Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IPPP1/443-1485/11-4/MP
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie
Data wydania: 2012-01-16
Teza: Nabywana przez Wnioskodawcę usługa wsparcia nie może skorzystać ze zwolnienia z podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 13 w związku z art. 43 ust. 1 pkt 41 ustawy o VAT;
Słowa kluczowe: banki; podatek-podatek od towarów i usług; usługi-usługi wsparcia; zwolnienie
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 8; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki przedstawione we wniosku z dnia 28.09.2011 r. (data wpływu 07.10.2011 r.), uzupełnionym w dniu 04.01.2012 r.(data wpływu 09.01.2012 r.) na wezwanie tut. Organu z dnia 21.12.2011 r., o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie zastosowania zwolnienia do nabywanych przez Bank usług wsparcia zewnętrznego w konstruowaniu opcji walutowych – **jest nieprawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 07.10. 2011 r. wpłynął ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie zastosowania zwolnienia do nabywanych przez Bank usług wsparcia zewnętrznego w konstruowaniu opcji walutowych.

Wniosek uzupełniony został pismem z dnia 04.01.2012 r. (data wpływu 09.01.2012 r.) będącym odpowiedzią na wezwanie tut. Organu z dnia 21.12.2011 r.

W przedmiotowym wniosku został przedstawiony następujący stan faktyczny oraz zdarzenie przyszłe.

Bank, w ramach prowadzonej działalności gospodarczej oferuje i świadczy na rzecz swoich klientów (dalej: „ Klienci”) usługi pośrednictwa finansowego, m.in. z zakresu zawierania transakcji dotyczących opcji walutowych.

Zgodnie z ustawą z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi (tekst jednolity Dz. U. z 2010 r. Nr 211, poz. 1384) (dalej: „Ustawa o instrumentach finansowych”), opcje walutowe to instrumenty finansowe zapewniające ochronę przed ryzykiem zmiany kursów walut. Generalnie, w ramach takiego instrumentu finansowego nabywca otrzymuje prawo kupna bądź sprzedaży waluty w przyszłości po kursie ustalonym z góry.

W procesie konstruowania opcji walutowej niezwykle ważny jest właściwy (odpowiadający potrzebom Klienta i jednocześnie umożliwiający Bankowi osiągnięcie zysku) dobór parametrów opcji (m.in. data zapadalności, kurs realizacji). Po stronie Banku musi istnieć możliwość dokonania analizy wpływu zmiany wartości takich parametrów na wartość opcji, która to analiza jest konieczna do zaoferowania Klientowi opcji walutowej.

Proces doboru parametrów instrumentu pochodnego bazuje na wielowątkowej i wielopłaszczyznowej inżynierii finansowej. Proces ten, ze względu na swoją złożoność i stopień skomplikowania, nie jest możliwy do przeprowadzenia wyłącznie przy wykorzystaniu zasobów, którymi dysponuje Bank.

Biorąc pod uwagę powyższe oraz fakt, iż Bank zainteresowany jest posiadaniem w swojej ofercie opcji walutowych, Bank postanowił skorzystać ze wsparcia zewnętrznego podmiotu z siedzibą w Stanach Zjednoczonych Ameryki (dalej: „Spółka US” lub „Usługodawca”).

Usługa nabywana przez Bank od Spółki US polega w szczególności na wsparciu w konstruowaniu opcji walutowych poprzez umożliwienie wyceny opcji dla zaproponowanych przez Bank parametrów opcji (dalej: „Usługa”). Usługa nabywana przez Bank od Spółki US umożliwia dobór optymalnych parametrów opcji i tym samym stanowi element usługi świadczonej przez Bank w zakresie zawierania transakcji dotyczących opcji walutowych.

Jakkolwiek proces doboru właściwych parametrów opcji walutowych zasadniczo nie wymaga wykorzystania systemów transmisji danych, to jednak brak po stronie Banku zasobów kadrowych posiadających niezbędną specjalistyczną wiedzę wymusza korzystanie z zewnętrznego wsparcia w tym zakresie, w takiej dostępnej na rynku formie. Dodatkowo takie rozwiązanie znacząco zmniejsza ryzyko operacyjne po stronie Banku, m.in. poprzez ograniczenie możliwości błędu ludzkiego. Ponadto rozwiązanie to znacząco wpływa na efektywność działań Banku przy oferowaniu opcji walutowych. Z tytułu świadczenia powyżej opisanej usługi Wnioskodawca wypłaca Usługodawcy wynagrodzenie.

W uzupełnieniu wniosku z dnia 04.01.2012 r. Wnioskodawca wskazuje ponadto, iż nabywana przez Wnioskodawcę od spółki US usługa polega na wsparciu Wnioskodawcy w procesie świadczenia usług finansowych w zakresie opcji walutowych. Celem usługi świadczonej przez spółkę US jest umożliwienie Wnioskodawcy doboru optymalnych i efektywnych warunków świadczenia usług finansowych w zakresie opcji walutowych poprzez wskazanie Wnioskodawcy możliwego zakresu wyceny (od do) opcji walutowych.

Wskazanie zakresu wyceny opcji dokonywane przez spółkę US jest wypadkową różnych czynników, istotnych z perspektywy stron transakcji. Wskazanie powyższego zakresu wyceny opcji oparte jest o określone parametry opcji rozważane przez Wnioskodawcę.

Należy zaznaczyć, iż wskazanie zakresu wyceny opcji jest konieczne przy oferowaniu usług finansowych w postaci opcji walutowych i wymaga specjalistycznej wiedzy oraz doświadczenia dostępnego po stronie spółki US.

Wiedza ta i doświadczenie są udostępniane Wnioskodawcy przez spółkę US w ograniczonym zakresie tj. w zakresie w jakim jest to konieczne do wykonania usługi nabywanej przez Wnioskodawcę. Wnioskodawca dodatkowo zauważa, iż z jego punktu widzenia istotne są efekty nabywanej usługi, a nie określenie wszystkich czynności jakie spółka US musi wykonać w celu jej świadczenia. Wnioskodawca, w jego ocenie wskazał, wszystkie elementy usługi umożliwiające określenie konsekwencji usługi na gruncie regulacji VAT.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie :

Czy przedstawiona powyżej Usługa polegająca na wsparciu w konstruowaniu opcji walutowych poprzez umożliwienie wyceny opcji dla zaproponowanych przez Bank parametrów opcji, nabywana przez Bank od Spółki US, objęta jest zakresem zwolnienia od podatku VAT, na gruncie regulacji Ustawy o VAT, w brzmieniu obowiązującym od 1 stycznia 2011 r.?

Zdaniem Wnioskodawcy, usługa polegająca na wsparciu w konstruowaniu opcji walutowych poprzez umożliwienie wyceny opcji dla zaproponowanych przez Bank parametrów opcji nabywana przez Bank od Spółki US, podlega zwolnieniu od podatku VAT na podstawie Ustawy o VAT w brzmieniu obowiązującym od 1 stycznia 2011 r.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy :

Zdaniem Wnioskodawcy, na poprawność wskazanego stanowiska wskazuje w szczególności brzmienie przepisów Ustawy o VAT, przepisy wspólnotowe oraz orzeczenia Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej: „TSUE” lub „Trybunał”).

1\. Treść przepisów Ustawy o VAT w brzmieniu obowiązującym od 1 stycznia 2011 r.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 41) Ustawy o VAT, zwalnia się od podatku usługi, których przedmiotem są instrumenty finansowe, o których mowa w ustawie o instrumentach finansowych, z wyłączeniem przechowywania tych instrumentów i zarządzania nimi, oraz usługi pośrednictwa w tym zakresie. Z kolei zgodnie z przepisem art. 43 ust. 13 ustawy o VAT, zwolnienie od podatku stosuje się również do świadczenia usługi stanowiącej element usługi wymienionej w ust. 1 pkt 7 i 37-41 artykułu 43, który sam stanowi odrębną całość i jest właściwy oraz niezbędny do świadczenia usługi zwolnionej zgodnie z ust. 1 pkt 7 i 37-41.

Jednocześnie, jak stanowi art. 2 ust. 1 pkt 2 lit. c wspomnianej wyżej ustawy o instrumentach finansowych, instrumentami finansowymi są m.in. niebędące papierami wartościowymi opcje.

Powyższe oznacza więc, iż zwolnieniu od podatku VAT podlegają m.in. usługi, których przedmiotem są opcje (w tym opcje walutowe) oraz usługi pośrednictwa w tym zakresie (z wyłączeniem ich przechowywania oraz zarządzania nimi). Zdaniem Wnioskodawcy, oferowane przez Bank usługi finansowe w zakresie opcji walutowych, stanowią usługi zwolnione od podatku VAT, o których mowa wprost w art. 43 ust. 1 pkt 41) Ustawy o VAT.

Zdaniem Banku, nabywana od Spółki US Usługa, stanowi usługę, której zwolnienie od VAT przewiduje treść art. 43 ust. 13 ustawy o VAT w związku z treścią art. 43 ust. 1 pkt 41) ustawy o VAT. O takiej klasyfikacji nabywanej przez Bank usługi przesądza wprost jej charakter. Nabywana Usługa polega bowiem na wsparciu działalności Banku w ramach świadczenia przez Bank na rzecz Klientów usług finansowych poprzez pomoc w konstruowaniu opcji walutowych. Przedmiotowa Usługa nabywana jest od Usługodawcy ściśle w związku ze świadczonymi przez Bank usługami finansowymi i de facto stanowi kluczowy element warunkujący możliwość ich świadczenia.

W świetle powyższego należy stwierdzić, że bez czynności podejmowanych przez Spółkę US nie byłoby możliwe świadczenie w sposób skuteczny, efektywny oraz bezpieczny usług finansowych przez Bank.

Warto zaznaczyć, iż wszystkie czynności podejmowane w ramach świadczenia przedmiotowej Usługi realizowane są w ścisłym związku z działalnością wykonywaną przez Bank (tj. świadczeniem usług finansowych). Podejmowane przez Spółkę US czynności mają na celu wsparcie tej działalności w obszarze zawierania transakcji dotyczących opcji walutowych. Z punktu widzenia Banku, czynności Spółki US umożliwiają świadczenie usług finansowych, tj. Bank nie mógłby w praktyce oferować i świadczyć usług finansowych w obecnym zakresie bez wsparcia Spółki US. Ponadto, czynności wykonywane przez Spółkę US mają bezpośredni wpływ na efektywność działalności Banku oraz ograniczenie jego ryzyka.

Formalnymi warunkami uznania usługi, jako spełniającej definicję usługi zwolnionej określonej w art. 43 ust. 13 ustawy o VAT są :

1.  usługa powinna stanowić element usługi wymienionej np. w art. 43 ust. 1 pkt 41) ustawy o VAT;
2.  usługa ta stanowi odrębną całość;
3.  jest właściwa oraz niezbędna do świadczenia usługi określonej np. w art. 43 ust. 1 pkt 41) ustawy o VAT.

Ad. a)

W opinii Wnioskodawcy, Usługa nabywana przez Bank, sprowadzająca się do wsparcia Banku w zakresie świadczenia przez niego usług finansowych, stanowi element tych usług, trudno bowiem uznać, iż czynności zmierzające do doboru optymalnych parametrów zawieranej transakcji dotyczącej opcji walutowej nie stanowią elementu takiej transakcji. Parametry opcji walutowej stanowią kluczowy element stosunku umownego łączącego strony transakcji finansowej w zakresie opcji.

Należy wskazać, iż w modelach biznesowych przyjętych przez część banków, czynności takie jak wchodzące w skład Usługi wykonywane są bezpośrednio przez pracowników tych banków. W takim przypadku czynności te traktowane są jako integralne i istotne elementy świadczonych przez banki usług przewidzianych m.in. wskazanym wyżej art. 43 ust. 1 pkt 41) Ustawy o VAT, podlegających zwolnieniu od VAT. Natomiast w przyjętym modelu biznesowym, wykonanie opisanych wyżej czynności, zostało przekazane do Spółki US. Stąd, nie ulega wątpliwości, iż Usługa stanowi integralny element usługi wymienionej np. w art. 43 ust. 1 pkt 41) ustawy o VAT, a tym samym wskazany powyżej w literze a) warunek formalny jest spełniony.

Ponadto, w opinii Wnioskodawcy, powierzenie Spółce US czynności wchodzących w skład Usługi, zamiast wykonywania ich przez pracowników Banku, nie może decydować o innym traktowaniu usługi dla celów VAT.

Dodatkowo, Bank zwraca uwagę na fakt, iż zwolnienie przewidziane przez ustawodawcę dla usług finansowych jest zwolnieniem przedmiotowym, a nie przedmiotowo-podmiotowym jak w przypadku m.in. usług w zakresie opieki medycznej. W konsekwencji, stosowanie zwolnienia nie zostało ograniczone wyłącznie do podmiotów bankowych, czy też para bankowych (spółdzielcze kasy oszczędnościowe), lecz uwarunkowane jest wyłącznie przedmiotem i charakterem samej usługi.

Ad. b)

Usługa stanowiąc z jednej strony element zwolnionych transakcji dotyczących opcji walutowych, posiada jednocześnie wyraźnie określony zakres, co umożliwia powierzenie jej zewnętrznemu wyspecjalizowanemu usługodawcy. Potwierdza to zdaniem Banku w sposób jednoznaczny, iż Usługa stanowi odrębną całość. Tym samym, wskazany powyżej w literze b) warunek formalny jest spełniony.

Ad. c)

Wnioskodawca zwraca uwagę, iż Usługa o takim zakresie ma sens, zarówno logiczny jak i ekonomiczny, wyłącznie, gdy dotyczy zwolnionych transakcji dotyczących opcji walutowych. Tym samym Usługa jest właściwa tylko i wyłącznie dla takich transakcji.

Jednocześnie, Bank zwraca uwagę, iż bez czynności podejmowanych przez Spółkę US nie byłoby możliwe zawieranie kontraktów na opcje przez Bank, a co za tym idzie, nie byłoby możliwe świadczenie w sposób skuteczny, efektywny oraz bezpieczny usług finansowych przez Bank. Usługa jest tym samym, zdaniem Wnioskodawcy, niezbędna do świadczenia zwolnionych transakcji dotyczących opcji walutowych. Tym samym, wskazany powyżej w literze c) warunek formalny jest spełniony.

W konsekwencji, biorąc pod uwagę powyższe argumenty, zdaniem Banku nabywana Usługa stanowi usługę odrębną, właściwą oraz niezbędną do świadczenia usług określonych w art. 43 ust. 1 pkt 41) stanowiącą jednocześnie element usługi określonej w tym przepisie. Tym samym, przedmiotowa Usługa podlega zwolnieniu od VAT na mocy obowiązujących przepisów Ustawy o VAT.

2\. Zwolnienie usług finansowych od VAT na gruncie przepisów prawa wspólnotowego i orzecznictwa TSUE.

Kryteria umożliwiające uznanie danej usługi za usługę zwolnioną z VAT, zawarte w treści art. 43. ust. 13 Ustawy o VAT stanowią de facto implementację do krajowego porządku prawnego tez orzeczeń Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej. „TSUE”), interpretujących przepisy Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (dalej”. „Dyrektywa 112”). Biorąc to pod uwagę Bank dokonał również analizy możliwości objęcia Usługi zakresem zwolnienia od VAT na gruncie prawa wspólnotowego, w szczególności Dyrektywy 112.

Uregulowany treścią art. 135 Dyrektywy 112 zakres zwolnienia, ze względu na pojawiające się rozbieżności interpretacyjne, został doprecyzowany w orzeczeniach Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej. TSUE wielokrotnie podkreślił, że, aby usługi stanowiące element usługi zwolnionej mogły zostać uznane na gruncie Dyrektywy VAT za zwolnione usługi finansowe, muszą one stanowić: i) odróżniającą się całość, ii) być specyficzne dla transakcji zwolnionych oraz iii) mieć podstawowe znaczenie dla ich realizacji (i.a. sprawy C2/95 Sparekassernes Datacenter przeciwko Skatteministeriet oraz C-235/00 Commisioners of Customs & Excise przeciwko CSC Financial Services Ltd.).

Usługa świadczona przez Spółkę US, na rzecz Banku, niewątpliwie:

*   stanowi odróżniającą się całość, o czym świadczy fakt, iż jako spójna całość mogła zostać przekazana przez Bank (pomimo, iż z perspektywy nabywcy usługi finansowej stanowi jej integralną całość);
*   jest specyficzna dla transakcji zwolnionych, o czym świadczy jej ścisły związek oraz dopasowanie do wykonywanych przez Bank usług finansowych oraz fakt, że wykonywanie przedmiotowej Usługi przez Spółkę US pozbawione byłoby sensu ekonomicznego oraz logicznego w oderwaniu od operacji wykonywanych przez Bank (innymi słowy wykonywane przez Spółkę US czynności dla Banku, przynoszą korzyści ekonomiczne tylko, jeżeli służą wykonaniu usług finansowych przez Bank, W innym przypadku byłyby pozbawione ekonomicznego sensu);
*   jest niezbędna dla realizacji przez Bank usług finansowych na rzecz Klientów Banku (Bank pozbawiony Usługi, zostałby pozbawiony możliwości świadczenia usług finansowych w sposób efektywny i bezpieczny, a w konsekwencji nie mógłby ich świadczyć w ogóle).

W konsekwencji powyższego, zdaniem Wnioskodawcy, również biorąc pod uwagę przepisy wspólnotowe z zakresu podatku VAT, nie ulega wątpliwości, że nabywana Usługa objęta jest zakresem zwolnienia od podatku VAT.

Biorąc pod uwagę powyższe, zdaniem Wnioskodawcy, przedmiotowa Usługa świadczona przez Usługodawcę na rzecz Banku opisana w niniejszym wniosku, podlega zwolnieniu od VAT, na gruncie regulacji Ustawy o VAT w brzmieniu obowiązującym od 1 stycznia 2011 r. Podstawą zwolnienia, zdaniem Wnioskodawcy, jest treść art. 43 ust. 13 w związku z art. 43 ust. 1 pkt 41) Ustawy o VAT. Mając na uwadze powyższe, Wnioskodawca wnosi o potwierdzenie prawidłowości wskazanego powyżej stanowiska.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego oraz zdarzenia przyszłego uznaje się za nieprawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług ( Dz. U. z 2011r. Nr 177, poz. 1054), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają:

1.  odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju;
2.  eksport towarów;
3.  import towarów;
4.  wewnątrzwspólnotowe nabycie towarów za wynagrodzeniem na terytorium kraju;
5.  wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

Z treści art. 7 ust. 1 powołanej ustawy wynika, że dostawą towarów jest przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

W myśl art. 8 ust. 1 pkt 1 ww. ustawy, przez świadczenie usług rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej.

Co do zasady stosownie do art. 41 ust. 1 w związku z art. 146a ww. ustawy stawka podatku w okresie od 1 stycznia 2011r. do dnia 31 grudnia 2013r. wynosi 23% z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1 oraz art. 146f.

Od powyższej zasady ustawodawca przewidział szereg wyjątków, a jednym z nich jest zwolnienie od podatku usługi, których przedmiotem są instrumenty finansowe, o których mowa w ustawie z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi (Dz. U. z 2010 r. nr 211, poz. 1384), z wyłączeniem przechowywania tych instrumentów i zarządzania nimi, oraz usługi pośrednictwa w tym zakresie (art. 43 ust. 1 pkt 41 ustawy o VAT).

W myśl art. 43 ust. 13 ustawy, powyższe zwolnienie stosuje się również do świadczenia usługi stanowiącej element usługi wymienionej w ust. 1 pkt 7 i 37-41, który sam stanowi odrębną całość i jest właściwy oraz niezbędny do świadczenia usługi zwolnionej zgodnie z ust. 1 pkt 7 i 37-41.

Z art. 43 ust. 14 wynika, że przepisu ust. 13 nie stosuje się do świadczenia usług stanowiących element usług pośrednictwa, o których mowa w ust. 1 pkt 7 i 37-41.

Natomiast z art. 43 ust. 15 ustawy wynika, iż zwolnienia, o których mowa w ust. 1 pkt 7, 12 i 37-41 oraz w ust. 13, nie mają zastosowania do:

1.  czynności ściągania długów, w tym factoringu;
2.  usług doradztwa;
3.  usług w zakresie leasingu.

W tym miejscu należy wskazać, iż zgodnie z definicją zawartą w art. 2 ust. 1 ustawy o obrocie instrumentami finansowymi z dnia 29 lipca 2005 r. (t.j. Dz. U. Nr 211, poz. 1384), instrumentami finansowymi są:

1.  papiery wartościowe;
2.  niebędące papierami wartościowymi:
    1.  tytuły uczestnictwa w instytucjach wspólnego inwestowania,
    2.  instrumenty rynku pieniężnego,
    3.  opcje, kontrakty terminowe, swapy, umowy forward na stopę procentową, inne instrumenty pochodne, których instrumentem bazowym jest papier wartościowy, waluta, stopa procentowa, wskaźnik rentowności lub inny instrument pochodny, indeks finansowy lub wskaźnik finansowy, które są wykonywane przez dostawę lub rozliczenie pieniężne,
    4.  opcje, kontrakty terminowe, swapy, umowy forward na stopę procentową oraz inne instrumenty pochodne, których instrumentem bazowym jest towar i które są wykonywane przez rozliczenie pieniężne lub mogą być wykonane przez rozliczenie pieniężne według wyboru jednej ze stron,
    5.  opcje, kontrakty terminowe, swapy oraz inne instrumenty pochodne, których instrumentem bazowym jest towar i które są wykonywane przez dostawę, pod warunkiem, że są dopuszczone do obrotu na rynku regulowanym lub w alternatywnym systemie obrotu,
    6.  niedopuszczone do obrotu na rynku regulowanym ani w alternatywnym systemie obrotu opcje, kontrakty terminowe, swapy, umowy forward oraz inne instrumenty pochodne, których instrumentem bazowym jest towar, które mogą być wykonane przez dostawę, które nie są przeznaczone do celów handlowych i wykazują właściwości innych pochodnych instrumentów finansowych,
    7.  instrumenty pochodne dotyczące przenoszenia ryzyka kredytowego,
    8.  kontrakty na różnicę,
    9.  opcje, kontrakty terminowe, swapy, umowy forward dotyczące stóp procentowych oraz inne instrumenty pochodne odnoszące się do zmian klimatycznych, stawek frachtowych, uprawnień do emisji oraz stawek inflacji lub innych oficjalnych danych statystycznych, które są wykonywane przez rozliczenie pieniężne albo mogą być wykonane przez rozliczenie pieniężne według wyboru jednej ze stron, a także wszelkiego rodzaju inne instrumenty pochodne odnoszące się do aktywów, praw, zobowiązań, indeksów oraz innych wskaźników, które wykazują właściwości innych pochodnych instrumentów finansowych.

Należy podkreślić, że pojęcia używane do oznaczenia zwolnień, o których mowa w art. 43 ustawy, należy interpretować ściśle, zważywszy, że zwolnienia te stanowią odstępstwa od ogólnej zasady, zgodnie z którą podatek od towarów i usług pobierany jest od każdej usługi świadczonej odpłatnie przez podatnika.

Uwzględniając powyższe, wskazać należy, że dla zastosowania zwolnienia od podatku w przypadku usług pomocniczych do usług finansowych istotne jest to, aby określona usługa stanowiła element usługi finansowej oraz stanowiąc odrębną całość, zmierzała (była niezbędna) do realizacji zasadniczych funkcji usługi finansowej objętej zwolnieniem oraz była właściwa dla usługi głównej.

Jak słusznie zauważa Wnioskodawca warunkiem objęcia danej usługi zwolnieniem z VAT na podstawie art. 43 ust. 13 ustawy jest łączne spełnienie określonych kryteriów, tj. dana usługa musi:

1.  stanowić element usługi wymienionej w art. 43 ust. 1 pkt 7 i pkt 37-41 ustawy;
2.  stanowić odrębną całość;
3.  być właściwą i niezbędną do świadczenia usługi wymienionej w art. 43 ust. 1 pkt 7 i pkt 37-41 ustawy.

W wyroku Trybunału Sprawiedliwości UE w sprawie C-2/95 pomiędzy Sparekassernes Datacenter (SDC) a Skatteministeriet (Dania), Trybunał stwierdził, iż „zwolnienie dotyczące usług finansowych nie jest uzależnione od tego, czy usługa jest wykonywana przez instytucję, która wstępuje w prawny związek z końcowym odbiorcą. Fakt, że dana transakcja jest wykonywana przez osobę trzecią ale z punktu widzenia końcowego odbiorcy wydaje się być usługą wykonywaną przez Bank, nie wyklucza objęcia jej zwolnieniem”. Konkludując można stwierdzić, że wg TSUE usługa finansowa świadczona przez podmiot trzeci nie traci w przedmiotowej sytuacji przymiotu takiej usługi.

W powyższym wyroku TSUE uznał także, że usługi pomocnicze dla usług finansowych mogą korzystać ze zwolnienia z VAT tylko jeśli same w znacznym stopniu „stają się usługą finansową”. Trybunał wskazał również, że usługi polegające na udostępnianiu finansowych informacji bankom nie są objęte zwolnieniem przewidzianym w podpunktach (3) i (5) artykułu 13(B)(d) VI Dyrektywy.

Zdaniem Trybunału to, że dana czynność jest niezbędna dla wykonania usługi zwolnionej, nie przesądza jeszcze, że ta czynność sama w sobie jest również zwolniona. Dla zastosowania zwolnienia czynność ta powinna wypełniać specyficzne, istotne funkcje usługi finansowej.

W przedmiotowym przypadku mamy do czynienia z sytuacją, w której Wnioskodawca nabywa usługę wsparcia, która polega w szczególności na wsparciu w konstruowaniu opcji walutowych poprzez umożliwienie wyceny opcji dla zaproponowanych przez Bank parametrów opcji. Usługa nabywana przez Wnioskodawcę od Spółki US umożliwia dobór optymalnych parametrów opcji (data zapadalności, kurs realizacji), odpowiadający potrzebom Klienta i jednocześnie umożliwiający Bankowi osiągnięcie zysku. Proces doboru parametrów instrumentu pochodnego bazuje na wielowątkowej i wielopłaszczyznowej inżynierii finansowej. Bank nabywa przedmiotowe usługi od podmiotu zewnętrznego, ponieważ nie posiada zasobów, w szczególności wykwalifikowanych w omawianym zakresie, posiadających odpowiednią wiedzę zasobów kadrowych.

W opinii tut. organu nabywana usługa wsparcia opisana we wniosku owszem stanowi odrębną usługę od usługi, której przedmiotem są instrumenty finansowe, lecz równocześnie elementy składowe nabywanej usługi stanowią narzędzia i metodologię pracy wspomagającą proces doboru właściwych parametrów opcji walutowych oferowanych w Banku Wnioskodawcy. Wnioskodawca nie nabywa usługi finansowej, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 7 i pkt 37-41 ani też usługi, która byłaby właściwa dla usługi głównej, której przedmiotem są instrumenty finansowe, w rozumieniu cyt. wyżej orzeczenia TSUE, co za tym idzie nie można stwierdzić, iż nabywane przez Wnioskodawcę usługi stanowią element usługi wymienionej w art. 43 ust. 1 pkt 41 ustawy, który jest właściwy oraz niezbędny do świadczenia usługi zwolnionej.

Usługa nabywana przez Wnioskodawcę zdaniem tut. Organu, nie stanowi usługi niezbędnej do wykonania usługi finansowej świadczonej przez Bank. Usługa „niezbędna” to taka, bez której niemożliwe staje się wykonanie usługi głównej. Z przedstawionych okoliczności sprawy wynika, że usługa nabywana przez Bank od Spółki US polega na wsparciu w konstruowaniu opcji walutowych poprzez umożliwienie wyceny opcji dla zaproponowanych przez Bank parametrów opcji. Umożliwia ona dobór optymalnych parametrów oferowanych przez Bank opcji walutowych. Jak wskazał Wnioskodawca, korzystanie z zewnętrznego wsparcia w konstruowaniu opcji „znacząco zmniejsza ryzyko operacyjne po stronie Banku” a ponadto „znacząco wpływa na efektywność działań Banku przy oferowaniu opcji walutowych”. Powyższe nie oznacza jednak, że nie korzystając z zewnętrznego wsparcia Bank nie mógłby w ogóle świadczyć swoich usług, a tylko wtedy usługi wsparcia zewnętrznego stanowiłyby usługi „niezbędne” do wykonania usługi głównej, korzystającej ze zwolnienia od podatku

Ponadto, przepis art. 43 ust. 13 ustawy dotyczący zwolnienia usług wyraźnie wskazuje, że usługi te muszą być właściwe, specyficzne dla usługi podstawowej tj. usługi finansowej świadczonej przez Bank. Aby uznać usługę za właściwą musi ona z ogólnego punktu widzenia stanowić osobną całość, w rezultacie obejmując funkcje charakterystyczne dla usługi zwolnionej. Tym samym w przedmiotowej sprawie usługi nabywanej przez Wnioskodawcę nie można uznać za usługę właściwą, gdyż owszem stanowi ona osobną całość, jednakże nie obejmuje funkcji charakterystycznych dla usługi finansowej zwolnionej od podatku VAT, świadczonej przez Bank w zakresie m.in. usług, których przedmiotem są instrumenty finansowe.

Usługi wsparcia nabywane przez Wnioskodawcę od podmiotu zewnętrznego nie obejmują charakterystycznych funkcji usługi finansowej, której przedmiotem są instrumenty finansowe. Nabywana przez Bank usługa wsparcia w konstruowaniu opcji walutowych poprzez umożliwienie wyceny opcji dla zaproponowanych przez Bank parametrów opcji nosi znamiona doradztwa i stanowi pewnego rodzaju know-how wykorzystywane do prowadzenia działalności gospodarczej Banku, wspomagające proces konstruowania opcji walutowej oraz ich wycenę.

W konsekwencji nabywana przez Wnioskodawcę usługa nie może korzystać ze zwolnienia z podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 13 w związku z art. 43 ust. 1 pkt 41 ustawy o VAT i ze względu, na to, iż prawodawca nie przewidział dla niej preferencyjnej stawki będzie opodatkowana podstawową tj. 23% stawką podatku od towarów i usług.

Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia przedstawionego w stanie faktycznym oraz zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.