Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0112-KDIL1-1.4012.522.2022.2.WK
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-12-08
Teza: Prawo do odliczenia podatku VAT od wydatków dot. projektu polegającego na budowie Infrastruktury kanalizacyjnej oraz opodatkowaniu aportu Infrastruktury do spółki.
Słowa kluczowe: aport; czynności-czynności podlegające opodatkowaniu; odliczenia-odliczenie podatku od towarów i usług; sieć-sieć wodno-kanalizacyjna
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności podlegające opodatkowaniu; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX. Odliczenie i zwrot podatku. Odliczenie częściowe-Rozdział 1. Odliczenie i zwrot podatku-Odliczenie podatku naliczonego
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86-ust. 1

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług **– jest prawidłowe.**

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

10 października 2022 r. wpłynął Państwa wniosek z 4 października 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku od towarów i usług w zakresie:

1) braku możliwości zastosowania zwolnienia dla aportu Infrastruktury do spółki z o.o.,

2) prawa do pełnego odliczenia podatku VAT od wydatków związanych z budową Infrastruktury w ramach inwestycji pn. „(…)”.

Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 18 listopada 2022 r. (wpływ 23 listopada 2022 r.) oraz z 30 listopada 2022 r. (wpływ 5 grudnia 2022 r.).

Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego

Zdarzenie przyszłe

Miasto (dalej: „Miasto lub Wnioskodawca”) jest zarejestrowane na potrzeby podatku od towarów i usług (dalej również: „VAT”) jako podatnik VAT czynny.

Zgodnie z art. 2 ust. 1 ustawy z 8 marca 1990 r. o samorządzie gminnym (dalej: „ustawa o samorządzie gminnym”), Miasto wykonuje zadania publiczne w imieniu własnym i na własną odpowiedzialność. Jednocześnie w myśl art. 6 ust. 1 cytowanej ustawy, do zakresu działania Miasta należą wszelkie sprawy publiczne o znaczeniu lokalnym, niezastrzeżone ustawami na rzecz innych podmiotów. Do zadań własnych Miasta należą m.in. sprawy wodociągów i zaopatrzenia w wodę, kanalizacji, usuwania i oczyszczania ścieków komunalnych, utrzymania czystości i porządku oraz urządzeń sanitarnych stosownie do art. 7 ust. 1 pkt 3 ustawy o samorządzie gminnym.

W najbliższym czasie Miasto zamierza realizować inwestycję polegającą na rozbudowie systemu wodociągowo-kanalizacyjnego pn. „(…)” (dalej: Inwestycja).

Planowana Inwestycja będzie obejmować wykonanie dla sześciu rejonów Miasta dokumentacji projektowej na podstawie, której przeprowadzone zostaną roboty budowlane oraz opracowana zostanie dokumentacja powykonawcza:

1\. Rejon I – Opracowanie dokumentacji oraz budowa kanalizacji sanitarnej (…);

2\. Rejon II – Opracowanie dokumentacji oraz budowa sieci kanalizacji sanitarnej (…);

3\. Rejon III – Opracowanie dokumentacji oraz budowa sieci wodociągowej i kanalizacji sanitarnej (…);

4\. Rejon IV – Opracowanie dokumentacji oraz budowa sieci wodociągowej i kanalizacji sanitarnej (…);

5\. Rejon V – Opracowanie dokumentacji oraz budowa sieci kanalizacji sanitarnej (….);

6\. Rejon VI – Opracowanie dokumentacji oraz budowa sieci wodociągowej i kanalizacji sanitarnej (…).

Na podstawie opracowanych warunków techniczno-projektowych, koncepcji rozwiązania gospodarki wodno-kanalizacyjnej oraz posiadanych materiałów i dokumentów, spodziewany zakres prac będzie obejmował:

1\. Rejon I:

· zaprojektowanie i wykonanie kanalizacji sanitarnej grawitacyjnej DN200 – o łącznej długości ok. (…) m,

· zaprojektowanie i wykonanie wyprowadzeń kanalizacji sanitarnej do granicy pasa drogowego DN150 – o łącznej długości ok. (…),

· zaprojektowanie i wykonanie kanalizacji sanitarnej tłocznej DN150 – o łącznej długości około (…) m,

· zaprojektowanie i wykonanie kanalizacji sanitarnej tłocznej DN80 – o łącznej długości około (…) m,

· zaprojektowanie i wykonanie przepompowi ścieków wraz z infrastrukturą – 1 kpl.,

· zaprojektowanie i wykonanie odtworzenia nawierzchni,

· opracowanie i przekazanie Zamawiającemu dokumentacji powykonawczej dla wykonanych robót budowlanych.

2\. Rejon II:

• zaprojektowanie i wykonanie kanalizacji sanitarnej grawitacyjnej – o łącznej długości około (…) m,

• zaprojektowanie i wykonanie wyprowadzeń kanalizacji sanitarnej do granicy pasa drogowego – o łącznej długości ok. (…).,

• zaprojektowanie i wykonanie kanalizacji sanitarnej tłocznej – o łącznej długości ok. (…) m,

• zaprojektowanie i wykonanie przepompowi ścieków wraz z infrastrukturą – 1 kpl.,

• zaprojektowanie i wykonanie ogrodzenia i utwardzenia terenu przepompowni ścieków – 1 kpl.,

• zaprojektowanie i wykonanie odtworzenia nawierzchni,

• opracowanie i przekazanie dokumentacji powykonawczej dla wykonanych robót budowlanych.

3\. Rejon III:

· zaprojektowanie i wykonanie sieci wodociągowej – o łącznej długości około (…) m w zakresie średnic (…) mm w istniejących i projektowanych pasach drogowych,

· zaprojektowanie i wykonanie kanalizacji sanitarnej grawitacyjnej DN 200 – o łącznej długości około (…) m w istniejących i projektowanych pasach drogowych,

· zaprojektowanie i wykonanie kanalizacji sanitarnej tłocznej DN110 – około (…) m,

· zaprojektowanie i wykonanie przepompowi ścieków PCu o wydajności Q=6,5 l/s wraz z infrastrukturą – 1 kpl.,

· zaprojektowanie i wykonanie odtworzenia nawierzchni,

· opracowanie i przekazanie dokumentacji powykonawczej dla wykonanych robót budowlanych.

4\. Rejon IV:

· zaprojektowanie i wykonanie sieci wodociągowej (…) m,

· zaprojektowanie i wykonanie kanalizacji sanitarnej grawitacyjnej (…) m,

· zaprojektowanie i wykonanie wyprowadzeń kanalizacji sanitarnej w postaci trójnika 45 st. na kanale głównym zakończonego korkiem,

· zaprojektowanie i wykonanie kanalizacji sanitarnej tłocznej (…) m,

· zaprojektowanie i wykonanie przepompowi ścieków wraz z infrastrukturą – 2kpl.,

· zaprojektowanie i wykonanie ogrodzenia i utwardzenia terenu pompowni ścieków – 2kpl.,

· zaprojektowanie i wykonanie zjazdu z terenu pompowni ścieków na drogę publiczną – 2kpl.,

· zaprojektowanie i wykonanie drogi dojazdowej do przepompowni ścieków P1 i P3 — 2kpl.,

· opracowanie i przekazanie dokumentacji powykonawczej dla wykonanych robót budowlanych.

5\. Rejon V:

· zaprojektowanie i wykonanie kanalizacji sanitarnej grawitacyjnej DN200 – (…) m,

· zaprojektowanie i wykonanie wyprowadzeń kanalizacji sanitarnej do granicy nieruchomości DN150, DN200 – 44 kpl.,

· zaprojektowanie i wykonanie kanalizacji sanitarnej tłocznej DN100 – (…) m,

· zaprojektowanie i wykonanie przepompowi ścieków wraz z infrastrukturą – 1 kpl.,

· zaprojektowanie i wykonanie ogrodzenia i utwardzenia terenu pompowni ścieków – 1 kpl.,

· zaprojektowanie i wykonanie zjazdu z terenu pompowni ścieków na drogę publiczną – 1 kpl.,

· opracowanie i przekazanie dokumentacji powykonawczej dla wykonanych robót budowlanych.

6\. Rejon VI:

· zaprojektowanie i wykonanie sieci wodociągowej DN 160 w istniejącej (\`(...)\`) i projektowanej (\`(...)\`) o łącznej długości około (…) m,

· zaprojektowanie i wykonanie kanalizacji sanitarnej grawitacyjnej DN 200 – o długości ok. (…) m,

· zaprojektowanie i wykonanie wyprowadzeń kanalizacji sanitarnej DN 200 do granic pasa drogowego dla potrzeb rozbudowy kanalizacji sanitarnej – 7 szt. o długości około (…) m,

· zaprojektowanie i wykonanie wyprowadzeń kanalizacji sanitarnej DN 160 do granic pasa drogowego dla potrzeb podłączenia nieruchomości – 7 szt. o długości około (…) m,

· zaprojektowanie i wykonanie odtworzenia nawierzchni,

· opracowanie i przekazanie dokumentacji powykonawczej dla wykonanych robót budowlanych.

Inwestycja zostanie zrealizowana przy udziale dofinansowania z (…) (dalej: Program). Dysponentem środków przekazywanych w ramach programu jest (…). Na chwile obecną Miastu została przyznana promesa inwestycyjna. Środki, na które opiewa przyznana promesa, zostaną przekazane Miastu po spełnieniu określonych warunków oraz zachowaniu odpowiedniego postępu prac. Miasto powinno przeprowadzić proces realizacji Inwestycji do (…) 2025 r.

Dla celów realizacji zadań związanych z zaspokajaniem potrzeb odbiorców w zakresie zbiorowego zaopatrzenia w wodę oraz zbiorowego odprowadzania ścieków na terenie Miasta działa powołana przez Miasto (…) (dalej: „Spółka”).

Miasto pozostaje jedynym udziałowcem Spółki – całość udziałów należy do Miasta. Głównym przedmiotem działalności Spółki jest:

· zaopatrzenie odbiorców z terenu Miasta w wodę do celów spożywczych i gospodarczych,

· eksploatacja urządzeń technicznych i systemu wodociągów oraz źródeł poboru i czerpania wody,

· eksploatacja komunalnych stacji uzdatniania wody,

· eksploatacja komunalnych sieci kanalizacji deszczowej na terenie Miasta,

· użytkowanie i eksploatacja systemów kanalizacji komunalnej i przemysłowej oraz oczyszczalni ścieków,

· świadczenie usług w zakresie oczyszczalni i utylizacji płynnych odpadów bytowych i przemysłowych.

Z uwagi na konieczność realizacji Inwestycji z programu Polski Ład bezpośrednio przez Miasto powstaje konieczność przekazania w administrowanie majątku powstałego w wyniku Inwestycji Spółce.

Spółka planuje wykorzystywać powstałą w ramach realizowanej Inwestycji sieć wodno-kanalizacyjną do świadczenia usług polegających na dostawie wody oraz odprowadzaniu i oczyszczaniu ścieków.

Miasto, bezpośrednio po oddaniu Inwestycji do użytkowania, wniesie bowiem przedmiotowy majątek jako aport niepieniężny (rzeczowy) do Spółki. W zamian za wniesienie powstałej infrastruktury do Spółki (aport) Miasto otrzyma udziały w Spółce. Wartość nominalna udziałów będzie odpowiadała wartości netto przekazanej Inwestycji.

Sieć wodno-kanalizacyjna, powstała w ramach realizacji zadania, stanowić będzie budowlę, mając na uwadze definicję budowli zawartą w art. 3 pkt 3 ustawy z 7 lipca 1994 r. – Prawo budowlane. Sieci wodno-kanalizacyjne są bowiem obiektami liniowymi, które zostały wymienione jako budowle w ww. przepisie.

Wydatki poniesione przez Miasto na realizację Inwestycji będą udokumentowane wystawianymi na Wnioskodawcę fakturami VAT, ze wykazanymi na nich kwotami podatku naliczonego tj. na fakturach będą wskazywane dane Miasta, w tym numer NIP Miasta.

**Uzupełnienie i doprecyzowanie opisu sprawy**

1) Gmina dokona przekazania aportem Inwestycji po oddaniu do użytkowania. Gmina planuje dokonać aportu w okresie nie przekraczającym dwóch lat od momentu oddania do użytkowania Infrastruktury.

2) W efekcie przekazania Spółce Infrastruktury w drodze aportu Gmina obejmie dodatkowe udziały w kapitale zakładowym, których ilość po przeprowadzonej transakcji ulegnie zwiększeniu.

3) Wartość nominalna udziałów jakie Gmina otrzyma od Spółki będzie ustalona wg kryteriów rynkowych.

4) Gmina planuje przekazanie aportem Infrastruktury na mocy uchwały Spółki poprzedzonej Uchwałę Rady Miasta.

5) Infrastruktura kanalizacyjna powstała w ramach Inwestycji stanowi budowle w rozumieniu art. 3 pkt 3 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. – Prawo budowlane. Z tego względu przedmiot aportu będzie stanowić jedynie nowo powstała Infrastruktura (budowle) z wyłączeniem gruntu, na którym ww. budowle będą posadowione.

6) Docelowo, przed wniesieniem aportu Gmina nie planuje oddania Inwestycji do używania w ramach pierwszego zasiedlenia, tj. do zajęcia budowli (oddania do używania). Gmina, zakłada dokonanie aportu bez zbędnej zwłoki w możliwie najkrótszym terminie. Ze względów organizacyjnych, Gmina nie może jednak w pełni wykluczyć, że przez okres przejściowy Inwestycja może być w sposób krótkotrwały używana. W tym kontekście, Gmina zakłada, że pomiędzy aportem Infrastruktury (dostawą budowli) a pierwszym zasiedleniem upłynie okres krótszy niż 2 lata.

7) W sytuacji gdy przekazanie Infrastruktury aportem do Spółki będzie miało miejsce bezpośrednio po oddaniu Inwestycji do użytkowania, tj. przekazanie nastąpi w okresie nieprzekraczającym dwóch lat od momentu oddania poszczególnych budowli do użytkowania (pierwszego zasiedlenia).

8) Miasto nie planuje ponosić wydatków na ulepszenie ww. budowli powstałych w wyniku realizacji Inwestycji do dnia planowanego aportu.

9) Z uwagi na fakt, iż Gmina nie planuje ponosić wydatków na ulepszenie ww. budowli powstałych w wyniku realizacji Inwestycji do dnia planowanego aportu, wydatki na ulepszenie Inwestycji nie przekroczą 30% wartości początkowej ww. budowli.

10) Gmina nie planuje wykorzystywać realizowanej Inwestycji do dnia aportu do wykonywania czynności zwolnionych z podatku od towarów i usług.

11) Co do zasady Gmina nie wyklucza wykorzystania ww. Infrastruktury przed wniesieniem aportu do Spółki. Infrastruktura będzie jednak wykorzystywana wyłącznie do realizacji czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem VAT.

### Pytania

1) Czy dokonanie aportu niepieniężnego, tj. wniesienie majątku powstałego w ramach Inwestycji do Spółki, będzie podlegało opodatkowaniu VAT i nie będzie korzystało ze zwolnienia z VAT?

2) Czy Miasto będzie mieć prawo do odliczenia pełnej kwoty VAT od wydatków związanych z realizacją Inwestycji?

**Państwa stanowisko w sprawie**

Stanowisko Wnioskodawcy:

1\. Dokonanie aportu niepieniężnego, tj. wniesienie majątku powstałego w ramach Inwestycji do Spółki, będzie podlegało opodatkowaniu VAT i nie będzie korzystało ze zwolnienia z VAT.

2\. Miastu będzie przysługiwać prawo do odliczenia pełnej kwoty podatku naliczonego od wydatków związanych z realizacją Inwestycji.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy:

Ad 1

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (dalej: ustawa o VAT), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Pojęcie towaru ustawodawca zdefiniował w art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, zgodnie z którym przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Natomiast, przepis art. 7 ust. 1 ustawy o VAT stanowi, iż przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, rozumie się wszelkie czynności, polegające na przeniesieniu prawa do rozporządzania towarem jak właściciel.

Ponadto, w myśl przepisu art. 8 ust. 1 ustawy o VAT, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 w niniejszej ustawy, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 ustawy o VAT, w tym również przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano tej czynności.

Stosownie natomiast do art. 15 ust. 1 ustawy o VAT, za podatników uznaje się osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Zgodnie art. 15 ust. 2 ustawy o VAT, działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Z kolei, zgodnie z art. 15 ust. 6 ustawy o VAT, nie uznaje się za podatnika organów władzy publicznej oraz urzędów obsługujących te organy w zakresie realizowanych zadań nałożonych odrębnymi przepisami prawa, dla realizacji których zostały one powołane, z wyłączeniem czynności wykonywanych na podstawie zawartych umów cywilnoprawnych.

Jednocześnie zgodnie z art. 2 ust. 1 ustawy o samorządzie gminnym, Miasto wykonuje zadania publiczne w imieniu własnym i na własną odpowiedzialność.

W myśl art. 7 ust. 1 pkt 3 ustawy o samorządzie gminnym, do zadań własnych gminy należą m.in. sprawy wodociągów i zaopatrzenia w wodę, kanalizacji, usuwania i oczyszczania ścieków komunalnych, utrzymania czystości i porządku oraz urządzeń sanitarnych.

W wybranych przypadkach, w ramach wykonywania zadań własnych, Miasto występuje w roli podatnika VAT, podejmuje bowiem działania na podstawie umów cywilnoprawnych.

W świetle przepisów ustawy o VAT, dana czynność podlega opodatkowaniu, gdy spełnione zostaną następujące przesłanki:

· czynność wchodzi w zakres przedmiotowy ustawy o VAT (kryterium przedmiotowe) oraz

· jest wykonywana przez podatnika VAT działającego w takim charakterze (kryterium podmiotowe).

Biorąc pod uwagę powyższe, w przypadku Miasta okoliczność czy działa ono w charakterze podatnika VAT zależy od tego czy dana czynność jest objęta zakresem ustawy o VAT oraz czy mieści się w katalogu czynności opodatkowanych VAT wskazanym w art. 5 ust. 1 ustawy o VAT.

W świetle art. 24 ust. 1 ustawy z 21 sierpnia 1997 r. o gospodarce nieruchomościami, do gminnego zasobu nieruchomości należą nieruchomości, które stanowią przedmiot własności gminy i nie zostały oddane w użytkowanie wieczyste, oraz nieruchomości będące przedmiotem użytkowania wieczystego gminy.

Jak stanowi art. 13 ust. 1 ww. ustawy o gospodarce nieruchomościami, z zastrzeżeniem wyjątków wynikających z ustaw, nieruchomości mogą być przedmiotem obrotu. W szczególności, nieruchomości mogą być przedmiotem sprzedaży, zamiany i zrzeczenia się, oddania w użytkowanie wieczyste, w najem lub dzierżawę, użyczenia, oddania w trwały zarząd, a także mogą być obciążane ograniczonymi prawami rzeczowymi, wnoszone jako wkłady niepieniężne (aporty) do spółek, przekazywane jako wyposażenie tworzonych przedsiębiorstw państwowych oraz jako majątek tworzonych fundacji.

Aport to wkład na utworzenie lub powiększenie majątku spółki, który daje prawo do udziału w jej zyskach. Przedmiotem aportu mogą być pieniądze (aporty pieniężne), rzeczy lub prawa (aporty rzeczowe) oraz umiejętności, kompetencje techniczne czy zawodowe.

W związku z wniesieniem wkładu do Spółki zrealizowane zostaną dwa rodzaje świadczeń ekonomicznych:

· wnosząc wkład Miasto przenosi na Spółkę, do której dokonuje wkładu, prawo do rozporządzania określonymi składnikami majątku jak właściciel,

· w zamian za aport wnoszący (Miasto) otrzymuje pewną liczbę udziałów o określonej wartości.

Realizowana transakcja ma charakter odpłatny, przy czym odpłatność może przybierać różne formy – nie jest konieczne, aby została ustalona lub dokonana w pieniądzu. Odpłatnością jest więc także np. otrzymanie udziałów Spółki, w związku z którym wnoszący aport uzyskuje uprawnienia przysługujące udziałowcowi.

Wniesienie aportu rzeczowego do spółki prawa handlowego, spełnia definicję odpłatnej dostawy towarów (lub odpłatnego świadczenia usług w zależności od tego co jest przedmiotem aportu). Tym samym, aport składników majątkowych należy uznać za sprzedaż w rozumieniu art. 2 pkt 22 ustawy o VAT. Transakcja realizowana jest bowiem za wynagrodzeniem, istnieje bowiem bezpośredni związek pomiędzy dostawą towarów a otrzymanym wynagrodzeniem w wyrażonych pieniężnie udziałów.

W sytuacji zatem, gdy przedmiotem aportu są towary, tak jak to ma miejsce w przedmiotowej sprawie, a także gdy czynność ta prowadzi do przeniesienia prawa do rozporządzania tymi towarami jak właściciel, dochodzi do realizacji odpłatnej dostawy towarów w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT. W konsekwencji, wniesienie aportem powstałego w ramach Inwestycji majątku w zamian za udziały należy uznać za odpłatną dostawę towarów na terytorium kraju.

W rezultacie, Miasto wnosząc do Spółki aport w postaci Infrastruktury wodno-kanalizacyjnej powstałej w ramach realizacji Inwestycji nie będzie działać w roli organu władzy publicznej, lecz w charakterze podatnika podatku od towarów. Czynność ta będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, jako dostawa towaru dokonywana za wynagrodzeniem w formie wyrażonych pieniężnie udziałów zgodnie z art. 7 ust. 1 ustawy o VAT.

Inwestycja zostanie zrealizowana przy udziale dofinansowania z Programu Rządowy Fundusz Polski Ład: Program Inwestycji Strategicznych (dalej: Program). Dysponentem środków przekazywanych w ramach programu jest Bank Gospodarstwa Krajowego (\`(...)\`). Na chwile obecną Miastu została przyznana promesa inwestycyjna. Środki, na które opiewa przyznana promesa zostaną przekazane Miastu po spełnieniu określonych warunków oraz zachowaniu odpowiedniego postępu prac. Miasto powinno przeprowadzić proces realizacji Inwestycji do 31 grudnia 2025 r.

Dla celów realizacji zadań związanych z zaspokajaniem potrzeb odbiorców w zakresie zbiorowego zaopatrzenia w wodę oraz zbiorowego odprowadzania ścieków na terenie Miasta działa powołana przez Miasto spółka prawa handlowego Spółka.

Miasto pozostaje jedynym udziałowcem Spółki – całość udziałów należy do Miasta.

Głównym przedmiotem działalności Spółki jest:

· zaopatrzenie odbiorców z terenu Miasta w wodę do celów spożywczych i gospodarczych,

· eksploatacja urządzeń technicznych i systemu wodociągów oraz źródeł poboru i czerpania wody,

· eksploatacja komunalnych stacji uzdatniania wody,

· eksploatacja komunalnych sieci kanalizacji deszczowej na terenie Miasta,

· użytkowanie i eksploatacja systemów kanalizacji komunalnej i przemysłowej oraz oczyszczalni ścieków,

· świadczenie usług w zakresie oczyszczalni i utylizacji płynnych odpadów bytowych i przemysłowych.

Z uwagi na konieczność realizacji Inwestycji z programu Polski Ład bezpośrednio przez Miasto powstaje konieczność przekazania w administrowanie majątku powstałego w wyniku Inwestycji Spółce.

Spółka planuje wykorzystywać powstałą w ramach realizowanej Inwestycji sieć wodno-kanalizacyjną do świadczenia usług polegających na dostawie wody oraz odprowadzaniu i oczyszczaniu ścieków.

Miasto, bezpośrednio po oddaniu Inwestycji do użytkowania, wniesie bowiem przedmiotowy majątek jako aport niepieniężny (rzeczowy) do Spółki. W zamian za wniesienie powstałej infrastruktury do Spółki (aport) Miasto otrzyma udziały w Spółce. Wartość nominalna udziałów będzie odpowiadała wartości netto przekazanej Inwestycji.

Sieć wodno-kanalizacyjna, powstała w ramach realizacji Zadania, stanowić będzie budowlę, mając na uwadze definicję budowli zawartą w art. 3 pkt 3 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. – Prawo budowlane. Sieci wodno-kanalizacyjne są bowiem obiektami liniowymi, które zostały wymienione jako budowle w ww. przepisie.

Wydatki poniesione przez Miasto na realizację Inwestycji będą udokumentowane wystawianymi na Wnioskodawcę fakturami VAT, ze wykazanymi na nich kwotami podatku naliczonego, tj. na fakturach będą wskazywane dane Miasta, w tym numer NIP Miasta.

Z okoliczności sprawy wynika, że powstała w ramach Inwestycji Infrastruktura kanalizacyjna jest budowlą, o której mowa w Prawie budowlanym, z tego względu zasadnym pozostaje zbadanie przesłanek, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, w zakresie zwolnienia przedmiotowej transakcji z podatku VAT.

Ustawodawca przewidział, w wybranych przypadkach zwolnienie z VAT dla dostawy budynków, budowli lub ich części co wynika z art. 43 ust. 1 pkt 10, pkt 10a ustawy o VAT.

Stosownie do treści art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

a) dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

b) pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Z uwagi na fakt, że do aportu dojdzie bezpośrednio po oddaniu Inwestycji do użytkowania, tj. przekazanie nastąpi w okresie nieprzekraczającym dwóch lat od momentu oddania jej do użytkowania, Miasto nie będzie miało podstaw do zastosowania zwolnienia z VAT, o którym mowa w ww. przepisie.

W konsekwencji aport sieci wodno-kanalizacyjnej do Spółki nie będzie korzystać ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Dodatkowo Miasto nie będzie miało również prawa do zastosowania zwolnienia z VAT, na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT, zgodnie z którym zwalnia się dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem że:

a) w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

b) dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Tym samym, zdaniem Wnioskodawcy, dokonanie aportu niepieniężnego, tj. wniesienie majątku powstałego w ramach Inwestycji do Spółki, będzie podlegało opodatkowaniu VAT i nie będzie korzystać ze zwolnienia z VAT.

Analogiczne stanowisko zostało zaprezentowane w interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 16 maja 2018 r., sygn. 0112-KDIL1-1.4012.113.2018.2.PS, który wskazał, że: „wytworzenie przez Gminę Sieci następuje/nastąpi w ramach statusu podatnika VAT (a więc w ramach prowadzonej przez Gminę działalności gospodarczej w rozumieniu ustawy), a czynność wniesienia przez Gminę aportem Sieci do Spółki stanowi/będzie stanowić odpłatną dostawę towarów i w konsekwencji podlega/będzie podlegała opodatkowaniu”.

Podobne stanowisko w zbliżonym stanie faktycznym zostało również potwierdzone przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 13 września 2022 r. w interpretacji indywidualnej sygn. 0114-KDIP4-1.4012.329.2022.2.DP oraz w interpretacji indywidualnej z 23 czerwca 2022 r. sygn. 0114-KDIP4-1.4012.177.2022.4. AM.

Ad 2

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15 przysługuje prawo do obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z pewnymi zastrzeżeniami niemającymi zastosowania w przedmiotowej sytuacji.

Z treści wskazanej powyżej regulacji wynika zatem, że prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego przysługuje przy łącznym spełnieniu dwóch przesłanek, tj.:

· nabywcą towarów/usług jest podatnik VAT oraz

· nabywane towary/usługi są wykorzystywane przez podatnika do wykonywania czynności opodatkowanych VAT.

Zdaniem Miasta, stosownie do przytoczonego art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, Miastu przysługiwać będzie prawo do odliczenia pełnej kwoty VAT naliczonego od wydatków ponoszonych w ramach realizacji Inwestycji. Wydatki te dotyczą bowiem wyłącznie czynności aportu niepieniężnego, tj. czynności dokonywanej na podstawie umowy cywilnoprawnej podlegającej opodatkowaniu VAT. Z uwagi na fakt, że Miasto będzie zobowiązane do rozliczania VAT należnego z tego wniesienia aportu składników Inwestycji, Miastu powinno przysługiwać prawo do odliczania VAT naliczonego od wydatków warunkujących możliwość wykonywania czynności opodatkowanej VAT.

W ocenie Miasta, stanowisko odmienne do przedstawionego powyżej pozostawałoby w sprzeczności z fundamentalną zasadą opodatkowania VAT, jaką jest zasada neutralności tego podatku, podkreślaną wielokrotnie w orzecznictwie Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej: TSUE lub Trybunał) oraz polskich sądów administracyjnych. Przykładowo, Miasto przytacza orzeczenie TSUE w sprawie C- 37/95 Ghent Coal, w którym Trybunał stwierdził, że „prawo do odliczenia zostało wprowadzone, aby całkowicie zwolnić przedsiębiorcę od kosztów VAT zapłaconego lub podlegającego zapłacie w toku jego działalności gospodarczej. Wspólny system podatku od wartości dodanej konsekwentnie zapewnia, że każda działalność gospodarcza, niezależnie od jej celu i efektu pod warunkiem, że sama podlega VAT, jest opodatkowana w sposób całkowicie neutralny”.

Zdaniem Miasta, nie powinna być ona traktowana inaczej/mniej korzystnie niż np. podmioty gospodarcze, dokonujące sprzedaży opodatkowanej VAT i korzystające w związku z tym z odliczenia dodatku naliczonego przy zakupie towarów/usług niezbędnych w celu realizacji tej sprzedaży. Skoro bowiem Miasto, jako czynny podatnik VAT zobowiązane będzie uiścić VAT należny z tytułu transakcji wniesienia aportu, powinno mieć jednocześnie prawo do odliczenia VAT naliczonego od wydatków warunkujących możliwość wykonania czynności opodatkowanej VAT.

Z tego względu Miasto jest na stanowisku, że będzie mu przysługiwać prawo do odliczenia pełnej kwoty VAT naliczonego od wydatków związanych z realizacją Inwestycji.

Stanowisko Wnioskodawcy znajduje potwierdzenie również w interpretacjach indywidualnych organów podatkowych, przykładowo:

· interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 16 sierpnia 2018 r., sygn. 0115-KDIT1-3.4012.303.2018.3.APR, w której czytamy: „okoliczności przesądzają, że Miasto dokonując aportu nie będzie miało możliwości skorzystania ze zwolnienia tej czynności od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 i 10a ustawy. Wobec powyższego należy stwierdzić, że zakupy towarów i usług służące realizacji opisanej inwestycji (całości projektu), będą miały związek z czynnościami opodatkowanymi (odpłatną dostawą towarów, niekorzystającą ze zwolnienia od podatku), a tym samym będzie Gminie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego od tych zakupów”.

· interpretacji indywidualnej z 26 lipca 2019 r., sygn. 0111-KDIB3-2.4012.350.2019.2.SR, w której Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stanął na stanowisku, iż: „Wnioskodawcy przysługuje prawo do odliczenia całego podatku naliczonego w związku z zakupem taboru autobusowego, który bezpośrednio po dokonaniu zakupu zostanie wniesiony aportem do Spółki z o. o. ”.

· interpretacji indywidualnej z dnia 23 czerwca 2022 r. sygn. 0114-KDIP4-1.4012.177.2022.4.AM, w której Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stanął na stanowisku, że: „wniesienie do Spółki z o. o. Infrastruktury wytworzonej w ramach realizowanej Inwestycji pn. „(\`(...)\`)” będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem VAT jako odpłatna dostawa towarów, niekorzystająca ze zwolnienia z tego podatku. Tym samym, zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy, będzie Państwu przysługiwało pełne prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego z faktur dokumentujących wydatki poniesione na realizację ww. Inwestycji”.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku **– jest prawidłowe.**

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Zgodnie z treścią art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2022 r. poz. 931 ze zm.), zwanej dalej ustawą:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Stosownie do art. 2 pkt 6 ustawy:

Ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o towarach – rozumie się przez to rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W myśl art. 2 pkt 22 ustawy:

Ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o sprzedaży - rozumie się przez to odpłatną dostawę towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju, eksport towarów oraz wewnątrzwspólnotową dostawę towarów.

Jak stanowi art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

W świetle art. 8 ust. 1 ustawy:

Przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

1) przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;

2) zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;

3) świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Nie każda jednak czynność, stanowiąca dostawę towarów lub świadczenie usług, podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Aby dana czynność podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT, musi być wykonana przez podatnika.

W świetle art. 15 ust. 1 ustawy:

Podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Na mocy art. 15 ust. 2 ustawy:

Działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Organy władzy publicznej mają na gruncie podatku od towarów i usług szczególny status, wynikający z art. 15 ust. 6 ustawy:

Nie uznaje się za podatnika organów władzy publicznej oraz urzędów obsługujących te organy w zakresie realizowanych zadań nałożonych odrębnymi przepisami prawa, dla realizacji których zostały one powołane, z wyłączeniem czynności wykonywanych na podstawie zawartych umów cywilnoprawnych.

Oznacza to, że organ będzie uznany za podatnika podatku od towarów i usług w dwóch przypadkach, tj. gdy wykonuje czynności inne niż te, które mieszczą się w ramach jego zadań, oraz gdy wykonuje czynności mieszczące się w ramach jego zadań, ale czyni to na podstawie umów cywilnoprawnych.

Kryterium podziału stanowi charakter wykonywanych czynności: czynności o charakterze publicznoprawnym wyłączają te podmioty z kategorii podatników, natomiast czynności o charakterze cywilnoprawnym skutkują uznaniem tych podmiotów za podatników podatku od towarów i usług, a realizowane przez nie odpłatne dostawy towarów i świadczenie usług podlegają opodatkowaniu podatkiem VAT.

Zatem jednostki samorządu terytorialnego są podatnikami podatku od towarów i usług jedynie w zakresie wszelkich czynności, które mają charakter cywilnoprawny.

Będą to zatem wszystkie realizowane przez te jednostki czynności w sferze ich aktywności cywilnoprawnej, np. czynności sprzedaży, zamiany (nieruchomości i ruchomości), wynajmu, dzierżawy, itp., umów prawa cywilnego (nazwanych i nienazwanych). Tylko w tym zakresie ich czynności mają bowiem charakter działalności gospodarczej w rozumieniu art. 15 ust. 2 ustawy.

Mają Państwo wątpliwości, czy aport niepieniężny, tj. wniesienie majątku powstałego w ramach Inwestycji do Spółki, będzie podlegało opodatkowaniu VAT i nie będzie korzystało ze zwolnienia z VAT oraz czy będzie Państwu przysługiwało prawo do odliczenia pełnej kwoty VAT od wydatków związanych z realizacją Inwestycji.

Należy wskazać, że aport to wkład na utworzenie lub powiększenie majątku spółki, który daje prawo do udziału w jej zyskach. Przedmiotem aportu mogą być pieniądze (aporty pieniężne), rzeczy lub prawa (aporty rzeczowe) oraz umiejętności, kompetencje techniczne czy zawodowe. W związku z wniesieniem wkładu do spółki realizują się dwa rodzaje świadczeń ekonomicznych:

• wnoszący wkład (aport) przenosi na spółkę, do której dokonuje wkładu, prawo do rozporządzania określonymi składnikami majątku,

• w zamian za aport wnoszący otrzymuje pewne uprawnienia (udziały) mające określoną wartość.

Taka transakcja bez wątpienia ma charakter odpłatny. Odpłatność może przybierać różne formy – nie jest konieczne, aby została ustalona lub dokonana w pieniądzu. Odpłatnością jest więc także np. otrzymanie udziałów spółki, w związku z którym wnoszący aport uzyskuje pewną wymierną korzyść.

Wniesienie aportu do spółki prawa handlowego lub cywilnego – w zależności od tego co jest jego przedmiotem – spełnia definicję odpłatnej dostawy towarów lub odpłatnego świadczenia usług. Tym samym, w rozumieniu art. 2 pkt 22 ustawy, uznawane jest za sprzedaż, ponieważ odbywa się za wynagrodzeniem: istnieje bowiem bezpośredni związek pomiędzy dostawą towarów lub świadczeniem usług, a otrzymanym wynagrodzeniem w formie wyrażonych pieniężnie udziałów.

W sytuacji zatem, gdy przedmiotem aportu są towary w rozumieniu art. 2 pkt 6 ustawy i gdy czynność ta prowadzi do przeniesienia prawa do rozporządzania tymi towarami jak właściciel, mamy do czynienia z odpłatną dostawą towarów w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy.

W konsekwencji, wniesienie aportem powstałego w ramach inwestycji majątku w zamian za udziały należy uznać za odpłatną dostawę towarów na terytorium kraju.

Wnosząc do Spółki aport w postaci Infrastruktury kanalizacyjnej powstałej w ramach realizacji Inwestycji, Miasto nie będzie działać w roli organu władzy publicznej, lecz w charakterze podatnika podatku od towarów. Czynność ta będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy, jako dostawa towaru dokonywana za wynagrodzeniem (w formie wyrażonych pieniężnie udziałów), zgodnie z art. 7 ust. 1 ustawy.

Czynność, która podlega opodatkowaniu podatkiem VAT, może korzystać ze zwolnienia od podatku.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług oraz rozporządzeń wykonawczych do tej ustawy, przewidują dla niektórych towarów i usług zwolnienie od podatku.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy:

Zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

a) dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

b) pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Na mocy art. 2 pkt 14 ustawy:

Przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

a) wybudowaniu lub

b) ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Zwolnienie wynikające z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, stosuje się w odniesieniu do dostawy całości lub części budynków, budowli, jeżeli w stosunku do nich doszło do pierwszego zasiedlenia, przy czym okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą nie jest krótszy niż 2 lata. Pierwszym zasiedleniem jest pierwsze zajęcie nieruchomości do używania, zarówno wtedy, gdy po wybudowaniu budynku/budowli sprzedano go/ją lub oddano go/ją w najem, jak i w przypadku wykorzystywania budynku/budowli na potrzeby własne – bowiem w obydwu przypadkach doszło do korzystania z budynku/budowli.

W przypadku budynków lub budowli niespełniających przesłanek do zastosowania art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, ustawodawca umożliwia podatnikom – po spełnieniu określonych warunków – skorzystanie ze zwolnienia, o którym stanowi art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy. Na mocy tego przepisu:

Zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem, że:

a) w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

b) dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Jeżeli nie zostaną spełnione przesłanki zastosowania zwolnienia od podatku dla dostawy budynków, budowli lub ich części na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 i pkt 10a ustawy, należy przeanalizować możliwość skorzystania ze zwolnienia z opodatkowania podatkiem od towarów i usług w oparciu o przepis art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy:

Zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Zwolnienie od podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, dotyczy wszystkich towarów – zarówno nieruchomości, jak i ruchomości – przy nabyciu (imporcie lub wytworzeniu) których nie przysługiwało podatnikowi prawo do odliczenia podatku VAT i wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

Z powołanego przepisu wynika, że dla zastosowania zwolnienia od podatku VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, dla dostawy towarów, spełnione muszą być łącznie dwa warunki wskazane w tym przepisie, tj.:

\- towary muszą służyć wyłącznie działalności zwolnionej, w żadnym momencie ich posiadania nie można zmienić ich przeznaczenia oraz sposobu wykorzystywania,

\- brak prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego przy nabyciu (imporcie, wytworzeniu) tych towarów.

Niespełnienie choćby jednego ze wskazanych warunków daje podstawę do wyłączenia dostawy towarów ze zwolnienia od podatku VAT przewidzianego w ww. art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie definiują pojęcia budynku, budowli. W tym zakresie należy odnieść się do przepisów ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2021 r. poz. 2351 ze zm.).

Zgodnie z art. 3 Prawa budowlanego:

Ilekroć w ustawie jest mowa o:

1) obiekcie budowlanym – należy przez to rozumieć budynek, budowlę bądź obiekt małej architektury, wraz z instalacjami zapewniającymi możliwość użytkowania obiektu zgodnie z jego przeznaczeniem, wzniesiony z użyciem wyrobów budowlanych; (…)

3) budowli – należy rozumieć każdy obiekt budowlany niebędący budynkiem lub obiektem małej architektury, jak: obiekty liniowe, lotniska, mosty, wiadukty, estakady, tunele, przepusty, sieci techniczne, wolno stojące maszty antenowe, wolno stojące trwale związane z gruntem tablice reklamowe i urządzenia reklamowe, budowle ziemne, obronne (fortyfikacje), ochronne, hydrotechniczne, zbiorniki, wolno stojące instalacje przemysłowe lub urządzenia techniczne, oczyszczalnie ścieków, składowiska odpadów, stacje uzdatniania wody, konstrukcje oporowe, nadziemne i podziemne przejścia dla pieszych, sieci uzbrojenia terenu, budowle sportowe, cmentarze, pomniki, a także części budowlane urządzeń technicznych (kotłów, pieców przemysłowych, elektrowni jądrowych, elektrowni wiatrowych, morskich turbin wiatrowych i innych urządzeń) oraz fundamenty pod maszyny i urządzenia, jako odrębne pod względem technicznym części przedmiotów składających się na całość użytkową; (…)

3a) obiekcie liniowym – należy przez to rozumieć obiekt budowlany, którego charakterystycznym parametrem jest długość, w szczególności droga wraz ze zjazdami, linia kolejowa, wodociąg, kanał, gazociąg, ciepłociąg, rurociąg, linia i trakcja elektroenergetyczna, linia kablowa nadziemna i, umieszczona bezpośrednio w ziemi, podziemna, wał przeciwpowodziowy oraz kanalizacja kablowa, przy czym kable zainstalowane w kanalizacji kablowej, kable zainstalowane w kanale technologicznym oraz kable telekomunikacyjne dowieszone do już istniejącej linii kablowej nadziemnej nie stanowią obiektu budowlanego lub jego części ani urządzenia budowlanego (…).

Z okoliczności sprawy wynika, że powstała w ramach Inwestycji Infrastruktura kanalizacyjna jest budowlą, o której mowa w Prawie budowlanym – zatem zasadne jest zbadanie przesłanek, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Wskazali Państwo, że Gmina dokona przekazania aportem Inwestycji po oddaniu do użytkowania. Gmina planuje dokonać aportu w okresie nie przekraczającym dwóch lat od momentu oddania do użytkowania Infrastruktury. Docelowo, przed wniesieniem aportu Gmina nie planuje oddania Inwestycji do używania w ramach pierwszego zasiedlenia, tj. zajęcia budowli (oddania do używania). Gmina, zakłada dokonanie aportu bez zbędnej zwłoki w możliwie najkrótszym terminie. Ze względów organizacyjnych, Gmina nie może jednak w pełni wykluczyć, że przez okres przejściowy Inwestycja może być w sposób krótkotrwały używana. W tym kontekście, Gmina zakłada, że pomiędzy aportem Infrastruktury (dostawą budowli) a pierwszym zasiedleniem upłynie okres krótszy niż 2 lata. W sytuacji gdy przekazanie Infrastruktury aportem do Spółki będzie miało miejsce bezpośrednio po oddaniu Inwestycji do użytkowania, tj. przekazanie nastąpi w okresie nieprzekraczającym dwóch lat od momentu oddania poszczególnych budowli do użytkowania (pierwszego zasiedlenia), Miasto nie planuje ponosić wydatków na ulepszenie ww. budowli powstałych w wyniku realizacji Inwestycji do dnia planowanego aportu.

Analizując ww. informacje w kontekście powołanych przepisów należy stwierdzić, że do pierwszego zasiedlenia Inwestycji dojdzie w momencie oddania aportem do użytkowania ww. Infrastruktury, natomiast w przypadku przekazania aportem Inwestycji po oddaniu jej do użytkowania, pomiędzy pierwszym zasiedleniem tej budowli a jej dostawą minie okres krótszy niż dwa lata. Nie zostaną zatem spełnione warunki umożliwiające zwolnienie aportu tej Infrastruktury na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, gdyż – jak wskazali Państwo – przekazanie nastąpi w okresie nieprzekraczającym dwóch lat od momentu oddania poszczególnych budowli do użytkowania (pierwszego zasiedlenia) oraz Miasto nie planuje ponosić wydatków na ulepszenie ww. budowli powstałych w wyniku realizacji Inwestycji do dnia planowanego aportu.

Zatem wniesienie aportem Infrastruktury nie będzie mogło korzystać z ww. zwolnienia, gdyż od momentu pierwszego zasiedlenia ww. Infrastruktury do momentu wniesienia jej aportem do Spółki upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Należy zatem przeanalizować możliwość zastosowania zwolnienia dla przedmiotowej dostawy w oparciu o art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy.

Aby dostawa budynku, budowli lub ich części mogła korzystać ze zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy, muszą być spełnione łącznie dwa warunki określone w tym przepisie, tj. sprzedającemu nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu budynków, budowli lub ich części oraz sprzedający nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Aby ustalić, czy wniesienie aportem Infrastruktury do Spółki będzie mogło korzystać ze zwolnienia od podatku VAT na podstawie ww. przepisu, należy rozstrzygnąć czy przysługuje/będzie przysługiwało Państwu prawo do odliczenia podatku naliczonego z tytułu wydatków na jej wytworzenie.

Podstawowe zasady dotyczące odliczania podatku naliczonego sformułowane są w art. 86 ust. 1 ustawy:

W zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Zgodnie z art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a) ustawy:

Kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Z powyższych przepisów wynika, że prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje zarejestrowany, czynny podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, tzn. takich, których następstwem jest określenie podatku należnego (powstanie zobowiązania podatkowego).

Odliczyć zatem można w całości podatek naliczony, który jest związany z transakcjami opodatkowanymi podatnika. Ta zasada wyklucza jednocześnie możliwość dokonywania odliczeń podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są w ogóle wykorzystywane do czynności opodatkowanych, czyli w przypadku ich wykorzystywania do czynności zwolnionych od podatku lub niepodlegających opodatkowaniu VAT.

Ustawodawca zapewnił podatnikowi prawo do odliczenia podatku naliczonego w całości lub w części, pod warunkiem spełnienia przez niego zarówno przesłanek pozytywnych, wynikających z art. 86 ust. 1 ustawy oraz niezaistnienia przesłanek negatywnych, określonych w art. 88 ustawy. Przepis ten określa listę wyjątków, które pozbawiają podatnika prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Jedno z takich ograniczeń zostało wskazane w art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy:

Nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku, gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

W analizowanej sprawie warunki, o których mowa w art. 86 ust. 1 ustawy będą spełnione.

We wniosku wskazali Państwo, że Miasto jest zarejestrowane na potrzeby podatku od towarów i usług, jako podatnik czynny oraz nie wykluczają Państwo wykorzystania ww. Infrastruktury przed wniesieniem aportu do spółki. Infrastruktura będzie jednak wykorzystywana wyłącznie do realizacji czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem VAT i Gmina nie planuje wykorzystywać realizowanej Inwestycji do dnia aportu do wykonywania czynności zwolnionych z podatku od towarów i usług. Zatem Infrastruktura budowana była z zamiarem wykorzystywania jej do czynności opodatkowanych.

W związku z powyższym – zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy – będzie Państwu przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego z faktur dokumentujących wydatki ponoszone na realizowaną Inwestycję, pod warunkiem niezaistnienia okoliczności określonych w art. 88 ustawy.

W konsekwencji, analizując możliwość zastosowania zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy, dla przedmiotowego aportu Infrastruktury należy wskazać, że nie zostaną spełnione przesłanki zastosowania zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy.

Jak bowiem wynika z analizy sprawy, pomimo że nie planują Państwo dokonywać ulepszeń to jednak drugi z warunków konieczny do zastosowania zwolnienia nie zostanie spełniony bowiem, przysługuje Państwu prawo do odliczenia podatku naliczonego z faktur dokumentujących wydatki ponoszone na realizowaną Inwestycję.

W analizowanej sprawie nie znajdzie zastosowania również zwolnienie określone w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy. Jak wskazano powyżej będzie Państwu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego w związku z budową Infrastruktury.

W konsekwencji, skoro nie można zastosować żadnego z przewidzianych zwolnień od podatku VAT do czynności wniesienia aportem Infrastruktury do Spółki, czynność ta będzie opodatkowana przy zastosowaniu właściwej stawki podatku VAT jako odpłatna dostawa towarów.

Zatem, wniesienie do Spółki Infrastruktury wytworzonej w ramach realizowanej Inwestycji pn. „(…)” będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem VAT jako odpłatna dostawa towarów, niekorzystająca ze zwolnienia od tego podatku.

Tym samym, w związku z tym, że czynność aportu Infrastruktury do Spółki będzie opodatkowana oraz że są Państwo czynnym, zarejestrowanym podatnikiem, zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy, będzie Państwu przysługiwało pełne prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego z faktur dokumentujących wydatki poniesione na realizację ww. Inwestycji.

Ponadto należy wskazać, że prawo do odliczenia będzie przysługiwało pod warunkiem niezaistnienia przesłanek negatywnych wynikających z art. 88 ustawy.

**Podsumowując:**

**1\.** **Dokonanie aportu niepieniężnego, tj. wniesienie majątku powstałego w ramach Inwestycji do Spółki, będzie podlegało opodatkowaniu VAT i nie będzie korzystało ze zwolnienia od podatku VAT.**

**2\.** **Będzie Państwu przysługiwało prawo do odliczenia pełnej kwoty podatku naliczonego od wydatków związanych z realizacją Inwestycji.** **Prawo do odliczenia będzie przysługiwało pod warunkiem niezaistnienia przesłanek negatywnych wynikających z art. 88 ustawy.**

W związku z powyższym, Państwa stanowisko w zakresie pytań oznaczonych nr 1 i 2 należało uznać za prawidłowe.

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego).

Państwo ponoszą ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (oraz z opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Państwa w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Jednocześnie należy podkreślić, że niniejsza interpretacja została wydana na podstawie przedstawionego we wniosku opisu sprawy co oznacza, że w przypadku gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, kontroli celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan sprawy, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329, ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).