Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0113-KDIPT1-2.4012.396.2020.2.SM
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2020-08-17
Teza: brak wyłączenia z opodatkowania transakcji sprzedaży składników majątkowych na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług; zastosowanie zwolnienia z podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT do sprzedaży zabudowanych działek; opodatkowania planowanego zbycia prawa użytkowania wieczystego niezabudowanych działek.
Słowa kluczowe: działki; grunty-dostawa gruntu; opodatkowanie; zwolnienie
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 1-art. 41; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2020 r., poz. 1325) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z dnia 8 czerwca 2020 r. (data wpływu 10 czerwca 2020 r.), uzupełnionym pismem z dnia 24 lipca 2020 r. (data wpływu 30 lipca 2020 r.), o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie:

*   braku wyłączenia z opodatkowania zbycia prawa użytkowania wieczystego działek o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli, na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT (pytanie nr 4) **– jest prawidłowe;**

*   zastosowania zwolnienia z podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT do sprzedaży prawa użytkowania wieczystego działki o numerze 1 wraz z prawem własności budynku biurowego, budynku zbrojarni oraz budowli w postaci torowiska suwnicy (pytanie nr 1) **– jest prawidłowe;**

*   zastosowania zwolnienia z podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT do sprzedaży prawa użytkowania wieczystego działki o numerze 2 wraz z prawem własności budynku myjni betonomieszarek oraz budowli w postaci zbiornika wód opadowych i kotłowni węzła betoniarskiego (pytanie nr 2) **– jest prawidłowe;**

*   opodatkowania planowanego zbycia prawa użytkowania wieczystego niezabudowanych działek o numerach 3, 4, 5, 6 (pytanie nr 3) **– jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 10 czerwca 2020 r. wpłynął do tutejszego Organu ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie:

*   braku wyłączenia z opodatkowania zbycia prawa użytkowania wieczystego działek o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli, na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT (pytanie nr 4);

*   zastosowania zwolnienia z podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT do sprzedaży prawa użytkowania wieczystego działki o numerze 1 wraz z prawem własności budynku biurowego, budynku zbrojarni oraz budowli w postaci torowiska suwnicy (pytanie nr 1);

*   zastosowania zwolnienia z podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT do sprzedaży prawa użytkowania wieczystego działki o numerze 2 wraz z prawem własności budynku myjni betonomieszarek oraz budowli w postaci zbiornika wód opadowych i kotłowni węzła betoniarskiego (pytanie nr 2);

*   opodatkowania planowanego zbycia prawa użytkowania wieczystego niezabudowanych działek o numerach 3, 4, 5, 6 (pytanie nr 3).

Przedmiotowy wniosek został uzupełniony pismem z dnia 24 lipca 2020 r. poprzez skorygowanie liczby zdarzeń przyszłych, doprecyzowanie opisu sprawy, wskazanie, że opłata uiszczona w dniu 9 czerwca 2020 r. dotyczy działek gruntu 1, 2, 3, 4 oraz wniesienie brakującej opłaty.

We wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

…sp. z o.o. (dalej jako „Wnioskodawca”) nabyła w dniu … 2019 r., w trybie sprzedaży egzekucyjnej w postępowaniu upadłościowym, na podstawie aktu notarialnego …, przedsiębiorstwo spółki … S.A. w upadłości likwidacyjnej od Syndyka Masy Upadłości spółki … S.A. w upadłości likwidacyjnej. W dniu nabycia tego przedsiębiorstwa firma Wnioskodawcy brzmiała: … sp. z o.o.

Wnioskodawca, w ramach nabytego od Syndyka Masy Upadłości przedsiębiorstwa nabył, miedzy innymi, użytkowanie wieczyste działek gruntu o numerach 1, 2, 3, 4, 5, 6, objętych księgą wieczystą o numerze … wraz z prawem własności budynków i budowli posadowionych na tych działkach.

Działki gruntu o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 położone są przy ul. … w … i objęte są obowiązującym miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, zgodnie z którym są przeznaczone pod zabudowę.

Działka o numerze 1 jest zabudowana budynkiem biurowym, budynkiem zbrojarni oraz budowlą w postaci torowiska suwnicy.

Budynek biurowy, wybudowany w latach dziewięćdziesiątych ubiegłego wieku i od tego czasu był faktycznie użytkowany przez … S.A. w upadłości likwidacyjnej na potrzeby działalności gospodarczej, posadowiony na działce o numerze 1 został formalnie oddany do użytkowania spółce … S.A. w upadłości likwidacyjnej na podstawie decyzji nr … w dniu … 2018 r. i od tej daty spółka … S.A. w upadłości likwidacyjnej rozpoczęła użytkowanie tego budynku na potrzeby prowadzonej działalności gospodarczej.

Budynek zbrojarni oraz budowla w postaci torowiska suwnicy położone na działce o numerze 1 zostały wzniesione oraz oddane do użytkowania ich pierwszemu użytkownikowi – spółce … S.A. w upadłości likwidacyjnej (która wtedy rozpoczęła ich użytkowanie dla potrzeb prowadzonej działalności gospodarczej) w okresie przekraczającym okres dwóch lat już przed nabyciem w dniu … 2019 r. przez Wnioskodawcę przedsiębiorstwa spółki …S.A. w upadłości likwidacyjnej.

Działka o numerze 2 zabudowana jest budynkiem myjni betonomieszarek oraz budowlami w postaci zbiornika wód opadowych i kotłowni węzła betoniarskiego. Budynek myjni betonomieszarek oraz budowle w postaci zbiornika wód opadowych i kotłowni węzła betoniarskiego położone na działce o numerze 2 zostały wzniesione oraz oddane do użytkowania ich pierwszemu użytkownikowi – spółce …S.A. w upadłości likwidacyjnej (która wtedy rozpoczęła ich użytkowanie dla potrzeb prowadzonej działalności gospodarczej) w okresie przekraczającym okres dwóch lat już przed nabyciem w dniu … 2019 r. przez Wnioskodawcę przedsiębiorstwa spółki … S.A. w upadłości likwidacyjnej.

Działki o numerach 3, 4, 5, 6 są niezabudowane.

Wnioskodawca, od dnia nabycia od Syndyka Masy Upadłości przedsiębiorstwa, w ramach którego nabył prawo użytkowania wieczystego wymienionych powyżej działek wraz z prawem własności budynków i budowli położonych na tych działkach, nie dokonywał żadnych prac w zakresie ulepszenia budynków i budowli położonych na działkach o numerach 1 i 2, w szczególności nie dokonywał wydatków na ich ulepszenie, których wartość przekraczałaby 30% wartości początkowej tych budynków i budowli, w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych.

Wnioskodawca toczy obecnie negocjacje z potencjalnym nabywcą i zamierza, w wyniku ich ukończenia, zbyć prawo użytkowania wieczystego opisanych powyżej działek o numerach 1, 2, 3, 4, 5, 6 wraz z prawem własności budynków i budowli położonych na tych działkach, co nie nastąpi wcześniej niż w dniu … 2020 r.

Planowane przez Wnioskodawcę zbycie prawa użytkowania wieczystego opisanych powyżej działek o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli położonych na tych działkach stanowi zbycie wyłącznie części składników majątkowych przedsiębiorstwa nabytego od Syndyka Masy Upadłości spółki … S.A. w upadłości likwidacyjnej, ponieważ w ramach tego przedsiębiorstwa Wnioskodawca nabył również inne składniki majątkowe, w szczególności działki gruntu o numerach 7 i 8 objęte księgą wieczystą o numerze… wraz z prawem własności budynków i budowli posadowionych na tych działkach oraz środki trwałe, prawa i zobowiązania wynikające z umów, zamówień i zleceń, certyfikaty, należności i oznaczenie przedsiębiorstwa.

Działki o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli położonych na tych działkach, które będą przedmiotem planowanego przez Wnioskodawcę zbycia:

1.  nie pozostają między sobą we wzajemnych interakcjach w taki sposób, że należałoby je traktować jako zorganizowany, autonomiczny zespół;
2.  nie mają swojego wyodrębnionego miejsca w strukturze organizacyjnej Wnioskodawcy jako dział, oddział, wydział itp. i żadne wewnętrzne dokumenty Wnioskodawcy (zapisy statutu, regulaminu, zarządzenia lub innego akty o podobnym charakterze) nie przewiduję jakiegokolwiek ich organizacyjnego wyodrębnienia;
3.  nie są w jakikolwiek sposób wyodrębnione finansowo w tym znaczeniu, iż nie ma dla nich prowadzonej odrębnej księgi rachunkowej, bilansu ani rachunku zysków i strat.

Ponadto, Zainteresowany w uzupełnieniu wniosku wskazał:

1.  Wnioskodawca jest zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług.
2.  Wnioskodawca nabył w dniu …2019 r. użytkowanie wieczyste działek gruntu o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli posadowionych na tych działkach w ramach czynności niepodlegającej opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Nie wystąpił w związku z tym nabyciem podatek naliczony u Wnioskodawcy. Czynnością tą było nabycie przedsiębiorstwa spółki …S.A. w upadłości likwidacyjnej od Syndyka Masy Upadłości spółki …S.A. w upadłości likwidacyjnej w trybie sprzedaży egzekucyjnej w postępowaniu upadłościowym. Działki o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli posadowionych na tych działkach były jednym ze składników majątkowych nabytego przez Wnioskodawcę przedsiębiorstwa.
3.  Wnioskodawcy nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w związku z nabyciem użytkowania wieczystego działek gruntu o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli posadowionych na tych działkach ponieważ przy nabyciu użytkowania wieczystego tych działek wraz z prawem własności budynków i budowli posadowionych na tych działkach nie wystąpił podatek naliczony. Nabyte przez Wnioskodawcę użytkowanie wieczyste działek gruntu o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli posadowionych na tych działkach były jednym ze składników majątkowych nabytego przez Wnioskodawcę przedsiębiorstwa, a ponieważ do sprzedaży przedsiębiorstwa, zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług nie stosuje się przepisów tej ustawy to nie wystąpił w związku z tym nabyciem podatek naliczony u Wnioskodawcy.
4.  Przedmiot transakcji zbycia, objęty zakresem pytania nr 4 we wniosku, będzie stanowił wyłącznie użytkowanie wieczyste działek gruntu o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli posadowionych na tych działkach i nie będzie stanowił zorganizowanego zespołu składników niematerialnych i materialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej:
    1.  nie będzie obejmować oznaczenia indywidualizującego przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
    2.  nie będzie obejmować własności ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz innych praw rzeczowych do ruchomości;
    3.  obejmować będzie, jak wyżej wskazano, własność budynków i budowli posadowionych na działkach gruntu o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6;
    4.  obejmować będzie, jak wyżej wskazano, prawo użytkowania wieczystego działek gruntu o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 będące prawem rzeczowym do nieruchomości; nie będzie obejmować prawa wynikającego z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikającego z innych stosunków prawnych;
    5.  nie będzie obejmować wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środków pieniężnych;
    6.  nie będzie obejmować koncesji, licencji i zezwoleń;
    7.  obejmować będzie pozwolenie na użytkowanie budynków położonych na działkach 1 i 2, które to budynki będą sprzedane wraz z prawem użytkowania wieczystego tych działek;
    8.  nie będzie obejmować patentów i innych praw własności przemysłowej;
    9.  nie będzie obejmować majątkowych prawa autorskich i majątkowych praw pokrewnych;
    10.  nie będzie obejmować tajemnicy przedsiębiorstwa;
    11.  nie będzie obejmować ksiąg i dokumentów związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej.

1.  Przedmiot transakcji zbycia, objęty zakresem pytania nr 4 we wniosku, na dzień planowanej sprzedaży, nie będzie stanowił zorganizowanego zespołu składników niematerialnych i materialnych wraz ze zobowiązaniami, który mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące określone zadania gospodarcze.
2.  W oparciu o przedmiot transakcji zbycia, objęty zakresem pytania nr 4 we wniosku, nie będzie możliwe samodzielne prowadzenie działalności gospodarczej.
3.  Kupujący nie ma zamiaru kontynuować działalności prowadzonej dotychczas przez Wnioskodawcę. Mające być przedmiotem zbycia składniki majątkowe, po ich nabyciu, nie będą wykorzystywane przez kupującego do prowadzenia działalności gospodarczej w tym samym zakresie co działalność gospodarcza prowadzone przez Wnioskodawcę.
4.  Budynki oraz budowle objęte zakresem pytań nr 1, 2 i 4 zadanych we wniosku są trwale związane z gruntem:
    1.  budynek biurowy położony na działce o numerze 1 jest trwale związany z gruntem,
    2.  budynek zbrojami położony na działce o numerze 1 jest trwale związany z gruntem,
    3.  budowla w postaci torowiska suwnicy położona na działce o numerze 1 jest trwale związana z gruntem,
    4.  budynek myjni betonomieszarek położony na działce o numerze 2 jest trwale związany z gruntem,
    5.  budowla w postaci zbiornika wód opadowych położona na działce o numerze 2 jest trwale związana z gruntem,
    6.  budowla w postaci kotłowni węzła betoniarskiego położona na działce o numerze 2 jest trwale związana z gruntem.

1.  W okresie 2 lat przed datą planowanej dostawy Wnioskodawca lub poprzedni właściciel nie ponosili wydatków na ulepszenie budynków oraz budowli objętych zakresem pytań nr 1, 2 i 4 zadanych we wniosku, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym.
2.  Budynki oraz budowle objęte zakresem pytań nr 1, 2 i 4 zadanych we wniosku nie były/są wykorzystywane wyłącznie do działalności zwolnionej od podatku od towarów i usług.
3.  Działki o numerach 3, 4, 5 oraz 6 objęte zakresem pytania nr 3 zadanego we wniosku nie były/są wykorzystywane wyłącznie do działalności zwolnionej od podatku od towarów i usług.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania.

1.  Czy sprzedaż prawa użytkowania wieczystego działki o numerze 1 wraz z prawem własności budynku biurowego, budynku zbrojarni oraz budowli w postaci torowiska suwnicy będzie zwolniona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług?
2.  Czy sprzedaż prawa użytkowania wieczystego działki o numerze 2 wraz z prawem własności budynku myjni betonomieszarek oraz budowli w postaci zbiornika wód opadowych i kotłowni węzła betoniarskiego będzie zwolniona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.
3.  Czy sprzedaż prawa użytkowania wieczystego niezabudowanych działek o numerach 3, 4, 5, 6 będzie opodatkowana podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 w związku z art. 2 pkt 33 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług?
4.  Czy do planowanego przez Wnioskodawcę zbycia prawa użytkowania wieczystego działek o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli znajdzie zastosowanie art. 6 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług?

Zdaniem Wnioskodawcy,

Stanowisko Wnioskodawcy odnośnie pytania nr 1

Działka o numerze 1 jest zabudowana budynkiem biurowym, budynkiem zbrojarni oraz budowlą w postaci torowiska suwnicy.

Zgodnie art. 29a ust. 8 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

Zatem, grunty zabudowane podlegają opodatkowaniu według stawki właściwej dla obiektów budowlanych, które się na nim znajdują. Oznacza to, że do dostawy gruntu (dostawy prawa użytkowania wieczystego gruntu) stosuje się analogiczną stawkę podatku jak przy dostawie budynków lub budowli trwale z nim związanych.

Zatem, sprzedaż prawa użytkowania wieczystego działki oznaczonej numerem 1 będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług według takiej stawki tego podatku, jaką opodatkowane są budynki i budowle posadowione na działce o numerze 1.

Oznacza to, że w sytuacji, gdy budynki i budowle położone na działce o numerze 1 korzystają ze zwolnienia od podatku, również sprzedaż prawa użytkowania wieczystego działki o numerze 1 będzie korzystać ze zwolnienia od podatku. Powyższe wynika z faktu, że zbycie prawa użytkowania wieczystego gruntu uznawane jest za dostawę towaru oraz z tego, że grunt dzieli stawkę podatku od towarów i usług właściwą dla zabudowań (budynków i budowli) na nim posadowionych.

Budynek biurowy, posadowiony na działce o numerze 1 został wybudowany w latach dziewięćdziesiątych ubiegłego wieku i od tego czasu był faktycznie użytkowany przez …S.A. w upadłości likwidacyjnej na potrzeby działalności gospodarczej a formalnie został oddany do użytkowania spółce …S.A. w upadłości likwidacyjnej na podstawie decyzji nr … w dniu …2018 r. i od tej daty spółka …S.A. w upadłości likwidacyjnej rozpoczęła użytkowanie tego budynku na potrzeby prowadzonej działalności gospodarczej.

Zgodnie z art. 2 pkt 14 z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów, przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

1.  wybudowaniu lub
2.  ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Ponieważ budynek biurowy, posadowiony na działce o numerze 1, został wybudowany w latach dziewięćdziesiątych ubiegłego wieku i od tego czasu był faktycznie użytkowany przez …S.A. w upadłości likwidacyjnej na potrzeby działalności gospodarczej a formalnie został oddany do użytkowania spółce …S.A. w upadłości likwidacyjnej na podstawie decyzji nr … w dniu …2018 r. i od tej daty spółka …S.A. w upadłości likwidacyjnej rozpoczęła użytkowanie tego budynku na potrzeby prowadzonej działalności gospodarczej, to zgodnie z przytoczonym art. 2 pkt 14 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów, pierwsze zasiedlenie tego budynku miało miejsce w dniu 29 czerwca 2018 r.

Wnioskodawca, od dnia nabycia od Syndyka Masy Upadłości przedsiębiorstwa, w ramach którego nabył budynek biurowy, posadowiony na działce o numerze 1 nie dokonywał żadnych prac w zakresie ulepszenia tego budynku, w szczególności nie dokonywał wydatków na jego ulepszenie, których wartość przekraczałaby 30% wartości początkowej tego budynków, w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych.

Generalnie, sprzedaż budynków podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług przy zastosowaniu stawki 23% zgodnie z art. 146a pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów.

Jednak zastosowanie opodatkowania możliwe jest dopiero po wykluczeniu zastosowania do sprzedaży budynków zwolnień określnych w art. 43 ust. 1 pkt 10 albo 10a ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów (z tym, że zwolnienie z pkt 10a jest rozpatrywane tylko wtedy gdy nie znajduje zastosowanie zwolnienie z pkt 10).

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów, zwalnia się z podatku dostawę budynków, z wyjątkiem gdy:

1.  dostawa dokonywana jest w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim; lub
2.  pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku upłynął okres krótszy niż dwa lata.

Ponieważ planowana sprzedaż budynku biurowego, posadowionego na działce o numerze 1, która nie nastąpi wcześniej niż dnia …2020 r. nie będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim, gdyż pierwsze zasiedlenie tego budynku miało już miejsce w dniu 29 czerwca 2018 r., to nie będzie spełniony przy sprzedaży tego budynku przez Wnioskodawcę warunek określony w art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. a) ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

Ponieważ pomiędzy pierwszym zasiedleniem budynku biurowego położonego na działce o numerze 1, które miało miejsce w dniu 29 czerwca 2018 r., a sprzedażą tego budynku przez Wnioskodawcę, które nastąpi nie wcześniej niż w dniu … 2020 r. upłynie okres dłuższy niż dwa lata to przy sprzedaży tego budynku przez Wnioskodawcę nie będzie spełniony również warunek określony w art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. b) ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów.

W związku z powyższym, sprzedaż budynku biurowego położonego na działce o numerze 1, która nastąpi nie wcześniej niż w dniu … 2020 r. będzie zwolniona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów.

Budynek zbrojarni oraz budowla w postaci torowiska suwnicy, położone na działce o numerze 1, zostały wzniesione oraz oddane do użytkowania ich pierwszemu użytkownikowi – spółce …S.A. w upadłości likwidacyjnej (która wtedy rozpoczęła ich użytkowanie dla potrzeb prowadzonej działalności gospodarczej) w okresie przekraczającym okres dwóch lat już przed nabyciem w dniu …2019 r. przez Wnioskodawcę przedsiębiorstwa spółki …S.A. w upadłości likwidacyjnej.

Wnioskodawca, od dnia nabycia od Syndyka Masy Upadłości budynku zbrojarni oraz budowli w postaci torowiska suwnicy położonych na działce o numerze 1, nie dokonywał żadnych prac w zakresie ulepszenia tego budynków i budowli, w szczególności nie dokonywał wydatków na ich ulepszenie, których wartość przekraczałaby 30% wartości początkowej tego budynków i budowli, w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych.

Oznacza to, że pomiędzy pierwszym zasiedleniem, w rozumieniu art. 2 pkt 14 z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów, budynku zbrojarni oraz budowli w postaci torowiska suwnicy położonych na działce o numerze 1, a planowanym zbyciem przez Wnioskodawcę nie wcześniej niż w dniu … 2020 r. tego budynku i budowli upłynie okres dłuższy niż dwa lata (okres ten upłynął zresztą już wcześniej, tj. przed dniem nabycia przez Wnioskodawcę tego budynku i budowli w ramach przedsiębiorstwa spółki … S.A. w upadłości likwidacyjnej w dniu 12 marca 2019 r.).

Zatem przy sprzedaży przez Wnioskodawcę budynku zbrojarni oraz budowli w postaci torowiska suwnicy położonych na działce o numerze 1 nie będzie spełniony warunek określony w art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. b) ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

Ponieważ planowana sprzedaż budynku zbrojarni oraz budowli w postaci torowiska suwnicy położonych na działce o numerze 1 nie będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przednim, gdyż pierwsze zasiedlenie tego budynku i budowli miało już miejsce, to nie będzie spełniony przy sprzedaży tego budynku i budowli przez Wnioskodawcę warunek określony w art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. a) ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

W związku z powyższym, sprzedaż budynku zbrojarni oraz budowli w postaci torowiska suwnicy położonych na działce o numerze 1, która nastąpi nie wcześniej niż w dniu … 2020 r. będzie zwolniona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów.

Ponieważ zgodnie z art. 29a ust. 8 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług, dostawa prawa użytkowania wieczystego gruntu opodatkowana jest analogiczną stawką podatku od towarów i usług jaka znajduje zastosowanie przy dostawie budynków lub budowli trwale z nim związanych to, zdaniem Wnioskodawcy, sprzedaż prawa użytkowania wieczystego działki oznaczonej numerem 1 wraz z położonymi na tej działce budynkami (budynek biurowy oraz budynek zbrojarni) oraz budowlą w postaci torowiska suwnicy będzie zwolniona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów.

Z uwagi na fakt, że do planowanej dostawy zastosowanie powinno znaleźć zwolnienie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów, zbędna stanie się analiza objęcia jej zwolnieniem przewidzianym w pkt 10a tego artykułu. Warunkiem jego stosowania jest bowiem wyłączenie dostawy z zakresu zwolnienia uregulowanego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów. W omawianym przypadku zwolnienie to (art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów) będzie mieć natomiast zastosowanie. Zastosowania nie znajdą również w oczywisty sposób zwolnienia z VAT uregulowane w art. 42 ust. 1 pkt 2 i 9 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów.

Stanowisko Wnioskodawcy odnośnie pytania nr 2

Działka o numerze 2 zabudowana jest budynkiem myjni betonomieszarek oraz budowlami w postaci zbiornika wód opadowych i kotłowni węzła betoniarskiego.

Zgodnie art. 29a ust. 8 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

Zatem, grunty zabudowane podlegają opodatkowaniu według stawki właściwej dla obiektów budowlanych, które się na nim znajdują. Oznacza to, że do dostawy gruntu (dostawy prawa użytkowania wieczystego gruntu) stosuje się analogiczną stawkę podatku od towarów i usług jak przy dostawie budynków lub budowli trwale z nim związanych.

Zatem, sprzedaż prawa użytkowania wieczystego działki oznaczonej numerem 2 będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług według takiej stawki tego podatku, jaką opodatkowane są budynki i budowle posadowione na działce o numerze 2.

Oznacza to, że w sytuacji, gdy budynki i budowle położone na działce o numerze 2 korzystają ze zwolnienia od podatku, również sprzedaż prawa użytkowania wieczystego działki o numerze 2 będzie korzystać ze zwolnienia od podatku. Powyższe wynika z faktu, że zbycie prawa użytkowania wieczystego gruntu uznawane jest za dostawę towaru oraz z tego, że grunt dzieli stawkę podatku od towarów i usług właściwą dla zabudowań (budynków i budowli) na nim posadowionych.

Budynek myjni betonomieszarek oraz budowle w postaci zbiornika wód opadowych i kotłowni węzła betoniarskiego położone na działce o numerze 2 zostały wzniesione oraz oddane do użytkowania ich pierwszemu użytkownikowi – spółce … S.A. w upadłości likwidacyjnej (która wtedy rozpoczęła ich użytkowanie dla potrzeb prowadzonej działalności gospodarczej) w okresie przekraczającym okres dwóch lat już przed nabyciem w dniu 12 marca 2019 r. przez Wnioskodawcę przedsiębiorstwa spółki … S.A. w upadłości likwidacyjnej.

Wnioskodawca, od dnia nabycia od Syndyka Masy Upadłości przedsiębiorstwa, w ramach którego nabył budynek myjni betonomieszarek oraz budowle w postaci zbiornika wód opadowych i kotłowni węzła betoniarskiego położone na działce o numerze 2 nie dokonywał żadnych prac w zakresie ulepszenia tego budynku i tych budowli, w szczególności nie dokonywał wydatków na ich ulepszenie, których wartość przekraczałaby 30% wartości początkowej tego budynków i tych budowli, w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych.

Zgodnie z art. 2 pkt 14 z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów, przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

1.  wybudowaniu lub
2.  ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów, zwalnia się z podatku dostawę budynków, z wyjątkiem gdy:

1.  dostawa dokonywana jest w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim; lub
2.  pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku upłynął okres krótszy niż dwa lata.

Ponieważ planowana sprzedaż budynku myjni betonomieszarek oraz budowli w postaci zbiornika wód opadowych i kotłowni węzła betoniarskiego położonych na działce o numerze 2, która nie nastąpi wcześniej niż dnia … 2020 r. nie będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przednim, gdyż pierwsze zasiedlenie tego budynku miało już miejsce wcześniej, to nie będzie spełniony przy sprzedaży tego budynku i budowli przez Wnioskodawcę warunek określony w art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. a) ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

Ponieważ pomiędzy pierwszym zasiedleniem budynku myjni betonomieszarek oraz budowli w postaci zbiornika wód opadowych i kotłowni węzła betoniarskiego położonych na działce o numerze 2 a sprzedażą tego budynku i tych budowli przez Wnioskodawcę, które nastąpi nie wcześniej niż w dniu … 2020 r. upłynie okres dłuższy niż dwa lata, to przy sprzedaży tego budynku i tych budowli przez Wnioskodawcę nie będzie spełniony również warunek określony w art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. b) ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

W związku z powyższym, sprzedaż budynku myjni betonomieszarek oraz budowli w postaci zbiornika wód opadowych i kotłowni węzła betoniarskiego położonych na działce o numerze 2, która nastąpi nie wcześniej niż w dniu … 2020 r. będzie zwolniona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

Ponieważ zgodnie z art. 29a ust. 8 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług, dostawa prawa użytkowania wieczystego gruntu opodatkowana jest analogiczną stawką podatku od towarów i usług jaka znajduje zastosowanie przy dostawie budynków lub budowli trwale z nim związanych to, zdaniem Wnioskodawcy, sprzedaż prawa użytkowania wieczystego działki oznaczonej numerem 2 wraz z położonymi na tej działce budynkiem myjni betonomieszarek oraz budowlami w postaci zbiornika wód opadowych i kotłowni węzła betoniarskiego będzie zwolniona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

Z uwagi na fakt, że do planowanej dostawy zastosowanie powinno znaleźć zwolnienie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów, zbędna stanie się analiza objęcia jej zwolnieniem przewidzianym w pkt 10a tego artykułu. Warunkiem jego stosowania jest bowiem wyłączenie dostawy z zakresu zwolnienia uregulowanego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów. W omawianym przypadku zwolnienie to (art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów) będzie mieć natomiast zastosowanie. Zastosowania nie znajdą również w oczywisty sposób zwolnienia z VAT uregulowane w art. 42 ust. 1 pkt 2 i 9 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów.

Stanowisko Wnioskodawcy odnośnie pytania nr 3

Działki o numerach 3, 4, 5, 6 są niezabudowane.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług zwalnia się z opodatkowania podatkiem VAT sprzedaż terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane. Oznacza to, że ze zwolnienia z opodatkowania podatkiem od towarów i usług nie korzysta sprzedaż terenów niezabudowanych będących terenami budowlanymi. Terenami budowalnymi są, zgodnie z art. 2 pkt 33 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług, grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku tego planu, zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa jest w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym. Niezabudowane działki o numerach 3, 4, 5, 6 są objęte planem zagospodarowania przestrzennego i są przeznaczone pod zabudowę. Działka nie jest zabudowana.

Zatem planowana przez Wnioskodawcę sprzedaż prawa użytkowania wieczystego działek o numerach 3, 4, 5, 6 będzie objęta opodatkowaniem podatkiem od towarów i usług ze stawką 23%, zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 9 w związku z art. 41 ust. 1 i art. 146aa ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

Stanowisko Wnioskodawcy odnośnie pytania nr 4

Planowane przez Wnioskodawcę zbycie prawa użytkowania wieczystego działek o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli położonych na tych działkach stanowi zbycie wyłącznie części składników majątkowych przedsiębiorstwa nabytego od Syndyka Masy Upadłości spółki …S.A. w upadłości likwidacyjnej, ponieważ w ramach tego przedsiębiorstwa Wnioskodawca nabył również inne składniki majątkowe, w szczególności działki gruntu o numerach 7, 8 objęte księgą wieczystą o numerze … wraz z prawem własności budynków i budowli posadowionych na tych działkach oraz środki trwałe, prawa i zobowiązania wynikające z umów, zamówień i zleceń, certyfikaty, należności i oznaczenie przedsiębiorstwa.

Argumentu przemawiającego za tym, iż przedmiotem zbycia planowanego przez Wnioskodawcę nie jest przedsiębiorstwo Wnioskodawcy, dostarczają orzeczenia sądów, w których wyrażono tezę, iż zbycie przez podatnika tylko części jego aktywów z definicji nie może być zakwalifikowane jako zbycie przedsiębiorstwa, choćby nawet przedmiotem zbycia była zdecydowana większość składników majątkowych funkcjonującego przedsiębiorstwa.

Przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi bowiem stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym. Tymczasem, przedmiot planowanego przez Wnioskodawcę zbycia w postaci działek o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli położonych na tych działkach nie tworzy takiej funkcjonalnej całości zdolnej do prowadzenia samodzielnej działalności gospodarczej.

Na uwagę zasługuje również zawarta w ustawowej definicji przedsiębiorstwa i niejednokrotnie podkreślana w orzecznictwie sądów kwestia, iż przedsiębiorstwo nie jest tylko sumą jego składników, lecz ich zorganizowanym zespołem.

Zdaniem Wnioskodawcy, składniki majątkowe będące przedmiotem zbycia nie stanowią zorganizowanego zespołu, jako że m.in. zobowiązania i należności, a także szereg innych ważnych, składników Wnioskodawcy (np. w postaci działek gruntu o numerach 7, 8 objętych księgą wieczystą o numerze wraz z budowli posadowionych na tych działkach oraz środki trwałe, prawa i zobowiązania wynikające z zawartych przez Wnioskodawcę umów, należności i oznaczenie przedsiębiorstwa) nie zostaną przez Wnioskodawcę zbyte wraz ze zbyciem działek o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli położonych na tych działkach.

Z powyższych względów, zdaniem Wnioskodawcy, nie ma podstaw, aby planowaną sprzedaż działek o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli położonych na tych działkach zaklasyfikować jako zbycie przedsiębiorstwa Wnioskodawcy.

Ponadto, działki o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli położonych na tych działkach nie będą stanowić zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

Przesłankami uznania danego zespołu składników majątkowych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest bowiem, aby:

1.  istniał zespól składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań) powiązanych funkcjonalnie oraz aby składniki te były przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych
2.  zespół tych składników był wyodrębniony organizacyjnie w istniejącym przedsiębiorstwie;
3.  zespół tych składników był wyodrębniony finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie;
4.  zespół tych składników mógł stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze.

Działki o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli położonych na tych działkach, które będą przedmiotem planowanego przez Wnioskodawcę zbycia:

1.  nie pozostają między sobą we wzajemnych interakcjach w taki sposób, że należałoby je traktować jako zorganizowany, autonomiczny zespół;
2.  nie mają swojego wyodrębnionego miejsca w strukturze organizacyjnej Wnioskodawcy jako dział, oddział, wydział itp. i żadne wewnętrzne dokumenty Wnioskodawcy (zapisy statutu, regulaminu, zarządzenia lub innego akty o podobnym charakterze) nie przewidują jakiegokolwiek ich organizacyjnego wyodrębnienia;
3.  nie są w jakikolwiek sposób wyodrębnione finansowo w tym znaczeniu, iż nie ma dla nich prowadzonej odrębnej księgi rachunkowej, bilansu ani rachunku zysków i strat.

W ocenie Wnioskodawcy działki o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli położonych na tych działkach, których zbycie planuje Wnioskodawca, nie będą posiadać zdolności do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo zdolne do samodzielnej realizacji zadań gospodarczych. Jako kryterium zdolności do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo w praktyce wskazuje się bowiem możliwość samodzielnego działania na rynku jako odrębny podmiot prowadzący zadania gospodarcze realizowane w obecnym przedsiębiorstwie. Same działki gruntu wraz budynkami i budowlami położonymi na tych działkach, bez pracowników, maszyn i urządzeń, kontraktów z odbiorcami i dostawcami materiałów potrzebnych do produkcji, wiedzy (know-how) itp. nie są bowiem zdolne do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo.

W związku z powyższym, zdaniem Wnioskodawcy, przedmiot planowanego przez Wnioskodawcę zbycia, w postaci prawa użytkowania wieczystego działek o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli położonych na tych działkach, nie może zostać uznany za przedsiębiorstwo ani za zorganizowaną część przedsiębiorstwa Wnioskodawcy, co oznacza, że do planowanego przez Wnioskodawcę zbycia prawa użytkowania wieczystego działek o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli, nie znajdzie zastosowanie art. 6 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Na wstępie należy wskazać, że dla przejrzystości rozstrzygnięcia uznano za zasadne udzielenie w pierwszej kolejności odpowiedzi na pytanie nr 4, a następnie na pytania nr 1, 2 i 3 wniosku ORD-IN.

Zgodnie z przepisem art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2020 r., poz. 106, z późn. zm.), zwanej dalej „ustawą”, opodatkowaniu ww. podatkiem podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Przez towary na podstawie art. 2 pkt 6 ustawy, rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

W świetle przedstawionych powyżej przepisów, nieruchomość, zarówno gruntowa, jak i zabudowana, spełnia definicję towaru wynikającą z art. 2 pkt 6 ustawy, a jej sprzedaż, stanowi dostawę towarów, o której mowa w art. 7 ust. 1 ustawy.

Jednocześnie wskazać należy, że przepisy art. 6 ustawy wskazują na wyłączenia określonych czynności spod zakresu przepisów ustawy o podatku od towarów i usług.

Zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Zaznaczyć należy, że przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji „przedsiębiorstwa”. Dlatego też, dla potrzeb przepisów ustawy o podatku od towarów i usług należy posłużyć się definicją sformułowaną w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2019 r., poz. 1145, z późn. zm.). Zgodnie z tym przepisem – przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1.  oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
2.  własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;
3.  prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;
4.  wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;
5.  koncesje, licencje i zezwolenia;
6.  patenty i inne prawa własności przemysłowej;
7.  majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;
8.  tajemnice przedsiębiorstwa;
9.  księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Przy czym, zgodnie z art. 552 Kodeksu cywilnego, czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla badanej kwestii jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu. Przedsiębiorstwo, w rozumieniu powyższego przepisu, powinno więc łączyć mienie w funkcjonalnie zorganizowane przedsięwzięcie gospodarcze, a nie tylko stanowić zgromadzone niematerialne i materialne składniki stanowiące ze sobą przedsiębiorstwo w przedstawionym znaczeniu przedmiotowym. Organizacyjna i funkcjonalna istota przedsiębiorstwa kreuje powstanie samodzielnego podmiotu gospodarczego, zdolnego do funkcjonowania w obrocie na niezmienionych zasadach, pomimo jego zbycia. Ponadto, przepis art. 551 Kodeksu cywilnego wskazuje, że przedsiębiorstwo jest „zespołem składników”. Pojęcie zespół (a nie zbiór) zakłada istnienie pewnego poziomu powiązań organizacyjnych pomiędzy składnikami przedsiębiorstwa.

Natomiast w myśl art. 2 pkt 27e ustawy, przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Podstawowym wymogiem dla uznania, że transakcja dotyczy zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest więc to, aby obejmowała ona zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ponadto, wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.

Aby część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona – obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Zatem, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

*   istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania,

*   zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,

*   składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,

*   zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy.

Jednocześnie należy jeszcze raz podkreślić, że przy ocenie czy składniki majątku powinny być uznane za przedsiębiorstwo, o którym mowa w art. 6 pkt 1 ustawy, czy też zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy istotny jest zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Jednakże, o tym, czy nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

Wątpliwości Wnioskodawcy sprowadzają się m.in. do ustalenia, czy w świetle opisanego zdarzenia przyszłego planowana transakcja zbycia prawa użytkowania wieczystego działek o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli, będzie stanowić zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej część przedsiębiorstwa i w konsekwencji będzie wyłączona z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy.

W świetle przywołanych przepisów prawa i okoliczności sprawy należy zgodzić się z Wnioskodawcą, że brak jest podstaw do uznania przedmiotu planowanej transakcji – zbycia prawa użytkowania wieczystego działek o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli – za przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 ustawy Kodeks cywilny, jak również za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy.

Jak wynika z wniosku, przedmiot transakcji zbycia na dzień planowanej sprzedaży, nie będzie stanowił zorganizowanego zespołu składników niematerialnych i materialnych wraz ze zobowiązaniami, który mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące określone zadania gospodarcze. Jak wskazano w opisie sprawy składniki majątkowe, które będą przedmiotem planowanego zbycia: nie pozostają między sobą we wzajemnych interakcjach w taki sposób, że należałoby je traktować jako zorganizowany, autonomiczny zespół; nie mają swojego wyodrębnionego miejsca w strukturze organizacyjnej Wnioskodawcy jako dział, oddział, wydział, itp. i żadne wewnętrzne dokumenty Spółki (zapisy statutu, regulaminu, zarządzenia lub innego akty o podobnym charakterze) nie przewidują jakiegokolwiek ich organizacyjnego wyodrębnienia; nie są w jakikolwiek sposób wyodrębnione finansowo w tym znaczeniu, iż nie ma dla nich prowadzonej odrębnej księgi rachunkowej, bilansu ani rachunku zysków i strat.

Ponadto, w uzupełnieniu wniosku Spółka wskazała, że przedmiot transakcji zbycia nie będzie stanowił zorganizowanego zespołu składników niematerialnych i materialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej, w tym w szczególności:

*   nie będzie obejmować oznaczenia indywidualizującego przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

*   nie będzie obejmować własności ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz innych praw rzeczowych do ruchomości;

*   nie będzie obejmować prawa wynikającego z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikającego z innych stosunków prawnych;

*   nie będzie obejmować wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środków pieniężnych;

*   nie będzie obejmować koncesji, licencji i zezwoleń;

*   nie będzie obejmować patentów i innych praw własności przemysłowej;

*   nie będzie obejmować majątkowych prawa autorskich i majątkowych praw pokrewnych;

*   nie będzie obejmować tajemnicy przedsiębiorstwa;

*   nie będzie obejmować ksiąg i dokumentów związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej.

W oparciu o przedmiot transakcji zbycia, nie będzie możliwe również samodzielne prowadzenie działalności gospodarczej. Kupujący nie ma zamiaru kontynuować działalności prowadzonej dotychczas przez Wnioskodawcę. Mające być przedmiotem zbycia składniki majątkowe, po ich nabyciu, nie będą wykorzystywane przez kupującego do prowadzenia działalności gospodarczej w tym samym zakresie co działalność gospodarcza prowadzona przez Wnioskodawcę.

W związku z powyższym, planowane zbycie składników majątkowych (prawa użytkowania wieczystego działek o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli), o których mowa w analizowanej sprawie, nie będzie stanowiło zbycia przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 551 ustawy Kodeks cywilny, który jako „przedsiębiorstwo” kwalifikuje zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczony do prowadzenia działalności gospodarczej, obejmujący w szczególności wyliczone w tym przepisie elementy. Opisany we wniosku przedmiot transakcji stanowi jedynie jeden ze składników majątkowych Spółki. Tym samym transakcja zbycia nie zawiera wszystkich elementów prowadzonej przez Spółkę działalności gospodarczej wskazanych w art. 551 ustawy Kodeks cywilny, co wyklucza uznanie transakcji za dostawę przedsiębiorstwa. Z wniosku wynika bowiem, że potencjalny nabywca w związku z nabyciem przedmiotu transakcji nie przejmie żadnych innych wartości materialnych poza wskazanymi składnikami majątkowymi (tj. prawem użytkowania wieczystego działek o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli).

Ponadto przedmiot planowanej transakcji na moment planowanego zbycia, nie będzie wyodrębniony organizacyjnie, finansowo ani funkcjonalnie i tym samym nie będzie mógł zostać uznany za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy.

Zatem w okolicznościach niniejszej sprawy przedmiot transakcji, którym będzie prawo użytkowania wieczystego działek o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli, nie może zostać uznany za przedsiębiorstwo w rozmienieniu art. 551 Kodeksu cywilnego bądź za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy. W konsekwencji jego zbycie nie będzie podlegało wyłączeniu z opodatkowania na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy. Tym samym, transakcja ta będzie stanowiła w myśl art. 7 ust. 1 ustawy dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu na podstawie art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy.

W związku z powyższym, stanowisko Wnioskodawcy w zakresie pytania oznaczonego we wniosku nr 4 należało uznać za prawidłowe.

Odnosząc się do natomiast do pytań nr 1, 2 i 3 dotyczących kwestii zastosowania zwolnienia z podatku VAT do sprzedaży prawa użytkowania wieczystego działek o numerach 1, 2 wraz z prawem własności budynków i budowli na nich posadowionych oraz opodatkowania planowanego zbycia prawa użytkowania wieczystego niezabudowanych działek o numerach 3, 4, 5 oraz 6 należy przeanalizować poniższe przepisy.

Zgodnie z art. 41 ust. 1 ustawy, stawka podatku wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1.

W świetle art. 146aa ust. 1 pkt 1 ustawy, w okresie od dnia 1 stycznia 2019 r. do końca roku następującego po roku, dla którego wartość relacji, o której mowa w art. 38a pkt 4 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych, jest nie większa niż 43% oraz wartość, o której mowa w art. 112aa ust. 5 tej ustawy, jest nie mniejsza niż –6% stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 1 i 13, art. 109 ust. 2 i art. 110, wynosi 23%.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane.

Na podstawie art. 2 pkt 33 ustawy, przez tereny budowlane rozumie się grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu – zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym.

Z powyższych przepisów wynika, że zwolnienie przysługuje względem takiej dostawy, której przedmiotem jest grunt niezabudowany i jednocześnie o przeznaczeniu innym niż budowlane. Zatem, ze zwolnienia od podatku korzystać będą dostawy gruntów o charakterze rolnym, leśnym itp.

Stosownie do art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

1.  dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,
2.  pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Z powyższego uregulowania wynika, że dostawa budynków, budowli lub ich części jest – co do zasady – zwolniona od podatku od towarów i usług. Wyjątek stanowi dostawa w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz jeżeli pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Zatem dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynków, budowli lub ich części kluczowym jest ustalenie, kiedy nastąpiło pierwsze zasiedlenie i jaki upłynął okres od tego momentu.

W myśl art. 2 pkt 14 ustawy w brzmieniu obowiązującym od dnia 1 września 2019 r. przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

1.  wybudowaniu lub
2.  ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

W tym miejscu należy nadmienić, że w przypadku nieruchomości niespełniających przesłanek do zwolnienia od podatku na podstawie powołanego wyżej przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, ustawodawca umożliwia podatnikom – po spełnieniu określonych warunków – skorzystanie ze zwolnienia wskazanego w pkt 10a tego przepisu.

Stosownie do treści art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem że:

1.  w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,
2.  dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Z analizy powołanych wyżej przepisów wynika, że jeżeli dostawa budynków, budowli lub ich części będzie mogła korzystać ze zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, wówczas badanie przesłanek wynikających z przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy stanie się bezzasadne.

Należy również zauważyć, że w myśl art. 43 ust. 10 ustawy, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem, że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1.  są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;
2.  złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Stosownie do art. 43 ust. 11 ustawy, oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać.

1.  imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;
2.  planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części;
3.  adres budynku, budowli lub ich części.

Tak więc ustawodawca daje podatnikom, dokonującym dostawy budynków lub budowli spełniających przesłanki do korzystania ze zwolnienia od podatku wskazanego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy – po spełnieniu określonych warunków – możliwość rezygnacji ze zwolnienia i opodatkowania transakcji na zasadach ogólnych.

Z kolei, zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Zwolnienie od podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, dotyczy wszystkich towarów – zarówno nieruchomości, jak i ruchomości – przy nabyciu (imporcie lub wytworzeniu) których nie przysługiwało podatnikowi prawo do odliczenia podatku VAT i wykorzystywanych – niezależnie od okresu ich używania przez podatnika (kilka dni, miesięcy czy lat) – wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

Należy ponadto wskazać, że kwestię opodatkowania dostawy gruntu, na którym posadowione zostały budynki lub budowle, rozstrzyga przepis art. 29a ust. 8 ustawy, zgodnie z którym w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

W świetle tego przepisu przy sprzedaży budynków lub budowli, dokonywanej wraz z dostawą gruntu (prawa użytkowania wieczystego gruntu), na którym są one posadowione, grunt dzieli byt prawny budynków oraz budowli w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Oznacza to, że do dostawy gruntu (prawa użytkowania wieczystego gruntu) stosuje się analogiczną stawkę podatku, jak przy dostawie budynków, budowli lub ich części trwale z gruntem związanych. Jeżeli dostawa budynków albo budowli lub ich części korzysta ze zwolnienia od podatku, ze zwolnienia takiego korzysta również dostawa gruntu (prawa użytkowania wieczystego gruntu), na którym obiekt jest posadowiony.

W tym miejscu należy wskazać, że przepisy ustawy o podatku od towarów i usług definiują pojęcia „budynku” i „budowli”. W tym zakresie należy odnieść się do przepisów ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2020 r., poz. 1333).

W myśl art. 3 pkt 1 ustawy Prawo budowlane, ilekroć w ustawie jest mowa o obiekcie budowlanym – należy przez to rozumieć budynek, budowlę bądź obiekt małej architektury, wraz z instalacjami zapewniającymi możliwość użytkowania obiektu zgodnie z jego przeznaczeniem, wzniesiony z użyciem wyrobów budowlanych.

Stosownie do treści art. 3 pkt 2 ustawy Prawo budowlane, przez budynek należy rozumieć taki obiekt budowlany, który jest trwale związany z gruntem, wydzielony z przestrzeni za pomocą przegród budowlanych oraz posiada fundamenty i dach.

W świetle art. 3 pkt 3 ustawy Prawo budowlane, przez budowlę należy rozumieć każdy obiekt budowlany niebędący budynkiem lub obiektem małej architektury, jak: obiekty liniowe, lotniska, mosty, wiadukty, estakady, tunele, przepusty, sieci techniczne, wolno stojące maszty antenowe, wolno stojące trwale związane z gruntem tablice reklamowe i urządzenia reklamowe, budowle ziemne, obronne (fortyfikacje), ochronne, hydrotechniczne, zbiorniki, wolno stojące instalacje przemysłowe lub urządzenia techniczne, oczyszczalnie ścieków, składowiska odpadów, stacje uzdatniania wody, konstrukcje oporowe, nadziemne i podziemne przejścia dla pieszych, sieci uzbrojenia terenu, budowle sportowe, cmentarze, pomniki, a także części budowlane urządzeń technicznych (kotłów, pieców przemysłowych, elektrowni jądrowych i innych urządzeń) oraz fundamenty pod maszyny i urządzenia, jako odrębne pod względem technicznym części przedmiotów składających się na całość użytkową.

W celu ustalenia czy w analizowanej sprawie dla budynków i budowli posadowionych na działkach o numerach 1, 2 zastosowanie znajdzie zwolnienie od podatku od towarów i usług należy w pierwszej kolejności rozstrzygnąć czy w odniesieniu do przedmiotowych budynków i budowli miało miejsce pierwsze zasiedlenie.

Mając na uwadze przedstawiony opis sprawy oraz powołane przepisy prawa należy stwierdzić, że planowana sprzedaż opisanych we wniosku budynków i budowli, tj.:

*   budynku biurowego, budynku zbrojarni oraz budowli w postaci torowiska suwnicy, znajdujących się na działce oznaczonej numerem 1; oraz

*   budynku myjni betonomieszarek wraz z budowlami w postaci zbiornika wód opadowych i kotłowni węzła betoniarskiego znajdujących się na działce oznaczonej numerem 2;

będzie zwolniona od podatku. Jak bowiem wynika z okoliczności sprawy, doszło do pierwszego zasiedlenia (zajęcia, używania) ww. budynków i budowli posadowionych na działkach o numerach 1, 2 oraz między pierwszym zajęciem (używaniem), a planowaną dostawą ww. budynków i budowli upłynie okres powyżej 2 lat. Ponadto, Wnioskodawca wskazał, że w okresie 2 lat przed datą planowanej dostawy Spółka jak i poprzedni właściciel nie ponosili wydatków na ulepszenie budynków oraz budowli znajdujących się na ww. działkach, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym.

W związku z powyższy stwierdzić należy, że w okolicznościach niniejszej sprawy do planowanego zbycia ww. budynków i budowli zastosowanie znajdzie zwolnienie z podatku VAT, zdefiniowane w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, o ile strony transakcji nie zrezygnują ze zwolnienia i nie wybiorą opcji opodatkowania, zgodnie z art. 43 ust. 10 w związku z art. 43 ust. 11 ustawy, po spełnieniu określonych warunków.

W konsekwencji należy wskazać, że planowana dostawa prawa użytkowania wieczystego działek gruntu o numerach 1 i 2, na których posadowione są przedmiotowe budynki i budowle, w myśl art. 29a ust. 8 ustawy, również będzie objęta zwolnieniem od podatku od towarów i usług, pod warunkiem, że strony nie wybiorą opcji opodatkowania, zgodnie z art. 43 ust. 10 w związku z art. 43 ust. 11 ustawy.

W świetle powyższego stanowisko Wnioskodawcy w zakresie pytania nr 1 i nr 2 wniosku należało uznać za prawidłowe.

Z kolei, odnosząc się do kwestii objętej zakresem pytania nr 3 wniosku, należy wskazać, że skoro niezabudowane działki nr 3, 4, 5, 6 objęte są obowiązującym miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, zgodnie z którym są przeznaczone pod zabudowę, to stanowią tereny budowalne w rozumieniu art. 2 pkt 33 ustawy. Tym samym dostawa ww. działek nie będzie korzystała ze zwolnienia z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy.

Brak także podstaw do zastosowania zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy dla tej dostawy, ze względu na fakt iż nie zostały spełnione warunki wskazane w tym przepisie, tj.:

1.  towary od momentu ich nabycia do momentu ich zbycia muszą służyć wyłącznie działalności zwolnionej, w żadnym momencie ich posiadania nie można zmienić ich przeznaczenia oraz sposobu wykorzystywania,
2.  przy nabyciu (imporcie, wytworzeniu) tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Jak wynika z treści wniosku i jego uzupełnienia Wnioskodawca nabył w dniu 12 marca 2019 r. użytkowanie wieczyste działek gruntu o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli posadowionych na tych działkach w ramach czynności niepodlegającej opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Nie wystąpił w związku z tym nabyciem podatek naliczony u Wnioskodawcy. Działki o numerach 1, 2, 3, 4, 5 oraz 6 wraz z prawem własności budynków i budowli posadowionych na tych działkach były jednym ze składników majątkowych nabytego przez Wnioskodawcę przedsiębiorstwa.

NSA w wyroku z dnia 28 lutego 2013 r., sygn. akt I FSK 627/12 wskazał, że „zwolnienie, o którym mowa w art. 136 lit. b) dyrektywy 2006/112/WE, a więc również wynikające z art. 43 ust. 1 pkt 2 u.p.t.u., przysługuje tylko wtedy gdy podatnik nie ma prawa do odliczenia podatku na skutek ograniczeń i zakazów przewidzianych przepisami dyrektywy lub u.p.t.u., co wynika np. ze związku ze sprzedażą zwolnioną od podatku (por. art. 86 i art. 88 ustawy), a więc nie ma zastosowania, gdy brak odliczenia podatku w poprzedniej fazie obrotu wynika z faktu, że dana czynność w ogóle nie podlegała opodatkowaniu (por. wyrok ETS z dnia 8 grudnia 2005 r. w sprawie C-280/04 Jyske Finanse A/S) oraz gdy podatnik, mając prawo do odliczenia podatku naliczonego, z uprawnienia tego nie skorzystał”.

W wyroku, na który powołuje się Naczelny Sąd Administracyjny, Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej stwierdził, że ze zwolnienia z VAT nie będzie korzystać dostawa towarów, w stosunku do których podatnik nie odliczył VAT naliczonego z powodów innych niż ściśle określone w art. 136 Dyrektywy 2006/112/WE. Tym samym, przepis art. 136 Dyrektywy 2006/112/WE wskazuje zatem, że w przypadkach, w których przy nabyciu towaru VAT w ogóle nie wystąpił, nie można uznać, że mamy do czynienia z brakiem prawa do odliczenia VAT.

Powyższe oznacza, że zwolnienie, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, nie może mieć zastosowania do zbycia towaru przez podatnika, jeżeli transakcja sprzedaży, w wyniku której nabył on wcześniej ten towar nie była opodatkowana podatkiem od towarów i usług.

W związku z powyższym w okolicznościach niniejszej sprawy nie można mówić, że Wnioskodawcy przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego przy nabyciu przedmiotowej działki, lub że takie prawo Wnioskodawcy nie przysługiwało, skoro dostawa nie była objęta tym podatkiem. Ponadto, w uzupełnieniu wniosku Spółka wskazała, że działki nr 3, 4, 5 oraz 6 nie były/są wykorzystywane wyłącznie do działalności zwolnionej od podatku od towarów i usług.

W świetle powyższego, dostawa prawa użytkowania wieczystego działek ww. gruntu nie będzie korzystała także ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, z uwagi na fakt, iż nie zostały spełnione warunki, o których mowa w tym przepisie.

Skoro do planowanej transakcji zbycia prawa użytkowania wieczystego działek gruntu o numerach 3, 4, 5 oraz 6 nie znajdzie zastosowania zwolnienie z podatku wynikające z art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy oraz z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, to ww. transakcja będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT, według stawki właściwej dla towaru będącego przedmiotem dostawy.

Zatem, stanowisko Wnioskodawcy w zakresie pytania nr 3 wniosku należało uznać za prawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Zainteresowanego i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Tut. Organ informuje, iż wydana interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem wniosku (zapytania) Zainteresowanego. Inne kwestie przedstawione we wniosku, w szczególności dotyczące ustalenia wysokości stawki podatku od towarów i usług dla dostawy niezabudowanych działek nr 3, 4, 5 oraz 6, które nie zostały objęte pytaniem nie mogą być – zgodnie z art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej – rozpatrzone.

Jednocześnie podkreślić należy, iż tut. Organ wydając interpretację przepisów prawa podatkowego na podstawie art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej nie prowadzi postępowania podatkowego w rozumieniu tej ustawy. Niniejsza interpretacja indywidualna ogranicza się wyłącznie do udzielenia pisemnej informacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w okolicznościach zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę. Tut. Organ informuje, iż nie jest właściwy do przeprowadzenia postępowania dowodowego, które w przedmiotowej sprawie umożliwiłoby weryfikację opisanego zdarzenia przyszłego.

Zaznacza się także, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, wydana interpretacja traci swą aktualność.

Jednocześnie należy podkreślić, że niniejsza interpretacja została wydana na podstawie przedstawionego we wniosku opisu sprawy, co oznacza, że w przypadku, gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, kontroli celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan sprawy, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3.  z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193, z późn. zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego, za pośrednictwem Organu, który ją wydał (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r., poz. 2325, z późn. zm.). Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy).

W przypadku wnoszenia skargi w okresie obowiązywania stanu zagrożenia epidemicznego i stanu epidemii jako najwłaściwszy proponuje się kontakt z wykorzystaniem systemu teleinformatycznego ePUAP.

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.