Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IPPB1/415-489/09-5/EC
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie
Data wydania: 2009-09-21
Teza: PIT - w zakresie obowiązków płatnika w związku z podziałem Sp. z o.o. przez wydzielenie
Słowa kluczowe: obowiązek-obowiązek płatnika; podział; przychód; płatnik; spółki; spółki-podział spółki przez wydzielenie; środek-środki pieniężne
Przepisy: [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 1-art. 5a; [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 5-art. 24; [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 5-art. 24a; [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 5-art. 24b; [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 7-art. 41

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku z dnia 26.06.2009 r. (data wpływu 29.06.2009 r.) uzupełnionym pismem z dnia 10.09.2009 r. (data nadania 10.09.2009 r., data wpływu 14.09.2009 r.) złożonym na wezwanie Nr IPPB1/415-489/09-2/EC z dnia 28.08.2009 r. (data doręczenia 03.09.2009 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie obowiązków płatnika w związku z podziałem A. Sp. z o.o. przez wydzielenie – **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 29.06.2009 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie obowiązków płatnika w związku z podziałem A. Sp. z o.o. przez wydzielenie.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

Spółka z o.o. prowadzi działalność gospodarczą m.in. w następujących przedmiotach (zgodnie z rozporządzeniem Rady Ministrów z dnia 20 stycznia 2004 r. w sprawie Polskiej Klasyfikacji Działalności (PKD) Dz. U. Nr 33, poz. 289 i Nr 165, poz. 1727), a mianowicie: Leasing finansowy (PKD 65.21.Z), „Pozostałe formy udzielania kredytów” (PKD 65.22.Z), „Pośrednictwo finansowe pozostałe, gdzie indziej niesklasyfikowane” (PKD 65.23.Z), „Zarządzanie rynkiem finansowym” (PKD 67.11.Z), „Działalność pomocnicza finansowa, gdzie indziej niesklasyfikowana” (PKD 67.13.Z), „Badanie rynku i opinii publicznej” (PKD 74.13.Z), „Doradztwo w zakresie prowadzenia działalności gospodarczej i zarządzania” (PKD 74.14.A) — działalność podstawowa A. Sp. z o.o., a także w przedmiotach „Ubezpieczenia na życie” (PKD 66.01.Z) „,Działalność pomocnicza związana z ubezpieczeniami i funduszami emerytalno-rentowymi” (PKD 67.20.Z).

Udziały w kapitale zakładowym A. Sp. z o.o. posiadają dwie osoby fizyczne.

Zamiarem A. Sp. z o.o. jest wyodrębnienie w strukturze swojego przedsiębiorstwa jednostki organizacyjnej, której celem będzie rozwój działalności pośrednictwa ubezpieczeniowego (Działalność agentów i brokerów ubezpieczeniowych” PKD 66.22.Z) dodatkowo zaś prowadzenie szkoleń z zakresu szeroko rozumianej problematyki finansowej („Pozostałe pozaszkolne formy edukacji, gdzie indziej niesklasyfikowane” PKD 85.59. B.).

Mianowicie Zarząd Spółki zamierza podjąć uchwałę, którą utworzy się Oddział A. Sp. z o.o. W treści tej uchwały Zarząd Spółki postanowi ponadto o wyposażeniu Oddziału w następujące składniki majątkowe należące do A. Sp. z o.o.:

I. materialne:

1.  środki pieniężne, zgromadzone na kapitale zapasowym Spółki,
2.  lokal o powierzchni \`(...)\` m2, wynajmowany przez Spółkę,
3.  samochód osobowy, będący własnością Spółki,
4.  wyposażenie lokalu potrzebne do przyjęcia klientów (w szczególności: meble, akcesoria meblowe),
5.  wyposażenie stanowisk pracy (w szczególności: meble, zestaw komputerowy z oprogramowaniem, inne urządzenia biurowe).

II. niematerialne:

1.  miejsce na stronie internetowej Spółki,
2.  know-how Spółki (w zakresie prowadzenia działalności pośrednictwa ubezpieczeniowego przy ubezpieczaniu kredytów),
3.  etat pracowniczy Spółki — osoby odpowiedzialnej za kwestie organizacyjne związane z funkcjonowaniem Oddziału,
4.  uprawnienia Spółki wynikające z umów o współpracy (np. umowa zlecenie) z osobami posiadającymi uprawnienia pośrednika ubezpieczeniowego

III. zobowiązania:

1.  ciążące na Spółce z tytułu umowy najmu lokalu o powierzchni \`(...)\` m2,
2.  ciążące na Spółce z tytułu umów z dostawcami usług niezbędnych do prowadzenia w tym lokalu działalności gospodarczej,
3.  ciążące na Spółce z tytułu umowy o pracę z pracownikiem (docelowo zaś kolejnymi pracownikami), zajmującym się działalnością Oddziału,
4.  ciążące na Spółce z tytułu umowy rachunku bankowego.

Na podstawie ww. uchwały Zarządu Spółki Oddział zostanie zarejestrowany w Krajowym Rejestrze Sądowym oraz uwidoczniony w wymaganych prawem ewidencjach.

Oddział będzie dysponował rachunkiem bankowym odrębnym od innych rachunków bankowych należących do A. Sp. z o.o., oraz wykorzystywanych przez Spółkę przy prowadzeniu podstawowej działalności. Na tym rachunku bankowym znajdą się środki pieniężne potrzebne do wykonywania przez Oddział działalności gospodarczej, pochodzące z kapitału zapasowego A. Sp. z o.o.

Dla potrzeb Oddziału będą prowadzone odrębne księgi rachunkowe, ewidencjonujące przebieg zdarzeń w ramach przedmiotu działalności gospodarczej prowadzonej przez Oddział w taki sposób, aby możliwe było przyporządkowanie Oddziałowi kosztów i przychodów podatkowych (zobowiązań i należności) związanych z prowadzoną przezeń działalnością.

Ponadto wolą Zgromadzenia Wspólników A. Sp. z o.o. jest (w dalszej kolejności) dokonanie na podstawie art. 529 § 1 pkt 4 KSH wydzielenia majątku Spółki powierzonego Oddziałowi w celu zawiązania nowej spółki z o. o. Nowa spółka ma, w zamiarze Zgromadzenia Wspólników A. Sp z o. o. przejąć funkcje gospodarcze Oddziału i samodzielnie na własny rachunek prowadzić działalność gospodarczą w przedmiotach ‚„Działalność agentów i brokerów ubezpieczeniowych” (PKD 66.22.Z) oraz „Pozostałe pozaszkolne formy edukacji, gdzie indziej niesklasyfikowane” (PKD 85.59.B.)

Kapitał zakładowy nowej spółki zostanie pokryty:

1.  środkami pieniężnymi, zgromadzonymi na kapitale zapasowym A. Sp. z o.o. (a przekazanymi uprzednio na rachunek bankowy, którego dysponentem ma być Oddział) oraz
2.  know-how, samochodem osobowym, wyposażeniem, należącym do A. Sp. z o.o. (a powierzonymi uprzednio Oddziałowi).

Wartość nominalna udziałów w kapitale zakładowym nowej spółki, które zostaną objęte przez udziałowców A. Sp. z o.o. odpowiadać będzie wartości rynkowej majątku wydzielonego z A. Sp. z o.o. na rzecz nowej spółki. Zgromadzenie Wspólników A. Sp. z o.o. nie przewiduje ustalenia niższej wartości nominalnej udziałów niż wartość rynkowa wydzielonego majątku, a co za tym idzie nie przewiduje się ujawnienia „agio”, które należałoby przekazać na kapitał zapasowy nowej spółki. Zgromadzenie Wspólników A. Sp. z o.o. nie przewiduje także wypłaty przez nową spółkę dopłat, o których mowa w przepisie art. 529 § 3 KSH.

W planie podziału A. Sp. z o.o., nowej spółce zostaną przyporządkowane te prawa i obowiązki A. Sp. z o.o., które pozostawać będą w związku z działalnością prowadzoną przez Oddział, a w szczególności:

1.  uprawnienia oraz zobowiązania A. Sp. z o.o. wynikające z ewentualnych umów zawartych w przyszłości z kontrahentami w ramach działalności prowadzonej przez Oddział,
2.  uprawnienia oraz zobowiązania A. Sp. z o.o. wynikające z umów najmu lokalu o powierzchni \`(...)\` m2, a także z umów z dostawcami usług, wykorzystywanych do prowadzenia w tym lokalu działalności przez Oddział,
3.  uprawnienia oraz zobowiązania A. Sp. z o.o. wynikające z umowy o pracę z pracownikiem odpowiedzialnym za kwestie organizacyjne związane z funkcjonowaniem Oddziału,
4.  uprawnienia oraz zobowiązania A. Sp. z o.o. wynikające z umów o współpracy (np. umowa zlecenie) z osobami posiadającymi uprawnienia pośrednika ubezpieczeniowego.
5.  uprawnienia oraz zobowiązania A. Sp. z o.o. wynikające z umowy rachunku bankowego oddanego do dyspozycji Oddziału.
6.  a także inne uprawnienia oraz zobowiązania A. Sp. z o. o., które ewentualnie powstaną w toku działalności prowadzonej przez Oddział.

Podział A. Sp. z o.o. przez wydzielenie zostanie dokonany bez obniżenia kapitału zakładowego Spółki.

Po zarejestrowaniu nowej spółki w Krajowym Rejestrze Sądowym, na podstawie uchwały Zarządu A. Sp. z o.o. Oddział zostanie formalnie zlikwidowany oraz wykreślony z Krajowego Rejestru Sądowego, po czym księgi rachunkowe Oddziału zostaną zamknięte, a następnie otworzone w nowej spółce.

Wnioskodawca zapewnia, że pozostały po podziale majątek A. Sp. z o.o. stanowić będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisu art. 4a pkt 4 Ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (tekst pierwotny: Dz. U. 1992 r. Nr 21 poz. 86 z późn. zm.), zdolną do samodzielnego realizowania dotychczasowych funkcji gospodarczych w zakresie działalności podstawowej. Prowadzenie dotychczasowej działalności podstawowej A. Sp. z o.o., zgodnie z zamiarem udziałowców Spółki, ma być w dalszym ciągu kontynuowane, pomimo dokonania podziału Spółki.

Wnioskodawca pismem z dnia 10.09.2009 r. (data wpływu 14.09.2009 r.) doprecyzował opis zdarzenia przyszłego przedstawiony we wniosku ORD-IN oraz uzupełnił opłatę za wydanie interpretacji.

Wnioskodawca wyjaśnił, iż jest wspólnikiem A. Sp. z o.o. i posiada 5 udziałów w jej kapitale zakładowym (dowody: załącznik nr 1 – odpis aktualny z KRS z dnia 10.09.2009 r., załączni nr 2 – wypis aktu notarialnego rep. A Nr– jednolity tekst umowy spółki aktualny na dzień 10.09.2009 r.)

W związku z powyższym zadano następujące pytania:

1.  Czy w przypadku objęcia udziałów w kapitale zakładowym Spółki nowo zawiązanej z tytułu podziału A. Sp z o. o. przez wydzielenie (art. 529 § 1 pkt 4 KSH) — w okolicznościach stanu faktycznego wniosku — powstanie po stronie Wnioskodawcy przychód, o którym mowa w przepisie art. 17 ust. 1 pkt 9 u.p.d.o.f., który należy wykazać jako dochód zwolniony od podatku na podstawie przepisu art. 21 ust. 1 pkt 109 updof,?
2.  Czy w związku z podziałem A. Sp. z o.o. przez wydzielenie (art. 529 § 1 pkt 4 KSH) — w okolicznościach stanu faktycznego wniosku — powstanie po stronie Wnioskodawcy obowiązek podatkowy z tytułu dochodu (przychodu) z udziału w zyskach osób prawnych, o którym mowa w przepisie art. 24 ust. 5 pkt 4 updof.?
3.  Wnioskodawca, jako „osoba planująca utworzenie nowej spółki”, działając na rzecz spółki, której zawiązanie planowane jest dopiero w przyszłości na skutek podziału A. Sp. z o.o. przez wydzielenie, na podstawie art. 14n § 1 pkt 1 ustawy ordynacja podatkowa kieruje ponadto poniższe zapytanie: Czy w związku z podziałem A. Sp. z o.o. przez wydzielenie (art. 529 § 1 pkt 4 KSH), Spółka nowo zawiązana — w okolicznościach stanu faktycznego wniosku — zobowiązana będzie, jako płatnik, do obliczenia oraz zapłaty podatku od dochodu (przychodu) swoich wspólników (będących zarazem wspólnikami spółki dzielonej), z udziału w zyskach osób prawnych, o którym mowa w przepisie art. 24 ust. 5 pkt 4 updof.?
4.  Czy w związku z podziałem A. Sp. z o.o. przez wydzielenie (art. 529 § 1 pkt 4 KSH) w okolicznościach stanu faktycznego wniosku — powstanie po stronie Wnioskodawcy obowiązek podatkowy z tytułu dochodu (przychodu) z udziału w zyskach osób prawnych, o którym mowa w przepisie art. 24 ust. 5 pkt 7 updof.?
5.  Wnioskodawca, jako „osoba planująca utworzenie nowej spółki”, działając na rzecz spółki, której zawiązanie planowane jest dopiero w przyszłości na skutek podziału A. Sp. z o.o. przez wydzielenie, na podstawie art. 14n § 1 pkt 1 ustawy ordynacja podatkowa kieruje ponadto poniższe zapytanie:Czy w związku z podziałem A. Sp. z o.o. przez wydzielenie (art. 529 § 1 pkt 4 KSH), Spółka nowo zawiązana — w okolicznościach stanu faktycznego wniosku — zobowiązana będzie, jako płatnik, do obliczenia oraz zapłaty podatku od dochodu (przychodu) swoich wspólników (będących zarazem wspólnikami spółki dzielonej), z udziału w zyskach osób prawnych, o którym mowa w przepisie art. 24 ust. 5 pkt 7 updof.?
6.  Czy w związku z podziałem A. Sp. z o.o. przez wydzielenie (art. 529 § 1 pkt 4 KSH) w okolicznościach stanu faktycznego wniosku — może powstać po stronie Wnioskodawcy obowiązek podatkowy z tytułu dochodu (przychodu) z udziału w zyskach osób prawnych, z jakiegokolwiek innego tytułu niż te, o których mowa w przepisach art. 24 ust. 5 pkt 4 oraz pkt 7 updof., a jeśli tak to z jakiego?
7.  Wnioskodawca, jako „osoba planująca utworzenie nowej spółki” działając na rzecz spółki, której zawiązanie planowane jest dopiero w przyszłości na skutek podziału A. Sp. z o.o. przez wydzielenie, na podstawie art. 14n § 1 pkt 1 u.ord.pod. kieruje ponadto poniższe zapytanie:Czy w związku z podziałem A. Sp. z o.o. przez wydzielenie (art. 529 § 1 pkt 4 KSH), Spółka nowo zawiązana — w okolicznościach stanu faktycznego wniosku — może być zobowiązana, jako płatnik, do obliczenia oraz zapłaty podatku od dochodu (przychodu) swoich wspólników (będących zarazem wspólnikami spółki dzielonej) z udziału w zyskach osób prawnych z jakiegokolwiek innego tytułu niż te, o których mowa w przepisach art. 24 ust 5 pkt 4 oraz pkt 7 updof, a jeśli tak to z jakiego”?
8.  Wnioskodawca, jako „osoba planująca utworzenie nowej spółki”, działając na rzecz spółki, której zawiązanie planowane jest dopiero w przyszłości na skutek podziału A. Sp. z o.o. przez wydzielenie, na podstawie art. 14n § 1 pkt 1 u.ord.pod. kieruje ponadto poniższe zapytanie:Czy w okolicznościach stanu faktycznego wniosku istnieje ewentualność zastosowania w stosunku do Spółki nowo zawiązanej przepisów art. 10 ust 1 updop lub art. 10 ust 2 pkt 1 updop, a w konsekwencji czy istnieje ewentualność doszacowania po stronie Spółki nowo zawiązanej jakiegokolwiek dochodu z udziału w zyskach A. Sp. z o.o. na skutek podziału A. Sp. z o.o. przez wydzielenie (art. 529 § 1 pkt 4 KSH in fine)?

Odpowiedź na pytanie trzecie, piąte i siódme stanowi przedmiot niniejszej interpretacji indywidualnej. Wniosek Spółki w zakresie pytania pierwszego, drugiego, czwartego, szóstego i ósmego zostanie rozpatrzony odrębną interpretacją.

Zdaniem Wnioskodawcy:

Ad. 3) Na podstawie przepisu art. 24 ust. 5 pkt 4 updof., cyt.: „Dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału, w tym także: dochód przeznaczony na podwyższenie kapitału zakładowego, a w spółdzielniach — dochód przeznaczony na podwyższenie funduszu udziałowego oraz dochód stanowiący równowartość kwot przekazanych na ten kapitał (fundusz) z innych kapitałów (funduszy) osoby prawnej,”

Z przepisu art. 24 ust. 5 pkt 4 updof wynika, że dochód z udziału w zyskach osób prawnych m.in. stanowi dochód faktycznie uzyskany przez wspólnika spółki z o.o. z tytułu udziału w zysku tej spółki, będący równowartością kwot przekazanych na kapitał zakładowy spółki z o.o. z innych kapitałów tej spółki (np. z kapitału zapasowego lub z kapitału rezerwowego), Przepis art. 24 ust. 5 pkt 4 updof. przewiduje zatem opodatkowanie dochodu z udziału w zyskach osób prawnych powstałego z tytułu tzw. kapitalizacji rezerw.

Dla spółki z o.o. instytucję tzw. kapitalizacji rezerw przewidziano w przepisie art. 260 § 1 KSH (KSH posługuje się w tym przepisie określeniem ‚„podwyższenie kapitału zakładowego ze środków spółki”). Instytucja ta polega na takim podwyższeniu kapitału zakładowego spółki z o.o., które swoje pokrycie ma w środkach tej spółki zgromadzonych na kapitale zapasowym lub na kapitale rezerwowym tejże spółki.

Na gruncie KSH przy podziale przez wydzielenie, o którym mowa w przepisie art. 529 § 1 pkt 4 KSH, spółka nowo zawiązana może powstać zarówno na bazie majątku spółki dzielonej, który został uprzednio zgromadzony na jej kapitale zakładowym, jak i na bazie majątku, który został uprzednio zgromadzony na innych kapitałach spółki dzielonej (możliwość taką pośrednio można wywieść z przepisów art. 532 § 2 KSH oraz art. 542 § 4 KSH).

W przypadku utworzenia nowej spółki — zawiązanej na bazie majątku spółki dzielonej, który został wydzielony z jej kapitału zapasowego — brak jest podstaw, aby twierdzić, że w spółce nowo zawiązanej dochodzi do tzw. kapitalizacji rezerw w rozumieniu art. 260 § 1 KSH. Spółka nowo zawiązana nie posiada bowiem jeszcze żadnych środków na kapitale zapasowym lub rezerwowym, które mogłyby zostać przeznaczone na podwyższenie jej kapitału zakładowego. Ponadto majątek wydzielony z kapitału zapasowego spółki dzielonej, z którego pokrywa się kapitał zakładowy spółki nowo zawiązanej, w żadnym wypadku nie można uznać za zysk spółki nowo zawiązanej w rozumieniu art. 191 § 1 KSH. Jest to po prostu majątek, którym w całości zgodnie z przepisami art. 163 pkt 2 KSH w zw. z art. 532 § 1 KSH jest obowiązek pokryć kapitał zakładowy spółki nowo zawiązanej tak, aby spółka ta mogła skutecznie powstać i zostać zarejestrowana w Krajowym Rejestrze Sądowym. Majątek ten nie stanowi zysku netto wygenerowanego przez spółkę nowo zawiązaną który nie został podzielony pomiędzy jej wspólników, a który następnie decyzją spółki nowo zawiązanej przekazywany jest na podwyższenie jej kapitału zakładowego.

Oprócz powyższego, o tym, że w przypadku utworzenia nowej spółki — zawiązanej na bazie majątku spółki dzielonej, który został wydzielony z jej kapitału zapasowego — faktycznie nie dochodzi do tzw. kapitalizacji rezerw w rozumieniu art. 260 § 1 KSH, świadczy także okoliczność, że w związku z zawiązaniem nowej spółki nie dochodzi do żadnego podwyższenia jej kapitału zakładowego, gdyż kapitał ten w ogóle jeszcze nie istnieje, a jest dopiero na etapie tworzenia.

Zdaniem Wnioskodawcy, z powyższych względów brak jest podstaw, aby przepis art. 24 ust. 5 pkt 4 updof. interpretować rozszerzająco i przyjmować, że dochód z udziału w zyskach osób prawnych, o którym mowa w tym przepisie, powstaje po stronie wspólników spółki nowo zawiązanej (będących zarazem wspólnikami spółki dzielonej) w przypadku otrzymania przez spółkę nowo zawiązaną majątku wydzielonego z kapitału zapasowego spółki dzielonej na utworzenie nowej spółki.

Interpretację rozszerzającą przepisu art. 24 ust. 5 pkt 4 u.pdof. wyklucza także jednoznacznie przepis art. 217 Konstytucji.

Językowa wykładnia przepisu art. 24 ust. 5 pkt 4 updof. nakazuje bowiem przyjąć, że zakres (hipoteza) jego regulacji obejmuje jedynie taką sytuację, w której osoba prawna środki uprzednio zgromadzone na własnych kapitałach (zapasowym, rezerwowym) przekazuje na własny kapitał zakładowy i z tego tytułu wydaje swoim udziałowcom dodatkowe jednostki uczestnictwa. Zakres regulacji przepisu art. 24 ust. 5 pkt 4 updof nie obejmuje natomiast takiej sytuacji, w której osoba prawna (spółka nowo zawiązana) przekazuje na pokrycie dopiero co utworzonego kapitału zakładowego środki otrzymane od innej osoby prawnej (spółki dzielonej), które uprzednio zostały zgromadzone przez tą inną osobę prawną (spółkę dzielona) na należących do niej kapitałach (zapasowym, rezerwowym).

Ponadto ustawodawca — stanowiąc w przepisie art. 24 ust. 5 pkt 4 updof. o „dochodzie przeznaczonym na podwyższenie kapitału zakładowego” — ma na myśli dochód udziałowca osoby prawnej, pochodzący z zysku wygenerowanego przez tę osobę prawną który to dochód udziałowiec uzyskuje z tytułu przysługującego mu prawa do uczestnictwa w zysku tej osoby prawnej i następnie przeznacza na kapitał zakładowy tej osoby prawnej. Obowiązek podatkowy z tytułu, o którym mowa w przepisie art. 24 ust. 5 pkt 4 updof. powstaje zatem po stronie udziałowca osoby prawnej tylko w takim przypadku i to pod warunkiem, że w zamian za przekazanie dochodu z zysku na kapitał zakładowy osoby prawnej, udziałowiec uzyska dodatkowe jednostki uczestnictwa tej osoby prawnej.

W przypadku natomiast otrzymania przez spółkę nowo zawiązaną, w celu utworzenia i pokrycia jej kapitału zakładowego, majątku wydzielonego z kapitału zapasowego spółki dzielonej, nie można twierdzić, że wspólnicy spółki nowo zawiązanej przeznaczają na jej kapitał zakładowy dochód pochodzący z zysku wygenerowanego przez spółkę nowo zawiązaną ani też nie można twierdzić, że dochód ten wspólnicy ci uzyskali z tytułu przysługującego im prawa do uczestnictwa w zysku spółki nowo zawiązanej. Dochód ten pochodzi bowiem z zysku wygenerowanego przez spółkę dzieloną zaś wspólnicy nie posiadają jeszcze prawa do uczestnictwa w przyszłym zysku spółki nowo zawiązanej i prawo to uzyskają dopiero w dniu zarejestrowania spółki nowo zawiązanej w Krajowym Rejestrze Sądowym (por. art. 531 § 5 KSH w zw. z art. 530 § 2 zd. 2 KSH). A zatem w takim przypadku nie powstaje po stronie wspólników spółki nowo zawiązanej dochód, o którym mowa art. 24 ust. 5 pkt 4 updof.

Ponadto spółka nowo zawiązana w związku z faktem otrzymania majątku wydzielonego z kapitału zapasowego spółki dzielonej nie może stać się płatnikiem, o którym mowa w przepisie art. 41 ust. 4 updof., gdyż — pomimo faktu, że wydaje swoim wspólnikom udziały w utworzonym kapitale zakładowym — to jednak udziały te wydawane są wspólnikom z innego tytułu niż z tytułu udziału w zysku spółki nowo zawiązanej, o którym mowa w przepisie art. 30a ust. 1 pkt 4 updof w zw. z art. 24 ust. 5 pkt 4 u.pdof. Spółka nowo zawiązana nie może zaś być płatnikiem podatku wynikającego z faktu posiadania przez jej wspólników prawa do uczestnictwa w zysku spółki dzielonej, może być jedynie płatnikiem takiego podatku, który wynika z faktu posiadania przez jej wspólników prawa do uczestnictwa w zysku spółki nowo zawiązanej.

Należy także zaznaczyć, że z mocy stosowanych odpowiednio do podziału przez wydzielenie i zawiązanie nowej spółki przepisów art. 163 pkt 2 KSH, art. 167 § 1 pkt 2 KSH oraz w zw. z art. 532 § 1 KSH, Spółka nowo zawiązana nie ma prawa uszczuplić majątku przeznaczonego na utworzenie i pokrycie jej kapitału zakładowego, gdyż uniemożliwi to jej zarejestrowanie w Krajowym Rejestrze Sądowym. Z tego względu spółka nowo zawiązana nie ma prawa pomniejszyć majątku wydzielonego z kapitału zapasowego spółki dzielonej i przeznaczonego na utworzenie i pokrycie kapitału zakładowego spółki nowo zawiązanej o kwotę zryczałtowanego podatku dochodowego.

Konkludując, zdaniem Wnioskodawcy, w okolicznościach stanu faktycznego wniosku, Spółka nowo zawiązana nie będzie zobowiązana, jako płatnik, do obliczenia oraz zapłaty podatku od dochodu (przychodu) swoich wspólników (będących zarazem wspólnikami spółki dzielonej) z udziału w zyskach osób prawnych, o którym mowa w przepisie art. 24 ust. 5 pkt 4 u.pdof., albowiem w okolicznościach stanu faktycznego wniosku dochód taki po stronie wspólników Spółki nowo zawiązanej nie powstanie.

Ad. 5) Na podstawie przepisu art. 24 ust. 5 pkt 7 updof., cyt: „Dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału, w tym także: w przypadku podziału spółek, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie także majątek pozostający w spółce, nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa — ustalona na dzień podziału nadwyżka nominalnej wartości udziałów (akcji) przydzielonych w spółce przejmującej lub nowo zawiązanej nad kosztami nabycia lub objęcia udziałów (akcji) w spółce dzielonej, (\`(...)\`).”

Na podstawie zaś przepisu art. 41 ust. 4c updof., cyt: „Spółka przejmująca, nowo zawiązana lub powstała w wyniku przekształcenia jest obowiązana, jako płatnik pobierać zryczałtowany podatek dochodowy, o którym mowa w art. 30a ust 1 pkt 4, od dochodu określonego w art. 24 ust 5 pkt 7 lub 8”.

A contrario z przepisu art. 24 ust. 5 pkt 7 updof. m.in. wynika, że w przypadku, gdy majątek wydzielony ze spółki dzielonej, który zostanie przejęty przez spółkę nowo zawiązaną stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa (zgodnie z przepisem art. Sa pkt 4 u.pdof.), lub majątek, który po podziale pozostanie w spółce dzielonej przez wydzielenie, stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa (zgodnie z przepisem art. 5a pkt 4 updof.), to wówczas po stronie wspólników spółki nowo zawiązanej nie powstaje dochód w wysokości nadwyżki wartości nominalnej udziałów (akcji) przydzielonych w spółce nowo zawiązanej nad poniesionymi przez tych wspólników kosztami z tytułu uprzedniego nabycia lub objęcia udziałów (akcji) w spółce dzielonej.

Na podstawie natomiast przepisu art. 5a pkt 4 updop., cyt.: „llekroć w ustawie jest mowa o: zorganizowanej części przedsiębiorstwa — oznacza to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania”.

Zdaniem Wnioskodawcy, w okolicznościach stanu faktycznego wniosku, majątek wydzielony w przyszłości z A Sp. z o.o. na podstawie przepisu art. 5a pkt 4 updof będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa (por. argumenty przedstawione w Stanowisku 4.) Ponadto, zgodnie ze stanem faktycznym wniosku, majątek który po podziale pozostanie w A Sp. z o.o. także będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Powyższe, zdaniem Wnioskodawcy, przesądza o tym, że w okolicznościach stanu faktycznego wniosku, nie powstanie po stronie wspólników Spółki nowo zawiązanej dochód, o którym mowa w art. 24 ust 5 pkt 7 updof. w wysokości nadwyżki wartości nominalnej udziałów (akcji) przydzielonych w spółce nowo zawiązanej nad poniesionymi przez tych wspólników kosztami z tytułu uprzedniego nabycia lub objęcia udziałów (akcji) w A. Sp. z o.o.

Oznacza to tym samym, że Spółka nowo zawiązana nie będzie zobowiązana, jako płatnik, do obliczenia oraz zapłaty podatku od dochodu (przychodu) swoich wspólników z udziału w zyskach osób prawnych, o którym mowa w przepisie art. 24 ust. 5 pkt 7 updof., albowiem w okolicznościach stanu faktycznego wniosku dochód taki po stronie wspólników A. Sp. z o.o. nie powstanie.

Ad. 7) Uwzględniając argumentację przedstawioną w Stanowisku 6., po dokonaniu analizy brzmienia przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych Wnioskodawca stwierdza, że Spółka nowo zawiązana — w okolicznościach stanu faktycznego wniosku — w związku z zawiązaniem nowej spółki na skutek podziału A. Sp. z o.o. przez wydzielenie (art. 529 § 1 pkt 4 KSH), nie będzie zobowiązana, jako płatnik, do obliczenia oraz zapłaty podatku od dochodu (przychodu) swoich wspólników z udziału w zyskach osób prawnych, z jakiegokolwiek tytułu.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Lublinie, ul. M.C. Skłodowskiej 40- 20-029 Lublin po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.