Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB1-3.4010.90.2023.3.PC
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2023-05-18
Teza: Dotyczy podziału Spółki przez wydzielenie ZCP.
Słowa kluczowe: przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; spółki-podział spółki; spółki-podział spółki przez wydzielenie
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2. Przychody-Przysporzenia niestanowiące przychodu-Majątek spółki przejmowanej lub dzielonej otrzymany przez spółkę przejmującą ; Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2. Przychody-Przysporzenia niestanowiące przychodu-Przychody wspólnika spółki przejmowanej lub dzielonej
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 4a-pkt 4; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 1-pkt 8c; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 1-pkt 8d; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 1-pkt 9; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 4-pkt 3e

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób prawnych jest prawidłowe.

Zakres wniosku wspólnego o wydanie interpretacji indywidualnej
--------------------------------------------------------------

16 marca 2023 r. za pośrednictwem platformy e-PUAP, wpłynął Państwa wniosek wspólny z tego samego dnia o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy m.in. podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie ustalenia:

\- czy w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, Pion O. wydzielony do Spółki Nowo Zawiązanej, będzie stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa (dalej jako: „ZCP”) w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT;

\- czy w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, Pion S. pozostający w Spółce Dzielonej, będzie stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT;

\- czy w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, w związku z Podziałem po stronie Spółki Dzielonej powstanie przychód, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 9 w zw. z art. 12 ust. 4 pkt 3h ustawy o CIT;

\- czy w przedstawionym zdarzeniu przyszłym, w związku z planowanym Podziałem, powstanie dochód (przychód) po stronie Spółki Nowo Zawiązanej na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8d lub 8c w zw. z art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT;

\- czy w przedstawionym zdarzeniu przyszłym, w związku z planowanym Podziałem i przeniesieniem do Spółki Nowo Zawiązanej Pionu O., powstanie po stronie Akcjonariuszy, dochód podlegający opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych.

Wniosek został uzupełniony pismem z 28 kwietnia 2023 r.

**Zainteresowani, którzy wystąpili z wnioskiem**

1) Zainteresowany będący stroną postępowania:

(\`(...)\`) Spółka Akcyjna;

2) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

M, K.;

3) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

M. Ko.;

4) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

K. F.

5) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

J.T.

6) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

J.Tr.

7) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

A. G.

8) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

P. S.

9) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

T. M.

10) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

Ł. D.

11) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

W. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W.,

12) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

K. D.

13) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

P. D.

14) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

D. B.

15) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

M. C.

16) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

P. M.

17) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

J. N.

18) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

J. S.

**Opis zdarzenia przyszłego**

(\`(...)\`) S.A. (zwana w dalszej części wniosku „Spółką Dzieloną” lub „Wnioskodawcą”), oraz planujący utworzyć nową spółkę akcyjną (zwani w dalszej części wniosku łącznie jako: „Zainteresowani” lub „Akcjonariusze”) działając przez pełnomocnika występują z wnioskiem o wydanie interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego.

Zgodnie z art. 14n § 1 pkt 1 Ordynacji podatkowej, przepisy art. 14k i art. 14m stosuje się odpowiednio w przypadku: zastosowania się przez spółkę do interpretacji indywidualnej wydanej przed powstaniem spółki na wniosek osób planujących utworzenie tej spółki – w zakresie dotyczącym działalności tej spółki. Tym samym ustawodawca dopuszcza możliwość złożenia wniosku o wydanie interpretacji, przez osoby planujące utworzenie spółki, w zakresie działalności tej spółki.

Jednocześnie „utworzenie”, o którym mowa w ww. przepisie należy interpretować szeroko. Powyższe potwierdza wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 12 maja 2014 r., sygn. akt: II FSK 2766/12, w którym stwierdzono dodatkowo, że: „w świetle art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej zainteresowanym jest ten, kto zwraca się o wydanie interpretacji w jego indywidualnej sprawie. Stąd też osobą legitymowaną może być wyłącznie osoba, w stosunku do której wystąpił lub może wystąpić opisany we wniosku stan faktyczny, kształtujący jej sytuację prawnopodatkową”.

Mając powyższe na uwadze, Zainteresowani mają interes prawny w wystąpieniu z wnioskiem o wydanie interpretacji indywidualnej, bowiem ich wątpliwości dotyczą sytuacji spółki kapitałowej, którą zamierzają utworzyć, i w której mają objąć akcje. Ta nowo utworzona spółka kapitałowa zamierza się zastosować do interpretacji podatkowej w zakresie dotyczącym jej działalności.

Poniżej Wnioskodawca i Zainteresowani przedstawiają opis zdarzenia przyszłego, w którym będą uczestniczyć w przyszłości wraz z przedstawieniem własnego stanowiska w sprawie oraz wnoszą o potwierdzenie jego prawidłowości i zasadności.

1\. Informacje ogólne

Zgodnie z art. 14r Ordynacji podatkowej Spółka Dzielona występująca jako strona postępowania oraz Zainteresowani, mający uczestniczyć w tym samym zdarzeniu przyszłym, tj. dokonanie podziału przez wydzielenie (dalej: „Podział”), o którym mowa w art. 529 § 1 pkt 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz.U. z 2022 r. poz. 1467 ze zm., dalej: „KSH”) poprzez przeniesienie części majątku Spółki Dzielonej do nowo zawiązanej spółki akcyjnej pod nazwą O. (dalej: „Spółka Nowo Zawiązana”) w trybie art. 5381 § 1 i 2 KSH, składają niniejszy wniosek wspólny.

W ramach dokonywanej transakcji wszyscy obecni akcjonariusze Spółki Dzielonej (w tym Zainteresowani) na podstawie parytetu ustalonego w planie podziału (dalej: „Plan Podziału”) obejmą akcje Spółki Nowo Zawiązanej, według takiej samej proporcji udziałów, jaką posiadali w Spółce Dzielonej.

Akcjonariuszami Spółki Nowo Zawiązanej będą zarówno osoby fizyczne będące podatnikami podatku PIT, jak i osoby prawne będące podatnikami podatku CIT. Jeden z Akcjonariuszy jest jedynym spadkobiercą zmarłego akcjonariusza M. T., co zostało stwierdzone notarialnym aktem poświadczenia dziedziczenia. J. T. na moment składania wniosku nie został jeszcze wpisany do rejestru akcjonariuszy 3.

Zarówno Spółka Dzielona, jak i Spółka Nowo Zawiązana, na moment zaistnienia zdarzenia przyszłego opisanego w niniejszym wniosku, będą podlegać w Rzeczypospolitej Polskiej obowiązkowi podatkowemu w podatku dochodowym od osób prawnych od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania (nieograniczony obowiązek podatkowy). Spółka Dzielona nie prowadzi działalności za pomocą zagranicznych zakładów - w rozumieniu art. 4a pkt 11 ustawy o CIT. Spółka Dzielona oraz Spółka Nowo Zawiązana będą również posiadały status czynnych podatników VAT w rozumieniu podatku od towarów i usług.

Przedmiotem przeważającej działalności Spółki Dzielonej jest działalność związana z oprogramowaniem (PKD 62.01.Z), w tym m.in.:

\- zaawansowana analityka biznesowa oparta o Machine Learning i Data Science (Artificial Intelligence),

\- budowa wysoko skalowalnych środowisk do zarządzania danymi (Data Management), m.in. z wykorzystaniem mechanizmów chmurowych,

\- optymalizacja procesów biznesowych w przedsiębiorstwach (Business Automation),

\- implementacja, rozwój i utrzymanie oprogramowania dedykowanego,

\- tworzenie oprogramowania do planowania i optymalizacji handlu detalicznego i łańcucha dostaw.

Przyjęta przez Wnioskodawcę strategia biznesowa zakłada w najbliższych latach rozwój działalności w dwóch głównych obszarach:

\- uzyskania przewagi konkurencyjnej w ramach wprowadzonej na rynek innowacyjnej platformy (dalej: „Platforma O.”), stworzonej z wykorzystaniem sztucznej inteligencji, która automatyzuje i optymalizuje procesy biznesowe w branży retail,

\- rozwiązaniach IT na poziomie enterprise dedykowanych dla klientów biznesowych.

Oba obszary działalności funkcjonują w Spółce Dzielonej jako niezależne piony (dalej: „Pion O.” i „Pion S.”), do których przypisane są odpowiednie składniki majątkowe i niemajątkowe, co zostało sformalizowane również przez Zarząd Spółki Dzielonej w podjętej dnia 1 lipca 2022 r. uchwale nr (\`(...)\`) w sprawie wyodrębnienia dwóch pionów działalności Spółki Dzielonej.

W ramach struktury organizacyjnej zarówno Pion O., jak i Pion S. posiadają odrębne regulaminy organizacyjne (dalej: „Regulaminy”) wskazujące na:

a) oddzielną strukturę organizacyjną,

b) przydzielonych pracowników i kierowników komórek organizacyjnych wraz z użytkowanym przez nich sprzętem,

c) przydzielone aktywa,

d) oddzielne rachunki bankowe,

e) prawa własności intelektualnej,

f) kontrakty związane z ich działalnością,

g) zobowiązania.

Powyższe rozróżnienie pionów działalności przekłada się również na ewidencję rachunkową i sprawozdawczość finansową. Wnioskodawca, oprócz powyższych form organizacyjnego i funkcjonalnego wyodrębnienia Pionów O. i S., prowadzi bowiem ewidencję rachunkową pozwalającą na przyporządkowanie kosztów i przychodów w zależności od świadczonych usług i oferowanych produktów. Prowadzona w ramach planu kont odrębna analityka i uzyskane wyniki w poszczególnych segmentach wspomagają podejmowanie bieżących decyzji biznesowych oraz decyzje związane z maksymalizacją rozwoju biznesu w przyszłości. Odrębna ewidencja jest również prowadzona m.in. na cele rozliczenia projektów rozwojowych i dotacji, pozwalając wyszczególnić wynik finansowy poszczególnych pionów działalności Spółki Dzielonej. Należy wskazać, że zasady dot. pionów wskazane w Regulaminach, tj. podział kompetencji, organizacja, obowiązki i zakres odpowiedzialności będą również obowiązywały po dokonaniu Podziału i wydzieleniu Pionu O. do Spółki Nowo Zawiązanej, co świadczy o tym, że oba piony działalności są przystosowane do prowadzenia samodzielnej działalności gospodarczej.

Obecnie oba piony mają wspólne funkcje administracyjno-księgowe oraz zapewnienia ciągłości i bezpieczeństwa działania infrastruktury IT, w ramach działów Economics oraz Security & Continuity Management (dalej łącznie: „Back office”). W przyszłości funkcje Back office zostaną rozdzielone i będą wykonywane przez pracowników zatrudnionych w Spółce Dzielonej oraz pracowników Spółki Nowo Zawiązanej. Do tego momentu Spółka Nowo Zawiązana będzie obciążana kosztami (m.in. korzystania z infrastruktury) na zasadach rynkowych zgodnie z wewnętrznymi ustaleniami.

2\. Informacje o planowanym podziale

Podział w trybie uproszczonym, zgodnie z przepisami KSH, nastąpi przez wydzielenie i przeniesienie części majątku Spółki Dzielonej przypisanej do działalności związanej z Pionem O. na Spółkę Nowo Zawiązaną.

Ustalenie wartości majątku Spółki Dzielonej oraz wartości Pionu O. nastąpi zgodnie z art. 534 § 2 pkt 3 KSH.

Wycena wartości majątku Spółki Dzielonej (rozumianej jako wartość aktywów pomniejszona o wartość zobowiązań) oraz Spółki Nowo Zawiązanej na potrzeby Podziału zostanie sporządzona według metody księgowej aktywów netto.

Podział zostanie dokonany w następujący sposób:

1\. Na Spółkę Nowo Zawiązaną w ramach Podziału zostanie przeniesiona część majątku Spółki Dzielonej, dedykowana do określonych zadań gospodarczych związanych z Pionem O. Spółka Nowo Zawiązana przejmie jednocześnie wszystkie prawa i obowiązki związane z Pionem O. zgodnie ze szczegółowym zestawieniem składników majątkowych podlegających wydzieleniu w ramach Planu Podziału.

2\. Kapitał własny Spółki Dzielonej zostanie obniżony o wartość Pionu O., przy czym obniżenie to nastąpi poprzez wykorzystanie kapitału zakładowego i zapasowego Spółki Dzielonej. Różnica pomiędzy wartością Pionu O. a wartością nominalną nowo utworzonych akcji w Spółce Nowo Zawiązanej zostanie przeniesiona na kapitał zapasowy Spółki Nowo Zawiązanej (agio). W konsekwencji, łączna wartość kapitałów własnych Spółki Nowo Zawiązanej będzie odpowiadać wartości Pionu O. Nie przewiduje się dodatkowych dopłat, o których mowa w art. 529 § 3 i 4 KSH.

3\. W zamian za przeniesiony do Spółki Nowo Zawiązanej w ramach wydzielenia Pion O. Akcjonariusze Spółki Dzielonej otrzymają akcje w kapitale zakładowym Spółki Nowo Zawiązanej, według tej samej proporcji co do posiadanych przez nich akcji w Spółce Dzielonej (tj. Akcjonariusze Spółki Dzielonej zachowają udział posiadany w kapitale zakładowym Spółki Dzielonej w kapitale zakładowym Spółki Nowo Zawiązanej).

4\. W Spółce Dzielonej pozostaną prawa i obowiązki związane z Pionem S..

5\. Wydzielenie nastąpi, zgodnie z art. 530 § 2 KSH, w dniu wpisu Spółki Nowo Zawiązanej do rejestru przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego (dalej: „Dzień Wydzielenia”).

6\. Po Dniu Wydzielenia Spółka Dzielona będzie kontynuowała działalność oferując usługi / produkty związane z Pionem S., wykorzystując pozostałą część majątku, który będzie stanowił organizacyjnie, funkcjonalnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie Spółki Dzielonej zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych.

7\. Spółka Nowo Zawiązana zgodnie z zasadą sukcesji przewidzianą w Ordynacji Podatkowej każdorazowo przyjmie dla celów podatkowych wartości wszystkich przydzielonych jej składników majątku Spółki Dzielonej w wartości wynikającej z ksiąg Spółki Dzielonej, kierując się w tym zakresie również art. 16g ust. 9 ustawy o CIT.

8\. Jednocześnie Spółka Nowo Zawiązana będzie spółką podlegającą nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, zatem składniki majątkowe należące do Spółki Dzielonej (w ramach Pionu O.), przejęte przez Spółkę Nowo Zawiązaną w wyniku Podziału, zostaną przypisane do prowadzonej działalności na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej.

Ponadto należy wskazać, że:

a) Akcje w Spółce Dzielonej nie zostały nabyte lub objęte w wyniku wymiany udziałów, ani przydzielone w wyniku innego łączenia lub podziału podmiotów,

b) przyjęta przez Akcjonariuszy dla celów podatkowych wartość akcji przydzielonych przez Spółkę Nowo Zawiązaną będzie taka, jaka byłaby przyjęta przez Akcjonariuszy dla celów podatkowych wartość akcji w Spółce Dzielonej, gdyby nie doszło do Podziału. Akcjonariusze Spółki Dzielonej zachowają udział posiadany w kapitale zakładowym Spółki Dzielonej w kapitale zakładowym Spółki Nowo Zawiązanej,

c) planowane jest, że Spółka Nowo Zawiązana przyjmie dla celów podatkowych składniki majątku w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych Spółki Dzielonej oraz przypisze je do działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej,

d) Podział nie jest motywowany osiągnięciem korzyści podatkowych i jednocześnie żadna korzyść podatkowa nie zostanie osiągnięta na skutek podziału przez wydzielenie. W ocenie Wnioskodawcy Podział opisany w niniejszym wniosku odbędzie się z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a głównym lub jednym z głównych celów podziału nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Celem przeprowadzenia podziału przez wydzielenie jest organizacyjne oddzielenie dwóch wyraźnie różniących się od siebie części działalności Spółki Dzielonej - Pionu S.związanego z dedykowanym oprogramowaniem komputerowym oraz Pionu O. związanego z Systemem O. Części te powstały w efekcie realizowanych przez Spółkę Dzieloną inwestycji i strategii rozwoju działalności. Z czasem, w coraz większym stopniu zaczęły ujawniać się różnice pomiędzy Pionem S. a Pionem O. Spółka Dzielona zdecydowała, że te dwa piony powinny funkcjonować jako odrębne podmioty.

Zdaniem Spółki Dzielonej umożliwi to tym segmentom skuteczne realizowanie własnych odmiennych strategii rozwoju oraz ułatwi pozyskiwanie partnerów oraz środków finansowych.

Zdaniem Spółki Dzielonej, wraz ze zwiększaniem się skali i zakresu działalności, rozbudowana i niejednorodna struktura Spółki Dzielonej zaczęła stwarzać ograniczenia dla dalszego rozwoju poszczególnych, skupionych w niej działalności. W oparciu o przeprowadzone analizy, kierownictwo Spółki Dzielonej podjęło decyzję o przeprowadzeniu podziału przez wydzielenie.

Na skutek dokonanego Podziału obecna działalność Spółki Dzielonej będzie kontynuowana przez dwa odrębne podmioty - Spółkę Dzieloną (w ramach Pionu S.) oraz Spółkę Nowo Zawiązaną (w ramach Pionu O.).

Mając na uwadze powyższe Wnioskodawca wskazuje, że przedmiotem niniejszego wniosku o interpretację podatkową nie jest zapytanie, czy opisany w zdarzeniu przyszłym Podział zostanie przeprowadzony z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych.

3\. Informacje o wydzielanej części Spółki Dzielonej - Pion O.

Działalność Pionu O.

Pion O. obejmuje działalność Spółki Dzielonej dotyczącą oprogramowania komputerowego pn. „O.” (dalej: „System O.”), służącego do zaawansowanej analizy danych biznesowych online, opartego na sztucznej inteligencji, wykorzystującego metody inteligencji obliczeniowej do analizy danych w celu automatyzacji procesów biznesowych, ułatwienia podejmowania decyzji operacyjnych i strategicznych oraz planowania prawidłowego rozwoju biznesu, udostępnianego za pośrednictwem sieci Internet w modelu usługowym Software as a Service (SaaS). Do zadań Pionu O. należy w szczególności:

a) rozwój Systemu O.,

b) sprzedaż i odnawianie subskrypcji dotyczących Systemu O.,

c) świadczeniu usług związanych z wdrażaniem i udostępnianiem klientom Systemu O.,

d) świadczenie usług konsultingu biznesowego dla branży retail i produkcyjnej,

e) optymalizowanie relacji z klientami Systemu O.,

f) realizacja projektów współfinansowanych ze środków Unii Europejskiej dotyczących Systemu O.

Zadania te Pion O. realizuje w oparciu o przypisane mu składniki majątku Spółki Dzielonej, tj. w szczególności prawa własności intelektualnej do Systemu O., kontrakty związane z działalnością Pionu O., personel i użytkowany przez niego sprzęt, know-how oraz przypisane środki pieniężne. Eksperci zatrudnieni i współpracujący ze Spółką Dzieloną tworzą i rozwijają moduły biznesowe Platformy O. Istotną rolę w tych działaniach odgrywa dział Data Science, odpowiedzialny za rozwój produktu w zakresie projektowania algorytmów sztucznej inteligencji, stanowiących kluczowy element modułów Systemu O.oraz tworzenie nowych modułów. Pozyskiwaniem klientów zajmują się przedstawiciele działu sprzedaży (Departament Commercial, w szczególności Zespół Sales), zorientowani na różne rynki, począwszy od Polski i Meksyku. Ponadto zasadniczą rolę w zwiększaniu przychodów odgrywa up-selling i cross-selling. Głównym źródłem przychodu Pionu O. jest sprzedaż produktu - Systemu O. Dodatkowe źródło przychodu stanowi sprzedaż usług, rozumianych głównie jako konsulting biznesowy. System O. jest adresowany przede wszystkim do klientów reprezentujących midmarket, działających w różnych branżach retail, m.in. fashion, health & beauty, home & garden, electronics.

Pozostałymi grupami docelowymi są producenci, dystrybutorzy oraz firmy z sektora e-commerce. System O. dzięki swojej skalowalnej architekturze umożliwia także współpracę z klientami enterprise, jednak ze względu na różnice w procesie komercjalizacji w tym obszarze rynku nie jest to główny sektor, do którego na ten moment kierowane jest rozwiązanie O. Przeprowadzone prognozy i analizy rynku retail i IT wskazują, że System O. ma ogromny potencjał do zwiększenia sprzedaży w kolejnych latach, a tym samym do szybkiego przynoszenia korzyści ekonomicznych oraz szybkiej stopy zwrotu z inwestycji.

Celem efektywnego zarządzania potencjalnymi zyskami i dalszymi pracami rozwojowymi w zakresie Systemu O., Spółka Dzielona zamierza przenieść działalność Pionu O. do Spółki Nowo Zawiązanej.

Organizacja i zasady funkcjonowania

Pion O. realizuje swoje zadania poprzez wewnętrzne komórki organizacyjne i samodzielne stanowiska pracy, w oparciu o wyodrębnioną strukturę organizacyjną. Komórkami organizacyjnymi funkcjonującymi w ramach Pionu O. są departamenty, działy oraz zespoły, tj.: (i) Departament Commercial, na który składają się działy Customer Success oraz Sales & Marketing, obejmujący dedykowane zespoły Sales i Marketing, (ii) Departament Product, obejmujący działy Product Management Office, Business and Data Analysis, Core Development oraz Engineering & Operations, składające się odpowiednio z zespołów: PMO, Business & Product Analysis, Development Data Analysis, Onboarding Data Analysis, Feature & Design, Quality assurance, Component Team, Cloud Engineering, O. Platform Operations, (iii) Department Business Consulting, (iv) Departament Data Science, (v) Departament HR obejmujący zespół Human Resources. Dla zapewnienia pełnej koordynacji działania Pionu O. wszystkie komórki są zobowiązane ze sobą współpracować, tj. wspólnie opracowywać i kompleksowo załatwiać powierzone zadania. Za całość działalności Spółki Dzielonej prowadzonej w ramach Pionu O. odpowiada Prezes Zarządu Spółki Dzielonej - Chief Executive Officer, którego w czasie jego nieobecności zastępuje Członek Zarządu Spółki Dzielonej - Chief R.(dalej łącznie: „Zarząd O.”). Zarząd O. zarządza Pionem O. przy pomocy dyrektorów (pracownicy na stanowiskach „Vice President”) oraz kierowników komórek organizacyjnych (pracownicy na stanowiskach „Head”) (dalej łącznie: „Kadra zarządzająca O.”). Kadra zarządzająca O. oraz pracownicy na stanowiskach samodzielnych kierują powierzonym im zakresem prac i są odpowiedzialni za ich wykonanie przed członkiem Zarządu O. odpowiedzialnym za dany obszar. Zakres kompetencji, obowiązków i odpowiedzialności Zarządu O. oraz Kadry zarządzającej O. określa Rozdział IV Regulaminu Organizacyjnego O., a prawa i obowiązki pracowników na stanowiskach innych niż kierownicze określa obowiązujący w Spółce Dzielonej regulamin pracy. Z uwagi na fakt, że realizowane w Pionie O. projekty informatyczne, włączając prowadzone w tym zakresie prace badawczo-rozwojowe, bazują na wiedzy, doświadczeniu i potencjale pracowników decydujących o jakości oferowanych produktów i usług, należy również podkreślić, iż na skutek Podziału dojdzie do przejścia części zakładu pracy w rozumieniu art. 23\[1\] ustawy z dnia 26 czerwca 1974 r. Kodeks pracy (t.j. Dz. U. z 2022 r. poz. 1510 z późn. zm., dalej: „KP”).

Wydzielone składniki majątku

W wyniku Podziału Spółka Nowo Zawiązana przejmie Pion O., w postaci opisanej we wcześniejszych fragmentach części Spółki Dzielonej, wraz z zespołem składników materialnych i niematerialnych, zobowiązań związanych z zadaniami realizowanymi w Pionie O. oraz kadrą ekspercką O.

Wartość składników majątku Spółki Dzielonej otrzymanego przez Spółkę Nowo Zawiązaną w ramach Podziału będzie stanowiła zbiór aktywów i zobowiązań w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych Spółki Dzielonej, będą to m.in.:

1\. prawa i obowiązki wynikające z umów o współpracę oraz umów o pracę z pracownikami Spółki Dzielonej;

2\. autorskie prawa majątkowe do oprogramowania O. (dalej: „Oprogramowanie”) wraz z prawem własności nośników, na których utrwalone jest Oprogramowanie;

3\. prawo do wykonywania oraz zezwalania na wykonywanie praw zależnych do opracowań Oprogramowania, jak również do upoważnienia do wykonywania i zezwalania na wykonywanie praw zależnych do opracowań Oprogramowania osobom trzecim, wraz z prawem udzielania takich dalszych zezwoleń przez kolejno upoważniane osoby trzecie;

4\. pozostałe wartości niematerialne i prawne związane z działalnością Pionu O., w tym autorskie prawa majątkowe wraz z prawem do wykonywania oraz zezwalania na wykonywanie praw zależnych do opracowań oraz do upoważnienia do wykonywania i zezwalania na wykonywanie praw zależnych do opracowań osobom trzecim, wraz z prawem udzielania takich dalszych zezwoleń przez kolejno upoważniane osoby trzecie oraz prawa i obowiązki wynikające z licencji;

5\. prawa do zgromadzonych baz danych funkcjonalnie związanych z prowadzeniem działalności w ramach Pionu O.;

6\. prawa i obowiązki wynikające z decyzji administracyjnych, zezwoleń, koncesji oraz ulg pozostające w związku ze składnikami majątkowymi wchodzącymi w skład Pionu O.;

7\. prawo własności rzeczy ruchomych wykorzystywanych do prowadzenia działalności w ramach Pionu O., w tym w szczególności sprzętu elektronicznego wykorzystywanego w działalności Pionu O. przez osoby, o których mowa w punkcie 1;

8\. umowy funkcjonalnie związane z prowadzeniem działalności w ramach Pionu O., m.in. umowy leasingu, umowy o zachowaniu poufności, umowy pożyczek, listy intencyjne podpisane w Spółce Dzielonej z przyszłymi kontrahentami i dotyczące Platformy O., złożone przez klientów zamówienia na dostęp do Platformy O.;

9\. należności i zobowiązania (w tym wierzytelności) funkcjonalnie związane z prowadzeniem działalności w ramach Pionu O.;

10\. wszelka dokumentacja związana funkcjonalnie z prowadzeniem działalności w ramach Pionu O.;

11\. prawa i obowiązki do domen związanych z Pionem O. (dalej: „Domeny”), tj.: prawa i obowiązki wynikające z rejestracji Domen związanych z Pionem O. wraz z wyłącznymi prawami do korzystania i rozporządzania Domenami;

12\. prawa i obowiązki związane ze znakami towarowymi związanymi z Pionem O., (dalej: „Znaki Towarowe”), tj. (i) prawa z rejestracji Znaków Towarowych, (ii) autorskie prawa majątkowe do utworów stanowiących Znaki Towarowe lub ich elementy, w tym przede wszystkim prawa do projektów graficznych i wszelkich opracowań tych projektów oraz (iii) prawo do wykonywania oraz zezwalania na wykonywanie praw zależnych do utworów stanowiących Znaki Towarowe lub ich elementy wraz z uprawnieniem do wykonywania i zezwalania na wykonywanie praw zależnych do opracowań utworów stanowiących Znaki Towarowe lub ich elementy osobom trzecim, wraz z prawem udzielania takich dalszych zezwoleń przez kolejno upoważniane osoby trzecie oraz prawa i obowiązki związane ze zgłoszeniami patentowymi związanymi z Pionem O.;

13\. prawa posiadane w innych spółkach funkcjonalnie związane z prowadzeniem działalności w ramach Pionu O.;

14\. środki pieniężne;

15\. inne składniki majątku (aktywa, środki trwałe) funkcjonalnie związane z działalnością Pionu O..

Szczegółowy wykaz wydzielonego majątku, praw i obowiązków związanych z działalnością Pionu O. został wskazany w Planie Podziału.

Informacje dotyczące części pozostającej w Spółce Dzielonej - Pion S.

Działalność Pionu S.

Pion S.obejmuje działalność Spółki Dzielonej dotyczącą projektowania, wytworzenia, dostarczania i rozwoju dedykowanych rozwiązań IT dla klientów biznesowych, w szczególności wdrożenia, rozwoju i utrzymania ciągłości działania oprogramowania komputerowego pn. „Platforma Analityczna”. Do zadań Pionu S.należy w szczególności:

a) świadczenie wyspecjalizowanych usług w zakresie analizy biznesowej, tworzenia, utrzymywania ciągłości działania oraz rozwoju systemów informatycznych stanowiących tzw. oprogramowanie custom software, tj. rozwiązania dedykowane

b) konkretnemu klientowi i dostosowane do jego indywidualnych potrzeb,

c) świadczenie usług konsultingu technologicznego,

d) pozyskiwanie klientów na usługi wskazane w lit. a i b,

e) budowanie długofalowych relacji z klientami,

f) rozwój technologii i kompetencji niezbędnych do świadczenia usług wskazanych w lit. a i b,

g) sprzedaż rozwiązań IT zewnętrznych dostawców.

Powyższe zadania Pion S. realizuje w oparciu o przypisane mu składniki majątku Spółki Dzielonej, tj. w szczególności prawa własności intelektualnej do tworzonych rozwiązań IT, kontrakty związane z działalnością Pionu S., personel i użytkowany przez niego sprzęt, know-how oraz przypisane środki pieniężne.

Do Pionu S. zostały ponadto przypisane działy Back office (wraz z pracownikami) wspomagające tymczasowo Pion O. – do czasu zatrudnienia wystarczającej liczby osób w Spółce Nowo Zawiązanej.

W odróżnieniu od Pionu O., Pion S. nie oferuje gotowych produktów, a wysoko wyspecjalizowane usługi wykonywane przez wysokiej klasy specjalistów dedykowanych do Pionu S.. Dlatego największą część Pionu S.stanowi zespół techniczny, w którego skład wchodzą m.in.: kierownicy projektów, analitycy biznesowi i systemowi, inżynierowie DevOps, deweloperzy, testerzy, specjaliści z zakresu data science i data analytics.

Klienci Pionu S.to głównie duże przedsiębiorstwa z sektora spożywczego, przemysłowego oraz bankowości, z którymi podpisywane są długoterminowe umowy na utrzymanie i rozbudowę systemów informatycznych. Pion S. świadczy usługi dla klientów z Polski oraz z zagranicy – głównie Skandynawii. Wydzielenie dwóch odrębnych pionów w ramach przedsiębiorstwa Wnioskodawcy pozwoli Pionowi S. na realizowanie własnej, odrębnej strategii rozwoju opartej na zwiększaniu sprzedaży poprzez rozszerzenie zakresu świadczonych usług w obszarze custom software i data management, a także pozyskanie nowych klientów.

Organizacja i zasady funkcjonowania Pionu S.

Pion S. realizuje swoje zadania poprzez wewnętrzne komórki organizacyjne i samodzielne stanowiska pracy. Komórkami organizacyjnymi funkcjonującymi w ramach Pionu S. są departamenty oraz działy: (i) Departament Production & Maintenance, na który składają się działy Quality Assurance & User Support, Software Development oraz Business Analysis, (ii) Dział Project Management Office, (iii) Departament Data Management obejmujący działy, DevOps & Data Engineering, Data Analysis oraz Data Science, (iv) Dział PR & Marketing, (v) Departament Back Office obejmujący działy Human Resources, Economics oraz Security & Continuity Management. Dla zapewnienia pełnej koordynacji działania Pionu S. wszystkie komórki są zobowiązane ze sobą współpracować, tj. wspólnie opracowywać i kompleksowo załatwiać powierzone zadania. Za całość działalności Spółki prowadzonej w ramach Pionu S. odpowiada Członek Zarządu Spółki Dzielonej – Chief Operating Officer (dalej: „Zarząd .”). Zarząd S. zarządza Pionem S. przy pomocy przy pomocy dyrektorów (pracownicy na stanowiskach „Chief”) oraz kierowników komórek organizacyjnych (pracownicy na stanowiskach „Head”) (dalej: „Kadra zarządzająca S.”). Kadra zarządzająca S. oraz pracownicy na stanowiskach samodzielnych kierują powierzonym im zakresem prac i są odpowiedzialni za ich wykonanie przed Zarządem S. Zakres kompetencji, obowiązków i odpowiedzialności Zarządu S. oraz Kadry zarządzającej S. określa Rozdział IV Regulaminu Organizacyjnego S., a prawa i obowiązki pracowników na stanowiskach innych niż kierownicze określa obowiązujący w Spółce Dzielonej regulamin pracy.

Składniki majątku Pionu S.

W Spółce Dzielonej pozostanie majątek stanowiący wyodrębniony zespół (zespoły) składników majątkowych (materialnych i niematerialnych), w tym zobowiązań, przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej Pionu S. Pion S. obejmie wszystkie prawa i obowiązki związane z segmentem działalności pozostającym w Spółce Dzielonej. Będą to m.in. następujące kategorie:

a) pozostałe składniki majątku Spółki Dzielonej, które są związane z Pionem S.,

b) aktywa i pasywa, środki trwałe, sprzęt, wyposażenie oraz inne ruchomości Spółki Dzielonej, które są związane z Pionem S.,

c) prawa i obowiązki wynikające z umów zawartych przez Spółkę Dzieloną w ramach Pionu S.,

d) wartości niematerialne i prawne, w tym wszelkie prawa własności intelektualnej posiadane przez Spółkę Dzieloną oraz zobowiązania funkcjonalnie z nimi związane, składające się na Pion S.

Głównymi składnikami majątku wchodzącymi do ww. kategorii pozostającymi w Spółce Dzielonej będą m.in.:

1\. majątek rzeczowy, w tym wyposażenie biura, sprzęt komputerowy (laptopy, monitory itp.) wykorzystywany przez pracowników wykonujących obowiązki w ramach Pionu S., środki trwałe obejmujące osprzęt sieciowy, okablowanie strukturalne, switche;

2\. wartości niematerialne i prawne – w tym licencje na oprogramowanie użytkowe;

3\. prawa i obowiązki wynikające z określonych umów zawartych z klientami przez Spółkę Dzieloną dotyczące działalności Pionu S., w tym umowy najmu nieruchomości oraz wszystko co jest związane z najmowanymi nieruchomościami i nie zostało przypisane w ramach Planu Podziału do Pionu O.;

4\. środki pieniężne;

5\. należności związane z segmentem działalności Pionu S.;

6\. zobowiązania związane z aktywami przypisanymi do Pionu S.(w tym zobowiązania pracownicze związane z pracownikami alokowanymi do tej działalności);

7\. wszystkie inne zobowiązania i roszczenia pozostające w związku z Pionem S.

Zgodnie z przedstawionym zdarzeniem przyszłym jeszcze raz warto podkreślić, że tak Spółka Dzielona, jak i Akcjonariusze posiadają interes prawny w ustaleniu skutków podatkowych planowanego Podziału na gruncie ustawy o CIT, ustawy o PIT, ustawy o VAT i ustawy o PCC, co niniejszym czynią.

W piśmie z 28 kwietnia 2023 r., będącym uzupełnienie wniosku, Spółka dodatkowo wskazała, że:

1) Rozstrzygnięcie, czy Pion O. przeniesiony do nowej spółki (dalej: „Spółka Nowo Zawiązana”) oraz Pion S. (pozostający w Spółce Dzielonej) stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa (dalej: „ZCP”) jest przedmiotem pytania nr 1 i nr 2.

Wnioskodawca zgodnie z przedstawionym opisem sprawy oraz uzasadnieniem do ww. pytań stoi na stanowisku że zarówno Pion O. przeniesiony do Spółki Nowo Zawiązanej oraz Pion S. (pozostający w Spółce Dzielonej) będą stanowiły zespół składników materialnych i niematerialnych niezbędny i wystarczający do samodzielnego wykonywania zadań i kontynuacji działalności prowadzonej w dotychczasowym zakresie przez Spółkę Dzieloną i spełnia wszystkie konieczne kryteria dla ZCP.

Pytanie nr 1 i nr 2 oraz uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy odnosi się do art. 4a pkt 4 ustawy o CIT. Niemniej jednak pojęcie ZCP w ustawie o CIT jest tożsame z definicją zawartą w art. 5a pkt 4 ustawy o PIT. W konsekwencji pozytywne zaopiniowanie przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej stanowiska dotyczącego pytania nr 1 i nr 2 powinno wiązać się z taką samą kwalifikacją majątku Spółki Dzielonej pozostającej w tej spółce oraz majątku wydzielonego do Spółki Nowo Zawiązanej w rozumieniu ustawy o PIT, gdyż co do zasady obie te definicje są tożsame.

2) Skoro dojdzie do podziału poprzez wydzielenie, w wyniku którego powstanie Spółka Nowo Zawiązana, której majątek będzie składał się w całości z majątku Spółki Dzielonej przenoszonego w ramach Pionu O., a akcjonariusze Spółki Dzielonej będą również akcjonariuszami Spółki Nowo Zawiązanej (struktura podmiotowa akcjonariatu Spółki Nowo Zawiązanej będzie taka sama, jak Spółki Dzielonej), to wartość emisyjna akcji Spółki Nowo Zawiązanej (niezależnie od ich wartości nominalnej) przydzielonych akcjonariuszom Spółki Dzielonej będzie odpowiadać wartości majątku przenoszonego do Spółki Nowo Zawiązanej ze Spółki Dzielonej.

Wartość rynkowa majątku Spółki dzielonej, ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału (gdyby taka wartość była ustalana), będzie zatem stanowiła równowartość wartości emisyjnej akcji Spółki Nowo Zawiązanej. Oznacza to, że wartość rynkowa majątku Spółki Dzielonej przekazanego Spółce Nowo Zawiązanej nie będzie przewyższała wartości emisyjnej akcji przydzielonych akcjonariuszom Spółki Dzielonej.

Szczegółowe uzasadnienie Wnioskodawcy do tego zagadnienia znajduje się odpowiednio w treści Wniosku w części dotyczącej pytania nr 4.

**Pytania****:**

1\. Czy w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, Pion O. wydzielony do Spółki Nowo Zawiązanej, będzie stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa (dalej jako: „ZCP”) w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT? (pytanie oznaczone we wniosku nr 1)

2\. Czy w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, Pion S. pozostający w Spółce Dzielonej, będzie stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT? (pytanie oznaczone we wniosku nr 2)

3\. Czy w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, w związku z Podziałem po stronie Spółki Dzielonej powstanie przychód, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 9 w zw. z art. 12 ust. 4 pkt 3h ustawy o CIT? (pytanie oznaczone we wniosku nr 3)

4\. Czy w przedstawionym zdarzeniu przyszłym, w związku z planowanym Podziałem, powstanie dochód (przychód) po stronie Spółki Nowo Zawiązanej na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8d lub 8c w zw. z art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT? (pytanie oznaczone we wniosku nr 4)

5\. Czy w przedstawionym zdarzeniu przyszłym, w związku z planowanym Podziałem i przeniesieniem do Spółki Nowo Zawiązanej Pionu O., powstanie po stronie Akcjonariuszy, dochód podlegający opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych? (pytanie oznaczone we wniosku nr 6)

**Stanowisko Zainteresowanych w sprawie**

W odniesieniu do Pytania 1:

Stanowisko Wnioskodawcy i Zainteresowanych w zakresie Pytania 1

Zdaniem Wnioskodawcy i Zainteresowanych, wyodrębniony Pion O., który w ramach Podziału zostanie wydzielony do Spółki Nowo Zawiązanej, będzie stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT.

Stanowisko Wnioskodawcy i Zainteresowanych w zakresie Pytania 2

Zdaniem Wnioskodawcy i Zainteresowanych, wyodrębniony Pion S. pozostający w Spółce Dzielonej, będzie stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT.

Stanowisko Wnioskodawcy i Zainteresowanych w zakresie Pytania 3

Mając na uwadze, że zdaniem Wnioskodawcy i Zainteresowanych, wyodrębniony Pion S., jak i Pion O. stanowią ZCP w związku z planowanym Podziałem po Stronie Spółki Dzielonej nie powstanie dochód (przychód) podlegający opodatkowaniu podatkiem CIT w Polsce, stosownie do art. 12 ust. 1 pkt 9 w zw. z art. 12 ust. 4 pkt 3h ustawy o CIT.

Stanowisko Wnioskodawcy i Zainteresowanych w zakresie Pytania 4

Zdaniem Wnioskodawcy i Zainteresowanych, w związku z planowanym Podziałem po Stronie Spółki Nowo Zawiązanej, nie powstanie dochód (przychód) podlegający opodatkowaniu podatkiem CIT.

Stanowisko Wnioskodawcy i Zainteresowanych w zakresie Pytania 6

Zdaniem Wnioskodawcy i Zainteresowanych, w związku z planowanym Podziałem i przeniesieniem do Spółki Nowo Zawiązanej Pionu O. po stronie Akcjonariuszy nie powstanie dochód (przychód) podlegający opodatkowaniu podatkiem CIT.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy i Zainteresowanych w zakresie pytania nr 1 oraz 2

Uwagi ogólne dotyczące definicji ZCP

Zdaniem Wnioskodawcy i Zainteresowanych, aby móc określić skutki podatkowe planowanego Podziału na gruncie ustawy o CIT konieczne jest w pierwszej kolejności zweryfikowanie, czy majątek pozostający w Spółce Dzielonej, jak i majątek wydzielany do Spółki Nowo Zawiązanej będą na moment Podziału stanowić ZCP. W konsekwencji, prawidłowe ustalenie skutków podatkowych w przypadku podziału przez wydzielenie uzależnione jest od posiadania przez obie części przedsiębiorstwa, tj. Pion O. i Pion S. cech zorganizowanej części przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 4a pkt 4 ustawy o CIT oznaczającej „organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizując te zadania”.

Na gruncie wspomnianej regulacji, w oparciu o doktrynę prawa podatkowego i dotychczasową praktykę organów podatkowych, jak również orzecznictwo sądów administracyjnych, przesłankami uznania danego zespołu składników majątkowych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa są:

a) istnienie zespołu składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań) powiązanych funkcjonalnie oraz przeznaczenie tych składników do realizacji określonych zadań gospodarczych;

b) wyodrębnienie organizacyjne zespołu tych składników w istniejącym przedsiębiorstwie;

c) wyodrębnienie finansowe zespołu tych składników w istniejącym przedsiębiorstwie;

d) wykazanie, że zespół tych składników może stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze.

W celu wykazania, że dane składniki majątkowe stanowią ZCP konieczne jest odniesienie się do każdej z nich osobno. Należy zauważyć, że organy podatkowe w wydawanych interpretacjach indywidualnych wielokrotnie podkreślały, że ZCP nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których można prowadzić odrębną działalność, lecz jest to pewien określony zespół tych składników. Tym samym, podstawowym wymogiem dla uznania ZCP jest to, aby stanowił on zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań).

Powyższe podejście znajduje potwierdzenie w interpretacjach organów podatkowych wydawanych w indywidualnych sprawach podatników. Przykładowo, Dyrektor Krajowej informacji Skarbowej (dalej: „Dyrektor KIS”) w interpretacji indywidualnej z dnia 12 grudnia 2017 r. o sygn. 0111-KDIB1-3.4010.388.2017.1.IZ wskazał, że: „zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie całość).”

Zbieżne stanowisko zostało również zaprezentowane w interpretacjach indywidualnych Dyrektora KIS z dnia:

\- 12 czerwca 2017 r., o sygn. 0111-KDIB1-3.4010.38.2017.2.JKT;

\- 8 czerwca 2018 r., o sygn. 0111-KDIB1-1.4010.133.2018.1.BS;

\- 20 lutego 2018 r., o sygn. 0111-KDIB1-2.4010.419.2017.3.AK.

Praktyka organów podatkowych poparta jest również orzecznictwem sądów administracyjnych – przykładowo w wyroku:

\- Naczelnego Sądu Administracyjnego (dalej: „NSA”) z dnia 22 marca 2018 r., o sygn. akt II FSK 808/16;

\- Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego (dalej: „WSA”) w Poznaniu z dnia 10 stycznia 2018 r., o sygn. akt I SA/Po 988/17;

\- WSA w Gorzowie Wielkopolskim z dnia 8 lutego 2017 r., o sygn. akt I SA/Go 6/17;

\- WSA we Wrocławiu z dnia 26 stycznia 2016 r., o sygn. akt I SA/Wr 1823/15.

W ocenie Wnioskodawcy i Zainteresowanych, w przedstawionym zdarzeniu przyszłym, majątek związany z Pionem Software House oraz majątek związany z Pionem O. będą na Dzień Wydzielenia stanowiły zespoły składników majątkowych wyodrębnionych funkcjonalnie, organizacyjnie i finansowo w ramach Spółki Dzielonej, które będą mogły stanowić niezależne, samodzielnie działające przedsiębiorstwa, zdolne do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu i tym samym na moment Podziału będą stanowić ZCP w rozumieniu ustawy o CIT.

W opinii Wnioskodawcy świadczą o tym następujące okoliczności:

Wyodrębnienie funkcjonalne

W zakresie wyodrębnienia funkcjonalnego, dla uznania danego zespołu składników za ZCP, składniki te powinny pozostawać między sobą w takich wzajemnych interakcjach, by można było traktować je jako zorganizowany, autonomiczny zespół składników powiązanych funkcjonalnie, nie zaś zespół przypadkowych elementów, których jedyną cechą jest własność jednego podmiotu. Dodatkowo, ZCP obejmująca te składniki powinna stanowić funkcjonalnie odrębną całość, poprzez którą możliwe jest prowadzenie działań gospodarczych, którym służy ona w strukturze przedsiębiorstwa.

Powyższe znajduje potwierdzenie w interpretacjach organów podatkowych wydawanych w indywidualnych sprawach podatników. Przykładowo, Dyrektor KIS w interpretacji indywidualnej z 19 lutego 2018 r., o sygn. 0111-KDIB1-1.4010.207.2017.1.MG wskazał, że „wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć, jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Ponadto, wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalne niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Tę ostatnią przesłankę rozumie się zazwyczaj jako potencjalną zdolność (ZCP) do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielnego podmiotu gospodarczego i to jeszcze w ramach istniejącego przedsiębiorstwa”.

Wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako zdolność do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zatem ZCP musi obejmować elementy / składniki majątku niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych. Powinny one pozostawać między sobą w takich wzajemnych interakcjach (stanowić funkcjonalnie odrębną całość), by można było traktować je jako zorganizowany, autonomiczny zespół składników powiązanych funkcjonalnie, nie zaś zespół przypadkowych elementów, których jedyną cechą jest własność jednego podmiotu.

Działalność Pionu O. i Pionu S., jak wskazano w zdarzeniu przyszłym, jest prowadzona w ramach odrębnej oferty produktowej. Celem każdego z pionów jest realizacja przypisanych mu zadań dot. realizowanej strategii biznesowej, w ramach oferowanych produktów/usług, tj.:

1\. Pion O. – działalność dotycząca oprogramowania komputerowego pn. „O.”;

2\. Pion S. – działalność dotycząca projektowania, wytworzenia, dostarczania i rozwoju dedykowanych rozwiązań IT dla klientów biznesowych.

Kluczową sferą działalności Spółki Dzielonej konieczną do realizacji ww. celu jest wyspecjalizowany personel. Zatem kadra Pionu O. i Pionu S. House została wyodrębniona ze względu na posiadane kompetencje konieczne do realizowania powyższych założeń biznesowych. Natomiast zakres działalności, odpowiedzialność i przypisane zadania Kadrze zarządzającej danego Pionu zostały określone regulaminami wewnętrznymi obowiązującymi w Spółce Dzielonej.

Oba rodzaje działalności będą kontynuowane po Dniu Wydzielenia w oparciu o określone w Planie Podziału składniki materialne i niematerialne. Całość zadań gospodarczych w zakresie działalności Pion S.będzie prowadzona przez Spółkę Dzieloną w oparciu o wspomniane składniki materialne i niematerialne, natomiast całość działań gospodarczych w zakresie działalności Pionu O. – przez Spółkę Nowo Zawiązaną.

Majątek Spółki Dzielonej (uwzględniający zobowiązania), zarówno pozostający w Spółce Dzielonej, jak i wydzielany do Spółki Nowo Zawiązanej, jest wyodrębniony funkcjonalnie i przeznaczony do wypełniania określonych zadań biznesowych oraz realizowania umów z kontrahentami.

Zdaniem Wnioskodawcy, zgodnie z opisem przedstawionym w zdarzeniu przyszłym, zespół składników majątkowych składających się na każdy z Pionów na Dzień Wydzielenia nie będzie stanowił zbioru przypadkowych elementów, lecz będzie zespołem składników, powiązanych ze sobą w sposób funkcjonalny i celowy, które pozostają ze sobą we wzajemnych relacjach.

Składniki te będą wyodrębnione jako w pełni odrębne jednostki i będą tworzyć określoną funkcjonalną całość, która będzie umożliwiać prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

O wyodrębnieniu funkcjonalnym Pion S. oraz Pionu O. świadczą zarówno odrębne zadania gospodarcze, jak i przypisane wyłącznie do ich działalności odrębne składniki materialne i niematerialne, w tym aktywa i pasywa, a także pracownicy umożliwiający realizację postawionych im celów.

W ocenie Wnioskodawcy, na gruncie powyższego została spełniona przesłanka wyodrębnienia funkcjonalnego ZCP dla Pionu O. i Pion S.

Wyodrębnienie organizacyjne

Ustawa o CIT nie określa, co należy rozumieć przez wyodrębnienie organizacyjne. W doktrynie podkreśla się, że „wyodrębnienie organizacyjne oznacza zazwyczaj wyodrębnienie części majątku przedsiębiorstwa (wraz ze składnikami niematerialnymi) w strukturze organizacyjnej całego podmiotu (które – przyp.) może przybrać formę np. oddziału, biura, zakładu, wydziału, departamentu, działu” (K. Gil, A. Obońska, A. Wacławczyk, A. Walter (red.), Podatek dochodowy od osób prawnych. Komentarz, Wyd. 3, Warszawa 2019).

Zgodnie z dominującą praktyką organów podatkowych, o wyodrębnieniu organizacyjnym zorganizowanej części ze struktur przedsiębiorstwa powinny świadczyć odpowiednie zapisy statutu, regulaminu, zarządzenia lub innego aktu o podobnym charakterze.

Przykładowo, Dyrektor KIS w interpretacji indywidualnej z 19 lutego 2018 r., o sygn. 0111- KDIB1-1.4010.207.2017.1.MG stwierdził, że „wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Zatem, samo nazwanie jednostki wewnętrznej określonym mianem nie zapewnia wyodrębnienia organizacyjnego, jeżeli nie podąża za tym autonomia decyzyjna, wyposażenie majątkowe i zarządzanie zespołem pracowniczym. Ważne jest przypisanie jednostce uprawnień skutkujących samodzielnym prowadzeniem działalności »widocznym z zewnątrz”.

Oznacza to, że wyodrębnienie musi wynikać z określonych decyzji statutowych (zarządczych itp.), które formalnie nadają jednostce wewnętrznej uprawnienia uzasadniające jej wydzielenie organizacyjne. Analogicznie organy podatkowe wypowiedziały się w m.in. następujących interpretacjach indywidualnych wydanych przez:

\- Dyrektora KIS w dniu 20 lutego 2018 r., o sygn. 0111-KDIB1-2.4010.419.2017.3.AK;

\- Dyrektora KIS w dniu 9 lutego 2018 r., o sygn. 0114-KDIP2-1.4010.367.2017.1.JF;

\- Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach w dniu 29 czerwca 2016 r., o sygn. IBPB-1-2/4510-483/16/BG.

Mając na uwadze powyższe kryteria wyodrębnienia organizacyjnego, w ocenie Wnioskodawcy i Zainteresowanych spełnione będą wymogi wyodrębnienia organizacyjnego zarówno Pion S., jak i Pionu O.. W szczególności przemawia za tym wyodrębnienie obu pionów na podstawie uchwały zarządu Spółki Dzielonej, wewnętrznych regulaminów oraz funkcjonowanie w ramach obu Pionów departamentów, działów i zespołów jako odrębnych jednostek organizacyjnych.

Z Dniem Wydzielenia pracownicy Spółki Dzielonej, których praca związana jest z Pionem O. zostaną automatycznie, tj. w trybie art. 231 KP (w ramach przejścia części zakładu pracy), przeniesieni do Spółki Nowo Zawiązanej. Po Podziale pracownicy ci będą wykonywać tę samą pracę dla Spółki Nowo Zawiązanej. Z kolei pracownicy, których praca związana jest z Pionem Software House będą natomiast kontynuować pracę w Spółce Dzielonej. Przy czym – zgodnie z przedstawionym zdarzeniem przyszłym – pracownicy zatrudnieni w działach Back office tymczasowo będą wykonywali obowiązki administracyjno-księgowe również dla Pionu O. według cen ustalonych na zasadach rynkowych. Docelowo nowo zatrudnione osoby utworzą te działy również w Spółce Nowo Zawiązanej.

W związku z tym okoliczność, iż pracownicy będą realizować te same obowiązki zarówno przed, jak i po Dniu Wydzielenia, potwierdza w ocenie Wnioskodawcy i Zainteresowanych fakt, że są i będą to wyodrębnione organizacyjnie części przedsiębiorstwa. Podobnie wypowiedział się NSA w wyroku z 22 marca 2018 r., o sygn. akt II FSK 808/16, w którym stwierdził: „Należy bowiem uwzględnić przede wszystkim aspekt ekonomiczny, a nie stosunki prawne wynikające z krajowych regulacji z zakresu prawa pracy. Skoro pracownicy realizowali te same obowiązki zarówno przed zawarciem umowy dzierżawy, jak i w momencie dokonywania aportu, świadczy to o tym, że jest to zorganizowana część przedsiębiorstwa umożliwiająca prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej”.

Dodatkowo, zgodnie z informacjami przedstawionymi w opisie zdarzenia przyszłego, wyodrębnienie organizacyjne realizowane jest i będzie poprzez przypisanie odrębnie do Pion S.oraz do Pionu O. poszczególnych składników majątku, takich jak: środki trwałe, umowy związane z prowadzoną działalnością, część środków pieniężnych, należności i zobowiązania służące do realizacji powierzonych im zadań.

W świetle przedstawionej powyżej argumentacji oraz biorąc pod uwagę opis zdarzenia przyszłego zaprezentowany na wstępie niniejszego wniosku, zdaniem Wnioskodawcy i Zainteresowanych Pion O. oraz Pion S. będą stanowiły na Dzień Wydzielenia odrębne zespoły składników majątkowych wyodrębnionych organizacyjnie w ramach Spółki Dzielonej. Tym samym, spełnione będzie kryterium wyodrębnienia organizacyjnego niezbędne dla istnienia ZCP.

Wyodrębnienie finansowe

W ustawie o CIT nie zdefiniowano również pojęcia „wyodrębnienia finansowego zespołu składników w istniejącym przedsiębiorstwie”. W literaturze poświęconej prawu podatkowemu podkreśla się, że „w zakresie wyodrębnienia finansowego warunkiem jest, aby do zorganizowanej części przedsiębiorstwa mogły zostać przypisane związane z nią koszty, przychody, należności i zobowiązania” (K. Gil, A. Obońska, A. Wacławczyk, A. Walter (red.), Podatek dochodowy od osób prawnych. Komentarz, Wyd. 3, Warszawa 2019).

Zgodnie z dominującą praktyką organów podatkowych, uznaje się, że niniejsza przesłanka jest spełniona, gdy sposób prowadzenia ewidencji rachunkowej danego podmiotu pozwala na przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz aktywów i pasywów do ZCP. Stanowisko takie zaprezentował m.in. Dyrektor KIS w interpretacji indywidualnej z 19 kwietnia 2018 r., o sygn. 0111-KDIB1-1.4010.49.2018.2.NL, który stwierdził, że „wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa”. Tożsame stanowisko zostało zaprezentowane również m.in. w indywidualnych interpretacjach wydanych przez:

\- Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu w dniu 10 stycznia 2014 r., o sygn. ILPP2/443-1044/12-4/EN;

\- Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach w dniu 20 sierpnia 2013 r., o sygn. IBPBI/2/423-557/13/PH;

\- Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi w dniu 3 lipca 2012 r., o sygn. IPTPP2/443-303/12-5/IR.

Pojęcia „wyodrębnienie finansowe” nie należy jednak utożsamiać z pełną samodzielnością finansową, która ze względów oczywistych nie może być osiągnięta - jako że jednostki organizacyjne nie mają odrębnej od osoby prawnej podmiotowości prawnej w stosunkach z osobami trzecimi. W doktrynie przyjmuje się, że wyodrębnienie finansowe nie musi oznaczać pełnej samodzielności finansowej, a w szczególności wyodrębnienie finansowe nie oznacza konieczności prowadzenia odrębnej księgowości dla ZCP. Takie stanowisko znajduje również potwierdzenie w interpretacjach organów podatkowych. Przykładowo, w interpretacji indywidualnej wydanej w dniu 9 lutego 2018 r., o sygn. 0114-KDIP2-1.4010.367.2017.1.JF Dyrektor KIS stwierdził, że: „o wyodrębnieniu finansowym można zatem już mówić w przypadku istnienia samej możliwości wyodrębnienia podstawowych informacji o sytuacji finansowej i majątkowej zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Wyodrębnienia finansowego nie należy utożsamiać zatem z pełną samodzielnością finansową”. Nie ma zatem konieczności prowadzenia odrębnej księgowości dla ZCP w celu spełnienia tej przesłanki.

Wystarczy, by system księgowy przedsiębiorstwa umożliwiał przypisanie poszczególnych zdarzeń gospodarczych do ZCP, których zdarzenia te dotyczą.

W konsekwencji, aprobując stanowisko wyrażone w doktrynie, należy przyjąć, iż „powiązanie wyników danego podmiotu ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa może być dokonywane (\`(...)\`) na podstawie samej rachunkowości zarządczej” (K. Gil, A. Obońska, A. Wacławczyk, A. Walter (red.), Podatek dochodowy od osób prawnych. Komentarz, Wyd. 3, Warszawa 2019).

Do działalności obydwu Pionów przyporządkowane są i będą funkcjonalnie związane z tymi Pionami składniki majątkowe, tj. aktywa i pasywa (w tym należności i zobowiązania). Na Dzień Wydzielenia, spełniony będzie zatem warunek przypisywania przychodów i kosztów do działalności poszczególnych Pionów.

Ponadto, Wnioskodawca prowadzi ewidencję rachunkową pozwalającą na przyporządkowanie kosztów i przychodów do doświadczonych usług i oferowanych produktów. Odrębne rachunki bankowe oraz prowadzona w ramach planu kont odrębna analityka i uzyskane wyniki w poszczególnych segmentach wspomagają podejmowanie bieżących decyzji biznesowych oraz decyzji mających na celu maksymalizację rozwoju biznesu, w stosunku do Pionu O. oraz Software House, w przyszłości.

W związku z powyższym, będzie spełniona przesłanka wyodrębnienia finansowego zespołu składników w ramach istniejącego przedsiębiorstwa - zarówno w odniesieniu do Pion S., jak również Pionu O..

Możliwość funkcjonowania jako odrębne przedsiębiorstwo Ostatnim warunkiem uznania konkretnego zespołu składników materialnych i niematerialnych za ZCP jest zdolność do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo zdolne do samodzielnej realizacji zadań gospodarczych.

W opinii Wnioskodawcy i Zainteresowanych, zespoły składników majątkowych, które tworzą oba wyszczególnione Piony będą miały możliwość funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwa zdolne do samodzielnej realizacji zadań gospodarczych. Za powyższym przemawia także fakt, że po Podziale Spółka Dzielona będzie prowadzić samodzielnie działalność prowadzoną obecnie w ramach Pion S., natomiast Spółka Nowo Zawiązana będzie prowadzić samodzielnie działalność związaną z Platformą O..

Jako kryterium potwierdzające zdolność do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo w praktyce wskazuje się możliwość samodzielnego działania na rynku jako odrębny podmiot prowadzący zadania gospodarcze realizowane w obecnym przedsiębiorstwie.

Taką argumentację można znaleźć w licznych interpretacjach prawa podatkowego oraz wyrokach sądów administracyjnych. Przykładowo, Dyrektor KIS w interpretacji indywidualnej z 17 sierpnia 2018 r., o sygn. 0111-KDIB3-1.4012.481.2018.1.JP stwierdził, że: „Jednocześnie zorganizowana część przedsiębiorstwa powinna być gospodarczo samodzielna, zanim dojdzie do transakcji zbycia. Zatem wydzielona jednostka jeszcze przed jej zbyciem powinna uzyskać samodzielność gospodarczą i realizować ją w praktyce. Skutki prawne po stronie zbywcy nie powinny bowiem zależeć od zdarzeń przyszłych i niepewnych (samodzielne realizowanie zadań gospodarczych) powstałych już w innym podmiocie (u nabywcy). Mając na uwadze powyższe, wskazać należy, że nie wystarczy zatem zorganizowanie jakiejkolwiek masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym.

W przeciwnym razie nie można bowiem uznać, że dojdzie do powstania zespołu składników, które mogłyby stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa”.

Wyżej przedstawiony pogląd potwierdzają również stanowiska zaprezentowane m.in. w interpretacjach indywidualnych wydanych przez:

\- Dyrektora KIS w dniu 20 lutego 2018 r., o sygn. 0111-KDIB1-2.4010.419.2017.3.AK;

\- Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu w dniu 16 maja 2016 r., o sygn. ILPB3/4510-1-42/16-4/EK.

W ocenie Wnioskodawcy i Zainteresowanych, wspomniane powyżej Piony, na Dzień Wydzielenia, będą stanowić organizacyjnie i finansowo wyodrębnione zespoły składników majątkowych i niemajątkowych, przygotowane do prowadzenia określonej działalności gospodarczej jako niezależne przedsiębiorstwa, zdolne samodzielnie realizować zadania i cele gospodarcze. Świadczy o tym fakt, iż po Dniu Wydzielenia (Podziału) oba Piony będą mogły prowadzić działalność gospodarczą w odrębnych podmiotach prawnych.

Powyższe, zdaniem Wnioskodawcy i Zainteresowanych, oznacza, że zespoły składników materialnych i niematerialnych przypisanych do Pion S.i do Pionu O. mogą i będą mogły jednocześnie stanowić niezależne przedsiębiorstwa samodzielnie realizujące zadania gospodarcze.

Podsumowując, mając na uwadze całą przytoczoną powyżej argumentację, zdaniem Wnioskodawcy i Zainteresowanych:

Pion O. i Pion S. będą stanowiły (na Dzień Wydzielenia) ZCP w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT, ponieważ:

1\. do każdego z nich jest i będzie przypisany zespół składników materialnych/niematerialnych/osobowych, obejmujący również zobowiązania;

2\. każdy z nich jest i będzie wyodrębniony organizacyjnie w istniejącym przedsiębiorstwie Spółki Dzielonej;

3\. każdy z nich jest wyodrębniony finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie Spółki Dzielonej;

4\. zespół składników przypisany do Pionu O. jest i będzie przeznaczony do prowadzenia oraz realizacji określonych zadań gospodarczych odrębnych od działalności ZCP Software House w Spółce Dzielonej;

5\. każdy z nich jest i będzie miał zdolność do bycia samodzielnym przedsiębiorstwem.

W związku z powyższym, Pion O. i Pion S., w ocenie Wnioskodawcy i Zainteresowanych na Dzień Wydzielenia będą stanowić ZCP w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy i Zainteresowanych w zakresie pytania nr 3

Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o CIT, przychodem w spółce podlegającej podziałowi jest wartość rynkowa składników majątkowych przeniesionych na spółki przejmującej lub nowo zawiązanej ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału lub wydzielenia, w przypadku gdy majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie majątek przejmowany na skutek podziału lub majątek pozostający w spółce nie stanowią zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Do ustalenia wartości przychodu, zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy CIT, należy stosować odpowiednio art. 14 ust. 2 i ust. 3 ustawy o CIT.

Z kolei art. 12 ust. 4 pkt 3h ustawy o CIT stanowi, że do przychodów w spółce podlegającej podziałowi nie zalicza się wartości rynkowej składników majątku przeniesionych na spółki przejmujące lub nowo zawiązane, ustalonej na dzień podziału lub wydzielenia, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie majątek przejmowany na skutek podziału oraz majątek pozostający w spółce, stanowią ZCP.

Tym samym, jeśli składniki majątkowe przejmowane na skutek podziału oraz składniki majątkowe pozostające w spółce stanowią ZCP w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT, to spółka dzielona nie uzyskuje przychodu, zaś podział przez wydzielenie jest dla tej spółki neutralny podatkowo na gruncie CIT.

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, planowane jest dokonanie Podziału, w wyniku którego dojdzie do wydzielenia ze Spółki Dzielonej części majątku związanego z działalnością Pionu O. i przeniesienia jej do Spółki Nowo Zawiązanej.

Dodatkowo, należy zauważyć, że wyłączenia z przychodów, o którym mowa w art. 12 ust. 4 pkt 3h ustawy o CIT nie stosuje się, zgodnie z art. 12 ust. 13 ustawy o CIT, w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Stosownie zaś do art. 12 ust. 14 ustawy o CIT, jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ust. 13 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Wnioskodawca pragnie w tym miejscu jednak zaznaczyć, że planowany Podział opisany w niniejszym wniosku odbędzie się z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a głównym lub jednym z głównych celów podziału nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Tym samym, do analizowanego przypadku mogą znaleźć zastosowanie przepisy art. 12 ust. 4 pkt 3h ustawy o CIT.

Jednocześnie, Wnioskodawca wskazuje, że przedmiotem pytania nr 3 nie jest ocena, czy planowany podział przez wydzielenie zostanie przeprowadzony z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych. Dlatego dla potrzeb rozpatrzenie niniejszego wniosku, należy przyjąć, że art. 12 ust. 13 ustawy o CIT nie powinien mieć zastosowania.

Stosownie do argumentacji przedstawionej przez Wnioskodawcę i Zainteresowanych w uzasadnieniu stanowiska do pytania nr 1 i 2 niniejszego wniosku, w ocenie Wnioskodawcy i Zainteresowanych, zarówno Pion S., jak i Pion O., spełniać będą wszystkie przesłanki niezbędne do uznania ich za ZCP w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT, w związku z czym po stronie Spółki Dzielonej nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu CIT stosownie do dyspozycji art. 12 ust. 1 pkt 9 w związku z art. 12 ust. 4 pkt 3h ustawy o CIT.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy i Zainteresowanych w zakresie pytania nr 4

W ocenie Wnioskodawcy i Zainteresowanych nie powstanie dla Spółki Nowo Zawiązanej przychód (dochód) podlegający opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych na gruncie art. 12 ust. 1 pkt 8d lub art. 12 ust. 1 pkt 8c w zw. z art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT.

Podstawowe kwestie opodatkowania podatkiem CIT spółki przejmującej lub nowo zawiązanej przy podziale przez wydzielenie regulują przepisy art. 7b ust. 1 pkt 1 i 1a oraz m.in. art. 12 ust. 1 pkt 8c i pkt 8d ustawy o CIT.

Zgodnie z art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. m ustawy o CIT przychodami z zysków kapitałowych są przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziałów podmiotów, w tym przychody osoby prawnej lub spółki, o której mowa w art. 1 ust. 3, przejmującej w następstwie łączenia lub podziału majątek lub część majątku innej osoby prawnej lub spółki. Ponadto, z dniem 1 stycznia 2022 r. do ustawy o CIT został dodany nowy przepis art. 7b ust. 1 pkt 1a, zgodnie z którym za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziału podmiotów.

Stosownie zaś do art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o CIT, w brzmieniu obowiązującym od 1 stycznia 2022 r., przychodem jest m.in. ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału wartość rynkowa majątku podmiotu dzielonego otrzymanego przez spółkę nowo zawiązaną w części przewyższającej wartość przyjętą dla celów podatkowych składników tego majątku, nie wyższą od wartości rynkowej tych składników.

Jednocześnie, stosownie do art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT także w brzmieniu obowiązującym od 1 stycznia 2022 r., do przychodów nie zalicza się, w przypadku, o którym mowa w ust. 1 pkt 8c, wartości tych składników majątku podmiotu przejmowanego otrzymanego przez spółkę przejmującą w drodze podziału podmiotów, które:

a) spółka przejmująca przyjęła dla celów podatkowych w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu dzielonego oraz

b) spółka przejmująca przypisała do działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, w tym za pośrednictwem zagranicznego zakładu.

Dodatkowo, stosownie do art. 12 ust. 13 ustawy o CIT, przepisów art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT nie stosuje się w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania. Zgodnie natomiast z art. 12 ust. 14 ustawy o CIT, jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ust. 13 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania. Dla uniknięcia wątpliwości, Wnioskodawca i Zainteresowani pragną zaznaczyć, że planowany Podział zostanie przeprowadzony z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a jego celem nie będzie uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Stosownie do art. 12 ust. 15 ustawy o CIT, przepisy art. 12 ust. 4 pkt 3e i 3f ustawy o CIT mają zastosowanie wyłącznie do spółek będących podatnikami, o których mowa w:

1\. art. 3 ust. 1, przejmujących majątek innych spółek mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej; albo

2\. art. 3 ust. 1, przejmujących majątek spółek podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania; albo 3. art. 3 ust. 2, podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, przejmujących majątek spółek będących podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 1.

Zgodnie z art. 12 ust. 16 ustawy o CIT przepisy te stosuje się odpowiednio do podmiotów wymienionych w załączniku nr 3 do ustawy o CIT, tj. w przypadku Rzeczpospolitej Polskiej do spółki akcyjnej i spółki z ograniczoną odpowiedzialnością.

Skoro art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o CIT jako przychód określa „wartość rynkową majątku dzielonego w części przewyższającej wartość przyjętą dla celów podatkowych, nie wyższą od wartości rynkowej tych składników”, to z kolei pod pojęciem „wartości tych składników majątku (\`(...)\`)” wyłączonej z kategorii przychodów podatkowych, o której mowa w art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT, należy rozumieć właśnie tę wartość, o której mowa w art. 12 ust. 1 pkt 8c, stanowiącą co do zasady przychód. Oznacza to, że to właśnie ta wartość stanowiąca przychód z art. 12 ust. 1 pkt 8c jest wyłączona z katalogu przychodów na mocy art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT, pod warunkiem, że spółka nowo zawiązana przyjęła dla celów podatkowych wartości składników majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w drodze łączenia lub podziału, w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu przejmowanego lub dzielonego oraz spółka przejmująca przypisała wartości tych składników majątku do działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, w tym za pośrednictwem zagranicznego zakładu.

W ocenie Wnioskodawcy i Zainteresowanych, skoro zarówno majątek przejmowany na skutek Podziału oraz majątek pozostający w Spółce Dzielonej będą stanowić ZCP, to Spółka Nowo Zawiązana będzie zobligowana, zgodnie z powyższymi przepisami, do ustalenia wartości początkowej środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych w wysokości wartości początkowej określonej w ewidencji środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych Spółki Dzielonej (kontynuacja wyceny otrzymanego majątku przez Spółkę Nowo Zawiązaną).

Zgodnie bowiem z art. 16g ust. 9 ustawy o CIT „w razie przekształcenia formy prawnej, podziału albo połączenia podmiotów, z zastrzeżeniem ust. 19, dokonywanych na podstawie odrębnych przepisów – wartość początkową środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych ustala się w wysokości wartości początkowej określonej w ewidencji środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych, o której mowa w art. 9 ust. 1, podmiotu przekształcanego, połączonego albo podzielonego. Zasadę tę stosuje się odpowiednio do spółek niebędących osobami prawnymi, w tym również powstałych z przekształcenia spółki”.

Zgodnie zaś z ust. 19 tego artykułu „przepisu ust. 9 nie stosuje się do podziału podmiotów, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie także majątek pozostający w podmiocie dzielonym, nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa. W takim przypadku dla wyceny przejmowanego majątku przepisy ust. 1 pkt 4 lub ust. 10 stosuje się odpowiednio”.

W konsekwencji zważając na fakt, że Spółka Nowo Zawiązana zobligowana jest przejąć wartości składników majątku Spółki Dzielonej (otrzymanego w ramach Podziału) w wysokości wartości wynikającej z ksiąg podatkowych Spółki Dzielonej oraz majątek przenoszony (tj. Pion O.) będzie przypisany w Spółce Nowo Zawiązanej do działalności prowadzonej na terytorium Polski, to nie dojdzie do powstania przychodu podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych w myśl art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT. Oznacza to, że pomimo, iż wartość rynkowa przejmowanego przez Spółkę Nowo Zawiązaną majątku będzie wyższa niż wartość Pionu O. przyjęta do celów podatkowych, nie powstanie przychód podatkowy ze względu na spełnienie warunków wyłączenia przewidzianego w art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT.

Z kolei zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8d ustawy o CIT obowiązującym od 1 stycznia 2022 r., „przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, są w szczególności: ustalona na dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału wartość rynkowa majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w części przewyższającej wartość emisyjną udziałów (akcji) przydzielonych udziałowcom (akcjonariuszom) spółek łączonych lub spółki dzielonej”.

Zgodnie z art. 4a pkt 16a ustawy o CIT, przez wartość emisyjną udziałów należy rozumieć cenę, po jakiej obejmowane są udziały, określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku - w innym dokumencie o podobnym charakterze, nie niższą od wartości rynkowej tych udziałów. Jak wskazuje się w praktyce interpretacyjnej, w przypadku działań restrukturyzacyjnych pojęcia „ceny objęcia” nie można rozumieć w taki sposób, jak czyni się to w przypadku zwykłej sprzedaży udziałów. W przypadku przejęcia dochodzi do swego rodzaju „wymiany”, w efekcie której majątek posiadany przez spółkę przejmowaną zostaje przeniesiony w zamian za udziały dla wspólników tej spółki. Wobec czego „ceną objęcia” udziałów jest równowartość majątku spółki przejmowanej przekazanego spółce przejmującej.

W taki sposób należy rozumieć definicję wartości emisyjnej udziałów (tak: indywidualna interpretacja podatkowa Dyrektora KIS z dnia 21 stycznia 2020 r., o sygn. 0114-KDIP2-1.4010.478.2019.1.JF). Zdaniem Wnioskodawcy, analogicznie należy rozumieć „cenę objęcia” w przypadku podziału Spółki Dzielonej - tj. jako równowartość majątku Spółki Dzielonej przekazywanego Spółce Nowo Zawiązanej.

Ponadto należy wskazać, że wartość emisyjna udziałów rozumiana jako wartość rynkowa nie może być mylona z wartością nominalną i nawet w przypadku, gdy objęcie udziałów następuje powyżej wartości nominalnej (nadwyżka przeznaczona na kapitał zapasowy; tzw. agio), to w sytuacji, gdy wartość majątku spółki dzielonej przenoszonego na spółkę nowo zawiązaną jest nie większa niż wartość emisyjna udziałów (rozumiana tu jako wartość rynkowa) przydzielonych w zamian, nie powstaje przychód podlegający opodatkowaniu (taką konkluzję można wysnuć na podstawie indywidualnej interpretacji podatkowej Dyrektora KIS z dnia 22 czerwca 2020 r., o sygn. 0111-KDIB1-2.4010.84.2020.2.AK, a także z dnia 5 marca 2021 r., o sygn. 0111-KDIB2-1.4010.5.2021.1.BJ).

W ocenie Wnioskodawcy i Zainteresowanych, skoro dojdzie do podziału poprzez wydzielenie, w wyniku którego dojdzie do powstania Spółki Nowo Zawiązanej, której majątek będzie składał się w całości z majątku Spółki Dzielonej przenoszonego w ramach Pionu O., a akcjonariusze Spółki Dzielonej będą również akcjonariuszami Spółki Nowo Zawiązanej (struktura akcjonariatu Spółki Nowo Zawiązanej będzie taka sama, jak Spółki Dzielonej), to wartość emisyjna akcji Spółki Nowo Zawiązanej (niezależnie od ich wartości nominalnej) przydzielonych akcjonariuszom Spółki Dzielonej będzie odpowiadać wartości majątku przenoszonego do Spółki Nowo Zawiązanej ze Spółki Dzielonej. Podobne konkluzje wydają się wynikać z indywidualnej interpretacji podatkowej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 26 sierpnia 2021 r., o sygn. 0111-KDIB1-1.4010.247.2021.1.MF lub też z dnia 7 sierpnia 2020 r., o sygn. 0111-KDIB2-1.4011.179.2020.4.AR.

Zdaniem Wnioskodawcy i Zainteresowanych celem ustawodawcy było uniknięcie sytuacji, w której neutralna podatkowo byłaby transakcja, w której wartość rynkowa wnoszonego majątku przewyższałaby wartość emisyjną wydawanych w zamian udziałów, do czego nie dochodzi w sytuacji, gdy w ramach procedury podziału przez wydzielenie tworzona jest całkowicie nowa spółka, której majątek w całości składa się z majątku przejmowanego od Spółki Dzielonej, a 100 % akcji w tej nowej spółce obejmą dotychczasowi akcjonariusze Spółki Dzielonej.

Powyższe znajduje potwierdzenie w interpretacjach Dyrektora KIS z:

\- 21 listopada 2022 r., o sygn. 0111-KDIB2-1.4010.613.2022.1.MKU,

\- 22 listopada 2022 r., o sygn. 0111-KDIB1-2.4010.330.2022.3.AW.

Analizując przedstawione we wniosku zdarzenie przyszłe oraz biorąc pod uwagę, że:

a) w ramach planowanego Podziału akcjonariusze Spółki Dzielonej (tj. podmioty, które na Dzień Wydzielenia będą posiadać 100% akcji w Spółce Dzielonej) obejmą nowo utworzone akcje w kapitale zakładowym Spółki Nowo Zawiązanej. Akcje zostaną pokryte przenoszonym na Spółkę Nowo Zawiązaną majątkiem Spółki Dzielonej, stanowiącym wydzielaną część przedsiębiorstwa związaną z Pionem O., co oznacza, że wartość majątku Spółki Dzielonej otrzymanego przez Spółkę Nowo Zawiązaną będzie odpowiadała wartości emisyjnej akcji przydzielonych akcjonariuszom Spółki Dzielonej;

b) Spółka Nowo Zawiązana będzie, a Spółka Dzielona – jest: spółką akcyjną, podatnikiem, polskim rezydentem podatkowym, posiadającym w Polsce siedzibę i zarząd; oraz

c) przy założeniu, że planowany Podział został przeprowadzony z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych;

należy uznać, że opisany Podział Spółki Dzielonej nie spowoduje powstania przychodu podatkowego dla Spółki Nowo Zawiązanej tak na gruncie art. 12 ust. 1 pkt 8c w zw. z art. 12 ust. 4 pkt 3e lub art. 12 ust. 1 pkt 8d ustawy o CIT.

Powyższe stanowisko znajduje potwierdzenie w interpretacjach indywidualnych wydawanych przez Dyrektora KIS, m.in.:

\- z dnia 17 września 2020 r., o sygn. 0111-KDIB1-2.4010.252.2020.1.AW;

\- z dnia 6 sierpnia 2018 r., o sygn. 0111-KDIB2-3.4010.121.2018.2.LG;

\- z dnia 6 sierpnia 2018 r., o sygn. 0111-KDIB2-3.4010.120.2018.2.PB.

Jednocześnie, Wnioskodawca i Zainteresowani pragną zaznaczyć, że przedmiotem pytania nie jest ocena, czy Podział Spółki Dzielonej został przeprowadzony z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy i Zainteresowanych w zakresie pytania nr 6

Opodatkowanie Akcjonariusza Spółki Dzielonej na gruncie ustawy o CIT

Zgodnie z art. 7 ust. 1 ustawy o CIT, przedmiotem opodatkowania podatkiem dochodowym jest dochód stanowiący sumę dochodu osiągniętego z zysków kapitałowych oraz dochodu osiągniętego z innych źródeł przychodów.

Według art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. h ustawy o CIT, za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody z udziału w zyskach osób prawnych, z zastrzeżeniem art. 12 ust. 1 pkt 4b, stanowiące przychody faktycznie uzyskane z tego udziału, w tym przychody wspólnika spółki dzielonej, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie - majątek przejmowany na skutek podziału lub majątek pozostający w spółce, nie stanowią zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Z kolei w myśl przepisu art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. m ustawy o CIT, za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody z udziału w zyskach osób prawnych, z zastrzeżeniem art. 12 ust. 1 pkt 4b, stanowiące przychody faktycznie uzyskane z tego udziału, w tym przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziałów podmiotów, w tym:

a) przychody osoby prawnej lub spółki, o której mowa w art. 1 ust. 3, przejmującej w następstwie łączenia lub podziału majątek lub część majątku innej osoby prawnej lub spółki,

b) przychody wspólnika spółki łączonej lub dzielonej,

c) przychody spółki dzielonej.

Ponadto, z dniem 1 stycznia 2022 r. do ustawy o CIT został dodany nowy przepis art. 7b ust. 1 pkt 1a, zgodnie z którym za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziału podmiotów.

Celem art. 7b ustawy o CIT jest określenie rodzajów przychodów uznawanych za przychody z zysków kapitałowych - w tym, jak wskazano powyżej, przychodów z tytułu udziału w zyskach osób prawnych. Przy czym katalog zdarzeń, które powodują powstanie przychodu jest wymieniony w art. 12 ustawy o CIT.

Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8b ustawy o CIT przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, jest w szczególności ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału wartość emisyjna udziałów (akcji) spółki przejmującej lub nowo zawiązanej przydzielonych udziałowcowi (akcjonariuszowi) spółki dzielonej, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie - majątek przejmowany na skutek podziału lub majątek pozostający w spółce, nie stanowią zorganizowanej części przedsiębiorstwa, przy czym przepis art. 14 ust. 2 stosuje się odpowiednio.

Stosownie do art. 12 ust. 1 pkt 8ba ustawy o CIT przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, jest w szczególności ustalona na dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału wartość emisyjna udziałów (akcji) spółki przejmującej lub nowo zawiązanej przydzielonych wspólnikowi spółki przejmowanej lub dzielonej w następstwie łączenia lub podziału podmiotów, z zastrzeżeniem pkt 8b.

Natomiast, w świetle art. 12 ust. 4 pkt 12 ustawy o CIT do przychodów nie zalicza się w przypadku połączenia lub podziału spółek, przychodu wspólnika spółki przejmowanej lub dzielonej stanowiącego wartość emisyjną udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną, o którym mowa w ust. 1 pkt 8ba, jeżeli:

a) udziały (akcje) w podmiocie przejmowanym lub dzielonym nie zostały nabyte lub objęte w wyniku wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku innego łączenia lub podziału podmiotów oraz

b) przyjęta przez tego wspólnika dla celów podatkowych wartość udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną nie jest wyższa niż wartość udziałów (akcji) w spółce przejmowanej lub dzielonej, jaka byłaby przyjęta przez tego wspólnika dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do łączenia lub podziału.

W tym miejscu należy wskazać, że przez wartość emisyjną rozumie się, zgodnie z art. 4a pkt 16a ustawy o CIT cenę, po jakiej obejmowane są udziały (akcje), określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku - w innym dokumencie o podobnym charakterze, nie niższą od wartości rynkowej tych udziałów (akcji).

Stosownie do art. 12 ust. 12b ustawy o CIT w przypadku, o którym mowa w ust. 4 pkt 12 oraz ust. 11 pkt 3 i 4, ciężar dowodu, że udziały (akcje) nie zostały nabyte lub objęte w wyniku transakcji wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów oraz wartość udziałów (akcji) odpowiada wartości określonej w tych przepisach, spoczywa na wspólniku.

Zgodnie z art. 12 ust. 13 ustawy o CIT przepisów ust. 4 pkt 3e-3h, 12 i pkt 25 lit. b oraz ust. 4d nie stosuje się w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

W myśl art. 12 ust. 14 ustawy o CIT jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ust. 13 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Jak zostało to wskazane w opisie zdarzenia przyszłego, celem planowanego Podziału nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania, a Podział sam w sobie zostanie przeprowadzony z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych.

W myśl art. 12 ust. 15 ustawy o CIT przepisy ust. 4 pkt 3e-3h, 12 i pkt 25 lit. b mają zastosowanie wyłącznie do spółek będących podatnikami, o których mowa w:

1\. art. 3 ust. 1, przejmujących albo wnoszących w drodze wkładu niepieniężnego majątek spółek mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej albo

2\. art. 3 ust. 1, przejmujących albo wnoszących w drodze wkładu niepieniężnego majątek spółek podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, albo

3\. art. 3 ust. 2, podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, przejmujących albo wnoszących w drodze wkładu niepieniężnego majątek spółek będących podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 1.

Zgodnie z art. 12 ust. 16 ww. ustawy przepisy ust. 4 pkt 3e-3h, 12 i pkt 25 lit. b oraz ust. 4d stosuje się odpowiednio do podmiotów wymienionych w załączniku nr 3 do ustawy.

Z przedstawionego uzasadnienia do pytania nr 1 i 2 wynika, że w ramach planowanej procedury podziału przez wydzielenie zarówno majątek przenoszony (tj. Pion O.) do Spółki Nowo Zawiązanej, jak i majątek pozostający (tj. Pion S.) w Spółce Dzielonej będą stanowiły ZCP w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT, w związku z czym art. 12 ust. 1 pkt 8b ustawy o CIT nie będzie miał zastosowania. Co więcej spółki biorące udział w Podziale mają nieograniczony obowiązek podatkowy w Polsce.

Zdaniem Wnioskodawcy i Zainteresowanych, w opisie zdarzenia przyszłego zastosowanie powinien natomiast znaleźć art. 12 ust. 1 pkt 8ba w zw. z art. 12 ust. 4 pkt 12 ustawy o CIT.

We wspomnianym powyżej przepisie art. 12 ust. 4 pkt 12 ustawy o CIT ustawodawca zawarł konkretne przesłanki, w przypadku zaistnienia których powstały przychód będzie wyłączony z przychodów podlegających opodatkowaniu CIT. Należy wskazać, że obie przesłanki wynikające z tego przepisu muszą być spełnione łącznie.

Z przedstawionego, przez Wnioskodawcę i Zainteresowanych, opisu zdarzenia przyszłego, wynika, że akcje w Spółce Dzielonej nie zostały przez akcjonariusza (wspólnika) nabyte lub objęte w wyniku wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku innego łączenia lub podziału podmiotów oraz przyjęta przez wspólnika dla celów podatkowych wartość akcji przydzielonych przez Spółkę Nowo Zawiązaną nie będzie wyższa niż wartość udziałów w Spółce Dzielonej, jaka byłaby przyjęta przez wspólnika, gdyby nie doszło do podziału przez wydzielenie.

Z uwagi na powyższe w odniesieniu do Akcjonariuszy pierwsza i druga przesłanka warunkująca neutralność podatkową procesu podziału Spółki Dzielonej, wynikające z art. 12 ust. 4 pkt 12 ustawy o CIT, zostały spełnione. Co więcej planowany Podział zostanie przeprowadzony z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, stąd w ocenie Wnioskodawcy i Zainteresowanych po stronie Akcjonariuszy Spółki Dzielonej nie powstanie przychód, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 8ba w związku ze spełnieniem przesłanek z art. 12 ust. 4 pkt 12 ustawy o CIT.

Wnioskowanie to znajduje potwierdzenie w interpretacjach organów podatkowych wydawanych w indywidualnych sprawach podatników (np. Dyrektor KIS w interpretacji indywidualnej z 18 maja 2018 r., o sygn. 0114-KDIP2-2.4010.199.2018.1.JG, czy Dyrektor KIS w interpretacji z 22 listopada 2022 r., o sygn. 0111-KDIB1-2.4010.330.2022.3.AW).

Jednocześnie, Wnioskodawca i Zainteresowani pragną zaznaczyć, że przedmiotem pytania nie jest ocena, czy planowany Podział przeprowadzony zostanie z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

Odstępuję od uzasadnienia prawnego.

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Rozstrzygnięcie dotyczy przepisów ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t. j. Dz.U. z 2022 r. poz. 2587 ze zm.).

Organ wskazuje, że w zakresie:

\- podatku od towarów i usług, którego dotyczą pytania nr 8, 9 i 10;

\- podatku dochodowego od osób fizycznych, którego dotyczą pytania nr 5

\- podatku od czynności cywilnoprawnych, którego dotyczy pytanie nr 7,

wydane zostaną odrębne rozstrzygnięcia.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

\- Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2651). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego. Z funkcji ochronnej będą mogli skorzystać Ci z Państwa, którzy zastosują się do interpretacji.

\- Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

\- Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację przez Zainteresowanego, który jest stroną postępowania
---------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Zainteresowany będący stroną postępowania – art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) ma prawo wnieść skargę na tę interpretację indywidualną do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego (…). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 259; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

**Podstawa prawna dla wydania interpretacji**

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa.

Podstawą prawną dla odstąpienia od uzasadnienia interpretacji jest art. 14c § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa.