Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB1-3.4010.369.2022.2.JKU
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-09-13
Teza: Czy zgodnie z art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT, Wnioskodawca powinien uznać, że transakcje w zakresie: - najmu nieruchomości; - korzystania przez prokurentów/wspólników/członków zarządu z samochodów osobowych będących własnością Spółki; - nabycia usług doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego; - nabycia usługi licencyjnej; - nabycia usług transportowych; - nabycia usługi poręczenia; - sprzedaży towarów handlowych stanowią tzw. kategorię ukrytych zysków, a w konsekwencji Wnioskodawca powinien transakcje te opodatkować i zaliczyć do kategorii ukrytych zysków.
Słowa kluczowe: licencja; najem; podatek-podatek ryczałtowy-ryczałt od dochodów spółek – CIT estoński; podmiot; ryczałt; samochód; zyski-zyski ukryte
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 5. Podstawa opodatkowania i wysokość podatku-Stawka podatku-Ryczałt od dochodów spółek kapitałowych-Ukryte zyski; Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 5. Podstawa opodatkowania i wysokość podatku-Stawka podatku-Ryczałt od dochodów spółek kapitałowych-Wysokość ryczałtu od dochodów spółek kapitałowych
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 6b-Oddział 3-art. 28m

Interpretacja indywidualna
==========================

– stanowisko w części prawidłowe i w części nieprawidłowe
=========================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego stanu faktycznego w podatku dochodowym od osób prawnych jest w części prawidłowe i w części nieprawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

16 maja 2022 r. wpłynął Państwa wniosek z tego samego dnia o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie ustalenia, czy zgodnie z art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT Wnioskodawca powinien uznać, że transakcje w zakresie:

\- najmu nieruchomości;

\- korzystania przez prokurentów/wspólników/członków zarządu z samochodów osobowych będących własnością Spółki;

\- nabycia usług doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego;

\- nabycia usługi licencyjnej;

\- nabycia usług transportowych;

\- nabycia usługi poręczenia;

\- sprzedaży towarów handlowych

stanowią tzw. kategorię ukrytych zysków, a w konsekwencji Wnioskodawca powinien transakcje te opodatkować i zaliczyć do kategorii ukrytych zysków.

Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwania – pismem z 2 września 2022 r. (data wpływu 8 września 2022 r.).

Treść wniosku jest następująca:

### Opis stanu faktycznego

Wnioskodawca (dalej również: „Spółka”) prowadzi działalność gospodarczą w formie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością i podlega opodatkowaniu podatkiem od osób prawnych. W ramach tejże działalności prowadzi sieć hurtowni artykułów spożywczych samoobsługowych. Na terenie Polski posiada kilkanaście oddziałów działających, jako samoobsługowe hale sprzedaży hurtowej i detalicznej.

Wnioskodawca posiada na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej nieograniczony obowiązek podatkowy w świetle art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1800 ze zm.; zwana także „ustawą o CIT”).

Wnioskodawca nie posiada udziałów, akcji w kapitale jakiejkolwiek innej spółki, nie posiada tytułów uczestnictwa w funduszu inwestycyjnym lub w instytucji wspólnego inwestowania, ogółu praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną oraz innych praw majątkowych związanych z prawem do otrzymania świadczenia, jako założyciel (fundator) lub beneficjent fundacji, trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym.

Wnioskodawca wybrał opodatkowanie ryczałtem od dochodów spółek (dalej: „estoński CIT”) od 1 stycznia 2022 r. zgodnie z art. 28j ust. 1 pkt 7 ustawy o CIT.

Wspólnikami Spółki są osoby fizyczne:

\- Pan A posiadający 160 udziałów o łącznej wysokości 400.000,00 zł oraz

\- Pani B posiadająca 40 udziałów o łącznej wysokości 100.000,00 zł.

Funkcję Prezesa Zarządu w Spółce objął Pan A, będący jednocześnie udziałowcem Spółki, jak wskazano powyżej.

Spółka posiada również Radę Nadzorczą w skład organu wchodzą osoby fizyczne: Pan C, Pan D i Pani E. Ponadto, prokurentem Spółki jest Pani, będąca jednocześnie udziałowcem Spółki.

Pomiędzy wspólnikami/członkami zarządu a także członkami Rady Nadzorczej Wnioskodawcy występują powiązania o charakterze rodzinnym, a mianowicie:

\- Pan C jest ojcem Pana A oraz Pana D;

\- Pan A oraz Pan D są braćmi;

\- Pan A jest mężem Pani B.

W ramach prowadzonej działalności Wnioskodawca dokonywał poniższych transakcji/czynności z podmiotami powiązanymi, gdzie zostały zidentyfikowane powiązania o charakterze rodzinnym/osobowym, a mianowicie następujące transakcje.

1\. Najem nieruchomości

Wnioskodawca zawarł przed kilkoma laty umowy najmu nieruchomości z poniższymi podmiotami w ramach prowadzonych przez nie jednoosobowych działalności gospodarczych:

a. Jednoosobowa działalność gospodarcza prowadzona przez Pana A:

\- własne nieruchomości, które nigdy nie były własnością Spółki.

b. Jednoosobowa działalność gospodarcza prowadzona przez Pana D;

\- własne nieruchomości, które nigdy nie były własnością Spółki.

c. Jednoosobowa działalność gospodarcza prowadzona przez Pana C;

\- własne nieruchomości, które nigdy nie były własnością Spółki.

d. Jednoosobowa działalność gospodarcza prowadzona przez Panią B:

\- własne nieruchomości, które były w przeszłości własnością Spółki, nie mniej jednak przedsiębiorca nabył je od Spółki poprzez ich zakup.

Wszystkie transakcje związane z zakupem dokumentowanych usług, dokumentowane są fakturami VAT lub innymi dokumentami księgowymi.

Umowy najmu miały charakter umów odpłatnych oraz zawartych na czas nieokreślony i określony zgodnie z treścią poszczególnych umów najmu.

Profil działalności prowadzonej przez Spółkę wymaga zapewnienia Spółce dostępu do odpowiedniej infrastruktury technicznej, powierzchni magazynowych, biurowych i przestrzeni parkingowej. Wraz z rozwojem Spółki, zwiększeniem skali jej działalności oraz utworzeniem oddziałów (trwają prace nad uruchomieniem kolejnych), pojawiła się konieczność zapewnienia powierzchni magazynowo - biurowych.

Przyjęty model biznesowy Spółki dopuszcza wynajmowanie nieruchomości handlowych od podmiotów trzecich na cele prowadzonej działalności handlowej. Biznesowy model współpracy obrany przez strony transakcji zakłada, że Wynajmujący będzie świadczył na rzecz Spółki usługi najmu powierzchni magazynowo - biurowych, w zamian, za co Spółka zapłaci Wynajmującemu należny czynsz najmu nieruchomości, ustalony w oparciu o kryteria rynkowe oraz mające odniesienie do rzeczywistej specyfiki wynajmowanych powierzchni i lokalnego rynku najmu nieruchomości użytkowych.

Negocjując warunki, a następnie zawierając umowy najmu nieruchomości strony wzięły pod uwagę m.in. następujące okoliczności:

\- Spółka prowadzi działalność gospodarczą w branży hurtowej i detalicznej sprzedaży produktów spożywczych;

\- elementem koniecznym dla potrzeb prawidłowego prowadzenia działalności gospodarczej przez Spółkę jest zapewnienie jej dostępu do powierzchni magazynowo-handlowych oraz biurowych, jak również możliwości korzystania z infrastruktury w postaci parkingów i dróg dojazdowych;

\- istotną rolę na rynku hurtowej sprzedaży produktów spożywczych odgrywa lokalizacja hal magazynowych, w miejscach z optymalnym dojazdem dla kontrahentów i dostawców;

\- z uwagi na specyfikę branży, a w szczególności wzrastającą konkurencję i związane z tym niepewne prognozy długoterminowe dot. opłacalności prowadzenia działalności na danym rynku lokalnym, z obiektywnego punktu widzenia za bardziej optymalny i ekonomicznie uzasadniony należy uznać krótko-, bądź długoterminowy najem nieruchomości, niż jej zakup (zarówno jednorazowy bądź w ramach leasingu/kredytu).

2\. Korzystanie z samochodów osobowych

Spółka w składnikach majątku posiada dwa samochody osobowe będące własnością Spółki, które są używane do celów mieszanych przez prokurentów/wspólników/członków zarządu Spółki dla których nie jest prowadzona ewidencja przebiegu. W związku z brakiem ewidencji Spółka odlicza 50% podatku VAT, a koszt podatkowy stanowi 75% wartości netto. Spółka w ramach tychże pojazdów nalicza ekwiwalent za ich używanie. Ponadto, Spółka w ramach amortyzacji - zalicza do kosztów firmowych wartość danego samochodu, jako środka trwałego, oznacza to, że co miesiąc uwzględnia się w kosztach wydatki związane z zakupem samochodu, poprzez tzw. odpisy amortyzacyjne. Spółka rozpoznaje obecnie dochód z tytułu ukrytych zysków w zakresie, który w opisanej sytuacji wynosi odpowiednio 50% wydatków i kosztów poniesionych w postaci odpisów amortyzacyjnych, wydatków na paliwo, czyszczenie, naprawy, etc.

3\. Usługa doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego

Wnioskodawca zawarł z Panem D w ramach prowadzonej przez Niego jednoosobowej działalności gospodarczej umowę w zakresie doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego. Przedmiotem umowy jest powierzenie przez Wnioskodawcę Panu D czynności, które obejmują w szczególności:

\- doradztwo gospodarcze w zakresie działalności gospodarczej prowadzonej przez Wnioskodawcę na rzecz jego klientów, świadczone w formie pisemnej i ustnej również w trakcie spotkań z klientami i potencjalnymi klientami Wnioskodawcy;

\- prowadzenie czynności aktywizacyjnych, w tym w szczególności kreowanie pozytywnego wizerunku Wnioskodawcy, prezentowanie zakresu usług i towarów oferowanych/świadczonych przez Wnioskodawcę;

\- prowadzenie aktywnej sprzedaży usług i towarów oferowanych przez Wnioskodawcę i stałe pośredniczenie w działalności handlowej;

\- rzetelne informowanie klientów i potencjalnych klientów Wnioskodawcy o warunkach koniecznych do zawarcia umów handlowych z Wnioskodawcą z wykorzystaniem materiałów reklamowych i informacyjnych Wnioskodawcy i jego partnerów handlowych;

\- prowadzenie aktywnej akwizycji nowych klientów na rzecz Wnioskodawcy przy wykorzystaniu wszelkich udostępnionych środków i narzędzi;

\- reprezentowanie Wnioskodawcy w stosunku do klientów i potencjalnych Wnioskodawcy w sprawach związanych z działalnością handlową prowadzoną przez Wnioskodawcę bez prawa jednak do zawierania umów handlowych w jego imieniu;

\- umożliwienie Wnioskodawcy na każde życzenie wglądu do wszelkich dokumentów i dokumentacji związanych z wykonywanymi usługami doradztwa i pośrednictwa;

\- udzielanie Wnioskodawcy, na każde jego życzenie ustnych oraz pisemnych, wyczerpujących informacji o świadczonych usługach.

Za wykonywanie obowiązków wynikających z przedmiotowej umowy Pan D otrzymuje miesięczne wynagrodzenie wskazane w umowie. Płatność następuje przelewem na podstawie faktury VAT.

4\. Usługi licencyjne

Pomiędzy Wnioskodawcą a Panem A prowadzącym jednoosobową działalność gospodarczą została zawarta umowa licencyjna o używanie znaku towarowego chronionego prawem autorskim. Pan A, jako właściciel uprawniony do prawa ochronnego na znak towarowy - Licencjodawca udzielił Wnioskodawcy licencji na używanie znaku towarowego - odpłatnej, niewyłącznej, nieograniczonej na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej oraz poza jej granicami. Licencja na znak towarowy obejmuje oznaczenie graficzne i słowno-graficzne. Umowa została zawarta już kilka lat wcześniej, odpowiednio w roku 2017 na czas nieokreślony, a więc znacznie przed zmianą formy opodatkowania Spółki w ramach tzw. estońskiego CIT. Wnioskodawca zobowiązał się do uiszczania na rzecz Licencjodawcy opłaty licencyjnej ustalonej, jako określony procent całkowitego przychodu uzyskanego z tytułu prowadzenia działalności gospodarczej w danym okresie rozliczeniowym. Rozliczenia dokonywane są kwartalnie, a wynagrodzenie uiszczane jest przelewem bankowym na podstawie stosownej faktury.

5\. Usługi transportowe

Wnioskodawca zawarł ze spółką XYZ sp. z o.o. umowę ustną w zakresie nabycia przez nią usług transportowych, zważywszy na fakt, iż przeważającym przedmiotem działalności spółki XYZ jest transport drogowy towarów, przy czym spółka zajmuje się także m.in. magazynowaniem i przechowywaniem towarów, cateringiem, sprzedażą żywności, napojów i wyrobów tytoniowych, a także wynajmem i dzierżawą pojazdów.

Wnioskodawca zleca spółce XYZ wykonanie określonych usług transportowych. Spółka XYZ otrzymuje stosowne wynagrodzenie w oparciu o liczbę przejechanych kilometrów, na podstawie wystawionej faktury.

Powiązania spółki XYZ z Wnioskodawcą mają charakter bezpośrednich powiązań osobowych (zarządczo-nadzorczych) oraz powiązań rodzinnych. Wiceprezesem zarządu oraz Wspólnikiem spółki XYZ o.o. jest Pan D, który jest jednocześnie Członkiem Rady Nadzorczej Wnioskodawcy, bratem Pana A oraz synem Pana C. Pomiędzy jednostkami nie występują natomiast bezpośrednie ani pośrednie powiązania kapitałowe.

6\. Usługi poręczenia

Pomiędzy Wnioskodawcą a Panem A prowadzącym jednoosobową działalność gospodarczą została zawarta umowa poręczenia. Pomiędzy Wnioskodawcą a Panem A występują powiązania zarówno o charakterze osobowym jak i kapitałowym.

Pan A, jako Poręczyciel, udzielił Wnioskodawcy poręczenia umowy o limit wierzytelności z bankiem. Poręczenie obejmuje kwotę 15.000.000,00 zł, które stanowi zabezpieczenie spłaty limitu wierzytelności. Za udzielone poręczenie Wnioskodawca kwartalnie uiszcza Poręczycielowi wynagrodzenie ustalone w umowie. Płatność następuje przelewem na podstawie wystawionej przez Poręczyciela faktury VAT.

7\. Sprzedaż towarów handlowych

Wnioskodawca sprzedaje sporadycznie w ramach prowadzonej działalności towary handlowe jak np. artykuły spożywcze, sprzęt elektroniczny itp. podmiotom powiązanym o charakterze rodzinnym/osobowym tj.:

\- spółka XYZ Sp. z o.o.;

\- Pana A prowadzącego jednoosobową działalność gospodarczą.

Transakcje są dokumentowane fakturami VAT, a płatność następuje przelewem/gotówką w siedzibie Wnioskodawcy.

Mając na uwadze powyższe Wnioskodawca powziął wątpliwość jak należy charakteryzować powyżej wskazane czynności/transakcje podejmowane i realizowane przy współudziale Wnioskodawcy mając na uwadze wejście w życie w dniu 1 stycznia 2021 r. przepisów regulujących tzw. estoński CIT (ustawa z dnia 28 listopada 2020 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz niektórych innych ustaw) tj. art. 28m ww. ustawy.

Tytułem uzupełnienia, wskazali Państwo następujące:

1) Czy powiązanie podmiotów uczestniczących w umowach najmu nieruchomości na cele prowadzonej działalności Spółki miało wpływ na warunki zawarcia umowy? Jeśli tak, to prosimy, aby wskazali Państwo jaki?

Powiązanie podmiotów uczestniczących w umowach najmu nieruchomości na cele prowadzonej działalności Spółki nie miało wpływu na warunki zawarcia umowy w tym jej zasadność i racjonalność, a także zasady rynkowe stosowane przy jej zawieraniu.

2) Czy wypłacane na rzecz podmiotów powiązanych wynagrodzenia z tytułu zawartych umów najmu nieruchomości nie będzie w rzeczywistości służyło dokapitalizowaniu tych podmiotów powiązanych?

Wypłacane na rzecz podmiotów powiązanych wynagrodzenie z tytułu zawartych umów najmu nieruchomości nie będzie w rzeczywistości służyło dokapitalizowaniu tych podmiotów powiązanych, bowiem przedmiotowe wynagrodzenie odnosi się tylko i wyłącznie do rzeczywistej i faktycznej transakcji najmu nieruchomości, a Spółka dokonuje płatności na podstawie otrzymanej faktury.

3) Kiedy zostały zawarte ww. umowy z podmiotami powiązanymi w przedmiocie najmu nieruchomości?

Wnioskodawca zawarł umowy najmu nieruchomości z poniższymi podmiotami w ramach prowadzonych przez nie jednoosobowych działalności gospodarczych:

a. Jednoosobowa działalność gospodarcza prowadzona przez Pana A:

\- własne nieruchomości, które nigdy nie były własnością Spółki, umowy zawarte odpowiednio: \`(...)\` września 2015 r.; \`(...)\` września 2015 r.; \`(...)\` września 2015 r.; \`(...)\` lutego 2016 r.; \`(...)\` marca 2016 r.;

b. Jednoosobowa działalność gospodarcza prowadzona przez Pana D;

\- własne nieruchomości, które nigdy nie były własnością Spółki, umowa zawarta \`(...)\` września 2015 r.;

c. Jednoosobowa działalność gospodarcza prowadzona przez Pana C;

\- własne nieruchomości, które nigdy nie były własnością Spółki, umowa zawarta \`(...)\` września 2015 r.;

d. Jednoosobowa działalność gospodarcza prowadzona przez Panią B:

\- własne nieruchomości, które były w przeszłości własnością Spółki, nie mniej jednak przedsiębiorca nabył je od Spółki poprzez ich zakup. Umowy zostały zawarte odpowiednio w dniu \`(...)\` czerwca 2019 r.; oraz w dniu \`(...)\` czerwca 2020 r.

4) Czy wynajmowane nieruchomości są niezbędne w prowadzonej przez Spółkę działalności, ze względu na zakres tej działalności gospodarczej?

Wynajmowane nieruchomości są niezbędne w prowadzonej przez Spółkę działalności, ze względu na zakres tej działalności gospodarczej. Spółka posiada aktywa niezbędne do prowadzenia działalności gospodarczej, przy czym z uwagi na chęć poszerzania swojej działalności i chęci tworzenia nowych oddziałów - Spółka wynajmuje je również od podmiotów powiązanych jak i tych niepowiązanych, zewnętrznych. Profil działalności prowadzonej przez Spółkę wymaga zapewnienia Spółce dostępu do odpowiedniej infrastruktury technicznej, powierzchni magazynowych, biurowych i przestrzeni parkingowej. Wraz z rozwojem Spółki, zwiększeniem skali jej działalności oraz utworzeniem oddziałów (trwają prace nad uruchomieniem kolejnych), pojawiła się konieczność zapewnienia powierzchni magazynowo-biurowych.

5) Czy wynajmowane nieruchomości wymagały/wymagają doposażenia przez Spółkę?

Spółka w wynajmowanych nieruchomościach prowadziła prace adaptacyjne by wynajmowane nieruchomości służące Spółce jako oddziały z uwagi na przedmiot działalności - hurtownie artykułów spożywczych funkcjonowały, jako samoobsługowe hale sprzedaży hurtowej i detalicznej. Zatem Spółka doposażała nieruchomości w odpowiedni sprzęt, dzięki czemu można było prowadzić w nich działalność gospodarczą.

6) Czy przed zawarciem ww. umów najmu nieruchomości z podmiotami powiązanymi Spółka nabywała usługi najmu nieruchomości od podmiotów niepowiązanych, jeśli tak to na podstawie jakiej umowy?

Przed zawarciem ww. umów najmu nieruchomości z podmiotami powiązanymi Spółka nabywała również usługi najmu innych nieruchomości zlokalizowanych w innych miejscowościach od podmiotów niepowiązanych. Przedmiotowe usługi były nabywane w oparciu o zawarte umowy najmu, co nie miało wpływu na warunki zawarcia takiej umowy w tym jej zasadność i racjonalność, a także zasady rynkowe stosowane przy jej zawieraniu.

Co warto podkreślić takie umowy najmu z podmiotami niepowiązanymi są również wciąż ważne i obowiązujące, gdyż wpisuje się to w strategię gospodarczą spółki i cel obecności jako sprzedawcy hurtowego w różnych kluczowych miejscowościach. Najważniejszym kryterium co do zawarcia danej umowy najmu jest lokalizacja danej nieruchomości umożliwiającej prowadzenie handlu hurtowego, a nie fakt, czy właścicielem tej nieruchomości jest podmiot powiązany czy niepowiązany.

7) Czy umowa doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego została zawarta przez Spółkę z podmiotem powiązanym na zasadach rynkowych?

Umowa doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego została zawarta przez Spółkę z podmiotem powiązanym na zasadach rynkowych. Powiązanie podmiotów nie miało wpływu na warunki zawarcia umowy w tym jej zasadność i racjonalność, a także zasady rynkowe stosowane przy jej zawieraniu. Wynagrodzenia ustalone w ramach przedmiotowych transakcji zostały ustalone według wartości rynkowej. Fakt współpracy z podmiotem powiązanym pozostaje bez wpływu na charakter zawieranej transakcji.

8) Czy powiązanie podmiotów uczestniczących w ww. umowie doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego miało wpływ na warunki zawarcia tej umowy? Jeśli tak, to prosimy, aby wskazali Państwo jakie?

Powiązanie podmiotów uczestniczących w ww. umowie doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego nie miało wpływu na warunki zawarcia tej umowy. Transakcje te odpowiadają potrzebom Spółki z punktu widzenia przedmiotu jej działalności - trudno wyobrazić sobie funkcjonowanie Spółki bez jej wsparcia w zakresie doradztwa gospodarczego czy pośrednictwa handlowego. Spółka i tak musiałaby dokonać zakupu przedmiotowych świadczeń by realizować przyjętą strategię. Co warto podkreślić Spółka współpracuje w zakresie pośrednictwa handlowego z wieloma podmiotami, w większości niepowiązanymi.

9) Czy wypłacane na rzecz podmiotu powiązanego wynagrodzenie z tytułu zawartej ww. umowy doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego nie będzie w rzeczywistości służyło dekapitalizowaniu tego podmiotu powiązanego?

Wypłacane na rzecz podmiotu powiązanego wynagrodzenie z tytułu zawartej ww. umowy doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego nie będzie w rzeczywistości służyło dokapitalizowaniu tego podmiotu powiązanego, bowiem przedmiotowe wynagrodzenie jest należne za wykonywanie faktycznej usługi pośrednictwa handlowego, czyli obowiązków wynikających z przedmiotowej umowy. Kontrahent otrzymuje od Spółki miesięczne wynagrodzenie wskazane w umowie, a płatność następuje przelewem na podstawie faktury VAT.

10) Kiedy została zawarta umowa z podmiotem powiązanym w przedmiocie doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego?

Umowa z podmiotem powiązanym w przedmiocie doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego została zawarta \`(...)\` maja 2018 r.

11) Czy przed zawarciem ww. umowy Spółka korzystała z doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego, jeśli tak to na podstawie jakich umów?

Przed zawarciem ww. umowy Spółka korzystała i wciąż korzysta z doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego z innymi podmiotami niepowiązanymi. Spółka celem nabycia przedmiotowych usług zawarła kilkanaście umów doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego z innymi podmiotami niepowiązanymi, które również zostały oparte na zasadach rynkowych i wciąż są obowiązujące. Jednoczesne obowiązywanie umów doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego zawartych z różnymi przedstawicielami handlowymi operującymi w różnych miejscowościach wpisuje się w strategię gospodarczą Spółki obecności w tych miejscowościach czy rejonach. Działalność zatem poszczególnych usługodawców, zarówno powiązanego, jak i niepowiązanych, wzajemnie się uzupełnia, gdyż prowadzona jest na różnych obszarach.

12) Czy licencjonowany przez Spółkę od podmiotu powiązanego znak towarowy nie stanowił wcześniej majątku Spółki? Czy znak towarowy podmiot powiązany nabyły/wytworzyły we własnym zakresie?

Licencjonowany przez Spółkę od podmiotu powiązanego znak towarowy nie stanowił wcześniej majątku Spółki. Podmiot powiązany nabył przedmiotowy znak w drodze darowizny od bliskiej osoby (ojciec).

13) Czy wynagrodzenie z tytułu umowy licencji zostało ustalone na zasadach rynkowych?

Wynagrodzenie z tytułu umowy licencji zostało ustalone na zasadach rynkowych. Wnioskodawca zobowiązał się do uiszczania na rzecz Licencjodawcy opłaty licencyjnej ustalonej jako określony procent całkowitego przychodu uzyskanego z tytułu prowadzenia działalności gospodarczej w danym okresie rozliczeniowym. Rozliczenia dokonywane są kwartalnie, a wynagrodzenie uiszczane jest przelewem bankowym na podstawie stosownej faktury.

14) Czy powiązanie podmiotów uczestniczących w ww. umowie licencyjnej miało wpływ na warunki zawarcia tej umowy? Jeśli tak, to prosimy, aby wskazali Państwo jaki?

Powiązanie podmiotów uczestniczących w ww. umowie licencyjnej nie miało wpływu na warunki zawarcia tej umowy. Fakt współpracy z podmiotami powiązanymi pozostaje bez wpływu na charakter zawieranej transakcji. Spółka i tak musiałaby dokonać zakupu przedmiotowych świadczeń by realizować przyjętą strategię, z uwagi jednak na fakt, iż podmioty powiązane dysponują określonymi środkami/świadczą usługi, które wpisują się w zakres usług/świadczeń, którymi zainteresowana jest Spółka - Spółka zdecydowała się na podjęcie współpracy z tymi podmiotami na zasadach rynkowych.

15) Czy wypłacane na rzecz podmiotu powiązanego wynagrodzenie z tytułu ww. umowy licencyjnej nie będzie w rzeczywistości służyło dokapitalizowaniu tego podmiotu powiązanego?

Wypłacane na rzecz podmiotu powiązanego wynagrodzenie z tytułu ww. umowy licencyjnej nie będzie w rzeczywistości służyło dokapitalizowaniu tego podmiotu powiązanego, gdyż stanowi ono wynagrodzenie za faktycznie wykonywaną usługę - zapewnienie znaku towarowego, którym Spółka posługuje się w obrocie gospodarczym. Wynagrodzenie z tytułu umowy licencji zostało ustalone na zasadach rynkowych. Wnioskodawca zobowiązał się do uiszczania na rzecz Licencjodawcy opłaty licencyjnej ustalonej jako określony procent całkowitego przychodu uzyskanego z tytułu prowadzenia działalności gospodarczej w danym okresie rozliczeniowym. Rozliczenia dokonywane są kwartalnie, a wynagrodzenie uiszczane jest przelewem bankowym na podstawie stosownej faktury.

16) Czy przed zawarciem ww. umowy licencyjnej Spółka nabywała/licencjonowała znaki towarowe od podmiotów niepowiązanych, jeśli tak to na podstawie jakiej umowy?

Przed zawarciem ww. umowy licencyjnej Spółka nie nabywała/nie licencjonowała innych znaków towarowych od podmiotów niepowiązanych.

17) Czy znak towarowy jest rozpoznawalny i identyfikowalny z konkretnymi produktami/ usługami? jeśli tak, to z jakimi? Czy jest niezbędny do prowadzenia działalności przez Wnioskodawcę?

Znak towarowy jest rozpoznawalny i identyfikowalny z konkretnymi usługami - sieć hurtowni artykułów spożywczych samoobsługowych. Istotnie również działając na mocno konkurencyjnym rynku - korzystanie ze znaku towarowego łączy się z zwiększoną rozpoznawalnością marki, co w konsekwencji powoduje odnotowywanie przez Spółkę większych zysków. Podsumowując, przedmiotowy znak towarowy, który obejmuje oznaczenie graficzne i słowno-graficzne jest niezbędny do prowadzenia działalności przez Wnioskodawcę.

18) Czy środki transportowe XYZ Sp. o.o. nie stanowiły wcześniej majątku Wnioskodawcy?

Środki transportowe XYZ Sp. o.o. nie stanowiły wcześniej majątku Wnioskodawcy.

19) Czy wynagrodzenie z tytułu umowy na usługi transportowe zostało ustalone na zasadach rynkowych?

Wynagrodzenie z tytułu umowy na usługi transportowe zostało ustalone na zasadach rynkowych. Wnioskodawca zleca, bowiem spółce XYZ wykonanie określonych usług transportowych. Spółka XYZ otrzymuje stosowne wynagrodzenie w oparciu o liczbę przejechanych kilometrów, na podstawie wystawionej faktury.

20) Czy powiązanie podmiotów uczestniczących w ww. umowie na usługi transportowe miało wpływ na warunki zawarcia tej umowy? Jeśli tak, to prosimy, aby wskazali Państwo jaki?

Powiązanie podmiotów uczestniczących w ww. umowie na usługi transportowe nie miało wpływu na warunki zawarcia tej umowy. Fakt współpracy z podmiotami powiązanymi pozostaje bez wpływu na charakter zawieranej transakcji. Spółka i tak musiałaby dokonać zakupu przedmiotowych świadczeń by realizować przyjętą strategię, z uwagi jednak na fakt, iż podmioty powiązane dysponują określonymi środkami/świadczą usługi, które wpisują się w zakres usług/świadczeń, którymi zainteresowana jest Spółka - Spółka zdecydowała się na podjęcie współpracy z tymi podmiotami na zasadach rynkowych. Ponadto, z uwagi na charakter prowadzonego biznesu korzystanie z usług transportowych jest nieodzownym elementem przy sprzedaży hurtowej i detalicznej artykułów spożywczych.

21) Czy wypłacane na rzecz XYZ Sp. z o.o. wynagrodzenie z tytułu ww. umowy na usługi transportowe nie będzie w rzeczywistości służyło dokapitalizowaniu tego podmiotu powiązanego?

Wypłacane na rzecz XYZ Sp. z o.o. wynagrodzenie z tytułu ww. umowy na usługi transportowe nie będzie w rzeczywistości służyło dokapitalizowaniu tego podmiotu powiązanego, z uwagi na fakt, że Wnioskodawca zleca spółce XYZ wykonanie określonych usług transportowych, a spółka XYZ otrzymuje stosowne wynagrodzenie w oparciu o liczbę przejechanych kilometrów, na podstawie wystawionej faktury. Wynagrodzenie wypłacane jest zatem za wykonywanie faktycznie wykonywanej usługi transportowej.

22) Czy przed zawarciem ww. umowy na usługi transportowe Spółka nabywała takie usługi od podmiotów niepowiązanych, jeśli tak to na podstawie jakiej umowy?

Przed zawarciem ww. umowy na usługi transportowe Spółka nabywała i nabywa wciąż takie usługi od podmiotów niepowiązanych. Przedmiotowe umowy wskazywały, że podmioty niepowiązane otrzymują stosowne wynagrodzenie w oparciu o liczbę przejechanych kilometrów, na podstawie wystawionej faktury.

23) Czy wypłacane na rzecz podmiotu powiązanego wynagrodzenie z tytułu ww. umowy poręczenia nie będzie w rzeczywistości służyło dokapitalizowaniu tego podmiotu powiązanego?

Wypłacane na rzecz podmiotu powiązanego wynagrodzenie z tytułu ww. umowy poręczenia nie będzie w rzeczywistości służyło dokapitalizowaniu tego podmiotu powiązanego, bowiem za udzielone poręczenie Wnioskodawca kwartalnie uiszcza Poręczycielowi wynagrodzenie ustalone w umowie. Płatność następuje przelewem na podstawie wystawionej przez Poręczyciela faktury VAT. Trudno sobie wyobrazić bowiem funkcjonowanie Spółki bez odpowiedniego zaplecza finansowego, w tym również bez możliwości korzystania przez nią z finansowania zewnętrznego.

24) Czy sprzedaż towarów handlowych podmiotom powiązanym została ustalona na zasadach rynkowych?

Sprzedaż towarów handlowych podmiotom powiązanym została ustalona na zasadach rynkowych i jest stosowana również wobec podmiotów niepowiązanych, fakt, iż podmioty występujące w ramach przedmiotowej transakcji są powiązane pozostaje bez wpływu na ustaloną cenę jak i warunki sprzedaży.

25) Czy wymienione w treści wniosku transakcje są niezbędne w realizacji podstawowej działalności Spółki?

Transakcje te odpowiadają potrzebom Spółki z punktu widzenia przedmiotu jej działalności - trudno wyobrazić sobie funkcjonowanie Spółki bez jej wsparcia w zakresie doradztwa gospodarczego czy pośrednictwa handlowego. Ponadto, z uwagi na charakter prowadzonego biznesu sama sprzedaż towarów czy korzystanie z usług transportowych jest nieodzownym elementem przy sprzedaży hurtowej i detalicznej artykułów spożywczych. Istotnie również działając na mocno konkurencyjnym rynku - korzystanie ze znaku towarowego łączy się z zwiększoną rozpoznawalnością marki, co w konsekwencji powoduje odnotowywanie przez Spółkę większych zysków. Trudno sobie wyobrazić również funkcjonowanie Spółki bez odpowiedniego zaplecza finansowego, w tym również bez możliwości korzystania przez nią z finansowania zewnętrznego. Ponadto, profil działalności prowadzonej przez Spółkę wymaga zapewnienia Spółce dostępu do odpowiedniej infrastruktury technicznej, powierzchni magazynowych, biurowych i przestrzeni parkingowej. Wraz z rozwojem Spółki, zwiększeniem skali jej działalności oraz utworzeniem oddziałów (trwają prace nad uruchomieniem kolejnych), pojawiła się konieczność zapewnienia powierzchni magazynowo - biurowych.

26) Co jest przedmiotem działalności podmiotów powiązanych, z którymi Spółka zawiera transakcje?

\- Jednoosobowa działalność gospodarcza prowadzona przez Pana A - Wynajem i zarządzanie nieruchomościami własnymi lub dzierżawionymi

\- Jednoosobowa działalność gospodarcza prowadzona przez Pana D - Pozostała działalność wspomagająca prowadzenie działalności gospodarczej oraz Badanie rynku i opinii publicznej

\- Jednoosobowa działalność gospodarcza prowadzona przez Pana C - Wynajem i zarządzanie nieruchomościami własnymi lub dzierżawionymi

\- Jednoosobowa działalność gospodarcza prowadzona przez Panią B - Wynajem i zarządzanie nieruchomościami własnymi lub dzierżawionymi

\- Działalność gospodarcza prowadzona przez spółkę XYZ Sp. z o.o. - Transport drogowy towarów

27) Czy ewentualny niedobór tych aktywów nie jest przyczyną działań polegających na dokapitalizowaniu w następstwie tego Spółki w innej formie niż wkładu do Spółki, tj. poprzez udostępnienie nieruchomości/znaków towarowych/środków transportu przez podmioty powiązane?

Ewentualny niedobór tych aktywów nie jest przyczyną działań polegających na dokapitalizowaniu w następstwie tego Spółki w innej formie niż wkładu do Spółki, tj. poprzez udostępnienie nieruchomości/znaków towarowych/środków transportu przez podmioty powiązane. Zawierane transakcje były realizowane w ramach prowadzonych przez udziałowców Spółki/ podmiotów powiązanych jednoosobowych działalności gospodarczych, gdzie rozporządzali oni również własnym majątkiem i w zamian za realizowane świadczenia/usługi otrzymują stosowne wynagrodzenie, co więcej jedynie Pan A i Pani B są udziałowcami Spółki, tym bardziej nie sposób uznać by wszystkie podmioty były w stanie prawnie dokapitalizować Spółki bez zmiany odpowiednio umowy spółki i rejestracji takich zmian w sądzie rejestrowym. Spółka posiada znaczny kapitał zakładowy, ale także odpowiednie środki obrotowe zapewniające jej bieżące sprawne funkcjonowanie.

### Pytanie

Czy zgodnie z art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT Wnioskodawca powinien uznać, że transakcje w zakresie:

\- najmu nieruchomości;

\- korzystania przez prokurentów/wspólników/członków zarządu z samochodów osobowych będących własnością Spółki;

\- nabycia usług doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego;

\- nabycia usługi licencyjnej;

\- nabycia usług transportowych;

\- nabycia usługi poręczenia;

\- sprzedaży towarów handlowych;

stanowią tzw. kategorię ukrytych zysków, a w konsekwencji Wnioskodawca powinien transakcje te opodatkować i zaliczyć do kategorii ukrytych zysków?

### Państwa stanowisko w sprawie

Zdaniem Wnioskodawcy, transakcje w zakresie:

\- najmu nieruchomości;

\- korzystania przez prokurentów/wspólników/członków zarządu z samochodów osobowych będących własnością Spółki;

\- nabycia usług doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego;

\- nabycia usługi licencyjnej;

\- nabycia usług transportowych;

\- nabycia usługi poręczenia;

\- sprzedaży towarów handlowych

nie stanowią tzw. kategorii ukrytych zysków, a w konsekwencji Wnioskodawca nie powinien transakcji tych opodatkować i zaliczyć do kategorii ukrytych zysków.

Ustawą z dnia 28 listopada 2020 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy o zryczałtowanym podatku dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez osoby fizyczne oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. z 2020 r. poz. 2123, dalej: „ustawa zmieniająca”) wprowadzone zostały do ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych przepisy regulujące nowe zasady opodatkowania, tj. ryczałt od dochodów spółek kapitałowych - stanowiący alternatywny w stosunku do dotychczasowego sposób opodatkowania podatkiem dochodowym od osób prawnych. Przepisy powyższe weszły w życie 1 stycznia 2021 r.

Ten nowy sposób opodatkowania będący odejściem od dotychczasowych zasad podatkowych, ze względu na swoją specyfikę i odrębność został uregulowany w nowym rozdziale 6b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych zatytułowanym „Ryczałt od dochodów spółek”, a także w przepisach ogólnych, ale związanych z rozliczeniami dokonywanymi w ryczałcie.

Na podstawie, bowiem art. 28j ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1800 ze zm., dalej: „ustawa o CIT”), opodatkowaniu ryczałtem może podlegać podatnik, o którym mowa w art. 3 ust 1 ustawy o CIT, tj. podatnik, który ma siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej oraz podlega obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, jeżeli spełnia łącznie w każdym okresie opodatkowania ryczałtem pozostałe warunki określone w przepisie art. 28j ustawy o CIT.

Zgodnie z art. 28f ustawy CIT, opodatkowanie ryczałtem obejmuje okres bezpośrednio po sobie następujących 4 lat podatkowych wskazany przez podatnika w zawiadomieniu, o którym mowa w art. 28j ust. 1 pkt 7. Ponadto, opodatkowanie ryczałtem przedłuża się na kolejne okresy bezpośrednio po sobie następujących 4 lat podatkowych, chyba, że podatnik złoży informację o rezygnacji z opodatkowania ryczałtem w deklaracji, o której mowa w art. 28r ust. 1, składanej za ostatni rok podatkowy, w którym podatnik był opodatkowany ryczałtem.

Opodatkowanie ryczałtem oznacza dla podatnika zmianę zasad w zakresie przedmiotu opodatkowania. Ustawa o CIT wprowadza w zakresie ryczałtu nowe kategorie dochodów (przedmiotu opodatkowania) niepodlegających reżimowi dotychczasowych przepisów ustawy. Dochodów tych nie łączy się z dochodami opodatkowanymi według ogólnych zasad CIT (art. 7 ustawy o CIT) dla celów ustalenia podstawy opodatkowania.

Zgodnie z art. 28m ust. 1 ustawy o CIT - opodatkowaniu ryczałtem podlega dochód odpowiadający:

1) wysokości zysku netto wypracowanego w okresie opodatkowania ryczałtem w części, w jakiej zysk ten został uchwałą o podziale lub pokryciu wyniku finansowego netto przeznaczony:

a) do wypłaty udziałowcom, akcjonariuszom albo wspólnikom (dochód z tytułu podzielonego zysku) lub,

b) na pokrycie strat powstałych w okresie poprzedzającym okres opodatkowania ryczałtem (dochód z tytułu zysku przeznaczonego na pokrycie strat);

2) wysokości ukrytych zysków (dochód z tytułu ukrytych zysków);

3) wysokości wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą (dochód z tytułu wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą);

4) nadwyżce wartości rynkowej składników przejmowanego majątku lub wniesionego w drodze wkładu niepieniężnego ponad wartość podatkową tych składników (dochód z tytułu zmiany wartości składników majątku) - w przypadku łączenia, podziału, przekształcenia podmiotów lub wniesienia w drodze wkładu niepieniężnego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części;

5) sumie zysków netto osiągniętych w każdym roku podatkowym stosowania opodatkowania ryczałtem w części, w jakiej te zyski nie były zyskami podzielonymi lub nie zostały przeznaczone na pokrycie straty (dochód z tytułu zysku netto) - w przypadku podatnika, który zakończył opodatkowanie ryczałtem;

6) wartości przychodów i kosztów podlegających zgodnie z przepisami o rachunkowości zarachowaniu w roku podatkowym i uwzględnieniu w zysku (stracie) netto, które nie zostały uwzględnione w tym zysku (stracie) netto (dochód z tytułu nieujawnionych operacji gospodarczych).

Ponadto, zgodnie z ust. 2 cytowanego przepisu - przepis ust. 1 pkt 1 stosuje się odpowiednio do wypłaty zaliczki na poczet przewidywanej dywidendy.

Z kolei art. 28m ust. 3 ustawy o CIT wskazuje, iż przez ukryte zyski, o których mowa w ust. 1 pkt 2, rozumie się świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec, akcjonariusz albo wspólnik lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem, akcjonariuszem albo wspólnikiem, w szczególności:

1) kwotę pożyczki (kredytu) udzielonej przez podatnika udziałowcowi, akcjonariuszowi albo wspólnikowi, w tym za pośrednictwem tworzonych z zysku funduszy, lub podmiotowi powiązanemu z udziałowcem, akcjonariuszem lub wspólnikiem oraz odsetki, prowizje, wynagrodzenia i opłaty od pożyczki (kredytu) udzielonej przez te podmioty podatnikowi;

2) świadczenia wykonane na rzecz:

a) fundacji prywatnej lub rodzinnej, podmiotu równoważnego takiej fundacji lub przedsiębiorstwa prowadzonego przez taką fundację albo taki podmiot, lub na rzecz beneficjentów takiej fundacji lub takiego podmiotu,

b) trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym;

3) nadwyżkę wartości rynkowej transakcji określoną zgodnie z art. 11c ponad ustaloną cenę tej transakcji;

4) nadwyżkę zwróconej kwoty dopłaty, wniesionej do spółki zgodnie z odrębnymi przepisami, ponad kwotę wniesionej dopłaty, przy czym jeżeli dopłata została wniesiona w walucie obcej, przeliczenia tej kwoty na złote dokonuje się według średniego kursu waluty obcej ogłaszanego przez Narodowy Bank Polski na dzień odpowiednio zwrócenia dopłaty i faktycznego jej wniesienia;

5) wypłacone z zysku wynagrodzenie z tytułu umorzenia udziału (akcji), ze zmniejszenia wartości udziału (akcji), z wystąpienia wspólnika ze spółki, ze zmniejszenia udziału kapitałowego wspólnika w spółce;

6) równowartość zysku przeznaczonego na podwyższenie kapitału zakładowego;

7) darowizny, w tym prezenty i ofiary wszelkiego rodzaju;

8) wydatki na reprezentację;

9) dopłaty wypłacone w przypadku połączenia lub podziału podmiotów;

10) odsetki od udziału kapitałowego, wypłacane na rzecz wspólnika przez spółkę;

11) zysk przeznaczony na uzupełnienie udziału kapitałowego wspólnika spółki;

12) świadczenia pieniężne i niepieniężne wypłacone w przypadku zmniejszenia udziału kapitałowego wspólnika w spółce.

Natomiast art. 28m ust. 4 ustawy o CIT wskazuje, iż do ukrytych zysków, o których mowa w ust. 1 pkt 2, nie zalicza się:

1) wynagrodzeń z tytułów, o których mowa w art. 12 ust. 1 oraz art. 13 pkt 7, 8 i 9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, oraz zasiłków pieniężnych z ubezpieczenia społecznego wypłaconych osobie fizycznej - w części, w jakiej suma tych wynagrodzeń i zasiłków wypłacona w danym miesiącu tej osobie nie przekracza pięciokrotności średniego miesięcznego wynagrodzenia wypłacanego przez podatnika z tytułów, o których mowa w art. 12 ust. 1 oraz art. 13 pkt 7, 8 i 9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, nie więcej jednak niż pięciokrotności przeciętnego miesięcznego wynagrodzenia w sektorze przedsiębiorstw, przy czym średnie i przeciętne miesięczne wynagrodzenie ustala się za miesiąc poprzedzający miesiąc dokonania wypłat osobie fizycznej;

2) wydatków i odpisów amortyzacyjnych oraz odpisów z tytułu trwałej utraty wartości, związanych z używaniem samochodów osobowych, środków transportu lotniczego, taboru pływającego oraz innych składników majątku:

a) w pełnej wysokości - w przypadku składników majątku wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności gospodarczej,

b) w wysokości 50% - w przypadku składników majątku, które nie są wykorzystywane wyłącznie na cele działalności gospodarczej;

3) kwoty pożyczki (kredytu) zwróconej przez podatnika udziałowcowi akcjonariuszowi lub wspólnikowi lub podmiotowi powiązanemu, z wyłączeniem odsetek, prowizji, wynagrodzeń i opłat.

Ust. 5 art. 28m ustawy o CIT określa natomiast, iż w przypadku, o którym mowa w ust. 4 pkt 2 lit. a, ciężar dowodu, że składnik majątku jest wykorzystywany wyłącznie na cele działalności gospodarczej, spoczywa na podatniku.

Ponadto, zgodnie z ust. 6 art. 28m ustawy o CIT - wartość rynkową składnika majątku, o której mowa w ust. 1 pkt 4, określa się:

1) zgodnie z art. 14 ust. 2 - w przypadku papierów wartościowych oraz składników majątku, z których przeniesieniem nie wiąże się zmiana istotnych ekonomicznie funkcji, aktywów lub ryzyk;

2) zgodnie z art. 11c - w przypadkach innych niż określone w pkt 1.

Z kolei zgodnie z ust. 7 art. 28m ustawy o CIT - przez wartość podatkową składnika majątku, o której mowa w ust 1 pkt 4, rozumie się wartość niezaliczoną uprzednio w jakiejkolwiek formie do kosztów lub wartość obciążającą wynik finansowy netto w jakiejkolwiek innej formie, jaka zostałaby przyjęta przez podatnika za taki koszt, gdyby składnik ten został przez niego odpłatnie zbyty. Wartość nieodpłatnych i częściowo odpłatnych świadczeń, o której mowa w ust 3, określa się zgodnie z art. 12 ust. 5-6a (art. 28m ust. 8 ustawy o CIT).

Natomiast zgodnie z art. 28o ust. 1 ustawy o CIT - ryczałt wynosi:

1) 10% podstawy opodatkowania - w przypadku małego podatnika oraz podatnika rozpoczynającego prowadzenie działalności;

2) 20% podstawy opodatkowania - w przypadku podatnika innego niż wskazany w pkt 1.

Przedmiotem opodatkowania w systemie ryczałtu jest, zatem co do zasady efektywna dystrybucja zysku ze spółki kapitałowej do jej udziałowca/akcjonariusza, przy czym przepisy nie ograniczają się wyłącznie do opodatkowania dywidend, ale uwzględniają również inne formy dystrybucji.

Istotą przyjętego modelu jest odroczenie opodatkowania dystrybuowanego zysku do dnia podjęcia uchwały o przeznaczeniu tego zysku i wypłat równoważnych takiej dystrybucji. Intencją ustawodawcy jest, zatem uwzględnienie w katalogu dochodów do opodatkowaniem także innych, alternatywnych niż dywidenda, świadczeń dokonanych na rzecz udziałowców/akcjonariuszy lub podmiotów powiązanych bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tymi udziałowcami/akcjonariuszami, (tzw. ukryte zyski). Wypłata ukrytych zysków oznacza powstanie dla spółki odpowiadającego im dochodu, podlegającego opodatkowaniu ryczałtem.

Ukryte zyski stanowić, zatem będą dla podatnika wszelkie świadczenia spółki:

\- wykonane w związku z prawem do udziału w zysku,

\- inne niż podzielony zysk o charakterze pieniężnym, niepieniężnym, odpłatnym, nieodpłatnym lub częściowo odpłatnym (wartość nieodpłatnych i częściowo odpłatnych świadczeń określa się zgodnie z art. 12 ust. 5-6a ustawy o CIT),

\- wykonane bezpośrednio lub pośrednio na rzecz udziałowca/akcjonariusza lub podmiotu powiązanego,

\- wykonane bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem/akcjonariuszem.

Stosownie do art. 28c pkt 1 ustawy o CIT - ilekroć w niniejszym rozdziale jest mowa o podmiotach powiązanych - oznacza to podmioty powiązane w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4, przy czym wielkość udziałów i praw, o których mowa w art. 11a ust. 2 pkt 1 lit. a-c, wynosi, z zastrzeżeniem art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g, co najmniej 5%.

W myśl art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT - ilekroć w niniejszym rozdziale jest mowa o podmiotach powiązanych - oznacza to:

a) podmioty, z których jeden podmiot wywiera znaczący wpływ, na co najmniej jeden inny podmiot, lub

b) podmioty, na które wywiera znaczący wpływ:

\- ten sam inny podmiot lub

\- małżonek, krewny lub powinowaty do drugiego stopnia osoby fizycznej wywierającej znaczący wpływ, na co najmniej jeden podmiot, lub

c) spółkę niebędącą osobą prawną i jej wspólnika, lub,

ca) spółkę, o której mowa w art. 1 ust. 3 pkt 1, i jej komplementariusza, lub

cb) spółkę, o której mowa w art. 1 ust 3 pkt la, i jej wspólnika, lub

d) podatnika i jego zagraniczny zakład, a w przypadku podatkowej grupy kapitałowej - spółkę kapitałową wchodzącą w jej skład i jej zagraniczny zakład.

Przez wywieranie znaczącego wpływu, o którym mowa w ust. 1 pkt 4 lit. a i b, stosownie do art. 11a ust. 2 ustawy o CIT, rozumie się:

1) posiadanie bezpośrednio lub pośrednio co najmniej 25%:

a) udziałów w kapitale lub

b) praw głosu w organach kontrolnych, stanowiących lub zarządzających, lub

c) udziałów lub praw do udziału w zyskach, stratach, lub majątku, lub ich ekspektatywy, w tym jednostek uczestnictwa i certyfikatów inwestycyjnych, lub,

2) faktyczną zdolność osoby fizycznej do wpływania na podejmowanie kluczowych decyzji gospodarczych przez osobę prawną lub jednostkę organizacyjną nieposiadającą osobowości prawnej, lub

3) pozostawanie w związku małżeńskim albo występowanie pokrewieństwa lub powinowactwa do drugiego stopnia.

Zgodnie z art. 11c ustawy o CIT, podmioty powiązane są obowiązane ustalać ceny transferowe na warunkach, które ustaliłyby między sobą podmioty niepowiązane (art. 11c ust. 1 ustawy o CIT).

Jeżeli w wyniku istniejących powiązań zostaną ustalone lub narzucone warunki różniące się od warunków, które ustaliłyby między sobą podmioty niepowiązane, i w wyniku tego podatnik wykazuje dochód niższy (stratę wyższą) od tego, jakiego należałoby oczekiwać, gdyby wymienione powiązania nie istniały, organ podatkowy określa dochód (stratę) podatnika bez uwzględnienia warunków wynikających z tych powiązań (art. 11c ust. 2 ustawy o CIT).

Określając wysokość dochodu (straty) podatnika w sytuacji, o której mowa w ust. 2, organ podatkowy bierze pod uwagę faktyczny przebieg i okoliczności zawarcia i realizacji transakcji kontrolowanej oraz zachowanie stron tej transakcji (art. 11c ust. 3 ustawy o CIT).

W przypadku, gdy organ podatkowy uzna, że w porównywalnych okolicznościach podmioty niepowiązane kierujące się racjonalnością ekonomiczną nie zawarłyby danej transakcji kontrolowanej lub zawarłyby inną transakcję, lub dokonałyby innej czynności, zwanych dalej „transakcją właściwą”, uwzględniając:

1) warunki, które ustaliły między sobą podmioty powiązane,

2) fakt, że warunki ustalone między podmiotami powiązanymi uniemożliwiają określenie ceny transferowej na takim poziomie, na jaki zgodziłyby się podmioty niepowiązane kierujące się racjonalnością ekonomiczną uwzględniając opcje realistycznie dostępne w momencie zawarcia transakcji

\- organ ten określa dochód (stratę) podatnika bez uwzględnienia transakcji kontrolowanej, a w przypadku, gdy jest to uzasadnione, określa dochód (stratę) podatnika z transakcji właściwej względem transakcji kontrolowanej (art. 11c ust. 4 ustawy o CIT).

Podstawą zastosowania ust. 4 nie może być wyłącznie:

1) trudność w weryfikacji ceny transferowej przez organ podatkowy albo

2) brak porównywalnych transakcji występujących pomiędzy podmiotami niepowiązanymi w porównywalnych okolicznościach (art. 11c ust. 5 ustawy o CIT).

Za okres objęty uprzednim porozumieniem cenowym, porozumieniem inwestycyjnym, o którym mowa w art. 20zs § 1 Ordynacji podatkowej, albo porozumieniem podatkowym, o którym mowa w art. 20zb pkt 2 Ordynacji podatkowej, organ podatkowy nie określa zobowiązania podatkowego (wysokości straty) w zakresie, w jakim wykazany przez podatnika dochód (strata) został ustalony zgodnie z tym porozumieniem (art. 11c ust. 6 ustawy o CIT).

Przedmiotem wątpliwości Wnioskodawcy jest ustalenie, czy transakcje w zakresie:

\- najmu nieruchomości;

\- korzystania przez prokurentów/wspólników/członków zarządu z samochodów osobowych będących własnością Spółki;

\- nabycia usług doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego;

\- nabycia usługi licencyjnej;

\- nabycia usług transportowych;

\- nabycia usługi poręczenia;

\- sprzedaży towarów handlowych;

stanowią tzw. kategorię ukrytych zysków, a w konsekwencji Wnioskodawca powinien transakcje te opodatkować i zaliczyć do kategorii ukrytych zysków.

Wobec powyższego, Wnioskodawca wskazuje, iż zgodnie z treścią art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT, opodatkowaniu ryczałtem podlega m.in. dochód odpowiadający wysokości ukrytych zysków (dochód z tytułu ukrytych zysków).

Jak wskazano powyżej, definicję ukrytych zysków zawiera art. 28m ust. 3 ustawy o CIT, zgodnie, z którym przez ukryte zyski rozumie się świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec, akcjonariusz albo wspólnik lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem, akcjonariuszem albo wspólnikiem.

W przepisie art. 28m ust. 3 ustawy o CIT, wskazano zatem na otwarty katalog świadczeń, które mogą zostać uznane za dochód z tytułu ukrytych zysków, ale również wskazane zostały przykłady transakcji traktowanych, jako taki dochód.

Jednym z wymienionych przykładów jest nadwyżka wartości rynkowej transakcji określona zgodnie z art. 11c ponad ustaloną cenę tej transakcji (art. 28m ust. 3 pkt 3 ustawy o CIT). Z treści tego przepisu wynika, zatem, że wszystko, co przewyższa wartość rynkową transakcji stanowi zysk ukryty podlegający opodatkowaniu.

Przykładowe wyliczenie wskazane w art. 28m ust. 3 ustawy o CIT wskazuje również na kwotę pożyczki (kredytu) udzielonej przez podatnika udziałowcowi, akcjonariuszowi albo wspólnikowi, w tym za pośrednictwem tworzonych z zysku funduszy, lub podmiotowi powiązanemu z udziałowcem, akcjonariuszem lub wspólnikiem oraz odsetki, prowizje, wynagrodzenia i opłaty od pożyczki (kredytu) udzielonej przez te podmioty podatnikowi (art. 28m ust. 3 pkt 1 ustawy o CIT). W tym przypadku brak jest odwołania do rynkowych warunków transakcji pożyczki.

Zasadniczy przykład odwołujący się do transakcji pomiędzy spółką a jej wspólnikiem (art. 28m ust. 3 pkt 3 ustawy o CIT) nakazuje odczytywać pojęcie ukrytych zysków również poprzez odwołanie się do rynkowych warunków transakcji. W sytuacji, w której świadczenia spółki na rzecz wspólnika przewyższać będą ich wartość rynkową powstawać będzie ukryty zysk opodatkowany ryczałtem w spółce.

Rozumienie powyższej normy przedstawiono w projekcie „Przewodnika do Ryczałtu od dochodu spółek kapitałowych” z 8 grudnia 2020 r., (stanowiącego ogólne wyjaśnienia przepisów prawa podatkowego dotyczące stosowania tych przepisów - objaśnienia podatkowe) w przykładzie 26, opisującym sytuację, w której XYZ Sp. z o.o. dokonała transakcji o wartości rynkowej 120 000 zł, którą zaksięgowała w kwocie 50 000 zł. Jak wynika z treści projektu objaśnień, jako ukryty zysk do opodatkowania podatkiem od ryczałtu należy przyjąć powstałą nadwyżkę wartości rynkowej określoną zgodnie z art. 11c ponad ustaloną cenę tej transakcji w wysokości 70 000 zł.

Powyższy przykład prowadzi do wniosku, że czynsz najmu płacony przez podatnika na rzecz jego wspólnika (lub odwrotnie) nie spełni dyspozycji jedynie art. 28m ust. 3 pkt 3 ustaw o CIT, o ile ustalony został na warunkach rynkowych. Nie oznacza to jednak, że inne przesłanki wskazane w art. 28m ust. 3 ustawy o CIT nie zostaną spełnione.

Jak przedstawione zostało wcześniej, zdanie wstępne przepisu art. 28m ust. 3 ustawy o CIT wskazuje na otwarty (a nie zamknięty) katalog świadczeń mogących prowadzić do powstania dochodu z tytułu ukrytych zysków. Dlatego ocena, czy określone świadczenie najmu spełni warunki do uznania za dochód z tytułu ukrytego zysku powinna zostać dodatkowo przeprowadzona w oparciu o przesłanki wynikające ze zdania wstępnego przepisu art. 28m ust. 3 ustawy CIT. Jak z niego wynika dochód z tytułu ukrytego zysku nie obejmuje świadczeń, które nie są wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, czyli świadczeń podjętych (wykonanych) bez jakiegokolwiek wpływu podmiotów powiązanych na działanie i decyzje spółki opodatkowanej ryczałtem, w zakresie ocenianego świadczenia.

Przepis art. 28m ust. 3 ustawy o CIT wskazuje, iż za ukryty zysk uznaje się każde świadczenie, którego beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest wspólnik lub inny podmiot powiązany i które jest wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, innym niż podzielony zysk. W praktyce może to oznaczać np. świadczenia powstałe w wyniku uzgodnień, których nie zawarłyby podmioty niepowiązane.

Ocena czy transakcja mogłaby zostać zawarta między podmiotami niepowiązanymi nie powinna się, zatem ograniczać jedynie do oceny ustalonej ceny transakcji (według wartości rynkowej), ale powinna również uwzględnić fakt czy doszłoby w ogóle do zawarcia danej transakcji, gdyby nie uczestniczyły w niej podmioty powiązane (tj. czy doszłoby do takiej transakcji między podmiotami niepowiązanymi). Dokonując takiej oceny należy uwzględnić potrzeby spółki z punktu widzenia przedmiotu jej działalności, zasadności zakupu lub świadczenia takiej transakcji w aspekcie sytuacji majątkowej spółki czy faktycznych jej potrzeb biznesowych.

W relacji spółka - wspólnik istotne może być w przedmiotowej ocenie to, czy wspólnik zadbał o wyposażenie spółki w aktywa niezbędne dla prowadzonej działalności gospodarczej i czy ewentualny niedobór tych aktywów nie jest przyczyną działań polegających na dokapitalizowywaniu w następstwie tego spółki, tj. dokapitalizowywaniu w innej formie niż w postaci wkładu do spółki (np. w formie pożyczki, udostępniania nieruchomości).

Również inne świadczenia ekwiwalentne dywidendzie, czyli świadczenia, które pod pozorem inaczej nazwanej czynności prawnej (jednej lub wielu) prowadzą de facto do korzyści wspólnika, która bez wykonania tego świadczenia zostałaby zrealizowana w postaci dywidendy kreują dochód z tytułu ukrytych zysków.

Odnosząc wyżej cytowane przepisy prawa podatkowego do opisu sprawy przedstawionego we wniosku Wnioskodawca stoi na stanowisku, że transakcje w zakresie:

\- najmu nieruchomości;

\- korzystania przez prokurentów/wspólników/członków zarządu z samochodów osobowych będących własnością Spółki;

\- nabycia usług doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego;

\- nabycia usługi licencyjnej;

\- nabycia usług transportowych;

\- nabycia usługi poręczenia;

\- sprzedaży towarów handlowych;

nie stanowią tzw. kategorii ukrytych zysków, a w konsekwencji Wnioskodawca nie powinien transakcji tych opodatkować i zaliczyć do kategorii ukrytych zysków, bowiem w zakresie:

\- najmu nieruchomości:

a) Jak zostało wskazane wspólnicy/udziałowcy/podmioty powiązane posiadają własne nieruchomości, które nigdy nie były własnością Spółki, albo w przypadku kilku nieruchomości objętych najmem były w przeszłości własnością Spółki, przy czym następnie dokonali oni ich zakupu od Spółki. Na podstawie zawartej umowy najmu są wynajmowane Spółce po cenach rynkowych. Spółka dokonuje płatności na podstawie otrzymanej faktury od udziałowca.

b) Przedmiotowe umowy zostały w większości zawarte przed kilkoma laty.

c) Spółka posiada aktywa niezbędne do prowadzenia działalności gospodarczej, przy czym z uwagi na chęć poszerzania swojej działalności i chęci tworzenia nowych oddziałów - Spółka wynajmuje je również od podmiotów powiązanych jak i tych niepowiązanych, zewnętrznych.

d) Dochód z tytułu ukrytego zysku nie obejmuje świadczeń, które nie są wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, czyli świadczeń podjętych (wykonanych) bez jakiegokolwiek wpływu podmiotów powiązanych na działanie i decyzje Spółki opodatkowanej ryczałtem, w zakresie ocenianego świadczenia - co ma miejsce w sprawie.

e) Ponadto okoliczność powiązań pomiędzy podmiotami nie ma wpływu na zasadność i racjonalność zawartej umowy, w tym zasad rynkowych przy jej zawieraniu.

\- korzystania przez prokurentów/wspólników/członków zarządu z samochodów osobowych będących własnością Spółki

a) Jak zostało wskazane Spółka w składnikach majątku posiada dwa samochody osobowe będące własnością Spółki, które są używane do celów mieszanych przez prokurentów/wspólników/członków zarządu Spółki dla których nie jest prowadzona ewidencja przebiegu. W związku z brakiem ewidencji Spółka odlicza 50% podatku VAT, a koszt podatkowy stanowi 75% wartości netto. Spółka w ramach tychże pojazdów nalicza ekwiwalent za ich używanie. Ponadto, Spółka w ramach amortyzacji - zalicza do kosztów firmowych wartość danego samochodu, jako środka trwałego, oznacza to, że co miesiąc uwzględnia się w kosztach wydatki związane z zakupem samochodu, poprzez tzw. odpisy amortyzacyjne. Spółka rozpoznaje obecnie dochód z tytułu ukrytych zysków w zakresie, który w opisanej sytuacji wynosi odpowiednio 50% wydatków i kosztów poniesionych w postaci odpisów amortyzacyjnych, wydatków na paliwo, czyszczenie, naprawy, etc.

b) Natomiast jak wynika z art. 28m ust. 4 pkt 2 lit. a ustawy o CIT, do ukrytych zysków nic zalicza się wydatków i odpisów amortyzacyjnych oraz odpisów z tytułu trwałej utraty wartości, związanych z używaniem samochodów osobowych, w pełnej wysokości – w przypadku składników majątku wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności gospodarczej.

c) Zgodnie z art. 28m ust. 4 pkt 2 lit. b ustawy o CIT, do ukrytych zysków nie zalicza się wydatków i odpisów amortyzacyjnych oraz odpisów z tytułu trwałej utraty wartości, związanych z używaniem samochodów osobowych, w wysokości 50% - w przypadku składników majątku, które nie są wykorzystywane wyłącznie na cele działalności gospodarczej.

d) Mając na uwadze powyższe, z uwagi na fakt, iż wykorzystywane samochody służą również w celach służbowych, a zatem na cele działalności gospodarczej, z uwagi na konieczność realizacji powierzonych zadań, trudno doszukiwać się w tym działaniu Spółki by świadczenia tego rodzaju mogły prowadzić do powstania dochodu z tytułu ukrytych zysków. Co istotne działania tego rodzaju stanowią przyjętą praktykę w obrocie gospodarczym, a warunki są ustalane w oparciu o warunki rynkowe.

\- nabycia usług doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego/nabycia usługi licencyjnej/nabycia usług transportowych/nabycia usługi poręczenia/sprzedaży towarów handlowych

a) Wynagrodzenia ustalone w ramach przedmiotowych transakcji zostały ustalone według wartości rynkowej;

b) Transakcje te odpowiadają potrzebom Spółki z punktu widzenia przedmiotu jej działalności - trudno wyobrazić sobie funkcjonowanie Spółki bez jej wsparcia w zakresie doradztwa gospodarczego czy pośrednictwa handlowego. Ponadto, z uwagi na charakter prowadzonego biznesu sama sprzedaż towarów czy korzystanie z usług transportowych jest nieodzownym elementem przy sprzedaży hurtowej i detalicznej artykułów spożywczych. Istotnie również działając na mocno konkurencyjnym rynku - korzystanie ze znaku towarowego łączy się z zwiększoną rozpoznawalnością marki, co w konsekwencji powoduje odnotowywanie przez Spółkę większych zysków. Trudno sobie wyobrazić również funkcjonowanie Spółki bez odpowiedniego zaplecza finansowego, w tym również bez możliwości korzystania przez nią z finansowania zewnętrznego.

c) Wszystkie wskazane transakcje są dla Spółki istotne z punktu widzenia prowadzonego modelu biznesu i wpisują się w Jej potrzeby biznesowe. Fakt współpracy z podmiotami powiązanymi pozostaje bez wpływu na charakter zawieranych transakcji. Spółka i tak musiałaby dokonać zakupu przedmiotowych świadczeń by realizować przyjętą strategię, z uwagi jednak na fakt, iż podmioty powiązane dysponują określonymi środkami/świadczą usługi, które wpisują się w zakres usług/świadczeń, którymi zainteresowana jest Spółka - Spółka zdecydowała się na podjęcie współpracy z tymi podmiotami na zasadach rynkowych.

Reasumując, w ocenie Wnioskodawcy, transakcje w zakresie:

\- najmu nieruchomości;

\- korzystania przez prokurentów/wspólników/członków zarządu z samochodów osobowych będących własnością Spółki;

\- nabycia usług doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego;

\- nabycia usługi licencyjnej;

\- nabycia usług transportowych;

\- nabycia usługi poręczenia;

\- sprzedaży towarów handlowych;

nie stanowią tzw. kategorii ukrytych zysków, a w konsekwencji Wnioskodawca nie powinien transakcji tych opodatkować i zaliczyć do kategorii ukrytych zysków, zwłaszcza, iż Wnioskodawca wskazał, że cena transakcji ustalana jest według wartości rynkowej. Ponadto, bezsprzecznie doszłoby do zawarcia wskazanych transakcji, nawet wówczas gdyby nie uczestniczyły w nich podmioty powiązane, bowiem transakcje te są istotne z punktu widzenia prawidłowego funkcjonowania Spółki. Co równie istotne transakcje te są kluczowe dla potrzeb Spółki z punktu widzenia przedmiotu jej działalności, zasadności zakupu lub świadczenia takiej transakcji w aspekcie sytuacji majątkowej Spółki jak również faktycznych Jej potrzeb biznesowych.

W związku z powyższym, Wnioskodawca wnosi o potwierdzenie prawidłowości stanowiska przedstawionego na wstępie.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest w części prawidłowe, w części nieprawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Ustawą z dnia 28 listopada 2020 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy o zryczałtowanym podatku dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez osoby fizyczne oraz niektórych innych ustaw (Dz.U. z 2020 r., poz. 2123) wprowadzone zostały do ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych przepisy regulujące nowe zasady opodatkowania, tj. ryczałt od dochodów spółek kapitałowych – stanowiący alternatywny w stosunku do dotychczasowego sposób opodatkowania podatkiem dochodowym od osób prawnych. Przepisy weszły w życie 1 stycznia 2021 r. Następnie, ustawą z dnia 29 października 2021 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz niektórych innych ustaw (Dz.U. z 2021 r., poz. 2105, dalej: „ustawa zmieniająca”), wprowadzono zmiany w ryczałcie od dochodów spółek, obowiązujące od 1 stycznia 2022 r.

Ten nowy sposób opodatkowania będący odejściem od dotychczasowych zasad podatkowych, ze względu na swoją specyfikę i odrębność został uregulowany w nowym rozdziale 6b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych zatytułowanym od 1 stycznia 2022 r. „Ryczałt od dochodów spółek”, a także w przepisach ogólnych ale związanych z rozliczeniami dokonywanymi w ryczałcie.

Na podstawie bowiem art. 28j ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz.U. z 2021 r. poz. 1800 ze zm., dalej: „ustawa o CIT”), opodatkowaniu ryczałtem może podlegać podatnik, o którym mowa w art. 3 ust. 1 ustawy o CIT, tj. podatnik, który ma siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej oraz podlega obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, jeżeli spełnia łącznie w każdym okresie opodatkowania ryczałtem pozostałe warunki określone w przepisie art. 28j ustawy o CIT.

Opodatkowanie ryczałtem oznacza dla podatnika zmianę zasad w zakresie przedmiotu opodatkowania. Ustawa o CIT wprowadza w zakresie ryczałtu nowe kategorie dochodów (przedmiotu opodatkowania) nie podlegających reżimowi dotychczasowych przepisów ustawy. Dochodów tych nie łączy się z dochodami opodatkowanymi według ogólnych zasad CIT (art. 7 ustawy o CIT) dla celów ustalenia podstawy opodatkowania.

Zgodnie z art. 28m ustawy o CIT:

1\. Opodatkowaniu ryczałtem podlega dochód odpowiadający:

1) wysokości zysku netto wypracowanego w okresie opodatkowania ryczałtem w części, w jakiej zysk ten został uchwałą o podziale lub pokryciu wyniku finansowego netto przeznaczony:

a) do wypłaty udziałowcom, akcjonariuszom albo wspólnikom (dochód z tytułu podzielonego zysku) lub

b) na pokrycie strat powstałych w okresie poprzedzającym okres opodatkowania ryczałtem (dochód z tytułu zysku przeznaczonego na pokrycie strat);

2) wysokości ukrytych zysków (dochód z tytułu ukrytych zysków);

3) wysokości wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą (dochód z tytułu wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą);

4) nadwyżce wartości rynkowej składników przejmowanego majątku lub wniesionego w drodze wkładu niepieniężnego ponad wartość podatkową tych składników (dochód z tytułu zmiany wartości składników majątku) - w przypadku łączenia, podziału, przekształcenia podmiotów lub wniesienia w drodze wkładu niepieniężnego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części;

5) sumie zysków netto osiągniętych w każdym roku podatkowym stosowania opodatkowania ryczałtem w części, w jakiej te zyski nie były zyskami podzielonymi lub nie zostały przeznaczone na pokrycie straty (dochód z tytułu zysku netto) - w przypadku podatnika, który zakończył opodatkowanie ryczałtem;

6) wartości przychodów i kosztów podlegających zgodnie z przepisami o rachunkowości zarachowaniu w roku podatkowym i uwzględnieniu w zysku (stracie) netto, które nie zostały uwzględnione w tym zysku (stracie) netto (dochód z tytułu nieujawnionych operacji gospodarczych).

2\. Przepis ust. 1 pkt 1 stosuje się odpowiednio do wypłaty zaliczki na poczet przewidywanej dywidendy (podzielonego zysku).

3\. Przez ukryte zyski, o których mowa w ust. 1 pkt 2, rozumie się świadczenia pieniężne, niepieniężne, odpłatne, nieodpłatne lub częściowo odpłatne, wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, inne niż podzielony zysk, których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec, akcjonariusz albo wspólnik lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem, akcjonariuszem albo wspólnikiem, w szczególności:

1) kwotę pożyczki (kredytu) udzielonej przez podatnika udziałowcowi, akcjonariuszowi albo wspólnikowi, w tym za pośrednictwem tworzonych z zysku funduszy, lub podmiotowi powiązanemu z udziałowcem, akcjonariuszem lub wspólnikiem oraz odsetki, prowizje, wynagrodzenia i opłaty od pożyczki (kredytu) udzielonej przez te podmioty podatnikowi;

2) świadczenia wykonane na rzecz:

a) fundacji prywatnej lub rodzinnej, podmiotu równoważnego takiej fundacji lub przedsiębiorstwa prowadzonego przez taką fundację albo taki podmiot, lub na rzecz beneficjentów takiej fundacji lub takiego podmiotu,

b) trustu lub innego podmiotu albo stosunku prawnego o charakterze powierniczym;

3) nadwyżkę wartości rynkowej transakcji określoną zgodnie z art. 11c ponad ustaloną cenę tej transakcji;

4) nadwyżkę zwróconej kwoty dopłaty, wniesionej do spółki zgodnie z odrębnymi przepisami, ponad kwotę wniesionej dopłaty, przy czym jeżeli dopłata została wniesiona w walucie obcej, przeliczenia tej kwoty na złote dokonuje się według średniego kursu waluty obcej ogłaszanego przez Narodowy Bank Polski na dzień odpowiednio zwrócenia dopłaty i faktycznego jej wniesienia;

5) wypłacone z zysku wynagrodzenie z tytułu umorzenia udziału (akcji), ze zmniejszenia wartości udziału (akcji), z wystąpienia wspólnika ze spółki, ze zmniejszenia udziału kapitałowego wspólnika w spółce;

6) równowartość zysku przeznaczonego na podwyższenie kapitału zakładowego;

7) darowizny, w tym prezenty i ofiary wszelkiego rodzaju;

8) wydatki na reprezentację;

9) dopłaty wypłacone w przypadku połączenia lub podziału podmiotów;

10) odsetki od udziału kapitałowego, wypłacane na rzecz wspólnika przez spółkę;

11) zysk przeznaczony na uzupełnienie udziału kapitałowego wspólnika spółki;

12) świadczenia pieniężne i niepieniężne wypłacone w przypadku zmniejszenia udziału kapitałowego wspólnika w spółce.

4\. Do ukrytych zysków, o których mowa w ust. 1 pkt 2, nie zalicza się:

1) wynagrodzeń z tytułów, o których mowa w art. 12 ust. 1 oraz art. 13 pkt 7, 8 i 9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, oraz zasiłków pieniężnych z ubezpieczenia społecznego wypłaconych osobie fizycznej - w części, w jakiej suma tych wynagrodzeń i zasiłków wypłacona w danym miesiącu tej osobie nie przekracza pięciokrotności średniego miesięcznego wynagrodzenia wypłacanego przez podatnika z tytułów, o których mowa w art. 12 ust. 1 oraz art. 13 pkt 7, 8 i 9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, nie więcej jednak niż pięciokrotności przeciętnego miesięcznego wynagrodzenia w sektorze przedsiębiorstw, przy czym średnie i przeciętne miesięczne wynagrodzenie ustala się za miesiąc poprzedzający miesiąc dokonania wypłat osobie fizycznej;

2) wydatków i odpisów amortyzacyjnych oraz odpisów z tytułu trwałej utraty wartości, związanych z używaniem samochodów osobowych, środków transportu lotniczego, taboru pływającego oraz innych składników majątku:

a) w pełnej wysokości - w przypadku składników majątku wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności gospodarczej,

b) w wysokości 50% - w przypadku składników majątku, które nie są wykorzystywane wyłącznie na cele działalności gospodarczej;

3) kwoty pożyczki (kredytu) zwróconej przez podatnika udziałowcowi akcjonariuszowi lub wspólnikowi lub podmiotowi powiązanemu, z wyłączeniem odsetek, prowizji, wynagrodzeń i opłat.

5\. W przypadku, o którym mowa w ust. 4 pkt 2 lit. a, ciężar dowodu, że składnik majątku jest wykorzystywany wyłącznie na cele działalności gospodarczej, spoczywa na podatniku.

6\. Wartość rynkową składnika majątku, o której mowa w ust. 1 pkt 4, określa się:

1) zgodnie z art. 14 ust. 2 - w przypadku papierów wartościowych oraz składników majątku, z których przeniesieniem nie wiąże się zmiana istotnych ekonomicznie funkcji, aktywów lub ryzyk;

2) zgodnie z art. 11c - w przypadkach innych niż określone w pkt 1.

7\. Przez wartość podatkową składnika majątku, o której mowa w ust. 1 pkt 4, rozumie się wartość niezaliczoną uprzednio w jakiejkolwiek formie do kosztów lub wartość obciążającą wynik finansowy netto w jakiejkolwiek innej formie, jaka zostałaby przyjęta przez podatnika za taki koszt, gdyby składnik ten został przez niego odpłatnie zbyty.

8\. Wartość nieodpłatnych i częściowo odpłatnych świadczeń, o której mowa w ust. 3, określa się zgodnie z art. 12 ust. 5-6a.

Stosownie do postanowień art. 28o ust. 1 ustawy o CIT:

Ryczałt wynosi:

1) 10% podstawy opodatkowania - w przypadku małego podatnika oraz podatnika rozpoczynającego prowadzenie działalności;

2) 20% podstawy opodatkowania - w przypadku podatnika innego niż wskazany w pkt 1.

Przedmiotem opodatkowania w systemie ryczałtu jest zatem co do zasady efektywna dystrybucja zysku ze spółki kapitałowej do jej udziałowca/akcjonariusza, przy czym przepisy nie ograniczają się wyłącznie do opodatkowania dywidend, ale uwzględniają również inne formy dystrybucji.

Istotą przyjętego modelu jest odroczenie opodatkowania dystrybuowanego zysku do dnia podjęcia uchwały o przeznaczeniu tego zysku i wypłat równoważnych takiej dystrybucji. Intencją ustawodawcy jest zatem uwzględnienie w katalogu dochodów do opodatkowaniem także innych, alternatywnych niż dywidenda, świadczeń dokonanych na rzecz udziałowców/akcjonariuszy lub podmiotów powiązanych bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tymi udziałowcami/akcjonariuszami (tzw. ukryte zyski). Wypłata ukrytych zysków oznacza powstanie dla spółki odpowiadającego im dochodu, podlegającego opodatkowaniu ryczałtem.

Ukryte zyski stanowić zatem będą dla podatnika wszelkie świadczenia spółki:

\- wykonane w związku z prawem do udziału w zysku,

\- inne niż podzielony zysk o charakterze pieniężnym, niepieniężnym, odpłatnym, nieodpłatnym lub częściowo odpłatnym (wartość nieodpłatnych i częściowo odpłatnych świadczeń określa się zgodnie z art. 12 ust. 5-6a ustawy o CIT),

\- wykonane bezpośrednio lub pośrednio na rzecz udziałowca/akcjonariusza lub podmiotu powiązanego,

\- wykonane bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem/akcjonariuszem.

Stosownie do art. 28c pkt 1 ustawy o CIT:

Ilekroć w niniejszym rozdziale jest mowa o podmiotach powiązanych - oznacza to podmioty powiązane w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4, przy czym wielkość udziałów i praw, o których mowa w art. 11a ust. 2 pkt 1 lit. a-c, wynosi, z zastrzeżeniem art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g, co najmniej 5%.

W myśl art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT:

Ilekroć w niniejszym rozdziale jest mowa o podmiotach powiązanych - oznacza to:

a) podmioty, z których jeden podmiot wywiera znaczący wpływ na co najmniej jeden inny podmiot, lub

b) podmioty, na które wywiera znaczący wpływ:

\- ten sam inny podmiot lub

\- małżonek, krewny lub powinowaty do drugiego stopnia osoby fizycznej wywierającej znaczący wpływ na co najmniej jeden podmiot, lub

c) spółkę niebędącą osobą prawną i jej wspólnika, lub,

ca) spółkę, o której mowa w art. 1 ust. 3 pkt 1, i jej komplementariusza, lub

cb) spółkę, o której mowa w art. 1 ust. 3 pkt 1a, i jej wspólnika, lub

d) podatnika i jego zagraniczny zakład, a w przypadku podatkowej grupy kapitałowej - spółkę kapitałową wchodzącą w jej skład i jej zagraniczny zakład;

Przez wywieranie znaczącego wpływu, o którym mowa w ust. 1 pkt 4 lit. a i b, stosownie do art. 11a ust. 2 ustawy o CIT, rozumie się:

1) posiadanie bezpośrednio lub pośrednio co najmniej 25%:

a) udziałów w kapitale lub

b) praw głosu w organach kontrolnych, stanowiących lub zarządzających, lub

c) udziałów lub praw do udziału w zyskach, stratach, lub majątku, lub ich ekspektatywy, w tym jednostek uczestnictwa i certyfikatów inwestycyjnych, lub,

2) faktyczną zdolność osoby fizycznej do wpływania na podejmowanie kluczowych decyzji gospodarczych przez osobę prawną lub jednostkę organizacyjną nieposiadającą osobowości prawnej, lub

3) pozostawanie w związku małżeńskim albo występowanie pokrewieństwa lub powinowactwa do drugiego stopnia.

Zgodnie z art. 11c ustawy o CIT:

1\. Podmioty powiązane są obowiązane ustalać ceny transferowe na warunkach, które ustaliłyby między sobą podmioty niepowiązane.

2\. Jeżeli w wyniku istniejących powiązań zostaną ustalone lub narzucone warunki różniące się od warunków, które ustaliłyby między sobą podmioty niepowiązane, i w wyniku tego podatnik wykazuje dochód niższy (stratę wyższą) od tego, jakiego należałoby oczekiwać, gdyby wymienione powiązania nie istniały, organ podatkowy określa dochód (stratę) podatnika bez uwzględnienia warunków wynikających z tych powiązań.

3\. Określając wysokość dochodu (straty) podatnika w sytuacji, o której mowa w ust. 2, organ podatkowy bierze pod uwagę faktyczny przebieg i okoliczności zawarcia i realizacji transakcji kontrolowanej oraz zachowanie stron tej transakcji.

4\. W przypadku gdy organ podatkowy uzna, że w porównywalnych okolicznościach podmioty niepowiązane kierujące się racjonalnością ekonomiczną nie zawarłyby danej transakcji kontrolowanej lub zawarłyby inną transakcję, lub dokonałyby innej czynności, zwanych dalej „transakcją właściwą”, uwzględniając:

1) warunki, które ustaliły między sobą podmioty powiązane,

2) fakt, że warunki ustalone między podmiotami powiązanymi uniemożliwiają określenie ceny transferowej na takim poziomie, na jaki zgodziłyby się podmioty niepowiązane kierujące się racjonalnością ekonomiczną uwzględniając opcje realistycznie dostępne w momencie zawarcia transakcji

\- organ ten określa dochód (stratę) podatnika bez uwzględnienia transakcji kontrolowanej, a w przypadku gdy jest to uzasadnione, określa dochód (stratę) podatnika z transakcji właściwej względem transakcji kontrolowanej.

5\. Podstawą zastosowania ust. 4 nie może być wyłącznie:

1) trudność w weryfikacji ceny transferowej przez organ podatkowy albo

2) brak porównywalnych transakcji występujących pomiędzy podmiotami niepowiązanymi w porównywalnych okolicznościach.

6\. Za okres objęty uprzednim porozumieniem cenowym, porozumieniem inwestycyjnym, o którym mowa w art. 20zs § 1 Ordynacji podatkowej, albo porozumieniem podatkowym, o którym mowa w art. 20zb pkt 2 Ordynacji podatkowej, organ podatkowy nie określa zobowiązania podatkowego (wysokości straty) w zakresie, w jakim wykazany przez podatnika dochód (strata) został ustalony zgodnie z tym porozumieniem.

Zgodnie z art. 28n ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT, jedną z podstaw opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek jest suma dochodu z tytułu ukrytych zysków i dochodu z tytułu wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą ustalona w miesiącu, w którym wykonano świadczenie lub dokonano wypłaty lub wydatku.

Ponadto zgodnie z art. 28t ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT,

ryczałt od dochodu z tytułu ukrytych zysków i dochodu z tytułu wydatków niezwiązanych z działalnością gospodarczą płatny jest do 20-go dnia miesiąca następującego po miesiącu, w którym dokonano wypłaty, wydatku lub wykonano świadczenie.

Z art. 28m ust. 3 ustawy o CIT jednoznacznie wynika, że ukryte zyski to świadczenia których beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest udziałowiec, akcjonariusz albo wspólnik lub podmiot powiązany bezpośrednio lub pośrednio z podatnikiem lub z tym udziałowcem, akcjonariuszem albo wspólnikiem.

Odnosząc wyżej cytowane przepisy prawa podatkowego do opisu sprawy przedstawionego we wniosku stwierdzić należy, że wynagrodzenia wypłacane przez Spółkę na rzecz podmiotów powiązanych z tytułu:

\- najmu nieruchomości;

\- nabycia usług doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego;

\- nabycia usług transportowych;

\- nabycia usługi poręczenia;

\- sprzedaży towarów handlowych;

nie stanowią ukrytych zysków o których mowa w art. 28m ust. 3 ustawy o CIT.

Powyższe wynika z opisu stanu faktycznego oraz jego uzupełnienia, bowiem Wnioskodawca wskazał m.in.:

\- Powiązanie podmiotów uczestniczących w umowach najmu nieruchomości na cele prowadzonej działalności Spółki nie miało wpływu na warunki zawarcia umowy w tym jej zasadność i racjonalność, a także zasady rynkowe stosowane przy jej zawieraniu. Profil działalności prowadzonej przez Spółkę wymaga zapewnienia Spółce dostępu do odpowiedniej infrastruktury technicznej, powierzchni magazynowych, biurowych i przestrzeni parkingowej. Wraz z rozwojem Spółki, zwiększeniem skali jej działalności oraz utworzeniem oddziałów (trwają prace nad uruchomieniem kolejnych), pojawiła się konieczność zapewnienia powierzchni magazynowo - biurowych.

Przyjęty model biznesowy Spółki dopuszcza wynajmowanie nieruchomości handlowych od podmiotów trzecich na cele prowadzonej działalności handlowej.

\- Umowa doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego została zawarta przez Spółkę z podmiotem powiązanym na zasadach rynkowych. Powiązanie podmiotów nie miało wpływu na warunki zawarcia umowy w tym jej zasadność i racjonalność, a także zasady rynkowe stosowane przy jej zawieraniu. Wynagrodzenia ustalone w ramach przedmiotowych transakcji zostały ustalone według wartości rynkowej. Fakt współpracy z podmiotem powiązanym pozostaje bez wpływu na charakter zawieranej transakcji.

\- Wynagrodzenie z tytułu umowy na usługi transportowe zostało ustalone na zasadach rynkowych. Wnioskodawca zleca, bowiem spółce XYZ wykonanie określonych usług transportowych. Spółka XYZ otrzymuje stosowne wynagrodzenie w oparciu o liczbę przejechanych kilometrów, na podstawie wystawionej faktury.

\- Wypłacane na rzecz podmiotu powiązanego wynagrodzenie z tytułu ww. umowy poręczenia nie będzie w rzeczywistości służyło dokapitalizowaniu tego podmiotu powiązanego, bowiem za udzielone poręczenie Wnioskodawca kwartalnie uiszcza Poręczycielowi wynagrodzenie ustalone w umowie. Płatność następuje przelewem na podstawie wystawionej przez Poręczyciela faktury VAT.

\- Sprzedaż towarów handlowych podmiotom powiązanym została ustalona na zasadach rynkowych i jest stosowana również wobec podmiotów niepowiązanych, fakt, iż podmioty występujące w ramach przedmiotowej transakcji są powiązane pozostaje bez wpływu na ustaloną cenę jak i warunki sprzedaży.

\- Transakcje te odpowiadają potrzebom Spółki z punktu widzenia przedmiotu jej działalności.

Odnosząc się natomiast do transakcji w zakresie:

\- korzystania przez prokurentów/wspólników/członków zarządu z samochodów osobowych będących własnością Spółki;

\- nabycia usługi licencyjnej;

wskazać należy, że stanowią ukryte zyski, o których mowa w art. 28m ust. 3 ustawy o CIT.

Przepis art. 28m ust. 3 ustawy o CIT wskazuje, że za ukryty zysk uznaje się każde świadczenie, którego beneficjentem, bezpośrednio lub pośrednio, jest wspólnik lub inny podmiot powiązany i które jest wykonane w związku z prawem do udziału w zysku, innym niż podzielony zysk. W praktyce może to oznaczać np. świadczenia powstałe w wyniku uzgodnień, których nie zawarłyby podmioty niepowiązane.

Ocena, czy transakcja mogłaby zostać zawarta między podmiotami niepowiązanymi nie powinna się zatem ograniczać jedynie do oceny ustalonej ceny transakcji (według wartości rynkowej) ale powinna również uwzględnić fakt czy doszłoby w ogóle do zawarcia danej transakcji, gdyby nie uczestniczyły w niej podmioty powiązane (tj. czy doszłoby do takiej transakcji między podmiotami niepowiązanymi). Dokonując takiej oceny należy uwzględnić potrzeby spółki z punktu widzenia przedmiotu jej działalności, zasadności zakupu lub świadczenia takiej transakcji w aspekcie sytuacji majątkowej spółki czy faktycznych jej potrzeb biznesowych.

W relacji spółka – podmiot powiązany istotne może być w przedmiotowej ocenie to, czy wspólnik zadbał o wyposażenie spółki w aktywa niezbędne dla prowadzonej działalności gospodarczej i czy ewentualny niedobór tych aktywów nie jest przyczyną działań polegających na dokapitalizowywaniu w następstwie tego spółki, tj. dokapitalizowywaniu w innej formie niż w postaci wkładu do spółki (np. w formie pożyczki, udostępniania nieruchomości).

Również inne świadczenia ekwiwalentne dywidendzie, czyli świadczenia, które pod pozorem inaczej nazwanej czynności prawnej (jednej lub wielu) prowadzą de facto do korzyści podmiotu powiązanego, która bez wykonania tego świadczenia zostałaby zrealizowana w postaci dywidendy kreują dochód z tytułu ukrytych zysków.

W związku z powyższym, w tak przedstawionych okolicznościach, zauważyć należy, że w istocie Wspólnicy nie zadbali o wyposażenie Spółki w aktywa niezbędne dla prowadzenia przez Nią działalności gospodarczej, tj. w znak towarowy. W konsekwencji, czynność tę należy interpretować jako dokapitalizowywanie podmiotów powiązanych.

Czynnością odpowiednią racjonalnie działającego podmiotu chcącego uzyskać planowany efekt – kreowanie dalszego popytu na dostarczane towary i świadczone usługi, utrzymanie rozpoznawalności marki, zapewnienie gwarancji bezpieczeństwa zakupu, utrzymanie stałych i pozyskanie nowych klientów – byłoby wyposażenie samej Spółki w znak towarowy, który jak wynika z wniosku, jest niezbędny w realizacji tego celu. Mogłoby to nastąpić np. poprzez wniesienie znaku jako aport do Spółki. Wydaje się jednak, że takie rozwiązanie jest dla wspólnika Spółki mniej korzystne pod względem możliwej do uzyskania korzyści podatkowej.

Reasumując, gdyby wspólnik przekazał znak towarowy Spółce np. w formie aportu lub odpłatnego zbycia nie uzyskiwałby wynagrodzenia za oddanie znaku w dzierżawę, które pomimo iż pochodzi ze Spółki nie kreuje dochodu do opodatkowania ryczałtem na podstawie art. 28n ust. 1 ustawy o CIT.

Odnosząc się do korzystania przez prokurentów/wspólników/członków zarządu z samochodów osobowych będących własnością Spółki, jak wynika z powołanego wyżej art. 28m ust. 4 pkt 2 lit. a ustawy o CIT, do ukrytych zysków nie zalicza się wydatków i odpisów amortyzacyjnych oraz odpisów z tytułu trwałej utraty wartości, związanych z używaniem samochodów osobowych, w pełnej wysokości – w przypadku składników majątku wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności gospodarczej.

Zgodnie natomiast z art. 28m ust. 4 pkt 2 lit. b ustawy o CIT, do ukrytych zysków nie zalicza się wydatków i odpisów amortyzacyjnych oraz odpisów z tytułu trwałej utraty wartości, związanych z używaniem samochodów osobowych, w wysokości 50% - w przypadku składników majątku, które nie są wykorzystywane wyłącznie na cele działalności gospodarczej.

Jak wynika z wniosku Spółka dla posiadanych samochodów osobowych nie prowadzi ewidencji przebiegu oraz samochody te są wykorzystywane również do celów niezwiązanych z prowadzoną działalnością gospodarczą a zatem są wykorzystywane dla celów mieszanych.

Należy zauważyć, że w przykładzie 27 opisanym w Przewodniku do Ryczałtu od dochodów spółek wyjaśniono, że w przypadku wykorzystywania pojazdu na tzw. cele mieszane, wydatki a także odpisy amortyzacyjne oraz odpisy z tytułu trwałej utraty wartości, które są związane z używaniem takiego pojazdu, będą uznane jako wypłata tzw. ukrytego zysku. Jednocześnie na tej samej stronie podkreślono, że ciężar dowodu co do wykorzystywania składnika majątku wyłącznie na cele działalności gospodarczej spoczywa na podatniku. Badane powinny być różne przesłanki, takie jak: przedmiot działalności podatnika, posiadane ewidencje lub inne dowody umożliwiające wykluczenie użytku prywatnego/na cele osobiste udziałowców (akcjonariuszy) lub członków ich rodzin lub innych podmiotów powiązanych.

Przy czym w przedmiotowej sprawie dochód z ukrytych zysków w wysokości 50% poniesionych wydatków będą stanowiły wyłącznie wydatki dotyczące używania samochodu osobowego przez prokurenta, wspólnika, członków zarządu, jako podmiotów, o których mowa w art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy CIT.

Kwestia w jakiej wysokości opodatkowaniu ryczałtem podlegają wydatki oraz koszty związane z używaniem m.in. samochodów osobowych dla celów mieszanych, została precyzyjnie określona w odniesieniu do ukrytych zysków. Zgodnie bowiem z powołanym wyżej art. 28m ust. 4 pkt 2 lit. b ustawy CIT do ukrytych zysków należy zaliczyć 50% wydatków i odpisów amortyzacyjnych oraz odpisów z tytułu trwałej utraty wartości, związanych z używaniem samochodów osobowych, środków transportu lotniczego, taboru pływającego oraz innych składników majątku, które nie są wykorzystywane wyłącznie dla celów prowadzonej przez podatnika działalności gospodarczej.

Zatem, wskazać należy, że transakcje w zakresie korzystania przez prokurentów/wspólników/członków zarządu z samochodów osobowych będących własnością Spółki stanowią ukryte zyski, a w konsekwencji Wnioskodawca powinien te transakcje opodatkować i zaliczyć do kategorii ukrytych zysków.

Należy podkreślić, że ocena okoliczności wpływu powiązań pomiędzy podmiotami na zasadność i racjonalność zawartej umowy, w tym zasad rynkowych przy jej zawieraniu, nie może być dokonywana w postępowaniu interpretacyjnym. Dokładne zbadanie okoliczności zawartych transakcji pomiędzy spółką a podmiotami powiązanymi w przedmiocie:

\- najmu nieruchomości;

\- korzystania przez prokurentów/wspólników/członków zarządu z samochodów osobowych będących własnością Spółki;

\- nabycia usług doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego;

\- nabycia usługi licencyjnej;

\- nabycia usług transportowych;

\- nabycia usługi poręczenia;

\- sprzedaży towarów handlowych

pod kątem spełnienia/niespełnienia przesłanek do uznania/nieuznania dokonanych wypłat z ww. tytułów za ukryte zyski zdefiniowane w art. 28m ust. 3 ustawy o CIT możliwe jest w postępowaniu podatkowym, w wyniku analizy i oceny wszelkich dowodów i okoliczności faktycznych mających znaczenie dla sprawy.

Jeżeli w wyniku takiego postępowania okazałoby się, że wynagrodzenie należy uznać za ukryty zysk, wówczas interpretacja nie będzie pełniła funkcji ochronnej w rozumieniu przepisów Ordynacji podatkowej.

Reasumując, stanowisko Wnioskodawcy, w zakresie ustalenia, czy zgodnie z art. 28m ust. 1 pkt 2 ustawy o CIT Wnioskodawca powinien uznać, że niżej wymienione transakcje stanowią tzw. kategorię ukrytych zysków, a w konsekwencji Wnioskodawca powinien transakcje te opodatkować i zaliczyć do kategorii ukrytych zysków w zakresie:

\- najmu nieruchomości – jest prawidłowe;

\- korzystania przez prokurentów/wspólników/członków zarządu z samochodów osobowych będących własnością Spółki – jest nieprawidłowe;

\- nabycia usług doradztwa gospodarczego i pośrednictwa handlowego – jest prawidłowe;

\- nabycia usługi licencyjnej – jest nieprawidłowe;

\- nabycia usług transportowych – jest prawidłowe;

\- nabycia usługi poręczenia – jest prawidłowe;

\- sprzedaży towarów handlowych – jest prawidłowe.

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy stanu faktycznego, który Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązywał w dacie zaistnienia zdarzenia.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz.U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Aby interpretacja mogła pełnić funkcję ochronną: Państwa sytuacja musi być zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i muszą się Państwo zastosować do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

· Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego (…). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz.U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz.U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).