Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP4-1.4012.665.2021.2.RMA
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-01-13
Teza: prawo do odliczenia podatku naliczonego z tytułu zakupionych usług doradczych związanych z przygotowaniem i przeprowadzeniem transakcji nabycia udziałów w spółce
Słowa kluczowe: odliczenia-odliczenie podatku od towarów i usług; odliczenia-prawo do odliczenia; udział-nabycie udziałów; usługi-usługi doradcze
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX. Odliczenie i zwrot podatku. Odliczenie częściowe-Rozdział 1. Odliczenie i zwrot podatku-Odliczenie podatku naliczonego
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86

**Interpretacja indywidualna**

**– stanowisko nieprawidłowe**

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest nieprawidłowe.

**Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej**

12 października 2021 r. wpłynął Państwa wniosek z 12 października 2021 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego z tytułu zakupionych usług doradczych związanych z przygotowaniem i przeprowadzeniem transakcji nabycia udziałów w spółce. Uzupełnili go Państwo - w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 8 grudnia 2021 r. (wpływ 8 grudnia 2021 r.). Treść wniosku jest następująca:

**Opis stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego**

Instytut („Wnioskodawca”) jest (i) instytutem badawczym, (ii) mającym siedzibę i miejsce zarządu na terytorium Polski oraz (iii) posiadającym w Polsce nieograniczony obowiązek podatkowy w podatku CIT. Wnioskodawca jest również czynnym podatnikiem podatku VAT. Wnioskodawca prowadzi działalność opodatkowaną (projekty opodatkowane podatkiem VAT) oraz działalność zwolnioną z opodatkowania podatkiem VAT oraz rozlicza podatek VAT z uwzględnieniem proporcji w zakresie kosztów ogólnych Wnioskodawcy.

Wnioskodawca jest zainteresowany nabyciem 100% udziałów w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością („Spółka”).

Podstawowym przedmiotem działalności Spółki według Polskiej Klasyfikacji Działalności jest „roboty związane z budową linii telekomunikacyjnych i elektroenergetycznych” (PKD 42.22.Z).

Przed transakcją nabycia udziałów Spółki („Transakcja”), do Spółki zostanie wniesiony aport w postaci zorganizowanej części przedsiębiorstwa przez S.A. („Oddział”). S.A. przez Oddział realizuje dwa przedmioty działalności, tj.:

1) poliamidy konstrukcyjne (uniwersalne tworzywa stosowane m.in. w rolkach transportujących i napinających);

2) produkty specjalne (m.in. flary, wyroby dymne sygnalizacyjne, teatralny dym biały, ręczne granaty dymne).

Po wniesieniu aportu w postaci Oddziału do Spółki, Spółka będzie kontynuowała działalność operacyjną Oddziału, a obrót uzyskany z tytułu tej działalności będzie, zgodnie z przewidywaniami, w dalszym ciągu podlegał opodatkowaniu podatkiem VAT.

W związku z zakupem udziałów w Spółce oraz kolejnymi rozważanymi przez Wnioskodawcę krokami (dalej: Transakcja), Wnioskodawca poniósł i będzie ponosił szereg wydatków. Wydatki te są związane z przygotowaniem i przeprowadzeniem Transakcji.

Wydatki poniesione / które będą poniesione w ramach Transakcji, mogą objąć w szczególności (ale nie wyłącznie):

1) koszty doradztwa biznesowego, finansowego, prawnego, podatkowego świadczonego przez podmioty trzecie (w tym koszty badania due diligence w poszczególnych dziedzinach),

2) koszty doradztwa strategicznego i negocjacji handlowych,

3) koszty związane z planowaniem i organizacją warunków finansowania Transakcji,

4) koszty delegacji, tłumaczeń oraz analiz eksperckich,

5) koszty doradztwa w zakresie finansów korporacyjnych (w tym koszty usług w zakresie koordynacji procesu nabycia),

6) koszty usług notarialnych

(dalej łącznie: Usługi Doradcze).

Poniesienie tych wydatków było, jest oraz będzie konieczne w celu m.in. weryfikacji rentowności Spółki oraz gospodarczej zasadności Transakcji, a także identyfikacji ewentualnych istotnych czynników i ryzyk związanych z Transakcją (jak np. czynniki finansowe, prawne, podatkowe) oraz pozyskania finansowania, jak również określenia struktury nabycia udziałów i w konsekwencji samego przeprowadzenia Transakcji.

Zatem wyżej wymienione wydatki na nabycie Usług Doradczych są i będą kluczowe z perspektywy biznesowej do przeprowadzenia Transakcji, a przez to w sposób pośredni warunkują uzyskanie przychodów podlegających opodatkowaniu CIT, w tym również dodatkowych przychodów z działalności opodatkowanej VAT, jaką Wnioskodawca będzie prowadzić po nabyciu udziałów Spółki.

Usługi Doradcze zostały (lub zostaną) odpowiednio udokumentowane fakturami lub innymi dokumentami wystawionymi na Wnioskodawcę. Niektóre umowy związane z nabyciem Usług Doradczych zostały pierwotnie zawarte z zewnętrznymi usługodawcami przez inne podmioty, a następnie koszty tych usług będą/są refakturowane przez nie na Wnioskodawcę jako odbiorcę tych usług.

Wnioskodawca nie wyklucza, że Transakcja nie dojdzie do skutku (dojście do skutku Transakcji będzie uzależnione od konkluzji wskazanych w przeprowadzonych badaniach due diligence i potwierdzenia bezpieczeństwa Transakcji dla Wnioskodawcy).

W odpowiedzi z 8 grudnia 2021 r. o wskazanie do wykonywania jakich czynności wykorzystywane będą (bezpośrednio lub pośrednio) poniesione przez Wnioskodawcę wydatki na nabycie Usług Doradczych związanych z przygotowaniem i przeprowadzeniem Transakcji, tj. wyłącznie do:

· opodatkowanych podatkiem od towarów i usług;

· zwolnionych z opodatkowania podatkiem od towarów i usług;

· niepodlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług;

· czy też różnego rodzaju ww. czynności, a Wnioskodawca nie ma możliwości wyodrębnienia (przypisania) kwot podatku wyłącznie do jednego z nich

Wnioskodawca poinformował, że:

· Spółka (spółka której udziały być może będą nabywane w ramach Transakcji przez Wnioskodawcę) będzie prowadzić wyłącznie działalność opodatkowaną podatkiem VAT;

· Instytut prowadzi działalność mieszaną, tj. opodatkowaną i zwolnioną z opodatkowania podatkiem VAT – od kosztów według których nie ma możliwości wyodrębnienia (przypisania) kwot podatku, Wnioskodawca rozlicza podatek VAT według tzw. proporcji;

· Transakcja nabycia udziałów Sp. z o.o. nie będzie opodatkowana podatkiem VAT.

W związku z tym, zdaniem Wnioskodawcy, Wnioskodawcy przysługuje prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego z tytułu zakupionych Usług Doradczych związanych z przygotowaniem i przeprowadzeniem Transakcji z uwzględnieniem proporcji, o której mowa w art. 86 ust. 2a ustawy o VAT jako wydatek pośredni działalności gospodarczej. Wnioskodawca zwrócił się do organu w celu potwierdzenia stanowiska przedstawionego we wniosku czy prawidłowe jest uznanie, przez Wnioskodawcę, że wydatki te mogą być kwalifikowane jako tzw. wydatek ogólny.

**Pytania**

1) Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że w stanie faktycznym i zdarzeniu przyszłym przedstawionym we wniosku, Wnioskodawcy przysługuje prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego z tytułu zakupionych Usług Doradczych związanych z przygotowaniem i przeprowadzeniem Transakcji z uwzględnieniem proporcji, o której mowa w art. 86 ust. 2a ustawy o VAT?

2) Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że w stanie faktycznym i zdarzeniu przyszłym przedstawionym we wniosku, Wnioskodawcy przysługuje prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego z tytułu zakupionych Usług Doradczych związanych z przygotowaniem i przeprowadzeniem Transakcji, jeśli Transakcja nie dojdzie do skutku, z uwzględnieniem proporcji, o której mowa w art. 86 ust. 2a ustawy o VAT?

**Państwa stanowisko w sprawie**

Ad 1

Zdaniem Wnioskodawcy, prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że w stanie faktycznym i zdarzeniu przyszłym przedstawionym we wniosku, Wnioskodawcy przysługuje prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego z tytułu zakupionych Usług Doradczych związanych z przygotowaniem i przeprowadzeniem Transakcji z uwzględnieniem proporcji, o której mowa w art. 86 ust. 2a ustawy o VAT.

Podstawowe zasady dotyczące odliczania podatku naliczonego zostały sformułowane w art. 86 ust. 1 ustawy o VAT. W myśl tego przepisu, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15 ustawy o VAT, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124 ustawy o VAT.

Stosownie do treści art. 86 ust. 2 pkt 1 ustawy o VAT, kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu:

a) nabycia towarów i usług,

b) dokonania całości lub części zapłaty przed nabyciem towaru lub wykonaniem usługi.

Z przepisów tych wynika, że prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. (i) odliczenia tego dokonuje podatnik podatku VAT oraz (ii) gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych podatkiem VAT, tzn. takich, których następstwem jest określenie podatku należnego (powstanie zobowiązania podatkowego).

Zgodnie z art. 86 ust. 2a ustawy o VAT: „W przypadku nabycia towarów i usług wykorzystywanych zarówno do celów wykonywanej przez podatnika działalności gospodarczej, jak i do celów innych niż działalność gospodarcza, z wyjątkiem celów osobistych, do których ma zastosowanie art. 7 ust. 2 i art. 8 ust. 2, oraz celów, o których mowa w art. 8 ust. 5 - w przypadku, o którym mowa w tym przepisie, gdy przypisanie tych towarów i usług w całości do działalności gospodarczej podatnika nie jest możliwe, kwotę podatku naliczonego, o której mowa w ust. 2, oblicza się zgodnie ze sposobem określenia zakresu wykorzystywania nabywanych towarów i usług do celów działalności gospodarczej, zwanym dalej „sposobem określenia proporcji”. Sposób określenia proporcji powinien najbardziej odpowiadać specyfice wykonywanej przez podatnika działalności i dokonywanych przez niego nabyć”.

Odliczyć zatem można w całości podatek VAT naliczony, który jest związany z transakcjami opodatkowanymi podatnika podatku VAT. Wskazana zasada wyłącza tym samym możliwość dokonywania odliczeń podatku VAT naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są w ogóle wykorzystywane do czynności opodatkowanych, czyli w przypadku ich wykorzystywania do czynności zwolnionych od podatku VAT lub niepodlegających opodatkowaniu podatkiem VAT. Jednocześnie z zasady tej wynika, że odliczenie podatku VAT naliczonego może być częściowe, tzn. w tej części, w jakiej dane towary lub usługi, z którymi związany jest podatek VAT naliczony są wykorzystywane do realizacji czynności opodatkowanych, z pominięciem tej części podatku VAT od tych towarów i usług, w jakiej towary te (usługi) są wykorzystywane do wykonywania czynności nieopodatkowanych podatkiem VAT.

Ustawodawca umożliwił podatnikom skorzystanie z prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego w określonych terminach, pod warunkiem spełnienia przez nich zarówno tzw. (i) przesłanek pozytywnych, m.in. tego, że zakupy towarów i usług będą wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych oraz (ii) niezaistnienia przesłanek negatywnych, określonych w art. 88 ustawy o VAT. Przepis ten określa listę wyjątków, które pozbawiają podatnika prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Dodatkowo zaznaczyć należy, że ustawodawca nie precyzuje, w jakim zakresie i w jaki sposób towary i usługi muszą być wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych podatkiem VAT, aby pozwoliło to podatnikowi podatku VAT na odliczenie podatku VAT naliczonego. Związek ten może być bezpośredni lub pośredni.

O związku bezpośrednim dokonywanych zakupów z działalnością gospodarczą można mówić wówczas, gdy nabywane towary lub usługi służą np. dalszej odsprzedaży, bowiem bezpośrednio wiążą się z czynnościami opodatkowanymi wykonywanymi przez podatnika.

Natomiast, ze związkiem pośrednim mamy do czynienia w sytuacji, gdy ponoszone wydatki nie mają bezpośredniego odzwierciedlenia w osiąganych obrotach, jakkolwiek ich ponoszenie warunkuje uzyskanie obrotu opodatkowanego podatkiem od towarów i usług.

Aby jednak można było wskazać, że określone zakupy mają pośredni związek z działalnością, istnieć musi związek przyczynowo-skutkowy pomiędzy dokonanymi zakupami towarów i usług a powstaniem obrotu. O pośrednim związku dokonanych zakupów z działalnością podatnika można mówić wówczas, gdy zakup towarów i usług przyczynia się pośrednio do uzyskania obrotu przez podatnika poprzez wpływ na ogólne funkcjonowanie przedsiębiorstwa jako całości.

Warunek zachowania związku zakupów z działalnością opodatkowaną, akcentowany jest w orzecznictwie Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej. W orzeczeniu z dnia 6 kwietnia 1995 r. (w sprawie C-4/94, BLP Group plc v. Commissioners of Customs & Excise) TSUE stwierdził, że powstanie prawa do odliczenia podatku jest uzależnione od bezpośredniego i niezwłocznego związku z transakcjami opodatkowanymi. Także w wyroku z dnia 8 czerwca 2000 r. (w sprawie C-98/98, Commissioners of Customs and Excise a Midland Bank plc) TSUE nie miał wątpliwości, że artykuł 2 Pierwszej Dyrektywy i artykuł 17 ust. 2, 3 i 5 Szóstej Dyrektywy w sprawie harmonizacji ustawodawstw Państw Członkowskich w odniesieniu do podatków obrotowych należy interpretować w taki sposób, aby warunkiem odliczenia przez podatnika VAT oraz podstawą do ustalenia zakresu tego prawa było zasadniczo istnienie bezpośredniego związku pomiędzy daną transakcją nabycia, a daną transakcją (lub transakcjami) sprzedaży, uprawniającymi do dokonania odliczenia. Ponadto, w wyroku z dnia 13 marca 2008 r. w sprawie C-437/06 Securenta Trybunał przesądził, że w sytuacji, gdy podatnik wykonuje działalność gospodarczą i działalność niemającą charakteru gospodarczego, prawo do odliczenia z tytułu ewentualnych wydatków jest dopuszczalne jedynie w zakresie, w jakim wydatki te można przyporządkować działalności gospodarczej podatnika.

Wnioskodawca jest (i) instytutem badawczym, (ii) mającym siedzibę i miejsce zarządu na terytorium Polski oraz (iii) posiadającym w Polsce nieograniczony obowiązek podatkowy w podatku CIT. Wnioskodawca jest również czynnym podatnikiem podatku VAT. Wnioskodawca jest zainteresowany nabyciem 100% udziałów w Spółce. Wnioskodawca prowadzi działalność opodatkowaną (projekty opodatkowane podatkiem VAT) oraz działalność zwolnioną z opodatkowania podatkiem VAT oraz rozlicza podatek VAT z uwzględnieniem proporcji w zakresie kosztów ogólnych Wnioskodawcy.

Podstawowym przedmiotem działalności Spółki według Polskiej Klasyfikacji Działalności jest „roboty związane z budową linii telekomunikacyjnych i elektroenergetycznych” (PKD 42.22.Z).

Przed Transakcją nabycia udziałów Spółki, do Spółki zostanie wniesiony aport w postaci zorganizowanej części przedsiębiorstwa w postaci Oddziału. Oddział realizuje dwa przedmioty działalności, tj.:

1) poliamidy konstrukcyjne (uniwersalne tworzywa stosowane m.in. w rolkach transportujących i napinających);

2) produkty specjalne (m.in. flary, wyroby dymne sygnalizacyjne, teatralny dym biały, ręczne granaty dymne).

Po wniesieniu aportu w postaci Oddziału do Spółki, Spółka będzie kontynuowała działalność operacyjną Oddziału, a obrót uzyskany z tytułu tej działalności będzie, zgodnie z przewidywaniami, w dalszym ciągu podlegał opodatkowaniu podatkiem VAT.

W związku z zakupem udziałów w Spółce oraz kolejnymi rozważanymi przez Wnioskodawcę krokami, Wnioskodawca poniósł i będzie ponosił szereg wydatków. Wydatki te są związane z przygotowaniem i przeprowadzeniem Transakcji.

Wydatki poniesione / które będą poniesione w ramach Transakcji, mogą objąć w szczególności (ale niewyłącznie):

1) koszty doradztwa biznesowego, finansowego, prawnego, podatkowego świadczonego przez podmioty trzecie (w tym koszty badania due diligence w poszczególnych dziedzinach),

2) koszty doradztwa strategicznego i negocjacji handlowych,

3) koszty związane z planowaniem i organizacją warunków finansowania Transakcji,

4) koszty delegacji, tłumaczeń oraz analiz eksperckich,

5) koszty doradztwa w zakresie finansów korporacyjnych (w tym koszty usług w zakresie koordynacji procesu nabycia),

6) koszty usług notarialnych

(dalej łącznie: Usługi Doradcze).

Poniesienie tych wydatków było, jest oraz będzie konieczne w celu m.in. weryfikacji rentowności Spółki oraz gospodarczej zasadności Transakcji, a także identyfikacji ewentualnych istotnych czynników i ryzyk związanych z Transakcją (jak np. czynniki finansowe, prawne, podatkowe) oraz pozyskania finansowania, jak również określenia struktury nabycia udziałów i w konsekwencji samego przeprowadzenia Transakcji.

Zatem wyżej wymienione wydatki na nabycie Usług Doradczych są i będą kluczowe z perspektywy biznesowej do przeprowadzenia Transakcji, a przez to w sposób pośredni warunkują uzyskanie przychodów podlegających opodatkowaniu CIT.

Usługi Doradcze zostały (lub zostaną) odpowiednio udokumentowane fakturami lub innymi dokumentami wystawionymi na Wnioskodawcę. Niektóre umowy związane z nabyciem Usług Doradczych zostały pierwotnie zawarte z zewnętrznymi usługodawcami przez inne podmioty, a następnie koszty tych usług będą/są refakturowane przez nie na Wnioskodawcę jako odbiorcę tych usług.

Wnioskodawca nie wyklucza, że Transakcja nie dojdzie do skutku (dojście do skutku Transakcji będzie uzależnione od konkluzji wskazanych w przeprowadzonych badaniach due diligence i potwierdzenia bezpieczeństwa Transakcji dla Wnioskodawcy).

Wątpliwości Wnioskodawcy sprowadzają się do tego, czy w związku z nabyciem Usług Doradczych przysługuje mu pełne prawo do odliczenia podatku naliczonego jako koszt pośredni działalności.

Zdaniem Wnioskodawcy, analiza powołanych przepisów prawa pozwala na uznanie, że poniesione koszty z tytułu nabytych Usług Doradczych związanych z nabyciem udziałów Spółki mają pośredni związek z wykonywanymi przez Spółkę czynnościami opodatkowanymi podatkiem VAT.

Nabycie Usług Doradczych ma na celu - jak wskazał Wnioskodawca - m.in. weryfikację rentowności Spółki oraz gospodarczej zasadności Transakcji, a także identyfikację ewentualnych istotnych czynników i ryzyk związanych z Transakcją (jak np. czynniki finansowe, prawne, podatkowe), jak również określenie struktury nabycia udziałów i w konsekwencji samego przeprowadzenia Transakcji.

Z uwagi zatem na fakt, że nabycie ww. Usług Doradczych (związanych z nabyciem udziałów Spółki) służyć będzie pośrednio wykonywaniu czynności opodatkowanych (Spółka, której udziały zostaną nabyte przez Wnioskodawcę będzie wykonywać działalność opodatkowaną podatkiem VAT), to w analizowanej sprawie znajdzie zastosowanie cytowany na wstępie art. 86 ust. 1 ustawy o VAT w związku z art. 86 ust. 2a ustawy o VAT.

W związku ze spełnieniem pozytywnej przesłanki warunkującej prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego, jaką jest związek zakupów z wykonywaniem czynności opodatkowanych, Wnioskodawcy (będącemu zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku VAT) przysługuje prawo do odliczenia podatku naliczonego VAT zapłaconego w cenie nabycia Usług Doradczych, tj. Wnioskodawcy przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu następujących wydatków poniesionych przez Spółkę związanych z nabyciem udziałów Spółki, tj. również kosztów Usług Doradczych.

Podsumowując, zdaniem Wnioskodawcy, prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że w stanie faktycznym i zdarzeniu przyszłym przedstawionym we wniosku, Wnioskodawcy przysługuje prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego z tytułu zakupionych Usług Doradczych związanych z przygotowaniem i przeprowadzeniem Transakcji z uwzględnieniem proporcji, o której mowa w art. 86 ust. 2a ustawy o VAT.

Stanowisko takie wynika z interpretacji podatkowej z dnia 12 października 2017 r. (nr 0114-KDIP1-1.4012.414.2017.1.KBR): „W związku ze spełnieniem pozytywnej przesłanki warunkującej prawo do odliczenia podatku naliczonego, jaką jest związek zakupów z wykonywaniem czynności opodatkowanych, Wnioskodawcy (będącemu zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług) przysługuje pełne prawo do odliczenia podatku naliczonego VAT zapłaconego w cenie nabycia Usług, tj. Stronie przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu następujących wydatków poniesionych przez Spółkę związanych z nabyciem udziałów Spółki Zależnej, tj. kosztów: doradztwa biznesowego, finansowego, prawnego, podatkowego świadczonego przez podmioty trzecie (w tym koszty badania due diligence w poszczególnych dziedzinach), doradztwa strategicznego i negocjacji handlowych, związane z planowaniem i organizacją warunków finansowania Transakcji, delegacji, tłumaczeń oraz analiz eksperckich, doradztwa w zakresie finansów korporacyjnych (w tym koszty usług w zakresie koordynacji procesu nabycia), doradztwa HR, usług notarialnych oraz usług księgowych” oraz interpretacji podatkowej z dnia 16 stycznia 2020 r. (nr 0112-KDIL4.4012.533.2019.4.MB): „Wydatki, które Spółka poniesie na nabycie usług doradczych dotyczą czynności, które służą prowadzeniu działalności opodatkowanej, ponieważ celem podejmowanych przez Spółkę działań związanych z pozyskaniem nowego inwestora jest rozszerzenie dotychczasowej działalności i dynamiczny rozwój, umacnianie pozycji Spółki na rynku, zwiększenie konkurencyjności na tle branży opakowań (\`(...)\`) oraz budowanie wiarygodności wobec kontrahentów. (…) Wobec powyższego należy uznać, że w zakresie w jakim nabyte Usługi doradcze, są/będą związane z działalnością opodatkowaną podatkiem VAT prowadzoną przez Wnioskodawcę, Spółce będącej czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług, przysługuje/będzie przysługiwało, na podstawie art. 86 ust. 1 ustawy, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego na podstawie otrzymanych faktur dokumentujących zakup ww. Usług. Ww. prawo będzie przysługiwało Wnioskodawcy pod warunkiem niezaistnienia ograniczeń wskazanych w art. 88 \[ustawy o VAT\]”.

Ad 2

Zdaniem Wnioskodawcy, prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że w stanie faktycznym i zdarzeniu przyszłym przedstawionym we wniosku, Wnioskodawcy przysługuje prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego z tytułu zakupionych Usług Doradczych związanych z przygotowaniem i przeprowadzeniem Transakcji, jeśli Transakcja nie dojdzie do skutku z uwzględnieniem proporcji, o której mowa w art. 86 ust. 2a ustawy o VAT.

Jak zostało wskazane w stanowisku dot. pytania nr 1 zdaniem Wnioskodawcy, prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że w stanie faktycznym i zdarzeniu przyszłym przedstawionym we wniosku, Wnioskodawcy przysługuje prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego z tytułu zakupionych Usług Doradczych związanych z przygotowaniem i przeprowadzeniem Transakcji z uwzględnieniem proporcji, o której mowa w art. 86 ust. 2a ustawy o VAT.

Zgodnie z stanowiskiem wynikającym z wyroku Trybunału Sprawiedliwości z dnia 17 października 2018 r. (sygn. akt C-249/17, Ryanair Ltd v. The Revenue Commissioners, ZOTSiS 2018, nr 10, poz. I-834): „Artykuły 4 i 17 szóstej dyrektywy Rady 77/388/EWG z dnia 17 maja 1977 r. w sprawie harmonizacji ustawodawstw państw członkowskich w odniesieniu do podatków obrotowych - wspólny system podatku od wartości dodanej: ujednolicona podstawa wymiaru podatku należy interpretować w ten sposób, że przyznają one spółce, takiej jak spółka w postępowaniu głównym, która ma zamiar nabyć wszystkie akcje innej spółki w celu prowadzenia działalności gospodarczej polegającej na świadczeniu na rzecz tej innej spółki usług w zakresie zarządzania opodatkowanych podatkiem od wartości dodanej (VAT), prawo do pełnego odliczenia VAT naliczonego w związku z wydatkami dotyczącymi usług doradczych, poniesionymi w ramach formalnej oferty nabycia, mimo iż okazało się, że ta działalność gospodarcza nie została zrealizowana, pod warunkiem że wyłączną przyczyną poniesienia tych wydatków jest planowana działalność gospodarcza”.

Tak również nieprawomocny wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gliwicach z dnia 4 grudnia 2020 r. (sygn. akt I SA/Gl 905/20): „Możliwe jest skorzystanie z prawa do odliczenia podatku od wartości dodanej w dwóch sytuacjach od siebie niezależnych, tj.:

1\. jeżeli planowana działalność gospodarcza nie została później zrealizowana, a co za tym idzie, nie zaowocowała transakcjami podlegającymi opodatkowaniu lub

podatnik nie mógł wykorzystać towarów lub usług uprawniających do odliczenia w ramach transakcji podlegających opodatkowaniu z uwagi na okoliczności niezależne od jego woli.

Warunkiem jest jednak istnienie bezpośredniego i ścisłego (bądź w pewnych okolicznościach pośredniego) związku pomiędzy konkretną transakcją powodującą naliczenie podatku a jedną lub kilkoma transakcjami objętymi podatkiem należnym, które rodzą prawo do odliczenia”.

Podsumowując, zdaniem Wnioskodawcy, prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że w stanie faktycznym i zdarzeniu przyszłym przedstawionym we Wniosku, Wnioskodawcy przysługuje prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego z tytułu zakupionych Usług Doradczych związanych z przygotowaniem i przeprowadzeniem Transakcji nawet jeśli Transakcja nie dojdzie do skutku.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest nieprawidłowe.

**Uzasadnienie interpretacji indywidualnej**

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2021 r. poz. 685 ze zm.), zwanej dalej „ustawą”:

W zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

W myśl art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a) ustawy:

Kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Stosownie do cytowanych wyżej przepisów prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje zarejestrowany, czynny podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych. Warunkiem umożliwiającym podatnikowi skorzystanie z prawa do odliczenia podatku naliczonego jest związek zakupów z wykonywanymi czynnościami opodatkowanymi.

Przedstawiona powyżej zasada wyklucza zatem możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z usługami i towarami, które nie są w ogóle wykorzystywane do czynności opodatkowanych, czyli w przypadku ich wykorzystywania do czynności zwolnionych od podatku VAT oraz niepodlegających temu podatkowi.

Biorąc pod uwagę, że prawo do odliczenia powinno być realizowane natychmiast po powstaniu podatku naliczonego, decydujące znaczenie dla oceny istnienia prawa do odliczenia będzie miał zamierzony (deklarowany) związek podatku naliczonego z czynnościami opodatkowanymi. Przy czym związek ten może mieć charakter bezpośredni lub pośredni.

O związku bezpośrednim dokonywanych zakupów z działalnością podatnika można mówić wówczas, gdy nabywane towary służą, np. dalszej odsprzedaży (towary handlowe) lub też nabywane towary i usługi są niezbędne do wytworzenia towarów lub usług będących przedmiotem dostawy. Bezpośrednio wiążą się więc z czynnościami opodatkowanymi wykonywanymi przez podatnika.

Natomiast o pośrednim związku nabywanych towarów i usług można mówić wówczas, gdy ponoszone wydatki wiążą się z całokształtem funkcjonowania przedsiębiorstwa – mają pośredni związek z działalnością gospodarczą, a tym samym z osiąganym przez podatnika obrotem opodatkowanym. Aby jednak można było wskazać, że określone zakupy mają chociażby pośredni związek z działalnością podmiotu, istnieć musi związek przyczynowo-skutkowy pomiędzy dokonanymi zakupami towarów i usług, a powstaniem obrotu. O pośrednim związku dokonanych zakupów z działalnością podatnika można mówić wówczas, gdy zakup towarów i usług nie przyczynia się bezpośrednio do uzyskania obrotu przez podatnika, np. poprzez ich odsprzedaż, lecz poprzez wpływ na ogólne funkcjonowanie przedsiębiorstwa jako całości, przyczynia się do generowania przez podmiot obrotu.

Powyższe regulacje oznaczają, że aby stwierdzić, czy podatnikowi podatku od towarów i usług przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, należy zbadać wyłącznie związek ponoszonych wydatków z wykonywanymi przez podatnika czynnościami opodatkowanymi, przy czym związek ten musi mieć charakter niewątpliwy, lecz niekoniecznie bezpośredni. Podatnik musi jednak wykazać związek zakupów z wykonanymi czynnościami opodatkowanymi, tzn. których następstwem jest określenie podatku należnego (powstanie zobowiązania podatkowego).

Zasada neutralności podatku VAT, a także kwestia pośredniego związku pomiędzy podatkiem naliczonym VAT a czynnościami opodatkowanymi jako warunku wystarczającego do zachowania prawa do odliczenia VAT były przedmiotem licznych orzeczeń TSUE m.in.: wyrok z 15 stycznia 1998 r. w sprawie C-37/95 (Państwo Belgijskie v. Ghent Coal Terminal NV), wyrok z 22 lutego 2001 r. w sprawie C-408/96 (Abbey National plc v. Commissioners of Customs & Excise), wyrok z 26 maja 2005 r. w sprawie C-465/03 (Kretztechnik AG v. Finanzamt Linz), wyrok z 27 września 2001 r. w sprawie C-16/00 (CIBO Participations SA v. Directeur region al des impots du Nord-Pas-de-Calats). TSUE podkreślał, że co do zasady, prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego przysługuje podatnikom wówczas, gdy istnieje bezpośredni związek poniesionych wydatków ze sprzedażą opodatkowaną. Jednakże, brak bezpośredniego związku z konkretną czynnością podlegającą opodatkowaniu nie wyklucza prawa odliczenia podatku VAT w przypadku tzw. kosztów ogólnych działania podatnika, o ile koszty te mogą być przypisane do działalności podatnika podlegającej opodatkowaniu VAT.

W orzeczeniu z 27 września 2001 r. w sprawie CIBO Participations SA (C-16/00) Trybunał doszedł do wniosku, że aby możliwe było odliczenie VAT naliczonego, musi istnieć bezpośredni związek pomiędzy wydatkiem a sprzedażą opodatkowaną VAT, co oznacza, że wydatek musi stanowić element kosztowy sprzedaży opodatkowanej. Niemniej TSUE stwierdził, że wydatki na doradztwo związane z procesem przejmowania spółek zależnych przez CIBO stanowią koszty ogólne, mające związek z działalnością opodatkowaną tej spółki.

Podobne stanowisko wyraził w orzeczeniu z 26 maja 2005 r. w sprawie C-465/03 Kretztechnik AG przeciwko Finanzamt Linz. Sprawa ta dotyczyła prawa do odliczenia podatku od wydatków związanych z emisją akcji, jednakże TSUE sformułował w tym wyroku dwie tezy:

· emisja akcji nie jest objęta odpłatnym świadczeniem usług i tym samym nie jest objęta VAT (nie jest to transakcja zwolniona z VAT),

· wydatki z emisją akcji (której celem było zdobycie finansowania działalności gospodarczej) powinny zostać potraktowane jako koszty ogólne prowadzonej działalności, przez co możliwe jest odliczenie VAT naliczonego w sposób właściwy dla charakteru działalności (tj. w całości lub na podstawie struktury sprzedaży).

Również w wyroku TSUE z 5 lipca 2018 r. w sprawie C-320/17 Marle Participations SARL przeciwko Ministere de l’Economie et des Finances w odniesieniu do prawa do odliczenia Trybunał wskazał, że koszty związane z nabyciem udziałów lub akcji w spółkach zależnych poniesione przez spółkę holdingową biorącą udział w zarządzaniu tymi spółkami i w związku z tym wykonującą działalność gospodarczą powinny być uważane za należące do kosztów ogólnych tej spółki holdingowej i że VAT zapłacony od tych kosztów, co do zasady, powinien podlegać pełnemu odliczeniu.

Jednocześnie należy mieć na uwadze, że dla odliczenia podatku naliczonego związanego z czynnościami wykorzystywanymi do celów wykonywanej przez podatnika działalności gospodarczej, jak i do celów innych niż działalność gospodarcza, zastosowanie mają uregulowania art. 86 ust. 2a i następne ustawy.

W myśl art. 86 ust. 2a ustawy:

W przypadku nabycia towarów i usług wykorzystywanych zarówno do celów wykonywanej przez podatnika działalności gospodarczej, jak i do celów innych niż działalność gospodarcza, z wyjątkiem celów osobistych, do których ma zastosowanie art. 7 ust. 2 i art. 8 ust. 2, oraz celów, o których mowa w art. 8 ust. 5 - w przypadku, o którym mowa w tym przepisie, gdy przypisanie tych towarów i usług w całości do działalności gospodarczej podatnika nie jest możliwe, kwotę podatku naliczonego, o której mowa w ust. 2, oblicza się zgodnie ze sposobem określenia zakresu wykorzystywania nabywanych towarów i usług do celów działalności gospodarczej, zwanym dalej "sposobem określenia proporcji". Sposób określenia proporcji powinien najbardziej odpowiadać specyfice wykonywanej przez podatnika działalności i dokonywanych przez niego nabyć.

Jak wskazano we wniosku, Instytut jest instytutem badawczym mającym siedzibę i miejsce zarządu na terytorium Polski oraz posiadającym w Polsce nieograniczony obowiązek podatkowy w podatku CIT. Wnioskodawca jest również czynnym podatnikiem podatku VAT. Wnioskodawca prowadzi działalność opodatkowaną (projekty opodatkowane podatkiem VAT) oraz działalność zwolnioną z opodatkowania podatkiem VAT oraz rozlicza podatek VAT z uwzględnieniem proporcji w zakresie kosztów ogólnych Wnioskodawcy.

Wnioskodawca jest zainteresowany nabyciem 100% udziałów w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością.

Podstawowym przedmiotem działalności Spółki według Polskiej Klasyfikacji Działalności jest „roboty związane z budową linii telekomunikacyjnych i elektroenergetycznych” (PKD 42.22.Z).

Przed transakcją nabycia udziałów Spółki, do Spółki zostanie wniesiony aport w postaci zorganizowanej części przedsiębiorstwa (Oddział). Po wniesieniu aportu w postaci Spółka będzie kontynuowała działalność operacyjną Oddziału.

W związku z zakupem udziałów w Spółce oraz kolejnymi rozważanymi przez Wnioskodawcę krokami, Wnioskodawca poniósł i będzie ponosił szereg wydatków. Wydatki te są związane z przygotowaniem i przeprowadzeniem Transakcji.

Wydatki poniesione / które będą poniesione w ramach Transakcji, mogą objąć w szczególności (ale nie wyłącznie):

· koszty doradztwa biznesowego, finansowego, prawnego, podatkowego świadczonego przez podmioty trzecie (w tym koszty badania due diligence w poszczególnych dziedzinach),

· koszty doradztwa strategicznego i negocjacji handlowych,

· koszty związane z planowaniem i organizacją warunków finansowania Transakcji,

· koszty delegacji, tłumaczeń oraz analiz eksperckich,

· koszty doradztwa w zakresie finansów korporacyjnych (w tym koszty usług w zakresie koordynacji procesu nabycia),

· koszty usług notarialnych.

Poniesienie tych wydatków było, jest oraz będzie konieczne w celu m.in. weryfikacji rentowności Spółki oraz gospodarczej zasadności Transakcji, a także identyfikacji ewentualnych istotnych czynników i ryzyk związanych z Transakcją (jak np. czynniki finansowe, prawne, podatkowe) oraz pozyskania finansowania, jak również określenia struktury nabycia udziałów i w konsekwencji samego przeprowadzenia Transakcji.

Zatem wyżej wymienione wydatki na nabycie Usług Doradczych są i będą kluczowe z perspektywy biznesowej do przeprowadzenia Transakcji, a przez to w sposób pośredni warunkują uzyskanie przychodów podlegających opodatkowaniu CIT, w tym również dodatkowych przychodów z działalności opodatkowanej VAT, jaką Wnioskodawca będzie prowadzić po nabyciu udziałów Spółki.

Usługi Doradcze zostały (lub zostaną) odpowiednio udokumentowane fakturami lub innymi dokumentami wystawionymi na Wnioskodawcę.

Wnioskodawca nie wyklucza, że Transakcja nie dojdzie do skutku (dojście do skutku Transakcji będzie uzależnione od konkluzji wskazanych w przeprowadzonych badaniach due diligence i potwierdzenia bezpieczeństwa Transakcji dla Wnioskodawcy.

Wątpliwości Wnioskodawcy dotyczą ustalenia, czy będzie mu przysługiwać prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego z tytułu zakupionych Usług Doradczych z uwzględnieniem proporcji, o której mowa w art. 86 ust. 2a ustawy.

Jak wyżej wskazano, warunkiem umożliwiającym podatnikowi skorzystanie z prawa do odliczenia podatku naliczonego jest niewątpliwy i bezsporny związek zakupów z wykonanymi czynnościami opodatkowanymi, tzn. których następstwem jest określenie podatku należnego. Przy czym istotna jest intencja nabycia, tzn. jeśli dany towar ma służyć wykonywaniu czynności opodatkowanych, wówczas po spełnieniu wymienionych w art. 86 ustawy wymogów formalnych, odliczenie jest prawnie dozwolone, pod warunkiem że nie wyłączają go inne przepisy ustawy lub aktów wykonawczych.

Zatem w każdym przypadku należy dokonać oceny, czy intencją określonej czynności, z którą łączą się skutki podatkowo-prawne było wykonywanie czynności opodatkowanych. Z ogólnie przyjętej definicji „zamiaru” wynika, że jest to projekt, plan czy intencja zrealizowania czegoś. Istotą zamiaru są intencje, jakie przyświecają dokonywanym czynnościom, jak i cel, który dana osoba ma osiągnąć, dokonując tych czynności. Należy mieć na uwadze, że zarówno w sytuacji związku pośredniego, jak i bezpośredniego, odliczyć można w całości podatek naliczony, który jest związany z transakcjami opodatkowanymi podatnika. Wskazana zasada wyłącza tym samym możliwość dokonywania odliczeń podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są w ogóle wykorzystywane do czynności opodatkowanych, czyli w przypadku ich wykorzystywania do czynności zwolnionych od podatku lub niepodlegających opodatkowaniu VAT. Jednocześnie z zasady tej wynika, że odliczenie podatku naliczonego może być częściowe, tzn. w tej części, w jakiej dane towary lub usługi, z którymi związany jest podatek naliczony są wykorzystywane do realizacji czynności opodatkowanych, z pominięciem tej części podatku od tych towarów i usług, w jakiej towary te (usługi) są wykorzystywane do wykonywania czynności zwolnionych od podatku czy nieopodatkowanych podatkiem VAT.

Jak wynika z wniosku, Instytut jest czynnym podatnikiem podatku VAT. Wymienione we wniosku wydatki na nabycie Usług doradczych są i będą kluczowe z perspektywy biznesowej do przeprowadzenia Transakcji i jak wskazał Instytut w sposób pośredni warunkują uzyskanie dodatkowych przychodów z działalności opodatkowanej VAT, jaką Wnioskodawca będzie prowadzić przy nabyciu udziałów Spółki.

Wobec powyższego należy uznać, że w zakresie w jakim nabyte Usługi Doradcze, są/będą związane z działalnością opodatkowaną podatkiem VAT prowadzoną przez Wnioskodawcę, Instytutowi, będącemu czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług, przysługuje/będzie przysługiwało, na podstawie art. 86 ust. 1 ustawy, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o całą kwotę podatku naliczonego na podstawie otrzymanych faktur dokumentujących zakup ww. Usług. W przedmiotowej sprawie występuje bowiem pośredni związek z wykonywanymi czynnościami opodatkowanymi podatkiem od towarów i usług.

Tym samym, wbrew twierdzeniom Instytutu, nie będzie mieć zastosowania art. 86 ust. 2a ustawy – nabyte usługi nie będą wykorzystywane zarówno do celów wykonywanej przez podatnika działalności gospodarczej, jak i do celów innych niż działalność gospodarcza.

Zatem stanowisko w zakresie pytanie nr 1 jest **nieprawidłowe.**

Wątpliwości Instytutu dotyczą również prawa do odliczenia podatku naliczonego od ww. Usług Doradczych w sytuacji, gdy opisana Transakcja nie dojdzie do skutku.

Odnosząc się do powyższego powtórzyć należy, że istnienie związku między nabywanymi towarami i usługami a transakcjami opodatkowanymi podatnika jest traktowane jako niezbędny wymóg powstania prawa do odliczenia podatku w Dyrektywie 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE L Nr 347 str. 1 ze zm.).

Zgodnie bowiem z art. 168 lit. a) ww. Dyrektywy:

Jeżeli towary i usługi wykorzystywane są na potrzeby opodatkowanych transakcji podatnika, podatnik jest uprawniony, w państwie członkowskim, w którym dokonuje tych transakcji, do odliczenia następujących kwoty o kwoty VAT, którą jest zobowiązany zapłacić VAT należnego lub zapłaconego w tym państwie członkowskim od towarów i usług, które zostały mu dostarczone lub które mają być mu dostarczone przez innego podatnika.

W tym miejscu należy również podkreślić, że Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej wielokrotnie stwierdzał, że prawo do odliczenia zostało wprowadzone, aby całkowicie uwolnić przedsiębiorcę od kosztów podatku VAT zapłaconego lub podlegającego zapłacie w toku jego działalności gospodarczej. Wspólny system podatku od wartości dodanej konsekwentnie zapewnia, że każda działalność gospodarcza, niezależnie od jej celu i efektu, pod warunkiem, że sama podlega VAT, jest opodatkowana w sposób całkowicie neutralny.

Powyższe stwierdzenie obrazuje rolę, jaką prawo do odliczenia podatku naliczonego odgrywa w systemie podatku od wartości dodanej.

Potwierdzeniem tego jest m.in. wyrok TSUE w sprawie C-268/83 D. A. Rompelman i E. A. Rompelman-Van Deelen, z którego wynika, że regulacja dotycząca odliczenia, ma za cel całkowicie odciążyć podmiot podlegający opodatkowaniu VAT od podatku od wartości dodanej, który jest winien zapłacić w związku ze swoją działalnością gospodarczą. Wspólny system wartości dodanej zapewnia, że obciążenie podatkiem VAT jest całkowicie neutralne wobec każdego przedsiębiorstwa, niezależnie od celów i wyników przedsiębiorstwa, pod warunkiem, że takie przedsiębiorstwo samo w sobie podlega opodatkowaniu VAT.

Dopełnieniem tej tezy jest orzeczenie Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej w sprawie C-37/95 pomiędzy Państwem Belgijskim a Ghent Coal Terminal NV, w którym Trybunał stwierdził (odwołując się do zasady neutralności podatku VAT), że w sytuacji kiedy nabycie towarów i usług zostało poczynione z zamiarem wykorzystania ich do działalności opodatkowanej, ale z powodów pozostających poza kontrolą podatnika, nie wykorzystał on nabytych towarów i usług w prowadzeniu tej działalności, prawo podatnika do odliczenia podatku VAT zostaje zachowane.

Biorąc powyższe pod uwagę należy stwierdzić, że wskazane wyżej przepisy ustawy oraz orzeczenia umożliwiają podatnikowi, w ramach działalności opodatkowanej, odliczenie podatku VAT z tytułu nabycia towarów i usług z przeznaczeniem na działalność opodatkowaną. Ponadto, z obecnie obowiązujących przepisów wynika, że prawo to przysługuje także w przypadku, gdy z powodów niezależnych od podatnika, nabyte towary i usługi nigdy nie zostaną wykorzystane do prowadzenia działalności opodatkowanej. Prawo to bowiem nie może być uzależnione od okoliczności niezależnych od woli podatnika.

Odnosząc powyższe rozważania do sytuacji przedstawionej we wniosku, również w sytuacji, gdy Transakcja nie dojdzie do skutku (co jest uzależnione m.in. od konkluzji wskazanych w przeprowadzonych badaniach due diligence i potwierdzeniu bezpieczeństwa Transakcji dla Wnioskodawcy), Instytutowi będzie przysługiwać prawo do odliczenia podatku naliczonego. Podkreślić należy, że prawo to będzie przysługiwać w oparciu o uregulowania art. 86 ust. 1 ustawy do całości podatku naliczonego z uwagi na pośredni związek z wykonywanymi czynnościami opodatkowanymi tym podatkiem. Z uwagi na powyższe (wykorzystywanie do czynności opodatkowanych podatkiem od towarów i usług), przepis art. 86 ust. 2a nie będzie mieć zastosowania (brak związku nabytych Usług Doradczych zarówno z działalnością gospodarczą podatnika, jak i z wykorzystywaniem do celów innych niż działalność gospodarcza).

Zatem stanowisko w zakresie pytania nr 2 jest również **nieprawidłowe.**

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy stanu faktycznego, który Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązywał w dacie zaistnienia zdarzenia oraz zdarzenia przyszłego i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Aby interpretacja mogła pełnić funkcję ochronną: Państwa sytuacja musi być zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i muszą się Państwo zastosować do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

· Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

**Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację**

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (…). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.; dalej jako „PPSA”.

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

**Podstawa prawna dla wydania interpretacji**

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).