Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB3-3.4012.74.2022.2.WR
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-05-25
Teza: Brak opodatkowania przeniesienia zespołu składników materialnych i niematerialnych
Słowa kluczowe: podatek-podatek od towarów i usług; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; spółki-podział spółki
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności niepodlegające opodatkowaniu
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6-pkt 1

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanych w sprawie zdarzeń przyszłych w podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

25 lutego 2022 r. wpłynął Państwa wniosek z 21 lutego 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy opodatkowania przeniesienia zespołu składników materialnych i niematerialnych przyporządkowanych do segmentu działalności Y. Powyższy wniosek został uzupełniony pismem z 15 marca 2022 r.

Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzeń przyszłych :

A jest spółką kapitałową z siedzibą w Polsce („Wnioskodawca” lub „Spółka Dzielona”). Spółka Dzielona jest polskim rezydentem dla celów podatkowych podlegającym opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych („CIT”) od całości swoich dochodów na terytorium Polski bez względu na miejsce ich osiągania. Spółka Dzielona jest także zarejestrowanym, czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług („VAT”).

Wnioskodawca należy do Grupy Kapitałowej B („Grupa”). Grupa prowadzi działalność w sektorze energetyki i paliw gazowych. Większościowym wspólnikiem Spółki Dzielonej jest C z siedzibą w \[…\] („Wspólnik”).

Wnioskodawca zamierza kontynuować prowadzenie działalność w zakresie dystrybucji paliw gazowych w oparciu o zespół składników materialnych i niematerialnych, który pozostanie we Wnioskodawcy. Jednocześnie Wnioskodawca będzie przedmiotem podziału, w ramach którego na inną spółkę z Grupy („Spółka”) zostanie przeniesiony zespół składników materialnych i niematerialnych związanych z działalnością w zakresie obrotu paliwami gazowymi („Podział”).

Spółka Dzielona prowadzi obecnie działalność w zakresie:

a. dystrybucji paliw gazowych oraz regazyfikacji skroplonego gazu ziemnego („Działalność X”) - działalność prowadzona na podstawie wydanych przez Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki decyzji w przedmiocie udzielenia Spółce koncesji na: dystrybucję paliw gazowych (Koncesja Nr \[…\]; „Koncesja na Dystrybucję”) oraz na skraplanie gazu ziemnego i regazyfikację skroplonego gazu ziemnego w instalacjach skroplonego gazu ziemnego (Koncesja Nr \[…\]; „Koncesja na Skraplanie”) oraz

b. obrotu paliwami gazowymi („Działalność Y”) na podstawie decyzji wydanej przez Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki w przedmiocie udzielenia Spółce koncesji na obrót paliwami gazowymi (Koncesja Nr \[…\]; „Koncesja na Obrót”).

Z uwagi na kwestie regulacyjne i wymogi wynikające z ustawy z dnia 10 kwietnia 1997 r. Prawo energetyczne (t.j. Dz. U. z 2021 r. poz. 716 z późn. zm.; „Prawo Energetyczne”), które szczegółowo zostały opisane w dalszej części wniosku, Spółka Dzielona nie może w dalszym ciągu prowadzić jednocześnie Działalności X i Działalności Y. Z tego powodu konieczne stało się wydzielenie ze Spółki Dzielonej jednego z obszarów działalności opisanych powyżej do innej Spółki z Grupy.

Dlatego też mając na uwadze kwestie prawne i względy biznesowe, zgromadzenie wspólników Wspólnika podejmie uchwałę w przedmiocie podziału Spółki Dzielonej. W jej wyniku Spółka Dzielona będzie kontynuować prowadzenie Działalności X, natomiast prowadzenie Działalności Y zostanie przeniesione do Spółki. Celem Podziału jest wydzielenie ze Spółki Dzielonej do Spółki Działalności Y.

Wydzielenie i przeniesienie majątku do Spółki poprzez Podział odbędzie się w sposób określony w art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu Spółek Handlowych („KSH”) tj. w ramach podziału przez wydzielenie. Spółka jak i Spółka Dzielona posiadają tego samego wspólnika, który posiada całościowy udział w Spółce i Spółce Dzielonej. Wartość emisyjna udziałów przydzielonych Wspólnikowi będzie odpowiadać co najmniej wartości rynkowej majątku Spółki Dzielonej, który zostanie przeniesiony do Spółki (tj. wartości rynkowej aktywów przydzielonych Spółce po pomniejszeniu tej wartości o kwotę zobowiązań przeniesionych do Spółki).

Poniżej Wnioskodawca przedstawiony jest opis dwóch niezależnie funkcjonujących segmentów działalności w obrębie przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej, a także składników majątkowych i niemajątkowych, które są związane z prowadzeniem odpowiednio Działalności X i Działalności Y.

**Działalność X**

Działalność X polega na świadczeniu - jako operator systemu dystrybucyjnego - usług dystrybucji paliw gazowych, które obejmują m.in.: transportowanie paliw gazowych sieciami dystrybucyjnymi, przystosowanie paliwa gazowego do standardów jakościowych lub warunków technicznych obowiązujących w systemie dystrybucyjnym gazowym (nawanianie), przyłączanie nowych odbiorców, zapewnienie stałości i jakości dostaw paliw gazowych, informowanie użytkowników o ewentualnych przerwach w dostawach, wykonywanie remontów i konserwacji sieci dystrybucyjnej, jak również regazyfikację skroplonego gazu ziemnego w celu zasilania paliwami gazowymi tych sieci dystrybucyjnych eksploatowanych przez Spółkę Dzieloną, które nie posiadają bezpośredniego lub pośredniego dostępu do sieci przesyłowej. Świadczenie usług wchodzących w zakres Działalności X realizowane jest na warunkach określonych przepisami prawa oraz w taryfie zatwierdzonej decyzją Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki.

W celu realizacji powyższych działań do Działalności X zostały przypisane zasoby majątkowe i niemajątkowe oraz odpowiednio wykwalifikowane zasoby kadrowe tj.:

− koncesja na Dystrybucję oraz Koncesja na Skraplanie;

− taryfa na dystrybucję paliw gazowych zatwierdzona decyzją Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki;

− środki trwałe na które składają się m.in. infrastruktura sieciowa tj. sieci gazowe średniego i wysokiego ciśnienia oraz przyłącza, stancje LNG, stacje redukcyjno- pomiarowe, urządzenia pomiarowe tj. gazomierze i reduktory, grunty na których znajduje się część infrastruktury sieciowej oraz niezbędne wyposażenie do utrzymania infrastruktury sieciowej (samochody, urządzenia techniczne, itp.) oraz wyposażenie biur (meble, komputery, itp.);

− umowa o współpracy międzyoperatorskiej zawarta z \[…\]./\[…\]w celu określenia warunków współpracy w związku z przyłączeniem do sieci przesyłowej \[…\]/sieci dystrybucyjnej \[…\] sieci dystrybucyjnych pozostających w eksploatacji Spółki Dzielonej;

− prawa i obowiązki wynikające z umów dystrybucyjnych zawartych ze sprzedawcami (tzw. zlecającymi usługę dystrybucji) realizującymi sprzedaż paliw gazowych na rzecz odbiorców przyłączonych do sieci dystrybucyjnej pozostającej w eksploatacji Spółki Dzielonej;

− wartości niematerialne i prawne do oprogramowania komputerowego;

− należności długoterminowe związane między innymi z kaucjami wpłaconymi dla kontrahentów;

− długoterminowe i krótkoterminowe rozliczenia międzyokresowe na które składają się miedzy innymi opłaty przyłączeniowe uiszczone na rzecz \[…\];

− zapasy złożone z materiałów do budowy i utrzymania przyłączy oraz świadectw efektywności energetycznej;

− należności krótkoterminowe związane z opłatami za przyłączenie do sieci odbiorców oraz opłatami dystrybucyjnymi;

− środki pieniężne związane z Działalnością X;

− zobowiązania wynikające ze świadczonych usług budowy i utrzymania infrastruktury sieciowej, zobowiązania wobec pracowników;

− wyposażenie, np. telefony, drobny sprzęt biurowy;

− inne umowy zawarte przez Spółkę Dzieloną potrzebne do prowadzenia Działalności X jak przykładowo związane z analizą laboratoryjną stopnia nawonienia gazu, ekspertyzą i kalibracją gazomierzy czy wykonawstwa sieci gazowych, przyłączy, stacji redukcyjno - pomiarowych i stacji LNG;

− prawo własności nieruchomości w \[…\];

− zespół pracowników odpowiedzialny za nadzór nad budową infrastruktury sieciowej oraz jej eksploatacją i utrzymaniem, pracownicy zatrudnieni w działach wspomagających odpowiedzialnych za zaopatrzenie w materiały i usługi, pracownicy działu taryf oraz część pracowników związana z działem księgowość, kontrolingu, działu personalnego i sekretariatu.

**działalność** **Y**

działalność Y polega na zakupie paliwa gazowego na hurtowym rynku gazu ziemnego (zarówno paliwo gazowe sieciowe, jak i skroplony gaz ziemny), zakontraktowaniu usług w zakresie jego przesyłu/dystrybucji (paliwo gazowe sieciowe) oraz zakontraktowaniu lub zorganizowaniu własnymi środkami transportu drogowego (skroplony gaz ziemny), zakontraktowaniu usług regazyfikacji skroplonego gazu ziemnego (w przypadku odbiorców przyłączonych do sieci dystrybucyjnych, które nie mają bezpośredniego lub pośredniego połączenia z systemem przesyłowym lub istniejące połączenie jest niewystarczające w celu zapewnienia dostarczania gazu o wymaganych parametrach) i w końcu odsprzedaży paliwa gazowego na rzecz odbiorców finalnych, którymi są konsumenci oraz przedsiębiorcy i instytucje.

Sprzedaż paliwa gazowego odbywa się na podstawie zawartych z odbiorcami kompleksowych umów dostarczania paliwa gazowego. Spółka Dzielona prowadzi Działalność Y w oparciu o taryfę, która została zatwierdzona decyzją Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki (w zakresie odbiorców objętych obowiązkiem sprzedaży na podstawie taryfy zatwierdzonej przez Prezesa URE, tj. głównie odbiorcy pobierający paliwo gazowe na potrzeby gospodarstw domowych), oraz cennika niepodlegającego zatwierdzeniu przez Prezesa URE (pozostali odbiorcy).

W celu realizacji powyższych działań do działalności Y zostały przypisane zasoby majątkowe i niemajątkowe oraz odpowiednio wykwalifikowane zasoby kadrowe tj.:

− koncesja na Obrót;

− taryfa na sprzedaż paliw gazowych zatwierdzona decyzją Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki;

− umowy na zakup paliw gazowych/umowa o świadczenie usług brokerskich;

− majątkowe prawa autorskie do logo będącego znakiem słowno-graficznego, który odzwierciedla słowa składające się na firmę A, który jest wykorzystywany w relacjach z odbiorcami finalnymi wraz z ochroną wynikającą ze znaku towarowego;

− prawa i obowiązki wynikające z kompleksowych umów dostarczania paliwa gazowego zawartych z odbiorcami finalnymi;

− prawa i obowiązki wynikające z umowy serwisowej zawartej ze Wspólnikiem;

− umowa o świadczenie usług przesyłania paliwa gazowego zawarte z \[…\] (wraz z nadanym Spółce Dzielonej kodem \[…\]) oraz umowy o świadczenie usług dystrybucji paliwa gazowego zawarte z \[…\];

− umowa dotycząca bilansowania (zawarta w grupie bilansującej do której należy Spółka Dzielona);

− umowa o przekazywanie do systemu \[…\] danych o zawartych umowach dotyczących produktów energetycznych zawartych na rynku hurtowym w wykonaniu obowiązków wynikających z \[…\];

− baza klientów, z którymi zawarte zostały kompleksowe umowy dostarczania paliwa gazowego;

− wyposażenie, np. wyposażenie biur, telefony;

− wartości niematerialne i prawne do oprogramowania komputerowego;

− środki trwałe na które składają się między innymi samochody oraz komputery;

− należności krótkoterminowe związane z zawartymi umowami kompleksowymi z odbiorcami paliwa gazowego i usług dystrybucji;

− Inne umowy zawarte przez Spółkę Dzieloną potrzebne do prowadzenia działalności Y jak przykładowo obejmujące usługi przewozu LNG;

− środki pieniężne;

− zespół pracowników odpowiedzialny za sprzedaż paliwa gazowego oraz obsługę klientów, zakup paliwa gazowego, ponadto część pracowników związanych z działem księgowości, kontrolingu, działem personalnym i sekretariatu. Wybrani, pojedynczy pracownicy działalności Y(zajmujący się obsługą klienta lub marketingiem) mogą być w momencie Podziału zatrudnieni również na część etatu u Wspólnika. Wykonują oni w tym zakresie u Wspólnika czynności związane z obsługą klientów Wspólnika lub marketingiem.

**Regulacje z zakresu Prawa Energetycznego**

Operator systemu dystrybucyjnego (czyli podmiot taki jak Spółka Dzielona) będący w strukturze przedsiębiorstwa zintegrowanego pionowo pozostaje pod względem formy prawnej i organizacyjnej oraz podejmowania decyzji niezależny od innych działalności niezwiązanych z dystrybucją paliw gazowych (art. 9d ust. 1d Prawa Energetycznego). Ponadto ustawa wprost wskazuje, że operator sytemu dystrybucyjnego nie może wykonywać działalności związanej z obrotem paliwami gazowymi (art. 9d ust. 1h Prawa Energetycznego). Przy czym przywołane regulacje mają zastosowanie tylko do tych przedsiębiorstw zintegrowanych pionowo, których sprzedaż paliw gazowych w ciągu roku przekracza 150 mln m3 (art. 9d ust. 7 pkt 3 Prawa Energetycznego).

Przy czym operator systemu dystrybucyjnego może świadczyć usługi polegające na przystosowaniu paliwa gazowego do standardów jakościowych lub warunków technicznych obowiązujących w systemie przesyłowym gazowym lub systemie dystrybucyjnym gazowym (art. 9d ust. 2 Prawa Energetycznego).

Mając na uwadze przywołane regulacje i wolumen sprzedaży paliwa gazowego, Spółka Dzielona nie może w dalszym ciągu prowadzić działalności X i działalności Y. Z tego powodu musi dokonać tzw. unbundlingu.

Jednocześnie Prawo Energetyczne nie ogranicza możliwości wykonywania przez Spółkę Dzieloną, jako operatora systemu dystrybucyjnego, działalności w zakresie skraplania gazu ziemnego lub regazyfikacji skroplonego gazu ziemnego, realizowanej na podstawie Koncesji na Skraplanie. Z tego względu te czynności mogą zostać włączone do obszaru działalności X i pozostawione w Spółce Dzielonej.

Ponieważ przedsiębiorstwo energetyczne jest obowiązane prowadzić ewidencję księgową w sposób umożliwiający odrębne obliczenie kosztów i przychodów, zysków i strat dla działalności wykonywanej w zakresie dostarczania paliw gazowych lub energii, w tym kosztów stałych, kosztów zmiennych i przychodów, odrębnie dla dystrybucji, skraplania gazu ziemnego lub regazyfikacji skroplonego gazu ziemnego i obrotu paliwami gazowymi, zarówno działalność X (a w jej obrębie odrębnie działalność wykonywana na podstawie Koncesji Dystrybucyjnej oraz na podstawie Koncesji na Regazyfikację), jak i działalność Y funkcjonują jako niezależne zespoły składników materialnych i niematerialnych wydzielonych pod względem funkcjonalnym, organizacyjnym i finansowym (art. 44 ust. 1 pkt 1 Prawa Energetycznego).

**Wydzielenie funkcjonalne**

Wydzielenie funkcjonalne działalności X i działalności Y jest skutkiem prowadzenia przez Spółkę Dzieloną działalności regulowanej i przepisów Prawa Energetycznego (obowiązek przyznania dostępu osób trzecich do świadczonych usług dystrybucji na zasadach równoprawnego traktowania, zakaz dyskryminacji sprzedawców korzystających z sieci dystrybucyjnej Spółki Dzielonej w celu dostarczania paliwa gazowego do odbiorców przyłączonych do tej sieci, zakaz subsydiowania skrośnego poprzez przenoszenie kosztów z zakresu obrotu paliwem gazowym do kosztów działalności X).

Dlatego też pomimo świadczenia usług z zakresu dystrybucji paliwa gazowego oraz sprzedaży paliwa gazowego do odbiorców finalnych w obrębie jednego przedsiębiorstwa, Spółka Dzielona nie łączy tych funkcji i w praktyce w obrębie Spółki Dzielonej ten podział jest funkcjonujący.

**Wydzielenie organizacyjne**

Istnienie wydzielenia organizacyjnego jest praktycznym skutkiem działającego w Spółce Dzielonej wydzielenia funkcjonalnego. Z tego powodu Spółka Dzielona posiada odpowiednio odrębne piony zarządzania i kierowania, a także wykonywania działalności X i działalności Y.

Wydzielenie organizacyjne jest widoczne m.in. w zakresie kompetencji członków zarządu, gdzie Prezes Zarządu oraz jeden z Członków Zarządu są odpowiedzialni za zagadnienia związane ze sprzedażą paliwa gazowego (Y), a drugi z Członków Zarządu odpowiada za kwestie techniczne związane z dystrybucją paliw gazowych (X)

Odpowiednio Członkom Zarządu można przyporządkować organizacyjnie działy odpowiadające za realizację działalności X oraz działalności Y:

a. Z tego powodu jeden z Członków Zarządu zarządza działami technicznymi jak np. osobami zaszeregowanymi do działów \[…\] (działalność X).

b. Natomiast drugi Członek Zarządu odpowiada przykładowo za osoby zaszeregowane do \[…\]. Prezes Zarządu odpowiada przykładowo za osoby związane z \[…\] (działalność Y).

Przy czym opisane powyżej działy są jedynie przykładami poszczególnych jednostek organizacyjnych funkcjonujących w obrębie Spółki Dzielonej i nie stanowią wyczerpującego opisu wszystkich działów, które na potrzeby wewnętrzne rozróżnia Spółka Dzielona.

Dodatkowo funkcjonujący podział organizacyjny jest konsekwencją regulacji Prawa Energetycznego, ponieważ struktura organizacyjna Spółki Dzielonej została ukształtowana w taki sposób, aby w sprawach bieżących, które nie wymagają uzyskania uprzedniej uchwały Zarządu, osoby odpowiedzialne za zarządzanie Działalnością Dystrybucją nie uczestniczyły w strukturach zarządzania zajmujących się Obrotem paliwami gazowymi a także nie były odpowiedzialne, bezpośrednio lub pośrednio, za bieżącą działalność w tym zakresie. Osoby te mają zapewnioną możliwość niezależnego działania oraz podejmowania niezależnych decyzje w zakresie majątku niezbędnego do wykonywania działalności gospodarczej w zakresie działalności X.

W przypadku spraw przekraczających zakres zwykłych spraw Spółki Dzielonej, zgodnie ze stosownymi regulacjami prawa handlowego, wymagana jest uprzednia uchwała Zarządu.

**Wydzielenie finansowe**

Wydzielenie finansowe działalności X i działalności Y wynika z przywołanych regulacji Prawa Energetycznego.

Dlatego też Spółka Dzielona prowadzi odrębną ewidencję księgową dla poszczególnych obszarów tych działalności. Jest to widoczne m.in. w sprawozdaniach finansowych, gdzie w bilansie oraz rachunku zysków i strat są wyszczególnione poszczególne pozycje dla działalności X (określone jako \[…\]) oraz dla działalności Y (określone jako \[…\]).

Spółka Dzielona przygotowuje również dla potrzeb wewnętrznych odrębne budżety dla obu obszarów działalności.

**Planowana reorganizacja działalności**

Z uwagi na wskazane już we wniosku kwestie regulacyjne i konieczność wydzielenia działalności Y do innego podmiotu, planowany jest podział przez wydzielenie tej części działalności i przeniesienie go do Spółki. Przedmiotem podziału będzie organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, przeznaczonych do realizacji działalności Y **(„ZCP”).**

W ramach Podziału Spółka otrzyma ZCP obejmujące m.in. następujące składniki majątkowe i niemajątkowe, które umożliwią jej samodzielne prowadzenie działalności Y:

− koncesję na Obrót;

− taryfę na sprzedaż paliw gazowych zatwierdzoną decyzją Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki;

− umowy na zakup paliw gazowych/umowę o świadczenie usług brokerskich;

− majątkowe prawa autorskie do logo będącego znakiem słowno-graficznego, który odzwierciedla słowa składające się na firmę A, który jest wykorzystywany w relacjach z odbiorcami finalnymi wraz z ochroną wynikającą ze znaku towarowego;

− prawa i obowiązki wynikające z kompleksowych umów dostarczania paliwa gazowego zawartych z odbiorcami finalnymi;

− prawa i obowiązki wynikające z umowy serwisowej zawartej ze Wspólnikiem;

− umowę o świadczenie usług przesyłania paliwa gazowego zawartą z \[…\] (wraz z nadanym Spółce Dzielonej kodem \[…\]) oraz umowy o świadczenie usług dystrybucji paliwa gazowego zawarte z \[…\];

− umowę dotycząca bilansowania (zawartą w grupie bilansującej do której należy Spółka Dzielona);

− umowę o przekazywanie do systemu \[…\] danych o zawartych umowach dotyczących produktów energetycznych zawartych na rynku hurtowym w wykonaniu obowiązków wynikających z \[…\];

− bazę klientów, z którymi zawarte zostały kompleksowe umowy dostarczania paliwa gazowego;

− wyposażenie, np. wyposażenie biur, telefony;

− wartości niematerialne i prawne do oprogramowania komputerowego;

− środki trwałe na które składają się między innymi samochody oraz komputery;

− należności krótkoterminowe związane z zawartymi umowami kompleksowymi z odbiorcami paliwa gazowego i usług dystrybucji;

− inne umowy potrzebne do prowadzenia działalności Y jak przykładowo obejmujące usługi przewozu LNG;

− środki pieniężne;

− zespół pracowników odpowiedzialny za sprzedaż paliwa gazowego oraz obsługę klientów, zakup paliwa gazowego, ponadto część pracowników związanych z działem księgowości, kontrolingu, działem personalnym i sekretariatu. Wybrani, pojedynczy pracownicy działalności Y (zajmujący się obsługą klienta lub marketingiem) mogą być w momencie Podziału zatrudnieni również na część etatu u Wspólnika. Wykonują oni w tym zakresie u Wspólnika czynności związane z obsługą klientów Wspólnika lub marketingiem.

Spółka dla celów podatkowych przyjmie wartość tych składników ZCP - tj. pozycji aktywów i zobowiązań w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych Spółki Dzielonej. Spółka będzie kierować się zasadą kontynuacji wyceny tych składników przedsiębiorstwa.

Z uwagi na sukcesję określoną w art. 531 § 2 K.SH, prawa i obowiązki wynikające z Koncesji na Obrót przejdą w ramach Podziału na Spółkę, przy czym Spółka dokona wymaganej technicznej aktualizacji treści tej koncesji w zakresie firmy i innych danych koncesjonariusza i wystąpi ze stosownym wnioskiem w tym zakresie do Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki.

Dodatkowo po Podziale Spółka będzie posługiwała się taryfą na sprzedaż paliw gazowych zatwierdzoną przez Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki uzyskaną przez Spółkę Dzieloną. Będzie to stan przejściowy, ponieważ Spółka jako przedsiębiorstwo energetyczne powstałe w wyniku przekształcenia (podziału) zachowa prawo do prowadzenia rozliczeń z odbiorcami na podstawie cen i stawek opłat ustalonych w taryfie Spółki Dzielonej, która uległa przekształceniu organizacyjnemu, przez okres, na jaki taryfa została zatwierdzona przez Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki, ale nie dłużej niż przez okres 12 miesięcy od Podziału (§45 Rozporządzenia Ministra Energii z dnia 15 marca 2018 r. w sprawie szczegółowych zasad kształtowania i kalkulacji taryf oraz rozliczeń w obrocie paliwami gazowymi (t.j. Dz. U. z 2021 r. poz. 280)).

Spółka podejmie również działania w celu zatwierdzenia przez Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki własnej taryfy dotyczącej tych odbiorców obsługiwanych w ramach działalności Y, w stosunku do których Spółka będzie musiała stosować taryfę zatwierdzoną decyzją Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki.

W zakresie praw i obowiązków wynikających z umów kompleksowych zawartych z odbiorcami finalnymi, należy podkreślić, że są to umowy, na podstawie których sprzedawca paliwa gazowego jest zobowiązany zarówno do sprzedaży paliwa gazowego jak również do świadczenia usług dystrybucji paliw gazowych. Ponieważ kompleksowe umowy dostarczania paliwa gazowego obejmują zobowiązania zarówno do sprzedaży paliwa gazowego jak i jego dystrybucji, przy czym te ostatnie usługi po Podziale będą świadczone fizycznie przez Spółkę Dzieloną. Z tego powodu Spółka Dzielona będzie obciążać kosztem usług dystrybucji paliwa gazowego Spółkę, która będzie przenosić ten koszt na odbiorców na podstawie umowy kompleksowej. W tym celu Spółka zawrze ze Spółką Dzieloną stosowną umowę o świadczenie usług dystrybucji (uzyska status Zleceniodawcy Usług Dystrybucji kontraktującego świadczenie przez Spółkę Dzieloną usług dystrybucji na rzecz klientów Spółki) i będzie przenosić na swoich klientów koszty usług dystrybucyjnych świadczonych przez Spółkę Dzieloną na zasadzie 1:1 (tj. bez powiększania kosztu tej usługi o jakikolwiek narzut lub marżę). Zawieranie umów kompleksowych jest zgodne z regulacjami Prawa Energetycznego.

Ponadto Spółka po Podziale będzie świadczyć na rzecz Wspólnika usługi w zakresie rachunkowości, finansów, kontrolingu i planowania biznesowego, ubezpieczenia, usługi związane z zarządzaniem zasobami ludzkimi i płacami, a także inne usługi administracyjne. Do czasu Podziału usługi te były świadczone przez Spółkę Dzieloną, ale w związku z Podziałem, na Spółkę przejdą także prawa i obowiązki związane z umową serwisową zawartą ze Wspólnikiem.

Dodatkowo Spółka Dzielona będzie świadczyć na rzecz Spółki usługi z zakresu IT. Spółki zawrą w tym celu stosowną umowę.

Spółka będzie wykorzystywać otrzymane ZCP tj. zespół składników służący do działalności Y do wykonywania czynności opodatkowanych VAT na terytorium Polski. Spółka będzie również wykorzystywała nabyte ZCP do działalności opodatkowanej podatkiem CIT w Polsce.

**Funkcjonowanie działalności X po Podziale**

Po Podziale, Spółka Dzielona będzie kontynuować wykonywanie działalności X, która nadal będzie opodatkowana CIT i VAT. Z tego powodu, aby Spółka Dzielona po Podziale mogła funkcjonować jako niezależny podmiot w zakresie działalności X, w Spółce Dzielonej, po Podziale, zostaną m.in. następujące zasoby majątkowe i niemajątkowe, które umożliwią jej samodzielne prowadzenie działalności X:

− Koncesja na Dystrybucję oraz Koncesja na Skraplanie;

− taryfa na dystrybucję paliw gazowych zatwierdzona decyzją Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki;

− środki trwałe na które składają się m.in. infrastruktura sieciowa tj. sieci gazowe średniego i wysokiego ciśnienia oraz przyłącza, stacje LNG, stacje redukcyjno-pomiarowe, urządzenia pomiarowe tj. gazomierze i reduktory, grunty na których znajduje się część infrastruktury sieciowej oraz niezbędne wyposażenie do utrzymania infrastruktury sieciowej (samochody, urządzenia techniczne, itp.) oraz wyposażenie biur (meble, komputery, itp.);

− umowa o współpracy międzyoperatorskiej zawarta z \[…\]/\[…\]w celu określenia warunków współpracy w związku z przyłączeniem do sieci przesyłowej \[…\]/sieci dystrybucyjnej \[…\] sieci dystrybucyjnych pozostających w eksploatacji Spółki Dzielonej;

− prawa i obowiązki wynikające z umów dystrybucyjnych zawartych ze sprzedawcami (tzw. zlecającymi usługę dystrybucji) realizującymi sprzedaż paliw gazowych na rzecz odbiorców przyłączonych do sieci dystrybucyjnej pozostającej w eksploatacji Spółki Dzielonej;

− wartości niematerialne i prawne do oprogramowania komputerowego;

− prawo własności nieruchomości w \[…\];

− należności długoterminowe związane między innymi z kaucjami wpłaconymi dla kontrahentów;

− długoterminowe i krótkoterminowe rozliczenia międzyokresowe, na które składają się miedzy innymi opłaty przyłączeniowe uiszczone na rzecz \[…\];

− zapasy złożone z materiałów do budowy i utrzymania przyłączy oraz świadectw efektywności energetycznej;

− należności krótkoterminowe związane z opłatami za przyłączenie do sieci odbiorców oraz opłatami dystrybucyjnymi;

− środki pieniężne związane z działalnością X;

− zobowiązania wynikające ze świadczonych usług budowy i utrzymania infrastruktury sieciowej, zobowiązania wobec pracowników;

− wyposażenie, np. telefony, drobny sprzęt biurowy;

− inne umowy potrzebne do prowadzenia działalności X jak przykładowo związane z analizą laboratoryjną stopnia nawonienia gazu, ekspertyzą i kalibracją gazomierzy czy wykonawstwa sieci gazowych, przyłączy, stacji redukcyjno - pomiarowych i stacji LNG;

− zespół pracowników odpowiedzialny za nadzór nad budową infrastruktury sieciowej oraz jej eksploatacją i utrzymaniem, pracownicy zatrudnieni w działach wspomagających odpowiedzialnych za zaopatrzenie w materiały i usługi, pracownicy działu taryf oraz część pracowników związana z działem księgowość, kontrolingu, działem personalnym i sekretariatu.

Jednocześnie, Wnioskodawca zwrócił uwagę, że Podział jak również niniejszy wniosek nie mają na celu obejścia prawa podatkowego lub unikania opodatkowania. Zostaną one przeprowadzone z powodów prawnych i biznesowych.

Jak wskazano powyżej z powodów wymogów Prawa Energetycznego konieczne jest rozdzielenie działalności w zakresie X i Y. Zmiana struktury prowadzonej działalności gospodarczej uporządkuje model prowadzenia działalności Wnioskodawcy i Spółki zgodnie z tymi wymaganiami prawnymi. Jednocześnie, z uwagi na szereg aktywów, zobowiązań, aktów administracyjnych oraz rozliczeń w toku związanych z działalnością Y planowanym jest takie wydzielenie działalności Y, aby nastąpiło to przy zachowaniu jak najszerszej sukcesji praw i obowiązków. Brak tej sukcesji skutkowałby bowiem brakiem możliwości kontynuowania tej działalności przez Spółkę, co mogłoby wiązać się z wieloma komplikacjami dla niej i jej kontrahentów. Stąd też została podjęta decyzja o Podziale Wnioskodawcy, gdyż taki rodzaj restrukturyzacji pozwala na zachowanie w przeważającej mierze sukcesji prawnej pomiędzy Spółką Dzieloną i Spółką w zakresie działalności Y.

Ponadto w uzupełnieniu wskazali Państwo co następuje:

Wnioskodawca wskazuje, że ostatecznie do działalności Y nie przypisano następujących składników majątkowych, które to składniki pierwotnie zostały wskazane w opisie zdarzenia przyszłego w złożonym wniosku o wydanie interpretacji tj.:

− umowy o świadczenie usług przesyłania paliwa gazowego zawarte z \[…\](wraz z nadanym Spółce Dzielonej kodem \[…\]) oraz umowy o świadczenie usług dystrybucji paliwa gazowego zawarte z \[…\];

− umowy dotyczącej bilansowania (zawarta w grupie bilansującej do której należy Spółka Dzielona);

− umowy o przekazywanie do systemu \[…\] danych o zawartych umowach dotyczących produktów energetycznych zawartych na rynku hurtowym w wykonaniu obowiązków wynikających z \[…\].

Natomiast dodatkowo przypisane zostały zapasy złożone ze świadectw efektywności energetycznej.

W konsekwencji do działalności X odpowiednio nie zostały przypisane zapasy złożone ze świadectw efektywności energetycznej (które zostały przypisane do działalności Y), natomiast przypisano:

− Umowę o świadczenie usług przesyłania paliwa gazowego zawarte \[…\] (wraz z nadanym Spółce Dzielonej kodem \[…\]) oraz umowy o świadczenie usług dystrybucji paliwa gazowego zawarte z \[…\];

− Umowę o przekazywanie do systemu \[…\] danych o zawartych umowach dotyczących produktów energetycznych zawartych na rynku hurtowym w wykonaniu obowiązków wynikających z \[…\].

Spółka Przejmująca po Podziale wystąpi do \[…\] o zawarcie umowy przesyłowej oraz do \[…\] o zawarcie umowy dystrybucyjnej. Dodatkowo umowa dotycząca bilansowania została omyłkowo wskazana jako odrębny składnik majątku, ponieważ Spółka Dzielona nie zawarła odrębnej umowy w zakresie bilansowania, z uwagi na fakt, że kwestie związane z bilansowaniem zostały objęte umowami zawartymi z \[…\] i \[…\]

Wskazane zmiany w zakresie składników przypisanych do działalności X i do działalności Y nie wpływają na fakt, że zarówno składniki majątku przypisane do segmentu działalności X, które pozostają w Spółce Dzielonej, jak i składniki majątku alokowane do segmentu działalności Y, które zostaną przeniesione do Spółki Przejmującej, stanowią zorganizowane części przedsiębiorstwa, z uwagi na cechy opisane w złożonym wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej.

Podsumowując, do działalności Y przypisane zostały następujące składniki majątku, które w ramach Podziału zostaną przeniesione do Spółki Przejmującej:

− koncesja na Obrót;

− taryfa na sprzedaż paliw gazowych zatwierdzona decyzją Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki;

− umowy na zakup paliw gazowych/umowa o świadczenie usług brokerskich;

− majątkowe prawa autorskie do logo będącego znakiem słowno-graficznym, który odzwierciedla słowa składające się na firmę \[…\], który jest wykorzystywany w relacjach z odbiorcami finalnymi wraz z ochroną wynikającą ze znaku towarowego;

− prawa i obowiązki wynikające z kompleksowych umów dostarczania paliwa gazowego zawartych z odbiorcami finalnymi;

− baza klientów, z którymi zawarte zostały kompleksowe umowy dostarczania paliwa gazowego;

− wyposażenie, np. wyposażenie biur, telefony;

− wartości niematerialne i prawne do oprogramowania komputerowego;

− środki trwałe, na które składają się między innymi samochody oraz komputery;

− należności krótkoterminowe związane z zawartymi umowami kompleksowymi z odbiorcami paliwa gazowego i usług dystrybucji;

− inne umowy zawarte przez Spółkę Dzieloną potrzebne do prowadzenia działalności Y, jak przykładowo obejmujące usługi przewozu LNG;

− środki pieniężne;

− zapasy złożone ze świadectw efektywności energetycznej;

− zespół pracowników odpowiedzialny za sprzedaż paliwa gazowego oraz obsługę klientów, zakup paliwa gazowego, ponadto część pracowników związanych z działem księgowości, kontrolingu, działem personalnym i sekretariatu. Wybrani, pojedynczy pracownicy działalności Y (zajmujący się obsługą klienta lub marketingiem) mogą być w momencie Podziału zatrudnieni również na część etatu u Wspólnika. Wykonują oni w tym zakresie u Wspólnika czynności związane z obsługa klientów Wspólnika lub marketingiem.

Spółka Przejmująca zawrze również nową umowę serwisową ze Wspólnikiem.

Natomiast do działalności X przypisano następujące składniki majątku, które w ramach Podziału pozostaną w Spółce Dzielonej:

− Koncesja na Dystrybucję oraz Koncesja na Skraplanie;

− taryfa na dystrybucję paliw gazowych zatwierdzona decyzją Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki;

− środki trwałe na które składają się m.in. infrastruktura sieciowa tj. sieci gazowe średniego i wysokiego ciśnienia oraz przyłącza, stancje LNG, stacje redukcyjno‑pomiarowe, urządzenia pomiarowe tj. gazomierze i reduktory , grunty na których znajduje się część infrastruktury sieciowej oraz niezbędne wyposażenie do utrzymania infrastruktury sieciowej (samochody, urządzenia techniczne, itp.) oraz wyposażenie biur (meble, komputery, itp.);

− umowa o współpracy międzyoperatorskiej zawarta z \[…\]/\[…\] w celu określenia warunków współpracy w związku z przyłączeniem do sieci przesyłowej \[…\]/\[…\] sieci dystrybucyjnych pozostających w eksploatacji Spółki Dzielonej;

− prawa i obowiązki wynikające z umów dystrybucyjnych zawartych ze sprzedawcami (tzw. zlecającymi usługę dystrybucji) realizującymi sprzedaż paliw gazowych na rzecz odbiorców przyłączonych do sieci dystrybucyjnej pozostającej w eksploatacji Spółki Dzielonej;

− wartości niematerialne i prawne do oprogramowania komputerowego;

− należności długoterminowe związane między innymi z kaucjami wpłaconymi dla kontrahentów;

− długoterminowe i krótkoterminowe rozliczenia międzyokresowe na które składają się miedzy innymi opłaty przyłączeniowe uiszczone na rzecz \[…\];

− zapasy złożone z materiałów do budowy i utrzymania przyłączy;

− należności krótkoterminowe związane z opłatami za przyłączenie do sieci odbiorców oraz opłatami dystrybucyjnymi;

− środki pieniężne związane z działalnością X;

− zobowiązania wynikające ze świadczonych usług budowy i utrzymania infrastruktury sieciowej, zobowiązania wobec pracowników;

− wyposażenie, np. telefony, drobny sprzęt biurowy;

− inne umowy zawarte przez Spółkę Dzieloną potrzebne do prowadzenia działalności X jak przykładowo związane z analizą laboratoryjną stopnia nawonienia gazu, ekspertyzą i kalibracją gazomierzy, czy wykonawstwa sieci gazowych, przyłączy, stacji redukcyjno - pomiarowych i stacji LNG;

− prawo własności nieruchomości w \[…\];

− umowa o świadczenie usług przesyłania paliwa gazowego zawarta z \[…\](wraz z nadanym Spółce Dzielonej kodem \[…\]) oraz umowy o świadczenie usług dystrybucji paliwa gazowego zawarte z \[…\];

− umowa o przekazywanie do systemu \[…\] danych o zawartych umowach dotyczących produktów energetycznych zawartych na rynku hurtowym w wykonaniu obowiązków wynikających z \[…\];

− zespół pracowników odpowiedzialny za nadzór nad budową infrastruktury sieciowej oraz jej eksploatacją i utrzymaniem, pracownicy zatrudnieni w działach wspomagających odpowiedzialnych za zaopatrzenie w materiały i usługi, pracownicy działu taryf oraz część pracowników związana z działem księgowości, kontrolingu, działem personalnym i sekretariatu.

### Pytanie w zakresie podatku od towarów i usług (oznaczone we wniosku nr 2):

Czy przeniesienie na Spółkę zespołu składników materialnych i niematerialnych przyporządkowanych do segmentu działalności Y nie będzie opodatkowane podatkiem VAT?

### Państwa stanowisko w sprawie:

Przeniesienie na Spółkę zespołu składników materialnych i niematerialnych przyporządkowanych do segmentu działalności Y nie będzie podlegać opodatkowaniu VAT, lecz będzie wyłączone spod opodatkowania tym podatkiem.

Stanowisko w zakresie pytania 2

Przeniesienie na Spółkę zespołu składników materialnych i niematerialnych przyporządkowanych do segmentu działalności Y nie będzie podlegać opodatkowaniu VAT, lecz będzie wyłączone spod opodatkowania tym podatkiem.

Ustawa o VAT zawiera taką samą definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa jak ustawa o CIT. Zgodnie z nią przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania (art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT).

Oznacza to, że dla potrzeb regulacji Ustawy o VAT, tak samo jak w przypadku Ustawy o CIT, aby mówić o wydzieleniu przenoszona część przedsiębiorstwa powinna wypełniać następujące przesłanki:

a. musi istnieć wyodrębniony funkcjonalne zespół składników majątkowych, obejmujący składniki o charakterze materialnym i niematerialnym, w tym zobowiązania, przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych,

b. składniki te muszą być organizacyjnie wyodrębnione w istniejącym przedsiębiorstwie,

c. składniki te muszą być finansowo wyodrębnione w istniejącym przedsiębiorstwie, a także

d. być przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych oraz

e. móc stanowić niezależne przedsiębiorstwo, samodzielnie realizujące określone zadania gospodarcze.

Mając na uwadze, że Wnioskodawca wykazał spełnienie tych warunków zarówno przez składniki majątku przypisane do segmentu działalności X, jak i działalności Y w uzasadnieniu do stanowiska Wnioskodawcy w zakresie pytania nr 1, Spółka Dzielona jedynie wskazuje, że wszystkie argumenty przedstawione w tym zakresie pozostają aktualne także dla potrzeb rozważań regulacji Ustawy o VAT.

W związku z tym wskazaniem konieczne stało się przywołanie Państwa stanowisko do pytania 1 w części dotyczącej argumentacji w zakresie zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ustawa o CIT definiuje pojęcie „zorganizowanej części przedsiębiorstwa” jako organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania (art. 4a pkt 4 Ustawy o CIT).

Z tego powodu, aby mówić o wydzieleniu zorganizowanej części przedsiębiorstwa to powinna ona wypełniać następujące przesłanki:

a. musi istnieć wyodrębniony funkcjonalne zespół składników majątkowych, obejmujący składniki o charakterze materialnym i niematerialnym, w tym zobowiązania, przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych,

b. składniki te muszą być organizacyjnie wyodrębnione w istniejącym przedsiębiorstwie,

c. składniki te muszą być finansowo wyodrębnione w istniejącym przedsiębiorstwie, a także

d. być przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych oraz

e. móc stanowić niezależne przedsiębiorstwo, samodzielnie realizujące określone zadania gospodarcze.

Dla istnienia zorganizowanej części przedsiębiorstwa niezbędnym jest, aby składniki materialne i niematerialne wchodzące w jego skład pozostawały we wzajemnych relacjach w ten sposób, że można mówić o nich jako o zespole, a nie zbiorze pewnych elementów. Istotne jest, aby w wydzielanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami tak, żeby przekazana masa mogła posłużyć kontynuowaniu określonej działalności gospodarczej. Powyższe oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których w przyszłości będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz pewnym zorganizowanym zespołem tych składników, które łącznie służą wykonywaniu ściśle określonych zadań gospodarczych. Warunkiem niezbędnym jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie, które to wydzielenie ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość, tj. obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych realizowanych w strukturze przedsiębiorstwa. Po to, aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona - obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki materialne i niematerialne, wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa, muszą więc umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa. Zatem, aby w rozumieniu przepisów podatkowych, określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Jak wskazał Dyrektor KIS: „(\`(...)\`) wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość - obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona - obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy” (por. interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 25 sierpnia 2017 r., 0114-KDIP 1-2.4012.344.2017.1.PC).

Zorganizowane części przedsiębiorstwa w zakresie działalności X oraz działalności Y

W ocenie Wnioskodawcy, w analizowanym przypadku zespół składników wyodrębnione do obu segmentów działalności tj. do działalności X jak i działalności Y, posiadają zdolność do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych. Zdolność ta jest widoczna w tym. że właśnie w taki sposób zorganizowane składniki materialne i niematerialne były wykorzystywane przez Spółkę Dzieloną do prowadzenia działalności jako dystrybutor i sprzedawca paliwa gazowego. Oba te zespoły składników stanowią z osobna zbiory elementów powiązanych funkcjonalnie, niezbędnych do realizacji ściśle określonych zadań, wydzielonych w strukturze Spółki Dzielonej pod względem organizacyjnym i finansowym.

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, zespół składników majątkowych tworzących segment działalności X obejmuje w szczególności:

− Koncesję na Dystrybucję oraz Koncesja na Skraplanie;

− taryfę na dystrybucję paliw gazowych zatwierdzoną decyzją Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki;

− środki trwałe, na które składają się m.in. infrastruktura sieciowa tj. sieci gazowe średniego i wysokiego ciśnienia oraz przyłącza, stancje LNG, stacje redukcyjno- pomiarowe, urządzenia pomiarowe tj. gazomierze i reduktory, grunty na których znajduje się część infrastruktury sieciowej oraz niezbędne wyposażenie do utrzymania infrastruktury sieciowej (samochody, urządzenia techniczne, itp.) oraz wyposażenie biur (meble, komputery, itp.);

− umowę o współpracy międzyoperatorskiej zawarta z \[…\]/\[…\] w celu określenia warunków współpracy w związku z przyłączeniem do sieci przesyłowej \[…\]/sieci dystrybucyjnej \[…\] prawa i obowiązki wynikające z umów dystrybucyjnych zawartych ze sprzedawcami (tzw. zlecającymi usługę dystrybucji) realizującymi sprzedaż paliw gazowych na rzecz odbiorców przyłączonych do sieci dystrybucyjnej pozostającej w eksploatacji Spółki Dzielonej;

− wartości niematerialne i prawne do oprogramowania komputerowego;

− należności długoterminowe związane między innymi z kaucjami wpłaconymi dla kontrahentów;

− długoterminowe i krótkoterminowe rozliczenia międzyokresowe na które składają się miedzy innymi opłaty przyłączeniowe uiszczone na rzecz \[…\];

− zapasy złożone z materiałów do budowy i utrzymania przyłączy oraz świadectw efektywności energetycznej;

− należności krótkoterminowe związane z opłatami za przyłączenie do sieci odbiorców oraz opłatami dystrybucyjnymi;

− środki pieniężne związane z działalnością X;

− zobowiązania wynikające ze świadczonych usług budowy i utrzymania infrastruktury sieciowej, zobowiązania wobec pracowników;

− wyposażenie, np. telefony, drobny sprzęt biurowy;

− inne umowy zawarte przez Spółkę Dzieloną potrzebne do prowadzenia działalności X jak przykładowo związane z analizą laboratoryjną stopnia nawonienia gazu, ekspertyzą i kalibracją gazomierzy czy wykonawstwa sieci gazowych, przyłączy, stacji redukcyjno - pomiarowych i stacji LNG;

− prawo własności nieruchomości w \[…\];

− zespół pracowników odpowiedzialny za nadzór nad budową infrastruktury sieciowej oraz jej eksploatacją i utrzymaniem, ponadto działy wspomagające jak zaopatrzenie w materiały i usługi, dział taryf oraz ponadto część pracowników związanych z działem księgowości, kontrolingu, działem personalnym i sekretariatu.

Ponadto, jak wynika z uzupełnienia, do działalności dystrybucyjnej nie zostały przypisane zapasy złożone ze świadectw efektywności energetycznej, natomiast przypisano:

− umowę o świadczenie usług przesyłania paliwa gazowego zwarte z \[…\](wraz nadanym Państwu kodem \[…\]) oraz umowy o świadczenie usług dystrybucji paliwa gazowego zawarte z \[…\],

− umowę o przekazywanie do systemu \[…\] danych o zawartych umowach dotyczących produktów energetycznych zawartych na rynku hurtowym w wykonaniu obowiązków wynikających z \[…\] \[ - przyp. Organu\].

Do działalności X nie zostały przyporządkowane przypadkowe składniki majątku, ale takie, które zostały odpowiednio wybrane i alokowane do tego obszaru działalności. W rezultacie, wchodzące w skład działalności X składniki majątkowe (w tym zobowiązania), pozostają we wzajemnych relacjach. Wynika to z faktu, że segment działalności X realizując jeden z dwóch obszarów działalności Spółki Dzielonej, tworzy wyodrębnioną całość.

W konsekwencji, zdaniem Spółki Dzielonej opisany zespół aktywów przypisanych do działalności X stanowi zespół składników materialnych i niematerialnych wskazany w definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Za zespół składników materialnych i niematerialnych wskazany w definicji ZCP należy uznać także zespół składników materialnych i niematerialnych, który składa się na segment działalności Y na który składają się:

− Koncesja na Obrót;

− taryfa na sprzedaż paliw gazowych zatwierdzona decyzją Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki;

− umowy na zakup paliw gazowych/umowa o świadczenie usług brokerskich;

− majątkowe prawa autorskie do logo będącego znakiem słowno-graficznym, który odzwierciedla słowa składające się na firmę A, który jest wykorzystywany w relacjach z odbiorcami finalnymi wraz z ochroną wynikającą ze znaku towarowego;

− prawa i obowiązki wynikające z kompleksowych umów dostarczania paliwa gazowego zawartych z odbiorcami finalnymi;

− prawa i obowiązki wynikające z umowy serwisowej zawartej ze Wspólnikiem;

− umowa o świadczenie usług przesyłania paliwa gazowego zawarte \[…\] (wraz z nadanym Spółce Dzielonej kodem \[…\]) oraz umowy o świadczenie usług dystrybucji paliwa gazowego zawarte z \[…\]; \[z uzupełniania wynika, że składnik ten przypisany jest do działalności X – przyp. Organu\]

− umowa dotycząca bilansowania (zawarta w grupie bilansującej do której należy Spółka Dzielona); \[ z uzupełnienia wynika, że składnik ten został omyłkowo wskazany – przyp. Organu\]

− umowa o przekazywanie do systemu \[…\] danych o zawartych umowach dotyczących produktów energetycznych zawartych na rynku hurtowym w wykonaniu obowiązków wynikających z \[…\]; \[z uzupełniania wynika, że składnik ten przypisany jest do działalności X – przyp. Organu\]

− baza klientów, z którymi zawarte zostały kompleksowe umowy dostarczania paliwa gazowego;

− wyposażenie, np. wyposażenie biur, telefony;

− wartości niematerialne i prawne do oprogramowania komputerowego;

− środki trwałe na które składają się między innymi samochody oraz komputery;

− należności krótkoterminowe związane z zawartymi umowami kompleksowymi z odbiorcami paliwa gazowego i usług dystrybucji;

− inne umowy zawarte przez Spółkę Dzieloną potrzebne do prowadzenia działalności Y jak przykładowo obejmujące usługi przewozu LNG;

− środki pieniężne;

− zespół pracowników odpowiedzialny za sprzedaż paliwa gazowego oraz obsługę klientów, zakup paliwa gazowego, ponadto część pracowników związanych z działem księgowości, kontrolingu, działem personalnym i sekretariatu. Wybrani, pojedynczy pracownicy działalności w Y(zajmujący się obsługą klienta lub marketingiem) mogą być w momencie Podziału zatrudnieni również na część etatu u Wspólnika. Wykonują oni u Wspólnika czynności związane z obsługą klientów Wspólnika lub marketingiem.

W uzupełnieniu wskazano również, że dodatkowo zostały przypisane zapasy ze świadectw efektywności energetycznej \[-przyp. Organu\]

W ocenie Wnioskodawcy, opisany powyżej zespół składników materialnych i niematerialnych przypisany do działalności Y również pozostaje ze sobą we wzajemnych relacjach i z racji funkcji pełnionych przez ten segment działalności, także tworzy wyodrębnioną całość zdolną do bycia niezależnym i samodzielnym podmiotem realizującym założone cele gospodarcze (tak samo jak ma to miejsce w odniesieniu do opisanych powyżej składników majątkowych alokowanych do segmentu działalności X).

Wyodrębnienie organizacyjne w istniejącym przedsiębiorstwie

Pojęcie „wyodrębnienia organizacyjnego” również nie zostało zdefiniowane w Ustawie o CIT. Jednak zgodnie z praktyką organów podatkowych, o wyodrębnieniu organizacyjnym w strukturze przedsiębiorstwa powinny świadczyć odpowiednie zapisy statutu, regulaminu, zarządzenia lub innego aktu o podobnym charakterze. Dodatkowo, wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako segment, oddział lub wydział.

Jak wskazał Dyrektor KIS: „(…) Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące «część przedsiębiorstwa» powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w «istniejącym przedsiębiorstwie», a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.” (por. interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 25 sierpnia 2017 r., 0114-KDIP1-2.4012.344.2017.1.PC).

Jak wskazano powyżej, zespoły składników majątku Spółki Dzielonej, które zostały przyporządkowane do segmentów działalności Y i działalności X, są faktycznie wyodrębnione. W ocenie Wnioskodawcy, wyodrębnienie to ma charakter formalny i faktyczny i funkcjonuje w przedsiębiorstwie Spółki Dzielonej od wielu lat. Z tego powodu oddzielnie alokowano do segmentów działalności Y oraz działalności X składniki aktywów (środki trwałe i wyposażenie, należności) i pasywów (zobowiązania), a także zasoby kadrowe.

Co więcej, do obu segmentów działalności przypisane zostały dedykowane do wykonywania odpowiednio funkcji dystrybucyjnej i funkcji w zakresie obrotu paliwem gazowym, osoby będące pracownikami lub współpracownikami Spółki Dzielonej. W związku z Podziałem ww. pracownicy i współpracownicy oraz wszystkie składniki majątkowe dedykowane do działalności Y zostaną przeniesione na Spółkę. Pracownicy zostaną przeniesieni na mocy art. 231 Kodeksu Pracy, w ramach tzw. przejścia zakładu pracy.

Zgodnie z powyższym, zarówno segment działalności Y jak i działalności X stanowią odrębną organizacyjnie całość, dającą się oddzielić w obrębie działalności prowadzonej przez Spółkę Dzieloną. Z tego też powodu, w ocenie Wnioskodawcy, warunek wyodrębnienia organizacyjnego, zarówno w odniesieniu do działalności Y jak i działalności X, należy uznać za spełniony.

Finansowe wyodrębnienie części przedsiębiorstwa w istniejącym przedsiębiorstwie

Pod pojęciem wyodrębnienia finansowego należy rozumieć sytuację, gdy sposób prowadzenia ewidencji zdarzeń gospodarczych danego przedsiębiorstwa pozwala na przyporządkowanie majątku, przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do realizowanych zadań gospodarczych. Nie należy jednak utożsamiać tego pojęcia z pełną samodzielnością finansową. „Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa” (por. interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 25 sierpnia 2017 r., 0114-KDIP1-2.4012.344.2017.1.PC).

Jak zostało wskazane w opisie zdarzenia przyszłego, Spółka Dzielona prowadzi odrębną ewidencję księgową dla poszczególnych obszarów działalności, co wynika z przepisów Prawa Energetycznego. Wyodrębnienie finansowe segmentu działalności Y i segmentu działalności X jest widoczne m.in. w sprawozdaniach finansowych Spółki Dzielonej, w których w bilansie oraz rachunku zysków i strat zostały wyszczególnione poszczególne pozycje dla działalności X (określone jako \[…\]) oraz dla działalności Y (określone jako \[…\]).

Ponadto Spółka Dzielona przygotowuje również dla potrzeb wewnętrznych odrębne budżety dla obu obszarów działalności.

W ocenie Wnioskodawcy, wymienione powyżej okoliczności jednoznacznie świadczą o wyodrębnieniu obu segmentów działalności Spółki Dzielonej pod względem finansowym wewnątrz jej struktury organizacyjnej. W związku z powyższym, zdaniem Wnioskodawcy, warunek wyodrębnienia finansowego zarówno w odniesieniu do działalności Y jak i działalności X, należy uznać za spełniony.

Wyodrębnienie funkcjonalnie w istniejącym przedsiębiorstwie

Kolejnym warunkiem, który musi zostać spełniony aby zespół składników majątkowych stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest zdolność do bycia niezależnym przedsiębiorstwem samodzielnie realizującym określone zadania gospodarcze. Aby część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona - obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. „Ponadto, wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie” (por. interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 25 sierpnia 2017 r. 0114-KDIP1-2.4012.344.2017.1.PC).

Zarówno do obszaru działalności Y jak i do działalności X przydzielone zostały wszystkie składniki materialne i niematerialne umożliwiające wykonywanie powierzonych funkcji (alokowane składniki zostały wyszczególnione w opisie zdarzenia przyszłego). Wnioskodawca podkreśla przy tym, że ww. składniki majątkowe są wzajemnie powiązane w sposób umożliwiający samodzielne i efektywne realizowanie odpowiednio funkcji dystrybucyjnej i związanej z obrotem paliwem gazowym, a także że dokonanie rozdziału tych funkcji zostało niejako narzucone Spółce Dzielonej w związku z przepisami Prawa Energetycznego.

Zgodnie z powyższym, segment działalności w Y jak i segment działalności X stanowią funkcjonalnie odrębne całości, przeznaczone do samodzielnego prowadzenia powierzonych zadań tj. odpowiednio sprzedaży paliwa gazowego i jego dystrybucji.

Zdolność do samodzielnego stanowienia niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze

Ostatnim elementem determinującym poziom zorganizowana składników majątku w taki sposób, że stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest zdolność do samodzielnego stanowienia niezależnego przedsiębiorstwa, które samodzielnie realizuje zadania gospodarcze.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi obiektywnie oceniając posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania na rynku jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego, samodzielnego przedsiębiorstwa (por. wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 23 sierpnia 2018 r. sygn. II FSK 2288/16).

Dlatego też przyjmuje się, że zespół składników majątkowych stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, jeżeli te składniki posiadają samodzielność gospodarczą, jeszcze zanim dojdzie do transakcji ich przeniesienia np. w ramach sprzedaży lub aportu. Wydzielona jednostka jeszcze przed zbyciem powinna uzyskać samodzielność gospodarczą i realizować ją w praktyce (por. interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Administracji Skarbowej z dnia 7 kwietnia 2017 r., 3063-1LPP2-2.4512.35.2017.2.EW).

Jak zostało wskazane w opisie zdarzenia przyszłego, nie ma wątpliwości, że zarówno składniki przypisane do segmentu działalności Y jak i działalności X, osiągnęły samodzielność gospodarczą, ponieważ pomimo tego, że funkcjonowały w obrębie jednego przedsiębiorstwa, to prowadziły w pełni niezależną i samodzielną działalność w zupełnie innych obszarach rynku gazowego.

W konsekwencji, nie powinno budzić wątpliwości, że ta samodzielność gospodarcza widoczna w obrębie działalności Spółki Dzielonej pozostanie po Podziale. A tym samym, że zarówno składniki majątku alokowane do segmentu działalności Y jak i działalności X, posiadają zdolność do stanowienia niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze.

Z tego też powodu, w ocenie Wnioskodawcy, z ponieważ zarówno zespół składników majątkowych przyporządkowany do działalności X, jak i zespół składników majątkowych przyporządkowany do działalności Y, jest jednocześnie: (i) zespołem składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań), który jest (ii) organizacyjnie wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie w postaci odrębnej jednostki organizacyjnej, a także (iii) jest finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie oraz (iv) jest przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych - działalności dotyczącej obrotu paliwem gazowym, i (v) mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania gospodarcze, to zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przyporządkowany do segmentu działalności X, który pozostanie w Spółce Dzielonej jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przyporządkowany do segmentu działalności Y, który zostanie przeniesiony na Spółkę w wyniku Podziału, (każdy z nich z osobna) stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu regulacji art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT.

Przepisy Ustawy o VAT nie mają zastosowania do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa (art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT). Przy czym użyte w tym przepisie sformułowanie „transakcje zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 Ustawy o VAT, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarem jak właściciel, np. sprzedaż, zamiana, darowizna, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT, powinien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma on zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT (por. interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Administracji Skarbowej z dnia 13 września 2021 r., 0112-KDIL1-1.4012.166.2021.1.JKU).

Mając na uwadze, że składniki majątku, które zostaną przeniesione w ramach Podziału na Spółkę będą stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa, to tym samym takie czynności będą stanowić transakcję, która jest wyłączona spod opodatkowania VAT, a w konsekwencji do Podziału nie znajdą zastosowania przepisy Ustawy o VAT.

Co za tym idzie, przeniesienie na Spółkę zespołu składników materialnych i niematerialnych przyporządkowanych do segmentu działalności Y nie będzie podlegać opodatkowaniu VAT, lecz będzie wyłączone spod opodatkowania tym podatkiem.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, w zakresie podatku od towarów i usług, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. z 2022 r., poz. 931), zwanej dalej „ustawą”:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W świetle art. 2 pkt 6 ustawy:

Przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Jednocześnie na mocy art. 6 pkt 1 ustawy:

Przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Przepisy art. 6 wskazują na wyłączenia określonych czynności spod zakresu przepisów ustawy. Są tutaj wskazane te czynności, które co do zasady należą do grupy czynności podlegających opodatkowaniu, mieszczące się w zakresie odpłatnej dostawy towarów czy też odpłatnego świadczenia usług. Z uwagi jednakże na stosowne wyłączenie, czynności te nie podlegają opodatkowaniu.

Przy czym należy zaznaczyć, że użyte w cyt. przepisie sformułowanie „transakcje zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu.

Ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma on zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Należy zauważyć, że powyższa regulacja stanowi implementację art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE L 347 z 11.12.2006, str. 1, z późn. zm.), zwanej dalej Dyrektywą 2006/112/WE Rady.

W świetle art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE Rady, w przypadku przekazania, odpłatnie lub nieodpłatnie lub jako aportu do spółki całości lub części majątku, państwa członkowskie mogą uznać, że dostawa towarów nie miała miejsca i że w takim przypadku osoba, której przekazano towary, będzie traktowana jako następca prawny przekazującego. W przypadkach gdy odbiorca nie podlega w pełni opodatkowaniu, państwa członkowskie mogą przedsięwziąć środki niezbędne w celu uniknięcia zakłóceń konkurencji. Mogą także przyjąć wszelkie niezbędne środki, aby zapobiec uchylaniu się od opodatkowania lub unikaniu opodatkowania poprzez wykorzystanie przepisów niniejszego artykułu.

Jak już wskazano, ustawodawca na mocy art. 6 pkt 1 ustawy wyłączył od opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Zaznaczyć należy, że przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji „przedsiębiorstwa”. Dlatego też, dla potrzeb przepisów ustawy o podatku od towarów i usług należy posłużyć się definicją sformułowaną w art. 551 ustawy dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz.U. z 2020 r., poz. 1740 ze zm.), zwanej dalej „Kodeks cywilny”. Zgodnie z tym przepisem:

Przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Natomiast definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta jest w art. 2 pkt 27e ustawy, pod którym to pojęciem rozumie się:

Organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa, jako przedmiot zbycia, musi zatem stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu.

Podstawowym wymogiem jest więc to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych. Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Ocena ta musi być dokonana według podstawowego kryterium, tj. ustalenia, jaką rolę składniki majątkowe i związane z nimi prawa materialne odgrywały w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa (na ile stanowiły wyodrębnioną organizacyjnie całość). Elementami zespołu składników materialnych i niematerialnych, stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa obrotowe, ale także czynnik ludzki, a więc pracowniczy. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona – obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Podsumowując, zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą składniki będące we wzajemnych relacjach, takich, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy.

Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Przesłanki takiego wyodrębnienia są spełnione w sytuacji organizacyjnego wyodrębnienia w wewnętrznej strukturze przedsiębiorstwa oraz ewidencjonowania zdarzeń gospodarczych w sposób pozwalający na przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań związanych z tą częścią przedsiębiorstwa.

Jednocześnie zorganizowana część przedsiębiorstwa powinna być gospodarczo samodzielna, zanim dojdzie do transakcji zbycia. Zatem wydzielona jednostka jeszcze przed jej zbyciem powinna uzyskać samodzielność gospodarczą i realizować ją w praktyce. Skutki prawne po stronie zbywcy nie powinny bowiem zależeć od zdarzeń przyszłych i niepewnych (samodzielne realizowanie zadań gospodarczych) powstałych już w innym podmiocie (u nabywcy).

Mając na uwadze powyższe wskazać należy, że nie wystarczy zatem zorganizowanie jakiejkolwiek masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym. W przeciwnym razie nie można bowiem uznać, że dojdzie do powstania zespołu składników, które mogłyby stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy więc do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są wszystkie następujące przesłanki:

1) istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań;

2) zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

3) składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych;

4) zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Tę ostatnią przesłankę rozumie się zazwyczaj jako potencjalną zdolność (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielnego podmiotu gospodarczego i to jeszcze w ramach istniejącego przedsiębiorstwa. Zorganizowana część przedsiębiorstwa winna mieć również zdolność zaistnienia jako niezależne przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 k.c.

Zaznaczenia wymaga, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać ją m.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy natomiast zbycia poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

Zatem należy wskazać, że fakt wyłączenia niektórych składników materialnych i niematerialnych może pozostawać bez wpływu na kwalifikację zbywanych składników jako zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Oznacza to, że zespół składników materialnych i niematerialnych pozwala z uwagi na swoje zorganizowanie, infrastrukturę, itp. na prowadzenie określonej działalności gospodarczej. Podkreśla się przy tym, że możliwość stanowienia przez ten zespół składników niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze powinna mieć wymiar rzeczywisty, a nie jedynie potencjalny. Oznacza to, że majątek ten powinien stanowić już u zbywcy zorganizowany zespół składników gotowych realizować określone zadania gospodarcze jako samodzielne przedsiębiorstwo, a po jego zbyciu możliwe musi być kontynuowanie działalności gospodarczej przez nabywcę przedsiębiorstwa.

Aby zatem ocenić czy w danej, konkretnej sytuacji mamy do czynienia ze zbyciem przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części, należy dokładnie przeanalizować zarówno to jakie składniki majątku będą przedmiotem transakcji, ale także czy istniejące między nimi funkcjonalne zależności pozwolą na kontynuowanie działalności zbywanego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części. Przy dokonaniu tej analizy pomocne, a czasami nawet niezbędne mogą okazać się orzeczenia TSUE.

W zakresie braku obowiązku opodatkowania czynności zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części wypowiedział się Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej w wyroku z dnia 27 listopada 2003 r. sprawa C-497/01, Zita Modes Sarl, w którym stwierdził, że celem ww. opcji jest uproszczenie rozliczeń związanych z przeniesieniem majątku przedsiębiorstwa lub jego części, bądź wniesieniem ich aportem. W wyroku tym przyjęto, że jeżeli państwo członkowskie wprowadziło do swojego systemu VAT opcję zawartą w pierwszym zdaniu art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy uznając, że w przypadku wydania całości majątku nie ma miejsca dostawa towarów w rozumieniu regulacji VAT, to zasada ta ma zastosowanie – nie wyłączając możliwości ograniczenia jej stosowania do okoliczności zawartych w zdaniu drugim tego samego paragrafu – do każdego wydania przedsiębiorstwa lub samodzielnej części przedsiębiorstwa, włączając składniki materialne i niematerialne, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa, mogącego samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. Nabywca musi jednak wyrazić zamiar dalszego prowadzenia nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie jego bezpośredniej likwidacji i sprzedaży zapasów. TSUE wskazał, że biorąc pod uwagę cel dyrektywy, pojęcia w niej użyte powinny być interpretowane w sposób jednolity i niezależny (autonomiczny), uwzględniając kontekst i cel regulacji. W wyroku tym, dokonując wykładni funkcjonalnej art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy, TSUE uznał, że celem wyłączenia zbycia przedsiębiorstwa z opodatkowania jest zapewnienie neutralności podatkowej takiej czynności, która obciążając stronę istotnym zobowiązaniem podatkowym i tak rodziłaby prawo do odliczenia lub zwrotu podatku naliczonego. Trybunał podkreślił, że przeniesienie, o jakim mowa w art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE, dotyczy między innymi części przedsiębiorstwa, a istotne znaczenie ma funkcjonalne powiązanie składników majątkowych umożliwiające realizację określonego zadania gospodarczego.

W wyroku z dnia 10 listopada 2011 r., w sprawie C-444/10 Finanzamt Ludenscheid przeciwko Christel Schriever, TSUE wywiódł, że regulacja art. 5 (8) VI Dyrektywy Rady (obecnie art. 19 Dyrektywy 112) obejmuje przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą, nie obejmuje natomiast samego zbycia towarów, jak sprzedaż zapasu produktów. Jak wskazuje Trybunał, stwierdzenie, że nastąpiło przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części w rozumieniu art. 19 Dyrektywy 112, wymaga, by całość przekazanych składników pozwalała na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej. W wyroku tym Trybunał wywiódł, że jeżeli działalność gospodarcza tego nie wymaga, przedmiotem zbycia nie muszą być wszystkie składniki z nią związane, aby czynność ta wyłączona była z opodatkowania na podstawie art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy.

Trybunał uznał również, że regulacja art. 19 Dyrektywy 112 może znaleźć zastosowanie także w sytuacji przekazania aktywów przedsiębiorstwa bez prawa własności nieruchomości, jeżeli działalność gospodarcza nie wymaga użytkowania konkretnych pomieszczeń lub pomieszczeń wyposażonych w stałe instalacje konieczne do jej prowadzenia. Oznacza to, zdaniem TSUE, że wspomniany przepis obejmuje również sytuacje, w których lokal handlowy zostanie udostępniony nabywcy w drodze dzierżawy lub jeżeli nabywca dysponuje odpowiednią nieruchomością, do której może przenieść całość przejętych aktywów i gdzie może kontynuować działalność gospodarczą. Doprowadziło to Trybunał do wniosku, że: „przeniesienie własności zapasu towarów oraz wyposażenia sklepu z jednoczesnym oddaniem nabywcy w dzierżawę lokalu handlowego na podstawie umowy na czas nieoznaczony, ale możliwej do rozwiązania przez każdą ze stron z zachowaniem krótkiego terminu wypowiedzenia, stanowi przekazanie całości lub części aktywów w rozumieniu tego przepisu, pod warunkiem iż przekazane aktywa są wystarczające do prowadzenia przez nabywcę w sposób trwały samodzielnej działalności gospodarczej”.

W kontekście uregulowań wspólnotowych oraz orzecznictwa TSUE należy wskazać, że nie ma podstaw do przyjęcia, że tylko przeniesienie wszystkich składników materialnych i niematerialnych jest okolicznością decydującą o uznaniu danego zespołu składników materialnych i niematerialnych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, ponieważ jeśli dany zespół składników będzie zdolny do prowadzenia samodzielnej działalności gospodarczej, to spełnione zostaną przesłanki pozwalające uznać, z punktu widzenia charakteru prowadzonej działalności, że doszło do wydzielenia zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ponadto, w wyroku z 21 czerwca 2012 r., sygn. akt I FSK 1586/11 NSA zauważył, że „Sam tylko fakt wyłączenia jakiegokolwiek składnika majątku nie pozwala na stwierdzenie, że już z tego powodu przedmiotem zbycia nie jest zorganizowana część przedsiębiorstwa, bowiem decydującą jest okoliczność, czy przy użyciu tej części można samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. (…) Jeśli wyłączenie określonego składnika nie pozbawi wydzielonego kompleksu majątkowego cech przedsiębiorstwa bądź jego zorganizowanej części, to zbycie w takiej postaci nie podlega podatkowi od towarów i usług”.

W przedmiotowej sprawie Państwa wątpliwości dotyczą ustalenia czy przeniesienie na inną Spółkę z tej samej grupy kapitałowej zespołu składników materialnych i niematerialnych przyporządkowanych do segmentu działalności Y, następujące w wyniku Państwa podziału, nie będzie opodatkowane podatkiem od VAT.

Mając na uwadze powołane powyżej przepisy prawa należy stwierdzić, że zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich, by można było mówić o nich jak o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa w momencie przekazania określonych składników majątkowych (na ile stanowią w nim w tym momencie wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Z opisu sprawy wynika, że są Państwo spółką kapitałową z siedzibą w Polsce. Są Państwo również zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług.

Obecnie prowadzą Państwo działalność w zakresie dystrybucji paliw gazowych oraz regazyfikacji skroplonego gazu ziemnego („działalność X”) oraz w zakresie obrotu paliwami gazowymi („działalność Y”). Z uwagi na wymogi wynikające z ustawy z dnia 10 kwietnia 1997 r. Prawo energetyczne (t.j. Dz. U. z 2021 r. poz. 716 ze zm.), nie mogą Państwo jednocześnie prowadzić działalności X i działalności w Y.

Zamierzają Państwo kontynuować prowadzenie działalności w zakresie dystrybucji paliw gazowych (działalność X) w oparciu o zespół składników materialnych i niematerialnych, który pozostanie u Państwa. Natomiast na inną spółkę z grupy kapitałowej, do której Państwo należą, zostanie przeniesiony zespół składników materialnych i niematerialnych związanych z działalnością w zakresie obrotu paliwami.

Do działalności Y przypisane zostaną następujące składniki majątku:

− koncesja na Obrót;

− taryfa na sprzedaż paliw gazowych zatwierdzona decyzją Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki;

− umowy na zakup paliw gazowych/umowa o świadczenie usług brokerskich;

− majątkowe prawa autorskie do logo będącego znakiem słowno-graficznym, który odzwierciedla słowa składające się na firmę \[…\], który jest wykorzystywany w relacjach z odbiorcami finalnymi wraz z ochroną wynikającą ze znaku towarowego;

− prawa i obowiązki wynikające z kompleksowych umów dostarczania paliwa gazowego zawartych z odbiorcami finalnymi;

− baza klientów, z którymi zawarte zostały kompleksowe umowy dostarczania paliwa gazowego;

− wyposażenie, np. wyposażenie biur, telefony;

− wartości niematerialne i prawne do oprogramowania komputerowego;

− środki trwałe, na które składają się między innymi samochody oraz komputery;

− należności krótkoterminowe związane z zawartymi umowami kompleksowymi z odbiorcami paliwa gazowego i usług dystrybucji;

− inne umowy zawarte przez Spółkę Dzieloną potrzebne do prowadzenia działalności Y, jak przykładowo obejmujące usługi przewozu LNG;

− środki pieniężne;

− zapasy złożone ze świadectw efektywności energetycznej;

− zespół pracowników odpowiedzialny za sprzedaż paliwa gazowego oraz obsługę klientów, zakup paliwa gazowego, ponadto część pracowników związanych z działem księgowości, kontrolingu, działem personalnym i sekretariatu. Wybrani, pojedynczy pracownicy działalności Y (zajmujący się obsługą klienta lub marketingiem) mogą być w momencie Podziału zatrudnieni również na część etatu u Wspólnika. Wykonują oni w tym zakresie u Wspólnika czynności związane z obsługa klientów Wspólnika lub marketingiem.

Natomiast do działalności X przypisano następujące składniki majątku, które w ramach Podziału pozostaną w Spółce Dzielonej:

− Koncesja na Dystrybucję oraz Koncesja na Skraplanie;

− taryfa na dystrybucję paliw gazowych zatwierdzona decyzją Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki;

− środki trwałe na które składają się m.in. infrastruktura sieciowa tj. sieci gazowe średniego i wysokiego ciśnienia oraz przyłącza, stancje LNG, stacje redukcyjno‑pomiarowe, urządzenia pomiarowe tj. gazomierze i reduktory , grunty na których znajduje się część infrastruktury sieciowej oraz niezbędne wyposażenie do utrzymania infrastruktury sieciowej (samochody, urządzenia techniczne, itp.) oraz wyposażenie biur (meble, komputery, itp.);

− umowa o współpracy międzyoperatorskiej zawarta z \[…\]/\[…\] w celu określenia warunków współpracy w związku z przyłączeniem do sieci przesyłowej \[…\]/sieci dystrybucyjnej \[…\] sieci dystrybucyjnych pozostających w eksploatacji Spółki Dzielonej;

− prawa i obowiązki wynikające z umów dystrybucyjnych zawartych ze sprzedawcami (tzw. zlecającymi usługę dystrybucji) realizującymi sprzedaż paliw gazowych na rzecz odbiorców przyłączonych do sieci dystrybucyjnej pozostającej w eksploatacji Spółki Dzielonej;

− wartości niematerialne i prawne do oprogramowania komputerowego;

− należności długoterminowe związane między innymi z kaucjami wpłaconymi dla kontrahentów;

− długoterminowe i krótkoterminowe rozliczenia międzyokresowe na które składają się miedzy innymi opłaty przyłączeniowe uiszczone na rzecz \[…\];

− zapasy złożone z materiałów do budowy i utrzymania przyłączy;

− należności krótkoterminowe związane z opłatami za przyłączenie do sieci odbiorców oraz opłatami dystrybucyjnymi;

− środki pieniężne związane z działalnością X;

− zobowiązania wynikające ze świadczonych usług budowy i utrzymania infrastruktury sieciowej, zobowiązania wobec pracowników;

− wyposażenie, np. telefony, drobny sprzęt biurowy;

− inne umowy zawarte przez Spółkę Dzieloną potrzebne do prowadzenia działalności X jak przykładowo związane z analizą laboratoryjną stopnia nawonienia gazu, ekspertyzą i kalibracją gazomierzy, czy wykonawstwa sieci gazowych, przyłączy, stacji redukcyjno - pomiarowych i stacji LNG;

− prawo własności nieruchomości w \[…\];

− umowa o świadczenie usług przesyłania paliwa gazowego zawarta z \[…\] (wraz z nadanym Spółce Dzielonej kodem \[…\]) oraz umowy o świadczenie usług dystrybucji paliwa gazowego zawarte z \[…\];

− umowa o przekazywanie do systemu \[…\] danych o zawartych umowach dotyczących produktów energetycznych zawartych na rynku hurtowym w wykonaniu obowiązków wynikających z \[…\];

− zespół pracowników odpowiedzialny za nadzór nad budową infrastruktury sieciowej oraz jej eksploatacją i utrzymaniem, pracownicy zatrudnieni w działach wspomagających odpowiedzialnych za zaopatrzenie w materiały i usługi, pracownicy działu taryf oraz część pracowników związana z działem księgowości, kontrolingu, działem personalnym i sekretariatu.

W świetle powyższego stwierdzić należy, że działalność X, jak i działalność Y stanowi zorganizowany zespół składników materialnych i niematerialnych.

Pomimo świadczenia usług z zakresu dystrybucji paliwa gazowego oraz sprzedaży paliwa gazowego do odbiorców finalnych w obrębie jednego przedsiębiorstwa, nie łączą Państwo tych funkcji i w praktyce w Państwa obrębie ten podział jest funkcjonujący. Stwierdzić zatem należy, że zarówno działalność X, jak i działalność Y są wydzielone pod względem funkcjonalnym i pomimo prowadzenia ich do tej pory w ramach jednego przedsiębiorstwa są one prowadzone niezależnie od siebie.

Natomiast podział organizacyjny jest konsekwencją regulacji Prawa Energetycznego, ponieważ Państwa struktura organizacyjna została ukształtowana w sposób, aby w sprawach bieżących, które nie wymagają uzyskania uprzedniej uchwały Zarządu, osoby odpowiedzialne za zarządzanie działalnością X nie uczestniczyły w strukturach zarządzania zajmujących się Obrotem paliwami gazowymi, a także nie były odpowiedzialne, bezpośrednio lub pośrednio, za bieżącą działalność w tym zakresie.

W związku z powyższym stwierdzić należy, że działalność Y jest wydzielona w istniejącym przedsiębiorstwie pod względem organizacyjnym.

Wskazać również należy, że prowadzą Państwo odrębną ewidencję księgową dla poszczególnych obszarów tych działalności. Jest to widoczne m.in. w sprawozdaniach finansowych, gdzie w bilansie rachunków zysków i strat są wyszczególnione poszczególne pozycje dla działalności X oraz dla działalności Y. Przygotowują Państwo również, dla potrzeb wewnętrznych odrębne budżety dla obu obszarów działalności.

Z powyższego wynika zatem, że jest możliwe odrębne przypisanie środków finansowych zarówno do działalności X oraz do działalności Y. Powyższe wynika z faktu, że dla obu segmentów działalności jest prowadzona osobna księgowość, a ponadto oba segmenty działalności dysponują odrębnym budżetem.

Tym samym stwierdzić należy, że działalność Y jest również wydzielona pod względem finansowym

Przedstawione we wniosku okoliczności wskazują również, że mający być przedmiotem planowanego przeniesienia na Spółkę segment działalności Y posiada potencjalną zdolność do funkcjonowania na rynku jako samodzielny podmiot gospodarczy. Przedstawiony przez Państwa opis sprawy prowadzi do wniosku, że segment działalności Y posiada zdolność do bycia niezależnym przedsiębiorstwem samodzielnie realizującym określone zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Podkreślacie Państwo we wniosku, że „zarówno segment działalności Y, jak i segment działalności X stanowią funkcjonalnie odrębne całości, przeznaczone do samodzielnego prowadzenia powierzonych zadań tj. odpowiednio sprzedaży paliwa gazowego i jego dystrybucji”, że „osiągnęły samodzielność gospodarczą, ponieważ pomimo tego, że funkcjonowały w obrębie jednego przedsiębiorstwa, to prowadziły w pełni niezależną i samodzielną działalność w zupełnie innych obszarach rynku gazowego”.

Ponadto po podziale i przejęciu segmentu działalności Y Spółka będzie kontynuowała dotychczasową działalność, która była prowadzona w Spółce dzielonej. Wskazują na to podane przez Państwa fakty takie jak np. przejęcie bazy klientów, z którymi zawarte są kompleksowe umowy dostarczania paliwa, przejście w ramach Podziału na Spółkę praw i obowiązków wynikających z Koncesji na Obrót, przy czym wskazują Państwo, że Spółka dokona wymaganej technicznej aktualizacji treści tej koncesji w zakresie firmy i innych danych koncesjonariusza i wystąpi ze stosownym wnioskiem w tym zakresie do Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki. Czy również to, że po Podziale Spółka będzie posługiwała się taryfą na sprzedaż paliw gazowych zatwierdzoną przez Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki uzyskaną przez Spółkę Dzieloną. Będzie to stan przejściowy, ponieważ Spółka jako przedsiębiorstwo energetyczne powstałe w wyniku przekształcenia (podziału) zachowa prawo do prowadzenia rozliczeń z odbiorcami na podstawie cen i stawek opłat ustalonych w taryfie Spółki Dzielonej, która uległa przekształceniu organizacyjnemu, przez okres, na jaki taryfa została zatwierdzona przez Prezesa Urzędu Regulacji Energetyki, ale nie dłużej niż przez okres 12 miesięcy od Podziału.

Biorąc powyższe pod uwagę uznać należy, że działalność Y stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa. Mając to na uwadze stwierdzić należy, że skoro przedmiotem wydzielenia z Państwa struktury będzie zespół składników materialnych i niematerialnych w postaci działalności Y, to czynność ta nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy.

Tym samym Państwa stanowisko należało uznać za **prawidłowe.**

Dodatkowe informacje
--------------------

Zaznaczenia wymaga, że Organ podatkowy jest ściśle związany przedstawionym we wniosku opisem stanu faktycznego/zdarzenia przyszłego. Wnioskodawca ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego oraz zdarzenia przyszłego. Podkreślenia wymaga, że interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem podanym przez Panią w złożonym wniosku. W związku z tym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzeń przyszłych, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

− Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Pana sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosuje się Pan do interpretacji.

− Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

− Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w \[…\]. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).