Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IPPB2/415-608/14-2/PW
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie
Data wydania: 2014-10-30
Teza: Skutki podatkowe związane z przyznaniem Wnioskodawcy warunkowego niezbywalnego prawa do otrzymania w przyszłości rozliczenia pieniężnego oraz z tytułu jego realizacji
Słowa kluczowe: instrumenty-pochodne instrumenty finansowe; kapitał-kapitały pieniężne; przychód; przychód-przychód z kapitału pieniężnego
Przepisy: [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 2-art. 17

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2012 r., poz. 749 z późn. zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działający w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko - przedstawione we wniosku z dnia 7 sierpnia 2014 r. (data wpływu 11 sierpnia 2014 r.) o wydanie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie skutków podatkowych związanych z przyznaniem Wnioskodawcy warunkowego niezbywalnego prawa do otrzymania w przyszłości rozliczenia pieniężnego oraz z tytułu jego realizacji – **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 11 sierpnia 2014 r. został złożony ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie skutków podatkowych związanych z przyznaniem Wnioskodawcy warunkowego niezbywalnego prawa do otrzymania w przyszłości rozliczenia pieniężnego oraz z tytułu jego realizacji.

We wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

Podatnik )”Podatnik”, „Wnioskodawca”, „Uczestnik”) pełni funkcję członka zarządu w E. S.A. („Spółka”). Jednocześnie jest w Spółce zatrudniony na podstawie umowy o pracę. W celu zwiększenia motywacji do osiągania coraz lepszych wyników finansowych, Spółka planuje w ramach programu motywacyjnego przyznać Członkom Zarządu i Kluczowym Menedżerom warunkowe prawo do otrzymania w przyszłości prawa do wypłaty pieniężnej, kalkulowanej w oparciu o wskaźniki finansowe.

W związku z powyższym Spółka zawrze z Wnioskodawcą odrębną od umowy o pracę i niezwiązaną z nią umowę pochodnego instrumentu finansowego („Umowa”). Na podstawie tej umowy Wnioskodawcy przyznane zostanie warunkowe prawo („Prawo”) do otrzymania w przyszłości kwot rozliczenia pieniężnego za każdy rok obrotowy („Rozliczenie Pieniężne”), którego wysokość uzależniona będzie od wysokości skorygowanego EBITDAL Spółki („EBITDAL”) w stosunku do przychodów Spółki („Przychód”).

Realizacja Prawa przez Uczestnika dokonywać się będzie poprzez wypłatę Uczestnikowi kwoty Rozliczenia Pieniężnego po spełnieniu warunków określonych w Umowie.

Realizacja Prawa przez Uczestnika może nastąpić po zakończeniu danego okresu rozliczeniowego. Rozliczenie Pieniężne będzie dokonywane za dany rok obrotowy (tj. będzie wypłacane raz na rok).

Prawo do otrzymania Rozliczenia Pieniężnego zostanie przyznane Uczestnikowi odpłatnie (cena nabycia Prawa przez Uczestnika wynosi 1 zł) i będzie ono niezbywalne aż do momentu jego realizacji.

W związku z tym, że Prawo będzie zależne od stosunku EBITDAL do Przychodu i będzie warunkowe, brak jest jakichkolwiek gwarancji co do otrzymania przez Uczestnika kwoty Rozliczenia Pieniężnego.

Ustalenie wartości warunkowego prawa do otrzymania Rozliczenia Pieniężnego za dany rok obrotowy nastąpi na podstawie ostatecznych wyników finansowych Spółki za dany rok obrotowy, zawartych w odpowiednim rocznym raporcie finansowym Spółki sporządzonym na potrzeby sprawozdawczości Grupy E. (w której skład wschodzi m.in. E. S.A.) zbadanym przez biegłego rewidenta za dany rok obrotowy, w terminie 3 dni roboczych od dnia zatwierdzenia sprawozdania finansowego przez Walne Zgromadzenie Spółki, ale w każdym przypadku nie później niż do dnia 30 kwietnia roku kalendarzowego następującego po roku obrotowym.

Umowa z Uczestnikiem zostanie zawarta na czas obowiązywania pomiędzy Stronami umowy o pracę lub sprawowania przez Uczestnika funkcji Członka Zarządu Spółki, w zależności od tego który z tych okresów będzie trwał dłużej. Umowa może przewidywać inne zasady jej obowiązywania i/lub wypowiedzenia.

Kwota Rozliczenia Pieniężnego będzie wyliczana w oparciu o następującą formułę wyliczenia:

1.  w przypadku, gdy stosunek wartości EBITDAL do wartości Przychodu będzie niższy od 7,5%, ostateczna kwota Rozliczenia Pieniężnego wyniesie zero;
2.  w przypadku, gdy stosunek wartości EBITDAL do wartości Przychodu będzie równy lub wyższy niż 7,5%, ale niższy niż 9,5%, ostateczna kwota Rozliczenia Pieniężnego będzie stanowić X% skorygowanego EBITDAL;
3.  w przypadku, gdy stosunek wartości EBITDAL do wartości Przychodu będzie równy lub wyższy niż 9,5%, ale niższy lub równy niż 10,9%, ostateczna kwota Rozliczenia Pieniężnego będzie stanowić X1 % skorygowanego EBITDAL;
4.  w przypadku, gdy stosunek wartości EBITDAL do wartości Przychodu będzie równy lub wyższy niż 11% ostateczna kwota Rozliczenia Pieniężnego będzie stanowić X2% skorygowanego EBITDAL.

Wartości X oraz X1-2 zostaną określone w indywidualnej Umowie zawartej z Uczestnikiem.

1\. Przy wyliczaniu kwoty Rozliczenia Pieniężnego będą uwzględniane następujące zasady:

1.1. Sposób obliczenia Przychodów:

\- Punktem wyjścia są skonsolidowane Przychody E. S.A., określone zgodnie ze standardami raportowania finansowego stosowanymi w Grupie E. wynikające z rocznego raportu finansowego za dany rok obrotowy zbadanego przez biegłego rewidenta:

*   obejmują wszelkie przychody łącznie z przychodami barterowymi;
*   obejmują odpowiednio Skorygowane Przychody ze Spółek nie Należących w 100% do E. S.A. (Adjustment for not Wholly Owned Asset) (zdefiniowaną poniżej).

\- Przychody nie obejmują:

*   Rzeczywistych Wpływów z Wprowadzenia Nowego Projektu na Rynek (Real Launch Costs);
*   Wpływów z operacji Nadzwyczajnych i Jednorazowych (Material Special Items)

1.2. Sposób obliczenia EBITDAL

Punktem wyjścia jest skonsolidowany EBITDA dla E., wyliczony zgodnie ze standardami raportowania finansowego stosowanymi w Grupie E., wynikający ze sprawozdania finansowego za dany rok obrotowy zbadanego przez biegłego rewidenta.

1.  z wyłączeniem:
    *   ewentualnych tantiem lub ewentualnych opłat za zarządzanie zapłaconych Grupie;
    *   wyniku z Operacji Nadzwyczajnych i Jednorazowych (Material Special Items);
    *   Rzeczywistych Kosztów Wprowadzenia Nowego Projektu na Rynek (Real Launch Cost).
2.  do EBITDAL włącza się:
    *   wszystkie inne koszty (zwłaszcza rezerwy na wszystkie premie);
    *   wszystkie koszty administracyjne EEE (Edipresse Eastern Europę) obsługiwane przez E. S.A.;
    *   Koszt Korekty Kapitałowej (Cost of Capital adjustment) w przypadku Nabycia o Znacznej Wartości (Significant Acquisition);
    *   Zysk z Korekty Kapitałowej (Benefit of Capital adjustment) w przypadku Sprzedaży o Znacznej Wartości (Significant Sale),
    *   Skorygowany Wynik Spółek nie Należących w 100% do E. S.A. (Adjustment for not Wholly Owned Asset).

1.3. Sposób uwzględniania Operacji Nadzwyczajnych lub Jednorazowych (Materiał Special Items):

*   dodatnie lub ujemne - to koszty i zyski z operacji nadzwyczajnych i jednorazowych, np.: wynik księgowy z utraty wartości; koszt planu restrukturyzacyjnego z każdej jednorazowej operacji; wynik księgowy ze sprzedaży składnika majątku;
*   Operacje Nadzwyczajne lub Jednorazowe muszą zostać zatwierdzone z góry przez Głównego Dyrektora Finansowego Grupy lub Radę Nadzorczą E. S.A.

1.4. Sposób uwzględniania Rzeczywistych Kosztów Wprowadzenia Nowego Projektu na Rynek (Real Launch Costs):

1.  Koszty Nowych Projektów (Launch) będą uwzględniane/uznawane w następujących przypadkach:
    *   nowe projekty w zakresie czasopism licencjonowanych od osób trzecich - przez 24 miesiące od daty wprowadzenia na rynek;
    *   nowe projekty w zakresie własnych marek czasopism - przez 36 miesięcy od daty wprowadzenia na rynek;
    *   nowe projekty internetowe przez - okres każdorazowo ustalony (w procesie ustalania budżetu);
2.  Rzeczywiste Koszty Wprowadzenia Nowego Projektu na Rynek (Real Launch Cost) - EBITDA projektu (tytułu lub strony internetowej) (jeśli jest ujemna);
3.  Niealokowane koszty administracyjne (ouerheads), poniżej marży CM3, związane z działami takimi jak marketing, sprzedaż, redakcja, dystrybucja itd. będą alokowane do kosztów nowego projektu zgodnie z zasadami obowiązującymi zazwyczaj w E. S.A. Natomiast koszty administracyjne związane z pozycjami Zarząd Ogólny, Kadry, Dział Finansowy, Serwisy Centralne, Rozwój i Badania nie będą alokowane do kosztów nowego projektu (zgodnie z zasadami rachunkowości przyjętymi przez E. Group);
4.  W przypadku Znacznej inwestycji w Istniejący już Projekt (tytuł lub projekt internetowy) (Important Re-Launch) (w odróżnieniu od Wprowadzenia Nowego Projektu na Rynek: New Launch), EBITDA będzie traktowany jako Koszt Wprowadzenia Nowego Projektu na Rynek (Launch Cost) przez okres, który będzie dla każdego tego projektu zatwierdzany przez Radę Nadzorczą E. S.A. z takim zastrzeżeniem, że do Real Launch Cost będą zaliczane wszystkie koszty poniesione w związku ze Znaczną Inwestycją w Istniejący już Projekt w danym roku kalendarzowym, w którym Inwestycja nastąpiła.

1.5. Sposób uwzględniania Nabycia (lub Sprzedaży) o Znacznej Wartości (Significant Acquisition or Sale):

1.  oznacza nabycie lub sprzedaż składnika majątku lub akcji/udziałów przy cenie nabycia lub sprzedaży 100% udziałów/akcji lub składnika majątku przekraczającej kwotę 10 mln złotych w Polsce;
2.  w przypadku częściowego nabycia (lub sprzedaży) lub też w przypadku nabycia (lub sprzedaży) w kilku etapach, takie nabycie (lub sprzedaż) zostanie uznane za Nabycie (lub Sprzedaż) o Znacznej Wartości, jeśli wartość estymowana 100% składnika majątku lub akcji/udziałów, oparta na proporcjonalnej stałej cenie pierwszego etapu nabycia (lub sprzedaży) przekracza kwotę 10 mln złotych.

Na przykład, w przypadku nabycia 65% akcji/udziałów o stałej cenie na etapie 1, po którym następuje zapłata ceny opartej na przyszłych wynikach (performance earn-out) za pozostałe 15% akcji/udziałów na etapie 2, nabycie to może zostać uznane za Nabycie o Znacznej Wartości, jeżeli cena 65% akcji/udziałów na etapie 1 będzie równa, lub będzie przekraczać 6,5 mln złotych (ponieważ 6,5 mln złotych podzielone przez 65% >=10 mln złotych). W takim przypadku, ze względów praktycznych, nie będzie szacowana potencjalna cena oparta na przyszłych wynikach dla celów ustalenia, czy takie nabycie to Nabycie o Znacznej Wartości, lecz jedynie zostanie oparta na rzeczywistej cenie na etapie 1.

1.6. Sposób uwzględniania Kosztów Korekty Kapitałowej (Cost of Capital adjustment):

1.  w przypadku Nabycia o Znacznej Wartości stały koszt kapitału (Koszt Korekty Kapitałowej) zostanie odjęty od skonsolidowanego wyniku EBITDA E. S.A. Ta zasada obowiązuje niezależnie od rodzaju projektu (np. czasopisma lub strony internetowej) lub rodzaju nabycia (np. zakup składnika majątku, zakup udziałów/akcji w spółce);
2.  Koszt Korekty Kapitałowej (Cost of Capital adjustment) zostanie obliczony poprzez podzielenie zapłaconej realnej ceny zakupu przez 15 i o tę stałą kwotę wynik EBITDA dla potrzeb wyliczania wartości Rozliczenia Pieniężnego dla danego roku będzie korygowany przez 15 lat. Po ustaleniu ceny zakupu będzie „znany” poziom Kosztu Korekty Kapitałowej, który będzie stały w każdym ze zdefiniowanych lat przez cały ten okres;
3.  Realna Cena Zakupu jest definiowana jako cena już zapłacona (w przypadku płatności w wielu ratach, jedynie części już zapłacone będą uwzględniane w realnej cenie zakupu). W przypadku, gdy w cenę zakupu będą wliczone jej elementy niegotówkowe (np. wymiana składników majątku, operacje barterowe, usługi, itp.), będą one wyceniane w Realnej Cenie Zakupu jedynie wówczas, gdy będą one generować realny gotówkowy koszt;
4.  Koszt Korekty Kapitałowej będzie mieć zastosowanie:
5.  dla zakupów udziałów w spółkach wyłącznie do transakcji zawartych od 01 maja 2013 r.;
6.  dla pozostałych rodzajów nabyć wyłącznie do transakcji zawartych od 01 stycznia 2014r.

Wcześniejsze Nabycia o Znacznej Wartości, tj. zakupy udziałów w spółkach zrealizowane przed 01.05.2013 oraz pozostałe nabycia zrealizowane przed 01.01.2014r. są wyłączone z niniejszej zasady Kosztu Korekty Kapitałowej.

1.7. Sposób uwzględniania Skorygowanego Wyniku Spółek nie Należących w 100% do E. S.A. (Adiustment for not Wholly Owned Asset):

1.  w przypadku nabycia poniżej 100% udziałów w spółce lub jej nabycia w kilku etapach, tylko proporcjonalna część Przychodów i EBITDA odpowiadająca realnemu proporcjonalnemu udziałowi E. S.A. w takiej spółce powinna być włączona do skonsolidowanego wyniku E. S.A.

Na przykład, w przypadku nabycia 85% udziałów na etapie 1, jedynie ta część ceny, która zostanie zapłacona (w przypadku rozłożenia płatności na kilka rat) za pierwsze 85% udziałów oraz 85% EBITDA zostanie uwzględniona w Koszcie Korekty Kapitałowej oraz w Przychodach w skorygowanym EBITDAL.

1.8. Sposób uwzględniania Zysku z Korekty Kapitałowej (Benefit of Capital adjustment):

1.  ta sama zasada obowiązuje w przypadku Sprzedaży o Znacznej Wartości składnika majątku lub przedsiębiorstwa w celu wyrównania negatywnych konsekwencji, obniżonego EBITDA E. S.A. o potencjalny zysk z takiego składnika majątku lub przedsiębiorstwa. Zysk z Korekty Kapitałowej (Benellt of Capital adjustment) powinien być dodany do skonsolidowanego EBITDA E. S.A.;
2.  Zysk z Korekty Kapitałowej (Benefit of Capital adjustment) zostanie obliczony poprzez podzielenie uzyskanej/zainkasowanej Realnej Ceny Sprzedaży przez 15 i ta stała kwota będzie powiększać wynik EBITDA dla potrzeb kalkulacji wartości Rozliczenia Pieniężnego przez 15 lat;
3.  Realna Cena Sprzedaży - cena już otrzymana (w przypadku płatności w wielu ratach, jedynie części już otrzymane będą uwzględniane w Realnej Cenie Sprzedaży). W przypadku, gdy w cenę sprzedaży będą wliczone jej elementy niegotówkowe (np. wymiana składników majątku, operacje barterowe, usługi, itp.), będą one wyceniane w realnej sprzedaży jedynie wówczas, gdy będą one generować realny gotówkowy koszt/zysk dla E. S.A. wynikający z tych niegotówkowych elementów ceny.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytanie.

Czy ewentualny przychód podlegający opodatkowaniu po stronie Podatnika z tytułu nabycia i realizacji Prawa, powstanie tylko w momencie jego realizacji (tj. w momencie, kiedy Rozliczenie Pieniężne stanie się należne) i stanowić będzie przychód z kapitałów pieniężnych w rozumieniu art. 17 ust. 1 pkt 10 Ustawy o PIT, podlegający opodatkowaniu z zastosowaniem 19% stawki podatkowej zgodnie z art. 30b ust. 1 Ustawy o PIT i zadeklarowaniu zgodnie z art. 30b ust. 6 (tj. w zeznaniu podatkowym Podatnika)?

Zdaniem Wnioskodawcy.

Zdaniem Wnioskodawcy, ewentualny przychód podlegający opodatkowaniu po jego stronie z tytułu nabycia i realizacji Prawa powstanie tylko w momencie realizacji Prawa (tj. w momencie, gdy kwota Rozliczenia Pieniężnego stanie się należna) i będzie on stanowić przychód z kapitałów pieniężnych w rozumieniu art. 17 ust. 1 pkt 10 Ustawy o PIT, podlegający opodatkowaniu z zastosowaniem 19% stawki podatkowej zgodnie z art. 30b ust. 1 Ustawy o PIT i zadeklarowaniu zgodnie z art. 30b ust. 6 (tj. w zeznaniu podatkowym Podatnika).

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy:

Zgodnie z art. 11 ust. 1 Ustawy o PIT, przychodami, z zastrzeżeniem art. 14-16 oraz art. 17 ust. 1 pkt 6, 9 i 10 w zakresie realizacji praw wynikających z pochodnych instrumentów finansowych, art. 19 i art. 20 ust. 3, „są otrzymane lub postawione do dyspozycji podatnika w roku kalendarzowym pieniądze i wartości pieniężne oraz wartość otrzymanych świadczeń w naturze i innych nieodpłatnych świadczeń”.

Zatem na podstawie powyższego przepisu, przychód po stronie Podatnika nie powstanie w momencie nabycia przez niego Prawa, ponieważ „przysporzenie”, które otrzymuje Podatnik na tym etapie, jest jedynie potencjalne. Nabytym Prawem Podatnik nie może rozporządzać. Nabycie Prawa przez Podatnika stanowi jedynie uzyskanie uprawnienia do otrzymania wypłaty w formie kwoty Rozliczenia Pieniężnego w przyszłości, po spełnieniu określonych w Umowie warunków, w szczególności pod warunkiem, że kwota EBITDAL będzie większa niż zero. W związku z tym, że Prawo jest warunkowe, brak jest jakichkolwiek gwarancji co do otrzymania przez Podatnika kwot wynikających z Rozliczenia Pieniężnego.

Należy nadmienić, że w analogicznych stanach faktycznych, które były w przeszłości przedmiotem interpretacji Ministra Finansów, wydane zostały interpretacje indywidualne potwierdzające powyższe stanowisko, np. w interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi z 16 kwietnia 2014 r., IPPB2/415-82/14-5/MK1 potwierdzono, że:

„Zatem na podstawie powyższego przepisu, przychód po stronie Podatnika nie powstanie w momencie nabycia przez niego Prawa, ponieważ „przysporzenie”, które otrzymuje Podatnik na tym etapie, jest jedynie „potencjalne”. Podatnik ponosi odpłatność za nabycie Prawa w wysokości 1 PLN, a nabytym Prawem nie może rozporządzać. Nabycie Prawa przez Podatnika stanowi jedynie uzyskanie uprawnienia do otrzymania wypłaty w formie Kwoty Rozliczenia w przyszłości (po spełnieniu określonych warunków). W związku z tym, że Prawo jest warunkowe, brak jest jakichkolwiek gwarancji co do otrzymania przez Podatnika Kwoty Rozliczenia (\`(...)\`)”.

Z kolei w interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z 20 stycznia 2014 r., IPPB2/415-749/13-4/AS stwierdzono, że:

„Nabycie przez Wnioskodawcę warunkowego niezbywalnego prawa, które jak wskazał Wnioskodawca stanowi pochodny instrument finansowy uprawniającego do otrzymania w przyszłości kwoty wynikającej z jego realizacji nie skutkuje powstaniem przychodu podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych, gdyż jak wynika z wniosku prawo to ma jedynie charakter warunkowy. Powyższe wynika również z faktu, że Wnioskodawca w momencie nabycia niezbywalnego warunkowego prawa do otrzymania w przyszłości rozliczenia pieniężnego stanowiącego pochodny instrument finansowy nie ma gwarancji uzyskania natychmiastowych korzyści, ani gwarancji uzyskania ich później, gdyż potencjalna wypłata jest uzależniona od kształtowania się wartości wynikających ze sprawozdania finansowego Spółki za dany okres rozliczeniowy. Na powyższe nie będzie również miało wpływu to, że prawo do otrzymania w przyszłości rozliczenia pieniężnego zostało nabyte przez Wnioskodawcę odpłatnie za kwotę 1 PLN, bowiem (\`(...)\`) przyznane prawo jest niezbywalne, co skutkuje tym, że nie można określić jego wartości rynkowej. W konsekwencji w momencie nabycia przez Wnioskodawcę niezbywalnego warunkowego prawa stanowiącego pochodny instrument finansowy, uprawniającego do otrzymania w przyszłości wypłaty pieniężnej (uzależnionej od kształtowania się wartości wynikających ze sprawozdania finansowego Spółki za dany okres rozliczeniowy) po stronie Wnioskodawcy nie wystąpił przychód podlegający opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych.”

W związku z powyższym, biorąc pod uwagę, że po stronie Podatnika nie powstanie przychód w chwili nabycia przez niego Prawa, dopiero w momencie realizacji Prawa możliwe będzie określenie konkretnej wielkości przysporzenia.

Przychód uzyskany z tytułu realizacji Prawa powinien zostać zaliczony do kategorii kapitałów pieniężnych. Zgodnie bowiem z art. 10 ust. 1 pkt 7 Ustawy o PIT, źródłem przychodów są „kapitały pieniężne i prawa majątkowe, w tym odpłatne zbycie praw majątkowych innych niż: nieruchomości lub ich części oraz udział w nieruchomości, spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu mieszkalnego lub użytkowego oraz prawo do domu jednorodzinnego w spółdzielni mieszkaniowej, a także prawo wieczystego użytkowania gruntów”.

Zgodnie z art. 17 ust. 1 pkt 10 Ustawy o PIT, przychodami z kapitałów pieniężnych są m.in. „przychody z odpłatnego zbycia pochodnych instrumentów finansowych oraz z realizacji praw z nich wynikających”.

Natomiast pochodne instrumenty finansowe zostały zdefiniowane w art. 5a pkt 13 Ustawy o PIT. Zgodnie z jego treścią pochodnymi instrumentami finansowymi są „instrumenty finansowe, o których mowa w art. 2 ust. 1 pkt 2 Ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi” (Dz. U. z 2010 r. Nr 211 poz. 1384 z późn. zm.) dalej jako „Ustawy o OIF”. Pojawiające się w Ustawie o OIF pojęcia „prawo”, „umowa” i „instrument finansowy” to określenia mające w zasadzie to samo znaczenie. Powyższe oznacza, że umowy cywilnoprawne, w tym Umowa z Uczestnikiem, mogą być, po spełnieniu warunków określonych w art. 2 ust. 1 pkt 2 Ustawy o OIF, kwalifikowane jako instrumenty finansowe.

W świetle art. 2 ust. 1 pkt 2 c) Ustawy o OIF, instrumentami finansowymi są m.in, „niebędące papierami wartościowymi opcje, kontrakty terminowe, swapy, umowy forward na stopę procentową, inne instrumenty pochodne, których instrumentem bazowym jest papier wartościowy, waluta, stopa procentowa, wskaźnik rentowności lub inny instrument pochodny, indeks finansowy lub wskaźnik finansowy, które są wykonywane przez dostawę lub rozliczenie pieniężne”.

Natomiast zgodnie z art. 3 pkt 28a Ustawy o OIF przez instrumenty pochodne należy rozumieć „opcje, kontrakty terminowe, swapy, umowy forward oraz inne prawa majątkowe, których cena zależy bezpośrednio lub pośrednio od ceny lub wartości instrumentów finansowych, walut, stóp procentowych, rentowności, indeksów finansowych, wskaźników finansowych, towarów, zmian klimatycznych, stawek frachtowych, poziomów emisji, stawek inflacji lub innych oficjalnych danych statystycznych, a także innych aktywów, praw, zobowiązań, indeksów lub wskaźników (instrumentów bazowych) oraz instrumenty pochodne dotyczące przenoszenia ryzyka kredytowego”.

W konsekwencji, zdaniem Wnioskodawcy, przysługujące mu Prawo do otrzymania przez niego wypłaty pieniężnej (Rozliczenie Pieniężne), kwalifikuje się jako instrument pochodny w rozumieniu art. 3 pkt 28a Ustawy o OIF, ze względu na to, że jest ono prawem majątkowym, którego cena (tj. wartość wypłaty pieniężnej) zależy bezpośrednio od wartości wskaźnika finansowego Spółki (tj. wartości skorygowanego EBITDAL i wskaźnika przychód).

Ponadto, Prawo do otrzymania w przyszłości wypłaty pieniężnej (Rozliczenia Pieniężnego) przez Wnioskodawcę, kwalifikuje się jako instrument finansowy w rozumieniu art. 2 ust. 1 pkt. 2 c) Ustawy o OIF, gdyż stanowi instrument pochodny, którego instrumentami bazowymi są wskaźniki finansowe Spółki i jest wykonywane przez rozliczenia pieniężne.

W związku z powyższym, Prawo, które Podatnik będzie mógł nabyć zgodnie z zasadami programu, należy uznać za instrument finansowy zgodnie z Ustawą o OIF. W rezultacie, wypełnia ono definicję pochodnego instrumentu finansowego z art. 5a pkt 13 Ustawy o PIT. Oznacza to, iż realizacja Prawa dokonywana na rzecz Uczestnika stanowi realizację pochodnych instrumentów finansowych, o których mowa w art. 17 ust. 1 pkt 10 Ustawy o PIT, będąc przychodem z kapitałów pieniężnych.

Powyższe stanowisko zostało potwierdzone m.in. w treści interpretacji wydanych przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie w dniu 14 kwietnia 2014 r., (sygn. IPPB2/415-110/14- 2/AS), w dniu 21 maja 2013 r. (sygn. IPPB2/415-181/13-4/MK), w dniu 11 października 2013 r. (sygn. IPPB2/415-564/13-2/AK) oraz w dniu 18 marca 2014 r. (IPPB2/415-891/13-4/MG), a także w treści interpretacji wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu w dniu 20 czerwca 2013 r. (sygn. ILPB2/415-274/13-2/TR) oraz w dniu 5 grudnia 2013 r., (sygn. ILPB2/415-839/13-4/WM).

Zgodnie z treścią art. 30b ust. 1 Ustawy o PIT od dochodów uzyskanych m.in. z odpłatnego zbycia papierów wartościowych lub pochodnych instrumentów finansowych i z realizacji praw z nich wynikających, podatek dochodowy wynosi 19% uzyskanego dochodu.

Jednocześnie uzyskane w roku podatkowym dochody z odpłatnego zbycia pochodnych instrumentów finansowych oraz realizacji praw z nich wynikających, zgodnie z treścią art. 30b ust. 6 Ustawy o PIT, Podatnik obowiązany jest wykazać w zeznaniu podatkowym, o którym mowa w art. 45 ust. 1a pkt i Ustawy o PIT po zakończeniu roku podatkowego, tj. do 30 kwietnia roku następującego po roku podatkowym, w którym powstał przychód podatkowy.

Podsumowując, Wnioskodawca stoi na stanowisku, że przychód podlegający opodatkowaniu po jego stronie powstanie dopiero w momencie realizacji nabytego Prawa (tj. w momencie, gdy kwota Rozliczenia Pieniężnego stanie się należna), W rezultacie będzie on stanowić przychód z, kapitałów pieniężnych w rozumieniu art. 17 ust. 1 pkt 10 Ustawy o PIT, podlegający opodatkowaniu z zastosowaniem 19% stawki podatkowej zgodnie z art. 30b ust. 1 Ustawy o PIT i wykazaniu w zeznaniu podatkowym, o którym mowa w art. 45 ust. 1a pkt 1 Ustawy o PIT po zakończeniu roku podatkowego, tj. do 30 kwietnia roku następującego po roku podatkowym, w którym powstał przychód podatkowy.

Biorąc powyższe pod uwagę, Wnioskodawcy wnosi o potwierdzenie prawidłowości stanowiska Wnioskodawcy.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Zgodnie z art. 9 ust. 1 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2012 r., poz. 361 z poźn. zm.) opodatkowaniu podatkiem dochodowym podlegają wszelkiego rodzaju dochody, z wyjątkiem dochodów wymienionych w art. 21, 52, 52a i 52c oraz dochodów, od których na podstawie przepisów Ordynacji podatkowej zaniechano poboru podatku.

W myśl art. 11 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych przychodami, z zastrzeżeniem art. 14-15, art. 17 ust. 1 pkt 6, 9 i 10 w zakresie realizacji praw wynikających z pochodnych instrumentów finansowych, art. 19 i art. 20 ust. 3, są otrzymane lub postawione do dyspozycji podatnika w roku kalendarzowym pieniądze i wartości pieniężne oraz wartość otrzymanych świadczeń w naturze i innych nieodpłatnych świadczeń.

W myśl art. 10 ust. 1 pkt 7 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych jednym ze źródeł przychodów są m.in. kapitały pieniężne.

Stosownie do art. 17 ust. 1 pkt 10 ww. ustawy za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się przychody z odpłatnego zbycia pochodnych instrumentów finansowych oraz z realizacji praw z nich wynikających.

Dodać należy, że zgodnie z art. 17 ust. 1b ustawy przychód określony w ust. 1 pkt 10 powstaje w momencie realizacji praw wynikających z pochodnych instrumentów finansowych.

Przez pochodne instrumenty finansowe zgodnie z definicją zawartą w art. 5a pkt 13 ww. ustawy, rozumie się instrumenty finansowe, o których mowa w art. 2 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi (Dz. U. z 2010 r. Nr 211, poz. 1384).

Stosownie do przepisu art. 2 ust. 1 pkt 2 powołanej ustawy, instrumentami finansowymi w rozumieniu ustawy są niebędące papierami wartościowymi:

1.  tytuły uczestnictwa w instytucjach wspólnego inwestowania,
2.  instrumenty rynku pieniężnego,
3.  opcje, kontrakty terminowe, swapy, umowy forward na stopę procentową, inne instrumenty pochodne, których instrumentem bazowym jest papier wartościowy, waluta, stopa procentowa, wskaźnik rentowności lub inny instrument pochodny, indeks finansowy lub wskaźnik finansowy, które są wykonywane przez dostawę lub rozliczenie pieniężne,
4.  opcje, kontrakty terminowe, swapy, umowy forward na stopę procentową oraz inne instrumenty pochodne, których instrumentem bazowym jest towar i które są wykonywane przez rozliczenie pieniężne lub mogą być wykonane przez rozliczenie pieniężne według wyboru jednej ze stron,
5.  opcje, kontrakty terminowe, swapy oraz inne instrumenty pochodne, których instrumentem bazowym jest towar i które są wykonywane przez dostawę, pod warunkiem, że są dopuszczone do obrotu na rynku regulowanym lub w alternatywnym systemie obrotu,
6.  niedopuszczone do obrotu na rynku regulowanym ani w alternatywnym systemie obrotu opcje, kontrakty terminowe, swapy, umowy forward oraz inne instrumenty pochodne, których instrumentem bazowym jest towar, które mogą być wykonane przez dostawę, które nie są przeznaczone do celów handlowych i wykazują właściwości innych pochodnych instrumentów finansowych,
7.  instrumenty pochodne dotyczące przenoszenia ryzyka kredytowego,
8.  kontrakty na różnicę,
9.  opcje, kontrakty terminowe, swapy, umowy forward dotyczące stóp procentowych oraz inne instrumenty pochodne odnoszące się do zmian klimatycznych, stawek frachtowych, uprawnień do emisji oraz stawek inflacji lub innych oficjalnych danych statystycznych, które są wykonywane przez rozliczenie pieniężne albo mogą być wykonane przez rozliczenie pieniężne według wyboru jednej ze stron, a także wszelkiego rodzaju inne instrumenty pochodne odnoszące się do aktywów, praw, zobowiązań, indeksów oraz innych wskaźników, które wykazują właściwości innych pochodnych instrumentów finansowych.

Z przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego wynika, że Wnioskodawca pełni funkcję członka zarządu w Spółce. Jednocześnie jest w Spółce zatrudniony na podstawie umowy o pracę. W celu zwiększenia motywacji do osiągania coraz lepszych wyników finansowych, Spółka planuje w ramach programu motywacyjnego przyznać Członkom Zarządu i Kluczowym Menedżerom warunkowe prawo do otrzymania w przyszłości prawa do wypłaty pieniężnej, kalkulowanej w oparciu o wskaźniki finansowe.

W związku z powyższym Spółka zawrze z Wnioskodawcą odrębną od umowy o pracę i nie związaną z nią umowę pochodnego instrumentu finansowego. Na podstawie tej umowy Wnioskodawcy przyznane zostanie warunkowe prawo do otrzymania w przyszłości kwot rozliczenia pieniężnego za każdy rok obrotowy, którego wysokość uzależniona będzie od skorygowanego EBITDAL Spółki w stosunku do przychodów Spółki.

Realizacja Prawa przez Uczestnika dokonywać się będzie poprzez wypłatę Uczestnikowi kwoty Rozliczenia Pieniężnego po spełnieniu warunków określonych w Umowie.

Realizacja Prawa przez Uczestnika może nastąpić po zakończeniu danego okresu rozliczeniowego. Rozliczenie Pieniężne będzie dokonywane za dany rok obrotowy (tj. będzie wypłacane raz na rok).

Prawo do otrzymania Rozliczenia Pieniężnego zostanie przyznane Uczestnikowi odpłatnie (cena nabycia Prawa przez Uczestnika wynosi 1 zł) i będzie ono niezbywalne aż, do momentu jego realizacji.

W związku z tym, że Prawo będzie zależne od stosunku EBITDAL do przychodu i będzie warunkowe, brak jest jakichkolwiek gwarancji co do otrzymania przez Uczestnika kwoty Rozliczenia Pieniężnego.

Ustalenie wartości warunkowego prawa do otrzymania Rozliczenia Pieniężnego za dany rok obrotowy nastąpi na podstawie ostatecznych wyników finansowych Spółki za dany rok obrotowy, zawartych w odpowiednim rocznym raporcie finansowym Spółki sporządzonym na potrzeby sprawozdawczości Grupy E. (w której skład wschodzi m.in. E. S.A.) zbadanym przez biegłego rewidenta za dany rok obrotowy, w terminie 3 dni roboczych od dnia zatwierdzenia sprawozdania finansowego przez Walne Zgromadzenie Spółki, ale w każdym przypadku nie później niż do dnia 30 kwietnia roku kalendarzowego następującego po roku obrotowym.

Umowa z Uczestnikiem zostanie zawarta na czas obowiązywania pomiędzy Stronami umowy o pracę lub sprawowania przez Uczestnika funkcji Członka Zarządu Spółki, w zależności od tego który z tych okresów będzie trwał dłużej. Umowa może przewidywać inne zasady jej obowiązywania i/lub wypowiedzenia.

Mając na uwadze przedstawione zdarzenie przyszłe oraz przywołane uregulowania prawne wskazać należy, że nabycie przez Wnioskodawcę warunkowego niezbywalnego prawa, które stanowi pochodny instrument finansowy, uprawniającego do otrzymania w przyszłości kwoty wynikającej z jego realizacji nie skutkuje powstaniem przychodu podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych, gdyż jak wynika z wniosku prawo to ma jedynie charakter warunkowy.

Powyższe wynika również z faktu, że Wnioskodawca w momencie nabycia niezbywalnego warunkowego prawa do otrzymania w przyszłości rozliczenia pieniężnego stanowiącego pochodny instrument finansowy nie ma gwarancji uzyskania natychmiastowych korzyści, ani gwarancji uzyskania ich później, gdyż potencjalna wypłata jest uzależniona od kształtowania się wartości wynikających ze sprawozdania finansowego Spółki za dany okres rozliczeniowy.

Na powyższe nie będzie również miało wpływu to, że prawo do otrzymania w przyszłości rozliczenia pieniężnego zostało nabyte przez Wnioskodawcę odpłatnie za kwotę 1 PLN, bowiem jak wskazano we wniosku przyznane prawo jest niezbywalne, co skutkuje tym, że nie można określić jego wartości rynkowej.

W konsekwencji w momencie nabycia przez Wnioskodawcę niezbywalnego warunkowego prawa stanowiącego pochodny instrument finansowy, uprawniającego do otrzymania w przyszłości wypłaty pieniężnej (uzależnionej od kształtowania się wartości wynikających ze sprawozdania finansowego Spółki za dany okres rozliczeniowy) po stronie Wnioskodawcy nie wystąpił przychód podlegający opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych.

Natomiast w chwili realizacji uprawnień wynikających z nabycia przez Wnioskodawcę warunkowego niezbywalnego prawa stanowiącego pochodny instrument finansowy, uprawniającego do otrzymania w przyszłości wypłaty pieniężnej wynikającej z jego realizacji po stronie Wnioskodawcy wystąpi przychód podlegający opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych.

W świetle powyższego należy stwierdzić, że w momencie zrealizowania przez Wnioskodawcę praw wynikających z pochodnych instrumentów finansowych w drodze rozliczenia pieniężnego, powstanie przychód, który należy zakwalifikować do źródła przychodów z kapitałów pieniężnych, o którym mowa w powołanym powyżej art. 17 ust. 1 pkt 10 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

W myśl art. 30b ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, od dochodów uzyskanych z odpłatnego zbycia papierów wartościowych lub pochodnych instrumentów finansowych, w tym z realizacji praw wynikających z tych instrumentów, z odpłatnego zbycia udziałów (akcji) oraz z tytułu objęcia udziałów (akcji) za wkład niepieniężny w postaci innej niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część, podatek dochodowy wynosi 19% uzyskanego dochodu.

Stosownie natomiast do treści art. 30b ust. 2 pkt 3 ww. ustawy, dochodem z odpłatnego zbycia pochodnych instrumentów finansowych oraz z realizacji praw z nich wynikających jest różnica między sumą przychodów uzyskanych z tytułu odpłatnego zbycia pochodnych instrumentów finansowych oraz z realizacji praw z nich wynikających a kosztami uzyskania przychodów, określonymi na podstawie art. 23 ust. 1 pkt 38a.

Zgodnie z art. 23 ust. 1 pkt 38a ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, nie uważa się za koszty uzyskania przychodów wydatków związanych z nabyciem pochodnych instrumentów finansowych - do czasu realizacji praw wynikających z tych instrumentów albo rezygnacji z realizacji praw wynikających z tych instrumentów albo ich odpłatnego zbycia – o ile wydatki te, stosownie do art. 22g ust. 3 i 4, nie powiększają wartości początkowej środka trwałego oraz wartości niematerialnych i prawnych.

Dochodów z kapitałów pieniężnych nie łączy się z dochodami opodatkowanymi na zasadach określonych w art. 27 i art. 30c (art. 30b ust. 5 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych).

Zgodnie z treścią art. 30b ust. 6 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych po zakończeniu roku podatkowego podatnik jest obowiązany w zeznaniu podatkowym, o którym mowa w art. 45 ust. 1a pkt 1, wykazać dochody uzyskane w roku podatkowym z odpłatnego zbycia papierów wartościowych, w tym również dochody, o których mowa w art. 24 ust. 14, dochody z odpłatnego zbycia pochodnych instrumentów finansowych, a także dochody z realizacji praw z nich wynikających, z odpłatnego zbycia udziałów (akcji) oraz z tytułu objęcia udziałów (akcji) w spółce albo wkładów w spółdzielniach, w zamian za wkład niepieniężny w postaci innej niż przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część, i obliczyć należny podatek dochodowy.

Zatem po zakończeniu roku podatkowego Wnioskodawca jest zobowiązany złożyć zeznanie podatkowe (PIT-38), o którym mowa w art. 45 ust. 1a pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych i samodzielnie rozliczyć uzyskane z tego tytułu dochody w terminie do dnia 30 kwietnia roku następującego po roku podatkowym, w którym powstał przychód podatkowy.

Reasumując, po stronie Wnioskodawcy, z tytułu nabycia i realizacji warunkowego prawa stanowiącego pochodny instrument finansowy w postaci prawa do otrzymania rozliczenia pieniężnego, powstanie przychód podlegający opodatkowaniu w momencie realizacji nabytego prawa, który stanowi przychód z kapitałów pieniężnych w rozumieniu art. 17 ust. 1 pkt 10 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, podlegający opodatkowaniu 19% zryczałtowanym podatkiem dochodowym zgodnie z art. 30b ust. 1 ww. ustawy i wykazaniu, w zeznaniu podatkowym składanym przez Wnioskodawcę stosownie do art. 30b ust. 6 ww. ustawy.

Końcowo - odnosząc się do powołanych przez Wnioskodawcę interpretacji organów podatkowych - wskazać należy, iż orzeczenia te dotyczą tylko konkretnych, indywidualnych spraw podatników osadzonych w określonym stanie faktycznym/zdarzeniu przyszłym i w tych sprawach rozstrzygnięcia w nich zawarte są wiążące. Natomiast Organy podatkowe mimo, że w ocenie indywidualnych spraw podatników posiłkują się wydanymi rozstrzygnięciami sądów i innych organów podatkowych, to nie mają możliwości zastosowania ich wprost, z tego powodu, iż nie stanowią materialnego prawa podatkowego.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2012 r., poz. 270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy). Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.