Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0113-KDIPT1-3.4012.663.2023.3.MK
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2023-12-22
Teza: Podleganie opodatkowaniu czynności nieodpłatnego przekazania na rzecz wspólników spółki udziałów w działce zabudowanej, udziałów w działce niezabudowanej oraz braku zwolnienia z podatku od towarów i usług dla tej czynności.
Słowa kluczowe: nieruchomości; zwolnienie; środek-środek trwały-wycofanie środka trwałego
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 2. Dostawa towarów i świadczenie usług -Nieodpłatna dostawa towarów
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 7.-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 7.-ust. 2

Interpretacja indywidualna – stanowisko w części prawidłowe i w części nieprawidłowe
====================================================================================

Szanowni Państwo

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego stanu faktycznego w podatku od towarów i usług jest:

\- prawidłowe w części dotyczącej podlegania opodatkowaniu czynności nieodpłatnego przekazania na rzecz wspólników spółki udziałów w działce zabudowanej nr \`(...)\` oraz braku zwolnienia z podatku od towarów i usług dla tej czynności oraz

\- nieprawidłowe w części podlegania opodatkowaniu czynności nieodpłatnego przekazania na rzecz wspólników spółki udziałów w działce niezabudowanej nr \`(...)\`.

**Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej**

16 października 2023 r. wpłynął Państwa wniosek z 16 października 2023 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podlegania opodatkowaniu czynności nieodpłatnego przekazania na rzecz wspólników spółki udziałów w działce zabudowanej nr \`(...)\`, udziałów w działce niezabudowanej nr \`(...)\` oraz braku zwolnienia z podatku od towarów i usług dla tej czynności. Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 19 grudnia 2023 r. (wpływ 19 grudnia 2023 r.). Treść wniosku jest następująca:

**Opis stanu faktycznego**

X Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: „Wnioskodawca”) uzyskała wpis do Rejestru Przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego w dniu 1 września 2023 r. jako spółka powstała z przekształcenia spółki jawnej X \`(...)\` Spółka jawna (dalej: Poprzednik Prawny lub Spółka Jawna) w spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością na podstawie uchwały wspólników podjętej dnia 13 lipca 2023 r.

Jest zarejestrowanym czynnym podatnikiem VAT posiadającym siedzibę działalności gospodarczej w Polsce. Główne PKD Spółki to kod: 22.23, Z - produkcja wyrobów dla budownictwa z tworzyw sztucznych. Na mocy art. 93a § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz.U z 2022 r. poz. 2651 t. j.) Spółka wstąpiła we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki przekształcanej Spółki Jawnej.

W dniu 23 marca 2018 r. poprzednik Prawny Wnioskodawcy nabył nieruchomość składającą się z działek nr \`(...)\` oraz \`(...)\` o łącznym obszarze 1,14 ha zabudowanych magazynem zbożowym o powierzchni 1071 m2, metalową wiatą o powierzchni 241 m2 oraz budynkiem socjalnym o powierzchni 95 m2, objętą księgą wieczystą o nr: \`(...)\` (dalej: „Nieruchomość”) od osób fizycznych nieprowadzących działalności gospodarczej. Spółka Jawna uiściła należny podatek od czynności cywilnoprawnych. Spółka Jawna po zakupie Nieruchomości rozpoczęła prace remontowo- modernizacyjne mające na celu przystosowanie zakupionego środka trwałego do użytkowania. Wydatki na powyższy środek trwały były ponoszone w okresie od 24 września 2018 roku do 3 grudnia 2021 roku. Poniesione nakłady przekroczyły 30% wartości początkowej środka trwałego. Spółka Jawna odliczała od podatku należnego podatek naliczony przy nabyciu towarów i usług wykorzystywanych do prac remontowo-modernizacyjnych. Po zakończeniu prac Spółka Jawna w dniu 31 grudnia 2021 roku wprowadziła zakupiony środek trwały do ewidencji środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych oraz rozpoczęła jego użytkowanie. Wspólnicy Spółki Jawnej ponoszonych nakładów nie odnosili w ciężar bieżących kosztów uzyskania przychodu, ale uwzględnili je w wartości początkowej środka trwałego i od tak ustalonej kwoty rozpoczęli dokonywanie odpisów amortyzacyjnych po przyjęciu nieruchomości do użytkowania.

W dniu 29 marca 2023 roku, wspólnicy Spółki Jawnej podjęli uchwałę o nieodpłatnym przekazaniu Nieruchomości stanowiącej majątek Spółki Jawnej na rzecz wspólników Spółki Jawnej, do ich majątku prywatnego na ich potrzeby własne w ramach własności ułamkowej w udziałach równych ich udziałowi w zysku i stratach Spółki Jawnej (po 1/2 części dla wspólnika). W związku z podjętą uchwałą, również w dniu 29 marca 2023 roku doszło do zawarcia pomiędzy Spółką Jawną a jej wspólnikami, umowy nieodpłatnego przeniesienia własności Nieruchomości na rzecz wspólników.

W uzupełnieniu wniosku wskazali Państwo:

1) Czy obie działki nr \`(...)\` oraz \`(...)\` są zabudowane magazynem zbożowym, metalową wiatą oraz budynkiem socjalnym? Jeżeli nie to należy wskazać na której z działek znajdują się wyżej wymienione obiekty.

Na działce nr \`(...)\` w momencie nieodpłatnego przekazania na rzecz wspólników Spółki jawnej znajdował się budynek produkcyjno-biurowy przebudowany z magazynu zbóż. Budynki socjalne i wiata już nie istniały w tamtym momencie. Działka nr \`(...)\` jest niezabudowana.

2) Czy znajdujące się na przedmiotowej nieruchomości obiekty (magazyn zbożowy metalowa wiata oraz budynek socjalny) stanowią budynki, budowle bądź urządzenia budowlane, w rozumieniu przepisów art. 3 pkt 2), 3) i 9) ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 682 ze zm.)? Prosimy wskazać odrębnie dla każdego obiektu.

Budynek produkcyjno-biurowy przebudowany z magazynu zbóż stanowi budynek w rozumieniu przepisu art. 3 pkt 2 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 682 ze zm.). Wiata i budynek socjalny nie istniały w momencie nieodpłatnego przekazania.

3) Czy posadowione na przedmiotowej nieruchomości ww. obiekty są trwale związane z gruntem? Prosimy wskazać, które obiekty są trwale związane z gruntem.

Budynek produkcyjno-biurowy przebudowany z magazynu zbóż jest trwale związany z gruntem. Wiata i budynek socjalny nie istniały w momencie nieodpłatnego przekazania.

4) W przypadku gdy któraś z działek jest działką niezabudowaną to należy wskazać:

a. numer działki niezabudowanej,

b. czy działka objęta jest miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego,

c. jakie jest przeznaczenie tej działki według miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego,

d. czy dla działki wydano decyzję o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu,

e. jakie przeznaczenie tej działki określa decyzja o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu.

Działka nr \`(...)\` jest działką niezabudowaną. Działka nr \`(...)\` jest objęta miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego. Według miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego dla działki \`(...)\` wskazano, że działka usytuowana jest na terenach działalności produkcyjnej o niskiej intensywności zagospodarowania oznaczonych na planie symbolem A1 PPn. Dla działki nr \`(...)\` w przeszłości wydano decyzję o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, jednak ponieważ zgodnie z uchwałą nr \`(...)\`Rady Gminy w C. z dnia \`(...)\` roku w sprawie miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego Gminy C. na działce nr \`(...)\` obowiązuje miejscowy plan zagospodarowania terenu, zapisy decyzji nie mają znaczenia w sprawie. Zgodnie z art. 2 pkt 33 ustawy o VAT przez tereny budowlane rozumie się grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu - zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym.

5) W związku ze wskazaniem w opisie sprawy „Wydatki na powyższy środek trwały były ponoszone w okresie od 24 września 2018 roku do 3 grudnia 2021 roku. Poniesione nakłady przekroczyły 30% wartości początkowej środka trwałego.”, czy wszystkie obiekty (magazyn zbożowy, metalowa wiata oraz budynek socjalny) były przedmiotem prac remontowo-modernizacyjnych mających na celu przystosowanie zakupionego środka trwałego do użytkowania.

Przedmiotem prac remontowo-modernizacyjnych mających na celu przystosowanie zakupionego środka trwałego do użytkowania był magazyn zbóż, który w wyniku tych działań stał się budynkiem produkcyjno-biurowym.

6) Czy w przypadku wszystkich obiektów (magazyn zbożowy, metalowa wiata oraz budynek socjalny) poniesione nakłady przekroczyły 30% wartości początkowej obiektu. Proszę wskazać odrębnie dla każdego z ww. obiektów.

Poniesione nakłady przekroczyły 30% wartości początkowej obiektu w przypadku byłego magazynu zbóż, który stał się budynkiem produkcyjno-biurowym.

7) W związku ze wskazaniem w opisie sprawy „Po zakończeniu prac Spółka Jawna w dniu 31 grudnia 2021 roku wprowadziła zakupiony środek trwały do ewidencji środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych oraz rozpoczęła jego użytkowanie.”, czy wszystkie obiekty znajdujące się na przedmiotowej nieruchomości tj. magazyn zbożowy, metalowa wiata oraz budynek socjalny zostały oddane do użytkowania po zakończonych pracach remontowo-modernizacyjnych w dniu 31 grudnia 2021 roku. Proszę wskazać odrębnie dla każdego z ww. obiektów.

Do użytkowania został oddany budynek produkcyjno-biurowy przebudowany z magazynu zbóż.

**Pytania**

1\. Czy wycofanie Nieruchomości z majątku Spółki Jawnej i następnie nieodpłatne przekazanie udziałów w niej do prywatnych majątków wspólników stanowiło dostawę towarów i czy spowodowało po stronie Spółki Jawnej obowiązek zapłaty podatku od towarów i usług z tytułu nieodpłatnego przekazania nieruchomości?

2\. Czy w opisanym stanie faktycznym, czynność wyprowadzenia nieruchomości z majątku Spółki Jawnej do majątku wspólników podlega zwolnieniu z podatku od towarów i usług uregulowanemu w art. 43 ust. 1 pkt 10 i 10a ustawy o VAT?

**Państwa stanowisko w sprawie**

Zdaniem Spółki:

1\. Wycofanie Nieruchomości z majątku Spółki Jawnej i nieodpłatne przekazanie jej do majątku prywatnego wspólników Spółki stanowiło odpłatną dostawę towarów, która zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy o VAT, podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

2\. Czynność wyprowadzenia Nieruchomości z majątku Spółki Jawnej do majątku wspólników nie podlegała zwolnieniu z podatku od towarów i usług uregulowanemu w art. 43 ust. 1 pkt 10 i 10a ustawy o VAT.

V. \[UZASADNIENIE WNIOSKODAWCY\]

Wnioskodawca stoi na stanowisku, że nieodpłatne wycofanie z majątku Spółki Jawnej Nieruchomości i przekazanie udziałów w niej do prywatnego majątku wspólników, w częściach odpowiadających ich udziałowi w zysku Spółki Jawnej, było po stronie Spółki Jawnej czynnością podlegającą opodatkowaniu.

Zgodnie z art. 5. ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Przez towar należy rozumieć rzeczy oraz ich części, a także wszystkie postacie energii (art. 2 pkt 6 ustawy o VAT). Stosownie do art. 7 ust. 1 ustawy o VAT przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

Z powyższych przepisów wynika, że w sytuacji, gdy przedmiotem dostawy są towary w rozumieniu art. 2 pkt 6 ustawy o VAT i gdy czynność ta prowadzi do przeniesienia prawa do rozporządzania tymi towarami jak właściciel, mamy do czynienia z dostawą tych towarów w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Towarem zgodnie z art. 2 pkt 6 ustawy o VAT jest zarówno grunt, jak i budynek, budowla lub ich część, przy czym zgodnie z art. 29a ust. 8 ustawy o VAT, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu — skutkuje to zastosowaniem do gruntu tej samej stawki (lub zwolnienia), która dotyczy budynku czy budowli.

Czynnością zrównaną z odpłatną dostawą towarów, o której mowa w art. 7 ust. 1 ustawy jest także, zgodnie z ust. 2 tego artykułu, przekazanie nieodpłatnie, przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa, w szczególności:

1\. przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia,

2\. wszelkie inne darowizny - jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych.

Aby doszło do uznania czynności nieodpłatnego przekazania towarów za czynność zrównaną z odpłatną dostawą towarów, muszą być spełnione łącznie następujące warunki:

\- dokonującym nieodpłatnego przekazania jest podatnik podatku od towarów i usług,

\- przekazane przez podatnika towary należą do jego przedsiębiorstwa,

\- przedmiotem nieodpłatnego przekazania jest towar (lub jego części składowe), w stosunku do którego podatnikowi przysługiwało w całości lub w części prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy jego nabyciu, imporcie lub wytworzeniu.

Spółka Jawna nabyła Nieruchomość i wykorzystywała ją do wykonywania czynności opodatkowanych podatkiem od towarów i usług. Włączyła jednocześnie Nieruchomość do swojego przedsiębiorstwa jako środek trwały. Następnie udziały w Nieruchomości zostały przekazane nieodpłatnie na rzecz wspólników Spółki Jawnej. Tym samym spełniona została przesłanka nieodpłatnego przekazania na rzecz wspólników towarów należących do przedsiębiorstwa podatnika.

Wprawdzie Spółce Jawnej nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego od nabycia Nieruchomości w związku z nabyciem jej od osoby fizycznej nieprowadzącej działalności gospodarczej, lecz Spółka Jawna dokonała modernizacji tej Nieruchomości i odliczyła podatek naliczony przy nabyciu towarów i usług wykorzystanych do tego celu. Należy zatem przyjąć, że Spółka Jawna miała prawo do odliczenia podatku naliczonego przy nabyciu części składowej tej nieruchomości.

Można stwierdzić, że nieodpłatne wycofanie Nieruchomości do majątku osobistego wspólników stanowiło czynność podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Czynność, która podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług może być opodatkowana właściwą stawką podatku, albo może korzystać ze zwolnienia od tego podatku.

Stosownie do art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

a. dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

b. pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Według art. 2 pkt 14 ustawy, przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

a. wybudowaniu lub

b. ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

W świetle art. 22g ust. 17 ustawy z dnia o podatku dochodowym od osób fizycznych (tj. Dz.U. z 2022 r., poz. 2647 ze zm., dalej: ustawa o PIT), która znajdzie zastosowanie do opodatkowania wspólników Spółki, jeżeli środki trwałe uległy ulepszeniu w wyniku przebudowy, rozbudowy, rekonstrukcji, adaptacji lub modernizacji, wartość początkową tych środków, ustaloną zgodnie z ust. 1, 3-9 i 11-15, powiększa się o sumę wydatków na ich ulepszenie, w tym także o wydatki na nabycie części składowych lub peryferyjnych, których jednostkowa cena nabycia przekracza 10 000 zł. Środki trwałe uważa się za ulepszone, gdy suma wydatków poniesionych na ich przebudowę, rozbudowę, rekonstrukcję, adaptację lub modernizację w danym roku podatkowym przekracza 10 000 zł i wydatki te powodują wzrost wartości użytkowej w stosunku do wartości z dnia przyjęcia środków trwałych do używania, mierzonej w szczególności okresem używania, zdolnością wytwórczą, jakością produktów uzyskiwanych za pomocą ulepszonych środków trwałych i kosztami ich eksploatacji.

Natomiast zgodnie z art. 22j ust. 3 pkt 2 ustawy o PIT środki trwałe, o których mowa w ust. 1 pkt 3, uznaje się za ulepszone - jeżeli przed wprowadzeniem do ewidencji wydatki poniesione przez podatnika na ulepszenie stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Modernizacją jest trwałe unowocześnienie środka trwałego, które podnosi jego wartość techniczną, jak i przystosowanie składnika majątkowego do wykorzystania w innym celu niż pierwotne jego przeznaczenie lub nadanie temu składnikowi nowych cech użytkowych, wyrażające się w poprawie standardu użytkowego lub technicznego lub obniżce kosztów eksploatacji. Przy czym efektem ulepszenia środka trwałego w rozumieniu omawianego przepisu ma być ponadto zwiększenie jego wartości użytkowej w stosunku do wartości z dnia przyjęcia środka trwałego do używania, wyrażające się przykładowo wydłużeniem okresu jego używania. O tym, czy poniesione nakłady stanowią wydatki na remont, bezpośrednio zaliczane do kosztów uzyskania przychodów, czy też uznane zostaną za nakłady na ulepszenie środka trwałego i będą zaliczane do kosztów uzyskania przychodów poprzez odpisy amortyzacyjne zgodnie z obowiązującymi w tym zakresie przepisami decyduje zakres przeprowadzonych robót.

W ocenie Wnioskodawcy, nakłady ponoszone przez Spółkę Jawną po nabyciu Nieruchomości mają charakter ulepszenia, o którym wspomina art. 2 ust. 14 ustawy o VAT. Spółka w dniu 31 grudnia 2021 roku wprowadziła do ewidencji środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych zakupioną Nieruchomość, a tym samym rozpoczęła jej wykorzystywanie w ramach czynności opodatkowanych dokonywanych przez Spółkę. W ocenie Wnioskodawcy, należy wskazać, że początkowe pierwsze zasiedlenie niewątpliwie nastąpiło w momencie pierwszego oddania Nieruchomości do użytkowania. Natomiast ze względu na to, że Spółka poniosła nakłady na prace remontowo-modernizacyjne w wysokości przekraczającej 30% wartości początkowej to pierwotne pierwsze zasiedlenie zostało tym ulepszeniem anulowane. Z dokonanej wykładni przepisów prawa należy wnioskować, że kolejne pierwsze zasiedlenie nastąpiło w momencie oddania Nieruchomości do użytkowania po jej ulepszeniu.

Powyższe wskazuje, że do pierwszego zasiedlenia doszło w dniu 31 grudnia 2021 roku. Oznacza to, że pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą Nieruchomości upłynął okres krótszy niż 2 lata, zatem zwolnienie przewidziane w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT nie znajdzie zastosowania.

Dodatkowo na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT zwalnia się od podatku o dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem że:

a) w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

b) dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Biorąc pod uwagę opis stanu faktycznego również warunki do zwolnienia opisane w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT nie zostały spełnione, ponieważ Spółka Jawna ponosiła wydatki na ulepszenie Nieruchomości w wysokości przekraczającej 30% wartości początkowej.

W związku z powyższym czynność wyprowadzenia Nieruchomości z majątku Spółki do majątku wspólników nie podlega zwolnieniu z podatku od towarów i usług uregulowanemu w art. 43 ust. 1 pkt. 10 i 10a ustawy o VAT.

Wobec tego Wnioskodawca wnosi o potwierdzenie powyższego stanowiska.

W uzupełnieniu wniosku wskazali Państwo:

Podstawa opodatkowania z tytułu sprzedaży wyodrębnionych geodezyjnie działek objętych jedną księgą wieczystą o różnym statusie podatkowym na gruncie VAT, powinna zostać ustalona odrębnie w odniesieniu do każdej z tych działek. Na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy o VAT zwalnia się od podatku dostawę terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane. Zgodnie z art. 2 pkt 33 ustawy o VAT przez tereny budowlane rozumie się rozumie się grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu - zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym.

Działka nr \`(...)\` w momencie nieodpłatnego przeniesienia na rzecz wspólników Spółki Jawnej była objęta miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego z przeznaczeniem jako teren działalności produkcyjnej o niskiej intensywności zagospodarowania oznaczony na planie symbolem A1 PPn.

W konsekwencji Wnioskodawca podtrzymuje swoje stanowisko, zgodnie z którym wycofanie Nieruchomości z majątku Spółki Jawnej i nieodpłatne przekazanie jej do majątku prywatnego wspólników Spółki stanowiło odpłatną dostawę towarów, która zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy o VAT, podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Jak również czynność wyprowadzenia Nieruchomości z majątku Spółki Jawnej do majątku wspólników nie podlegała zwolnieniu z podatku od towarów i usług uregulowanemu w art. 43 ust. 1 pkt 10 i 10a ustawy o VAT.

Czynność wyprowadzenia Nieruchomości z majątku Spółki Jawnej do majątku wspólników nie podlegała również zwolnieniu przewidzianemu w art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy o VAT.

**Ocena** **stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest:

\- prawidłowe w części dotyczącej podlegania opodatkowaniu czynności nieodpłatnego przekazania na rzecz wspólników spółki udziałów w działce zabudowanej nr \`(...)\` oraz braku zwolnienia z podatku od towarów i usług dla tej czynności oraz

\- nieprawidłowe w części podlegania opodatkowaniu czynności nieodpłatnego przekazania na rzecz wspólników spółki udziałów w działce niezabudowanej nr \`(...)\`.

**Uzasadnienie interpretacji indywidualnej**

Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2023 r., poz. 1570 ze zm.), zwanej dalej „ustawą”:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, podlegają:

1) odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju;

2) eksport towarów;

3) import towarów na terytorium kraju;

4) wewnątrzwspólnotowe nabycie towarów za wynagrodzeniem na terytorium kraju;

5) wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

Na podstawie art. 2 pkt 6 ustawy:

Ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o towarach - rozumie się przez to rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

W świetle art. 8 ust. 1 ustawy:

Przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7.

Z treści powołanego wyżej przepisu art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy, jednoznacznie wynika, że dostawa towarów i świadczenie usług co do zasady podlegają opodatkowaniu VAT jedynie wówczas, gdy czynności te są wykonywane odpłatnie. Ustawodawca jednakże przewidział od powyższej reguły wyjątki, które zostały zawarte – w przypadku dostawy towarów – w art. 7 ust. 2 ustawy.

Stosownie do art. 7 ust. 2 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się również przekazanie nieodpłatnie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa, w szczególności:

1) przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia,

2) wszelkie inne darowizny

− jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych.

Jak wynika z powyższych uregulowań, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega generalnie każde nieodpłatne przekazanie towaru należącego do przedsiębiorstwa, w tym także wszelkie inne darowizny, z którym wiąże się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, o ile podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu, imporcie lub wytworzeniu tych towarów lub ich części składowych.

Zatem aby nieodpłatne przekazanie towarów – w świetle powołanego art. 7 ust. 2 ustawy – podlegało opodatkowaniu VAT konieczne jest łączne spełnienie następujących warunków:

· nieodpłatne przekazanie dokonywane jest przez podatnika podatku VAT,

· przekazane przez podatnika towary należą do jego przedsiębiorstwa,

· przedmiotem nieodpłatnego przekazania jest towar, w stosunku do którego podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tego towaru lub jego części składowych.

Jeżeli natomiast podatnik nie miał prawa do odliczenia podatku naliczonego, to nieodpłatne przekazanie tych towarów pozostaje poza zakresem opodatkowania (podatnik nie musi dokonać ich opodatkowania), bez względu na cel, na który zostały one przekazane.

Jak wynika z przywołanych wyżej przepisów, czynność polegająca na nieodpłatnym przekazaniu należących do majątku przedsiębiorstwa nieruchomości na cele osobiste wspólników – w oparciu o przepis art. 7 ust. 2 ustawy – będzie podlegać opodatkowaniu, w sytuacji gdy podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do odliczenia podatku naliczonego przy nabyciu, imporcie lub wytworzeniu tych nieruchomości lub ich części składowych.

W związku z podjętą uchwałą w dniu 29 marca 2023 roku Spółka jawna jako podatnik VAT czynny dokonała nieodpłatnego przekazania należących do majątku spółki działki nr \`(...)\` oraz budynku produkcyjno-biurowego wraz z działką nr \`(...)\`. Na działce nr \`(...)\` w momencie nieodpłatnego przekazania na rzecz wspólników Spółki jawnej znajdował się budynek produkcyjno-biurowy przebudowany z magazynu zbóż. Działka nr \`(...)\` jest niezabudowana. Spółka Jawna odliczała od podatku należnego podatek naliczony przy nabyciu towarów i usług wykorzystywanych do prac remontowo-modernizacyjnych.

Wobec powyższego, dla czynności nieodpłatnego przekazania na rzecz wspólników spółki jawnej udziałów w budynku produkcyjno-biurowym i udziałów w działce nr \`(...)\` na której znajduje się ww. budynek zostały spełnione przesłanki warunkujące zrównanie nieodpłatnego przekazania towarów z odpłatną dostawą towarów, co w konsekwencji oznacza, że czynność ta podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Natomiast w przypadku działki niezabudowanej nr \`(...)\` nie zostaną spełnione przesłanki warunkujące zrównanie nieodpłatnego przekazania towarów z odpłatną dostawą towarów, ponieważ spółce jawnej nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia ww. działki, co w konsekwencji oznacza, że czynność nieodpłatnego przekazania udziałów w ww. działce nie podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Dokonywana czynność, która podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług może albo być opodatkowana właściwą stawką podatku, albo może korzystać ze zwolnienia od tego podatku.

Zakres i zasady zwolnienia od podatku od towarów i usług dostawy towarów zostały określone m.in. w art. 43 ustawy.

W art. 43 ust. 1 pkt 10 i pkt 10a ustawy ustawodawca przewidział zwolnienie od podatku VAT dla dostawy nieruchomości spełniających określone w tych przepisach warunki.

Stosownie do treści art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy:

Zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

a) dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

b) pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Z powyższego uregulowania wynika, że dostawa budynków, budowli lub ich części jest – co do zasady – zwolniona od podatku od towarów i usług. Wyjątek stanowi dostawa w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz jeżeli pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Zatem dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynków, budowli lub ich części kluczowym jest ustalenie, kiedy nastąpiło pierwsze zasiedlenie i jaki upłynął okres od tego momentu.

Według art. 2 pkt 14 ustawy przez pierwsze zasiedlenie rozumie się:

Oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

a) wybudowaniu lub

b) ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

W tym miejscu należy zauważyć, że w przypadku nieruchomości niespełniających przesłanek do zwolnienia od podatku na podstawie powołanego wyżej przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, ustawodawca umożliwia podatnikom – po spełnieniu określonych warunków – skorzystanie ze zwolnienia wskazanego w pkt 10a tego przepisu.

Stosownie do treści art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy:

Zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem że:

a) w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

b) dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Należy również zaznaczyć, że jeżeli nie zostaną spełnione przesłanki zastosowania zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 lub pkt 10a ustawy należy przeanalizować możliwość skorzystania ze zwolnienia od podatku w oparciu o przepis art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy:

Zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Zwolnienie od podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, dotyczy wszystkich towarów – zarówno nieruchomości, jak i ruchomości – przy nabyciu (imporcie lub wytworzeniu) których nie przysługiwało podatnikowi prawo do odliczenia podatku VAT i wykorzystywanych – niezależnie od okresu ich używania przez podatnika – wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

Wskazać należy, że dla zastosowania zwolnienia od podatku VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, dla dostawy towarów, spełnione muszą być łącznie dwa warunki wskazane w tym przepisie, tj.:

*   towary od momentu ich nabycia do momentu ich zbycia muszą służyć wyłącznie działalności zwolnionej, w żadnym momencie ich posiadania nie można zmienić ich przeznaczenia oraz sposobu wykorzystywania,
*   brak prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego przy nabyciu (imporcie, wytworzeniu) tych towarów.

Niespełnienie jednego z powyższych warunków daje podstawę do wyłączenia dostawy towarów ze zwolnienia od podatku VAT przewidzianego w ww. art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

W tym miejscu należy wyjaśnić, że kwestię opodatkowania dostawy gruntu, na którym posadowione zostały budynki lub budowle, rozstrzyga przepis art. 29a ust. 8 ustawy, zgodnie z którym:

W przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

Wobec powyższego, przy sprzedaży budynków, budowli lub ich części, dokonywanej wraz z dostawą gruntu, na którym są one posadowione, grunt dzieli byt prawny budynków w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Jeżeli dostawa budynków albo budowli lub ich części korzysta ze zwolnienia od podatku, ze zwolnienia takiego korzysta również dostawa gruntu, na którym obiekt jest posadowiony.

Co do zasady zatem grunt będący przedmiotem sprzedaży podlega opodatkowaniu według tych samych regulacji jak budynki i budowle na nim posadowione.

Z opisu sprawy wynika, że działka nr \`(...)\` zabudowana jest budynkiem produkcyjno-biurowym przebudowanym z magazynu zbóż. Na powyższy budynek były ponoszone nakłady w okresie od 24 września 2018 roku do 3 grudnia 2021 roku. Poniesione nakłady przekroczyły 30% wartości początkowej środka trwałego. Spółka Jawna odliczała od podatku należnego podatek naliczony przy nabyciu towarów i usług wykorzystywanych do prac remontowo-modernizacyjnych. Po zakończeniu prac Spółka Jawna w dniu 31 grudnia 2021 roku wprowadziła zakupiony środek trwały do ewidencji środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych oraz rozpoczęła jego użytkowanie. W dniu 29 marca 2023 roku, wspólnicy Spółki Jawnej podjęli uchwałę o nieodpłatnym przekazaniu Nieruchomości stanowiącej majątek Spółki Jawnej na rzecz wspólników Spółki Jawnej, do ich majątku prywatnego na ich potrzeby własne.

Zatem pomiędzy pierwszym zasiedleniem ulepszonego budynku produkcyjno-biurowego a momentem przeniesienia do majątku prywatnego wspólników nie upłynął okres dłuższy niż 2 lata.

W związku z powyższym dla czynności nieodpłatnego przekazania na rzecz wspólników spółki jawnej udziałów w budynku produkcyjno-biurowym stanowiącej dostawę towarów nie zostanie spełniona przesłanka do zastosowania zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Również zwolnienie na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy nie znajdzie w tym przypadku zastosowania gdyż Spółka Jawna poniosła wydatki na ulepszenie budynku produkcyjno-biurowego przekraczające 30 % wartości początkowej i odliczyła od podatku należnego podatek naliczony przy nabyciu towarów i usług wykorzystywanych do prac związanych z ulepszeniem.

W rozpatrywanym przypadku nie znajdzie również zastosowania zwolnienie na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, ponieważ budynek produkcyjno-biurowy nie był wykorzystywany wyłącznie do działalności zwolnionej oraz Spółka Jawna odliczała od podatku należnego podatek naliczony przy nabyciu towarów i usług wykorzystywanych do prac remontowo-modernizacyjnych w ww. budynku.

Zatem, czynność nieodpłatnego przekazania na rzecz wspólników spółki jawnej udziałów w budynku produkcyjno-biurowym stanowiło czynność podlegającą opodatkowaniu i niekorzystającą ze zwolnienia. Jednocześnie dostawa udziałów w działce nr \`(...)\`, na której znajduje się ww. budynek produkcyjno-biurowy - stosownie do art. 29a ust. 8 ustawy - również stanowiła czynność podlegającą opodatkowaniu i niekorzystającą ze zwolnienia.

Podsumowując czynność nieodpłatnego przekazania na rzecz wspólników spółki jawnej:

• udziałów w działce niezabudowanej nr \`(...)\` nie mieści się w pojęciu dostawy towarów, w rozumieniu art. 7 ust. 2 ustawy, tym samym nie jest czynnością podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, a zatem rozstrzyganie zwolnienia z opodatkowania podatkiem dla tej czynności jest bezzasadne,

• udziałów w działce nr \`(...)\` i udziałów w budynku produkcyjno-biurowym znajdującym się na tej działce jest czynnością podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 7 ust. 1 w zw. z art. 7 ust. 2 ustawy, nie korzystającą ze zwolnienia od podatku.

Wobec powyższego Państwa stanowisko uznałem za prawidłowe w części dotyczącej podlegania opodatkowaniu czynności nieodpłatnego przekazania na rzecz wspólników spółki udziałów w działce zabudowanej nr \`(...)\` oraz braku zwolnienia z podatku od towarów i usług dla tej czynności oraz nieprawidłowe w części podlegania opodatkowaniu czynności nieodpłatnego przekazania na rzecz wspólników spółki udziałów w działce niezabudowanej nr \`(...)\`.

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy stanu faktycznego, który Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązywał w dacie zaistnienia zdarzenia.

Wydana interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem Państwa zapytania. Inne kwestie, które nie zostały objęte pytaniami wskazanymi we wniosku, nie mogą być - zgodnie z art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej - rozpatrzone.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego zastosują się Państwo do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 ustawy Ordynacja podatkowa:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

· Zgodnie z art. 14na § 2 ustawy Ordynacja podatkowa:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

**Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację**

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1634 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA),

albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

**Podstawa prawna dla wydania interpretacji**

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383).