Interpretacja indywidualna
Sygnatura: ILPP2/443-1816/10-5/EN
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Poznaniu
Data wydania: 2011-02-18
Teza: Czy operacja gospodarcza polegająca na podziale poprzez wydzielenie będzie skutkowała obowiązkiem naliczenia przez Wnioskodawcę (Spółkę) podatku VAT na majątku wydzielonym?
Słowa kluczowe: aport; czynności-czynności niepodlegające opodatkowaniu; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; spółki-podział spółki
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 2 i § 6 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Poznaniu działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko, przedstawione we wniosku z dnia 3 listopada 2010 r. (data wpływu 8 listopada 2010 r.) uzupełnionym pismem z dnia 31 stycznia 2011 r. (data wpływu 4 lutego 2011 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania wydzielonego ze Spółki zespołu składników majątkowych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa – **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 8 listopada 2010 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania wydzielonego ze Spółki zespołu składników majątkowych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa. Wniosek uzupełniono pismem z dnia 31 stycznia 2011 r. (data wpływu 4 lutego 2011 r.), w którym doprecyzowano opis sprawy.

W przedmiotowym wniosku został przedstawiony następujący stan faktyczny.

Wnioskodawca (Spółka) prowadzi działalność w zakresie usług ochrony osób i mienia (PKD 80.10), wynajmu nieruchomości na własny rachunek (PKD 68.20), usług montażu i sprzedaży systemów alarmowych (PKD 80.20). Spółka prowadzi księgi handlowe, w których ewidencjonuje operacje gospodarcze związane z kosztami i przychodami według miejsca powstawania kosztów ze szczegółowym podziałem na koszty bezpośrednie, związane z wytwarzanymi usługami oraz koszty pośrednie ogólnego zarządu. Każdy rodzaj prowadzonej przez Spółkę działalności wyodrębniony jest na osobnych kontach kosztów i przychodów, stanowi jednostkę wewnętrznie wyodrębnioną organizacyjnie, personalnie i majątkowo. Koszty ogólne Spółki, których nie można przyporządkować bezpośrednio do poszczególnych działów, dzielone są kluczem podziałowym ze względu na zaangażowanie i udział jednostki w całości działalności prowadzonej przez Spółkę. Podział dokonywany jest na potrzeby sprawozdawczości zarządczej. Spółka jest właścicielem dwóch nieruchomości, w których prowadzona jest działalność wynajmu pomieszczeń biurowych i użytkowych. W roku 2006 Spółka zakupiła nieruchomość z przeznaczeniem na własne cele inwestycyjne pod przebudowę na potrzeby prowadzonej działalności. W okresie od stycznia 2006 do czerwca 2010 roku, Spółka poniosła niewielkie nakłady inwestycyjne związane z zakupioną nieruchomością dotyczące pozyskania koncepcji architektonicznej oraz wymaganych prawem zezwoleń. W czerwcu 2010 roku Zarząd Spółki podjął decyzję o zmianie sposobu przeznaczenia posiadanej nieruchomości i przekwalifikował nieruchomość przeznaczając ją pod zabudowę i dalszą sprzedaż. W celu realizacji tej decyzji Zarząd Spółki w ramach istniejącej struktury wydzielił nowy dział określony jako dział działalności deweloperskiej. Ze względu na całkowicie odmienną od dotychczasowej działalności specyfikę, działowi deweloperskiemu zostały organizacyjnie, funkcjonalnie, majątkowo oraz personalnie przekazane całkowicie wyodrębnione zasoby. Dział deweloperski jako funkcjonalnie zorganizowana spójna całość, ma za zadanie prowadzić działalność deweloperską na przekazanej mu nieruchomości i w jak najszybszym okresie czasu doprowadzić do zakończenia budowy i sprzedaży gotowych lokali. Dział deweloperski nie sporządza odrębnie rachunku zysków i strat jak również nie sporządza samodzielnie bilansu. System finansowy i sposób rozliczeń przyjętych na jego potrzeby jednoznacznie przyporządkowują związane z działem aktywa i pasywa. Zobowiązania wynikające z bieżącej działalności działu ewidencjonowane są w sposób umożliwiający ich przyporządkowanie, również rozrachunki wewnątrzzakładowe (np. listy płac) przyporządkowane są poszczególnym działom. Rachunkowość zarządcza, prowadzona w obrębie całej działalności Spółki, w okresach obliczeniowych jednomiesięcznych, prowadzi wewnętrzną ewidencję i kontrolę ponoszonych wydatków. W dotychczasowych rocznych sprawozdaniach finansowych każda z prowadzonych przez Spółkę rodzajów działalności miała wyodrębniony rachunek zysków i strat, prezentowany na wewnętrzne potrzeby Zarządu. Tak również jest prezentowana działalność deweloperska. W dalszym etapie rozwoju działu deweloperskiego, zostanie dla niego utworzony odrębny rachunek bankowy celem ułatwienia rozliczeń. Finansowanie działalności deweloperskiej będzie odbywać się z wykorzystaniem zewnętrznego źródła finansowania, tj. kredytu bankowego, którego sposób rozliczenia i wydatkowania będzie ściśle powiązany jedynie z działem deweloperskim. Drugim źródłem finansowania będą wpłaty od nabywających lokale na zasadach właściwych dla tego rodzaju działalności. Zabezpieczeniem kredytu będzie przedmiotowa nieruchomość. Do działu deweloperskiego zostali zatrudnieni pracownicy wraz z przypisanym im zarządem wewnętrznym. Zarząd działu uzyskał odpowiednie uprawnienia decyzyjne, aby realizacja zadań mogła swobodnie odbywać się na tym szczeblu. W celu całkowitego wyodrębnienia działu deweloperskiego, planowany jest podział Spółki (Wnioskodawcy), poprzez wydzielenie działu deweloperskiego jako zorganizowanej części przedsiębiorstwa i wniesienie tego działu aportem do Spółki zależnej, której przedmiotem działalności jest działalność na nieruchomościach. Realizacja tego celu ma za zadanie specjalizację wewnątrz każdego podmiotu, zgodną z podstawową działalnością, a co za tym idzie zwiększenie efektywności działania Spółek.

W uzupełnieniu do wniosku wskazano, iż:

1.  opisany we wniosku podział Spółki (Wnioskodawcy) nastąpił w trybie art. 529 § 1 pkt 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r., Kodeks spółek handlowych, tj. poprzez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę,
2.  Spółka zależna, do której zostanie wniesiony zespół składników majątkowych w postaci działu deweloperskiego jest spółką kapitałową,
3.  majątek pozostający w Spółce (Wnioskodawcy) po dokonaniu jej podziału przez wydzielenie stanowić będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług,
4.  do zasobów materialnych i niematerialnych wchodzących w skład wyodrębnionej części przedsiębiorstwa należą: nieruchomość gruntowa wraz z budynkiem, stanowiska komputerowe wraz z urządzeniami peryferyjnymi, oprogramowanie komputerowe, drobne wyposażenie stanowisk pracy, pracownicy wraz z powierzonymi im celami, pojazdy samochodowe, urządzenia techniczne (projektor, skaner),
5.  zespół składników majątkowych przypisanych do Działu obejmuje zobowiązania z nim związane,
6.  przedstawiony we wniosku zespół składników majątkowych jest wystarczający do samodzielnego wykonywania zadań, prowadzenie działalności w tym zakresie nie wymaga udziału pozostałych struktur Spółki,
7.  na podstawie prowadzonej przez Spółkę ewidencji księgowej wyodrębniono i przypisano do Działu deweloperskiego koszty, przychody, należności, zobowiązania, składniki materialne i niematerialne,
8.  wydzielone przez Spółkę składniki majątkowe wymagają dla celów funkcjonowania realizowania określonych zadań gospodarczych umieszczenia w stałej placówce jakim są pomieszczenia lokalowe,
9.  składniki majątkowe przypisane do wyodrębnianej części przedsiębiorstwa obejmować będą również prawo własności do nieruchomości, na której ta część działalności wykonuje powierzone zadania,
10.  wraz z aportem wyodrębnionej części przedsiębiorstwa dojdzie do przeniesienia tytułów prawnych do pomieszczeń oraz nieruchomości wykorzystywanych na potrzeby prowadzonej przez tą część przedsiębiorstwa działalności gospodarczej,
11.  przedstawiony we wniosku zespół składników majątkowych został wyodrębniony na płaszczyźnie funkcjonalnej, stanowi on potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze,
12.  przedmiotem przeniesienia na Spółkę zależną będą wszystkie składniki materialne i niematerialne stanowiące majątek działu deweloperskiego, w tym m.in. zobowiązania, tytuł własności do nieruchomości, zezwolenia, prawa i obowiązki wynikające z zawartych umów, czynnik ludzki i inne.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy operacja gospodarcza polegająca na podziale poprzez wydzielenie będzie skutkowała obowiązkiem naliczenia przez Wnioskodawcę (Spółkę) podatku VAT na majątku wydzielonym?

Zdaniem Wnioskodawcy, zgodnie z art. 6 ustawy o podatku od towarów i usług, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Zgodnie z art. 2 pkt 27e ww. ustawy, zorganizowana część przedsiębiorstwa zdefiniowana jest dla celów VAT jako organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Zainteresowany podkreślił, iż dział deweloperski, który w ramach podziału zostanie wyodrębniony ze struktur Spółki, aby następnie zostać wniesiony aportem, stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa Wnioskodawcy jest bowiem wyodrębniony organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie. Zatem sama czynność podziału jak również przeniesienie w ramach dokonanego podziału przez wydzielenie na inny podmiot, nie będzie podlegać ustawie o VAT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego uznaje się za prawidłowe.

Przepisy regulujące prawną instytucję podziału spółek zwarte są w treści tytułu IV działu II ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. Nr 94, poz. 1037 ze zm.).

Zgodnie z art. 529 § 1 Kodeksu spółek handlowych podział może być dokonany przez:

1.  przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na inne spółki za udziały lub akcje spółki przejmującej, które obejmują wspólnicy spółki dzielonej (podział przez przejęcie),
2.  zawiązanie nowych spółek, na które przechodzi cały majątek spółki dzielonej za udziały lub akcje nowych spółek (podział przez zawiązanie nowych spółek),
3.  przez przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na istniejącą i na nowo zawiązaną spółkę lub spółki (podział przez przejęcie i zawiązanie nowej spółki),
4.  przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie).

Jak stanowi art. 532 § 1 Kodeksu spółek handlowych, do podziału spółki stosuje się odpowiednio przepisy dotyczące powstania właściwego typu spółki przejmującej albo nowo zawiązanej, z wyłączeniem przepisów o wkładach niepieniężnych (…).

Z powyższego wynika, iż istotą podziału przez wydzielenie, w rozumieniu przepisów Kodeksu spółek handlowych, jest to, że przy takim trybie podziału nie dochodzi do wniesienia aportu do nowopowstałej spółki.

Powołane przepisy ustawy Kodeks spółek handlowych regulują także warunki oraz skutki dokonania podziału danej osoby prawnej w powyższej formie. W świetle tych regulacji można wyodrębnić m.in. następujące specyficzne cechy tej instytucji prawnej:

1.  podział spółki polega na bezpośrednim podzieleniu m.in. części majątku danej spółki oraz przeniesieniu go na inne podmioty, których udziałowcami (akcjonariuszami) stają się udziałowcy (akcjonariusze) spółki dzielonej, bez konieczności dokonywania dodatkowych czynności prawnych rozporządzających (np. sprzedaży, darowizny, zamiany) pomiędzy podmiotami biorącymi udział w podziale;
2.  spółka przejmująca wstępuje we wszystkie przydzielone jej w planie podziału prawa i obowiązki spółki dzielonej z dniem oznaczonym przez ustawodawcę jako dzień podziału (wydzielenia), na co wskazuje bezpośrednio treść art. 531 § 1 Kodeksu spółek handlowych; tym samym w przypadku podziału przejście majątku spółki dzielonej na inną spółkę uczestniczącą w podziale następuje na mocy jednego zdarzenia prawnego, jakim jest uchwała zgromadzenia wspólników o podziale, w drodze sukcesji uniwersalnej;
3.  wspólnicy (akcjonariusze) spółki dzielonej, zgodnie z art. 529 § 3 Kodeksu spółek handlowych, mogą otrzymać udziały lub akcje spółek przejmujących, jak również dopłaty w gotówce.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54 poz. 535 ze zm.), zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Art. 7 ust. 1 ustawy stanowi, iż przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

W świetle art. 6 pkt 1 ustawy, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Stosownie do art. 2 pkt 27e ustawy, przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Zaznaczenia wymaga, iż definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług, nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać ją w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy, zgodnie z którym, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa. A zatem o zorganizowanej części przedsiębiorstwa można mówić tylko wówczas, gdy określona w ten sposób część przedsiębiorstwa może w całości stanowić przedmiot zbycia (przekazania).

Z opisu sprawy wynika, iż Wnioskodawca (Spółka) prowadzi działalność w zakresie: usług ochrony osób i mienia (PKD 80.10), wynajmu nieruchomości na własny rachunek (PKD 68.20), usług montażu i sprzedaży systemów alarmowych (PKD 80.20). Zarząd Spółki w ramach istniejącej struktury wydzielił nowy dział określony jako dział deweloperski, któremu zostały organizacyjnie, funkcjonalnie, majątkowo oraz personalnie przekazane całkowicie wyodrębnione zasoby. Spółka wskazała, iż ww. podział nastąpił w trybie art. 529 § 1 pkt 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r., Kodeks spółek handlowych, tj. poprzez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę.

W związku z powyższym Wnioskodawca ma wątpliwości czy operacja gospodarcza polegająca na podziale poprzez wydzielenie będzie skutkowała obowiązkiem naliczenia przez niego podatku VAT.

Odnosząc się do powyższego wskazać należy, iż podział Spółki polegający na przeniesieniu zorganizowanej części przedsiębiorstwa na nabywcę (podział przez wydzielenie) nie wiąże się z obowiązkiem naliczenia przez Spółkę podatku należnego od wartości przenoszonego majątku będącego przedmiotem wydzielenia.

Mając zatem na uwadze fakt, iż w wydanej interpretacji indywidualnej nr ILPP2/443-1816/10-4/EN z dnia 18 lutego 2011 r. stwierdzono, iż zespół składników majątkowych tworzących dział deweloperski, wyodrębniony organizacyjnie i finansowo ze Spółki (Wnioskodawcy) stanowiący niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie funkcjonujące na rynku, spełnia definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, to zamierzona przez Spółkę (Wnioskodawcę) czynność wydzielenia wyłączona będzie spod działania przepisów cyt. ustawy, na podstawie ww. art. 6 pkt 1 ustawy.

Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym.

Dodatkowo informuje się, że w niniejszej interpretacji załatwiono wniosek w zakresie opodatkowania czynności wydzielenia ze Spółki działu deweloperskiego.

Natomiast w zakresie uznania wydzielonego ze Spółki zespołu składników majątkowych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa oraz w zakresie opodatkowania czynności aportu zostały wydane odrębne interpretacje indywidualne nr ILPP2/443-1816/10-4/EN i ILPP2/443 -1816/10-6/EN z dnia 18 lutego 2011 r.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego we Wrocławiu, ul. Św. Mikołaja 78/79, 50-126 Wrocław po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Poznaniu, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Lesznie, ul. Dekana 6, 64-100 Leszno.