Interpretacja indywidualna
Sygnatura: ILPP2/443-82/13-4/JK
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Poznaniu
Data wydania: 2013-04-22
Teza: Czy wniesienie przez Gminę do Spółki, wkładu niepieniężnego (aportu) w postaci własności zespołu składników majątkowych (materialnych i niematerialnych) wykorzystywanych do dnia 31 grudnia 2012 r. przez ZDiUM - Dział Utrzymania Czystości i Gospodarki Odpadami przy realizacji zadań w zakresie gospodarki odpadami i utrzymania czystości, a po dniu 1 stycznia 2013 r. wykorzystywanych przez Spółkę na podstawie umowy użyczenia zawartej z Gminą dla realizacji powierzonych zadań (w sposób opisany w przedmiotowym wniosku), podlegać będzie wyłączeniu z opodatkowania podatkiem VAT, na podstawie art. 6 pkt 1 w związku z art. 2 pkt 27 e) ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (tj. Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054 z późn. zm.) jako aport zorganizowanej części przedsiębiorstwa?
Słowa kluczowe: aport; opodatkowanie; przedsiębiorstwa; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; wkład-wkłady niepieniężne; zbycie
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 7.

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2012 r., poz. 749 ze zm.) oraz § 2 i § 6 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Poznaniu działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Gminy, przedstawione we wniosku z dnia 23 stycznia 2013 r. (data wpływu 31 stycznia 2013 r.) uzupełnionym pismem z dnia 16 kwietnia 2013 r. (data wpływu 17 kwietnia 2013 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania aportu zorganizowanej części przedsiębiorstwa – **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 31 stycznia 2013 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania aportu zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Wniosek uzupełniono w dniu 17 kwietnia 2013 r. o doprecyzowanie pytania.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Uchwałą w sprawie utworzenia spółki Z, postanowiono utworzyć spółkę (…), zwaną dalej „Spółką”.

Udziały w kapitale zakładowym Spółki objęła Gmina (udział większościowy) oraz Miejskie Przedsiębiorstwo Wodociągów i Kanalizacji.

Celem Spółki jest wykonywanie powierzonych jej przez Gminę zadań o charakterze użyteczności publicznej służących bieżącemu i nieprzerwanemu zaspokajaniu zbiorowych potrzeb wspólnoty w zakresie utrzymania czystości i porządku oraz urządzeń sanitarnych, wysypisk oraz unieszkodliwiania odpadów komunalnych, co stanowi zadanie własne Gminy w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 8 marca 1990 r. o samorządzie gminnym (Dz. U. z 2011 r., Nr 142, poz. 1519, z późn. zm.) oraz ustawy z dnia 13 września 1996 r. o utrzymaniu porządku i czystości w gminach (Dz. U. z 2012 r., poz. 391). Zgodnie z umową Spółki, cel Spółki określony powyżej realizowany będzie poprzez organizowanie, koordynowanie oraz monitorowanie działań z zakresu utrzymania czystości i porządku w Gminie, w tym gospodarki odpadami komunalnymi, a w szczególności przez:

1.  organizowanie przetargów na wybór podmiotów wykonujących zadania związane z odbiorem odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości lub odbiorem odpadów komunalnych wraz z ich zagospodarowaniem oraz inne zadania związane z utrzymaniem czystości i porządku na terenie Gminy,
2.  nadzorowanie realizacji zadań związanych z odbiorem odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości, ich zagospodarowaniem oraz innych zadań związanych z utrzymaniem czystości i porządku na terenie Gminy,
3.  organizowanie i nadzorowanie zadań związanych z oczyszczaniem ulic, chodników, placów, terenów otwartych, przystanków komunikacji miejskiej oraz parkingów w miejskiej strefie płatnego parkowania, w sezonie letnim i zimowym,
4.  organizowanie przetargów na wybór podmiotów realizujących budowę, a następnie utrzymujących lub eksploatujących regionalne instalacje do przetwarzania odpadów komunalnych lub dokonanie wyboru takich podmiotów na zasadach wynikających z ustawy o utrzymaniu czystości i porządku w gminach,
5.  organizowanie przetargów na wybór podmiotów realizujących budowę, a następnie utrzymujących lub eksploatujących inne instalacje niezbędne do poprawnego funkcjonowania systemu gospodarki odpadami,
6.  prowadzenie spraw w zakresie pobierania opłat oraz nakładania kar pieniężnych związanych z gospodarowaniem odpadami komunalnymi, w tym dochodzenie nieuiszczonych należności z tego tytułu,
7.  analizowanie stanu gospodarki odpadami komunalnymi, w celu weryfikacji możliwości technicznych i organizacyjnych gminy w zakresie gospodarowania odpadami komunalnymi,
8.  współuczestniczenie przy przygotowywaniu projektów uchwał i zarządzeń oraz innych aktów normatywnych Gminy z dziedziny gospodarki odpadami komunalnymi oraz utrzymania czystości i porządku,
9.  tworzenie sieci współpracy między uczestnikami procesów.

Do dnia 31 grudnia 2012 r. zadania w zakresie gospodarki odpadami oraz utrzymania czystości realizowane były przez jednostkę budżetową Gminy - Zarząd Dróg i Utrzymania Miasta, zwany dalej „ZDiUM”, zgodnie ze Statutem przyjętym uchwałą w sprawie nadania statutu Zarządowi Dróg i Utrzymania Miasta.

Zadania te ZDiUM realizował w ramach komórki organizacyjnej - Działu Utrzymania Czystości i Gospodarki Odpadami, wyodrębnionej organizacyjnie, finansowo i funkcyjnie w oparciu o ww. statut oraz Regulamin Organizacyjny Zarządu Dróg i Utrzymania Miasta należało:

1.  prowadzenie całości spraw związanych z utrzymaniem czystości i porządku na drogach, w obrębie przystanków komunikacji zbiorowej oraz terenów zewnętrznych przylegających do budynków stanowiących własność Gminy, w tym nadzorowanie, kontrolowanie jakości robót i ich rozliczenie,
2.  organizowanie systemu selektywnego zbierania odpadów komunalnych przydatnych do odzysku oraz współdziałanie z jednostkami organizacyjnymi i przedsiębiorcami podejmującymi działalność w zakresie gospodarki odpadami,
3.  realizacja Planu Gospodarki Odpadami dla Miasta,
4.  współpraca z innymi jednostkami samorządowymi w zakresie realizacji Krajowego i Wojewódzkiego Planu Gospodarki Odpadami,
5.  organizowanie usług i dostaw oraz nadzór nad realizacją umów zawartych na świadczenie usług i dostaw, których przedmiot tematycznie związany jest z utrzymaniem i eksploatacją prowadzonych przez ZDiUM instalacji komunalnych służących do odzysku oraz unieszkodliwiania odpadów,
6.  prowadzenie oraz podejmowanie działań zmierzających do usuwania oraz usuwanie odpadów komunalnych z miejsc nie przeznaczonych do ich składowania lub magazynowania,
7.  przygotowanie wdrażania systemu gospodarki odpadami w sytuacjach klęsk żywiołowych i innych zagrożeń,
8.  współpraca z organami administracji publicznej, instytucjami i przedsiębiorcami w zakresie utrzymania czystości i porządku w Mieście oraz organizowania i wykonywania przedsięwzięć dotyczących gospodarowania odpadami komunalnymi,
9.  prowadzenie i nadzór nad elektronicznym systemem monitoringu całego strumienia odpadów w oparciu o sprawozdawczość wymaganą ustawowo od wszystkich podmiotów uczestniczących w rynku usług gospodarki odpadami,
10.  utrzymywanie i eksploatowanie Kompostowni.

Od dnia l stycznia 2013 r. ZDiUM nie realizuje powyższych zadań, zgodnie z nowym statutem nadanym mu uchwałą w sprawie nadania statutu Zarządowi Dróg i Utrzymania Miasta, zadania te zostały powierzone z dniem 1 stycznia 2013 r. do realizacji Spółce w oparciu o zarządzenie w sprawie powierzenia Spółce zadań z zakresu gospodarowania odpadami i utrzymania czystości, zwane dalej „Zarządzeniem o powierzeniu zadań”.

Spółka wykonywać będzie wszystkie zadania, które realizowane były przez ZDiUM - Dział Utrzymania Czystości i Gospodarki Odpadami oraz inne zadania powierzone jej do wykonywania przez Gminę.

Spółka wykonuje powierzone jej zadania zgodnie z zasadami określonymi w zarządzeniu w sprawie zasad zlecania i rozliczania z realizacji zadań powierzonych do wykonywania aktem założycielskim Spółce, zwanym w dalszej treści „Zarządzeniem w sprawie zlecania i rozliczania”, na podstawie Wskazań do Realizacji, sporządzanych przez Dyrektora Wydziału Środowiska i Rolnictwa, będącego dysponentem środków budżetu Gminy przeznaczonych na finansowanie zadań powierzonych Spółce.

Przejęte ze ZDiUM zadania realizowane są przez Spółkę w ramach wyodrębnionej struktury organizacyjnej zbieżnej ze strukturą funkcjonującą w tym zakresie z ZDiUM, z odstępstwami wynikającymi z unormowań dotyczących działalności spółek prawa handlowego oraz specyfiki działań związanych z przygotowywanym przez Spółkę wdrożeniem nowego systemu gospodarowania odpadami komunalnymi na terenie Gminy.

W wykonaniu Zarządzenia o powierzeniu zadań koniecznym stało się wydzielenie ze ZDiUM zorganizowanej części przedsiębiorstwa, która zabezpieczy realizację powierzonych Spółce zadań. Z uwagi na formę prawną ZDiUM, tj. jednostki budżetowej działającej na podstawie ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych (Dz. U. Nr 157, poz. 1240 z późn. zm.) mienie pierwotnie przekazane przez Gminę do ZDiUM na realizację działalności Działu Utrzymania Czystości i Gospodarki Odpadami oraz mienie nabyte w tym celu przez ZDiUM w trakcie jego działalności, zostało przez tę jednostkę przekazane zwrotnie do Gminy jako właściciela mienia. Przedmiotowe składniki mienia zostały ujęte w księgach rachunkowych Gminy. Następnie, celem kontynuacji dotychczasowej działalności ZDiUM w zakresie gospodarki odpadami i utrzymania czystości, składniki te, z uwagi na ich wykorzystanie przy realizacji zadań w zakresie gospodarki odpadami i utrzymania czystości, zostały Spółce przekazane na podstawie umowy użyczenia z dnia 2 stycznia 2013 r.

W skład przedmiotu użyczenia weszły:

1.  nieruchomości (…):
    1.  oznaczone geodezyjnie jako:
        *   działka nr X, na której znajduje się budynek magazynowy, parterowy,
        *   działka nr X, na której znajduje się parking i zaplecze hali magazynowej,
        *   działka nr X, na której znajduje się budynek portierni,
    2.  oznaczone geodezyjnie jako:
        *   działka X, na której znajduje się budynek biurowy, dwukondygnacyjny,
        *   działka nr X, na której znajduje się budynek garażowy i parking,
        *   działka nr X, na której posadowiony jest budynek stacji transformatorowej;wraz z pełnym (funkcjonującym dotychczas) wyposażeniem technicznym, sanitarnym dostosowanym do wymagań wynikających z zakresu realizowanych zadań;
2.  wyposażenie stanowisk pracy przejętych pracowników Działu Utrzymania Czystości i Gospodarki Odpadami ZDiUM będące kompletnym wyposażeniem technicznym dostosowanym do wymagań wynikających z zakresu kompetencji pracowników, którzy na zasadzie art. 23 1 Kodeksu Pracy przeszli z dniem 1 stycznia 2013 r. do Spółki oraz
3.  środki transportu (osiem samochodów i naczepa), obiekty i urządzenia techniczne wraz z pozostałymi środkami trwałymi oraz narzędzia, sprzęt i wartości niematerialne i prawne.

Ponadto w zakresie zobowiązań:

1.  Gmina stała się w miejsce ZDiUM stroną praw i obowiązków wynikających z umów, zawartych pomiędzy ZDiUM a dostawcami/wykonawcami usług, których realizacja obecnie obciąża Spółkę działającą jako pełnomocnik Gminy (umowy zostały szczegółowo opisane w załączniku nr 3 do Zarządzenia o powierzeniu zadań, są to umowy dotyczące wykonywania zadań powierzonych poprzednio ZDiUM, a obecnie Spółce).
2.  Spółka stała się w miejsce ZDiUM lub obok ZDiUM stroną praw i zobowiązań wynikających z umów zawartych pomiędzy ZDiUM a dostawcami/wykonawcami usług (umowy zostały szczegółowo opisane w załącznikach nr 4 i 5 do Zarządzenia o powierzeniu zadań, są to umowy dotyczące funkcjonowania Działu Utrzymania Czystości i Gospodarki Odpadami np. na dostawę energii elektrycznej do budynków).

Spółka przejęła również, zgodnie z postanowieniami Zarządzenia w sprawie powierzenia zadań, w trybie art. 23 1 Kodeksu Pracy, pracowników ZDiUM dotychczas realizujących czynności z zakresu przejętych zadań, czyli pracowników Działu Utrzymania Czystości i Gospodarki Odpadami.

Realizacja Zarządzenia w sprawie powierzenia zadań spowodowała zmiany w budżecie ZDiUM, który w związku z powierzeniem zadań Spółce, przekazał do budżetu Gminy środki przeznaczone na realizację zadań związanych z utrzymaniem czystości i gospodarki odpadami. ZDiUM jest jednostką budżetową finansowaną zgodnie z ustawą o finansach publicznych. W strukturze budżetu ZDiUM wyodrębnione były środki przeznaczone na utrzymanie czystości i gospodarowanie odpadami na terenie Gminy. Przyjęty model budżetowania ZDiUM, w którym dochody jak i wydatki planowane są w podziale na poszczególne zadania, umożliwia konstruowanie wewnętrznych budżetów komórek organizacyjnych jednostki i pozwala na przypisanie im konkretnych zobowiązań i należności. Również w ewidencji księgowej możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do tej wyodrębnionej działalności.

W związku z powierzeniem Spółce przedmiotowych zadań, w myśl postanowień Zarządzenia w sprawie powierzenia zadań, zostaną jej przekazane przez Gminę środki finansowe na wynagrodzenie z tytułu zadań zleconych zgodnie z Zarządzeniem w sprawie zasad rozliczania oraz wynagrodzenia za prace, usługi i dostawy realizowane przez Wykonawców zabezpieczone w budżecie Miasta na rok 2013 r. z przeznaczeniem na gospodarowanie odpadami i utrzymaniem czystości na terenie Gminy. Gmina zabezpieczy również w swym budżecie na 2013 rok środki finansowe przeznaczone na sfinansowanie dodatkowego wynagrodzenia rocznego pracowników, których wysokość zostanie ustalona proporcjonalnie do okresu przepracowanego przez nich w ZDiUM w roku 2012 oraz odprawy emerytalne i nagrody jubileuszowe. Zgodnie z przyjętymi zasadami finansowania Spółki, Gmina zabezpiecza jej funkcjonowanie w oparciu o środki budżetu przeznaczone na wynagrodzenie płatne Spółce w formie rekompensaty z tytułu kosztów wykonania zadań oraz sfinansowania niezbędnych w tym celu inwestycji.

Gmina zamierza wnieść przedmiot użyczenia jako aport do majątku Spółki do końca II kwartału 2013 roku. Do czasu wniesienia przedmiotu użyczenia aportem do Spółki, Gminę i Spółkę będzie wiązać umowa użyczenia składników zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy wniesienie przez Gminę do Spółki, wkładu niepieniężnego (aportu) w postaci własności zespołu składników majątkowych (materialnych i niematerialnych) wykorzystywanych do dnia 31 grudnia 2012 r. przez ZDiUM - Dział Utrzymania Czystości i Gospodarki Odpadami przy realizacji zadań w zakresie gospodarki odpadami i utrzymania czystości, a po dniu 1 stycznia 2013 r. wykorzystywanych przez Spółkę na podstawie umowy użyczenia zawartej z Gminą dla realizacji powierzonych zadań (w sposób opisany w przedmiotowym wniosku), podlegać będzie wyłączeniu z opodatkowania podatkiem VAT, na podstawie art. 6 pkt 1 w związku z art. 2 pkt 27 e) ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (tj. Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054 z późn. zm.) jako aport zorganizowanej części przedsiębiorstwa?

Zdaniem Wnioskodawcy, zgodnie z przepisem art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (tj. Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054 z późn. zm.) zwaną dalej „ustawą o VAT”, opodatkowaniem podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Przez dostawę należy rozumieć, zgodnie z art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, przeniesienie prawa do rozporządzania towarem jak właściciel.

Zgodnie natomiast z przepisem art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, przy czym ustawa o VAT w art. 2 pkt 27 e) wprowadza definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa, zgodnie z tym przepisem przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo, samodzielnie realizujące te zadania.

Tak więc aby mówić o zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą być spełnione łącznie trzy przesłanki:

1.  w istniejącym przedsiębiorstwie istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania;
2.  zespół tych składników jest organizacyjnie wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie oraz
3.  zespół tych składników jest finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie.

Ad. 1

Za zorganizowaną część przedsiębiorstwa może być więc uznany zespół składników materialnych i niematerialnych, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo realizujące te zadania.

Tak więc, aby uznać określone składniki materialne i niematerialne za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, muszą one pozostawać między sobą we wzajemnej relacji w taki sposób, że tworzą powiązany funkcjonalnie zespół. Ponadto zespół ten powinien posiadać potencjalną zdolność do samodzielnego realizowania działań gospodarczych, tj. samodzielnego działania na rynku jako odrębny podmiot gospodarczy. Takie rozumienie potwierdza teza orzeczenia WSA w Poznaniu sygn. akt I SA/Po 490/09 z dnia 15 października 2009 r., zgodnie z którą istotne jest, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami, tak żeby przekazana masa mogła posłużyć kontynuowaniu określonej działalności gospodarczej.

Zagadnieniu rozumienia pojęcia zorganizowanej części przedsiębiorstwa poświęcono zarówno w doktrynie jak i orzecznictwie znaczące miejsce. Wskazać tu należy na cywilistyczne rozumienie pojęcia przedsiębiorstwa (art. 55 1 kc) i jego zorganizowanej części. Należy jednak zauważyć, że ustawa o podatku VAT w art. 2 pkt 27 e) wprowadza odrębną definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa, która kształtuje to pojęcie odmiennie aniżeli dorobek judykatury na gruncie cywilistycznym. Tym samym zatem definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w ustawie o podatku VAT jest w tym zakresie wyrazem autonomii prawa podatkowego.

Co istotne, użyte w art. 6 pkt 1 ustawy o podatku VAT, pojęcie „przedsiębiorstwo” obejmuje każdy zespół składników materialnych i niematerialnych służących do realizacji określonych zadań gospodarczych, bez względu na to, czy obejmuje on całość, czy jedynie część majątku określonego podmiotu.

W ocenie podatnika składniki majątkowe (materialne i niematerialne) przekazane obecnie Spółce w użyczenie, które będą następnie przedmiotem aportu do Spółki, przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych - tj. zadań w zakresie gospodarki odpadami i utrzymania czystości i stanowią niezależne przedsiębiorstwo realizujące te zadania. Argumentację dla powyższego stanowi płynne skuteczne oraz bezproblemowe (tj. bez przerw dla realizacji powyższych zadań) realizowanie zadań przez Spółkę po zaprzestaniu ich wykonywania przez ZDiUM. Należy więc stwierdzić, iż Spółka obecnie wykonuje działalność w zakresie gospodarki odpadami i utrzymania czystości przy wykorzystaniu składników będących przedmiotem umowy użyczenia zawartej z Gminą, a następnie przeniesionych aportem jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, a także przy udziale pracowników zatrudnionych uprzednio przez ZDiUM, dla których pracodawcą w trybie art. 23 1 Kodeksu pracy stała się Spółka.

Składniki majątkowe, których własność zostanie przeniesiona na Spółkę aportem, są bowiem powiązane funkcjonalnie w takim znaczeniu, że jakikolwiek nabywca tych składników może kontynuować działalność w zakresie takim jak dotychczas ZDiUM natychmiast po ich wydzieleniu z majątku Gminy Wrocław. Początkowo działalność Spółki WM prowadzona będzie w oparciu o składniki majątku użyczone od Gminy, docelowo składniki te będą własnością Spółki. W ocenie podatnika więc składniki majątkowe wnoszone do Spółki stanowić będą zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Należy także podkreślić, że Spółka (obok Gminy lub Gminy i ZDiUM) stała się stroną umów na funkcjonowanie dotychczasowego Działu Utrzymania Czystości i Gospodarki Odpadami, natomiast Gmina stała się w miejsce ZDiUM stroną umów wykonawczych na realizację zadań powierzonych Spółce a wykonywanych dotychczas przez Dział Utrzymania Czystości i Gospodarki Odpadami (Spółka będzie działać jako pełnomocnik Gminy).

Funkcjonalne związanie przekazanych składników przedsiębiorstwa w dotychczasowym orzecznictwie sądów administracyjnych stanowiło najpoważniejszy argument ujmowania ich jako zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Wskazać tu wypada m.in. wyrok NSA z dnia 21 lutego 2012 r. sygn. I FSK 810/11, w którym Sąd wyraził tezę, że decydujące znaczenie przy określaniu zakresu przedmiotowego art. 6 pkt 1 u.p.t.u. ma element funkcjonalny tj. możliwość realizowania określonych zadań gospodarczych. Ta natomiast konstatacja prowadzi do wniosku, że wyłączenie spod działania u.p.t.u. dotyczy nie tylko całego przedsiębiorstwa, czy zakładu samodzielnie sporządzającego bilans, ale także takiej części majątku, której przydatność do prowadzenia działalności gospodarczej wynika nie tyle z rodzaju składających się na nią elementów, ile z wyodrębnienia organizacyjnego i finansowego, charakterystycznego dla zakładu oddziału. Podobnie, zgodnie z tezą wyroku WSA w Warszawie z dnia 14 stycznia 2011 r. sygn. III SA/Wa 1624/10, warunek wyłączenia z art. 6 pkt 1 u.p.t.u. będzie spełniony wtedy, gdy przedmiotem transakcji będzie zorganizowana część przedsiębiorstwa mogąca samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą.

Również zgodnie z tezą Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego we Wrocławiu z dnia 16 grudnia 2010 r. (I SA/Wr 1297/2010), „zakres przedmiotowy dopuszczalnego wyłączenia spod opodatkowania podatkiem od towarów i usług obejmuje całość lub część przedsiębiorstwa rozumianych jako zespół składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych (przedsiębiorstwo w znaczeniu przedmiotowym). Z tego punktu widzenia istotne jest to, aby na bazie nabytego majątku nabywca mógł kontynuować dotychczasową działalność zbywcy”.

W ocenie Gminy nie może więc budzić wątpliwości, iż wnoszone w przyszłości aportem składniki przedsiębiorstwa stanowią zespół rzeczy i praw, który zapewnia ową kontynuację działalności prowadzoną dotychczas przez zbywcę.

Ad. 2.

Aby zespół składników majątkowych tworzył zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinien on stanowić całość wyodrębnioną organizacyjnie w ramach istniejącego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza faktyczne wyodrębnienie lub wyodrębnienie w strukturze organizacyjnej podatnika, przy czym o wyodrębnieniu świadczą zapisy statutu, regulaminu, zarządzenia lub innego aktu. Ocena spełnienia tej przesłanki odbywa się według kryterium roli jaką składniki majątkowe i niematerialne odgrywały w funkcjonującym dotychczas przedsiębiorstwie.

W ocenie Gminy warunek wyodrębnienia organizacyjnego został spełniony, ponieważ składniki majątkowe przejęte do używania przez Spółkę były w całości wykorzystywane przez ZDiUM, jako jednostkę budżetową Gminy i za ich pomocą ZDiUM realizował określone zadania gospodarcze - gospodarki odpadami i utrzymania czystości. Zadanie to wykonywane było przez Dział Utrzymania Czystości i Gospodarki Odpadami wyodrębniony w strukturze ZDiUM organizacyjnie, finansowo i funkcyjnie w oparciu o Statut oraz Regulamin Organizacyjny Zarządu Dróg i Utrzymania Miasta .

Po przejęciu zadań przez Spółkę składniki te zostały przejęte na księgi rachunkowe Gminy, a następnie te same składniki przekazane zostały Spółce w użyczenie.

Przy ich wykorzystaniu Spółka realizować będzie taki sam zakres rzeczowy zadań jak dotychczas ZDiUM. Należy więc stwierdzić, że zespół składników majątkowych stanowić będzie całość wyodrębnioną organizacyjnie.

Ad 3.

Zgodnie z definicją zorganizowanej części przedsiębiorstwa, zespół składników majątkowych i niemajątkowych musi być wyodrębniony także pod względem finansowym w ramach przedsiębiorstwa. Wyodrębnienie finansowe oznacza sytuację, w której podatnik prowadzi ewidencję zdarzeń gospodarczych w taki sposób, że możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Jak opisano w stanie faktycznym, warunek ten został spełniony.

W niniejszej zaś sprawie nie ulega wątpliwości, że składniki majątkowe i niemajątkowe składające się na wyodrębniony w ramach struktury organizacyjnej ZDiUM Dział Utrzymania Czystości i Gospodarki Odpadami stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu ustawy o podatku VAT. Dział ten bowiem był w ramach ZDiUM funkcjonalnie, organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w oparciu o zapisy Statutu i Regulaminu Organizacyjnego ZDiUM. Zespół składników majątkowych (materialnych i niematerialnych) jaki na niego się składał pozwala zaś na samodzielne prowadzenie działalności gospodarczej. Spółka w trybie przepisu art. 23 1 Kodeksu pracy przejęła pracowników realizujących dotychczas w ZDiUM powierzone obecnie Spółce zadania. Transfer pracowniczy polegał na przejściu pracowników wraz z przysługującymi pracownikom należnościami i zobowiązaniami z tytułu zatrudnienia w ZDiUM, istniejącymi na dzień przejęcia. Przejęci pracownicy z zachowaniem analogicznych relacji organizacyjnych funkcjonujących w poprzedniej jednostce stanowią swoiste przejęcie tzw. „przedsiębiorstwa w ruchu”. Ponadto Spółka stała się stroną realizującą umowy wiążące wcześniej ZDiUM w zakresie związanym z działalnością Działu Utrzymania Czystości i Gospodarki Odpadami.

W ocenie Wnioskującego nie ulega zatem wątpliwości, że majątek który będzie przedmiotem planowanego aportu stanowi zespół składników majątkowych (materialnych i niematerialnych) będących funkcjonalnie i organizacyjne powiązaną całością, gdzie na podstawie prowadzonej ewidencji księgowej możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do tej wyodrębnionej działalności. Jest więc zespołem powiązanych składników zdolnym do potencjalnego prowadzenia samodzielnej działalności.

Tak więc, w ocenie podatnika planowana transakcja polegająca na wniesieniu przez Gminę do Spółki prawa handlowego wkładu niepieniężnego (aportu) w postaci własności zespołu składników majątkowych (materialnych i niematerialnych) wykorzystywanych dotychczas przez ZDiUM, (w sposób opisany w przedmiotowym wniosku), będących uprzednio przedmiotem umowy użyczenia pomiędzy Gminą a Spółką prawa handlowego, spełnia przesłanki uznania ją za czynność podlegającą wyłączeniu z opodatkowania podatkiem VAT, zgodnie z przepisem art. 6 pkt 1 w związku z art. 2 pkt 27 e) ustawy o podatku VAT, jako aport zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego we Wrocławiu, ul. Św. Mikołaja 78/79, 50-126 Wrocław po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – t. j. Dz. U. z 2012 r., poz. 270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Poznaniu, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Lesznie, ul. Dekana 6, 64-100 Leszno.