Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0113-KDIPT1-3.4012.198.2022.2.ALN
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-06-09
Teza: Podlegania opodatkowaniu i zwolnienia z VAT nieodpłatnego wycofania z majątku Spółki Nieruchomości 1-6 i przekazanie udziałów w nich do prywatnego majątku Wspólników, w częściach odpowiadających ich udziałowi w zysku Spółki oraz korekty podatku naliczonego odliczonego z tytułu wytworzenia Nieruchomości.
Słowa kluczowe: korekta-korekta podatku naliczonego; wkład-wycofanie wkładu; wycofanie; środek-środek trwały
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX. Odliczenie i zwrot podatku. Odliczenie częściowe-Rozdział 2. Odliczenie częściowe podatku oraz korekta podatku naliczonego -Korekta kwoty podatku naliczonego ; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania -Rozdział 2. Zwolnienia -Zwolnienia przedmiotowe
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 2 -art. 91; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43

**Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe**
======================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

**Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej**
--------------------------------------------------------

14 kwietnia 2022 r. wpłynął Państwa wniosek z 14 kwietnia 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podlegania opodatkowaniu i zwolnienia z VAT nieodpłatnego wycofania z majątku Spółki Nieruchomości 1-6 i przekazanie udziałów w nich do prywatnego majątku Wspólników, w częściach odpowiadających ich udziałowi w zysku Spółki oraz korekty podatku naliczonego odliczonego z tytułu wytworzenia Nieruchomości. Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 20 maja 2022 r. (data wpływu). Treść wniosku jest następująca:

### **Opis zdarzenia przyszłego**

Wnioskodawca jest spółką jawną pod nazwą (…) spółka jawna w (…) , numer KRS (…) , NIP: (…)(dalej: także Spółka). Spółka prowadzi działalność polegającą na świadczeniu usług w zakresie telekomunikacji przewodowej (telewizja cyfrowa, Internet, telefon). Spółka jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług. Wyłącznymi wspólnikami Spółki są (…) (dalej: Wspólnik 1) i (…) (dalej: Wspólnik 2) - osoby fizyczne będące polskimi rezydentami podatkowymi. Spółka nie jest podatnikiem podatku od osób prawnych. Wkładami wniesionymi do Spółki są środki pieniężne w wysokości 20.000 zł w przypadku Wspólnika 1 oraz 17.800 zł w przypadku Wspólnika 2. Wspólnicy uczestniczą w zyskach i stratach proporcjonalnie do wniesionych do Spółki wkładów, co oznacza, że Wspólnik 1 uczestniczy w zyskach i stratach spółki w 53 % (200/378), a Wspólnik 2 w 47 % (178/378).

Spółka jest właścicielem następujących nieruchomości:

a) stanowiącego odrębną własność lokalu położonego w (…) , dla którego prowadzona jest księga wieczysta (\`(...)\`). Jest to lokal mieszkalny o powierzchni 68,86 m2 wykorzystywany w celach biurowo-konferencyjnych. Został nabyty 23.02.2010 r. na rynku wtórnym na podstawie aktu notarialnego od osoby fizycznej. Sprzedaż nie następowała w ramach działalności gospodarczej sprzedającego. Przy nabyciu nie odliczono podatku VAT, gdyż sprzedaż nie podlegała opodatkowaniu tym podatkiem (transakcja podlegała opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych). Nieruchomość została oddana do użytkowania 30.06.2011 roku. Po oddaniu lokalu do użytkowania dokonano modernizacji pomieszczeń lokalu, która została zakończona 31.12.2011 r. Spółka odliczyła podatek VAT naliczony przy zakupie towarów i usług wykorzystanych do modernizacji. Wartość wydatków poniesionych na modernizację była niższa niż 30% wartości początkowej środka trwałego. (dalej: Nieruchomość 1),

b) stanowiącego odrębną własność lokalu położonego w (…), dla którego prowadzona jest księga wieczysta nr( …). Jest to lokal użytkowy o powierzchni 101,5 m2, wykorzystywany dla potrzeby Biura Obsługi Abonentów oraz działu administracyjno-finansowego Spółki. Na podstawie umowy o budowę lokali użytkowych ze Spółdzielnią Mieszkaniową wniesiono wkład budowlany, na który SM wystawiła fakturę, w której wykazała podatek VAT wg stawki 22%, a Spółka ten podatek odliczyła. W dniu 30.09.2008 r. przystąpiono do aktu notarialnego, w którym wyodrębniono własność lokalu i przeniesiono własność na Spółkę. Przed oddaniem do użytkowania lokal został wykończony, a Spółka odliczyła podatek VAT naliczony przy zakupie towarów i usług wykorzystanych do tego celu. Nieruchomość została oddana do użytkowania 31.12.2008 roku. (dalej: Nieruchomość 2),

c) stanowiącego odrębną własność lokalu położonego w (…), dla którego prowadzona jest księga wieczysta nr (…). Jest to lokal niemieszkalny o powierzchni 101,8 m2, zlokalizowany w piwnicy budynku, wykorzystywany jako pomieszczenia techniczne, serwerownie oraz pomieszczenie kancelarii tajnej. Na podstawie umowy o budowę lokali użytkowych ze Spółdzielnią Mieszkaniową wniesiono wkład budowlany, na który SM wystawiła fakturę, w której wykazała podatek VAT wg stawki 22%, a Spółka ten podatek odliczyła. W dniu 30.09.2008r. przystąpiono do aktu notarialnego, w którym wyodrębniono własność lokalu i przeniesiono własność na Spółkę. Przed oddaniem do użytkowania lokal został wykończony, a Spółka odliczyła podatek VAT naliczony przy zakupie towarów i usług wykorzystanych do tego celu. Nieruchomość została oddana do użytkowania 31.12.2008 roku. W 2011 r. dokonano dostosowania powierzchni dla potrzeb kancelarii tajnej. Od towarów i usług zakupionych na potrzeby tej modernizacji odliczono podatek VAT. Modernizację zakończono 31.12.2011 r., a wartość poniesionych na nią wydatków była niższa niż 30% wartości początkowej środka trwałego. (dalej: Nieruchomość 3),

d) stanowiącego odrębną własność lokalu położonego w (…), dla którego prowadzona jest księga wieczysta nr(…) . Jest to lokal użytkowy o powierzchni 100,0 m2, wykorzystywany na potrzeby działu IT, działu Technicznego oraz w celach biurowych. Na podstawie umowy o budowę lokali użytkowych ze Spółdzielnią Mieszkaniową wniesiono wkład budowlany, na który SM wystawiła fakturę, w której wykazała podatek VAT wg stawki 22%, a Spółka ten podatek odliczyła. W dniu 30.09.2008 r. przystąpiono do aktu notarialnego, w którym wyodrębniono własność lokalu i przeniesiono własność na spółkę. Przed oddaniem do użytkowania lokal został wykończony, a Spółka odliczyła podatek VAT naliczony przy zakupie towarów i usług wykorzystanych do tego celu. Nieruchomość została oddana do użytkowania 31.12.2008 roku. (dalej: Nieruchomość 4),

e) stanowiącego odrębną własność lokalu położonego w (…), dla którego prowadzona jest księga wieczysta nr (…) . Jest to lokal niemieszkalny o powierzchni 103,4 m2, zlokalizowany w piwnicy budynku, wykorzystywany jako pomieszczenia magazynowe oraz garaże. Na podstawie umowy o budowę lokali użytkowych ze Spółdzielnią Mieszkaniową wniesiono wkład budowlany, na który SM wystawiła fakturę, w której wykazała podatek VAT wg stawki 22%, a Spółka ten podatek odliczyła. W dniu 30.09.2008r. przystąpiono do aktu notarialnego, w którym wyodrębniono własność lokalu i przeniesiono własność na spółkę. Przed oddaniem do użytkowania lokal został wykończony, a Spółka odliczyła podatek VAT naliczony przy zakupie towarów i usług wykorzystanych do tego celu. Nieruchomość została oddana do użytkowania 31.12.2008 roku. (dalej: Nieruchomość 5),

f) nieruchomości położonej w (…) , dla której prowadzona jest księga wieczysta nr (…). Spółka umową sprzedaży zawartą w formie aktu notarialnego w dniu 31 stycznia 2012 r. od osoby fizycznej nabyła działkę zlokalizowaną w (\`(...)\`) (bez VAT). Spółka na działce wybudowała budynek usługowo- mieszkalny z zapleczem garażowym, który decyzją Nadzoru Budowlanego w (\`(...)\`) został dopuszczony do użytkowania z dniem 20.01.2014 r. Budowa nieruchomości została sfinansowana ze środków własnych Spółki. Zakup materiałów oraz usług budowlanych odbywał się na podstawie faktur, od których Spółka odliczyła podatek VAT. Całkowita powierzchnia budynku to 460,00 m2. Część użytkowa, pełni funkcję Biura Obsługi Abonenta oraz zaplecza techniczno-administracyjnego. W części piwnicznej znajdują się garaże oraz pomieszczenia techniczne, magazynowe oraz serwerownia. Część mieszkalna wykorzystywana jest na potrzeby noclegowe osób zarządzających Spółką w trakcie wykonywania przez nich zadań w oddziale Spółki w (\`(...)\`) (Spółka prowadzi działalność telekomunikacyjną w (\`(...)\`) oraz na (\`(...)\`)). Nieruchomość została oddana do użytkowania 31.12.2014 roku. (dalej: Nieruchomość 6).

Wszystkie nieruchomości wykorzystywane są przez Spółkę na potrzeby prowadzonej przez nią działalności gospodarczej opodatkowanej podatkiem VAT i zostały zaliczone do środków trwałych Spółki. Wartość początkowa każdej z powyższych nieruchomości przekracza 15.000 zł. Poza wskazanymi powyżej ulepszeniami (modernizacjami), nie było innych. Wspólnicy rozważają sprzedaż udziałów w Spółce (bezpośrednio przed sprzedażą niezbędne będzie przekształcenie Spółki w spółkę kapitałową). Potencjalny nabywca, którym byłby również przedsiębiorca telekomunikacyjny, nie jest zainteresowany zakupem składników majątku niezwiązanych bezpośrednio z działalnością telekomunikacyjną (nie stanowiących infrastruktury sieciowej). Do takich składników należą ww. nieruchomości. Dlatego wspólnicy Spółki, w tym Wnioskodawca, na mocy uchwały podjętej w formie aktu notarialnego zamierzają wycofać nieruchomości ze Spółki do majątku osobistego wspólników, tj. majątku niezwiązanego z prowadzeniem działalności gospodarczej w formie spółki. Wykonanie uchwały nastąpi przez zawarcie w formie aktu notarialnego umowy o nieodpłatne przeniesienie udziałów w prawie własności nieruchomości. Przeniesienie udziałów w nieruchomościach nastąpi proporcjonalnie do udziału każdego ze wspólników w zysku Spółki tj. w proporcji 200/378 dla Wspólnika 1 i 178/378 dla Wspólnika 2. Przeniesienie wskazanych powyżej nieruchomości do majątków osobistych Wspólników nie nastąpi tytułem darowizny w rozumieniu przepisów ustawy Kodeks cywilny, a także nie będzie stanowić wypłaty zysku Spółki. Ponadto przeniesienie prawa własności nieruchomości do majątków osobistych Wspólników w żaden sposób nie wpłynie na zmianę udziałów Wspólników w zyskach Spółki, nie nastąpi w związku z likwidacją Spółki, wystąpieniem Wspólnika ze Spółki ani zmniejszeniem udziału kapitałowego w Spółce. Po wycofaniu nieruchomości ze Spółki będą one wynajmowane w ramach działalności gospodarczej lub poza działalnością gospodarczą Wspólników.

Wspólnicy nie mają obecnie planów dotyczących sprzedaży nieruchomości. Jak to już wcześniej wskazano, wykonanie podjętej przez Wspólników uchwały nastąpi poprzez zawarcie umowy o nieodpłatne przeniesienie udziałów w prawie własności nieruchomości w wykonaniu uchwały wspólników spółki jawnej, sporządzonej w formie aktu notarialnego (forma wymagana zgodnie z art. 158 k.c.). Umowa ta stanowi realizację zasady swobody umów wyrażonej w art. 3531 k.c. Wycofanie Nieruchomości ze Spółki i przekazanie ich do majątku prywatnego Wspólników nieodpłatnie nie będzie powodowało zobowiązania do jakichkolwiek świadczeń na rzecz Spółki, a także czynność ta nie będzie stanowić formy uregulowania przez Spółkę jakichkolwiek zobowiązań wobec Wspólników.

### **Pytania**

1\. Czy nieodpłatne wycofanie z majątku Spółki Nieruchomości 1-6 i przekazanie udziałów w nich do prywatnego majątku Wspólników, w częściach odpowiadających ich udziałowi w zysku Spółki, w sposób przedstawiony w opisie zdarzenia przyszłego, będzie po stronie Wnioskodawcy czynnością podlegającą opodatkowaniu, lecz przedmiotowo zwolnioną z opodatkowania, w świetle przepisów o podatku od towarów i usług?

2\. Czy nieodpłatne wycofanie z majątku Spółki Nieruchomości 1-6 i przekazanie udziałów w nich do prywatnego majątku Wspólników, w częściach odpowiadających ich udziałowi w zysku Spółki, w sposób przedstawiony w opisie zdarzenia przyszłego, spowoduje powstanie obowiązku dokonania przez Spółkę korekty podatku naliczonego odliczonego z tytułu wytworzenia tych Nieruchomości, zgodnie z przepisami art. 91 ustawy VAT? (pytanie postawiliście Państwo w uzupełnieniu wniosku)

### **Państwa stanowisko w sprawie**

Wnioskodawca stoi na stanowisku, że nieodpłatne wycofanie z majątku Spółki Nieruchomości 1-6 i przekazanie udziałów w nich do prywatnego majątku Wspólników, w częściach odpowiadających ich udziałowi w zysku Spółki, w sposób przedstawiony w opisie zdarzenia przyszłego, będzie po stronie Wnioskodawcy czynnością podlegającą opodatkowaniu, lecz przedmiotowo zwolnioną z opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Zgodnie z art. 5. ust. 1 pkt 1 ustawy VAT opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Natomiast zgodnie z treścią art. 7 ust. 2 pkt 1 tej ustawy przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się również przekazanie nieodpłatnie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa. W szczególności jest to przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste wspólników. Przekazanie jest opodatkowane, jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych. W świetle opisu zdarzenia przyszłego przedstawionego w niniejszym wniosku (dalej: opis zdarzenia przyszłego) dotyczącego Nieruchomości 1-6, spełniona będzie przesłanka warunkująca opodatkowanie, polegająca na nieodpłatnym przekazaniu towaru należącego do przedsiębiorstwa podatnika na cele osobiste wspólników. Spełniona będzie także druga przesłanka warunkująca to opodatkowanie, a mianowicie przysługiwanie prawa do obniżenia kwoty podatku należnego, w całości lub w części, o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych. W odniesieniu do Nieruchomości 1 Spółce nie przysługiwało prawo do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony z tytułu nabycia tej nieruchomości, gdyż podatek ten nie wystąpił przy jej nabyciu, lecz Spółka dokonała modernizacji tej nieruchomości i odliczyła podatek naliczony przy nabyciu towarów i usług wykorzystanych do tego celu. Należy zatem przyjąć, że Spółka miała prawo do odliczenia podatku naliczonego przy nabyciu części składowej tej nieruchomości. W odniesieniu do Nieruchomości 2-6 Spółce przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia/wytworzenia towaru (Spółka skorzystała z tego prawa). Należy zatem stwierdzić, że nieodpłatne wycofanie Nieruchomości 1-6 do majątku osobistego Wspólników w sposób przedstawiony w opisie zdarzenia przyszłego będzie stanowiło czynność podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Jednakże, z uwagi na fakt, że dostawa nieruchomości podlega regulacjom szczególnym w zakresie tzw. zwolnień przedmiotowych, nie zawsze będzie ona podlegała opodatkowaniu. Wynika to z art. 43 ust. 1 pkt 10 i pkt 10a ustawy VAT. Zgodnie z dyspozycją zawartą w przepisie punkt 10, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy dostawa następuje w ramach pierwszego zasiedlenia lub pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata. Przy czym, zgodnie z art. 2 pkt 14 ustawy VAT, za pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich wybudowaniu lub ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej. Odnosząc powyższe przepisy na grunt planowanego wycofania Nieruchomości 1-6 do majątku prywatnego Wspólników, w sposób przedstawiony w opisie zdarzenia przyszłego, należy stwierdzić, że zwolnienie od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT będzie miało zastosowania do tych czynności. Dostawa tych nieruchomości nie nastąpi bowiem w ramach pierwszego zasiedlenia, oraz pomiędzy ich pierwszym zasiedleniem a dostawą upłynie okres dłuższy niż 2 lata. Przepis art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy VAT nie będzie miał w tym przypadku zastosowania, gdyż stosuje się go tylko w przypadku, gdy podatnikowi nie przysługuje zwolnienie na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT. W związku ze zmianą przeznaczenia Nieruchomości 1-6, z wykorzystania ich na potrzeby działalności opodatkowanej na wykorzystanie ich na potrzeby czynności zwolnionej, w związku z dyspozycją art. 86 ust. 1 ustawy VAT należy także rozważyć, czy po stronie Spółki nie wystąpi obowiązek dokonania korekty odliczonego podatku naliczonego, na podstawie art. 91 ust. 2 ustawy VAT. W myśl tego przepisu w przypadku nieruchomości o wartości początkowej przekraczającej 15.000 zł, podatnik dokonuje korekty podatku naliczonego w ciągu 10 lat, licząc od roku, w którym zostały oddane do użytkowania. Roczna korekta w przypadku nieruchomości wynosi 1/10 kwoty podatku naliczonego przy ich nabyciu. W przypadku Nieruchomości 1-5 okres 10 lat liczony od roku, w którym zostały oddane do użytkowania już upłynął, gdyż zostały one oddane do użytkowania odpowiednio w 2008 i w 2011 roku. W związku z tym, dla tych nieruchomości po stronie Spółki nie wystąpi obowiązek dokonania korekty podatku naliczonego. Natomiast w odniesieniu do Nieruchomości 6, która została oddana do użytkowania w 2014 roku, na chwilę obecną okres 10 lat jeszcze nie upłynął. W związku z tym, jeżeli wycofanie Nieruchomości 6 do majątku prywatnego Wspólników nastąpi przed upływem 10 lat licząc od roku oddania jej do użytkowania Spółka zobowiązana będzie do dokonania korekty odliczonego podatku naliczonego zgodnie z art. 91 ust. 2 i 3 ustawy VAT. Podsumowując, wycofanie Nieruchomości 1-6 z majątku Spółki do majątku prywatnego Wspólników, dokonane w sposób przedstawiony w opisie zdarzenia przyszłego, w myśl przepisów ustawy VAT, będzie czynnością podlegającą opodatkowaniu, lecz zwolnioną przedmiotowo z podatku. Dodatkowo, w odniesieniu do Nieruchomości 6 wycofanie to wiązać się będzie z koniecznością dokonania proporcjonalnej korekty podatku naliczonego odliczonego z tytułu wytworzenia tej nieruchomości, jeżeli jej wycofanie nastąpi przed upływem 10 lat licząc od roku, w którym została ona oddana do użytkowania. Stanowisko Wnioskodawcy potwierdzają m.in. następujące interpretacje indywidualne Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej: - interpretacja z dnia 10 lutego 2022 r., sygn. 0113-KDIPT1-3.4012.869.2021.4.MJ, - interpretacja z dnia 3 sierpnia 2021 r., sygn. 0113-KDIPT1-3.4012.287.2021.2.KS, - interpretacja z dnia 7 października 2020 r., sygn. 0114-KDIP1-3.4012.388.2020.3.JF.

**Ocena stanowiska**
--------------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

**Uzasadnienie interpretacji indywidualnej**
--------------------------------------------

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2022 r. poz. 931 ze zm.), zwanej dalej „ustawą”:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Jak stanowi art. 2 pkt 6 ustawy:

Przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

Z treści powołanego wyżej przepisu art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy, jednoznacznie wynika, że dostawa towarów i świadczenie usług co do zasady podlegają opodatkowaniu VAT jedynie wówczas, gdy czynności te są wykonywane odpłatnie. Ustawodawca jednakże przewidział od powyższej reguły wyjątki, które zostały zawarte – w przypadku dostawy towarów – w art. 7 ust. 2 ustawy.

Stosownie do art. 7 ust. 2 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się również przekazanie nieodpłatnie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa, w szczególności:

1\. przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia,

2\. wszelkie inne darowizny

− jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych.

Jak wynika z powyższych uregulowań, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega generalnie każde nieodpłatne przekazanie towaru należącego do przedsiębiorstwa, w tym także wszelkie inne darowizny, z którym wiąże się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, o ile podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu, imporcie lub wytworzeniu tych towarów lub ich części składowych.

Zatem aby nieodpłatne przekazanie towarów – w świetle powołanego art. 7 ust. 2 ustawy – podlegało opodatkowaniu VAT konieczne jest łączne spełnienie następujących warunków:

· nieodpłatne przekazanie dokonywane jest przez podatnika podatku VAT,

· przekazane przez podatnika towary należą do jego przedsiębiorstwa,

· przedmiotem nieodpłatnego przekazania jest towar, w stosunku do którego podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tego towaru lub jego części składowych.

Jeżeli natomiast podatnik nie miał prawa do odliczenia podatku naliczonego, to nieodpłatne przekazanie tych towarów pozostaje poza zakresem opodatkowania (podatnik nie musi dokonać ich opodatkowania), bez względu na cel, na który zostały one przekazane.

Jesteście Państwo czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług oraz właścicielem Nieruchomości oznaczonych we wniosku od nr 1 do 6, które należą do Państwa przedsiębiorstwa. Planujecie Państwo nieodpłatnie przekazać ww. nieruchomości na cele osobiste wspólników. Przysługiwało Państwu prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia Nieruchomości od nr 2 do nr 5, modernizacji Nieruchomości nr 1 oraz wybudowania Nieruchomości nr 6. Wobec powyższego, czynność wycofania Nieruchomości od nr 1 do nr 6 z majątku firmy będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Zakres i zasady zwolnienia od podatku dostawy towarów lub świadczenia usług zostały określone m.in. w art. 43 ustawy. W art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawodawca przewidział zwolnienie od podatku VAT dla dostawy nieruchomości zabudowanych spełniających określone w tym przepisie warunki.

Stosownie do treści art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy:

Zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

a) dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

b) pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Z powyższego uregulowania wynika, że dostawa budynków, budowli lub ich części jest – co do zasady – zwolniona od podatku od towarów i usług. Wyjątek stanowi dostawa w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz jeżeli pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Zatem dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynków, budowli lub ich części kluczowym jest ustalenie, kiedy nastąpiło pierwsze zasiedlenie i jaki upłynął okres od tego momentu.

Według art. 2 pkt 14 ustawy:

Przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

1\. wybudowaniu lub

2\. ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Jak wynika z powyższych uregulowań, zwolnienie na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy stosuje się w odniesieniu do dostawy całości lub części budynków, budowli, jeżeli w stosunku do nich nastąpiło pierwsze zasiedlenie, przy czym okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem, a dostawą nie jest krótszy niż 2 lata. Wykluczenie z tego zwolnienia następuje w sytuacjach, gdy dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz w sytuacji, gdy od momentu pierwszego zasiedlenia do chwili sprzedaży nie minęły co najmniej 2 lata.

Należy ponadto wskazać, że kwestię opodatkowania dostawy gruntu, na którym posadowione zostały budynki, budowle rozstrzyga przepis art. 29a ust. 8 ustawy, zgodnie z którym w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

W świetle tego przepisu przy sprzedaży budynków, budowli lub ich części, dokonywanej wraz z dostawą gruntu, na którym są one posadowione, grunt dzieli byt prawny tych obiektów w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Oznacza to, że do dostawy gruntu stosuje się analogiczną stawkę podatku, jak przy dostawie budynków, budowli lub ich części trwale z gruntem związanych. Jeżeli dostawa budynków, budowli lub ich części korzysta ze zwolnienia od podatku, ze zwolnienia takiego korzysta również dostawa gruntu, na którym obiekt jest posadowiony.

Z okoliczności sprawy wynika, że w stosunku do wszystkich lokali i budynku usługowo- mieszkalnego z zapleczem garażowym miało miejsce pierwsze zasiedlenie i od momentu pierwszego zasiedlenia do wycofania Nieruchomości do majątków wspólników upłynie okres dłuższy niż dwa lata. W stosunku do lokali i budynku usługowo- mieszkalnego z zapleczem garażowym nie były ponoszone wydatki na ich ulepszenie przekraczające 30% wartości początkowej.

Zatem dostawa lokali i budynku usługowo- mieszkalnego z zapleczem garażowym będzie mogła korzystać ze zwolnienia od podatku od towarów i usług, na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, bowiem dostawa ta nie odbędzie się w ramach pierwszego zasiedlenia, od momentu pierwszego zasiedlenia do chwili wycofania z majątku firmy upłynie okres dłuższy niż 2 lata.

W konsekwencji dostawa gruntu, na którym znajdują się budynki lub który przynależy do lokali, zgodnie z art. 29a ust. 8 ustawy, również będzie objęta zwolnieniem od podatku od towarów i usług.

Przekazanie na cele prywatne Nieruchomości od nr 1 do nr 6, wykorzystywanych do prowadzenia działalności gospodarczej, będzie stanowiło czynność o której mowa w art. 7 ust. 2 pkt 1, a tym samym jako dostawa towarów będzie podlegało opodatkowaniu. Czynność ta jednakże będzie korzystała ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Wątpliwości Wnioskodawcy dotyczą również kwestii korekty podatku naliczonego odliczonego z tytułu nabycia i wytworzenia Nieruchomości.

W myśl art. 86 ust. 1 ustawy:

W zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15 ustawy, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Stosownie do art. 86 ust. 2 pkt 1 ustawy:

Kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu:

a) nabycia towarów i usług,

b) dokonania całości lub części zapłaty przed nabyciem towaru lub wykonaniem usługi.

Zasady dotyczące sposobu i terminu dokonywania korekt podatku naliczonego zostały określone w art. 91 ustawy.

Zgodnie z art. 91 ust. 1 ustawy:

Po zakończeniu roku, w którym podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, o którym mowa w art. 86 ust. 1, jest on obowiązany dokonać korekty kwoty podatku odliczonego zgodnie z art. 90 ust. 2-10a, z uwzględnieniem proporcji obliczonej w sposób określony w art. 90 ust. 2-6, 10 lub 10a lub przepisach wydanych na podstawie art. 90 ust. 11 i 12, dla zakończonego roku podatkowego.

W myśl art. 91 ust. 2 ustawy:

W przypadku towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych lub wartości niematerialnych i prawnych nabywcy, z wyłączeniem tych, których wartość początkowa nie przekracza 15 000 zł, korekty, o której mowa w ust. 1, podatnik dokonuje w ciągu 5 kolejnych lat, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów - w ciągu 10 lat, licząc od roku, w którym zostały oddane do użytkowania. Roczna korekta w przypadku, o którym mowa w zdaniu pierwszym, dotyczy jednej piątej, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów - jednej dziesiątej kwoty podatku naliczonego przy ich nabyciu lub wytworzeniu. W przypadku środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych, których wartość początkowa nie przekracza 15 000 zł, przepis ust. 1 stosuje się odpowiednio, z tym że korekty dokonuje się po zakończeniu roku, w którym zostały oddane do użytkowania.

Art. 91 ust. 3 ustawy stanowi, że:

Korekty, o której mowa w ust. 1 i 2, dokonuje się w deklaracji podatkowej składanej za pierwszy okres rozliczeniowy roku następującego po roku podatkowym, za który dokonuje się korekty, a w przypadku zakończenia działalności gospodarczej - w deklaracji podatkowej za ostatni okres rozliczeniowy.

Stosownie do art. 91 ust. 4 ustawy:

W przypadku gdy w okresie korekty, o której mowa w ust. 2, nastąpi sprzedaż towarów lub usług, o których mowa w ust. 2, lub towary te zostaną opodatkowane zgodnie z art. 14, uważa się, że te towary lub usługi są nadal wykorzystywane na potrzeby czynności podlegających opodatkowaniu u tego podatnika, aż do końca okresu korekty.

Art. 91 ust. 5 ustawy:

W przypadku, o którym mowa w ust. 4, korekta powinna być dokonana jednorazowo w odniesieniu do całego pozostałego okresu korekty. Korekty dokonuje się w deklaracji podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym nastąpiła sprzedaż, a w przypadku opodatkowania towarów zgodnie z art. 14 - w deklaracji podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym w stosunku do tych towarów powstał obowiązek podatkowy.

Na podstawie art. 91 ust. 6 ustawy:

W przypadku gdy towary lub usługi, o których mowa w ust. 4, zostaną:

1) opodatkowane - w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane z czynnościami opodatkowanymi;

2) zwolnione od podatku lub nie podlegały opodatkowaniu - w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane wyłącznie z czynnościami zwolnionymi od podatku lub niepodlegającymi opodatkowaniu.

Na podstawie art. 91 ust. 7 ustawy:

Przepisy ust. 1-6 stosuje się odpowiednio w przypadku, gdy podatnik miał prawo do obniżenia kwot podatku należnego o całą kwotę podatku naliczonego od wykorzystywanego przez siebie towaru lub usługi i dokonał takiego obniżenia, albo nie miał takiego prawa, a następnie zmieniło się prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tego towaru lub usługi.

Zgodnie z art. 91 ust. 7a ustawy:

W przypadku towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych lub wartości niematerialnych i prawnych nabywcy, z wyłączeniem tych, których wartość początkowa nie przekracza 15 000 zł, korekty, o której mowa w ust. 7, dokonuje się na zasadach określonych w ust. 2 zdanie pierwsze i drugie oraz ust. 3. Korekty tej dokonuje się przy każdej kolejnej zmianie prawa do odliczeń, jeżeli zmiana ta następuje w okresie korekty.

W myśl art. 91 ust. 7b ustawy:

W przypadku towarów i usług innych niż wymienione w ust. 7a, wykorzystywanych przez podatnika do działalności gospodarczej, korekty, o której mowa w ust. 7, dokonuje się na zasadach określonych w ust. 1, ust. 2 zdanie trzecie i ust. 3, z zastrzeżeniem ust. 7c.

Stosownie do art. 91 ust. 7c ustawy:

Jeżeli zmiana prawa do obniżenia podatku należnego wynika z przeznaczenia towarów lub usług, o których mowa w ust. 7b, wyłącznie do wykonywania czynności, w stosunku do których nie przysługuje prawo do obniżenia podatku należnego, lub wyłącznie do czynności, w stosunku do których takie prawo przysługuje - korekty, o której mowa w ust. 7, dokonuje się w deklaracji podatkowej składanej za okres rozliczeniowy, w którym wystąpiła ta zmiana. Korekty tej nie dokonuje się, jeżeli od końca okresu rozliczeniowego, w którym wydano towary lub usługi do użytkowania, upłynęło 12 miesięcy.

Art. 91 ust. 7d ustawy stanowi, że:

W przypadku zmiany prawa do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony od towarów i usług, innych niż wymienione w ust. 7a i 7b, w szczególności towarów handlowych lub surowców i materiałów, nabytych z zamiarem wykorzystania ich do czynności, w stosunku do których przysługuje pełne prawo do obniżenia podatku należnego lub do czynności, w stosunku do których prawo do obniżenia podatku należnego nie przysługuje, i niewykorzystanych zgodnie z takim zamiarem do dnia tej zmiany, korekty podatku naliczonego dokonuje się w deklaracji podatkowej składanej za okresy rozliczeniowe, w których wystąpiła ta zmiana.

Na podstawie art. 91 ust. 8 ustawy:

Korekty, o której mowa w ust. 5-7, dokonuje się również, jeżeli towary i usługi nabyte do wytworzenia towaru, o którym mowa w ust. 2, zostały zbyte lub zmieniono ich przeznaczenie przed oddaniem tego towaru do użytkowania.

Podatnik jest zobowiązany, dokonać korekty podatku naliczonego w sytuacji, gdy zmienia się przeznaczenie środków trwałych, wartości niematerialnych i prawnych, podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych nabywcy (np. ze związanych z czynnościami nie dającymi prawa do odliczenia na związane z czynnościami opodatkowanymi lub na odwrót,lub podatnik dokonał odliczenia podatku naliczonego w wyższej lub niższej wartości niż wyliczona na dany rok).

Ponadto, przepis art. 91 ust. 5 ustawy wprowadza szczególny przypadek dokonywania korekt w sytuacji, gdy podatnik w okresie trwania korekty cząstkowej – tj. w okresie 10 lat w przypadku nieruchomości – zbywa dany środek trwały.

W takich sytuacjach – zbycia środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych – przyjmuje się fikcję prawną, że zbyte składniki majątku służą nadal działalności opodatkowanej lub nadal działalności zwolnionej, aż do końca okresu korekty. Jednakże w miesiącu dokonania sprzedaży dokonuje się od razu korekty za wszystkie pozostałe okresy. Korekty dokonuje się w deklaracji za miesiąc, w którym dokonano sprzedaży.

Jeśli transakcja zbycia środka trwałego została opodatkowana, wówczas przyjmuje się, że przez cały pozostały do korekty okres towar ten bądź usługa służy w całości transakcjom dającym prawo do odliczenia. Natomiast jeśli sprzedaż była zwolniona, wówczas przyjmuje się, że zbywany środek trwały służy czynnościom niedającym prawa do odliczenia.

Należy w tym miejscu zauważyć, że do korekty podatku naliczonego w związku z ulepszeniem (modernizacją) środków trwałych, należy zastosować zasady wynikające z art. 91 ust. 1 i ust. 2 ustawy. Ulepszenie (modernizację) środka trwałego należy zatem traktować dla celów podatku od towarów i usług tak jak zakup odrębnego środka trwałego.

W związku z wycofaniem Nieruchomości 1-6 z Państwa działalności gospodarczej zmieni się ich przeznaczenie. Najpierw bowiem były one wykorzystywane do czynności opodatkowanych, jednakże w momencie przekazania Nieruchomości do majątku prywatnego wspólników nastąpi zmiana przeznaczenia tych obiektów do czynności zwolnionych od podatku.

Jak wynika z okoliczności sprawy, Nieruchomości 1-5 zostały oddane do użytkowania w 2008 i w 2011 roku. Zatem okres 10 lat liczony od roku, w którym zostały oddane one do użytkowania już upłynął. W związku z tym, dla tych nieruchomości po stronie Spółki nie wystąpi obowiązek dokonania korekty podatku naliczonego w związku z ich wycofaniem z działalności gospodarczej.

Natomiast w odniesieniu do Nieruchomości 6, która została oddana do użytkowania w 2014 roku, na chwilę obecną okres 10 lat jeszcze nie upłynął. W związku z tym, jeżeli wycofanie Nieruchomości 6 do majątku prywatnego Wspólników nastąpi przed upływem 10 lat licząc od roku oddania jej do użytkowania Spółka zobowiązana będzie do dokonania korekty odliczonego podatku naliczonego zgodnie z art. 91 ust. 2 i 3 ustawy VAT.

**Dodatkowe informacje**
------------------------

### **Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

**Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację**
------------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (\`(...)\`). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”.

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

**Podstawa prawna dla wydania interpretacji**
---------------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).