Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IPPB5/423-622/12-3/DG
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie
Data wydania: 2012-10-30
Teza: w zakresie ustalenia obowiązków płatnika podatku dochodowego u źródła od wypłacanej za granicę należności
Słowa kluczowe: podatek; pożyczka; przejęcie; rekompensata; rezydencja-certyfikat rezydencji; zapłata
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 11 (uchylony); [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 5-art. 21; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 6-art. 26

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2012r. poz. 749 ze zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki przedstawione we wniosku z dnia 23.07.2012 r. (data wpływu 30.07.2012 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie:

*   ustalenia obowiązków płatnika podatku dochodowego u źródła od wypłacanej za granicę należności – **jest prawidłowe,**
*   kwalifikacji oprocentowania od przejętej przez P pożyczki – **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 30 lipca 2012 r. wpłynął ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie skutków podatkowych przejęcia pożyczki.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

P S.A. (dalej „Spółka” lub „P”) należy do grupy spółek kontrolowanych przez D., spółkę z siedzibą w Republice Federalnej Niemiec (dalej „D”), jednej z największych światowych firm telekomunikacyjnych o bardzo wysokim wskaźniku zaufania i tzw. ratingu kredytowym. Spółka poszukuje jak najkorzystniejszych metod finansowania zewnętrznego dla zapewnienia płynności finansowej swojej działalności.

D oferuje spółkom należącym do jej grupy, a więc również P, przedstawioną poniżej możliwość uzyskania finansowania z użyciem środków zewnętrznych, zwaną dalej „finansowaniem D”. Przed wyborem tej formy finansowania Spółka dokona analizy innych alternatywnych źródeł finansowania, i wybierze finansowanie D, jeśli aktualnie będzie ono korzystniejsze od dostępnych Spółce źródeł finansowania. Istnieje duże prawdopodobieństwo, że finansowanie D będzie atrakcyjnym rozwiązaniem, ponieważ warunki finansowe (stopy procentowe, prowizje, koszty obsługi) uzyskiwane przy emisji Papierów Dłużnych przez duże korporacje międzynarodowe (takie jak D) są na ogół korzystniejsze od warunków, na jakich pojedyncze podmioty należące do ich grupy mogłyby emitować Papiery Dłużne lub zaciągać kredyty.

Ani D, ani D nie posiadają na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej stałego miejsca prowadzenia działalności, ani tzw. stałego zakładu w rozumieniu przepisów międzynarodowego prawa podatkowego.

D jest podatnikiem podatku od wartości dodanej, zarejestrowanym w Republice Federalnej Niemiec oraz podlega opodatkowaniu podatkiem od dochodu według zasad obowiązujących w Republice Federalnej Niemiec.

Finansowanie D

Struktura i zasady finansowania D przedstawiają się następująco:

1.  D utworzyła specjalistyczny podmiot — Dz siedzibą w Holandii (zwany dalej „D”), którego zadaniem jest pozyskiwanie finansowania dla D, a przez to faktycznie dla całej grupy spółek przez nią kontrolowanych. D pozyskuje środki głównie poprzez emisję dłużnych papierów wartościowych (dalej „Papiery Dłużne”) w zamian za które inwestorzy wpłacają ustalone kwoty. Papiery Dłużne emitowane przez D są:
    1.  gwarantowane przez D, przez co mogą korzystać z wysokiego ratingu i wiarygodności D. Za udzielenie takiej gwarancji D płaci D prowizję;
    2.  emitowane na różne terminy, w różnych walutach, o zmiennym (np. opartym o zmienną stopę L powiększoną o stałą wartość marży) lub stałym (niezmiennym przez cały okres aż do umorzenia) oprocentowaniu. Decyzja o walucie, okresie, rodzaju oprocentowania, a także wartości emitowanych Papierów Dłużnych, podejmowana jest w zależności od okoliczności rynkowych i zakładanego zapotrzebowania grupy D na finansowanie - w celu uzyskania jak najlepszych warunków finansowych. W związku z tym w danej chwili, także obecnie, na rynku w obrocie dostępne są Papiery Dłużne wyemitowane przez D - o różnej dacie emisji, różnych terminach zapadalności, różnych walutach i różnym oprocentowaniu. Oprocentowanie jest wypłacane „z dołu” czyli na końcu okresu odsetkowego, którym na ogół jest okres 6 lub 12 miesięcy.
2.  wszystkie środki uzyskane przez D z emisji Papierów Dłużnych są bezzwłocznie (w praktyce tego samego dnia, w którym następuje wpływ z emisji) pożyczane D lub innym spółkom grupy. Warunki finansowe pożyczek między D i D (opłaty, stopy, termin spłat, okresy odsetkowe) są tożsame z warunkami finansowymi Papierów Dłużnych, z tą różnicą, iż stopy procentowe pożyczek są powiększone o marżę D. Innymi słowy oprocentowanie pożyczki między D a D jest sumą oprocentowania Papierów Dłużnych, z którą dana pożyczka jest związana, oraz marży D. Marża D pokrywa koszty D, takie jak koszt gwarancji D i koszty emisji Papierów Dłużnych oraz rynkowe wynagrodzenie D za jej usługę. Przykład: jeśli oprocentowanie Papierów Dłużnych wynosi 5%, a marża D wynosi 0,08 punktów procentowych, to oprocentowanie pożyczki miedzy D a D wynosić będzie 5,08%. Inaczej mówiąc: - Oprocentowanie pożyczki między D i D = oprocentowanie Papierów Dłużnych + marża D Wysokość marży D jest stała w okresie pożyczki. Marżę D można łatwo obliczyć znając wysokość oprocentowania Papierów Dłużnych oraz oprocentowanie pożyczki między D a D. Oprocentowanie pożyczek między D i D płatne jest w terminach zgodnych z terminami płatności odsetek od Papierów Dłużnych.
3.  Papiery Dłużne są notowane na otwartym rynku finansowym (np. giełdzie w Luksemburgu), gdzie są przedmiotem obrotu (zakupu i sprzedaży), W związku z tym praktycznie przez cały okres od dnia emisji do terminu wykupu istnieje możliwość ustalenia ceny rynkowej (cen sprzedaży i zakupu oferowanych przez niezależne podmioty) Papierów Dłużnych;
4.  Spółki należące do grupy D, a więc m.in. P, mogą uzyskać środki finansowe poprzez przejęcie od D zobowiązań (długu) umowy pożyczki zawartej z D (dalej zwanym „przejęciem pożyczki”) w zamian za środki tej pożyczki oraz rozliczenie Rekompensaty i narosłych do dnia przejęcia pożyczki odsetek, zgodnie z zasadami opisanymi poniżej.
5.  D jest podatnikiem podatku od wartości dodanej w Holandii i podlega opodatkowaniu podatkiem od dochodu według zasad obowiązujących w Holandii.

Wybór przejmowanej pożyczki (części pożyczki)

Jedną z podstawowych zalet finansowania D jest jego dostępność oraz możliwość wyboru takiej pożyczki, która najlepiej odpowiada potrzebom finansowym Spółki. Na przestrzeni lat D wyemitowała wiele Papierów Dłużnych, następnie pożyczając te środki D. O ile dana pożyczka (między D i D) nie została już przeniesiona na inny podmiot grupy, P może wybierać pożyczkę do przejęcia. Ponadto P nie musi przejmować pożyczek w całości — może także przejmować część pożyczki (np. 25 % jej nominału). Może również wybierać różne pożyczki, w różnych walutach i o różnych terminach zwrotu. Zatem to rozwiązanie pozwala P zadłużać się na takie kwoty i okresy, które najlepiej odpowiadają potrzebom finansowym P.

Z finansowego punktu widzenia, pomijając ewentualne skutki podatkowe będące przedmiotem niniejszego wniosku, dla P nie będzie miało znaczenia, czy pożyczka między D a D, której przejęcie rozważa, jest zupełnie nową pożyczką (np. pożyczką zawartą przez D i D w dniu 1 lipca 2012 na okres 5 lat do 30 czerwca 2017r.), czy też pożyczką zawartą 1 lipca 2007 roku na 10 lat do 30 czerwca 2017 r. (czyli której połowa okresu upłynęła). Mechanizm Rekompensaty opisany poniżej pozwala na wyrównanie warunków finansowych obu pożyczek do poziomu rynkowego obowiązującego w dniu przejęcia, a zatem efektywne koszty obsługi pożyczek o tym samym terminie zapadalności i stałej lub odpowiednio zmiennej stopie powinny być te same, mimo różnych wysokości nominalnego oprocentowania.

Przejęcie pożyczki

W wyniku zawarcia umowy przejęcia pożyczki od D, P przejmie wszelkie zobowiązania pożyczkobiorcy wynikające z umowy pożyczki zawartej z D, czyli:

*   zobowiązanie do spłaty na rzecz D kwoty pożyczki, w dniu jej wymagalności,
*   zobowiązanie do zapłaty na rzecz D odsetek według umowy pożyczki.

W przypadku przejęcia części (np. 25 %) długu pożyczki, P przejmie odpowiednio obowiązek proporcjonalnej spłaty kapitału i odsetek umowy pożyczki.

Dodatkowo z tytułu przejęcia pożyczki strony dokonają rozliczenia Rekompensaty i narosłych odsetek, zgodnie z zasadami opisanymi poniżej.

Wycena Papierów Dłużnych

Papiery Dłużne są przedmiotem obrotu między podmiotami niezależnymi od D i ich cena zmienia się nieustannie. Ceny tych walorów są publicznie dostępne w specjalistycznych serwisach finansowych (np. R czy B).

W sprawie istotne jest, że Papiery Dłużne są przedmiotem obrotu na otwartym rynku finansowym, wobec czego istnieje możliwość określenia wartości rynkowej Papierów Dłużnych D od dnia ich emisji aż do terminu ich wykupu.

Wycena wartości długu pożyczki

Znajomość ceny rynkowej Papierów Dłużnych oraz wysokości marży D umożliwia dokładną i opartą na niezależnych, rynkowych danych, wycenę długu powiązanej z tymi Papierami Dłużnymi pożyczki.

Oparte na tych danych rozliczenia stron są obiektywne i możliwe do sprawdzenia. Jeśli zatem D otrzymał, w związku z emisją 7 letnich papierów w dniu 25.10.2006, pożyczkę o wartości 220 000 000 EUR, której oprocentowanie jest wynosi 5,08%, to dzięki znajomości ceny Papierów Dłużnych istnieje obiektywna i sprawdzalna możliwość wyceny rynkowej długu pożyczki przez cały okres obowiązywania umowy pożyczki. Spółka gotowa jest przedstawić szczegółowy mechanizm wyceny długu pożyczki. Jednakże sposób wyceny długu pożyczki nie jest przedmiotem niniejszego wniosku, dlatego krótko stwierdzimy, iż aby transakcja przejęcia długu była oparta na warunkach panujących na rynkach finansowych w dniu przejęcia umowy pożyczki, umowa przejęcia pożyczki będzie przewidywała zapłatę tzw. Rekompensaty, określonej poniżej.

Rekompensata

Umowa przejęcia pożyczki między P a D będzie przewidywała zapłatę Rekompensaty. Z finansowego punktu widzenia Rekompensata jest sposobem sprowadzenia warunków finansowych pożyczki zawartej w przeszłości do warunków finansowych pożyczki, która byłaby zawarta aktualnie, gdyby D w dniu przejęcia pożyczki wyemitował Papiery Dłużne o podobnej charakterystyce. Strona dokonująca zapłaty Rekompensaty oraz jej wysokość zależy od wyceny Papierów Dłużnych, z którymi jest związana pożyczka. Dodatkowo, w przypadku przejęcia pożyczki w trakcie trwania okresu odsetkowego, D zapłaci P odsetki narosłe od ostatniego dnia odsetkowego.

I tak odpowiednio:

*   W przypadku gdy dany Papier Dłużny jest wyceniany powyżej jego wartości nominalnej, w ramach umowy przejęcia pożyczki:
    1.  D zapłaci P kwotę nominału pożyczki,
    2.  D zapłaci P Rekompensatę,
    3.  D zapłaci P kwotę narosłych od ostatniego dnia odsetkowego odsetek.
*   W przypadku gdy dany Papier Dłużny jest wyceniany poniżej jego wartości nominalnej, w ramach umowy przejęcia długu:
    1.  D zapłaci P kwotę nominału pożyczki,
    2.  P zapłaci na rzecz D Rekompensatę,
    3.  D zapłaci P kwotę narosłych od ostatniego dnia odsetkowego odsetek.

W każdym przypadku P będzie zobowiązana do zapłaty na rzecz D odsetek (płatnych po dniu przejęcia pożyczki) oraz spłaty kapitału pożyczki, w terminach i na warunkach określonych w przejętej od D umowie pożyczki.

Sposób wyliczenia wysokości Rekompensaty jest dość skomplikowany, ale jest obiektywny i sprawdzalny. Sposób wyliczenia Rekompensaty nie jest przedmiotem niniejszego wniosku. W dużym uproszeniu można stwierdzić, iż Rekompensata rekompensuje stratę lub zysk, jakie P zrealizuje w wyniku przejęcia pożyczki oprocentowanej według innej stopy procentowej niż ta, która by obowiązywała, gdyby umowa pożyczki była oprocentowana według stopy procentowej stosowanej w dniu przejęcia umowy pożyczki.

Przykładowo, jeśli obecne, rynkowe stopy procentowe wynoszą 3%, a P przejmuje pożyczkę oprocentowaną według stawki 5%, to otrzyma Rekompensatę która pokrywa koszty obsługi 2 punktów procentowych do dnia spłaty. Jeśli obecne, rynkowe stopy procentowe wynoszą 3%, a P przejmuje pożyczkę oprocentowaną według stawki 1 %, to za to korzystne, niższe od rynkowego oprocentowanie, zapłaci Rekompensatę, która zrównuje całościowe koszty obsługi pożyczki do kosztów pożyczki oprocentowanej według stopy 3%. Wyliczenie wartości Rekompensaty będzie oparte na danych niezależnych od stron umowy pożyczki: w oparciu o cenę rynkową Papierów Dłużnych. Tak jak wspomniano powyżej, sposób wyliczenia Rekompensaty nie jest przedmiotem niniejszego wniosku.

Rekompensata będzie obliczana i rozliczana między stronami jednorazowo, po zawarciu umowy przejęcia pożyczki, wraz z zapłatą nominału pożyczki.

Spółka podkreśla, iż bez mechanizmu Rekompensaty samo przejęcie pożyczki oznaczałoby stratę jednej ze stron i nieuzasadnioną korzyść drugiej strony. Wobec tego zapłata przez jedną ze stron Rekompensaty pozwala na przejęcie pożyczki na takich zasadach, na jakich transakcji takiej mogłyby dokonać niezależne podmioty.

Narosłe odsetki

Należy dodać, iż zgodnie z praktyką rynków finansowych cena Papierów Dłużnych nie obejmuje narosłych do dnia transakcji przejęcia a podlegających zapłacie przy najbliższym terminie odsetkowym odsetek. Jednocześnie zgodnie z praktyką rynkową na sprzedawcy Papierów Dłużnych ciąży obowiązek zapłaty nabywcy wartości odsetek narosłych w bieżącym okresie odsetkowym. W związku z tym w umowie przejęcia pożyczki D i P zawrą postanowienia, zgodnie z którymi D ma obowiązek pokryć (uiścić) P wartość odsetek narosłych za bieżący okres odsetkowy (tj. do dnia jego przejęcia przez P). Jest to uzasadnione tym, iż podmiot przejmujący pożyczkę (P) będzie musiał w dniu odsetkowym zapłacić D odsetki od pożyczki za cały okres odsetkowy, podczas gdy z tej pożyczki korzystał faktycznie tylko w części okresu. Sposób wyliczenia narosłych odsetek nie jest przedmiotem niniejszego wniosku.

Cele finansowania D

Umowa pożyczki między D oraz D oraz umowa przejęcia pożyczki przez P nie będą zawierały wskazania celów finansowania, co oznacza, że P będzie mogła przeznaczyć te środki na wszelkie potrzeby i cele wynikłe w toku jej działalności, w tym dotyczące wszelkich zobowiązań i rozliczeń bez ograniczenia ich tytułu.

Metoda ustalania różnic kursowych

Spółka ustala różnice kursowe według tzw. zasad podatkowych, tzn. w oparciu o art. 15a updop.

W związku z powyższym zadano następujące pytania:

1.  Otrzymany/zwrócony nominał pożyczki
    1.  Czy kwota nominalna pożyczki otrzymana przez P z tytułu przejęcia pożyczki stanowi przychód podatkowy P?
    2.  W przypadku twierdzącej odpowiedzi na pytanie poprzednie, czy kwota pożyczki zwróconej D przez P stanowi koszt uzyskania przychodu P?
2.  Zapłacone odsetki
    1.  Czy odsetki płacone od przejętej pożyczki są kosztem uzyskania przychodu P w momencie ich zapłaty albo — w przypadku odsetek związanych z finansowaniem nabycia lub wytworzenia środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych — zwiększają wartość początkową tych składników?
3.  Rozliczenie Rekompensaty otrzymanej przez P przy przejęciu pożyczki
    1.  W sytuacji gdy Rekompensatę z tytułu przejęcia pożyczki przez P wypłaci D na rzecz P, czy Rekompensata stanowi przychód podatkowy P?
    2.  W sytuacji gdy Rekompensatę z tytułu przejęcia pożyczki przez P wypłaci D na rzecz P, przy negatywnej odpowiedzi na pytanie poprzednie, czy otrzymana Rekompensata powinna być rozliczona jako pomniejszenie stanowiących koszt uzyskania przychodu odsetek od przejętej pożyczki — pomniejszając je proporcjonalnie w okresie za jaki te odsetki są należne?
    3.  W sytuacji gdy Rekompensatę z tytułu przejęcia pożyczki przez P wypłaci D na rzecz P, oraz odpowiedzi twierdzącej na pytanie 4, czy otrzymana Rekompensata będzie stanowiła przychód podatkowy P w chwili jej uregulowania, zgodnie z art. 12 ust. 3a pkt 2) updop, czy też przychód ten powinien być rozliczany proporcjonalnie do okresu pożyczki (w datach płatności odsetek), aż do spłaty zadłużenia?
4.  Rekompensata zapłacona przez P w związku z przejęciem pożyczki.
    1.  W sytuacji gdy Rekompensatę z tytułu przejęcia pożyczki wypłaci P na rzecz D, czy zapłacona Rekompensata będzie kosztem uzyskania przychodu P?
    2.  W sytuacji gdy Rekompensatę z tytułu przejęcia pożyczki przez wypłaci P na rzecz D oraz w przypadku twierdzącej odpowiedzi na pytanie poprzednie, czy kwota zapłaconej Rekompensaty będzie stanowiła koszt uzyskania przychodów, inny niż bezpośrednio związany z przychodem, rozliczany proporcjonalnie do okresu pożyczki, aż do spłaty zadłużenia?
5.  Rozliczenie odsetek narosłych między ostatnim dniem odsetkowym a dniem przejęcia pożyczki
    1.  Czy w sytuacji przejęcia pożyczki przez P od D w trakcie trwania okresu odsetkowego i otrzymania w związku z tym od D kwoty odsetek (narosłych od ostatniego dnia odsetkowego do dnia przejęcia pożyczki) kwota tych narosłych odsetek będzie stanowiła przychód podlegający opodatkowaniu w chwili ich otrzymania przez P?
6.  Ustalenie wysokości różnic kursowych od dnia przejęcia pożyczki a nie jej zawarcia
    1.  W rozważanym stanie faktycznym, czyli w przypadku przejęcia pożyczki udzielonej przez D na rzecz D, i jeśli przejęta pożyczka została zawarta w walucie obcej, czy przez „wartość kredytu (pożyczki) w walucie obcej w dniu jego otrzymania” o których mowa w art. 15a ust. 2 pkt 5 i art. 15a ust. 3 pkt 5 updop, należy rozumieć wartość pożyczki w walucie obcej w dniu jej otrzymania w wyniku jej przejęcia, a zatem różnica pomiędzy wartością pożyczki w walucie obcej w dniu jej otrzymania w wyniku przejęcia a wartością tej pożyczki w dniu jej spłaty stanowi różnicę kursową zwiększającą odpowiednio przychody lub koszty uzyskania przychodu, zgodnie z art. 15a ust. 2 pkt 5 i art. 15a ust. 3 pkt 5 updop?

1.  PODATEK VAT

1.  Przejęcie pożyczki
    1.  Czy transakcja polegająca na przejęciu pożyczki przez P od D wraz z rozliczeniem w formie Rekompensaty i narosłych odsetek jest czynnością objętą zakresem ustawy o podatku od towarów i usług?
    2.  W przypadku udzielenia odpowiedzi twierdzącej na pytanie 11, w sytuacji gdy D płaci z tego tytułu Rekompensatę na rzecz P, czy transakcja polegająca na przejęciu pożyczki przez P od D wraz z rozliczeniem Rekompensaty i narosłych odsetek jest zwolniona od podatku od towarów i usług?
    3.  W przypadku udzielenia odpowiedzi twierdzącej na pytanie 11, w sytuacji gdy P płaci z tego tytułu Rekompensatę na rzecz D, czy transakcja polegająca na przejęciu pożyczki przez P od D wraz z rozliczeniem w formie Rekompensaty i narosłych odsetek jest świadczeniem usługi przez D, w związku z którym jest podatnikiem (import usług)?
    4.  W przypadku udzielenia odpowiedzi twierdzącej na pytanie 11, w sytuacji gdy D płaci z tego tytułu Rekompensatę na rzecz P, czy transakcja polegająca na przejęciu przez P pożyczki od D wraz z rozliczeniem w formie Rekompensaty i narosłych odsetek jest świadczeniem usługi przez P, której miejsce świadczenia znajduje się w Republice Federalnej Niemiec?
    5.  W przypadku udzielenia odpowiedzi twierdzącej na pytanie 11, czy w sytuacji przejęcia pożyczki przez Pod D w trakcie trwania okresu odsetkowego i otrzymania w związku z tym przez P od D kwoty odsetek narosłych od ostatniego dnia odsetkowego do dnia przejęcia pożyczki, kwota tych odsetek odpowiednio pomniejsza albo powiększa obrót stanowiący podstawę opodatkowania usługi polegającej na przejęciu pożyczki?
2.  Pożyczka
    1.  Czy pożyczka D, z której P będzie korzystała na skutek przejęcia pożyczki od D, jest czynnością objętą zakresem ustawy o podatku od towarów i usług, zwolnioną z VAT?

1.  PODATEK OD CZYNNOŚCI CYWILNOPRAWNYCH
    1.  Czy transakcja polegająca na przejęciu pożyczki przez P od D wraz z rozliczeniem w formie Rekompensaty oraz uiszczeniem narosłych od ostatniego dnia odsetkowego do dnia przejęcia pożyczki odsetek podlega opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych?

1.  ROZLICZENIE NALEŻNOŚCI PŁACONYCH ZA GRANICĘ — PODATEK U ŹRÓDŁA
    1.  Czy w sytuacji zapłaty przez P na rzecz D Rekompensaty w związku z przejęciem pożyczki, jeżeli P posiadać będzie w dniu zapłaty certyfikat rezydencji D potwierdzający jej siedzibę dla celów podatkowych w Niemczech oraz oświadczenie o którym mowa w art. 26 ust. 1f updop, na P ciążyć będzie obowiązek płatnika (poboru i zapłaty) podatku dochodowego u źródła od wypłacanej za granicę należności?
    2.  Czy oprocentowanie od przejętej przez P pożyczki D (płacone przez P do D) stanowi odsetki w rozumieniu art. 11 ust. 5 Konwencji między Rzecząpospolitą Polską a Królestwem Niderlandów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania i zapobiegania uchylaniu się od opodatkowania w zakresie podatków od dochodu?

Przedmiotem niniejszej interpretacji indywidualnej są zagadnienia dotyczące podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie pytania nr 18 oraz 19. Pytania nr 1-10 podlegają rozstrzygnięciu w odrębnej interpretacji indywidualnej.

W części dotyczącej podatku od towarów i usług oraz podatku od czynności cywilnoprawnych, wydane zostaną odrębne interpretacje indywidualne.

Zdaniem Wnioskodawcy:

ROZLICZENIE NALEŻNOŚCI PŁACONYCH ZA GRANICĘ - PODATEK U ŹRÓDŁA

Ad. 18

W sytuacji zapłaty przez P na rzecz D Rekompensaty w związku z przejęciem pożyczki, jeżeli P posiadać będzie w dniu zapłaty certyfikat rezydencji D potwierdzający jej siedzibę dla celów podatkowych w Niemczech oraz oświadczenie o którym mowa w art. 26 ust. 1f updop, na P nie będzie ciążyć obowiązek płatnika (poboru i zapłaty) podatku dochodowego u źródła od wypłacanej za granicę należności.

Zgodnie z przedstawionym stanem faktycznym oraz stanowiskiem Spółki wyrażonym w poprzednich pytaniach, istotą Rekompensaty jest zrównoważenie innej niż rynkowa, nominalnej stopy procentowej pożyczki, w stosunku do bieżących stóp procentowych. Rekompensata jest ściśle związana z odsetkami i powinna być uwzględniana w rachunku podatkowym według zasad obowiązujących dla odsetek, jednakże nie stanowi odsetek jako takich lecz zapłatę związaną z przejęciem długu.

W sytuacji, gdy Rekompensata jest płacona przez P na rzecz D, spółkę z siedzibą w R i rezydentem podatkowym Republiki Federalnej Niemiec, zastosowanie będzie miała umowa w sprawie unikania podwójnego opodatkowania zawarta z Republiką Federalną Niemiec.

Zgodnie z art. 11 (4) Umowy między Rzecząpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku, podpisanej w dniu 14 maja 2003 r. (Dz. U. z 2005 r., Nr 12, poz. 90; dalej: „polsko-niemiecka umowa w sprawie unikania podwójnego opodatkowania”), pojęcie „odsetki” obejmuje „dochód z wszelkiego rodzaju wierzytelności”. W ocenie Spółki otrzymywana pożyczka nie jest dochodem dotyczącym jakiejkolwiek wierzytelności przysługującej D względem P Wobec tego dochód tego rodzaju nie może być uznany za odsetki w rozumieniu tego przepisu.

W ocenie Spółki Rekompensata płacona przez P do D stanowi zatem (przy braku możliwości uznania za odsetki na podstawie art. 11 (4) polsko-niemieckiej umowy w sprawie unikania podwójnego opodatkowania, tzw. zyski przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 7 tej umowy. Biorąc pod uwagę, że:

1.  D nie posiada w Polsce tzw. zakładu w rozumieniu art. 5 polsko-niemieckiej umowy w sprawie unikania podwójnego opodatkowania.
2.  D przedstawi P certyfikat rezydencji potwierdzający, że D jest rezydentem podatkowym Niemiec oraz oświadczenie, o którym mowa w art. 26 ust. 1f updop - dochody takie nie będą opodatkowane w Polsce podatkiem u źródła na podstawie art. 7(1) oraz art. 26 ust. 1 updop. Tym samym P nie będzie zobowiązana do poboru i zapłaty tego podatku od wypłacanej do D Rekompensaty.

Ad. 19

Oprocentowanie od przejętej przez P pożyczki D (płacone przez P do D) stanowi odsetki w rozumieniu art. 11 ust. 5 Konwencji miedzy Rzecząpospolitą Polską a Królestwem Niderlandów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania i zapobiegania uchylaniu się od opodatkowania w zakresie podatków od dochodu podpisanej w dniu 13 lutego 2002 r. (Dz. U. z 2003 r., Nr 216, poz. 2120).

Jak wskazano specyficzny sposób zaciągnięcia pożyczki (przez jej przejęcie od D) nie zmienia faktu, że P staje się jej stroną jako pożyczkobiorca i faktycznie korzysta z kapitału pożyczkowego płacąc za tę możliwość w formie odsetek. Jednocześnie podstawę prawną wszelkich rozliczeń między D a D stanowi umowa pożyczki, której oba te podmioty staną się stronami.

Wobec tego kwoty odsetek płatnych przez P do D stanowić będą również „odsetki w rozumieniu art. 11 ust. 5 Konwencji między Rzecząpospolitą Polską a Królestwem Niderlandów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania i zapobiegania uchylaniu się od opodatkowania w zakresie podatków od dochodu, tzn. dochód z wierzytelności pożyczkowej przysługującej D względem P. Tym samym do opodatkowania tych odsetek podatkiem dochodowym u źródła znajdzie zastosowanie art. 21 ust. 1 pkt 1 updop oraz art. 11 ust. 1 Konwencji między Rzecząpospolitą Polską a Królestwem Niderlandów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania i zapobiegania uchylaniu się od opodatkowania w zakresie podatków od dochodu.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej opisanego zdarzenia przyszłego w zakresie pytań 18 i 19, uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Jednocześnie na uwagę zasługuje okoliczność, iż pełna weryfikacja kwalifikacji przyjętej pożyczki, przeznaczenie pochodzących z niej środków na prowadzoną działalność gospodarczą jak również prawidłowość rozliczeń podatkowych w przypadku zaistnienia okoliczności opisanych w przedmiotowym zdarzeniu przyszłym może być dokonana jedynie w toku postępowania podatkowego lub kontrolnego, będącego poza zakresem instytucji interpretacji indywidualnej, do której zastosowanie mają przepisy określone w art. 14h (w zamkniętym katalogu) Ordynacji podatkowej. W postępowaniu w trybie określonym w art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej Organ podatkowy wyraża jedynie swój pogląd w zakresie interpretacji określonych przepisów prawa podatkowego, nie rozstrzygając o zindywidualizowanych zobowiązaniach podatkowych podatników w rozumieniu art. 5 tej ustawy. W postępowaniu o wydanie interpretacji indywidualnej Organ podatkowy związany jest opisem przedstawionego stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i nie dysponuje takimi narzędziami jak postępowanie dowodowe, czy też postępowanie w zakresie ustalenia treści czynności prawnej, o którym mowa w art. 199a Op.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu

na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2012r., poz. 270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.