Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0112-KDIL1-1.4012.98.2024.2.MG
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2024-04-26
Teza: Podatek od towarów i usług w zakresie przeniesienia majątku, który w ramach ustania bytu prawnego Spółki Jawnej zostanie przeniesiony na jednego ze Wspólników, będzie stanowić przedsiębiorstwo, a tym samym przeniesienie na Wspólnika B tego majątku będzie wyłączone z opodatkowania, w związku z brzmieniem art. 6 pkt 1 ustawy, oraz w zakresie majątku, który w ramach ustania bytu prawnego Spółki Jawnej zostanie przeniesiony na jednego ze Wspólników, a towary, które po nabyciu nie były przedmiotem dostawy towarów, w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej nie będą podlegały opodatkowaniu VAT, w związku z brzmieniem art. 6 pkt 1 ustawy.
Słowa kluczowe: czynności-czynności podlegające opodatkowaniu; przedsiębiorstwa-sprzedaż przedsiębiorstwa; spółki-spółka jawna
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 2. Dostawa towarów i świadczenie usług -Dostawa towarów; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 2. Dostawa towarów i świadczenie usług -Świadczenie usług
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 7.; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 8

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług – **jest prawidłowe**.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

15 lutego 2024 r. wpłynął Państwa wniosek z 15 lutego 2024 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy uznania, że:

1) majątek, który w ramach ustania bytu prawnego Spółki Jawnej zostanie przeniesiony na jednego ze Wspólników, będzie stanowić przedsiębiorstwo, a tym samym przeniesienie na Wspólnika B tego majątku będzie wyłączone z opodatkowania, w związku z brzmieniem art. 6 pkt 1 ustawy,

2) majątek, który w ramach ustania bytu prawnego Spółki Jawnej zostanie przeniesiony na jednego ze Wspólników, a towary, które po nabyciu nie były przedmiotem dostawy towarów, w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej nie będą podlegały opodatkowaniu VAT, w związku z brzmieniem art. 6 pkt 1 ustawy.

Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 18 kwietnia 2024 r. (wpływ 18 kwietnia 2024 r.) oraz z 18 kwietnia 2024 r. (wpływ 22 kwietnia 2024 r.).

Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego

Wnioskodawca jest spółką jawną i prowadzi przedsiębiorstwo pod nazwą AB SPÓŁKA JAWNA (dalej: „Wnioskodawca”, „Spółka Jawna”). Wnioskodawca jest czynnym podatnikiem VAT. Wspólnikami Spółki Jawnej są dwie osoby fizyczne (dalej łącznie: „Wspólnicy”, oddzielnie: „Wspólnik”). Każdy Wspólnik ma prawo do reprezentowania Spółki Jawnej samodzielnie. Przedmiot przeważającej działalności Wnioskodawcy stanowi działalność związana z obsługą rynku nieruchomości (68.20.Z.). Głównym źródłem przychodów Spółki Jawnej jest najem nieruchomości.

Wspólnik A zamierza wycofać się z działalności i wystąpić ze Spółki. Dla istnienia Spółki Jawnej, wymagane jest by tworzyło ją minimum dwóch Wspólników. Wobec faktu, że Wspólnik B chce kontynuować działalność gospodarczą dotychczas prowadzoną w formie Spółki Jawnej, czego nie może uczynić bez drugiego wspólnika, konieczne jest dokonanie likwidacji Spółki Jawnej. Następnie działalność gospodarcza prowadzona przez Spółkę Jawną będzie kontynuowana przez Wspólnika B w formie jednoosobowej działalności gospodarczej, gdzie Wspólnik ten będzie działał jako czynny podatnik VAT.

W związku z powyższym, Wspólnicy zmierzają więc do rozwiązania Spółki Jawnej i takiego podziału, że Wspólnik B przejmie całość majątku i zobowiązań Spółki Jawnej, natomiast rozliczenie ze Wspólnikiem A nastąpi w formie pieniężnej.

Wspólnik B w wyniku likwidacji Spółki Jawnej otrzyma więc zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną (dalej: Przedsiębiorstwo), w tym w szczególności:

· nieruchomości położone w Polsce (grunty, budynki);

· ruchomości, tj. środki trwałe i wyposażenie obejmujące wyposażenie biura, sprzęty elektroniczne (komputery, telefony, sprzęt audio itp.);

· bazę klientów i partnerów biznesowych;

· prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości;

· prawa i obowiązki wynikające z umów, w tym z umów najmu nieruchomości;

· oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo;

· wierzytelności, które wynikają z umów najmu nieruchomości;

· księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej, w tym dokumenty związane z umowami najmu nieruchomościami, dokumentację podatkowo-księgową;

· tajemnice przedsiębiorstwa.

Na Wspólnika B przejdą również wszyscy pracownicy Spółki Jawnej.

W skład Przedsiębiorstwa będą przy tym wchodzić również towary, które po ich nabyciu przez Spółkę jawną nie były przedmiotem dostawy towarów, w stosunku do których przysługiwało Spółce Jawnej prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Wspólnik B będzie kontynuował działalność Spółki Jawnej poprzez Przedsiębiorstwo, w takim samym zakresie jak Spółka Jawna, bez ponoszenia znacznych nakładów (poza kosztami związanymi ze skuteczną sukcesją prawną i faktyczną). Wszelkie należności i zobowiązania związane z Przedsiębiorstwem przejdą na Wspólnika B. Zostanie podjęty szereg czynności, które będą miały na celu zapewnienie skutecznego przejścia wierzytelności i zobowiązań Spółki Jawnej na Wspólnika B, w szczególności: poinformowanie wierzycieli i ewentualnych dłużników o przejęciu Przedsiębiorstwa przez Wspólnika B i zmianie formy jego prowadzenia, zmiana lub podpisanie aneksów do zawartych przez Spółkę Jawną umów.

Na marginesie należy zwrócić uwagę, że wobec zaistniałej sytuacji Wspólnik B bezpośrednio po otrzymaniu Przedsiębiorstwa w związku z likwidacją Spółki Jawnej planuje kontynuować jej działalności w formie jednoosobowej działalności gospodarczej, przynajmniej przez kilka miesięcy po likwidacji Spółki Jawnej. Wspólnik B rozważa jednak w dalszej perspektywie czasowej różne formy prawne, w których mógłby prowadzić działalność Spółki Jawnej, w tym poprzez fundację rodzinną, założoną na podstawie ustawy o fundacji rodzinnej z dnia 26 stycznia 2023 r. (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 326, dalej: ustawa o fundacji rodzinnej).

**Uzupełnienie opisu zdarzenia przyszłego**

1\. Przeniesienie zorganizowanego i powiązanego ze sobą zespołu składników majątkowych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną na rzecz Wspólnika B będzie wyglądało w sposób następujący:

1) podjęcie uchwały o rozwiązaniu Spółki Jawnej i uzgodnieniu innego niż likwidacja sposobu zakończenia jej działalności;

2) zawarcie umowy rozporządzającej majątkiem (przedsiębiorstwem);

3) złożenie wniosku o wykreślenie Spółki Jawnej z rejestru przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego. Spółka Jawna utraci swój byt prawny z chwilą wykreślenia jej z rejestru (tj. po uprawomocnieniu się postanowienia o wykreśleniu Spółki Jawnej z rejestru).

Zatem, do przeniesienia zorganizowanego i powiązanego ze sobą zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną na rzecz Wspólnika B dojdzie przed ustaniem bytu prawnego Spółki.

2\. Na pytanie o treści „Czy w momencie wykreślenia Spółki Jawnej z rejestru przedsiębiorców będzie ona posiadała jakikolwiek majątek? Jeśli tak, proszę wskazać jaki dokładnie wskazali Państwo, że: „Nie, majątek zostanie rozdysponowany w całości – przeniesiony na jednego ze Wspólników w ramach umowy rozporządzającej, o której mowa w odpowiedzi na pytanie nr 1”.

3\. Rozwiązanie Spółki nastąpi na podstawie art. 58 par. 1 pkt 2 w zw. z art. 67 par. 1 (in fine) Kodeksu spółek handlowych (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 18 ze zm.).

4\. Zakończenie działalności Spółki nastąpi bez przeprowadzania likwidacji.

5\. W zamian za przeniesienie zorganizowanego i powiązanego ze sobą zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną na rzez Wspólnika B, Spółka Jawna nie otrzyma wynagrodzenia.

6\. Wspólnik B (jako podmiot otrzymujący zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę jawną) będzie kontynuował prowadzoną przez Zbywcę (tj. Spółkę Jawną) działalność wyłącznie przy pomocy składników materialnych i niematerialnych, będących przedmiotem przejęcia przez Wspólnika B.

7\. Przejęte przez Wspólnika B składniki materialne i niematerialne przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną w dniu przejęcia, będą pozostawały ze sobą we wzajemnych relacjach, tak iż będzie można mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze pewnych elementów.

8\. W ocenie Wnioskodawcy, zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, który otrzyma Wspólnik B będzie stanowił przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 ustawy z 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1610 ze zm.). Jak wynika bowiem z przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia przyszłego, Wspólnik B w wyniku likwidacji otrzyma zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, w szczególności:

· nieruchomości położone w Polsce (grunty, budynki);

· ruchomości, tj. środki trwałe i wyposażenie obejmujące wyposażenie biura, sprzęty elektroniczne (komputery, telefony, sprzęt audio itp.);

· bazę klientów i partnerów biznesowych;

· prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości;

· prawa i obowiązki wynikające z umów, w tym z umów najmu nieruchomości;

· oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo;

· wierzytelności, które wynikają z umów najmu nieruchomości;

· księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej, w tym dokumenty związane z umowami najmu nieruchomościami, dokumentację podatkowo-księgową;

· tajemnice przedsiębiorstwa.

Dodatkowo, oprócz powyższego, Wnioskodawca wskazuje, iż na Wspólnika B przejdą również wszyscy pracownicy Spółki Jawnej. Wspólnik B będzie kontynuował działalność Spółki Jawnej poprzez Przedsiębiorstwo, w takim samym zakresie jak Spółka Jawna, bez ponoszenia znacznych nakładów (poza kosztami związanymi ze skuteczną sukcesją prawną i faktyczną). Wszelkie należności i zobowiązania związane z Przedsiębiorstwem przejdą na Wspólnika B. Zostanie podjęty szereg czynności, które będą miały na celu zapewnienie skutecznego przejścia wierzytelności i zobowiązań Spółki Jawnej na Wspólnika B, w szczególności: poinformowanie wierzycieli i ewentualnych dłużników o przejęciu Przedsiębiorstwa przez Wspólnika B i zmianie formy jego prowadzenia, zmiana lub podpisanie aneksów do zawartych przez Spółkę Jawną umów.

W ocenie Wnioskodawcy, powyższe spełnia przesłanki uznania zespołu wymienionych składników za przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 ustawy z 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1610 ze zm.).

9\. Wspólnik B będzie mieć faktyczną możliwość kontynuowania działalności prowadzonej przez Spółkę Jawną wyłącznie na podstawie składników majątkowych będących przedmiotem przejęcia. Natomiast jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego we wniosku, zostanie podjęty szereg czynności, które będą miały na celu zapewnienie skutecznego przejścia wierzytelności i zobowiązań Spółki Jawnej na Wspólnika B, w szczególności: poinformowanie wierzycieli i ewentualnych dłużników o przejęciu Przedsiębiorstwa przez Wspólnika B i zmianie formy jego prowadzenia, zmiana lub podpisanie aneksów do zawartych przez Spółkę Jawną umów.

10\. Wspólnik B ma zamiar kontynuowania w oparciu o nabyte przez niego składniki działalność gospodarczą w takim samym zakresie w jakim była prowadzona w obecnym przedsiębiorstwie Spółki Jawnej.

11\. Przedmiotem przekazania Wspólnikowi B, w związku z rozwiązaniem Spółki, będą następujące środki trwałe i wartości niematerialne (zgodnie z prowadzoną przez Spółkę Jawną księgą inwentarzową):

· grunt (\`(...)\`);

· biurowiec (\`(...)\`);

· grunt (\`(...)\`);

· pawilon handlowy (\`(...)\`);

· grunt (…);

· grunt (…);

· grunt (…) wraz z budynkiem;

· grunt w (…) wraz z pawilonem handlowym (udział w 1/3);

· centrala telefoniczna;

· rozdzielnia główna energii (…);

· dźwigi osobowe (…);

· sprzęt HI-FI;

· kolumny (\`(...)\`);

· zestaw kina domowego,

· aparat fotograficzny (\`(...)\`);

· silnik elektryczny;

· chłodziarka;

· meble, w tym: meble biurowe (\`(...)\`);

· bariera GBP (…);

· sauna (\`(...)\`);

· pianino (\`(...)\`);

· kocioł grzewczy (…);

· sprzęt elektroniczny, w tym: (\`(...)\`);

· małe AGD, w tym: (\`(...)\`);

· duże AGD, w tym: (\`(...)\`);

· pompa SK 803 G (\`(...)\`) (3 sztuki);

· stacja uzdatniania wody;

· kosiarka;

· stół do masażu;

· rozdzielnia hydrofonii (…);

· sprzęt sportowy, a w tym: (\`(...)\`), inne urządzenie sportowe;

· samochód osobowy C; samochód osobowy D; samochód osobowy E;

· pawilon handlowy (…) (środek trwały na cudzym gruncie);

· tratwa ratunkowa (\`(...)\`);

· łódź (\`(...)\`);

· baterie do łodzi;

· silnik do pontonu;

· łoże podłodziowe do łodzi (\`(...)\`);

· urządzenie kompensacji mocy biernej;

· witryna chłodnicza;

· urządzenie (\`(...)\`).

Wnioskodawca zaznacza przy tym, że dla ułatwienia dokonał grupowania tożsamych składników majątku (np. w sytuacji, gdy Spółka Jawna posiada kilka klimatyzatorów w różnych lokalizacjach, zostały one wskazane wyżej jako „klimatyzatory”).

Wnioskodawca zwraca przy tym uwagę, że w związku z tym, że przedmiotem działalności Spółki Jawnej jest wynajem nieruchomości, w tym na cele mieszkaniowe, w ramach środków trwałych posiadanych przez Spółkę Jawną znajdują się także składniki majątku takie jak meble, sprzęt elektroniczny czy AGD używane w gospodarstwach domowych. Dodatkowo, Spółka Jawna prowadzi również działalność w zakresie handlu i wypożyczania łodzi w związku z czym osiągała w przeszłości z tego tytułu przychody podlegające opodatkowaniu i potencjalnie w przyszłości możliwe będzie osiąganie z tego tytułu przychodów podlegających opodatkowaniu.

12\. Przekazanie środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych nie nastąpi na cele osobiste Wspólnika B lub pracowników Spółki Jawnej, w tym były pracowników, wspólników, udziałowców czy akcjonariuszy. Przekazanie środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych nastąpi w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej.

13\. Przekazanie wartości niematerialnych i prawnych Wspólnikowi B nastąpi w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej (w celu rozwiązania Spółki Jawnej – jest to bowiem element konieczny procesu rozwiązania sp. j.) i umożliwi Wspólnikowi B kontynuowanie działalności gospodarczej prowadzonej przez Spółkę Jawną, w takim samym zakresie i przy wykorzystaniu tych samych składników majątku, którymi dysponowała Spółka Jawna.

### Pytania

1\. Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, zgodnie z którym majątek przedstawiony w opisie zdarzenia przyszłego (Przedsiębiorstwo), który w ramach ustania bytu prawnego Spółki Jawnej zostanie przeniesiony na jednego ze Wspólników, będzie stanowić przedsiębiorstwo, a tym samym przeniesienie na Wspólnika B tego majątku nie będzie podlegało opodatkowaniu VAT, w związku z brzmieniem art. 6 pkt 1 ustawy VAT?

2\. Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, zgodnie z którym majątek przedstawiony w opisie zdarzenia przyszłego (Przedsiębiorstwo), który w ramach ustania bytu prawnego Spółki Jawnej zostanie przeniesiony na jednego ze Wspólników, będzie stanowić przedsiębiorstwo, a tym samym towary, które po nabyciu nie były przedmiotem dostawy towarów, w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej nie będą podlegały opodatkowaniu VAT, w związku z brzmieniem art. 6 pkt 1 ustawy VAT?

### Państwa stanowisko w sprawie

Zdaniem Wnioskodawcy:

1\. Przeniesienie majątku Spółki Jawnej (Przedsiębiorstwa) na rzecz jednego ze Wspólników w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej, nie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem VAT, gdyż transakcja ta będzie stanowić zbycie przedsiębiorstwa, o którym mowa w art. 6 pkt 1 ustawy VAT.

2\. Przeniesienie majątku Spółki Jawnej (Przedsiębiorstwa) na rzecz jednego ze Wspólników w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej, nie będzie rodziło obowiązku opodatkowania podatkiem VAT towarów, które po nabyciu nie były przedmiotem dostawy towarów, gdyż transakcja przeniesienia Przedsiębiorstwa będzie stanowić zbycie przedsiębiorstwa, o którym mowa w art. 6 pkt 1 ustawy VAT.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy

Uwagi ogólne

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy VAT, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zwanym dalej „podatkiem”, podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (\`(...)\`).

W świetle art. 2 pkt 6 ustawy VAT, ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o towarach – rozumie się przez to rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Natomiast w oparciu o art. 8 ust. 1 ustawy VAT, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 (\`(...)\`).

Nie każda jednak czynność stanowiąca dostawę towarów, w rozumieniu art. 7 ustawy VAT, bądź świadczenie usług zdefiniowane w art. 8 ustawy VAT, podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, ponieważ aby dana czynność podlegała opodatkowaniu tym podatkiem, musi być wykonana przez podmiot, który w związku z jej wykonaniem jest podatnikiem podatku od towarów i usług.

Stosownie do art. 15 ust. 1 ustawy VAT, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Według art. 15 ust. 2 ustawy VAT, działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Dodatkowo, poza wskazanym w art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy VAT, opodatkowaniem odpłatnej dostawy towarów i odpłatnego świadczenia usług na terytorium kraju, zgodnie z art. 14 ust. 1 pkt 1 ustawy VAT, opodatkowaniu podatkiem podlegają towary własnej produkcji i towary, które po nabyciu nie były przedmiotem dostawy towarów, w przypadku rozwiązania spółki cywilnej lub handlowej niemającej osobowości prawnej. Przy tym przepis ten, zgodnie z art. 14 ust. 4 ustawy VAT, stosuje się do towarów, w stosunku do których przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Niemniej, zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy VAT, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Definicja przedsiębiorstwa.

Przepisy ustawy VAT nie zawierają definicji przedsiębiorstwa, a więc na potrzeby stosowania jej przepisów należy przyjąć definicję przedsiębiorstwa zawartą w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. – Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1610 ze zm.; dalej: Kodeks Cywilny), zgodnie z którą przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Należy zauważyć, że powyższa definicja opisuje przedsiębiorstwo w ujęciu przedmiotowym, jako zespół niematerialnych i materialnych składników stanowiący przedmiot prawa w szerokim znaczeniu. Użyte w ww. przepisie określenie w szczególności wskazuje jedynie na przykładowe wyliczenie składników przedsiębiorstwa. Oznacza to, że z jednej strony w jego skład mogą wchodzić inne elementy, niewymienione w tym artykule, a z drugiej, brak któregoś z tych elementów nie pozbawia zespołu rzeczy i praw przymiotu przedsiębiorstwa. W praktyce obrotu gospodarczego zdarzają się bowiem sytuacje, w których niektóre elementy przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części podlegają wyłączeniu z transakcji zbycia. Jednak nawet w takim przypadku, składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w taki sposób, by można było o nich mówić jako o zespole, a nie tylko zbiorze pewnych elementów.

W świetle bowiem art. 552 Kodeksu Cywilnego, czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba, że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Wobec powyższego, przedsiębiorstwem w rozumieniu Kodeksu Cywilnego jest taki zespół składników materialnych i niematerialnych, który jest zorganizowany i wyposażony w składniki zapewniające realizowanie celów gospodarczych, jest samodzielnym podmiotem prawa funkcjonującym w obrocie gospodarczym. Decydujące zatem jest to, aby w zbywanym przedsiębiorstwie lub jego zorganizowanej części zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami w sposób umożliwiający kontynuowanie określonej działalności gospodarczej. Uwagę na te okoliczności zwraca także orzecznictwo sądów administracyjnych. Zgodnie z wyrokiem Naczelnego Sąd Administracyjnego z 30 czerwca 2021 r. I FSK 1453/19: dla oceny czy doszło do zbycia przedsiębiorstwa, niewystarczające jest porównanie katalogu składników należących do zbywcy z listą składników przekazanych nabywcy, kluczowe znaczenie ma funkcjonalny i organizacyjny związek między nabytymi składnikami majątkowymi i niemajątkowymi, decydujący o uznaniu ich za całość umożliwiającą prowadzenie działalności gospodarczej. Podobnie Naczelny Sąd Administracyjny orzekł, w wyroku z dnia 13 grudnia 2022 r., sygnatura III FSK 1346/21: Czynnikiem „konstytuującym” przedsiębiorstwo lub jego część w znaczeniu przedmiotowym jest występowanie elementu organizacji oraz funkcjonalnego powiązania różnorodnych jego składników umożliwiających traktowanie przedsiębiorstwa, jako pewną całość (zespół). Występowanie elementu organizacji pozwala odróżnić przedsiębiorstwo od majątku, gdyż ten ostatni jest przedmiotem organizacji i stanowi jedynie zbiór elementów wchodzących w skład zorganizowanej całości, jaką jest przedsiębiorstwo.

Aby zatem ocenić, czy w danej, konkretnej sytuacji mamy do czynienia ze zbyciem przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części, należy dokładnie przeanalizować zarówno to jakie składniki majątku będą przedmiotem transakcji, ale także czy istniejące między nimi funkcjonalne zależności pozwolą na kontynuowanie działalności zbywanego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części. Przy dokonaniu tej analizy pomocne, a czasami nawet niezbędne mogą okazać się orzeczenia Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej: TSUE).

W wyroku C-497/01 (w sprawie Zita Modes) TSUE stwierdził, iż pojęcie zbycia, czy to za wynagrodzeniem, czy też bez lub w charakterze aportu wniesionego do spółki, całości aktywów lub jej części, należy interpretować tak, iż obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa, łącznie z jego rzeczowymi składnikami oraz, w zależności od konkretnego przypadku, składnikami niematerialnymi, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej, natomiast nie obejmuje ono zwykłego zbycia aktywów, takiego jak sprzedaż zapasów produktów. Ponadto TSUE stwierdził, iż fakt, że VI Dyrektywa nie zawiera definicji pojęcia przedsiębiorstwa lub jego części, nie oznacza, że państwa członkowskie mają swobodę jego interpretacji. Pojęcia w niej używane powinny być interpretowane w sposób jednolity i niezależny od innych przepisów, z wyjątkiem sytuacji, gdy sama Dyrektywa daje państwom członkowskim jasną dyspozycję do zdefiniowania pojęcia w krajowej legislacji. TSUE wskazał też, iż nabywca musi jednak posiadać zamiar kontynuowania działalności gospodarczej przejmowanego przedsiębiorstwa lub jego części, nie zaś jedynie natychmiast likwidować daną działalność i sprzedać przejęte mienie.

Na tę ostatnią okoliczność, czyli przydatność zespołu składników do prowadzenia (kontynuowania) działalności przez nabywcę, zwrócił uwagę TSUE w wyroku C-408/98 (sprawa Abbey National), podzielając opinię Rzecznika Generalnego z 13 kwietnia 2000 r., który stwierdził, iż rozwiązanie przyjęte w Zjednoczonym Królestwie wydaje się rozsądne – gdy aktywa, stanowiące część przedsiębiorstwa zdolną do odrębnego funkcjonowania, są zbywane w taki sposób, że sprzedana część kontynuuje swoją działalność, ma zastosowanie opcja, z której Zjednoczone Królestwo skorzystało na mocy art. 5 (8) VI Dyrektywy i uznaje się, że nie nastąpiła dostawa towarów.

W kontekście zatem zbycia przedsiębiorstwa, z wyłączenia stosowania przepisów ustawy VAT korzystać będzie przekazanie przedsiębiorstwa lub jego niezależnej części, w tym dóbr materialnych oraz ewentualnie elementów niematerialnych, które razem tworzą przedsiębiorstwo lub jego część zdolne do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej. Nabywca musi jednakże mieć na celu prowadzenie przekazanego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie jedynie natychmiastową likwidację danej działalności lub sprzedanie zapasów zasobów, jeśli istnieją.

Kontynuowanie działalności gospodarczej przy zbyciu przedsiębiorstwa należy rozumieć jako sytuację, w której nabywca w związku z dokonanym nabyciem nadal prowadzi przedsiębiorstwo. Przy czym nie chodzi tu o prowadzenie jakiejkolwiek działalności z wykorzystaniem składników nabytego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części, a o prowadzenie nabytego przedsiębiorstwa.

Jak wskazano w opisie stanu faktycznego, przedmiotem zbycia, związanego z planowanym rozwiązaniem Spółki Jawnej, będzie zespół zorganizowanych i powiązanych ze sobą składników materialnych i niematerialnych (Przedsiębiorstwo), w tym w szczególności:

· nieruchomości położone w Polsce (grunty, budynki);

· ruchomości, tj. środki trwałe i wyposażenie obejmujące wyposażenie biura, sprzęty elektroniczne (komputery, telefony, sprzęt audio itp.);

· baza klientów i partnerów biznesowych;

· prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości;

· prawa i obowiązki wynikające z umów, w tym z umów najmu nieruchomości;

· oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo;

· wierzytelności, które wynikają z umów najmu nieruchomości;

· księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej, w tym dokumenty związane z umowami najmu nieruchomości, dokumentacja podatkowo-księgowa;

· tajemnice przedsiębiorstwa.

Na Wspólnika B przejdą również wszyscy pracownicy Spółki Jawnej.

W skład Przedsiębiorstwa będą przy tym wchodzić również zapewne towary, które po ich nabyciu przez Spółkę jawną nie były przedmiotem dostawy towarów, w stosunku do których przysługiwało Spółce Jawnej prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Przedsiębiorstwo służyło do tej pory Spółce Jawnej do prowadzenia działalności gospodarczej w zakresie najmu nieruchomości. Zbycie Przedsiębiorstwa na rzecz Wspólnika B stworzy dla niego faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności poprzez Przedsiębiorstwo. Zakres kontynuowanej działalności będzie identyczny lub istotnie podobny do działalności, którą prowadzi Spółka Jawna. Wszelkie należności i zobowiązania związane z Przedsiębiorstwem przejdą na Wspólnika B. Zostanie podjęty szereg czynności, które będą miały na celu zapewnienie skutecznego przejścia wierzytelności i zobowiązań Spółki Jawnej na Wspólnika B, w szczególności: poinformowanie wierzycieli i ewentualnych dłużników o przejęciu Przedsiębiorstwa przez Wspólnika B i zmianie formy jego prowadzenia, zmiana lub podpisanie aneksów do zawartych przez Spółkę Jawną umów.

Skoro więc:

· dojdzie do zbycia zespołu składników majątkowych i niemajątkowych wchodzących w skład przedsiębiorstwa prowadzonego do tej pory przez Spółkę Jawną;

· występują powiązania funkcjonalne i organizacyjne między zbywanymi składnikami majątkowymi i niemajątkowymi, które umożliwiają prowadzenie działalności w obszarze najmu nieruchomości za ich pośrednictwem;

· Wspólnik B, bez ponoszenia znacznych nakładów, będzie kontynuował prowadzenie Przedsiębiorstwa,

Przedsiębiorstwo mające być przedmiotem zbycia na rzecz Wspólnika B, spełnia przesłanki do uznania go za przedsiębiorstwo w rozumieniu Kodeksu Cywilnego.

Definicja zbycia przedsiębiorstwa.

Skoro ustalono powyżej, że Przedsiębiorstwo stanowić będzie przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 Kodeksu Cywilnego analizy wymaga dalej, czy przeniesienie Przedsiębiorstwa na Wspólnika B w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej wypełnia definicję zbycia przedsiębiorstwa, o którym mowa w art. 6 pkt 1 ustawy VAT. W tym kontekście w doktrynie wskazuje się, że:

Warto podkreślić, iż ustawodawca nie użył żadnego pojęcia definiowanego bądź dookreślonego w ustawie (jak np. sprzedaż, czy dostawa), co oznacza, że nie jest istotna forma, lecz samo zadysponowanie przedsiębiorstwem (lub jego zorganizowana częścią) w taki sposób, że dochodzi do jego zbycia. W związku z tym opodatkowaniem objęta jest zarówno sprzedaż, jak i darowizna przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa), a także wszelkie inne zdarzenia skutkujące jego zbyciem. Zbycie należy rozumieć jako jakąkolwiek czynność prowadzącą do przeniesienia własności. Nie będzie więc zbyciem leasing czy dzierżawa przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) – a zatem nie będą to czynności wyłączone z opodatkowania, na podstawie omawianej regulacji. Należy przy tym podkreślić, że chociaż na podstawie art. 7 ust. 1 pkt 2 ustawy VAT, dostawą towarów jest także najem, dzierżawa, leasing (ale jedynie pod pewnymi warunkami – por. komentarz do art. 7), to jednak samo zawarcie umowy leasingu w takich przypadkach nie stanowi zbycia przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) – może jedynie doprowadzić do zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części (tak: T. Michalik, VAT, Komentarz, Wyd. 17, Warszawa 2024 r.).

Należy zwrócić uwagę na zmianę w stosunku do stanu prawnego obowiązującego do 30 kwietnia 2004 r. Zgodnie z art. 3 ust. 1 pkt 1 ustawy VAT, opodatkowaniu nie podlegała sprzedaż przedsiębiorstwa, obecnie zaś w art. 6 pkt 1 ustawy VAT, mowa jest o zbyciu przedsiębiorstwa. Jest to pojęcie o szerszym zakresie niż sprzedaż, gdyż obejmuje wszelkie czynności prawne powodujące przeniesienie na nabywcę praw i obowiązków wchodzących w skład przedsiębiorstwa (A. Kidyba, Prawo handlowe, Warszawa 2002 r., s. 27). Należy zaznaczyć, iż zbycie przedsiębiorstwa zawsze prowadzi do przeniesienia jego własności (tak: W. Modzelewski, Komentarz do ustawy o podatku od towarów i usług, Komentarz, Wyd. 24, Warszawa 2024 r.).

Co za tym idzie, skoro w wyniku rozwiązania Spółki Jawnej własność jej majątku w postaci Przedsiębiorstwa zostanie przeniesiona na Wspólnika B, uznać należy, że dojdzie do zbycia przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy VAT.

Mając na uwadze powyższe, skoro:

· przedmiotem przekazania będzie Przedsiębiorstwo spełniające wymogi uznania wchodzących w jego skład składników majątkowych i niemajątkowych za przedsiębiorstwo, określone w art. 551 Kodeksu Cywilnego,

· przekazanie Przedsiębiorstwa w ramach rozwiązania Spółki Jawnej należy traktować jako zbycie, o którym mowa w art. 6 pkt 1 ustawy VAT;

to planowane przekazanie Przedsiębiorstwa w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej na rzecz Wspólnika B stanowić będzie zbycie przedsiębiorstwa, o którym mowa w art. 6 pkt 1 ustawy VAT, do którego nie stosuje się przepisów ustawy VAT. Na tej samej podstawie przeniesienie majątku Spółki Jawnej (Przedsiębiorstwa) na rzecz jednego ze Wspólników w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej, nie będzie rodziło obowiązku opodatkowania podatkiem VAT towarów, które po nabyciu nie były przedmiotem dostawy towarów.

Kwalifikacji tej nie zmienia fakt, że w przyszłości Wspólnik B może podjąć decyzję o kontynuowaniu działalności Spółki Jawnej w innej formie prawnej, niż jednoosobowa działalność gospodarcza, w tym poprzez fundację rodzinną, założoną na podstawie ustawy o fundacji rodzinnej.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku – **jest prawidłowe**.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 361), zwanej dalej ustawą:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Stosownie do art. 7 ust. 2 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się również przekazanie nieodpłatnie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa, w szczególności:

1) przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia,

2) wszelkie inne darowizny

\- jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych.

Na mocy art. 8 ust. 1 ustawy:

Przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 (…).

Według art. 8 ust. 2 ustawy:

Za odpłatne świadczenie usług uznaje się również:

1) użycie towarów stanowiących część przedsiębiorstwa podatnika do celów innych niż działalność gospodarcza podatnika, w tym w szczególności do celów osobistych podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych;

2) nieodpłatne świadczenie usług na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, oraz wszelkie inne nieodpłatne świadczenie usług do celów innych niż działalność gospodarcza podatnika.

Na podstawie art. 2 pkt 6 ustawy:

Ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o towarach – rozumie się przez to rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W świetle art. 2 pkt 22 ustawy:

Ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o sprzedaży – rozumie się przez to odpłatną dostawę towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju, eksport towarów oraz wewnątrzwspólnotową dostawę towarów.

Zatem, należy stwierdzić, że art. 7 ust. 2 i art. 8 ust. 2 ustawy zawierają katalog czynności nieodpłatnych – nieodpłatnej dostawy towarów/nieodpłatnego świadczenia usług, które po spełnieniu warunków w tych przepisach określonych uznaje się za czynności odpłatne w rozumieniu odpowiednio art. 7 ust. 1 i art. 8 ust. 1 ustawy.

Jednocześnie przepisy art. 6 ustawy wskazują na wyłączenia określonych czynności spod zakresu przepisów ustawy. Są tutaj wskazane te czynności, które co do zasady należą do grupy czynności podlegających opodatkowaniu, mieszcząc się w zakresie odpłatnej dostawy towarów, czy też odpłatnego świadczenia usług. Z uwagi jednakże na stosowne wyłączenie, czynności te – chociaż można je zakwalifikować jako odpłatną dostawę towarów czy też odpłatne świadczenie usług – nie podlegają opodatkowaniu.

W myśl art. 6 pkt 1 ustawy:

Przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ustawodawca w ww. przepisie nie zdefiniował, co należy rozumieć pod pojęciem „transakcji zbycia”. Uwzględniając zakres przedmiotowy ustawy o podatku od towarów i usług pojęcie to należy rozumieć w sposób zbliżony do pojęcia „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej, w tym także w formie umowy sprzedaży lub aportu.

Podkreślenia wymaga, że ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Zaznaczyć należy, że zgodnie z art. 2 pkt 27e ustawy:

Ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o zorganizowanej części przedsiębiorstwa – rozumie się przez to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Należy zauważyć, że art. 6 pkt 1 ustawy, stanowi implementację art. 19 ust. 1 i 2 Dyrektywy 2006/112/WE z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE. L Nr 347, z 11.12.2006, str. 1, ze zm.), zwanej dalej „Dyrektywą 2006/112/WE”.

Na podstawie art. 19 ust. 1 i 2 Dyrektywy 2006/112/WE:

W przypadku przekazania odpłatnie lub nieodpłatnie, lub jako aportu do spółki całości lub części majątku, państwa członkowskie mogą uznać, że dostawa towarów nie miała miejsca i, że w takim przypadku osoba, której przekazano towary, będzie traktowana jako następca prawny przekazującego. W przypadkach gdy odbiorca nie podlega w pełni opodatkowaniu, państwa członkowskie mogą przedsięwziąć środki niezbędne w celu uniknięcia zakłóceń konkurencji. Mogą także przyjąć wszelkie niezbędne środki, aby zapobiec uchylaniu się od opodatkowania lub unikaniu opodatkowania poprzez wykorzystanie przepisów niniejszego artykułu.

Z powyższego przepisu wynika, że wprowadza on, tak samo jak ma to miejsce w ustawie o podatku od towarów i usług, możliwość wyłączenia z zakresu opodatkowania przekazania całości lub części majątku przedsiębiorstwa.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji „przedsiębiorstwa”, zatem dla potrzeb przepisów podatkowych należy stosować definicję zawartą w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1610 ze zm.). Zgodnie z tym przepisem:

Przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Na mocy art. 552 Kodeksu cywilnego:

Czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla badanej kwestii jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu. Przedsiębiorstwo, w rozumieniu powyższego przepisu, powinno więc łączyć mienie w funkcjonalnie zorganizowane przedsięwzięcie gospodarcze, a nie tylko stanowić zgromadzone niematerialne i materialne składniki stanowiące sobą przedsiębiorstwo w przedstawionym znaczeniu przedmiotowym. Organizacyjna i funkcjonalna istota przedsiębiorstwa kreuje powstanie samodzielnego podmiotu gospodarczego, zdolnego do funkcjonowania w obrocie na niezmienionych zasadach, pomimo jego zbycia. Ponadto, przepis art. 551 Kodeksu cywilnego wskazuje, że przedsiębiorstwo jest „zespołem składników”. Pojęcie zespół (a nie zbiór) zakłada istnienie pewnego poziomu powiązań organizacyjnych pomiędzy składnikami przedsiębiorstwa.

Przy ocenie, czy składniki majątku powinny być uznane za przedsiębiorstwo, o którym mowa w art. 551 Kodeksu cywilnego uwzględnić ponadto należy następujące okoliczności:

1) zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz

2) faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Wskazanej oceny należy dokonać na moment przeprowadzenia transakcji.

Składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w ten sposób, że można mówić o nich jako o zespole, a nie zbiorze pewnych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Istotne jest, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami tak, żeby przekazana masa mogła posłużyć kontynuowaniu określonej działalności gospodarczej. Aby zatem, w rozumieniu przepisów podatkowych, określony zespół składników mógł zostać zakwalifikowany jako przedsiębiorstwo, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej – musi się ona odznaczać pełną odrębnością, niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym. Transakcja mająca za przedmiot zbycie przedsiębiorstwa ma miejsce jedynie wówczas, gdy wymienione w art. 551 Kodeksu cywilnego elementy (o ile występują w danym stanie faktycznym), zostaną przekazane nabywcy. Należy podkreślić, że na gruncie przytaczanego przepisu, istnieje możliwość umownego wyłączenia pewnych elementów z transakcji zbycia przedsiębiorstwa, ale tylko wówczas, gdy elementy te nie mają istotnego znaczenia dla funkcjonowania przedsiębiorstwa. W przeciwnym wypadku, danej transakcji nie można uznać za zbycie przedsiębiorstwa.

Należy zauważyć, że powyższa definicja opisuje przedsiębiorstwo w ujęciu przedmiotowym, jako zespół niematerialnych i materialnych składników stanowiący przedmiot prawa w szerokim znaczeniu. Użyte w art. 551 Kodeksu cywilnego określenie „w szczególności” wskazuje jedynie na przykładowe wyliczenie składników przedsiębiorstwa. Oznacza to, że z jednej strony w jego skład mogą wchodzić inne elementy, niewymienione w tym artykule, a z drugiej, brak któregoś z tych elementów nie pozbawia zespołu rzeczy i praw przymiotu przedsiębiorstwa.

Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej w wyroku z dnia 27 listopada 2003 r. w sprawie Zita-Modes (C-497/01), stwierdził, że: „(…) pojęcie zbycia, czy to za wynagrodzeniem, czy też bez lub w charakterze aportu wniesionego do spółki, całości aktywów lub jej części, należy interpretować tak, iż obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa, włącznie z jego rzeczowymi składnikami oraz, w zależności od konkretnego przypadku, składnikami niematerialnymi, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej, natomiast nie obejmuje ono zwykłego zbycia aktywów, takiego jak sprzedaż zapasów produktów”. Z orzeczenia tego wynika ponadto, że – w świetle tej normy dyrektywy – nabywca całości lub części majątku podatnika powinien mieć zamiar prowadzenia działalności nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie działać tylko w celu niezwłocznego zlikwidowania danej działalności oraz sprzedaży ewentualnych zapasów.

Ponadto, w wyroku z dnia 21 czerwca 2012 r., sygn. akt I FSK 1586/11 NSA zauważył, że „Sam tylko fakt wyłączenia jakiegokolwiek składnika majątku nie pozwala na stwierdzenie, że już z tego powodu przedmiotem zbycia nie jest zorganizowana część przedsiębiorstwa, bowiem decydującą jest okoliczność, czy przy użyciu tej części można samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. (…) Jeśli wyłączenie określonego składnika nie pozbawi wydzielonego kompleksu majątkowego cech przedsiębiorstwa bądź jego zorganizowanej części, to zbycie w takiej postaci nie podlega podatkowi od towarów i usług”.

O tym, czy nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Wnioskodawca obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

W pierwszej kolejności mają Państwa wątpliwości, czy majątek, który w ramach ustania bytu prawnego Spółki Jawnej zostanie przeniesiony na jednego ze Wspólników, będzie stanowić przedsiębiorstwo, a tym samym przeniesienie na Wspólnika B tego majątku nie będzie podlegało opodatkowaniu VAT, w związku z brzmieniem art. 6 pkt 1 ustawy.

Jak wynika z okoliczności sprawy, planują Państwo rozwiązanie Spółki Jawnej bez przeprowadzenia likwidacji, w wyniku którego cały majątek przed ustaniem bytu prawnego Spółki ma zostać przekazany wyłącznie na rzecz jednego ze Wspólników, Wspólnika B.

Ponadto z opisu sprawy wynika, że:

· Wnioskodawca jest czynnym podatnikiem VAT, a wspólnikami Spółki Jawnej są dwie osoby fizyczne.

· Przedmiot przeważającej działalności Wnioskodawcy stanowi działalność związana z obsługą rynku nieruchomości (68.20.Z.). Głównym źródłem przychodów Spółki Jawnej jest najem nieruchomości.

· Wspólnik A zamierza wycofać się z działalności i wystąpić ze Spółki. Wobec faktu, że Wspólnik B chce kontynuować działalność gospodarczą dotychczas prowadzoną w formie Spółki Jawnej, czego nie może uczynić bez drugiego wspólnika, konieczne jest dokonanie likwidacji Spółki Jawnej. Następnie działalność gospodarcza prowadzona przez Spółkę Jawną będzie kontynuowana przez Wspólnika B w formie jednoosobowej działalności gospodarczej, gdzie Wspólnik ten będzie działał jako czynny podatnik VAT.

· Wspólnicy zmierzają więc do rozwiązania Spółki Jawnej i takiego podziału, że Wspólnik B przejmie całość majątku i zobowiązań Spółki Jawnej, natomiast rozliczenie ze Wspólnikiem A nastąpi w formie pieniężnej.

· Do przeniesienia zorganizowanego i powiązanego ze sobą zespołu składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną na rzecz Wspólnika B dojdzie przed ustaniem bytu prawnego Spółki.

· W momencie wykreślenia Spółki Jawnej z rejestru przedsiębiorców nie będzie ona posiadała jakikolwiek majątku. Majątek zostanie rozdysponowany w całości – przeniesiony na jednego ze Wspólników w ramach umowy rozporządzającej.

· Wspólnik B w wyniku likwidacji Spółki Jawnej otrzyma więc zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną (dalej: Przedsiębiorstwo), w tym w szczególności:

*   ­nieruchomości położone w Polsce (grunty, budynki);
*   ruchomości, tj. środki trwałe i wyposażenie obejmujące wyposażenie biura, sprzęty elektroniczne (komputery, telefony, sprzęt audio itp.);
*   bazę klientów i partnerów biznesowych;
*   prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości;
*   prawa i obowiązki wynikające z umów, w tym z umów najmu nieruchomości;
*   oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo;
*   wierzytelności, które wynikają z umów najmu nieruchomości;
*   księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej, w tym dokumenty związane z umowami najmu nieruchomościami, dokumentację podatkowo-księgową;
*   tajemnice przedsiębiorstwa.

· Na Wspólnika B przejdą również wszyscy pracownicy Spółki Jawnej.

· Zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, który otrzyma Wspólnik B będzie stanowił przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 ustawy z 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1610 ze zm.). Jak wynika bowiem z przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia przyszłego, Wspólnik B w wyniku likwidacji otrzyma zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną. W skład Przedsiębiorstwa będą przy tym wchodzić również towary, które po ich nabyciu przez Spółkę jawną nie były przedmiotem dostawy towarów, w stosunku do których przysługiwało Spółce Jawnej prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

· Wspólnik B będzie kontynuował działalność Spółki Jawnej poprzez Przedsiębiorstwo, w takim samym zakresie jak Spółka Jawna, bez ponoszenia znacznych nakładów (poza kosztami związanymi ze skuteczną sukcesją prawną i faktyczną). Wszelkie należności i zobowiązania związane z Przedsiębiorstwem przejdą na Wspólnika B. Zostanie podjęty szereg czynności, które będą miały na celu zapewnienie skutecznego przejścia wierzytelności i zobowiązań Spółki Jawnej na Wspólnika B, w szczególności: poinformowanie wierzycieli i ewentualnych dłużników o przejęciu Przedsiębiorstwa przez Wspólnika B i zmianie formy jego prowadzenia, zmiana lub podpisanie aneksów do zawartych przez Spółkę Jawną umów.

· Wspólnik B bezpośrednio po otrzymaniu Przedsiębiorstwa w związku z likwidacją Spółki Jawnej planuje kontynuować jej działalności w formie jednoosobowej działalności gospodarczej, przynajmniej przez kilka miesięcy po likwidacji Spółki Jawnej. Wspólnik B rozważa jednak w dalszej perspektywie czasowej różne formy prawne, w których mógłby prowadzić działalność Spółki Jawnej, w tym poprzez fundację rodzinną, założoną na podstawie ustawy o fundacji rodzinnej.

· Wspólnik B będzie mieć faktyczną możliwość kontynuowania działalności prowadzonej przez Spółkę Jawną wyłącznie na podstawie składników majątkowych będących przedmiotem przejęcia. Natomiast jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego we wniosku, zostanie podjęty szereg czynności, które będą miały na celu zapewnienie skutecznego przejścia wierzytelności i zobowiązań Spółki Jawnej na Wspólnika B, w szczególności: poinformowanie wierzycieli i ewentualnych dłużników o przejęciu Przedsiębiorstwa przez Wspólnika B i zmianie formy jego prowadzenia, zmiana lub podpisanie aneksów do zawartych przez Spółkę Jawną umów.

· Wspólnik B ma zamiar kontynuowania w oparciu o nabyte przez niego składniki działalność gospodarczą w takim samym zakresie w jakim była prowadzona w obecnym przedsiębiorstwie Spółki Jawnej.

· Przekazanie środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych nie nastąpi na cele osobiste Wspólnika B lub pracowników Spółki Jawnej, w tym były pracowników, wspólników, udziałowców czy akcjonariuszy. Przekazanie środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych nastąpi w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej.

· Przekazanie wartości niematerialnych i prawnych Wspólnikowi B nastąpi w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej (w celu rozwiązania Spółki Jawnej – jest to bowiem element konieczny procesu rozwiązania sp. j.) i umożliwi Wspólnikowi B kontynuowanie działalności gospodarczej prowadzonej przez Spółkę Jawną, w takim samym zakresie i przy wykorzystaniu tych samych składników majątku, którymi dysponowała Spółka Jawna.

W przedmiotowej sprawie, w oparciu o przedstawione wyżej informacje, dla rozstrzygnięcia Państwa wątpliwości, istotne jest ustalenie zamiaru kontynuowania przez Wspólnika B działalności prowadzonej dotychczas przez Spółkę.

W tym miejscu należy odwołać się do objaśnień podatkowych z 11 grudnia 2018 r., zgodnie z którymi przy ocenie czy nabywca nieruchomości komercyjnych ma zamiar kontynuowania działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę należy uwzględnić całokształt okoliczności związanych z transakcją ocenianych na moment zawarcia transakcji, a w szczególności podjęcie przez nabywcę działań potwierdzających jego zamiar kontynuowania działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę. Zatem w celu stwierdzenia zamiaru kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę konieczne jest istnienie dowodów potwierdzających istnienie na moment transakcji takiego zamiaru po stronie nabywcy (np. w formie korespondencji elektronicznej/mailowej). Zaznaczyć należy, że jeżeli w takiej sytuacji – po pewnym czasie – zostanie zmieniony – np. ze względu na zmianę sytuacji gospodarczej podatnika – sposób wykorzystania nieruchomości brak jest podstaw do uznania, że nabywca nie miał zamiaru kontynuowania działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę.

Przy czym, wskazać należy, że jak wynika z Objaśnień, kontynuowanie wynajmu nieruchomości komercyjnej przez jakiś okres po zawarciu transakcji nie stanowi samoistnej okoliczności potwierdzającej zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę, jeżeli z obiektywnych okoliczności wynika, że jego zamiarem – na moment zawarcia transakcji – było wykorzystanie nieruchomości dla własnych celów gospodarczych niepolegających na wynajmie nieruchomości komercyjnych.

Wracając na grunt analizowanej sprawy, zauważyć należy, że – jak sami Państwo wskazali – pomimo, że Wspólnik B rozważa w dalszej perspektywie czasowej różne formy prawne w których mógłby prowadzić działalność Spółki Jawnej, w tym poprzez fundację rodzinną, założoną na podstawie ustawy o fundacji rodzinnej, to wobec zaistniałej sytuacji Wspólnik B bezpośrednio po otrzymaniu Przedsiębiorstwa planuje kontynuować jego działalności w formie jednoosobowej działalności gospodarczej, gdzie Wspólnik ten będzie działał jako czynny podatnik VAT, przynajmniej przez kilka miesięcy po likwidacji Spółki Jawnej.

Dodatkowo fakt zamiaru kontynuowania działalności przez Wspólnika B potwierdza m.in. jednoznaczne wskazanie, że:

· Wspólnik B będzie kontynuował działalność Spółki Jawnej, w takim samym zakresie i przy wykorzystaniu tych samych składników majątku, którymi dysponowała Spółka Jawna, bez ponoszenia znacznych nakładów (poza kosztami związanymi ze skuteczną sukcesją prawną i faktyczną).

· Wspólnik B ma zamiar kontynuowania w oparciu o nabyte przez niego składniki działalność gospodarczą w takim samym zakresie w jakim była prowadzona w obecnym przedsiębiorstwie Spółki Jawnej.

· Wspólnik B (jako podmiot otrzymujący zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę jawną) będzie kontynuował prowadzoną przez Zbywcę (tj. Spółkę Jawną) działalność wyłącznie przy pomocy składników materialnych i niematerialnych, będących przedmiotem przejęcia przez Wspólnika B.

· Wszelkie należności i zobowiązania związane z Przedsiębiorstwem przejdą na Wspólnika B. Zostanie podjęty szereg czynności, które będą miały na celu zapewnienie skutecznego przejścia wierzytelności i zobowiązań Spółki Jawnej na Wspólnika B, w szczególności: poinformowanie wierzycieli i ewentualnych dłużników o przejęciu Przedsiębiorstwa przez Wspólnika B i zmianie formy jego prowadzenia, zmiana lub podpisanie aneksów do zawartych przez Spółkę Jawną umów.

· Na Wspólnika B przejdą również wszyscy pracownicy Spółki Jawnej.

· Przekazanie środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych nie nastąpi na cele osobiste Wspólnika B.

Powyższe wskazuje zatem, że w sprawie spełniony jest warunek kontynuacji działalności prowadzonej przez Państwa przy użyciu przekazywanego Wspólnikowi B majątku, gdyż po podjęciu uchwały o rozwiązaniu Spółki i uzgodnieniu innego niż likwidacja sposobu zakończenia jej działalności oraz przeniesieniu zorganizowanego i powiązanego ze sobą zespołu składników materialnych i niematerialnych wraz ze wszelkimi należnościami i zobowiązaniami przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną na rzecz Wspólnika B, będzie on kontynuował działalność w takim samym zakresie, w jakim dotychczas prowadziła ją Spółka.

Ponadto jak Państwo wskazali:

· w momencie wykreślenia Spółki Jawnej z rejestru przedsiębiorców nie będzie ona posiadała jakikolwiek majątku. Majątek zostanie rozdysponowany w całości – przeniesiony na jednego ze Wspólników w ramach umowy rozporządzającej,

· Wspólnik B w wyniku likwidacji otrzyma zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną,

· zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, który otrzyma wspólnik B będzie stanowił przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 ustawy Kodeks cywilny.

Zatem, w sytuacji w której, Wspólnik B (w ramach swojej indywidualnej działalności gospodarczej), ma zamiar kontynuować działalność gospodarczą prowadzoną dotychczas przez Spółkę i nie zamierza podejmować jakichkolwiek działań wskazujących na zmianę profilu działalności prowadzonej przez Spółkę, czy zmianę przeznaczenia składników majątkowych i niemajątkowych dotychczas wykorzystywanych w działalności Spółki – to opisane przekazanie majątku należy uznać za zbycie przedsiębiorstwa.

**Podsumowując, majątek, tj.** **zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną****, który w ramach zawartej umowy zostanie przeniesiony przed ustaniem bytu prawnego Spółki Jawnej na jednego ze Wspólników, będzie stanowić przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego, a tym samym przeniesienie na Wspólnika B tego majątku będzie wyłączone z opodatkowania podatkiem VAT, w związku z brzmieniem art. 6 pkt 1 ustawy.**

**Tym samym, Państwa stanowisko,** **w zakresie pytania oznaczonego we wniosku nr 1, jest prawidłowe.**

Kolejna Państwa wątpliwość dotyczy ustalenia, czy majątek przedstawiony w opisie zdarzenia przyszłego (Przedsiębiorstwo), który w ramach ustania bytu prawnego Spółki Jawnej zostanie przeniesiony na jednego ze Wspólników, będzie stanowić przedsiębiorstwo, a tym samym towary, które po nabyciu nie były przedmiotem dostawy towarów, w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej nie będą podlegały opodatkowaniu VAT, w związku z brzmieniem art. 6 pkt 1 ustawy.

Należy wskazać, że rozwiązanie spółki osobowej (jawnej) rodzi konsekwencje podatkowe. Likwidacja spółki powoduje, że podmiot ten przestaje być podatnikiem podatku od towarów i usług. Przepisy ustawy przewidują w takim przypadku obowiązek sporządzenia tzw. „remanentu likwidacyjnego”, wycenienie majątku oraz jego opodatkowanie.

Zgodnie z art. 5 ust. 3 ustawy:

Opodatkowaniu podatkiem podlegają również towary w przypadku, o którym mowa w art. 14. Przepis ust. 2 stosuje się odpowiednio.

Jak stanowi art. 14 ust. 1 ustawy:

Opodatkowaniu podatkiem podlegają towary własnej produkcji i towary, które po nabyciu nie

były przedmiotem dostawy towarów, w przypadku:

1) rozwiązania spółki cywilnej lub handlowej niemającej osobowości prawnej;

2) zaprzestania przez podatnika, o którym mowa w art. 15, będącego osobą fizyczną albo przedsiębiorstwem w spadku wykonywania czynności podlegających opodatkowaniu, obowiązanego, na podstawie art. 96 ust. 6, do zgłoszenia zaprzestania działalności naczelnikowi urzędu skarbowego;

3) wygaśnięcia zarządu sukcesyjnego albo uprawnienia do powołania zarządcy sukcesyjnego – w przypadku gdy zarząd sukcesyjny nie został ustanowiony i dokonano zgłoszenia, o którym mowa w art. 12 ust. 1c ustawy z dnia 13 października 1995 r. o zasadach ewidencji i identyfikacji podatników i płatników (Dz.U. z 2022 r. poz. 2500 oraz z 2023 r. poz. 614, 1234 i 1723).

W myśl art. 14 ust. 2 ustawy:

Przepisu ust. 1 nie stosuje się do podatników, u których sprzedaż jest zwolniona od podatku na podstawie art. 113 ust. 1 i 9.

Stosownie do art. 14 ust. 3 ustawy:

Przepis ust. 1 stosuje się odpowiednio, w przypadku gdy podatnik, o którym mowa w art. 15, będący osobą fizyczną albo przedsiębiorstwem w spadku, nie wykonywał czynności podlegających opodatkowaniu co najmniej przez 10 miesięcy. Nie dotyczy to podatników, którzy zawiesili wykonywanie działalności gospodarczej na podstawie przepisów dotyczących zawieszenia wykonywania działalności gospodarczej.

Na podstawie art. 14 ust. 4 ustawy:

Przepisy ust. 1 i 3 stosuje się do towarów, w stosunku do których przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Zgodnie natomiast z art. 14 ust. 5 ustawy:

W przypadkach, o których mowa w ust. 1 i 3, podatnicy są obowiązani sporządzić spis z natury towarów na dzień rozwiązania spółki, zaprzestania wykonywania czynności podlegających opodatkowaniu albo wystąpienia przypadków, o których mowa w ust. 1 pkt 3, zwany dalej „spisem z natury”. Podatnicy są obowiązani złożyć informację o dokonanym spisie z natury, o ustalonej na jego podstawie wartości towarów i o kwocie podatku należnego, nie później niż w dniu złożenia deklaracji podatkowej składanej za okres obejmujący dzień rozwiązania spółki, zaprzestania wykonywania czynności podlegających opodatkowaniu albo wystąpienia przypadków, o których mowa w ust. 1 pkt 3.

Jak stanowi art. 14 ust. 6 ustawy:

Obowiązek podatkowy w przypadku, o którym mowa w ust. 1, powstaje w dniu rozwiązania spółki, zaprzestania wykonywania czynności podlegających opodatkowaniu albo wystąpienia przypadków, o których mowa w ust. 1 pkt 3.

Z treści art. 14 ustawy wynika, że obowiązek opodatkowania podatkiem od towarów i usług dotyczy tej części posiadanych przez spółkę handlową niemająca osobowości prawnej (a spółka jawna jest handlową spółką osobową niemającą osobowości prawnej) towarów, które po nabyciu nie zostały odprzedane i w stosunku, do których przysługiwało podatnikowi prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Zatem, warunkiem koniecznym do opodatkowania towarów w zakresie wynikającym z art. 14 ustawy jest istnienie po stronie podatnika prawa do odliczenia podatku naliczonego przy zakupie towaru. Tym samym, w przypadku zaistnienia określonych okoliczności, wszystkie towary, przy zakupie których został odliczony podatek naliczony muszą zostać opodatkowane podatkiem od towarów i usług, aby zrównoważyć to odliczenie. Towary, które nie spełniają ww. warunku, nie podlegają w takiej sytuacji opodatkowaniu.

Wobec tego towary (w tym środki trwałe oraz towary handlowe) objęte spisem z natury, o którym mowa w art. 14 ustawy, należy opodatkować w sposób pozwalający na zachowanie zasady neutralności podatku VAT, a więc na zasadach takich samych, jak przy sprzedaży, stosując odpowiednio opodatkowanie według właściwej stawki lub zwolnienie od podatku VAT.

Z okoliczności sprawy wynika, że w momencie wykreślenia Spółki Jawnej z rejestru przedsiębiorców nie będzie ona posiadała jakikolwiek majątku, bowiem majątek zostanie rozdysponowany w całości – przeniesiony na jednego ze Wspólników w ramach umowy rozporządzającej, to oznacza, że na dzień zaprzestania działalności (rozwiązania Spółki Jawnej) Państwo nie będą posiadali towarów, ani innych składników majątku. Nieodpłatne przekazanie całego Przedsiębiorstwa (w tym towarów) na rzecz Wspólnika B Spółki, który będzie kontynuował działalność w formie jednoosobowej działalności gospodarczej, nastąpi więc przed zaprzestaniem (likwidacją) działalności, tj. ustaniem bytu prawnego Spółki. Zatem, skoro na dzień likwidacji działalności Spółki Jawnej nie będzie ona w posiadaniu żadnych składników majątku, to Państwo nie będą obowiązani do sporządzenia „spisu z natury” towarów, o którym mowa w art. 14 ust. 5 ustawy, ponieważ na dzień zaprzestania działalności nie wystąpią towary podlegające opodatkowaniu.

W konsekwencji, Spółka Jawna nie będzie dysponowała towarami, które winny być objęte spisem z natury i które podlegałyby opodatkowaniu na podstawie art. 14 ust. 1 ustawy. W związku z tym, obowiązek zapłaty podatku względem towarów wskazanych w ww. przepisie nie powstanie.

Ponadto – jak wskazano wyżej – majątek, tj. zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, który w ramach zawartej umowy zostanie przeniesiony przed ustaniem bytu prawnego Spółki Jawnej na jednego ze Wspólników, będzie stanowić przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego, a tym samym przeniesienie na Wspólnika B tego majątku będzie wyłączone z opodatkowania podatkiem VAT, w związku z brzmieniem art. 6 pkt 1 ustawy.

Jednocześnie towary, które po ich nabyciu przez Spółkę jawną nie były przedmiotem dostawy towarów, w stosunku do których przysługiwało Spółce Jawnej prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, będą wchodziły w skład tego Przedsiębiorstwa, tj. będą częścią majątku, którego przekazanie będzie wyłączone z opodatkowania podatkiem VAT, w związku z brzmieniem art. 6 pkt 1 ustawy.

**Zatem, należy się zgodzić z Państwa stanowiskiem w myśl którego, przeniesienie majątku Spółki Jawnej (Przedsiębiorstwa) na rzecz jednego ze Wspólników w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej, nie będzie rodziło obowiązku opodatkowania podatkiem VAT towarów, które po nabyciu nie były przedmiotem dostawy towarów, gdyż planowana transakcja przeniesienia Przedsiębiorstwa będzie stanowić zbycie przedsiębiorstwa, o którym mowa w art. 6 pkt 1 ustawy.**

**Tak więc Państwa stanowisko w zakresie pytania nr 2 oceniono prawidłowo.**

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Państwa w złożonym wniosku. Interpretację wydano w szczególności w oparciu o informacje, że: „Wspólnik B ma zamiar kontynuowania w oparciu o nabyte przez niego składniki działalność gospodarczą w takim samym zakresie w jakim była prowadzona w obecnym przedsiębiorstwie Spółki Jawnej. Przekazanie wartości niematerialnych i prawnych Wspólnikowi B nastąpi w związku z rozwiązaniem Spółki Jawnej (w celu rozwiązania Spółki Jawnej – jest to bowiem element konieczny procesu rozwiązania sp. j.) i umożliwi Wspólnikowi B kontynuowanie działalności gospodarczej prowadzonej przez Spółkę Jawną, w takim samym zakresie i przy wykorzystaniu tych samych składników majątku, którymi dysponowała Spółka Jawna”, „(…) zorganizowany i powiązany ze sobą zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa prowadzonego przez Spółkę Jawną, który otrzyma Wspólnik B będzie stanowił przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 ustawy z 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1610 ze zm.)” oraz „przekazanie środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych nie nastąpi na cele osobiste Wspólnika B (…)”. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Interpretacja ta została wydana na podstawie przedstawionego we wniosku opisu sprawy, co oznacza, że w przypadku, gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, kontroli celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan sprawy, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

Informuję, że wydana interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem wniosku (zapytania) Zainteresowanego. Inne kwestie przedstawione w opisie sprawy oraz własnym stanowisku, które nie zostały objęte pytaniem nie mogą być – zgodnie z art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej – rozpatrzone.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

· Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1634 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.).