Wiążąca informacja stawkowa
Sygnatura: 0111-KDSB1-2.440.227.2023.6.PP
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2024-01-19
Teza: WIS USŁUGA - budowa budynku pawilonu penitencjarnego
Słowa kluczowe: usługi
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania -Rozdział 1. Stawki-Stawka podatku 23% ; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania -Rozdział 1a. Wiążąca informacja stawkowa -Wiążąca informacja stawkowa - usługa
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 1-art. 41

**WIĄŻĄCA INFORMACJA STAWKOWA (WIS)**

Na podstawie art. 13 § 2a pkt 2 lit. a ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.), zwanej dalej Ordynacją podatkową i art. 42a ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2023 r. poz. 1570 ze zm.), zwanej dalej ustawą, po rozpatrzeniu wniosku (…) z dnia 17 lipca 2023 r. (data wpływu 20 lipca 2023 r.), uzupełnionego pismami z dnia 5 września 2023 r. (data wpływu 7 września 2023 r.), 23 października 2023 r. (data wpływu 25 października 2023 r.), 16 listopada 2023 r. (data wpływu 22 listopada 2023 r.), 6 grudnia 2023 r. (data wpływu 8 grudnia 2023 r.), 10 stycznia 2024 r. (data wpływu 15 stycznia 2024 r.) oraz z dnia 9 stycznia 2024 r. (data wpływu 16 stycznia 2024 r.), Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej wydaje niniejszą wiążącą informację stawkową.

**Przedmiot wniosku:** usługa – budowa budynku pawilonu penitencjarnego zlokalizowanego na terenie Zakładu Karnego przy ul. (…) w (…).

**Opis towaru:** usługa polegająca na budowie budynku pawilonu penitencjarnego, w którym znajdują się cele przeznaczone dla (…) osadzonych. Budynek usytuowany na terenie Zakładu Karnego przy ul. (…) w (…), na części działki nr (…), dla której prowadzona jest księga wieczysta (….).

**Rozstrzygnięcie:** PKWiU 2015 – 41

**Stawka podatku od towarów i usług**: 23%

**Podstawa prawna**: art. 41 ust. 1 w związku z art. 146ef ust. 1 pkt 1 ustawy

**Cel wydania WIS**: określenia stawki podatku od towarów i usług

**UZASADNIENIE**

W dniu 20 lipca 2023 r. Wnioskodawca złożył wniosek, uzupełniony w dniu 7 września 2023 r., 25 października 2023 r., 22 listopada 2023 r., 8 grudnia 2023 r., 15 stycznia 2024 r. oraz 16 stycznia 2024 r. w zakresie sklasyfikowania ww. usługi oraz określenia stawki podatku od towarów i usług.

W ww. wniosku zaznaczono:

\- w pozycji 52 – przedmiot wniosku – kwadrat nr 3: towar/y i/lub usługa/i;

\- w pozycji 53 – liczba towarów lub usług, których dotyczy wniosek – 1;

\- w pozycji 54 – klasyfikacja, według której mają zostać zaklasyfikowane towar lub usługa – kwadrat nr 2: Polska Klasyfikacja Obiektów Budowlanych (PKOB);

Natomiast w treści wniosku w poz. 57 przedstawiono następujący szczegółowy opis usługi:

_(…) z siedzibą w (…) (dalej: Wnioskodawca) jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług. Wnioskodawca w ramach prowadzonej działalności gospodarczej zawarł umowę o roboty budowlane z dnia (…) r., na podstawie której Wnioskodawca (…) zobowiązał się wobec (…) (dalej: Inwestor) do wykonania robót budowlanych w ramach zadania realizowanego pod nazwą Budowa „(…)" (dalej: Umowa). Umowa obejmuje budowę (…), zlokalizowanych przy ul. (…). Dla (…) wydano (…) decyzję udzielającą pozwolenia na budowę._

_Przedmiotem niniejszego wniosku jest wyłącznie usługa robót budowlanych w zakresie budowy budynku: pawilonu penitencjarnego. Roboty budowlane w tym zakresie Wnioskodawca realizuje w oparciu o decyzję nr (…) wydaną przez (…) oraz stosowną dokumentację przekazaną Wnioskodawcy przez Inwestora._

_Dla terenu objętego w/w budową obowiązuje miejscowy plan zagospodarowania terenu zatwierdzony Uchwałą (…) ogłoszoną w (…), przy czym inwestycja znajduje się w w/w planie w strefie 2UP - terenu usług o charakterze publicznym, w szczególności budynki zamieszkania zbiorowego związane z zakwaterowaniem na terenie zakładu karnego wraz z funkcjami administracyjnymi i socjalnymi._

_Zgodnie z zatwierdzonym projektem architektoniczno-budowlanym (pkt. 1), budynek pawilonu penitencjarnego zaprojektowany został jako budynek posiadający (..) kondygnacje nadziemne i (…), kategoria XII._

_Forma architektoniczna obiektu opisana została w projekcie architektoniczno-budowlanym (pkt. 1.3) w następujący sposób: "Pawilon ma (…) kondygnacje nadziemne i (…). Budynek nie jest podpiwniczony. Komunikację projektuje się (…) klatkami schodowymi, w (…) części budynku zaprojektowano windę. Posadzki pomieszczeń pojedynczej kondygnacji są na tym samym poziomie. Wyjątek stanowi posadzka kącika sanitarnego, która powinna być obniżona względem posadzki celi o min. 1 cm jednak nie jest to bariera dla poruszających się na wózkach inwalidzkich. Dach - wielospadowy o konstrukcji drewnianej ze (…) w centralnej części. Obiekt zaprojektowany do wzniesienia w technologii mieszanej: tradycyjnej i prefabrykowanej ze stropami z (…). Można wyróżnić podział na (..) strefy: (…), w której zlokalizowano pomieszczenia oddziałowych, wychowawców i psychologów oraz (…) skrzydła, w ramach których zaprojektowano powierzchnię zajmowaną przede wszystkim przez cele mieszkalne. Na (…): pomieszczenia do zajęć resocjalizacyjnych archiwów, biurowe i magazyny - po przeciwnych stronach obiektu. Ogólna komunikacja pozwala na bezpośrednie dojście do wszystkich pomieszczeń. Do budynku możliwe jest wejście od (…). Ze strony (…) zaprojektowano (…) wyjścia. Jedno z wyjść prowadzi do boisk poprzez zadaszone, naziemne przejście wydzielone ścianami z siatki stalowej."_

_Zamierzony sposób użytkowania oraz program użytkowy obiektu opisany został w projekcie architektoniczno-budowlanym (pkt. 1.4) w następujący sposób:_

_Parter_

_Na parterze zaprojektowano: (…) cele trzyosobowe z indywidualnymi węzłami sanitarnymi; (…) cele dwuosobowe z miejscem dla osoby niepełnosprawnej o ograniczonej zdolności poruszania się; (…) pomieszczenie kontroli osobistej; (…) pokój psychologa; (…) pokoje wychowawców; (…) palarnie, po przeciwnych stronach pawilonu, przeznaczone do wyłącznego użytku osób zajmujących cele na przedmiotowej kondygnacji; (…) pomieszczenia rozdziału posiłków, w których posiłki gotowe dostarczane z lokalnej kuchni, będą porcjowane; (…) pomieszczenia na odpady. Składowane będą tam odpady bytowe z oddziału przez jeden dzień, każdego dnia będą wynoszone do zbiorczych kubłów na terenie zakładu; pomieszczenie techniczne (węzeł główny, rozdzielnica elektryczna) - zlokalizowane w bezpośrednim sąsiedztwie klatki schodowej._

_Piętro_

_Na piętrze zaprojektowano: (…) cele trzyosobowe z indywidualnymi węzłami sanitarnymi; (…) cela dwuosobowa z miejscem dla osoby niepełnosprawnej o ograniczonej zdolności poruszania się; (..) pomieszczenie kontroli osobistej; (…) pokój psychologa; (…) pokoje palarni; (…) pokoje pralni; (…) pokoje wychowawców; (…) pomieszczenia rozdziału posiłków, w których posiłki gotowe dostarczane z lokalnej kuchni, będą porcjowane; (…) fryzjernie; (…) pomieszczenie techniczne -jedno z nich zlokalizowane w bezpośrednim sąsiedztwie klatki schodowej; (..) pomieszczenia gospodarcze._

_(…)_

_Na (…) projektuje się: (…) magazyny; (…) dyżurka ochrony; (…) pomieszczenia zaplecza z węzłem sanitarnym dla pracowników; (…) pomieszczenie socjalne z węzłem sanitarnym - pomieszczenie wyposażone w meble kuchenne, zlewozmywak, umywalkę, stół i krzesła, gdzie pracownicy pełniący obowiązki służbowe w budynku mogą zjeść posiłki własne; (…) pomieszczenie do widzeń przez Internet wyposażone w (…) stanowisk komputerowych z dostępem do Internetu; (…) salę konferencyjną/kaplicę - pomieszczenie będzie pełniło dwie funkcje, ze względu na możliwość jednorazowego zgromadzenia, w tym miejscu do (…) osób; (…) zaplecze sali konferencyjnej; (…) pokoje biurowe – (…); (…) pokój kierownika terapii – (…); (…) pokój terapeutów (…); (…) pokoje do resocjalizacji - każdy wyposażony we własne zaplecze i węzeł sanitarny; (…) świetlice; (…) pomieszczenie oczekującego; (…) pomieszczenia techniczne; (…) pomieszczenie - punkt biblioteczny; (…) pomieszczenie palarni dla funkcjonariuszy; (…) pomieszczenie koordynatora._

_Zgodnie z zestawieniem powierzchni użytkowych w projekcie architektoniczno-budowlanym (pkt. 1.7), powierzchnia użytkowa w budynku pawilonu penitencjarnego ma wynosić (…) m2, przy czym zestawienie poszczególnych pomieszczeń znajdujących się w tym budynku jest następujące:_

_parter_

_szyb windy – (…) m2, klatka schodowa – (…) m2, węzeł główny – (…) m2, komunikacja – (…) m2, korytarz – (…) m2, pralnia z suszarnią – (…) m2, pom. techniczne – (…) m2, (…) cela 3-osobowa - każda po (…) m2 = (…) m2 oraz (…) wc - każde po (…) m2 = (…) m2, co daje łączenie – (…) m2, palarnia – (…) m2, cela 2-osobowa dla niepełnosprawnych – (…) m2, wc dla niepełnosprawnych – (…) m2, kuchnia rozdział posiłków – (…) m2, pomieszczenie gospodarcze – (…) m2, klatka schodowa – (…) m2, miejsce na odpady – (…) m2, pokój wychowawcy – (…) m2, pokój psychologa – (…) m2, pom. pod świetlikiem – (…) m2, pom. oddziałowego – (…) m2, przedsionek wc – (…) m2, wc – (…) m2, korytarz – (…) m2, pom. kontroli osobistej – (…) m2, palarnia – (…) m2, cela 2-osobowa dla niepełnosprawnych – (…) m2, wc dla niepełnosprawnych – (…) m2, kuchnia rozdział posiłków – (…) m2, pomieszczenie gospodarcze – (…) m2, klatka schodowa – (…) m2, miejsce na odpady – (…) m2, cela 2-osobowa dla niepełnosprawnych – (…) m2, wc dla niepełnosprawnych – (…) m2, pokój wychowawcy – (…) m2, pom. oddziałowego – (…) m2, wc – (…) m2, przedsionek wc – (…) m2 - razem: (…) m2_

_(…)_

_klatka schodowa – (…) m2, pom. tech. – (…) m2, komunikacja – (…) m2, korytarz – (…) m2, fryzjer – (…) m2, pom. techniczne – (…) m2, (…) cela 3-osobowa - każda po (…) m2 = (…) m2 oraz (…) wc - każde po (…) m2 = (…) m2 co daje łączenie – (…) m2, palarnia – (…) m2, pokój wychowawcy – (…) m2, pralnia – (…) m2, kuchnia rozdział posiłków – (…) m2, pomieszczenie gospodarcze – (…) m2, klatka schodowa – (…) m2, pokój wychowawcy – (…) m2, pokój psychologa – (…) m2, pom. oddziałowego – (…) m2, przedsionek wc – (…) m2, wc – (…) m2, korytarz – (…) m2, pom. kontroli osobistej – (…) m2, palarnia – (…) m2, pom. oddziałowego – (…) m2, pralnia – (…) m2, kuchnia rozdział posiłków – (…) m2, pomieszczenie gospodarcze – (…) m2, klatka schodowa – (…) m2, cela 2-osobowa dla niepełnosprawnych – (…) m2, wc dla niepełnosprawnych – (…) m2, przedsionek wc – (…) m2, wc – (…) m2 - razem: (…) m2_

_(…)_

_klatka schodowa – (…) m2, pom. techniczne – (…) m2, pom. techniczne – (…) m2, komunikacja – (…) m2, korytarz – (…) m2, palarnia dla funkcjonariuszy – (…) m2, pokój do resocjalizacji – (…) m2, wc – (…) m2, zaplecze – (…) m2, pokój do resocjalizacji – (…) m2, wc – (…) m2, zaplecze – (…) m2, świetlica – (…) m2, pom. techniczne – (…) m2, pom. techniczne – (…) m2, pomieszczenie biurowe – (…) m2, pomieszczenie biurowe – (…) m2, pomieszczenie socjalne – (…) m2, wc – (…) m2, kierownik terapii – (…) m2, klatka schodowa – (…) m2, komunikacja – (…) m2, pokój do resocjalizacji – (…) m2, wc – (…) m2, zaplecze – (…) m2, pokój do resocjalizacji – (…) m2, wc – (…) m2, zaplecze – (…) m2, zaplecze – (…) m2, sala konferencyjna kaplica – (…) m2, magazynier – (…) m2, przedsionek wc – (…) m2, wc – (…) m2, punkt biblioteczny – (…) m2, koordynator – (…) m2, przedsionek wc – (…) m2, wc – (…) m2, korytarz – (…) m2, pom. gospodarcze – (…) m2, dyżurka ochronna –(…) m2, pomieszczenie widzeń przez internet – (…) m2, świetlica – (…) m2, kotłownia – (…) m2, wc – (…) m2, wc – (…) m2, biuro – (…) m2, pomieszczenie oczekującego – (…) m2, klatka schodowa – (…) m2, korytarz – (…) m2, świetlica – (…) m2, świetlica – (…) m2, magazyn – (…) m2, pokój terapeutów – (…) m2 \- razem: (…) m2_

_W ocenie Wnioskodawcy zestawienie powierzchni przeznaczonych na cele mieszkalne w analizowanym budynku przedstawia się następująco:_

_Pater: pomieszczenie gospodarcze – (…) m2, kuchnia rozdział posiłków – (…) m2, palarnia – (…) m2, pralnia z suszarnią – (…) m2, cela dla niepełnosprawnych z WC – (…) m2, cela dla niepełnosprawnych z WC – (…) m2, cela dla niepełnosprawnych z WC – (…) m2, cela z łazienką – (…) m2 w ilości (…) - razem (…) m2, pomieszczenie gospodarcze – (..) m2, pom. kuchnia rozdział posiłków – (…) m2, palarnia – (…) m2._

_Razem powierzchnia na cele mieszkalne na parterze wynosi – (…) m2._

_(…): pomieszczenie gospodarcze – (..) m2, kuchnia rozdział posiłków – (…) m2, pralnia z suszarnią – (…) m2, palarnia – (…) m2, cela dla niepełnosprawnych z WC – (…) m2, cela z WC – (…) m2 w ilości (…) - razem (…) m2, pralnia z suszarnią –(…) m2, palarnia – (…) m2, pomieszczenie gospodarcze – (…) m2, kuchnia rozdział posiłków – (…) m2._

_Razem powierzchnia na cele mieszkalne na (…) wynosi – (…) m2._

_(…): świetlica – (…) m2, świetlica – (…) m2, świetlica – (…) m2, świetlica – (…) m2, punkt biblioteczny – (…) m2, pomieszczenie do widzeń przez Internet – (…) m2, sala konferencyjna kaplica – (…) m2._

_Razem powierzchnia na cele mieszkalne na (…) wynosi (…) m2._

_W ocenie Wnioskodawcy razem powierzchnie na cele mieszkalne wynoszą, co najmniej (…) m2, co stanowi 50,83% udziału powierzchni przeznaczonej na cele mieszkalne do całkowitej powierzchni użytkowej budynku ((…) m2). Budynek pawilonu penitencjarnego ma powstać na terenie Zakładu Karnego przy ulicy (…) w (…) i obejmować (…).(…)._

_Według założeń Inwestora (…), objęty wnioskiem budynek to ma być budynkiem dla skazanych (…), recydywistów (…). Obiekt będzie dostosowany do potrzeb osób z niepełnosprawnościami, (…). (…)._

_Według założeń funkcjonalnych Inwestora (…), głównym celem przedsięwzięcia w ramach którego powstanie przedmiotowy obiekt jest realizacja (…)._

_Przedstawiony wyżej opis usługi robót budowlanych objętej niniejszym wnioskiem wynika z dostępnych dla Wnioskodawcy materiałów opracowanych przez Inwestora:_

_\- Umowa_

_\- dokumentacja projektowa_

_\- decyzja udzielająca pozwolenie na budowę_

_\- (…)._

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy:

_W ocenie Wnioskodawcy przedstawiony wyżej opis stanu faktycznego świadczy o tym, że Inwestor planuje wykorzystać budowany budynek pawilonu penitencjarnego, jako budynek zamieszkania zbiorowego przeznaczony do stałego pobytu ludzi._

_W świetle przytoczonych powyżej założeń Inwestora, w ocenie Wnioskodawcy można przyjąć, że osoby osadzone dla których budynek ten jest przeznaczony, będą zaspokajać swoje potrzeby, w szczególności potrzeby bytowe, emocjonalne, rozwojowe, społeczne, religijne. Przez cały okres swojego pobytu w obiekcie, osoby te będą mieszkać. W ocenie Wnioskodawcy ważne jest, że w świetle powyższych założeń osoby będą mieszkać w budynku stale i całodobowo korzystać z dedykowanych pomieszczeń mieszkalnych budynku. Co więcej sam Inwestor (…) wskazuje, że budynek pawilonu penitencjarnego będzie miał charakter mieszkalny, posługując się niejednokrotnie sformułowaniem "pawilonu mieszkalnego"._

_W ocenie Wnioskodawcy planowany budynek pawilonu penitencjarnego w sensie fizycznym należy traktować budynek przeznaczony do zamieszkania. O tym jak istotną funkcją budowanego w/w budynku jest zapewnienie osobom tam przebywającym pełnych potrzeb mieszkaniowo-bytowych, zdaniem Wnioskodawcy świadczy projektowane przeznaczenie pomieszczeń w budynku, których łączna powierzchnia użytkowa przekracza połowę powierzchni całkowitej budynku. Świadczy o tym również projektowany sposób zagospodarowania terenu przyległego (…)._

_Wnioskodawca wskazuje, że zamieszkanie powinno być rozumiane, jako realizacja podstawowych ludzkich potrzeb - w szczególności sen, dbanie o higienę, zaspokojenie potrzeb żywieniowych, religijnych, społecznych._

_Wnioskodawca podkreśla, że przedmiotowa inwestycja (…). (…). Należy podkreślić, że projekt budowlany, który został opracowany przez Inwestora i na podstawie którego Wnioskodawca prowadzi budowę analizowanego obiektu (…) - jednoznacznie określa, że w budynku pawilonu penitencjarnego zaprojektowano powierzchnię zajmowaną przez cele mieszkalne. Tym samym wg założeń Inwestora zaspokajanie potrzeb mieszkaniowo-bytowych osób tam przebywających odbywać będzie się w sposób ciągły._

_Odnosząc powyższe do przedmiotu niniejszego wniosku zdaniem Wnioskodawcy, opisany budynek pawilonu penitencjarnego powinien zostać zaklasyfikowany dla celów PKOB w grupie 113 w klasie 1130 - Budynki zbiorowego zamieszkania. W konsekwencji zdaniem Wnioskodawcy, przedmiotowa usługa robót budowlanych w zakresie budowy budynku domu przejściowego powinna być opodatkowana stawką preferencyjna VAT w wysokości 8%._

_W myśl art. 41 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2022 r. poz. 931 z późn. zm.), zwanej dalej ustawą, stawka podatku wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1._

_Zgodnie z art. 146ea pkt 1 ustawy, w roku 2023 stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust 1 i 13, art. 109 ust. 2, art. 110 i art. 138i ust. 4, wynosi 23%. Na podstawie art. 146ef ust. 1 pkt 1 ustawy, w okresie od dnia 1 stycznia 2024 r. do końca roku, w którym suma wydatków wymienionych w art. 40 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 11 marca 2022 r. o obronie Ojczyzny (Dz. U. poz. 655, 974 i 1725) określonych na ten rok w ustawie budżetowej, w brzmieniu obowiązującym na dzień 31 lipca tego roku, oraz planie finansowym Funduszu Wsparcia Sił Zbrojnych przedłożonym zgodnie z art. 42 ust. 4 ustawy z dnia 11 marca 2022 r. o obronie Ojczyzny albo projekcie tego planu przedstawionym do zatwierdzenia Ministrowi Obrony Narodowej zgodnie z art. 42 ust. 2 i 3 tej ustawy, jeżeli plan ten nie został przedłożony zgodnie z art. 42 ust. 4 tej ustawy, po wyłączeniu planowanych przepływów finansowych w ramach tej sumy wydatków, jest wyższa niż 3% wartości produktu krajowego brutto określonego zgodnie z art. 40 ust. 2 tej ustawy stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 1 i 13, art. 109 ust. 2, art. 110 i art. 138i ust. 4, wynosi 23%._

_Z kolei na mocy art. 41 ust. 2 ustawy dla towarów i usług wymienionych w załączniku nr 3 do ustawy, innych niż klasyfikowane według Polskiej Klasyfikacji Wyrobów i Usług w grupowaniu usługi związane z wyżywieniem (PKWiU 56), stawka podatku wynosi 7%, z zastrzeżeniem art. 114 ust. 1 i art. 138i ust. 4._

_Zgodnie z art. 146ea pkt 2 ustawy, w roku 2023 stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 2, art. 120 ust. 2 i 3 oraz tytule załącznika nr 3, wynosi 8%. Na podstawie art. 146ef ust. 1 pkt 2 ustawy, w okresie od dnia 1 stycznia 2024 r. do końca roku, w którym suma wydatków wymienionych w art. 40 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 11 marca 2022 r. o obronie Ojczyzny (Dz. U. poz. 655, 974 i 1725) określonych na ten rok w ustawie budżetowej, w brzmieniu obowiązującym na dzień 31 lipca tego roku, oraz planie finansowym Funduszu Wsparcia Sił Zbrojnych przedłożonym zgodnie z art. 42 ust. 4 ustawy z dnia 11 marca 2022 r. o obronie Ojczyzny albo projekcie tego planu przedstawionym do zatwierdzenia Ministrowi Obrony Narodowej zgodnie z art. 42 ust. 2 i 3 tej ustawy, jeżeli plan ten nie został przedłożony zgodnie z art. 42 ust. 4 tej ustawy, po wyłączeniu planowanych przepływów finansowych w ramach tej sumy wydatków, jest wyższa niż 3% wartości produktu krajowego brutto określonego zgodnie z art. 40 ust. 2 tej ustawy stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 2, art. 120 ust. 2 i 3 oraz tytule załącznika nr 3 do ustawy, wynosi 8%._

_Zgodnie z art. 41 ust. 12 ustawy, stawkę podatku, o której mowa w ust. 2, stosuje się do:_

_1) dostawy, budowy, remontu, modernizacji, termomodernizacji, przebudowy lub robót konserwacyjnych dotyczących obiektów budowlanych lub ich części zaliczonych do budownictwa objętego społecznym programem mieszkaniowym;_

_2) robót konserwacyjnych dotyczących:_

_a) obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części, z wyłączeniem lokali użytkowych,_

_b) lokali mieszkalnych w budynkach niemieszkalnych sklasyfikowanych w Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych w dziale 12 - w zakresie, w jakim wymienione roboty nie są objęte tą stawką na podstawie pkt 1._

_Zgodnie z art. 41 ust. 12a ustawy, przez budownictwo objęte społecznym programem mieszkaniowym rozumie się obiekty budownictwa mieszkaniowego lub ich części, z wyłączeniem lokali użytkowych, lokale mieszkalne w budynkach niemieszkalnych sklasyfikowanych w Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych w dziale 12, oraz obiekty sklasyfikowane w Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych w klasie ex 1264 - wyłącznie budynki instytucji ochrony zdrowia świadczących usługi zakwaterowania z opieką lekarską i pielęgniarską, zwłaszcza dla ludzi starszych i niepełnosprawnych, a także mikroinstalację, o której mowa w art. 2 pkt 19 ustawy z dnia 20 lutego 2015 r. o odnawialnych źródłach energii (Dz. U. z 2022 r. poz. 1378 z późn. zm.), funkcjonalnie z nimi związaną, z zastrzeżeniem ust. 12b._

_Zgodnie z PKOB klasa 1130 - Budynki zbiorowego zamieszkania obejmuje:_

_\- Budynki zbiorowego zamieszkania, w tym domy mieszkalne dla ludzi starszych, studentów, dzieci i innych grup społecznych, np. domy opieki społecznej, hotele robotnicze, internaty i bursy szkolne, domy studenckie, domy dziecka, domy dla bezdomnych itp.,_

_\- Budynki mieszkalne na terenie koszar, zakładów karnych i poprawczych, aresztów śledczych,_

_\- Budynki rezydencji prezydenckich i biskupich._

_Głównym wyznacznikiem zaliczenia danego obiektu do klasy budynków zbiorowego zamieszkania jest jego użytkowanie i warunki samego obiektu do potrzeb zbiorowego zamieszkiwania określonej grupy ludzi przez określony czas, przy czym okres ten i charakter grupy w ten sposób zamieszkującej winny być ze sobą ściśle związane. Należy wskazać, iż cele zbiorowego zamieszkania w zakresie osób zamieszkujących określony obiekt, charakteryzują się jednolitością podmiotową osób go zamieszkujących. Jednolitość ta może, jak ma to miejsce w zakresie internatów i burs szkolnych zawężać katalog osób dla których przeznaczony jest tego typu obiekty do osób - uczniów szkół gimnazjalnych i ponad gimnazjalnych. Natomiast w przypadku domów studenta zakres ten obejmuje wyłącznie słuchaczy studiów wyższych, zaś w przypadku aresztów - osoby tymczasowo pozbawione wolności. Nadto, wspólnym dla katalogu obiektów zamieszkania zbiorowego pozostaje takt wykorzystywania tego obiektu wyłącznie przez osoby w określonym dla obiektu czasie, lecz zawsze poza miejscem swojego stałego miejsca zamieszkania. Tak jest np. w przypadku internatów i burs szkolnych gdzie okres korzystania z tego typu obiektów co do zasady ograniczony jest do okresu trwania zajęć szkolnych. Podobnie w zakresie aresztów, okres ten ograniczony jest do okresu tymczasowego pozbawienia wolności._

_Potwierdzeniem powyższego jest definicja budynków zamieszkania zbiorowego zawarta w § 3 pkt 5 rozporządzenia Ministra Infrastruktury z dnia 12 kwietnia 2002 r. w sprawie warunków technicznych, jakim powinny odpowiadać budynki i ich usytuowanie (Dz. U. z 2022 r. poz. 1225), zgodnie z którą budynek zamieszkania zbiorowego to budynek przeznaczony do okresowego pobytu ludzi, w szczególności hotel, motel, pensjonat, dom wypoczynkowy, dom wycieczkowy, schronisko młodzieżowe, schronisko, internat, dom studencki, budynek koszarowy, budynek zakwaterowania na terenie zakładu karnego, aresztu śledczego, zakładu poprawczego, schroniska dla nieletnich, a także budynek do stałego pobytu ludzi, w szczególności dom dziecka, dom rencistów i dom zakonny._

_Zdaniem Wnioskodawcy objęty niniejszym wnioskiem budynek pawilonu penitencjarnego w sensie fizycznym to budynek przeznaczony do mieszkania. Tak więc odnosząc w/w definicję do przedmiotu zagadnienia, należy przyjąć, że przez pojęcie pawilonu penitencjarnego w sensie fizycznym należy rozumieć także budynek przeznaczony do mieszkania lub też mieszkanie czy pomieszczenie, w którym się mieszka._

_Rodzaje usług wymienionych w art. 41 ust. 12 ustawy, których wykonanie w obiektach budowlanych lub ich częściach zaliczonych do budownictwa objętego społecznym programem mieszkaniowym daje podstawę do stosowania preferencyjnej stawki podatku od towarów i usług, nie zostały zdefiniowane w tej ustawie. Ustawodawca nie odesłał również w tej materii do stosowania definicji zawartych w innych ustawach. Dlatego należy przyjąć, że czynności wymienione w art. 41 ust. 12 ustawy zostały wprowadzone do tej ustawy w rozumieniu przyjętym w języku powszechnym._

_Według Słownika języka polskiego (Elżbieta Sobol, Wydawnictwo Naukowe PWN Warszawa 2005, str. 70, kol. 2), przez budowę należy rozumieć m.in. wznoszenie budowli, budowanie (\`(...)\`). Natomiast "budować" to znaczy wznosić budowle, pomieszczenia, ich części lub zespoły._

_Zgodnie z definicją zawartą w Słowniku języka polskiego (Wydawnictwo Naukowe PWN S.A., strona internetowa www.sjp.pwn.pl), pod pojęciem "budowa" należy rozumieć:_

_1) "budowanie domu, mostu, drogi itp.; też: miejsce, gdzie trwają takie prace”,_

_2) "zespół i wzajemne powiązanie części składowych całości",_

_3) "tworzenie, organizowanie czegoś"._

_Natomiast w myśl wskazanego Słownika "budować" oznacza:_

_1) "wznosić jakiś obiekt",_

_2) "konstruować maszyny, urządzenia techniczne",_

_3) "wpływać dodatnio na kogoś",_

_4) "tworzyć, organizować coś”,_

_5) "kreślić figury geometryczne"._

_Przy ustalaniu rodzaju usług wymienionych w art. 41 ust. 12 ustawy uzasadnione jest również stosowanie - choć jedynie posiłkowo - definicji budowy zawartej w ustawie z 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2021 r. poz. 2351 z późn. zm.). I tak, w myśl art. 3 pkt 6 ustawy - Prawo budowlane, ilekroć w ustawie jest mowa o "budowie", należy przez to rozumieć wykonywanie obiektu budowlanego w określonym miejscu, a także odbudowę, rozbudowę, nadbudowę obiektu budowlanego. Jednocześnie należy wskazać, że przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie definiują pojęcia "obiekt budowlany". W tym zakresie również należy odnieść się do przepisów ustawy - Prawo budowlane. Zgodnie z art. 3 pkt 1 Prawa budowlanego, ilekroć w ustawie jest mowa o obiekcie budowlanym - należy przez to rozumieć budynek, budowlę bądź obiekt małej architektury, wraz z instalacjami zapewniającymi możliwość użytkowania obiektu zgodnie z jego przeznaczeniem, wzniesiony z użyciem wyrobów budowlanych. Artykuł 3 pkt 2 ww. ustawy stanowi, że budynkiem jest obiekt budowlany, który jest trwale związany z gruntem, wydzielony z przestrzeni za pomocą przegród budowlanych oraz posiada fundamenty i dach._

_Jak wynika z powołanych wyżej przepisów, warunkiem zastosowania 8% stawki podatku, na podstawie art. 41 ust. 12 ustawy, jest spełnienie dwóch przesłanek. Po pierwsze, zakres wykonywanych czynności musi dotyczyć dostawy, budowy, remontu, modernizacji, termomodernizacji, przebudowy lub robót konserwacyjnych dotyczących obiektów budowlanych lub ich części. Po drugie, obiekty budowlane lub ich części, których dotyczą ww. czynności, muszą być zaliczane do budownictwa objętego społecznym programem mieszkaniowym. Niespełnienie chociażby jednej z ww. przesłanek powoduje, że transakcja nie może korzystać z preferencyjnej, 8% stawki podatku._

_W rezultacie usługa będąca przedmiotem niniejszego wniosku - polegająca na budowie budynku domu przejściowego w ramach kompleksu penitencjarnego w (…), powinna być uznana jako usługa budowy obiektu budowlanego zaliczonego do budownictwa objętego społecznym programem mieszkaniowym, która podlega opodatkowaniu stawką podatku od towarów i usług w wysokości 8%, na podstawie art. 41 ust. 2 w zw. z art. 41 ust. 12 oraz art. 146ea pkt 2 oraz art. 146ef ust. 1 pkt 2 ustawy._

Do wniosku Wnioskodawca dołączył

(…)

W piśmie z dnia 5 września 2023 r. (data wpływu 7 września 2023 r.) będącym odpowiedzią na wezwanie do uzupełnienia wniosku o wydanie WIS z dnia 25 sierpnia 2023 r., znak: 0111-KDSB1-2.440.227.2023.1.PP Wnioskodawca wskazał:

_1) Wnioskodawca wyjaśnia, że oczekuje klasyfikacji budynku według PKOB w związku z wykonywaną usługą budowy. W związku z powyższym Wnioskodawca w pozycji 56 w sekcji D.1. złożonego druku WIS-W obecnie nie wskazuje żadnego przepisu._

_2) Wnioskodawca wyjaśnia, że oczekuje klasyfikacji budynku pawilonu penitencjarnego według PKOB w związku z wykonywaną usługą budowy tego budynku. W związku z powyższym Wnioskodawca w pozycji 52 w sekcji D.1. złożonego druku WIS-W obecnie wskazuje kwadrat 1 - towar._

_3) Wnioskodawca wyjaśnia, że prace budowlane w ramach budowy budynku pawilonu penitencjarnego objęte przedmiotem wniosku dotyczą wyłącznie budynku i nie obejmują czynności poza bryłą budynku. W ramach budowy budynku pawilonu penitencjarnego zostaną wykonane w szczególności następujące prace/czynności:_

_a) roboty ziemne wraz z zasypką z zewnątrz,_

_b) konstrukcje żelbetowe ( fundamenty, ściany stropy, schody),_

_c) roboty izolacyjne,_

_d) wykonanie ścian murowanych,_

_e) tynkowanie,_

_f) wykonanie sufitów podwieszanych,_

_g) wykonanie okładzin ściennych, roboty malarskie,_

_h) wykonanie posadzek,_

_i) wykonanie dachu,_

_j) zamontowanie ślusarki,_

_k) wykonanie elewacji budynku,_

_l) zamontowanie windy,_

_m) wykonanie instalacji sanitarnych,_

_n) wykonanie instalacji elektrycznych._

_4) Wnioskodawca wyjaśnia, że wykonuje wykończenie budynku w zakres, którego wchodzą wykończenia: ścian, podłóg, sufitów, montaż drzwi i okien oraz „biały" montaż branży sanitarnej i elektrycznej (w szczególności (…)). Wnioskodawca dokonuje również wyposażenia budynku w wyposażenie, które jest opisane w Projekcie Technicznym (…)._ (…) _Powyższe wyposażenie nie będzie trwale połączone z budynkiem._

_5) Wnioskodawca wyjaśnia, że zestawienie powierzchni użytkowej opisane w wniosku zostało powielone z projektu architektoniczno-budowlanego stanowiącego załącznik do pozwolenia na budowę. W ocenie Wnioskodawcy fakt wskazania w tym zestawieniu klatek schodowych świadczy o tym, że zostały do niego wliczone powierzchnie komunikacji, co w konsekwencji powoduje, że zestawienie to nie zostało określone wg metodologii PKOB._

_W ocenie Wnioskodawcy przyjmując metodologię PKOB, całkowita powierzchnia użytkowa w budynku pawilonu penitencjarnego wynosi: (…) m2. Z kolei w ocenie Wnioskodawcy powierzchnie na cele mieszkalne w w/w budynku wynoszą, co najmniej (…) m2, co stanowi 52,61% całkowitej powierzchni użytkowej budynku liczonej metodologią PKOB._

_6) Wnioskodawca wyjaśnia, że wskazanie dokładnego okresu czasu przez jaki będą w nim przebywać jego „mieszkańców" nie jest możliwe, gdyż każdy z przebywającym w nim osadzonych może mieć różny (…) jaką będą wykonać. To z kolei powoduje, że (…) może być wykonywana w (…). Osadzeni będą jednak przebywając w budynku zaspokajać swoje potrzeby mieszkaniowe w sposób stały, gdyż (…). Wnioskodawca wyjaśnia również, że przekazana mu dokumentacja nie zawiera informacji, czy okres zamieszkania w budynku pawilonu penitencjarnego jest uzależniony od okresu odbywania kary pozbawienia wolności._

_7) Wnioskodawca wyjaśnia, że w budowanym budynku pawilonu penitencjarnego nie będą wydzielane samodzielne lokale zgodnie z ustawą o własności lokali._

_8) Wnioskodawca wyjaśnia, że budowany budynek pawilonu penitencjarnego stanowi jeden obiekt budowlany, jego poszczególne części nie są oddzielane od siebie ścianą przeciwpożarową, cały budynek ma wspólne instalacje. Ponadto poszczególne części budynku nie będą oddzielnie wykorzystywane. Występujące w budynku wejścia pozwalają na dotarcie każdym z nich do wszystkich części budynku._

_Z kolei zawarty we wniosku opis - „Jedno z wyjść prowadzi do boisk poprzez zadaszone, naziemne przejście wydzielone ścianami z siatki stalowej” - stanowi omyłkę pisarską zawartą w projekcie architektoniczno-budowlanym, gdyż nigdzie nie ma zaprojektowanego takiego przejścia._

_9) Wnioskodawca wyjaśnia, że budynek pawilonu penitencjarnego realizowany jest na (…), dla której prowadzona jest księga wieczysta nr (…). Zawarty w projekcie architektoniczno-budowlanym zapis odnoszący się do (…) również oznacza (…), przy czym liczba (…) odnosi się do obrębu (…), a liczba (…) do (…) części mapy obrębu (…)._

Do ww. uzupełnienia wniosku z dnia 5 września 2023 r. (data wpływu 7 września 2023 r.) Wnioskodawca załączył:

(…).

W piśmie z dnia 23 października 2023 r. (data wpływu 25 października 2023 r.) będącym odpowiedzią na wezwanie do uzupełnienia wniosku o wydanie WIS z dnia 10 października 2023 r., znak: 0111-KDSB1-2.440.227.2023.2.PP Wnioskodawca wskazał:

_1) Wnioskodawca wyjaśnia, że przedmiotem wniosku jest jedynie budynek pawilonu penitencjarnego._

_2) Wnioskodawca na podstawie informacji, które otrzymał wyjaśnia, że projekt techniczny jest uszczegółowieniem przez projektanta projektu architektoniczno- budowlanego i stąd też wynikają drobne różnice w zakresie powierzchni niektórych pomieszczeń pomiędzy projektem technicznym, a projektem architektoniczno-budowlanym. W świetle powyższego Wnioskodawca wyjaśnia, że powierzchnie poszczególnych pomieszczeń realizowanych w budynku pawilonu penitencjarnego będą odpowiadać projektowi technicznemu. Tym samym Wnioskodawca wskazuje, że prawidłowe powierzchnie poszczególnych pomieszczeń znajdujących się w budynku pawilonu penitencjarnego zostały wskazane na (…). Zgodnie z (…) całkowita powierzchnia użytkowa w analizowanym budynku wynosi (…)_

Wnioskodawca przedstawił zestawienie powierzchni pomieszczeń dla poszczególnych kondygnacji budynku oraz wskazał ponadto:

_Biorąc pod uwagę powyższe wyjaśniania Wnioskodawca wskazuje, że w jego ocenie zestawienie powierzchni przeznaczonych na cele mieszkalne w analizowanym budynku przedstawia się następująco:_

_Pater: pom. gospodarcze – (…) m2, kuchnia rozdział posiłków – (…) m2, palarnia – (…) m2, pralnia z suszarnią – (…) m2, cela dla niepełnosprawnych z WC- (…) m2, cela dla niepełnosprawnych z WC – (…) m2, cela dla niepełnosprawnych z WC – (…) m2, cela z WC – (…) m3 w ilości (…), co daje razem (…) m2, pom. gospodarcze – (…) m2, kuchnia rozdział posiłków – (…) m2, palarnia – (…) m2. Razem powierzchnia na cele mieszkalne na parterze wynosi –(…) m2._

_(..): pom. gospodarcze – (…) m2, kuchnia rozdział posiłków – (…) m2, pralnia z suszarnią –(…) m2, palarnia – (…) m2, cela dla niepełnosprawnych z WC – (…) m2, cela z WC – (..) m3 w ilości (…), co daje razem (…) m2, pralnia z suszarnią – (…) m2, palarnia – (…) m2, pom. gospodarcze – (…) m2, kuchnia rozdział posiłków – (…) m2. Razem powierzchnia na cele mieszkalne na (…) wynosi (…) m2._

_(…): świetlica – (…) m2, świetlica – (…) m2, świetlica – (…) m2, świetlica – (…) m2, punkt biblioteczny – (…) m2, pomieszczenie do widzeń przez Internet – (…) m2, sala konferencyjna kaplica – (…) m2. Razem powierzchnia na cele mieszkalne na (…) wynosi – (…) m2._

_W ocenie Wnioskodawcy razem powierzchnie na cele mieszkalne wynoszą, co najmniej (…) m2, co stanowi 50,57 % udziału powierzchni przeznaczonej na cele mieszkalne do całkowitej powierzchni użytkowej budynku wynikającej z projektu technicznego ((…) m2)._

W trybie przewidzianym w art. 200 § 1 Ordynacji podatkowej, postanowieniem z dnia 31 października 2023 r. nr 0111-KDSB1-2.440.227.2023.3.PP tut. Organ wyznaczył Stronie siedmiodniowy termin do wypowiedzenia się w zakresie zebranego w sprawie materiału dowodowego. Postanowienie zostało skutecznie doręczone w dniu 6 listopada 2023 r.

W dniu 15 listopada 2023 r. w siedzibie tut. Organu Wnioskodawca zapoznał się z aktami sprawy.

W piśmie z dnia 13 listopada 2023 r. (data wpływu 16 listopada 2023 r.) Wnioskodawca podał, że prosi o przedłużenie terminu do wypowiedzenia się w zakresie zebranego w sprawie materiału dowodowego do 17 listopada 2023 r.

W piśmie z dnia 16 listopada 2023 r. (data wpływu 22 listopada 2023 r.) Wnioskodawca wskazał m.in.:

_W dniu 20 lipca 2023 roku strona złożyła wniosek o wydanie wiążącej informacji stawkowej. W uzasadnieniu wniosku strona wskazała, że jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług i w ramach prowadzonej działalności gospodarczej zawarła umowę o roboty budowlane z dnia (…), na podstawie, której zobowiązała się (…) do wykonania robót budowlanych tj. budowy (…) obiektów (…) wraz z infrastrukturą towarzyszącą. Przedmiotem wniosku jest usługa robót budowlanych w zakresie budowy pawilonu penitencjarnego. Przez pawilon penitencjarny należy rozumieć miejsce, w którym osoby pozbawione na podstawie prawomocnego orzeczenia zostają umieszczone na okres odbywania kary pozbawienia wolności._

_Strona podtrzymuje w całości swoje stanowisko wyrażone we wniosku oraz z piśmie zawierającym uzupełnienie stawiska strony i wnosi o wydanie wiążącej interpretacji stawkowej._

**Uzasadnienie klasyfikacji usługi**

Stosownie do brzmienia art. 5a ustawy, towary i usługi będące przedmiotem czynności, o których mowa w art. 5, wymienione w klasyfikacji w układzie odpowiadającym Nomenklaturze scalonej (CN) zgodnej z rozporządzeniem Rady (EWG) nr 2658/87 z dnia 23 lipca 1987 r. w sprawie nomenklatury taryfowej i statystycznej oraz w sprawie Wspólnej Taryfy Celnej (Dz. Urz. WE L 256 z 07.09.1987 str. 1, z późn. zm. – Dz. Urz. UE Polskie wydanie specjalne, rozdz. 2, t. 2, str. 382, z późn. zm.) lub w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, są klasyfikowane według Nomenklatury scalonej (CN) lub klasyfikacji wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, jeżeli dla tych towarów lub usług przepisy ustawy lub przepisy wykonawcze wydane na jej podstawie powołują działy, pozycje, podpozycje lub kody Nomenklatury scalonej (CN) lub symbole klasyfikacji statystycznych.

Zgodnie z art. 42a ustawy, wiążąca informacja stawkowa, zwana dalej „WIS”, jest decyzją wydawaną na potrzeby opodatkowania podatkiem dostawy towarów, importu towarów, wewnątrzwspólnotowego nabycia towarów albo świadczenia usług, która zawiera:

1) opis towaru albo usługi będących przedmiotem WIS;

2) klasyfikację towaru według działu, pozycji, podpozycji lub kodu Nomenklatury scalonej (CN) albo według działu, grupy, klasy, kategorii, podkategorii lub pozycji Polskiej Klasyfikacji Wyrobów i Usług albo według sekcji, działu, grupy lub klasy Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych albo usługi według działu, grupy, klasy, kategorii, podkategorii lub pozycji Polskiej Klasyfikacji Wyrobów i Usług, niezbędną do:

a) określenia stawki podatku właściwej dla towaru albo usługi,

b) stosowania przepisów ustawy oraz przepisów wykonawczych wydanych na jej podstawie – w przypadku, o którym mowa w art. 42b ust. 4;

3) stawkę podatku właściwą dla towaru albo usługi, z wyjątkiem przypadku, o którym mowa w art. 42b ust. 4. (w brzmieniu obowiązującym od 1 lipca 2023 r. (nadanym ustawą o zmianie ustawy o podatku od towarów i usług oraz niektórych innych ustaw z dnia 26 maja 2023 r. (Dz.U. z 2023 r. poz. 1059))

Stosownie do treści art. 42b ust. 2 pkt 3 lit. a ustawy, wniosek o wydanie WIS zawiera określenie przedmiotu wniosku, w tym: szczegółowy opis towaru lub usługi, pozwalający na taką ich identyfikację, aby dokonać ich klasyfikacji zgodnej z Nomenklaturą scaloną (CN), Polską Klasyfikacją Wyrobów i Usług lub Polską Klasyfikacją Obiektów Budowlanych.

Na mocy art. 42b ust. 5 ustawy, przedmiotem wniosku o wydanie WIS mogą być:

1) towar albo usługa, albo

2) towary lub usługi, które w ocenie wnioskodawcy razem składają się na jedną czynność podlegającą opodatkowaniu.

Na mocy art. 42g ust. 2 ustawy – w sprawach dotyczących WIS stosuje się odpowiednio przepisy działu IV Ordynacji podatkowej, z wyłączeniem rozdziałów 17, 18, 19 i 20.

Podkreślić w tym miejscu należy, że w związku z odpowiednim stosowaniem przepisów działu IV Ordynacji podatkowej (tj. przepisów dotyczących postępowania podatkowego), postępowanie w zakresie wydania WIS oparte jest na szczegółowym opisie przedmiotu wniosku, dodatkowych wyjaśnieniach wnioskodawcy, analizie złożonych dokumentów. Organ podatkowy wydając WIS jest obowiązany wykazać istnienie poszczególnych faktów, dokonując ich oceny w oparciu o zgromadzony materiał dowodowy. Prowadzone postępowanie zawężone jest do przedmiotu postępowania, jednocześnie szczegółowy opis przedmiotu wniosku nie ogranicza organu, ale jest punktem wyjścia do przeprowadzenia postępowania w sprawie.

Wobec powyższego przypomnieć należy, że zgodnie z art. 42a ustawy, WIS jest decyzją wydawaną wyłącznie na potrzeby opodatkowania podatkiem dostawy, importu, wewnątrzwspólnotowego nabycia towarów albo świadczenia usług. Decyzja ta zapewnia ochronę i tym samym związanie organów podatkowych w stosunku do czynności wymienionych w art. 42a ustawy. Tym samym zakres żądania określony przez wnioskodawcę we wniosku WIS-W musi wiązać się z faktem wykonywania przez niego czynności wymienionych w powyższym przepisie.

W związku z powyższym należy podkreślić, że postępowanie o wydanie WIS jest postępowaniem podatkowym. Wydając rozstrzygnięcie w sprawie Organ podatkowy winien uwzględnić wszystkie znane okoliczności sprawy, które mają wpływ na prawidłowe określenie zobowiązania podatkowego Strony. Podkreślić ponadto należy, że postępowanie dowodowe w sprawach podatkowych ma na celu ustalenie rzeczywistego stanu faktycznego w kontekście określonej normy materialnego prawa podatkowego.

Na podstawie materiału dowodowego zgromadzonego w toku postępowania podatkowego ustalono, że przedmiotem wniosku jest realizowana przez Wnioskodawcę, (…), usługa budowy pawilonu penitencjarnego. Potwierdzają to informacje wskazane przez Wnioskodawcę – we wniosku: _Przedmiotem niniejszego wniosku jest wyłącznie usługa robót budowlanych w zakresie budowy budynku: pawilonu penitencjarnego;_ (…) _W rezultacie usługa będąca przedmiotem niniejszego wniosku - polegająca na budowie budynku (…),_ oraz uzupełnieniu z dnia 5 września 2023 r.: _Wnioskodawca wyjaśnia, że prace budowlane w ramach budowy budynku pawilonu penitencjarnego objęte przedmiotem wniosku dotyczą wyłącznie budynku i nie obejmują czynności poza bryłą budynku,_ a także informacje zawarte w piśmie z dnia 16 listopada 2023 r. (data wpływu 22 listopada 2023 r.), w którym Wnioskodawca wskazał: _Przedmiotem wniosku jest usługa robót budowlanych w zakresie budowy pawilonu penitencjarnego._

Biorąc pod uwagę powyższe oraz w treść art. 42a i art. 42b ust. 2 pkt 3 lit. a ustawy, przedmiotem wniosku jest usługa budowy.

Do celów opodatkowania podatkiem od towarów i usług w zakresie świadczonych usług należy stosować Polską Klasyfikację Wyrobów i Usług wprowadzoną rozporządzeniem Rady Ministrów z dnia 4 września 2015 r. w sprawie Polskiej Klasyfikacji Wyrobów i Usług (PKWiU) (Dz. U. z 2015 r. poz. 1676 ze zm.).

Podstawowe cele, konstrukcje i sposób posługiwania się Polską Klasyfikacją Wyrobów i Usług oraz jej interpretacje wskazują zasady metodyczne Polskiej Klasyfikacji Wyrobów i Usług (PKWiU 2015) zawarte w ww. rozporządzeniu.

Zasady metodyczne stanowią integralną część klasyfikacji. Zawarte w nich postanowienia obowiązują przy jej interpretacji i stosowaniu (pkt 1.3).

Zgodnie z pkt 1.2 zasad metodycznych, Polska Klasyfikacja Wyrobów i Usług (PKWiU 2015) składa się z:

\- niniejszych zasad metodycznych,

\- uwag do poszczególnych sekcji,

\- schematu klasyfikacji.

Natomiast schemat klasyfikacji – jak wskazano w pkt 1.4 zasad metodycznych – stanowi wykaz grupowań i obejmuje:

\- symbole grupowań,

\- nazwy grupowań.

Stosownie do pkt 5.3.2 zasad metodycznych, każdą usługę należy zaliczać do odpowiedniego grupowania zgodnie z jej charakterem, niezależnie od symbolu PKD, pod którym został zaklasyfikowany w krajowym rejestrze urzędowym podmiotów gospodarki narodowej REGON podmiot gospodarczy wykonujący usługę.

W pkt 7.6 zasad metodycznych zawarto ogólne reguły klasyfikowania usług. I tak, na podstawie pkt 7.6.2, gdy przeprowadzona analiza opisu wykonywanych czynności wskazuje na możliwość zaliczenia usługi do dwóch lub kilku grupowań, należy przyjąć następujące reguły klasyfikowania, z tym jednak, że porównywać można jedynie grupowania tego samego poziomu hierarchicznego:

\- grupowanie, które zawiera bardziej dokładny opis czynności, powinno być uprzywilejowane (wybrane) w stosunku do grupowania zawierającego opis ogólny,

\- usługa złożona, składająca się z kombinacji różnych czynności, której nie można zaklasyfikować zgodnie ze wskazanym sposobem, powinna być zaklasyfikowana jak usługa, która nadaje całości zasadniczy charakter,

\- usługę, której nie można zaklasyfikować zgodnie z (tiret 1, 2) należy zaklasyfikować w grupowaniu odpowiednim dla usługi o najbardziej zbliżonym charakterze.

Zgodnie z tytułem, Sekcja F Polskiej Klasyfikacji Wyrobów i Usług obejmuje _OBIEKTY BUDOWLANE I ROBOTY BUDOWLANE_.

W świetle wyjaśnień do Polskiej Klasyfikacji Wyrobów i Usług (PKWiU 2015), sekcja F obejmuje:

\- _budynki i pozostałe obiekty inżynierii lądowej oraz wodnej,_

\- _roboty ogólnobudowlane i specjalistyczne w zakresie budownictwa i prac inżynierii lądowej i wodnej, takie jak: prace związane z budową nowych budynków, przebudową lub remontem istniejących budynków, włączając montaż budowli z elementów prefabrykowanych oraz konstrukcji o charakterze stałym lub tymczasowym,_

\- _opracowywanie kosztorysów stanowiących integralną część robót budowlanych,_

\- _realizację projektów budowlanych do sprzedaży_.

_Sekcja ta nie obejmuje:_

\- _zarządzania projektami budowlanymi w zakresie obiektów inżynierii lądowej i wodnej, sklasyfikowanego w 71.1,_

\- _wynajmu maszyn i urządzeń budowlanych bez operatora, sklasyfikowanego w 77.32,_

\- _usług instalowania mechanicznych lub elektrycznych urządzeń do zamykania sejfów i skarbców, powiązane z późniejszym ich monitorowaniem, sklasyfikowanych w 80.20.10.0._

W sekcji F zawarty jest m.in. dział 41 _BUDYNKI I ROBOTY BUDOWLANE ZWIĄZANE ZE WZNOSZENIEM BUDYNKÓW_, który obejmuje:

\- _budynki mieszkalne i niemieszkalne,_

\- _roboty ogólnobudowlane związane ze wznoszeniem kompletnych budynków mieszkalnych, budynków biurowych, budynków handlowych oraz innych budynków użyteczności publicznej, budynków gospodarstw rolnych itp., na własny rachunek lub na zlecenie._

_Dział ten nie obejmuje:_

\- _robót budowlanych związanych ze wznoszeniem obiektów przemysłowych (z wyłączeniem budynków), sklasyfikowanych w 42.99.1, 42.99.2,_

\- _wyspecjalizowanych robót budowlanych związanych ze wznoszeniem budynków mieszkalnych i niemieszkalnych sklasyfikowanych w odpowiednich grupowaniach działu 43._

W PKWiU 41 mieści się klasa 41.00 _Budynki i roboty budowlane związane ze wznoszeniem budynków_.

Z kolei pod pozycją 41.00.34.0 sklasyfikowane zostały _Roboty budowlane związane ze wznoszeniem budynków zbiorowego zamieszkania_.

W związku z powyższym, usługa będąca przedmiotem wniosku spełnia kryteria i posiada właściwości dla usług objętych działem PKWiU 41 _BUDYNKI I ROBOTY BUDOWLANE ZWIĄZANE ZE WZNOSZENIEM BUDYNKÓW_.

**Uzasadnienie zastosowania stawki podatku od towarów i usług**

W myśl art. 41 ust. 1 ustawy, stawka podatku wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1.

Na mocy art. 41 ust. 2 ustawy dla towarów i usług wymienionych w załączniku nr 3 do ustawy, innych niż klasyfikowane według Polskiej Klasyfikacji Wyrobów i Usług w grupowaniu usługi związane z wyżywieniem (PKWiU 56), stawka podatku wynosi 7%, z zastrzeżeniem art. 114 ust. 1 i art. 138i ust. 4.

Natomiast zgodnie z art. 146ef ust. 1 pkt 1 i 2 ustawy, w okresie od dnia 1 stycznia 2024 r. do końca roku, w którym suma wydatków wymienionych w art. 40 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 11 marca 2022 r. o obronie Ojczyzny (Dz.U. poz. 655, 974 i 1725) określonych na ten rok w ustawie budżetowej, w brzmieniu obowiązującym na dzień 31 lipca tego roku, oraz planie finansowym Funduszu Wsparcia Sił Zbrojnych przedłożonym zgodnie z art. 42 ust. 4 ustawy z dnia 11 marca 2022 r. o obronie Ojczyzny albo projekcie tego planu przedstawionym do zatwierdzenia Ministrowi Obrony Narodowej zgodnie z art. 42 ust. 2 i 3 tej ustawy, jeżeli plan ten nie został przedłożony zgodnie z art. 42 ust. 4 tej ustawy, po wyłączeniu planowanych przepływów finansowych w ramach tej sumy wydatków, jest wyższa niż 3% wartości produktu krajowego brutto określonego zgodnie z art. 40 ust. 2 tej ustawy:

1) stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 1 i 13, art. 109 ust. 2, art. 110 i art. 138i ust. 4, wynosi 23%;

2) stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 2, art. 120 ust. 2 i 3 oraz tytule załącznika nr 3 do ustawy, wynosi 8%.

Art. 41 ust. 12 ustawy stanowi, że stawkę podatku, o której mowa w ust. 2, stosuje się do:

1) dostawy, budowy, remontu, modernizacji, termomodernizacji, przebudowy lub robót konserwacyjnych dotyczących obiektów budowlanych lub ich części zaliczonych do budownictwa objętego społecznym programem mieszkaniowym;

2) robót konserwacyjnych dotyczących:

a) obiektów budownictwa mieszkaniowego lub ich części, z wyłączeniem lokali użytkowych,

b) lokali mieszkalnych w budynkach niemieszkalnych sklasyfikowanych w Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych w dziale 12

\- w zakresie w jakim wymienione roboty nie są objęte tą stawką na podstawie pkt 1.

Zgodnie z art. 41 ust. 12a ustawy, przez budownictwo objęte społecznym programem mieszkaniowym rozumie się obiekty budownictwa mieszkaniowego lub ich części, z wyłączeniem lokali użytkowych, lokale mieszkalne w budynkach niemieszkalnych sklasyfikowanych w Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych w dziale 12, oraz obiekty sklasyfikowane w Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych w klasie ex 1264 - wyłącznie budynki instytucji ochrony zdrowia świadczących usługi zakwaterowania z opieką lekarską i pielęgniarską, zwłaszcza dla ludzi starszych i niepełnosprawnych, a także mikroinstalację, o której mowa w art. 2 pkt 19 ustawy z dnia 20 lutego 2015 r. o odnawialnych źródłach energii (Dz.U. z 2021 r. poz. 610, 1093, 1873 i 2376 oraz z 2022 r. poz. 467), funkcjonalnie z nimi związaną, z zastrzeżeniem ust. 12b.

Według art. 41 ust. 12b ustawy, do budownictwa objętego społecznym programem mieszkaniowym określonego w ust. 12a nie zalicza się:

1) budynków mieszkalnych jednorodzinnych, których powierzchnia użytkowa przekracza 300 m²,

2) lokali mieszkalnych, których powierzchnia użytkowa przekracza 150 m².

Obiekty budownictwa mieszkaniowego to – jak wynika z art. 2 pkt 12 ustawy – budynki mieszkalne stałego zamieszkania sklasyfikowane w Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych w dziale 11.

Warunkiem zastosowania 8% stawki podatku, na podstawie art. 41 ust. 12 ustawy o VAT, jest spełnienie dwóch przesłanek, tj.:

1\. zakres wykonywanych czynności musi dotyczyć dostawy, budowy, remontu, modernizacji, termomodernizacji, przebudowy lub robót konserwacyjnych dotyczących obiektów budowlanych lub ich części,

2\. obiekty budowlane lub ich części, których dotyczą ww. czynności, muszą być zaliczane do budownictwa objętego społecznym programem mieszkaniowym.

Niespełnienie jednej z nich wyklucza możliwość zastosowania preferencyjnej stawki podatku.

Jak wskazano powyżej, w niniejszej sprawie mamy do czynienia z usługą budowy pawilonu penitencjarnego. Jest więc spełniony warunek nr 1.

Odnośnie drugiego warunku przypomnienia wymaga, że stosownie do art. 2 pkt 12 ustawy, przez obiekty budownictwa mieszkaniowego (wskazane w art. 41 ust. 12a ustawy) rozumie się budynki mieszkalne stałego zamieszkania sklasyfikowane w Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych w dziale 11.

Należy zauważyć, że ustawa, poprzez podanie klasyfikacji, odwołuje się do Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych, która stanowi usystematyzowany wykaz obiektów budowlanych, rozumianych jako produkty finalne działalności budowlanej. Zatem, dla celów podatku od towarów i usług stosuje się przepisy rozporządzenia Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 1999 r. w sprawie Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych (PKOB) (Dz. U. Nr 112 poz. 1316 ze zm.). Klasyfikacja ustala symbole, nazwy i zakres poszczególnych grupowań klasyfikacyjnych na czterech poziomach tj.: sekcji, działów, grup i klas.

Wnioskodawca we wniosku wskazał, że: (…) _opisany budynek pawilonu penitencjarnego powinien zostać zaklasyfikowany dla celów PKOB w grupie 113 w klasie 1130 - Budynki zbiorowego zamieszkania._

Zgodnie z zasadami metodycznymi PKOB – przez obiekty budowlane rozumie się konstrukcje połączone z gruntem w sposób trwały, wykonane z materiałów budowlanych i elementów składowych, będące wynikiem prac budowlanych.

Każdy obiekt budowlany klasyfikowany jest zgodnie z jego przeważającym przeznaczeniem, przy uwzględnieniu charakteru technicznego obiektu (np. budynek, budowla).

Za jednostkę klasyfikacyjną przyjmuje się zwykle pojedynczy obiekt budowlany. Budynki dzielą się na mieszkalne i niemieszkalne. Budynki mieszkalne są to obiekty budowlane, których co najmniej połowa całkowitej powierzchni użytkowej jest wykorzystywana do celów mieszkalnych. W przypadku, gdy co najmniej połowa całkowitej powierzchni użytkowej wykorzystywana jest do celów mieszkalnych, budynek klasyfikowany jest jako budynek mieszkalny.

Całkowita powierzchnia użytkowa budynku obejmuje całą powierzchnię budynku z wyjątkiem:

\- powierzchni elementów budowlanych m.in. podpór, kolumn, filarów, szybów, kominów;

\- powierzchni zajmowanych przez pomieszczenia techniczne instalacji ogólnobudowlanych;

\- powierzchni komunikacji, np. klatki schodowe, dźwigi, przenośniki.

Część „mieszkaniowa” budynku mieszkalnego obejmuje pomieszczenia mieszkalne (kuchnie, pokoje wypoczynkowe, sypialnie), pomieszczenia pomocnicze, piwnice oraz pomieszczenia ogólnego użytkowania (np. wózkarnie, suszarnie).

W przypadku obiektów budowlanych użytkowanych lub przeznaczonych do wielu celów (np. budynek mieszkalny będący jednocześnie hotelem i biurem) klasyfikuje się je w jednej pozycji, zgodnie z ich głównym użytkowaniem, wyrażonym w m2 powierzchni użytkowej, przeznaczonej na ten cel. Główne użytkowanie powinno być określane następująco:

\- należy określić jaki procent całkowitej powierzchni użytkowej przeznaczony jest na różne cele, zgodnie z grupowaniami klasyfikacji - na najbardziej szczegółowym poziomie.

\- następnie obiekt budowlany klasyfikowany jest zgodnie z metodą "góra-dół": najpierw określa się sekcję - 1 cyfra (budynek lub obiekt inżynierii lądowej i wodnej), następnie dział na poziomie 2 znaków (budynek mieszkalny, budynek niemieszkalny, infrastruktura transportu, itp.) najbardziej znaczący w ramach sekcji, następnie grupę (3 cyfry) najważniejszą w ramach działu, klasę (4 cyfry) mającą największy udział w powierzchni użytkowej w ramach grupy.

Odnosząc się zatem do budynku pawilonu penitencjarnego, będącego przedmiotem analizy, należy w pierwszej kolejności ustalić charakter budynku tj. czy jest to budynek mieszkalny, czy też niemieszkalny.

W tym celu należy przedstawić zestawienie powierzchni użytkowej budynku, wynikającej z przedłożonego przez Wnioskodawcę zestawienia powierzchni, obliczoną zgodnie z metodologią PKOB, tj.:

\- całkowita powierzchnia użytkowa budynku (bez powierzchni szybów windowych, klatek schodowych, komunikacji, korytarzy, pomieszczeń technicznych oraz pomieszczeń instalacji) wynosi: (…) m2;

\- powierzchnia samych tylko cel dla osadzonych razem z przynależnym do nich WC wynosi: (…) m2.

Z powyższego wynika, że powierzchnia użytkowa przedmiotowego budynku przeznaczona na część mieszkalną przekracza połowę całkowitej powierzchni użytkowej budynku obliczonej zgodnie z metodologią PKOB.

W Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych w sekcji 1 „Budynki” w dziale 11 „Budynki mieszkalne” w grupie „Budynki zbiorowego zamieszkania” mieści się klasa 1130 - „Budynki zbiorowego zamieszkania”, w odniesieniu do której wskazano:

_Klasa obejmuje:_

_\- Budynki zbiorowego zamieszkania, w tym domy mieszkalne dla ludzi starszych, studentów, dzieci i innych grup społecznych, np. domy opieki społecznej, hotele robotnicze, internaty i bursy szkolne, domy studenckie, domy dziecka, domy dla bezdomnych itp.;_

_\- Budynki mieszkalne na terenie koszar, zakładów karnych i poprawczych, aresztów śledczych;_

_\- Budynki rezydencji prezydenckich i biskupich._

Uwzględniając powyższe, _budynek penitencjarny położony_ _na terenie Zakładu Karnego przy ul. (…) w (…),_ w którym co najmniej połowa całkowitej powierzchni użytkowej przeznaczona jest na cele mieszkalne, jest klasyfikowany w Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych (PKOB) w dziale 11, do klasy 1130, co jest zgodne ze wskazaniem Wnioskodawcy.

Sama klasyfikacja budynku do działu 11 PKOB nie przesądza jednak o tym, że budynek jest obiektem budownictwa mieszkaniowego. Musi być spełniony również warunek stałości zamieszkania.

Tym samym stawkę preferencyjną w wysokości 8% stosuje się jedynie w ściśle określonych przypadkach, które nie mają miejsca na gruncie niniejszego postępowania.

Powyższe wynika z faktu, że Polska Klasyfikacja Obiektów Budowlanych nie klasyfikuje budynków pod względem stałości zamieszkania. Z tego powodu można w niej znaleźć także budynki, które takimi obiektami nie są, np.: domy letnie, domki wypoczynkowe, hotele.

Analizując czy przedmiotowy budynek można identyfikować jako obiekt stałego zamieszkania, konieczne jest początkowo poczynienie rozważań natury ogólnej w kwestii wykładni pojęcia „stałego zamieszkania”.

Dla uznania miejsca stałego pobytu za stałe centrum interesów danej osoby, wszystkie mające znaczenie okoliczności faktyczne powinny być wzięte pod uwagę, to jest w szczególności fizyczne przebywanie tej osoby i członków jej rodziny, posiadanie miejsca zamieszkania, miejsce, gdzie dzieci faktycznie chodzą do szkoły, miejsce działalności zawodowej, lokalizacja interesów majątkowych, więzów administracyjnych z władzami publicznymi i organizacjami społecznymi, ponieważ elementy te oznaczają wolę tej osoby ustabilizowania miejsca pobytu, z racji trwałości wynikającej z normalnych nawyków życiowych i rozwoju zwykłych relacji społecznych i zawodowych (opinia Rzecznika Generalnego Juliane Kokott z dnia 25 stycznia 2007 r. w sprawie C‑392/05, Georgios Alevizos przeciwko Ypourgos Oikonomikon, EU:C:2007:60).

Dla ustalenia stałego miejsca zamieszkania nie jest zatem wystarczające samo zamieszkiwanie w sensie fizycznym. Pobytem stałym jest zamieszkanie w określonej miejscowości pod oznaczonym adresem z zamiarem stałego przebywania. Zamieszkanie oznacza skoncentrowanie w danej miejscowości swoich spraw życiowych, uczynienie z tej miejscowości głównego ośrodka swojej działalności zawodowej oraz osobistej.

Warto również w tym miejscu przytoczyć definicję budynków zamieszkania zbiorowego, która zawarta jest w § 3 pkt 5 rozporządzenia Ministra Infrastruktury z dnia 12 kwietnia 2002 r. w sprawie warunków technicznych, jakim powinny odpowiadać budynki i ich usytuowanie (Dz. U. z 2022 r. poz. 1225), zgodnie z którą budynek zamieszkania zbiorowego to budynek przeznaczony do okresowego pobytu ludzi, w szczególności hotel, motel, pensjonat, dom wypoczynkowy, dom wycieczkowy, schronisko młodzieżowe, schronisko, internat, dom studencki, budynek koszarowy, budynek zakwaterowania na terenie zakładu karnego, aresztu śledczego, zakładu poprawczego, schroniska dla nieletnich, a także budynek do stałego pobytu ludzi, w szczególności dom dziecka, dom rencistów i dom zakonny.

Głównym wyznacznikiem zaliczenia danego obiektu do klasy budynków zbiorowego zamieszkania jest jego użytkowanie i warunki samego obiektu do potrzeb zbiorowego zamieszkiwania określonej grupy ludzi przez określony czas, przy czym okres ten i charakter grupy w ten sposób zamieszkującej winny być ze sobą ściśle związane. Należy wskazać, iż cele zbiorowego zamieszkania w zakresie osób zamieszkujących określony obiekt, charakteryzują się jednolitością podmiotową osób go zamieszkujących. Jednolitość ta może, jak ma to miejsce w zakresie internatów i burs szkolnych zawężać katalog osób, dla których przeznaczony jest tego typu obiekt do osób - uczniów szkół gimnazjalnych i ponadgimnazjalnych. Natomiast w przypadku domów studenta zakres ten obejmuje wyłącznie słuchaczy studiów wyższych, zaś w przypadku zakładów karnych – osoby tymczasowo pozbawione wolności.

Wspólnym dla katalogu obiektów zamieszkania zbiorowego pozostaje fakt wykorzystywania obiektu wyłącznie w określonym czasie, lecz zawsze poza miejscem stałego miejsca zamieszkania. Tak jest np. w przypadku internatów i burs szkolnych gdzie okres korzystania z tego typu obiektów co do zasady ograniczony jest do okresu trwania zajęć szkolnych. Podobnie w zakresie zakładów karnych, okres ten ograniczony jest do okresu tymczasowego pozbawienia wolności.

Powyższe rozporządzenie w sprawie warunków technicznych, jakim powinny odpowiadać budynki i ich usytuowanie wymienia zatem budynek zamieszkania zbiorowego odrębnie od budynku mieszkalnego. Stwierdza więc, że budynek zamieszkania zbiorowego to budynek przeznaczony do okresowego pobytu ludzi, czyli że pobyt w zakładzie karnym ma charakter okresowy, a nie stały.

Cele w zakładach karnych przeznaczone są dla potrzeb wykonywania kary pozbawienia wolności albo stosowania tymczasowego aresztowania i służą zakwaterowaniu osób skazanych i tymczasowo aresztowanych.

Podobne stanowisko zaprezentował NSA w wyroku z dnia 13 kwietnia 2023 r. sygn. akt I FSK 1727/22 wskazując, że: „_(…) nie można utożsamiać pokoju na cel mieszkalny dla studentów znajdującego się w budynku zbiorowego zamieszkania typu dom studencki z aresztem śledczym (…) „budynek mieszkalny” to budynek przeznaczony dla zaspokajania potrzeb mieszkaniowych, natomiast areszt śledczy jest budynkiem zbiorowego zakwaterowania, który mimo iż jest miejscem pobytu osadzonych, to nie służy zaspokojeniu potrzeb mieszkaniowych w rozumieniu art. 5 ust. 1 pkt 2a ustawy z dnia 12 stycznia 1991 r. o podatkach i opłatach lokalnych (…)”._

Z kolei analizując prawomocny wyrok WSA we Wrocławiu z dnia 11 maja 2022 r. sygn. akt I SA/Wr 1144/21 można wysnuć wniosek, że o mieszkalnym charakterze budynku świadczyć będzie jego przeznaczenie – zwiększenie dostępności tzw. „dachu nad głową”, który to cel pozwala na stosowanie przy dostawie takich lokali obniżonej stawki podatku. Powyższej cechy nie posiada budynek zbiorowego zamieszkania – budynek zakwaterowania osadzonych.

Dodatkowo wskazać należy również, że powszechny jest pogląd sądów, że cele w zakładzie karnym są przeznaczone do krótkotrwałego pobytu osób i służą odbywaniu kary pozbawienia wolności.

Przykładowo, zgodnie z wyrokiem WSA w Olsztynie z dnia 27 czerwca 2007 r. sygn. akt I SA/Ol 230/07: „_Zdaniem Sądu nie można utożsamiać budynków zakładu karnego lub ich części przeznaczonych na zakwaterowanie osób osadzonych z budynkami mieszkalnymi. Osoby fizyczne przebywają bowiem w zakładzie karnym jedynie przez czas ściśle określony. Celem pozbawienia wolności jest wzbudzanie w skazanym woli współdziałania w kształtowaniu jego społecznie pożądanych postaw, w szczególności poczucia odpowiedzialności oraz potrzeby przestrzegania porządku prawnego i tym samym powstrzymania się od powrotu do przestępstwa (art.67§1 K.k.w.), a nie chęcią zaspokojenia ich potrzeb mieszkaniowych. Potrzeby mieszkaniowe osadzonych zaspakajane są jedynie ubocznie, w niezbędnym zakresie dla zapewnienia powierzchni celi mieszkalnej nie mniejszej niż 3 m2 na osobę, sprzętu zapewniającego osobne miejsce do spania, odpowiednich warunków higieny, dopływu powietrza, temperatury i oświetlenia (art.110 K.k.w.)_”.

Również z wyroku Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 28 maja 2013 r. sygn. akt KIO 1122/13 czytamy: „_Celi w zakładzie karnym nie można uznać za lokal mieszkalny, nie taki jest bowiem charakter i przeznaczenie tego pomieszczenia. Cela nie służy zaspokajaniu potrzeb mieszkaniowych osadzonych ale wykonywaniu przymusowej kary pozbawienia wolności lub tymczasowego aresztowania. Wszelkie pomieszczenia przeznaczone do krótkotrwałego pobytu osób nie stanowią lokali mieszkaniowych_”.

W analizowanej sprawie Wnioskodawca wskazał, że w jego ocenie Inwestor planuje wykorzystywać budowany budynek pawilonu penitencjarnego do stałego pobytu ludzi. Natomiast w piśmie z dnia 16 listopada 2023 r. (data wpływu 22 listopada 2023 r.) Wnioskodawca podał, że _Przez pawilon penitencjarny należy rozumieć miejsce, w którym osoby pozbawione na podstawie prawomocnego orzeczenia zostają umieszczone na okres odbywania kary pozbawienia wolności_.

W tym miejscu wskazać należy, że pobyt w budynku penitencjarnym nie ma charakteru stałego zamieszkania oraz nie służy zaspokajaniu potrzeb mieszkaniowych, ale jak już wskazano powyżej odbycia kary pozbawienia wolności.

Preferencyjna stawka podatku na podstawie art. 41 ust. 12 ustawy, nie będzie miała zatem zastosowania, do czynności będących przedmiotem wniosku, ponieważ nie dotyczą one, jak wykazano powyżej, budynku zaliczanego do budownictwa objętego społecznym programem mieszkaniowym – opisany we wniosku budynek klasyfikowany jest co prawda do działu 11 PKOB jednak nie jest budynkiem służącym do stałego zamieszkania.

W związku z powyższym, dla usługi budowy budynku pawilonu penitencjarnego zlokalizowanego na terenie Zakładu Karnego przy ul. (…) w (…), będącej przedmiotem wniosku, która mieści się w dziale 41 PKWiU i nie została wymieniona jako usługa, dla której ustawodawca, w ustawie o podatku od towarów i usług oraz w aktach wykonawczych wydanych na jej podstawie, przewidział obniżoną stawkę podatku – właściwa stawka podatku od towarów i usług wynosi 23%, na podstawie art. 41 ust. 1 w związku z art. 146ef ust. 1 pkt 1ustawy.

**Informacje dodatkowe**

Niniejsza WIS jest ważna, jeśli w przedmiotowej sprawie nie ma zastosowania zwolnienie podmiotowe lub przedmiotowe od podatku od towarów i usług. W zakresie wyeliminowania lub zastosowania zwolnienia Wnioskodawca może zwrócić się o interpretację indywidualną do Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała.

Podmiot, na rzecz którego wydano WIS, może ją stosować wyłącznie do usług tożsamych pod każdym względem z usługą będącą przedmiotem niniejszej decyzji.

Niniejsza WIS wiąże, z zastrzeżeniem art. 42c ust. 2-2d ustawy, organy podatkowe wobec podmiotu, dla którego została wydana, oraz ten podmiot, w odniesieniu do usługi będącej jej przedmiotem, która zostanie wykonana w okresie ważności WIS (art. 42c ust. 1 pkt 2 ustawy), z wyjątkiem następujących przypadków:

\- podmiot ten złożył fałszywe oświadczenie, że w dniu złożenia wniosku o WIS, w zakresie przedmiotowym tego wniosku, nie toczy się postępowanie podatkowe, kontrola podatkowa ani kontrola celno-skarbowa oraz że w tym zakresie sprawa nie została rozstrzygnięta co do jej istoty w decyzji lub postanowieniu organu podatkowego (art. 42b ust. 3 ustawy),

\- usługa, będąca przedmiotem niniejszej WIS, stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy (art. 42ca ustawy).

**Niniejsza WIS jest ważna przez okres 5 lat licząc od dnia następującego po dniu jej doręczenia** (art. 42ha ust. 1 ustawy).

WIS traci ważność przed upływem 5 lat, z dniem:

1) następującym po dniu doręczenia decyzji o zmianie WIS albo decyzji o uchyleniu WIS, albo

2) wygaśnięcia na podstawie art. 42h ust. 1

\- w zależności od tego, które ze zdarzeń nastąpiło wcześniej (art. 42ha ust. 2 ustawy).

WIS wygasa z mocy prawa przed upływem powyższego terminu w przypadku zmiany przepisów prawa podatkowego w zakresie podatku odnoszących się do **usługi będącej przedmiotem tej WIS**, gdy zmiana tych przepisów spowodowała, że:

\- klasyfikacja usługi, lub

\- stawka podatku właściwa dla towaru, lub

\- podstawa prawna stawki podatku

staje się niezgodna z tymi przepisami.

Wygaśnięcie WIS następuje z dniem wejścia w życie przepisów, z którymi WIS stała się niezgodna (art. 42h ust. 1 ustawy).

Do liczenia terminów okresu ważności WIS stosuje się odpowiednio art. 12 Ordynacji podatkowej.

**POUCZENIE**

Od niniejszej decyzji – stosownie do art. 220 § 1 w zw. z art. 221 oraz art. 223 § 2 Ordynacji podatkowej – służy Stronie odwołanie do Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej w terminie 14 dni od dnia jej doręczenia, na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała, lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP lub za pośrednictwem systemu teleinformatycznego e-Urząd Skarbowy na stronie: https://www.podatki.gov.pl/e-urzad-skarbowy/będąc użytkownikiem/wyznaczając użytkownika konta w e-Urzędzie Skarbowym.

Odwołanie od decyzji organu podatkowego powinno zawierać zarzuty przeciw decyzji, określać istotę i zakres żądania będącego przedmiotem odwołania oraz wskazywać dowody uzasadniające to żądanie (art. 222 Ordynacji podatkowej).