odpłatnego zbycia tych udziałów (akcji). Wartość podatkowa jest pochodną sposobu objęcia lub nabycia udziałów (akcji). Nie jest tożsama z ich aktualną wartością rynkową czy bilansową.

Wbrew Pani stanowisku, przesłanka z art. 24 ust. 8db pkt 2 ustawy nie może być więc rozumiana jako odnosząca się do relacji wartości rynkowej bądź wartości emisyjnej udziałów, które są przyznawane podatnikowi w wyniku połączenia spółek i wartości rynkowej udziałów, które podatnik posiadał w spółce przejmowanej, a które zostały unicestwione w wyniku połączenia. Takie rozumienie tego przepisu byłoby niezgodne z jego treścią – w przepisie jest bowiem mowa o „wartości przyjętej dla celów podatkowych”.

We wniosku wskazała Pani, że w przypadku planowanego podziału przez wydzielenie – w odniesieniu do nowopowstałej Spółki 1:

· przyjęta przez Panią wartość kosztów objęcia lub nabycia udziałów w Spółce 1 nabytych przez Panią, która pozostanie w Pani rachunku podatkowym Pani dla rozliczenia dla celów podatkowych jako koszty uzyskania przychodu z odpłatnego zbycia tych udziałów

nie będzie wyższa niż:

· wartość Pani udziałów w M, jaka byłaby przyjęta przez Panią do rozliczenia dla celów podatkowych jako koszty zbycia udziałów w M, gdyby nie doszło do podziału M.

Wobec tego, w analizowanym zdarzeniu przyszłym nie zachodzą okoliczności wskazane w art. 24 ust. 8db pkt 2 ustawy.

W chwili dokonania podziału przez wydzielenie dla wspólnika spółki nowo zawiązanej czynność ta będzie neutralna podatkowo. Pani przychód jako wspólnika tej spółki, o którym mowa w art. 24 ust. 5 pkt 7a ustawy, nie będzie podlegał opodatkowaniu w momencie podziału spółki zgodnie z art. 24 ust. 8 ustawy z uwagi na brak spełnienia warunków określonych w art. 24 ust. 8db ustawy oraz spełnienie warunków, o których mowa w art. 24 ust. 8da ustawy. Opodatkowanie dochodu zostanie odroczone do momentu odpłatnego zbycia przez Panią udziałów Spółki 1.

Prawidłowo uznała Pani, że w przypadku opisanego połączenia uzyska Pani dochody (przychody) z udziału w zyskach osób prawnych w postaci:

· otrzymanych dopłat (art. 24 ust. 5 pkt 6 ustawy);

· nadwyżki pomiędzy wartością emisyjną udziałów w Spółce 1, przydzielonych Pani nad Pani wydatkami na nabycie/objęcie przez Panią udziałów w M, ustalonymi w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u Pani wartość wydzielonej z majątku spółki M zorganizowanej części przedsiębiorstwa do wartości majątku spółki M bezpośrednio przed podziałem (art. 24 ust. 5 pkt 7a ustawy).

Dochody z tytułu dopłat będą podlegały – na moment, kiedy je Pani otrzyma – opodatkowaniu 19% zryczałtowanym podatkiem dochodowym na zasadach określonych w art. 30a ust. 1 pkt 4 ustawy.

W odniesieniu do kategorii dochodów wskazanych w art. 24 ust. 5 pkt 7a ustawy ustawodawca przewidział natomiast przesunięcie momentu ich opodatkowania – o ile spełnione są szczególne warunki określone w ustawie.

Podsumowując, nadwyżki pomiędzy wartością emisyjną udziałów Spółki 1, jakie zostaną Pani przydzielone w wyniku podziału spółki M nad wydatkami, jakie poniosła Pani na objęcie udziałów w spółce M nie będą podlegały opodatkowaniu w momencie podziału spółki \`(...)\`. (art. 24 ust. 5 pkt 7a w zw. z art. 24 ust. 8 ustawy).

Prawidłowo oceniła Pani więc, że jeśli w związku z planowanym podziałem przez wydzielenie uzyska Pani dopłaty – będą one podlegały opodatkowaniu (art. 24 ust. 5 pkt 6 w zw. z art. 30a ust. 1 pkt 4 ustawy).

Prawidłowo uznała Pani również, że nadwyżki, o których mowa w art. 24 ust. 5 pkt 7a ustawy nie będą podlegały opodatkowaniu na moment podziału przez wydzielenie z uwagi na art. 24 ust. 8 ustawy. Niemniej jednak, w uzasadnieniu tego stanowiska błędnie zinterpretowała Pani art. 24 ust. 8db pkt 2 ustawy i oceniła Pani kwestię spełnienia warunków określonych w tym przepisie w oparciu o niewłaściwe okoliczności faktyczne. Z tych powodów Pani stanowisko jest w części prawidłowe i w części nieprawidłowe.

Dodatkowe informacje
--------------------

W odniesieniu do powołanych interpretacji indywidualnych oraz wyroków sądów – stwierdzić należy, że dotyczą one tylko konkretnych, indywidualnych spraw podatników, w określonych stanach faktycznych czy zdarzeniach przyszłych i w tych sprawach rozstrzygnięcia w nich zawarte są wiążące. Natomiast organy podatkowe, pomimo że w ocenie indywidualnych spraw podatników posiłkują się wydanymi rozstrzygnięciami innych organów podatkowych czy też wyrokami sądów, to nie mają możliwości zastosowania ich wprost, z tego powodu, że nie stanowią materialnego prawa podatkowego.

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy :

· zdarzenia przyszłego, które Pani przedstawiła i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Aby interpretacja mogła pełnić funkcję ochronną: Pani sytuacja musi być zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i musi się Pani zastosować do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Ma Pani prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”.

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).