Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB1-3.4010.457.2021.3.PC
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2021-12-23
Teza: 1) Czy parkingi, które zostaną wybudowane przez Wnioskodawcę w ramach realizacji opisanego powyżej Przedsięwzięcia PPP (tj. na gruncie oddanym w dzierżawę przez Partnera Publicznego) będą dla niego stanowiły środek trwały o którym mowa w art. 16a ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2021 r., poz. 1800 ze zm., dalej: „ustawa o CIT”) - tj. budynek na cudzym gruncie? 2) Czy realizację opisanego powyżej Przedsięwzięcia PPP należy uznać za długoterminowy projekt z zakresu infrastruktury publicznej w rozumieniu art. 15c ust. 8 i ust. 10 ustawy o CIT i w rezultacie tego: - dla celów stosowania art. 15c ust. 1 ustawy o CIT, Wnioskodawca przy wyliczaniu nadwyżki kosztów finansowania dłużnego nie będzie brał pod uwagę kosztów finansowania dłużnego odnoszących się do kredytów (pożyczek) wykorzystywanych do zrealizowania przedmiotu opisanej wyżej Umowy o partnerstwie publiczno-prywatnym, a także - przy obliczaniu podatkowego EBIDTA w rozumieniu art. 15c ust. 1 ustawy o CIT nie będzie uwzględniał dochodu wynikającego z realizacji przedmiotu opisanej wyżej Umowy o partnerstwie publiczno-prywatnym?
Słowa kluczowe: amortyzacja; finansowanie-finansowanie dłużne; parking; partnerstwo-partnerstwo publiczno-prywatne; projekt
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 3. Koszty uzyskania przychodów-Koszty finansowania dłużnego
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 3-art. 15c-ust. 10; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 3-art. 15c-ust. 8; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 3-art. 16a-ust. 2-pkt 2

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zaistniałego stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób prawnych w zakresie ustalenia, czy:

1) parkingi, które zostaną wybudowane przez Wnioskodawcę w ramach realizacji opisanego powyżej Przedsięwzięcia PPP (tj. na gruncie oddanym w dzierżawę przez Partnera Publicznego) będą dla niego stanowiły środek trwały o którym mowa w art. 16a ust. 2 pkt 2 ustawy o CIT (tj. budynek na cudzym gruncie)?

2) realizację opisanego powyżej Przedsięwzięcia PPP należy uznać za długoterminowy projekt z zakresu infrastruktury publicznej w rozumieniu art. 15c ust. 8 i ust. 10 ustawy o CIT i w rezultacie tego:

\- dla celów stosowania art. 15c ust. 1 ustawy o CIT, Wnioskodawca przy wyliczaniu nadwyżki kosztów finansowania dłużnego nie będzie brał pod uwagę kosztów finansowania dłużnego odnoszących się do kredytów (pożyczek) wykorzystywanych do zrealizowania przedmiotu opisanej wyżej Umowy o partnerstwie pubficzno-prywatnym, a także

\- przy obliczaniu podatkowego EBIDTA w rozumieniu art. 15c ust. 1 ustawy o CIT nie będzie uwzględniał dochodu wynikającego z realizacji przedmiotu opisanej wyżej Umowy o partnerstwie publiczno-prywatnym

\- jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

10 września 2021 r. wpłynął Państwa wniosek z 7 września 2021 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy ustalenia, czy:

1) parkingi, które zostaną wybudowane przez Wnioskodawcę w ramach realizacji opisanego powyżej Przedsięwzięcia PPP (tj. na gruncie oddanym w dzierżawę przez Partnera Publicznego) będą dla niego stanowiły środek trwały o którym mowa w art. 16a ust. 2 pkt 2 ustawy o CIT (tj. budynek na cudzym gruncie);

2) realizację opisanego powyżej Przedsięwzięcia PPP należy uznać za długoterminowy projekt z zakresu infrastruktury publicznej w rozumieniu art. 15c ust. 8 i ust. 10 ustawy o CIT i w rezultacie tego:

\- dla celów stosowania art. 15c ust. 1 ustawy o CIT, Wnioskodawca przy wyliczaniu nadwyżki kosztów finansowania dłużnego nie będzie brał pod uwagę kosztów finansowania dłużnego odnoszących się do kredytów (pożyczek) wykorzystywanych do zrealizowania przedmiotu opisanej wyżej Umowy o partnerstwie pubficzno-prywatnym, a także

\- przy obliczaniu podatkowego EBIDTA w rozumieniu art. 15c ust. 1 ustawy o CIT nie będzie uwzględniał dochodu wynikającego z realizacji przedmiotu opisanej wyżej Umowy o partnerstwie publiczno-prywatnym.

Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 1 grudnia 2021 r. (wpływ 3 grudnia 2021 r.). Treść wniosku jest następująca:

### Opis stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego

M. Sp. z o.o. (dalej: „Spółka”, „Wnioskodawca", „Partner Prywatny"), jest:

1) podatnikiem VAT czynnym oraz posiada siedzibę i miejsce prowadzenia działalności w Polsce,

2) podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych podlegającym nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Polsce.

Głównym przedmiotem działalności Spółki jest rozwój inwestycji w ramach partnerstwa publiczno-prywatnego (PPP) oraz (\`(...)\`). Działalność Spółki sprowadza się do (\`(...)\`)

Aktualnie Spółka pozostaje w trakcie realizacji umowy o partnerstwie publiczno-prywatnym (dalej: „Umowa” lub „Umowa o partnerstwie publiczno-prywatnym”) z dnia (\`(...)\`) zawartej z Miastem … (dalej: „Podmiot Publiczny”, „Partner Publiczny”) w przedmiocie (\`(...)\`) (dalej: „Przedsięwzięcie PPP”).

Przedsięwzięcie PPP w postaci (\`(...)\`) ma przyczynić się do uporządkowania przestrzeni publicznej (\`(...)\`).

W postępowaniu poprzedzającym wybór Partnera Prywatnego i zawarcie Umowy o partnerstwie publiczno-prywatnym zastosowano dla wskazanego powyżej Przedsięwzięcia PPP formułę partnerstwa publiczno-prywatnego w rozumieniu ustawy z dnia 19 grudnia 2008 r. o partnerstwie publiczno-prywatnym (Dz. U. z 2020 r. poz. 711 ze zm.; dalej: „Ustawa o PPP”) oraz z zachowaniem przepisów ustawy z dnia 21 października 2016 r. o umowie koncesji na roboty budowlane lub usługi (Dz. U. z 2021 r. poz. 541 ze zm.).

Zgodnie z art. 1 ust. 1 i ust. 2 ustawy o PPP przyjęto, że ustawa o PPP określa zasady współpracy podmiotu publicznego i partnera prywatnego w ramach partnerstwa publiczno-prywatnego oraz organ właściwy w sprawach partnerstwa publiczno-prywatnego uregulowanych w ustawie. Partnerstwo publiczno-prywatne polega na wspólnej realizacji przedsięwzięcia opartej na podziale zadań i ryzyk pomiędzy podmiotem publicznym i partnerem prywatnym.

Na podstawie art. 7 ust. 1 ustawy o PPP, przez umowę o partnerstwie publiczno-prywatnym partner prywatny zobowiązuje się do realizacji przedsięwzięcia za wynagrodzeniem oraz poniesienia w całości albo w części wydatków na jego realizację lub poniesienia ich przez osobę trzecią, a podmiot publiczny zobowiązuje się do współdziałania w osiągnięciu celu przedsięwzięcia, w szczególności poprzez wniesienie wkładu własnego.

W myśl art. 2 pkt 5 ustawy o PPP, określenie „wkład własny” oznacza świadczenie podmiotu publicznego lub partnera prywatnego polegające w szczególności na:

a) - poniesieniu części wydatków na realizację przedsięwzięcia, w tym sfinansowaniu dopłat do usług świadczonych przez partnera prywatnego w ramach przedsięwzięcia,

b) - wniesieniu składnika majątkowego.

Pojęcie „składnik majątkowy” zdefiniowane zostało natomiast w art. 2 pkt 3 ustawy o PPP jako nieruchomość, część składowa nieruchomości, przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny (Dz.U. z 2019 r. poz. 1145 i 1495), rzecz ruchomą oraz prawo majątkowe.

Zgodnie z art. 9 ust. 1 ustawy o PPP, wniesienie wkładu własnego w postaci składnika majątkowego może nastąpić w szczególności w drodze sprzedaży, użyczenia, użytkowania, najmu albo dzierżawy.

Art. 9 ust. 3 ustawy o PPP stanowi, że jeżeli składnik majątkowy był własnością partnera prywatnego, partnerowi prywatnemu przysługuje zwrot wartości składnika majątkowego według stanu z chwili przekazania. W innym przypadku, partner prywatny może żądać zwrotu nakładów koniecznych o tyle, o ile nie mają pokrycia w korzyściach, które uzyskał ze składnika majątkowego. Zwrotu innych nakładów może żądać o tyle, o ile zwiększają wartość składnika w chwili przekazania podmiotowi publicznemu. Jednakże gdy nakłady zostały dokonane po chwili, w której podmiot publiczny na piśmie zażądał przekazania lub dowiedział się o wytoczeniu przeciwko niemu powództwa o przekazanie, może on żądać zwrotu jedynie nakładów koniecznych.

W ramach zawartej Umowy PPP:

1) strony oświadczyły, że Partner Prywatny zobowiązuje się do realizacji Przedsięwzięcia za określonym wynagrodzeniem oraz poniesienia wydatków z tym związanych w zakresie wskazanym w Ofercie na warunkach określonych w niniejszej Umowie, a Podmiot Publiczny zobowiązuje się do współdziałania w osiągnięciu celu Przedsięwzięcia, w szczególności poprzez wniesienie wkładu własnego (tj. nieruchomości) oraz zobowiązany jest do działania na zasadach i w przypadkach określonych w Umowie oraz przepisach prawa powszechnie obowiązującego.

2) Partner Prywatny, wykorzystując Nieruchomości stanowiące wkład własny Podmiotu Publicznego, w ramach realizacji Przedsięwzięcia wybuduje Parkingi w sposób umożliwiający świadczenie w nich usług parkingowych, będzie go eksploatował, zarządzał nim i nadzorował oraz gwarantuje dostęp do Parkingów na warunkach określonych w Umowie.

3) Podmiot Publiczny zobowiązuje się do:

1.  udostępnienia Nieruchomości na warunkach określonych w umowie,
2.  uczestniczenia we wszystkich działaniach odbiorowych robót razem z Partnerem Prywatnym,
3.  podejmowania ze swej strony wszelkich działań mających na celu uniknięcie konfliktu interesów wynikających z realizacji Umowy,
4.  terminowej zapłaty Opłaty za usługę zapewnienia miejsc parkingowych (jeśli wystąpi obowiązek naliczenia, szerzej do tej kwestii Wnioskodawca odnosi się w dalszej części niniejszego wniosku),
5.  współdziałania z Partnerem Prywatnym w wykonaniu Umowy na każdym etapie realizacji Umowy,
6.  przestrzegania Zasad Realizacji Koncepcji Parkowania, szczegółowo opisujących działania z zakresu zarządzania parkowaniem w otaczającym obszarze Parkingu gdzie nastąpi ograniczenie działań konkurencyjnych, a także likwidacja miejsc parkingowych w ramach Parkowania „on-street” i „off-street” oraz Dzikich parkingów i Niedozwolonych Miejsc Postojowych zgodnie z postanowieniami Umowy.

W ramach realizacji Przedsięwzięcia PPP Partner Prywatny zobowiązał się do wykonania czynności polegających na (\`(...)\`), w szczególności do:

(\`(...)\`)

Przedsięwzięcie PPP zostanie zrealizowane przez Wnioskodawcę na nieruchomościach gruntowych stanowiącym własność Podmiotu Publicznego. Należy podkreślić, że nieruchomości na których powstanie Przedsięwzięcie PPP stanowią wkład własny Podmiotu Publicznego w myśl art. 9 ustawy o PPP i zostaną oddane w odpłatną dzierżawę Partnerowi Prywatnemu.

Zgodnie z zawarta Umową o PPP Podmiot publiczny udziela Partnerowi Prywatnemu zgody na dysponowanie nieruchomościami na cele związane z wykonaniem tej umowy, w tym na dysponowanie na cele budowlane związane z budową i użytkowaniem przez Partnera Prywatnego Parkingu na czas obowiązywania Umowy. Dzierżawa Nieruchomości wejdzie w życie z dniem wejścia w życie Umowy, a wydanie poszczególnych Nieruchomości nastąpi na zasadach określonych zgodnie z Umową. Wydanie nieruchomości jest równoznaczne z objęciem jej we władanie przez Partnera Prywatnego w rozumieniu przepisów Kodeksu Cywilnego.

Czynsz dzierżawny płatny będzie kwartalnie (z dołu) na podstawie faktury VAT wystawionej przez Podmiot Publiczny. W przypadku zwłoki Partnera Prywatnego z zapłatą czynszu dzierżawnego Podmiotowi Publicznemu przysługiwać będą odsetki umowne w wysokości odsetek ustawowych. Wysokość czynszu dzierżawnego, będzie zależna od etapu realizacji Przedsięwzięcia, a po oddaniu Parkingów do użytkowania, będzie mogła zostać powiększona o Udział Podmiotu Publicznego w zyskach (dalej: „Udział w zyskach”). Wysokość Udziału w zyskach, będzie stanowić ustaloną przez strony Umowy, wartość procentową nadwyżki przychodów netto z tytułu eksploatacji danego z Parkingów, nad określony próg przychodowości, o ile taka nadwyżka wystąpi. Udział w zyskach, będzie obliczany w okresach rocznych i jeżeli jego zapłata będzie zasadna, odpowiednio powiększy on wysokość czynszu dzierżawy za najbliższy okres rozliczeniowy.

Natomiast wynagrodzeniem Wnioskodawcy (jako Partnera Prywatnego) za realizację Przedsięwzięcia PPP (tj. czynności obejmujących łącznie: finansowanie Przedsięwzięcia na każdym etapie jego realizacji,(\`(...)\`)w zakresie i na zasadach określonych w Umowie, oraz zwrot Podmiotowi Publicznemu zabudowanych Nieruchomości zgodnie z warunkami określonymi w Umowie) będzie:

\- - wyłączne Prawo do eksploatacji Parkingów, w tym do pobierania z nich pożytków zgodnie z postanowieniami Umowy, oraz

\- - ewentualna opłata Podmiotu Publicznego z tytułu świadczenia usługi zapewnienia miejsc parkingowych na danym parkingu, jeżeli przychód netto z realizacji prawa do

eksploatacji danego parkingu, będzie niższy niż założony przez strony próg przychodowości (tj. oczekiwana roczna wysokość netto przychodów z tytułu realizacji

Przedsięwzięcia) dla danego parkingu.

Prawo do eksploatacji Parkingów przysługiwać będzie do końca trwania umowy, tj. (\`(...)\`) od dnia uzyskania przez Partnera Prywatnego, dokumentów potwierdzających posiadanie przez niego środków na realizację przedsięwzięcia. Po zakończeniu eksploatacji, Przedsięwzięcie PPP (tj. parkingi) zostanie zwrotnie przekazane Podmiotowi Publicznemu przez Wnioskodawcę. Wskazać należy, że zgodnie z Umową przez pojęcie eksploatacji należy rozumieć wyodrębniony etap Przedsięwzięcia, na który składa się ogół czynności faktycznych i prawnych, podejmowanych przez Partnera Prywatnego, związanych z kompleksowym zarządzaniem danym Parkingiem. Eksploatacja oznacza w szczególności zarządzanie, utrzymanie w należytym stanie, korzystanie z danego Parkingu i udostępnienie tego Parkingu klientom.

Ewentualna opłata Podmiotu Publicznego z tytułu świadczenia usługi zapewnienia miejsc parkingowych będzie równa różnicy między założonym progiem przychodowości i przychodem netto osiągniętym z prawa eksploatacji danego parkingu, (z tym, że w wypadku, gdy wysokość przychodów netto osiągniętych z prawa eksploatacji danego parkingu przekroczy próg przychodowości, Opłata za usługę nie będzie uiszczana). Rozliczenia wspomnianej Opłaty za usługę będą dokonywane w okresach kwartalnych. Płatność ze strony Podmiotu Publicznego nastąpi na podstawie faktury wystawionej przez Partnera Prywatnego z tytułu świadczenia usługi zapewnienia miejsc parkingowych. Innymi słowy przedmiotowa opłata zależna jest od osiągania przez Partnera Prywatnego przychodów z tytułu udostępniania miejsc parkingowych, przy czym w praktyce ma ona zapewnić Partnerowi Prywatnemu odzyskanie nakładów inwestycyjnych za wykonanie robót budowlanych, świadczenie usług związanych z utrzymaniem i zarządzaniem danym parkingiem wraz ze zwrotem zainwestowanego kapitału, z uwzględnieniem inwestycji początkowych i inwestycji dokonanych w czasie trwania Umowy, kosztów związanych z eksploatacją poszczególnych Parkingów oraz z uwzględnieniem rozsądnego zysku Partnera Prywatnego.

W tym miejscu należy odnieść się do obowiązku przekazania nieruchomość wraz z wybudowanym obiektem Podmiotowi Publicznemu przez Podmiot Prywatny. Jak już wcześniej wskazano wynagrodzenie za realizację Przedsięwzięcia PPP obejmuje również czynność polegającą na zwrocie Podmiotowi Publicznemu zabudowanych nieruchomości (tj. przekazanie poniesionych nakładów) najpóźniej w dniu wygaśnięcia prawa do eksploatacji parkingu. Partner Prywatny zobowiązany jest do przekazania tego Parkingu Podmiotowi Publicznemu wraz z dokumentami i instrukcjami dotyczącymi użytkowania tego Parkingu i jego wyposażenia oraz wydania Nieruchomości, na której znajduje się ten Parking. Partner Prywatny winien przekazać poszczególne Parkingi wraz z Nieruchomościami w stanie pozwalającym na jego dalsze funkcjonowanie, w stanie niepogorszonym z uwzględnieniem ich zużycia wskutek prawidłowego używania i w stanie wolnym od wszelkich praw i obciążeń. Z chwilą podpisania protokołu zdawczo-odbiorczego poszczególnych Parkingów wygasa przysługujące Partnerowi Prywatnemu Prawo do dysponowania daną Nieruchomością.

Podsumowując powyższe należy wskazać, że w ramach przejętego modelu realizacji Przedsięwzięcia PPP:

\- Podmiot Publiczny przekazuje odpłatnie Partnerowi Prywatnemu na podstawie Umowy nieruchomość gruntową.

\- Na przekazanej nieruchomości Partner Prywatny realizuje Przedsięwzięcie PPP (tj. czyni nakłady w efekcie których powstają parkingi, które będą nierozerwalnie związane z nieruchomościami Podmiotu Publicznego).

\- W stosunku do zrealizowanego Przedsięwzięcia PPP Partnerowi Prywatnemu przysługuje Prawo do eksploatacji (tj. do czasu zakończenia Umowy). W trakcie eksploatacji Przedsięwzięcia PPP Podmiot Prywatny jest uprawniony do pobierania pożytków (uzyskiwania przychodów z tytułu świadczenia usług parkingowych).

\- Strony w okresie trwania Umowy mogą ustalić dopłaty należne Partnerowi Prywatnemu w związku z wyrównaniem dochodowości przedsięwzięcia (tj. w sytuacji, gdy Partner Prywatny nie osiąga zakładanego poziomu przychodów) tytułem usługi zapewnienia miejsc parkingowych.

\- Po zakończeniu Umowy, Partner Prywatny przekaże Podmiotowi Publicznemu dzierżawioną nieruchomość wraz z wybudowanym obiektem (tj. poczynionymi nakładami). Jest to ostatni z etapów realizacji Przedsięwzięcia PPP (wynikający wprost z Umowy) za wykonanie którego Partnerowi Prywatnemu przysługuje określone w Umowie wynagrodzenie (w postaci Prawa do eksploatacji tj. prawa do pobierania pożytków oraz ewentualnej opłaty Podmiotu Publicznego z tytułu świadczenia usługi zapewnienia miejsc parkingowych).

Z perspektywy biznesowej Partner Prywatny przyjmuje, że realizując Przedsięwzięcie PPP buduje parkingi niejako „dla siebie” i na własne ryzyko. Celem Wnioskodawcy jest bowiem odpłatne świadczenie (w ramach prowadzonej działalności gospodarczej) usług (\`(...)\`)

W tym celu na własny koszt, wybuduje parkingi na nieruchomościach odpłatnie dzierżawionych od Podmiotu Publicznego. Wybudowanie parkingów, samo w sobie, nie stanowi przy tym wykonania usługi przez Wnioskodawcę występującego jako Partner Prywatny, na rzecz Podmiotu Publicznego, ale stanowi konieczny etap przygotowania do świadczenia w należyty sposób usługi będącej celem przystąpienia do Przedsięwzięcia PPP (tj. uzyskiwania przychodów z działalności polegającej na świadczeniu usług parkingowych).

Zgodnie natomiast z planem biznesowym stworzonym dla tego Przedsięwzięcia PPP przychody uzyskiwane przez Partnera Prywatnego dzięki wykorzystaniu składników majątku wybudowanych na gruncie Podmiotu Publicznego w trakcie trwania umowy o PPP mają co do zasady przewyższyć wartość nakładów poniesionych na realizację Przedsięwzięcia PPP dzięki czemu już w trakcie trwania umowy PPP Partner Prywatny osiągnie zysk z przedsięwzięcia na oczekiwanym poziomie. Wskazać należy przy tym, że przekazanie parkingów Podmiotowi Publicznemu po zakończeniu umowy PPP nie wygeneruje dodatkowego zysku (jest to czynność o charakterze technicznym, do której Wnioskodawca jest zobowiązany zgodnie z treścią Umowy o PPP).

Wnioskodawca w celu realizacji Przedsięwzięcia PPP zaciągnie krótkoterminowe i/lub długoterminowe kredyty (pożyczki) zarówno u podmiotów niepowiązanych (banki/instytucje finansowe), jak i podmiotów powiązanych (spółki z grupy kapitałowej Wnioskodawcy). W umowach dotyczących tych kredytów (pożyczek) przewidziane będzie odpowiednie (rynkowe) oprocentowanie.

Zakładana całościowa wartość nakładów na (\`(...)\`)to (\`(...)\`).

Parkingi które powstaną w efekcie realizacji Przedsięwzięcia PPP, zgodnie z przepisami ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2020 r. poz. 1333 ze zm.; dalej: „Prawo budowlane”) będą kwalifikowane do kategorii budynków.

Ponadto uzupełnili Państwo 3 grudnia 2021 r. wniosek o następujące informacje:

1\. Miasto jest czynnym, zarejestrowanym podatnikiem podatku od towarów i usług.

2\. Dla każdego odrębnego etapu przedmiotowego przedsięwzięcia PPP Partner Prywatny będzie wykonywał następujące czynności:

(\`(...)\`)

3\. Na pytanie oznaczone w wezwaniu nr 3 o treści: „Czy za ww. czynności Spółka, zgodnie z zawartą Umową, otrzyma wynagrodzenie od Miasta? Jeśli tak, należy wskazać jakie dokładnie wynagrodzenie otrzyma Spółka dla każdej z ww. czynności” odpowiedzieliście Państwo, że:

„Zgodnie z umową z tytułu realizacji Przedsięwzięcia PPP Partnerowi Prywatnemu przysługuje wynagrodzenie w formie wyłącznego, to jest z pominięciem osób trzecich, prawa do eksploatacji, w tym pobierania pożytków z Parkingów. Zgodnie z Umową przez pojęcie eksploatacji należy rozumieć wyodrębniony etap Przedsięwzięcia, na który składa się ogół czynności faktycznych i prawnych, podejmowanych przez Partnera Prywatnego, związanych z kompleksowym zarządzaniem danym Parkingiem. Eksploatacja oznacza w szczególności zarządzanie, utrzymanie w należytym stanie, korzystanie z danego Parkingu i udostępnienie tego Parkingu klientom. Spółka będzie zatem uzyskiwała przychody w postaci opłat z tytułu świadczenie usług parkingowych na rzecz każdej osoby/podmiotu, który będzie chciał z takiej usługi skorzystać. Spółka pragnie wyraźnie podkreślić, że ponosi ona ryzyko eksploatacji.

Umowa o PPP przewiduje także ewentualne Opłaty Podmiotu Publicznego (Miasta) z tytułu świadczenia usługi zapewnienia miejsc parkingowych w przypadku ziszczenia się konkretnych warunków.

Spółka podkreśla, że umowa nie przewiduje wynagrodzenia należnego Spółce od Miasta przypisanego stricte do nakładów budowlanych.

Istotnym z perspektywy Spółki jest także podkreślenie, że zastosowany model Przedsięwzięcia PPP nie przewiduje tzw. opłaty za dostępność (tj. kwoty regularnie wypłacanej partnerowi prywatnemu przez podmiot publiczny).

Jak już wielokrotnie podkreślano ryzyko dostępności w przedmiotowym Przedsięwzięciu PPP jest pod stronie Partnera Prywatnego. Innymi słowy zastosowany model Przedsięwzięcia PPP przewiduje, że Partner Prywatny przejmuje na siebie ryzyko popytu na usługi parkingowe”.

4\. Na pytanie oznaczone w wezwaniu nr 4 w brzmieniu: „Na czym dokładnie polegać będzie czynność wykonana przez Spółkę — na podstawie zawartej umowy z Miastem — polegająca na budowie Parkingów w technologii uwzględniającej warunki i możliwości zabudowy poszczególnych nieruchomości?” udzielili Państwo odpowiedzi o treści:

„Zadaniem Partnera Prywatnego jest zaprojektowanie i wybudowanie obiektów (ryzyko partnera prywatnego). W zakresie zaprojektowania Parkingów Partner Prywatny przejął większość ryzyk związanych z projektowaniem i budową. Partner Prywatny jest odpowiedzialny za zaprojektowania całościowe (w szczególności dokumentacja do pozwolenia na budowę oraz projekty techniczne). Partner Prywatny projektuje przedsięwzięcie według własnych założeń i na własne potrzeby biorąc pod uwagę odpowiedzialność za wieloletnią zarządzanie wybudowaną infrastrukturą).

Partner Prywatny wznosi obiekty na własne potrzeby. Równocześnie jest inwestorem w rozumieniu prawa budowlanego. Partner Prywatny ponosi koszty prac budowalnych i finansowych bez udziału Podmiotu Publicznego. Po stronie Partnera Prywatnego jest również ryzyko związane z zaangażowaniem podwykonawców”.

5\. Na pytanie oznaczone w wezwaniu nr 5 o treści: „Czy Miasto, zgodnie z zawarta Umową, zleciło Spółce wykonanie/wybudowanie Parkingów?” udzielili Państwo odpowiedzi:

„Spółka pragnie podkreślić, że przedmiotowe Przedsięwzięcie PPP jest realizowane w formule partnerstwa publiczno-prywatnego. Zgodnie z art. 1 ust. 1 i ust. 2 ustawy o PPP przyjęto, że ustawa o PPP określa zasady współpracy podmiotu publicznego i partnera prywatnego w ramach partnerstwa publiczno-prywatnego oraz organ właściwy w sprawach partnerstwa publiczno-prywatnego uregulowanych w ustawie.

Partnerstwo publiczno-prywatne polega na wspólnej realizacji przedsięwzięcia opartej na podziale zadań i ryzyk pomiędzy podmiotem publicznym i partnerem prywatnym.

Na podstawie art. 7 ust. 1 ustawy o PPP przez umowę o partnerstwie publiczno-prywatnym partner prywatny zobowiązuje się do realizacji przedsięwzięcia za wynagrodzeniem oraz poniesienia w całości albo w części wydatków na jego realizację lub poniesienia ich przez osobę trzecią, a podmiot publiczny zobowiązuje się do współdziałania w osiągnięciu celu przedsięwzięcia, w szczególności poprzez wniesienie wkładu własnego.

Spółka w celu zrealizowania obowiązków nałożonych na nią w ramach Umowy PPP buduje parkingi na własne potrzeby (na gruncie dzierżawionym od Partnera Prywatnego), co umożliwi jej uzyskiwanie przychodów z tytułu świadczenia usług parkingowych na rzecz każdego klienta/podmiotu zainteresowanego skorzystaniem z tego rodzaju usług. Innymi słowy w ten sposób będzie realizowała prawo do pobierania pożytków parkingów, co z kolei w myśl umowy stanowi wynagrodzenie Podmiotu Prywatnego.

Warto również podkreślić, że w ramach realizacji Przedsięwzięcia PPP Partner Prywatny zobowiązał się do wykonania czynności polegających na (\`(...)\`)

(\`(...)\`)

6\. Na pytanie oznaczone w wezwaniu nr 6 w brzmieniu: „Czy zgodnie z zawartą Umową z Miastem, Spółka zobowiązała się do wykonania robót budowlanych w rozumieniu art. 2 pkt 7 ustawy z dnia 21 października 2016 r. o umowie koncesji na roboty budowlane lub usługi (Dz. U. z 2021 r. poz. 541 ze zm.)? Jeśli tak, należy wskazać jakich konkretnie. Jeśli nie, to kto, na jakiej podstawie i na czyją rzecz wykona ww. roboty budowlane, zgodnie z zawartą Umową” odpowiedzieli Państwo, że:

„Spółka w ramach umowy o PPP zobowiązała się do wykonania szeregu czynności (które mają umożliwić jej uzyskiwanie przychodów z tytułu świadczenia usług parkingowych) w tym również do wykonania robót budowlanych w rozumieniu art. 2 pkt 7 ustawy z dnia 21 października 2016 r. o umowie koncesji na roboty budowlane lub usługi (Dz. U. z 2021 r. poz. 541 ze zm.) w brzemieniu obowiązującym na dzień ogłoszenia postępowania poprzedzającego wybór Partnera Prywatnego tj. 20.09.2019 r.

Zadaniem Partnera Prywatnego jest zaprojektowanie i wybudowanie obiektów (ryzyko partnera prywatnego). W zakresie zaprojektowania Parkingów Partner Prywatny przejął większość ryzyk związanych z projektowaniem i budową. Partner Prywatny jest odpowiedzialny za zaprojektowania całościowe (w szczególności dokumentacja do pozwolenia na budowę oraz projekty techniczne). Partner Prywatny projektuje przedsięwzięcie według własnych założeń i na własne potrzeby biorąc pod uwagę odpowiedzialność za wieloletnią zarządzanie wybudowaną infrastrukturą).

Partner Prywatny wznosi obiekty na własne potrzeby. Równocześnie jest inwestorem w rozumieniu prawa budowlanego. Partner Prywatny ponosi koszty prac budowalnych i finansowych bez udziału Podmiotu Publicznego. Po stronie Partnera Prywatnego jest również ryzyko związane z zaangażowaniem podwykonawców.

Z perspektywy biznesowej Partner Prywatny przyjmuje, że realizując Przedsięwzięcie PPP buduje parkingi niejako „dla siebie” i na własne ryzyko. Celem Wnioskodawcy jest bowiem odpłatne świadczenie (w ramach prowadzonej działalności gospodarczej) usług (\`(...)\`)

W tym celu na własny koszt, wybuduje parkingi na nieruchomościach odpłatnie dzierżawionych od Podmiotu Publicznego, co stanowi konieczny etap przygotowania do świadczenia w należyty sposób usługi będącej celem przystąpienia do Przedsięwzięcia PPP (tj. uzyskiwania przychodów z działalności polegającej na świadczeniu usług parkingowych”.

7\. Na pytanie oznaczone w wezwaniu nr 7 w brzmieniu: „Jaki jest symbol PKWiU wg rozporządzenia Rady Ministrów w sprawie Polskiej Klasyfikacji Wyrobów i Usług (PKWiU) z dnia 4 września 2015 r. (Dz. U. z 2015 r. poz. 1676 ze zm.) dla ww. robót budowlanych, które mają zostać wykonane? Jednocześnie należy podkreślić, że analiza prawidłowości klasyfikacji towarów i usług będących przedmiotem sprzedaży nie mieści się w ramach określonych przepisem art. 14b § 1 ustawy Ordynacja podatkowa. Organ wydając interpretacje przepisów prawa podatkowego nie jest uprawniony do zajmowania stanowiska w zakresie prawidłowości przyporządkowania towaru/usługi do klasyfikacji PKWiU. Organ przyjmuje za Wnioskodawcą klasyfikację ww. towarów/usług do właściwego PKWiU uznając powyższe jako element stanu faktycznego/zdarzenia przyszłego” udzielili Państwo odpowiedzi o treści:

„(…) Spółka (…) wskazuje w ramach własnego stanowiska, że zgodnie z jej najlepszą wiedzą możliwym jest wskazanie że dział 41 „Budynki i roboty budowlane związane ze wznoszeniem budynków obejmuje m.in. roboty ogólnobudowlane związane ze wznoszeniem kompletnych budynków mieszkalnych, budynków biurowych, budynków handlowych oraz innych budynków użyteczności publicznej, budynków gospodarstw rolnych itp., na własny rachunek lub na zlecenie.

Spółka zaznacza jednak, że bazuje na powszechnie dostępnych źródłach, a nie na wiedzy eksperckiej z zakresu klasyfikacji statystycznej.

Spółka w przedmiotowej kwestii nie wystąpiła z odpowiednim zapytaniem do Urzędu Statystycznego …”.

8\. Na pytanie oznaczone w wezwaniu nr 8 o treści: „Czy Spółka — w związku z zawartą Umową z Miastem — wykona czynność polegającą na budowie Parkingów na rzecz Miasta? Jeśli nie, należy wskazać na czyją rzecz i dlaczego” odpowiedzieli Państwo, że:

„Partner Prywatny wznosi obiekty na własne potrzeby. Równocześnie jest inwestorem w rozumieniu prawa budowlanego. Partner Prywatny ponosi koszty prac budowalnych i finansowych bez udziału Podmiotu Publicznego. Po stronie Partnera Prywatnego jest również ryzyko związane z zaangażowaniem podwykonawców.

Z perspektywy biznesowej Partner Prywatny przyjmuje, że realizując Przedsięwzięcie PPP buduje parkingi niejako „dla siebie” i na własne ryzyko. Celem Wnioskodawcy jest bowiem odpłatne świadczenie (w ramach prowadzonej działalności gospodarczej) usług (\`(...)\`)

W tym celu na własny koszt, wybuduje parkingi na nieruchomościach odpłatnie dzierżawionych od Podmiotu Publicznego. Wybudowanie parkingów, samo w sobie, nie stanowi przy tym wykonania usługi przez Wnioskodawcę występującego jako Partner Prywatny, na rzecz Podmiotu Publicznego, ale stanowi konieczny etap przygotowania do świadczenia w należyty sposób usługi będącej celem przystąpienia do Przedsięwzięcia PPP (tj. uzyskiwania przychodów z działalności polegającej na świadczeniu usług parkingowych).

Z uwagi na powyższe ryzyko dostępności (tj. ryzyko związane z wieloletnim utrzymaniem i zarządzaniem obiektami) w przedmiotowym Przedsięwzięcia PPP jest pod stronie Partnera Prywatnego. Innymi słowy zastosowany model Przedsięwzięcia PPP przewiduje, że Partner Prywatny przejmuje na siebie ryzyko popytu na usługi parkingowe”.

9\. Zgodnie z umową PPP strony uregulowały następujące kwestie związane z: „Gotowość do zakończenia prac w zakresie robót budowlanych - odbiór końcowy Robót Budowlanych Parkingu:

(\`(...)\`)

10\. Na pytanie oznaczone w wezwaniu nr 10 o treści: „Czy w momencie podpisania protokołu/protokołów odbioru prac budowlanych polegających na budowie Parkingów, efekty tych prac w postaci Parkingów staną się własnością Miasta i czy Miasto będzie miało prawo do rozporządzania Parkingami jak właściciel? Jeśli nie, należy wskazać dlaczego”, odpowiedzieli Państwo, że:

„Na wstępie należy przypomnieć, że przedmiotowe parkingi zostaną wybudowane na gruntach odpłatnie dzierżawionym od Partnera Publicznego (stanowiącym własność Partnera Publicznego). Nieruchomości na których powstanie Przedsięwzięcie PPP stanowią wkład własny Podmiotu Publicznego w myśl art 9 ustawy o PPP i zostaną oddane w odpłatną dzierżawę Partnerowi Prywatnemu Zgodnie z zawarta Umową o PPP Podmiot publiczny udziela Partnerowi Prywatnemu zgody na dysponowanie nieruchomościami na cele związane z wykonaniem tej umowy, w tym na dysponowanie na cele budowlane związane z budową i użytkowaniem przez Partnera Prywatnego Parkingu na czas obowiązywania Umowy Dzierżawa Nieruchomości wejdzie w życie z dniem wejścia w życie Umowy, a wydanie poszczególnych Nieruchomości nastąpi na zasadach określonych zgodnie z umową Wydanie nieruchomości jest równoznaczne z objęciem jej we władanie przez Partnera Prywatnego w rozumieniu przepisów Kodeksu Cywilnego Wnioskodawca jako Partner Prywatny poniesie koszt związane z przygotowaniem tych parkingów do eksploatacji (w tym w szczególności wydatki dotyczące ich zaprojektowania, wybudowania i sfinansowania).

Jednocześnie z perspektywy biznesowej Partner Prywatny przyjmuje, że realizując Przedsięwzięcie PPP buduje parkingi niejako „dla siebie” i na własne ryzyko, jego celem jest bowiem świadczenie w ramach prowadzonej działalności gospodarczej usług polegających na zapewnieniu miejsc oraz świadczeniu usług parkingowych (\`(...)\`). W tym celu na własny koszt, wzniesie, na cudzym gruncie (odpłatnie dzierżawionym od Podmiotu Publicznego).

Mając na uwadze powyższe w ocenie Spółki Miasto nie będzie mieć prawa do faktycznego rozporządzania parkingami jak właściciel (pomimo iż z perspektywy regulacji Kodeksu cywilnego naniesienia na gruntach należących do Partnera Publicznego od początku będą należały do niego, własność parkingów będzie nierozerwalnie związana z własności nieruchomości Podmiotu Publicznego). Podmiotem, który będzie rozporządzał parkingami jak właściciel będzie Partnera Prywatny, który w związku z przysługującym mu wyłącznym prawem do eksploatacji Parkingów (w tym do pobierania z nich pożytków), ponieważ będzie on podmiotem który faktycznie kontroluje wybudowane obiekty”.

11.Partner Prywatny zgodnie z Umową PPP przekaże wzniesione obiekty (parkingi) na rzecz Miasta w momencie zakończenia umowy PPP.

Strony w zakresie „Zwrotu parkingu po okresie eksploatacji" przyjęły następujące zasady opisane w umowie o PPP tj. Partner Prywatny zobowiązany jest do przekazania Parkingu Podmiotowi Publicznemu wraz z dokumentami i instrukcjami dotyczącymi użytkowania Parkingu i jego wyposażenia oraz wydania Nieruchomości, na której znajduje się ten Parking. Zwrot Parkingu po okresie eksploatacji nastąpi poprzez przekazanie poniesionych nakładów, w ramach zobowiązań wynikających z przedmiotu Umowy. Partner Prywatny winien przekazać poszczególne Parkingi wraz z Nieruchomościami w stanie pozwalającym na jego dalsze funkcjonowanie, w stanie niepogorszonym z uwzględnieniem ich zużycia wskutek prawidłowego używania i w stanie wolnym od wszelkich praw i obciążeń. W celu dokonania zwrotu poszczególnych Parkingów wraz z Nieruchomościami Strony powołają w terminie 7 dni od daty zgłoszenia (\`(...)\`) komisję zdawczo- odbiorczą. Komisja zakończy pracę i sporządzi protokół zdawczo-odbiorczy danego Parkingu w ostatnim dniu prawa Partnera Prywatnego do eksploatacji. Przed podpisaniem protokołu zdawczo- odbiorczego danego Parkingu wraz z Nieruchomością, na której znajduje się ten Parking, Podmiot Publiczny przeprowadzi szczegółową ich kontrolę.

W ramach przekazania poszczególnych Parkingów Partner Prywatny dokona przeniesienia na Podmiot Publiczny praw i obowiązków z umów najmu zawartych w odniesieniu do części poszczególnych Parkingów, jak również w tym dniu wygaśnie dana umowa dzierżawy zawarta przez Partnera Prywatnego z Podmiotem Publicznym. Prawa i obowiązki z pozostałych umów dotyczących Przedmiotu Przedsięwzięcia, zawartych przez Partnera Prywatnego przeniesione zostaną na Podmiot Publiczny na jego żądanie.

Partner Prywatny jest zobowiązany wydać poszczególne Nieruchomości wraz z Parkingami w stanie wolnym od wszelkich obciążeń na rzecz osób trzecich oraz Strony dokonają ostatecznego rozliczenia wzajemnych należności z tytułu opłaty za usługę zapewnienia miejsc parkingowych, czynszu dzierżawnego oraz udziału Podmiotu Publicznego w przychodach Partnera Prywatnego. Do rozliczeń wzajemnych należności stosuje się odpowiednio postanowienia Załącznika nr 7 – Zasady wyliczania wynagrodzenia i udziału Podmiotu Publicznego w przychodach.

Z chwilą podpisania protokołu zdawczo-odbiorczego poszczególnych Parkingów wygasa przysługujące Partnerowi Prywatnemu Prawo do dysponowania daną Nieruchomością.

12\. Na pytanie oznaczone w wezwaniu nr 12 w brzmieniu: „W przypadku, gdy – zgodnie z zawartą Umową – do rozliczenia nakładów poniesionych przez Spółkę nie dojdzie przed ich eksploatacją, tj. Miasto nie będzie miało prawo do rozporządzania Parkingami jak właściciel, należy wskazać dlaczego zostanie zawarta Umowa na możliwość eksploatacji Parkingów przez Spółkę?” udzielili Państwo odpowiedzi o treści:

„Na wstępie Spółka pragnie wyjaśnić, że umowa o PPP nie przewiduje odrębnej dedykowanej umowy na możliwość eksploatacji parkingów przez Spółkę. Przyjęty model PPP zakłada, że Partnerowi Prywatnemu przysługuje wynagrodzenie w postaci wyłącznego prawa do pobierania pożytków oraz ewentualnej opłaty Podmiotu Publicznego z tytułu świadczenia usługi zapewnienia miejsc parkingowych.

Z perspektywy biznesowej Partner Prywatny przyjmuje, że realizując Przedsięwzięcie PPP buduje parkingi niejako „dla siebie” i na własne ryzyko. Celem Wnioskodawcy jest bowiem odpłatne świadczenie (w ramach prowadzonej działalności gospodarczej) usług polegających na zapewnieniu miejsc oraz usług parkingowych (\`(...)\`)

W tym celu na własny koszt, wybuduje parkingi na nieruchomościach odpłatnie dzierżawionych od Podmiotu Publicznego. Wybudowanie parkingów, samo w sobie, nie stanowi przy tym wykonania usługi przez Wnioskodawcę występującego jako Partner Prywatny, na rzecz Podmiotu Publicznego, ale stanowi konieczny etap przygotowania do świadczenia w należyty sposób usługi będącej celem przystąpienia do Przedsięwzięcia PPP (tj. uzyskiwania przychodów z działalności polegającej na świadczeniu usług parkingowych).

Zgodnie natomiast z planem biznesowym stworzonym dla tego Przedsięwzięcia PPP przychody uzyskiwane przez Partnera Prywatnego dzięki wykorzystaniu składników majątku wybudowanych na gruncie Podmiotu Publicznego w trakcie trwania umowy o PPP mają co do zasady przewyższyć wartość nakładów poniesionych na realizację Przedsięwzięcia PPP dzięki czemu już w trakcie trwania umowy PPP Partner Prywatny osiągnie zysk z przedsięwzięcia na oczekiwanym poziomie”.

13\. Umowa PPP nie przewiduje odrębnego wynagrodzenia stanowiącego bezpośrednią zapłatę za zwrotne przekazanie dzierżawionego gruntu wraz z nakładami poniesionymi przez Spółkę w postaci wybudowanych Parkingów. W ocenie Spółki jest to czynność o charakterze technicznym, do której Wnioskodawca jest zobowiązany zgodnie z treścią Umowy PPP (obok innych szczegółowo opisanych we wniosku o interpretacja i w niniejszym piśmie) i za które przysługuje mu wynagrodzenie w postaci wyłącznego prawa do pobierania pożytków oraz ewentualnej opłaty Podmiotu Publicznego z tytułu świadczenia usługi zapewnienia miejsc parkingowych.

14\. Na pytanie oznaczone w wezwaniu nr 14 o treści: „Czy na etapie (\`(...)\`), tj. po oddaniu Parkingów do użytkowania. Partner Prywatny będzie otrzymywał wynagrodzenie za realizację Przedsięwzięcia PPP od Miasta? Jeżeli tak, należy wskazać w jakich okresach i z jakich elementów to wynagrodzenie będzie się składało i co dokładnie będzie uwzględniało”, odpowiedzieli Państwo, że:

„Na etapie (\`(...)\`) Spółka będzie miała możliwość uzyskania ewentualnej opłaty Podmiotu Publicznego z tytułu świadczenia usługi zapewnienia miejsc parkingowych po spełnieniu określonych warunków wyrównaniem dochodowości przedsięwzięcia (tj. w sytuacji, gdy Partner Prywatny nie osiąga zakładanego poziomu przychodów).

Ewentualna opłata Podmiotu Publicznego z tytułu świadczenia usługi zapewnienia miejsc parkingowych będzie równa różnicy między założonym progiem przychodowości i przychodem netto osiągniętym z prawa eksploatacji danego parkingu, (z tym, że w wypadku, gdy wysokość przychodów netto osiągniętych z prawa eksploatacji danego parkingu przekroczy próg przychodowości, Opłata za usługę nie będzie uiszczana). Rozliczenia wspomnianej Opłaty za usługę będą dokonywane w okresach kwartalnych. Płatność ze strony Podmiotu Publicznego nastąpi na podstawie faktury wystawionej przez Partnera Prywatnego z tytułu świadczenia usługi zapewnienia miejsc parkingowych. Innymi słowy przedmiotowa opłata zależna jest od osiągania przez Partnera Prywatnego przychodów z tytułu udostępniania miejsc parkingowych, przy czym w praktyce ma ona zapewnić Partnerowi Prywatnemu odzyskanie nakładów inwestycyjnych za wykonanie robót budowlanych, świadczenie usług związanych z utrzymaniem i zarządzaniem danym parkingiem wraz ze zwrotem zainwestowanego kapitału, z uwzględnieniem inwestycji początkowych i inwestycji dokonanych w czasie trwania Umowy, kosztów związanych z eksploatacją poszczególnych Parkingów oraz z uwzględnieniem rozsądnego zysku Partnera Prywatnego.

Spółka pragnie podkreślić, że ewentualna opłata Podmiotu Publicznego z tytułu świadczenie usługi zapewnienia miejsc parkingowych nie pokrywa w żadnej sytuacji kwot poniesionych na zaprojektowanie i wybudowanie parkingów”.

15\. Na pytanie oznaczone w wezwaniu nr 15: „Czy ww. wynagrodzenie – otrzymywane od Partnera Publicznego na etapie (\`(...)\`) – pokryje w całości nakłady poniesione przez Partnera Prywatnego w celu realizacji Przedsięwzięcia PPP?”, udzielili Państwo odpowiedzi o treści:

„Maksymalne możliwe wynagrodzenie w postaci ewentualna oplata Podmiotu Publicznego z tytułu świadczenie usługi zapewnienia miejsc parkingowych nie pokrywa w całości nakładów poniesione przez Partnera Prywatnego w celu realizacji Przedsięwzięcia PPP. W szczególności maksymalny możliwy poziom przedmiotowej opłaty nie pokrywa kosztów realizacji obiektów. W ocenie Spółki warto również wskazać, że przedmiotowo opłaty ze strony Podmiotu Publicznego pokrywają także częściowo koszty generowane przez projekt w okresie eksploatacji”.

16\. Na pytanie oznaczone w wezwaniu nr 16 w brzmieniu: „Jeżeli odpowiedź na ww. pytanie jest negatywna, należy wskazać co dokładnie będzie stanowić dla Partnera Prywatnego wynagrodzenie za realizację Przedsięwzięcia PPP? czy wynagrodzenie to pokryje w całości nakłady poniesione przez Partnera Prywatnego w celu realizacji Przedsięwzięcia?” odpowiedzieli Państwo, że:

„Przyjęty model PPP zakłada, że Partnerowi Prywatnemu przysługuje wynagrodzenie w postaci wyłącznego prawa do pobierania pożytków oraz ewentualnej opłaty Podmiotu Publicznego z tytułu świadczenia usługi zapewnienia miejsc parkingowych.

Z perspektywy biznesowej Partner Prywatny przyjmuje, że realizując Przedsięwzięcie PPP buduje parkingi niejako „dla siebie” i na własne ryzyko. Celem Wnioskodawcy jest bowiem odpłatne świadczenie (w ramach prowadzonej działalności gospodarczej) usług polegających na zapewnieniu miejsc oraz usług parkingowych (\`(...)\`), które w przyszłości (tj. w okresie eksploatacji) będą stanowiły dla niego źródło przychodów.

W tym celu na własny koszt, wybuduje parkingi na nieruchomościach odpłatnie dzierżawionych od Podmiotu Publicznego. Wybudowanie parkingów, samo w sobie, nie stanowi przy tym wykonania usługi przez Wnioskodawcę występującego jako Partner Prywatny, na rzecz Podmiotu Publicznego, ale stanowi konieczny etap przygotowania do świadczenia w należyty sposób usługi będącej celem przystąpienia do Przedsięwzięcia PPP (tj. uzyskiwania przychodów z działalności polegającej na świadczeniu usług parkingowych).

Zgodnie natomiast z planem biznesowym stworzonym dla tego Przedsięwzięcia PPP przychody uzyskiwane przez Partnera Prywatnego dzięki wykorzystaniu składników majątku wybudowanych na gruncie Podmiotu Publicznego w trakcie trwania umowo PPP mają co do zasady przewyższyć wartość nakładów poniesionych na realizację Przedsięwzięcia PPP dzięki czemu już w trakcie trwania umowy PPP Partner Prywatny osiągnie zysk z przedsięwzięcia na oczekiwanym poziomie.

Spółka pragnie podkreślić, że jak już wielokrotnie podkreślano ryzyko dostępności w przedmiotowym Przedsięwzięcia PPP jest pod stronie Partnera Prywatnego. Innymi słowy zastosowany model Przedsięwzięcia PPP przewiduje, że Partner Prywatny przejmuje na siebie ryzyko popytu na usługi parkingowe”.

17\. Zgodnie z planem biznesowym stworzonym dla tego Przedsięwzięcia PPP przychody uzyskiwane przez Partnera Prywatnego dzięki wykorzystaniu składników majątku wybudowanych na gruncie Podmiotu Publicznego w trakcie trwania umowy o PPP mają co do zasady przewyższyć wartość nakładów poniesionych na realizację Przedsięwzięcia PPP dzięki czemu już w trakcie trwania umowy PPP Partner Prywatny osiągnie zysk z przedsięwzięcia na oczekiwanym poziomie.

Niemniej jednak powyższe założenie jest obarczone ryzykiem ze względu na maksymalny możliwy poziom dopłaty ze strony Miasta oraz obarczony ryzykiem poziom generowanych przychodów od parkingów.

18\. Umowa PPP nie przewiduje, aby po okresie eksploatacji Strony miały dokonać bezpośredniego rozliczenia nakładów poniesionych przez Spółkę. Jak już wskazywano umowa PPP zakłada, że Partnerowi Prywatnemu z tytułu realizacji (całościowo) Przedsięwzięcia PPP przysługuje wynagrodzenie w postaci wyłącznego prawa do pobierania pożytków oraz ewentualnej opłaty Podmiotu Publicznego z tytułu świadczenia usługi zapewnienia miejsc parkingowych.

Z perspektywy biznesowej Partner Prywatny przyjmuje, że realizując Przedsięwzięcie PPP buduje parkingi niejako „dla siebie" i na własne ryzyko. Celem Wnioskodawcy jest bowiem odpłatne świadczenie (w ramach prowadzonej działalności gospodarczej) usług polegających na zapewnieniu miejsc oraz usług parkingowych (\`(...)\`)

W tym celu na własny koszt, wybuduje parkingi na nieruchomościach odpłatnie dzierżawionych od Podmiotu Publicznego. Wybudowanie parkingów, samo w sobie, nie stanowi przy tym wykonania usługi przez Wnioskodawcę występującego jako Partner Prywatny, na rzecz Podmiotu Publicznego, ale stanowi konieczny etap przygotowania do świadczenia w należyty sposób usługi będącej celem przystąpienia do Przedsięwzięcia PPP (tj. uzyskiwania przychodów z działalności polegającej na świadczeniu usług parkingowych).

Zgodnie natomiast z planem biznesowym stworzonym dla tego Przedsięwzięcia PPP przychody uzyskiwane przez Partnera Prywatnego dzięki wykorzystaniu składników majątku wybudowanych na gruncie Podmiotu Publicznego w trakcie trwania umowy o PPP mają co do zasady przewyższyć wartość nakładów poniesionych na realizację Przedsięwzięcia PPP dzięki czemu już w trakcie trwania umowy PPP Partner Prywatny osiągnie zysk z przedsięwzięcia na oczekiwanym poziomie.

19\. Na pytanie oznaczone w wezwaniu nr 19 o treści: „Czy zwrotne przekazania dzierżawionego gruntu wraz z nakładami poniesionymi przez Partnera Publicznego w postaci wybudowanych Parkingów po zakończeniu okresu eksploatacji będzie czynnością odpłatną, czy nieodpłatną?”, odpowiedzieli Państwo, że:

„Strony nie uzgodniły odrębnego wynagrodzenia (ceny) w zakresie zwrotnego przekazania dzierżawionego gruntu wraz z nakładami poniesionymi przez Partnera Publicznego w postaci wybudowanych Parkingów po zakończeniu okresu eksploatacji.

Przy czym Partner Prywatny po zakończeniu Umowy jest zobowiązany do przekazania Podmiotowi Publicznemu dzierżawionych nieruchomość wraz z wybudowanym parkingami (tj poczynionymi nakładami) Jest to ostatni z etapów realizacji Przedsięwzięcia PPP (wynikający wprost z Umowy) za wykonanie którego Partnerowi Prywatnemu przysługuje określone w Umowie wynagrodzenie (w postaci Prawa do eksploatacji tj pobierania pożytków oraz ewentualnej opłaty Podmiotu Publicznego z tytułu świadczenia usługi zapewnienia miejsc parkingowych)”.

20\. Przedmiotem dzierżawy zawartej przez Spółkę z Miastem będzie wyłącznie grunt. Przy czym zgodnie z zawarta Umową o PPP Podmiot publiczny udziela Partnerowi Prywatnemu zgody na dysponowanie nieruchomościami na cele związane z wykonaniem tej umowy, w tym na dysponowanie na cele budowlane związane z budową i użytkowaniem przez Partnera Prywatnego Parkingu na czas obowiązywania Umowy. Dzierżawa Nieruchomości wejdzie w życie z dniem wejścia w życie Umowy, a wydanie poszczególnych Nieruchomości nastąpi na zasadach określonych zgodnie z Umową. Wydanie nieruchomości jest równoznaczne z objęciem jej we władanie przez Partnera Prywatnego w rozumieniu przepisów Kodeksu Cywilnego.

21\. W zakresie oddania w dzierżawę Partnerowi Prywatnemu obiektów (Parkingów) nie zostanie zawarta odrębna umowa między stronami, w szczególności nie zostanie zawarta umowa dotycząca dzierżawy Parkingów. Wnioskodawca podkreślił, że Przedsięwzięcie PPP zostanie zrealizowane przez Wnioskodawcę na nieruchomościach gruntowych stanowiącym własność Podmiotu Publicznego. Należy podkreślić, że nieruchomości na których powstanie Przedsięwzięcie PPP stanowią wkład własny Podmiotu Publicznego w myśl art. 9 ustany o PPP i zostaną oddane w odpłatną dzierżawę Partnerowi Prywatnemu. Zgodnie z zawarta Umową o PPP Podmiot publiczny udziela Partnerowi Prywatnemu zgody na dysponowanie nieruchomościami na cele związane z wykonaniem tej umowy, w tym na dysponowanie na cele budowlane związane z budową i użytkowaniem przez Partnera Prywatnego Parkingu na czas obowiązywania Umowy. Dzierżawa Nieruchomości wejdzie w życie z dniem wejścia w życie Umowy, a wydanie poszczególnych Nieruchomości nastąpi na zasadach określonych zgodnie z Umową. Wydanie nieruchomości jest równoznaczne z objęciem jej we władanie przez Partnera Prywatnego w rozumieniu przepisów Kodeksu Cywilnego.

22\. Partner Prywatny zobowiązany jest do zapłaty na rzecz Podmiotu Publicznego czynszu dzierżawnego w wysokości obliczonej w oparciu o ustalone stawki za metr kwadratowy nieruchomości gruntowej. Wysokość stawki uzależniona jest od Etapu realizacji przedmiotowego Przedsięwzięcia PPP oraz od sposobu przeznaczenia/sposobu wykorzystywania nieruchomości.

Dodatkowo po oddaniu Parkingów do użytkowania, kwota czynszu będzie mogła zostać powiększona o Udział Podmiotu Publicznego w zyskach. Wysokość Udziału w zyskach, będzie stanowić ustaloną przez strony Umowy, wartość procentową nadwyżki przychodów netto z tytułu eksploatacji danego z Parkingów, nad określony próg przychodowości, o ile taka nadwyżka wystąpi. Udział w zyskach, będzie obliczany w okresach rocznych i jeżeli jego zaplata będzie zasadna, odpowiednio powiększy on wysokość czynszu dzierżawy za najbliższy okres rozliczeniowy.

23\. Stawki czynszu dzierżawnego zostały ustalone w oparciu o stosowne (\`(...)\`) w tym zakresie. Kalkulacji czynszu dzierżawnego dokonano na podstawie stawek określonych w Umowie o PPP zawartej z Miastem. Czynsz będzie podlegał waloryzacji zgodnie z zasadami waloryzacji określonymi w Umowie PPP.

24\. Stawki czynszu dzierżawnego zostały skalkulowane w oparciu o stosowne(\`(...)\`) w tym zakresie. W ocenie Spółki taka okoliczność pozwala na interpretacje zmierzającą ku stwierdzeniu, że wysokość czynszu dzierżawnego skalkulowana jest/będzie z uwzględnieniem realiów rynkowych.

25\. Wysokość czynszu dzierżawnego nie umożliwia zwrot poniesionych nakładów inwestycyjnych na roboty budowlane.

### Pytania

1) Czy parkingi, które zostaną wybudowane przez Wnioskodawcę w ramach realizacji opisanego powyżej Przedsięwzięcia PPP (tj. na gruncie oddanym w dzierżawę przez Partnera Publicznego) będą dla niego stanowiły środek trwały o którym mowa w art. 16a ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2021 r., poz. 1800 ze zm., dalej: „ustawa o CIT”) - tj. budynek na cudzym gruncie?

2) Czy realizację opisanego powyżej Przedsięwzięcia PPP należy uznać za długoterminowy projekt z zakresu infrastruktury publicznej w rozumieniu art. 15c ust. 8 i ust. 10 ustawy o CIT i w rezultacie tego:

\- dla celów stosowania art. 15c ust. 1 ustawy o CIT, Wnioskodawca przy wyliczaniu nadwyżki kosztów finansowania dłużnego nie będzie brał pod uwagę kosztów finansowania dłużnego odnoszących się do kredytów (pożyczek) wykorzystywanych do zrealizowania przedmiotu opisanej wyżej Umowy o partnerstwie publiczno-prywatnym, a także

\- przy obliczaniu podatkowego EBIDTA w rozumieniu art. 15c ust. 1 ustawy o CIT nie będzie uwzględniał dochodu wynikającego z realizacji przedmiotu opisanej wyżej Umowy o partnerstwie publiczno-prywatnym?

### Państwa stanowisko w sprawie

Ad. 1)

W ocenie Spółki parkingi, które zostaną wybudowane przez Wnioskodawcę w ramach realizacji opisanego powyżej Przedsięwzięcia PPP (tj. na gruncie oddanym w dzierżawę przez Partnera Publicznego) będą dla niego stanowiły środek trwały o którym mowa w art. 16a ust. 2 pkt 2 ustawy o CIT (tj. budynek na cudzym gruncie).

Zgodnie z art. 15 ust. 1 ustawy o CIT, kosztami uzyskania przychodów są koszty poniesione w celu osiągnięcia przychodów lub zachowania albo zabezpieczenia źródła przychodów, z wyjątkiem kosztów wymienionych w art. 16 ust. 1. W myśl tego przepisu, podatnik ma możliwość odliczenia dla celów podatkowych wszelkich wydatków, pod tym jednak warunkiem, że wykaże ich związek z prowadzoną działalnością gospodarczą, a ich poniesienie ma lub może mieć wpływ na wielkość osiągniętego przychodu.

Zatem, aby wydatek poniesiony przez podatnika stanowił dla niego koszt uzyskania przychodu, muszą być spełnione następujące warunki:

1) został poniesiony przez podatnika, tj. w ostatecznym rozrachunku musi on zostać pokryty z zasobów majątkowych podatnika (nie stanowią kosztu uzyskania przychodu podatnika wydatki, które zostały poniesione na działalność podatnika przez osoby inne niż podatnik),

2) jest definitywny (rzeczywisty), tj. wartość poniesionego wydatku nie została podatnikowi w jakikolwiek sposób zwrócona,

3) pozostaje w związku z prowadzoną przez podatnika działalnością gospodarczą,

4) poniesiony został w celu uzyskania, zachowania lub zabezpieczenia przychodów lub może mieć wpływ na wielkość osiągniętych przychodów,

5) został właściwie udokumentowany,

6) nie może znajdować się w grupie wydatków, których zgodnie z art. 16 ust. 1 nie uważa się za koszty uzyskania przychodów.

Na podstawie art. 15 ust. 6 ustawy o CIT, kosztem uzyskania przychodów są odpisy z tytułu zużycia środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych (odpisy amortyzacyjne) dokonywane wyłącznie zgodnie z przepisami art. 16a-16m, z uwzględnieniem art. 16. Oznacza to, że w odniesieniu do składników majątku uznawanych za środki trwałe oraz wartości niematerialne i prawne ustawodawca przewidział rozłożenie wydatków na ich nabycie, wytworzenie lub ulepszenie w czasie, poprzez dokonywanie odpisów amortyzacyjnych.

W myśl art. 16a ust. 1 ustawy o CIT, amortyzacji podlegają, z zastrzeżeniem art. 16c, stanowiące własność lub współwłasność podatnika, nabyte lub wytworzone we własnym zakresie, kompletne i zdatne do użytku w dniu przyjęcia do używania:

1) budowle, budynki oraz lokale będące odrębną własnością,

2) maszyny, urządzenia i środki transportu,

3) inne przedmioty

\- o przewidywanym okresie używania dłuższym niż rok, wykorzystywane przez podatnika na potrzeby związane z prowadzoną przez niego działalnością gospodarczą albo oddane do używania na podstawie umowy najmu, dzierżawy lub umowy określonej w art. 17a pkt 1, zwane środkami trwałymi.

Ponadto, zgodnie z art. 16a ust. 2 ustawy o CIT, amortyzacji podlegają również, z zastrzeżeniem art. 16c, niezależnie od przewidywanego okresu używania:

1) przyjęte do używania inwestycje w obcych środkach trwałych, zwane dalej „inwestycjami w obcych środkach trwałych”,

2) budynki i budowle wybudowane na cudzym gruncie,

3) składniki majątku, wymienione w ust. 1, niestanowiące własności lub współwłasności podatnika, wykorzystywane przez niego na potrzeby związane z prowadzoną działalnością na podstawie umowy określonej w art. 17a pkt 1, zawartej z właścicielem lub współwłaścicielami tych składników - jeżeli zgodnie z przepisami rozdziału 4a odpisów amortyzacyjnych dokonuje korzystający

\- zwane także środkami trwałymi.

Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z dnia 21 września 2005 r. (sygn. I FSK 116/05) wyjaśnił, że: „Zgodnie z art. 16a ust. 2 pkt 2 ustawy (\`(...)\`) środkami trwałymi są budynki i budowle wybudowane na cudzym gruncie, niezależnie od przewidywanego okresu używania. Przepis ten ma zastosowanie w sytuacjach, gdy przepisy Kodeksu cywilnego określają przypadki odrębnej własności budynków i budowli od własności gruntu (por. art. 235, 272, 279 KC) oraz gdy podatnik niebędący właścicielem gruntu, obejmując go na określony czas we władanie na podstawie np. umowy dzierżawy lub najmu, przewidującej zgodę właściciela do wybudowania na nim budynku lub budowli, realizuje taką budowę dla celów swojej działalności. W tym drugim przypadku budynki (budowle) wybudowane i wykorzystywane przez podatnika nie stanowią jego własności, mimo poniesienia przez niego nakładów na ich wybudowanie, lecz stanowią środek trwały podlegający amortyzacji na podstawie art. 16a ust. 2 pkt 2 PDOPrU. Przepis ten nie uzależnia uznania wybudowanego w takich warunkach budynku (budowli) za środek trwały podatnika realizującego (finansującego) tę inwestycję od wydania na jego rzecz pozwolenia na budowę w rozumieniu przepisów Prawa budowlanego”.

Parkingi które powstaną w efekcie realizacji Przedsięwzięcia PPP będą wykorzystywane przez Wnioskodawcę na potrzeby prowadzonej działalności gospodarczej (przedmiotem działalności będzie zapewnienie miejsc parkingowych przez wymagany umową okres czasu). W ramach zawartej Umowy PPP zobowiązał się on bowiem, że wykorzystując Nieruchomości stanowiące wkład własny Podmiotu Publicznego, w ramach realizacji Przedsięwzięcia wybuduje Parkingi w sposób umożliwiający świadczenie w nich usług parkingowych, będzie go eksploatował, zarządzał nim i nadzorował oraz gwarantuje dostęp do Parkingów na warunkach określonych w Umowie. Tym samym będą one wykorzystywane na potrzeby prowadzonej działalności gospodarczej polegającej na udostępnianiu miejsc postojowych. Jest to możliwe z uwagi na przyznane Wnioskodawcy prawo do eksploatacji Parkingów, które przysługiwać będzie do końca trwania umowy, tj. przez (\`(...)\`) od dnia uzyskania przez Partnera Prywatnego, dokumentów jednoznacznie potwierdzających posiadanie przez niego środków na realizację przedsięwzięcia. Następnie, po zakończeniu eksploatacji Przedsięwzięcia PPP (tj. parkingów) w ramach zawartej Umowy zostanie ono zwrotnie przekazane Podmiotowi Publicznemu przez Wnioskodawcę. Zgodnie z Umową przez pojęcie eksploatacji należy rozumieć wyodrębniony etap Przedsięwzięcia, na który składa się ogół czynności faktycznych i prawnych, podejmowanych przez Partnera Prywatnego, związanych z kompleksowym zarządzaniem danym Parkingiem. Eksploatacja oznacza w szczególności zarządzanie, utrzymanie w należytym stanie, korzystanie z danego Parkingu i udostępnienie tego Parkingu klientom.

Parkingi które powstaną w efekcie realizacji Przedsięwzięcia PPP, zgodnie z przepisami ustawy Prawo budowlane będą kwalifikowane do kategorii budynków.

Przedmiotowe parkingi zostaną wybudowane na gruntach odpłatnie dzierżawionym od Partnera Publicznego (stanowiącym własność Partnera Publicznego). Nieruchomości na których powstanie Przedsięwzięcie PPP stanowią wkład własny Podmiotu Publicznego w myśl art. 9 ustawy o PPP i zostaną oddane w odpłatną dzierżawę Partnerowi Prywatnemu. Zgodnie z zawarta Umową o PPP Podmiot publiczny udziela Partnerowi Prywatnemu zgody na dysponowanie nieruchomościami na cele związane z wykonaniem tej umowy, w tym na dysponowanie na cele budowlane związane z budową i użytkowaniem przez Partnera Prywatnego Parkingu na czas obowiązywania Umowy. Dzierżawa Nieruchomości wejdzie w życie z dniem wejścia w życie Umowy, a wydanie poszczególnych Nieruchomości nastąpi na zasadach określonych zgodnie z umową. Wydanie nieruchomości jest równoznaczne z objęciem jej we władanie przez Partnera Prywatnego w rozumieniu przepisów Kodeksu Cywilnego.

Wnioskodawca jako Partner Prywatny poniesie koszty związane z przygotowaniem tych parkingów do eksploatacji (w tym w szczególności wydatki dotyczące ich zaprojektowania, wybudowania i sfinansowania). Jednocześnie z perspektywy biznesowej Partner Prywatny przyjmuje, że realizując Przedsięwzięcie PPP buduje parkingi niejako „dla siebie” i na własne ryzyko, jego celem jest bowiem świadczenie w ramach prowadzonej działalności gospodarczej usług polegających na zapewnieniu miejsc oraz świadczeniu usług parkingowych w(\`(...)\`). W tym celu na własny koszt, wzniesie, na cudzym gruncie (odpłatnie dzierżawionym od Podmiotu Publicznego).

W świetle powyższego należy zatem uznać, że w opisanym stanie faktycznym/zdarzeniu przyszłym dochodzi do wytworzenia we własnym zakresie (tj. przez Wnioskodawcę) środka trwałego wskazanego w art. 16a ust. 2 pkt 2 ustawy o PDOP tj. budynków na cudzym gruncie.

Stanowisko Wnioskodawcy znajduje potwierdzenie m.in. w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z 27 sierpnia 2015 r. (znak IPPB6/4510-51/15-6/AZ).

Ad. 2)

Zdaniem Wnioskodawcy, realizację opisanego Przedsięwzięcia PPP należy uznać za długoterminowy projekt z zakresu infrastruktury publicznej w rozumieniu art. 15c ust. 8 i 10 ustawy o CIT i w rezultacie tego dla celów stosowania art. 15c ust. 1 ustawy o CIT, Wnioskodawca przy wyliczaniu nadwyżki kosztów finansowania dłużnego nie będzie brał pod uwagę kosztów finansowania dłużnego odnoszących się do kredytów (pożyczek) wykorzystywanych do realizacji przedmiotu opisanej wyżej Umowy o partnerstwie publiczno-prywatnym, a także przy obliczaniu podatkowego EBIDTA w rozumieniu art. 15c ust. 1 ustawy o CIT, nie będzie uwzględniał dochodu wynikającego z realizacji przedmiotu opisanej wyżej Umowy o partnerstwie publiczno-prywatnym.

Poniżej uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy.

1\. Wstęp.

Wnioskodawca w celu realizacji Przedsięwzięcia PPP zaciągnie krótkoterminowe i/lub długoterminowe kredyty (pożyczki) zarówno u podmiotów niepowiązanych (banki/instytucje finansowe), jak i podmiotów powiązanych (spółki z grupy kapitałowej Wnioskodawcy). W umowach dotyczących tych kredytów (pożyczek) przewidziane będzie odpowiednie (rynkowe) oprocentowanie. Wnioskodawca będzie zatem ponosić koszy finansowania Przedsięwzięcia PPP.

Zgodnie z art. 15c ust. 1 ustawy o CIT, podatnicy są obowiązani wyłączyć z kosztów uzyskania przychodów koszty finansowania dłużnego w części, w jakiej nadwyżka kosztów finansowania dłużnego przewyższa 30% tzw. podatkowej EBIDTA (tj. kwoty odpowiadającej nadwyżce sumy przychodów ze wszystkich źródeł przychodów pomniejszonej o przychody o charakterze odsetkowym nad sumą kosztów uzyskania przychodów pomniejszonych o wartość zaliczonych w roku podatkowym do kosztów uzyskania przychodów odpisów amortyzacyjnych, o których mowa w art. 16a-16m, oraz kosztów finansowania dłużnego nieuwzględnionych w wartości początkowej środka trwałego lub wartości niematerialnej i prawnej).

W myśl z art. 15c ust. 3 ustawy o CIT, przez nadwyżkę kosztów finansowania dłużnego rozumie się kwotę, o jaką poniesione przez podatnika koszty finansowania dłużnego, podlegające zaliczeniu do kosztów uzyskania przychodów w roku podatkowym, przewyższają uzyskane przez podatnika w tym roku podatkowym podlegające opodatkowaniu przychody o charakterze odsetkowym.

Z kolei w art. 15c ust. 12 i 13 ustawy o CIT zdefiniowane zostały odpowiednio pojęcia kosztów finansowania dłużnego i przychody o charakterze odsetkowym.

Przez koszty finansowania dłużnego rozumie się wszelkiego rodzaju koszty związane z uzyskaniem od innych podmiotów, w tym od podmiotów niepowiązanych, środków finansowych i z korzystaniem z tych środków, w szczególności odsetki, w tym skapitalizowane lub ujęte w wartości początkowej środka trwałego lub wartości niematerialnej i prawnej, opłaty, prowizje, premie, część odsetkową raty leasingowej, kary i opłaty za opóźnienie w zapłacie zobowiązań oraz koszty zabezpieczenia zobowiązań, w tym koszty pochodnych instrumentów finansowych, niezależnie na rzecz kogo zostały one poniesione.

Przez przychody o charakterze odsetkowym rozumie się przychody z tytułu odsetek, w tym odsetek skapitalizowanych, oraz inne przychody równoważne ekonomicznie odsetkom odpowiadające kosztom finansowania dłużnego.

Natomiast w art. 15c ust. 8, 9 i 10 ustawy o CIT przewidziano odmienne uregulowanie odnoszące się do długoterminowych projektów z zakresu infrastruktury publicznej, w przypadku którego spełnione są łącznie następujące warunki:

1) wykonawca projektu podlega opodatkowaniu w państwie członkowskim Unii Europejskiej;

2) aktywa, których projekt dotyczy, znajdują się całości w państwie członkowskim Unii Europejskiej;

3) koszty finansowania zewnętrznego są wykazywane dla celów podatkowych w całości w państwie członkowskim Unii Europejskiej;

4) dochody są osiągane w całości w państwie członkowskim Unii Europejskiej.

Długoterminowy projekt z zakresu infrastruktury publicznej oznacza projekt służący dostarczeniu, modernizacji, eksploatacji lub utrzymaniu znaczącego składnika aktywów, będący w ogólnym interesie publicznym.

Wspomniana wcześniej odmienność uregulowania polega na tym, że:

1) przy wyliczaniu nadwyżki kosztów finansowania dłużnego nie bierze się pod uwagę kosztów finansowania dłużnego wynikających z kredytów (pożyczek) wykorzystywanych do sfinansowania długoterminowego projektu z zakresu infrastruktury publicznej oraz

2) dochodu wynikającego z długoterminowego projektu z zakresu infrastruktury publicznej nie uwzględnia się przy obliczaniu przychodów i kosztów dla celów obliczenia tzw. podatkowej EBIDTA.

Biorąc pod uwagę przedstawione powyżej uregulowanie ustawy o CIT, w ocenie Wnioskodawcy, realizację opisanego Przedsięwzięcia PPP należy uznać za długoterminowy projekt z zakresu infrastruktury publicznej w rozumieniu art. 15c ust. 8 i 10 ustawy o CIT i w rezultacie dla celów stosowania art. 15c ust. 1 ustawy o CIT, Wnioskodawca przy wyliczaniu nadwyżki kosztów finansowania dłużnego nie będzie brał pod uwagę kosztów finansowania dłużnego odnoszących się do kredytów (pożyczek) wykorzystywanych do realizacji przedmiotu Umowy o partnerstwie publiczno-prywatnym, a także przy obliczaniu podatkowego EBIDTA w rozumieniu art. 15c ust. 1 ustawy o CIT, nie będzie uwzględniał dochodu wynikającego z realizacji przedmiotu Umowy o partnerstwie publiczno-prywatnym.

Poniżej Wnioskodawca przedstawia uzasadnienie tego stanowiska.

2\. Realizacja przedmiotowego Przedsięwzięcia PPP jako długoterminowy projekt z zakresu infrastruktury publicznej.

Stosownie do art. 15c ust. 10 ustawy o CIT, długoterminowy projekt z zakresu infrastruktury publicznej oznacza projekt służący dostarczeniu, modernizacji, eksploatacji lub utrzymaniu znaczącego składnika aktywów, będący w ogólnym interesie publicznym.

Tym samym wskazać należy, że aby dany projekt został uznany za długoterminowy projekt z zakresu infrastruktury publicznej spełnione muszą być następujące warunki:

1) przedmiotem projektu, o charakterze długoterminowym, ma być znaczący składnik aktywów,

2) celem projektu - z zakresu infrastruktury publicznej - ma być dostarczenie, modernizacja lub eksploatacja tego znaczącego składnika aktywów,

3) cel projektu wskazany powyżej ma być w ogólnym interesie publicznym.

W ocenie Wnioskodawcy, realizacja Przedsięwzięcia PPP:

1) stanowi długoterminowy projekt - zgodnie ze Słownikiem języka polskiego PWN, przez pojęcie „długoterminowy” należy rozumieć: „przewidziany na długi okres lub mający odległy termin realizacji”. Argumentem przemawiającym za przyjęciem powyższa jest fakt, iż Umowa z Miastem została zawarta na (\`(...)\`);

2) jest projektem z zakresu infrastruktury publicznej - przedmiotem opisanej powyżej Umowy o partnerstwie publiczno-prywatnym, jest m.in. (\`(...)\`). Intencją Partnera Publicznego jest realizacja zadania publicznego związanego z zapewnieniem prawidłowej organizacji ruchu i utrzymaniem gminnych obiektów, tj. zaspakaja zbiorowe potrzeby wspólnoty wskazane w art. 7 ust. 1 pkt 2 ustawy o samorządzie gminnym;

3) służy dostarczeniu, modernizacji, eksploatacji lub utrzymaniu znaczącego składnika aktywów - Parkingi, które powstaną jako efekt realizacji Przedsięwzięcia PPP będą stanowiły składnik aktywów Wnioskodawcy tj. środek trwały podlegający amortyzacji podatkowej, jako budowla na cudzym gruncie. W ramach Umowy Partner Prywatny uzyska prawo do eksploatacji (pobierania pożytków). Po zakończeniu Umowy grunt na którym powstaną parkingi zostanie przekazany Partnerowi Publicznemu. Z kolei „znaczący” to według Słownika języka polskiego PWN „mający duże znaczenie, odgrywający ważną rolę; istotny, ważny”. Tak jak wskazywano w opisie stanu faktycznego Wartość nakładów na zaprojektowanie i budowę obiektów parkingowych to (\`(...)\`);

4) stanowi projekt będący w ogólnym interesie publicznym - Przedsięwzięcie PPP w postaci nowych wielopoziomowych parkingów ma przyczynić się do uporządkowania przestrzeni (\`(...)\`). Umowa PPP przewiduje przy tym konkretne rozwiązania dla mieszkańców w zakresie możliwości parkowania. Zasady Realizacji Koncepcji Parkowania szczegółowo opisują działania z zakresu zarządzania parkowaniem w otaczającym obszarze Parkingu gdzie nastąpi ograniczenie działań konkurencyjnych, a także likwidacja miejsc parkingowych w ramach Parkowania „on-street” i „off-street” oraz Dzikich parkingów i Niedozwolonych Miejsc Postojowych zgodnie z postanowieniami Umowy.

Z powyższego wynika, iż realizacja przedmiotu Umowy o partnerstwie publiczno-prywatnym stanowi długoterminowy projekt z zakresu infrastruktury publicznej w rozumieniu art. 15c ust. 10 ustawy o PDOP, gdyż stanowi projekt służący świadczeniu usług parkingowych, poprzez wybudowanie, eksploatację i utrzymanie znaczącego składnika aktywów, będący w ogólnym interesie publicznym.

Reasumując, realizację przedmiotowej Umowy o partnerstwo publiczno-prywatne należy uznać za długoterminowy projekt z zakresu infrastruktury publicznej, o którym mowa w art. 15c ust. 10 ustawy o CIT.

2.

3\. Projekt spełniający warunki zlokalizowania w państwie członkowskim UE

Jak wyjaśniono powyżej, odmienne uregulowanie przewidziane w art. 15c ust. 8, 9 i 10 ustawy o CIT, dotyczy nie wszystkich długoterminowych projektów z zakresu infrastruktury publicznej, lecz tylko takich które spełniają dodatkowe cztery warunki wskazane w art. 15c ust. 8 ustawy o CIT, tj.:

1) wykonawca projektu podlega opodatkowaniu w państwie członkowskim Unii Europejskiej;

2) aktywa, których projekt dotyczy, znajdują się całości w państwie członkowskim Unii Europejskiej;

3) koszty finansowania zewnętrznego są wykazywane dla celów podatkowych w całości w państwie członkowskim Unii Europejskiej;

4) dochody są osiągane w całości w państwie członkowskim Unii Europejskiej.

W ocenie Wnioskodawcy, wszystkie powyżej wskazane warunki zostaną spełnione. Wnioskodawca (będący wykonawcą projektu, czyli Partnerem Prywatnym zobowiązanym do wybudowania, eksploatacji i utrzymania ogólnodostępnych parkingów kubaturowych) podlega opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych wyłącznie w Polsce, tj. państwie członkowskim Unii Europejskiej. Także aktywa, których projekt dotyczy (tj. ogólnodostępne parkingi kubaturowe oraz prawo do ich eksploatacji) są zlokalizowane albo też wykonywane w całości na terytorium Polski. Koszty finansowania zewnętrznego wykazywane dla celów podatku dochodowego od osób prawnych przez Wnioskodawcę wykazywane będą w całości w Polsce. Podobnie, dochodowy osiągane przez Wnioskodawcę z tytułu realizacji projektu (tj. z tytułu \`(...)\`) będą w całości osiągane w Polsce.

4\. Podsumowanie.

Z uwagi na powyższe należy stwierdzić, iż wszystkie warunki dotyczące długoterminowego projektu z zakresu infrastruktury publicznej wskazane w art. 15c ust. 8 ustawy o CIT zostaną spełnione. Z tej przyczyny dla celów stosowania u Wnioskodawcy przepisu art. 15c ustawy o CIT zastosowanie znajdzie szczególne uregulowanie art. 15c ust. 8 i 9 ustawy o CIT, tj. przy wyliczaniu nadwyżki kosztów finansowania dłużnego Wnioskodawca nie będzie brał pod uwagę kosztów finansowania dłużnego odnoszących się do kredytów (pożyczek) wykorzystywanych do realizacji przedmiotu Umowy o partnerstwie publiczno-prywatnym, a także przy obliczaniu podatkowego EBIDTA w rozumieniu art. 15c ust. 1 ustawy o PDOP nie będzie uwzględniał dochodu wynikającego z realizacji przedmiotu Umowy o partnerstwie publiczno-prywatnym.

Zdaniem Wnioskodawcy za prawidłowe należy zatem uznać poniższe stanowisko:

\- realizacja opisanego w stanie faktycznym Przedsięwzięcia PPP stanowi długoterminowy projekt z zakresu infrastruktury publicznej w rozumieniu art. 15c ust. 8 i 10 ustawy o CIT.

\- Dla celów stosowania art. 15c ust. 1 ustawy o CIT, Wnioskodawca przy wyliczaniu nadwyżki kosztów finansowania dłużnego nie będzie brał pod uwagę kosztów finansowania dłużnego odnoszących się do kredytów (pożyczek) wykorzystywanych do realizacji przedmiotu Umowy o partnerstwie publiczno-prywatnym.

\- Przy obliczaniu podatkowego EBITDA w rozumieniu art. 15c ust. 1 ustawy o CIT Wnioskodawca nie będzie uwzględniał dochodu wynikającego z realizacji przedmiotu Umowy o partnerstwie publiczno-prywatnym.

Stanowiska Wnioskodawcy znajduje potwierdzenie m in. w następujących interpretacjach organów podatkowych: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji z 5 grudnia 2019 r. (znak 0111-KDIB1-2.4010.413.2019.1.AW) oraz Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji z 18 listopada 2019 r. (znak 0111 KDIB1-3.4010.414.2019.1.JKU).

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe w zakresie ustalenia, czy:

1) parkingi, które zostaną wybudowane przez Wnioskodawcę w ramach realizacji opisanego powyżej Przedsięwzięcia PPP (tj. na gruncie oddanym w dzierżawę przez Partnera Publicznego) będą dla niego stanowiły środek trwały o którym mowa w art. 16a ust. 2 pkt 2 ustawy o CIT (tj. budynek na cudzym gruncie)?

2) realizację opisanego powyżej Przedsięwzięcia PPP należy uznać za długoterminowy projekt z zakresu infrastruktury publicznej w rozumieniu art. 15c ust. 8 i ust. 10 ustawy o CIT i w rezultacie tego:

\- dla celów stosowania art. 15c ust. 1 ustawy o CIT, Wnioskodawca przy wyliczaniu nadwyżki kosztów finansowania dłużnego nie będzie brał pod uwagę kosztów finansowania dłużnego odnoszących się do kredytów (pożyczek) wykorzystywanych do zrealizowania przedmiotu opisanej wyżej Umowy o partnerstwie publiczno-prywatnym, a także

\- przy obliczaniu podatkowego EBIDTA w rozumieniu art. 15c ust. 1 ustawy o CIT nie będzie uwzględniał dochodu wynikającego z realizacji przedmiotu opisanej wyżej Umowy o partnerstwie publiczno-prywatnym.

Odstępuję od uzasadnienia prawnego tej interpretacji.
-----------------------------------------------------

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Należy zauważyć, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Wnioskodawca ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (oraz z opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Państwo w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

interpretacja dotyczy stanu faktycznego, który Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązywał w dacie zaistnienia zdarzenia w przestawionym stanie faktycznym oraz zdarzenia przyszłego, który Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

\- Przedmiotem niniejszej interpretacji indywidualnej jest ocena stanowiska Wnioskodawcy wyłącznie w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych (pytania oznaczone nr 1 i 2). Natomiast, w zakresie podatku od towarów i usług (pytania oznaczone nr 3 i 4) zostanie/zostało wydane odrębne rozstrzygnięcie.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).

Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (\`(...)\`). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).