Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0115-KDIT1-2.4012.618.2017.1.KK
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2017-10-24
Teza: Brak opodatkowania na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy czynności przeniesienia farmy wiatrowej.
Słowa kluczowe: przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2017 r., poz. 201, z późn. zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z dnia 28 sierpnia 2017 r. (data wpływu 4 września 2017 r.), o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie braku opodatkowania na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy czynności przeniesienia farmy wiatrowej – **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 4 września 2017 r. wpłynął do tutejszego organu ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie braku opodatkowania na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy czynności przeniesienia farmy wiatrowej.

We wniosku przedstawiono następujące zdarzenia przyszłe.

Wnioskodawca jest spółką kapitałową prawa polskiego oraz zarejestrowanym i czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług (dalej: „VAT”).

Spółka pełni rolę inwestora zastępczego i inżyniera kontraktu dla przedsięwzięć realizowanych przede wszystkim w ramach Grupy X. (dalej: „Grupa”). Jako inwestor zastępczy Spółka realizuje wszelkie działania procesu inwestycyjnego, zarówno na etapie przygotowania inwestycji, jak i w fazie jej budowy/modernizacji. Spółka, w ramach swojej działalności świadczy także usługi polegające na przygotowaniu projektów budowlanych.

Jako inżynier kontraktu Spółka pełni natomiast funkcje związane w szczególności z nadzorem technicznym nad robotami budowlanymi, dbałością o jakość ich wykonywania, a także z nadzorem nad całością dokumentacji sporządzanej przez wykonawcę (całość opisanej powyżej działalności gospodarczej Spółki dalej jako: „Pozostała Działalność”).

Spółka, oprócz wskazanych powyżej obszarów działalności gospodarczej, realizuje także własne inwestycje. I tak, Wnioskodawca zrealizował projekt budowy farmy wiatrowej „P.”, zlokalizowanej głównie w Gminie G. w województwie (…) (dalej: „Farma Wiatrowa”).

Budowa Farmy Wiatrowej została sfinansowana częściowo ze środków własnych Spółki, a częściowo długiem zaciągniętym od spółki X. X. S.A. (dalej: „XX”) z tytułu wyemitowanych przez Spółkę obligacji (dalej: „Dług z tytułu Obligacji”) i środkami pochodzącymi z systemu zarządzania płynnością finansową (dalej: „Dług z Cash Poolingu”).

XX jest w Grupie odpowiedzialna m.in. za produkcję i sprzedaż energii elektrycznej. XX jest właścicielem czterech innych farm wiatrowych oraz głównym podmiotem odpowiedzialnym za produkcję energii elektrycznej ze źródeł odnawialnych w Grupie.

W związku z zakończeniem procesu inwestycyjnego związanego z budową Farmy Wiatrowej oraz rozpoczęciem produkcji energii elektrycznej przez Farmę Wiatrową, Spółka planuje przeniesienie własności Farmy Wiatrowej na XX, tak aby bieżące zarządzanie majątkiem oraz produkcja energii elektrycznej z jego wykorzystaniem była realizowana przez podmiot mający niezbędne doświadczenie oraz wiedzę w przedmiotowym zakresie.

W momencie sporządzania niniejszego wniosku Spółka nie zdecydowała jeszcze w jakiej formie nastąpi przeniesienie Farmy Wiatrowej. Może to przykładowo nastąpić w drodze sprzedaży całości majątku Farmy Wiatrowej lub w formie świadczenia niepieniężnego na rzecz XX.

W rezultacie dokonania planowanej czynności, majątek związany z Farmą Wiatrową zostanie przeniesiony na rzecz XX, podczas gdy majątek związany z Pozostałą Działalnością pozostanie w Spółce.

Majątek Spółki.

Spółka posiada - obok innych służących do prowadzenia Pozostałej Działalności - zasób takich składników majątkowych, które służą wyłącznie do prowadzenia działalności gospodarczej związanej z produkcją energii elektrycznej przez Farmę Wiatrową, w tym w szczególności środki trwałe składające się na elektrownie wiatrowe, tj. turbiny wiatrowe, stacje transformatorowe wraz z pomieszczeniami magazynowo-biurowymi, transformatory, linie wysokiego napięcia, linie średniego napięcia, gondole, fundamenty, maszty, drogi wewnętrzne, itp. Wszelkie środki trwałe związane z Farmą Wiatrową zostaną przeniesione na rzecz XX.

Jednocześnie, Farma Wiatrowa znajduje się na gruntach dzierżawionych przez Spółkę na podstawie umów dzierżawy zawartych z wydzierżawiającym. Prawa wynikające z tych umów dzierżawy również zostaną przeniesione do XX.

W Spółce zatrudniony jest pracownik, który zajmuje się bieżącą obsługą działalności Farmy Wiatrowej, który w ramach transakcji stanie się pracownikiem XX. W związku z bieżącą obsługą Farmy Wiatrowej pracownik zajmuje się przede wszystkim nadzorowaniem działania urządzeń technicznych, ale również kontaktami z podmiotami zajmującymi się m.in. serwisem turbin wiatrowych, czy obsługującymi inwestycję w zakresie np. monitoringu ornitologicznego, odbioru odpadów itp. Pracownik ten dla celów wykonywania swoich obowiązków może na moment przeniesienia Farmy Wiatrowej wykorzystywać powierzchnię biurową w budynku magazynowo-biurowym znajdującym się na Farmie Wiatrowej lub w biurze Spółki. W ramach opisywanego zdarzenia przyszłego pracownik ten zostanie „przeniesiony” do XX.

Wnioskodawca pragnie także podkreślić, że przedmiotem planowanej czynności będą także środki pieniężne związane z działalnością gospodarczą Farmy Wiatrowej, o ile na moment jej przeniesienia do XX takie środki będą znajdować się na rachunku bankowym Spółki. Może zdarzyć się bowiem tak, że środki pieniężne związane z działalnością Farmy Wiatrowej zostaną przeznaczone na spłatę zobowiązań związanych z tą działalnością i w związku z tym na rachunku bankowym Spółki na moment przeniesienia nie będzie środków pieniężnych, które będą mogły być przypisane do działalności Farmy Wiatrowej.

Podsumowując, przedmiotem przeniesienia na rzecz XX będą co do zasady wszystkie istniejące na moment dokonania tej czynności składniki majątku związane z działalnością Farmy Wiatrowej (w tym także inne składniki majątku nie wymienione powyżej, takie jak przykładowo dokumentacja związana z Farmą Wiatrową, pozwolenie na użytkowanie Farmy Wiatrowej, decyzja środowiskowa, itp.).

Ponadto Wnioskodawca pragnie podkreślić, że majątek przenoszony do XX nie jest i nie będzie wykorzystywany przez Spółkę do realizacji innych zadań niż działalność gospodarcza związana z Farmą Wiatrową.

Przeniesione na rzecz XX zostaną także składniki pasywów bilansu Spółki, które mogą być przypisane do działalności Farmy Wiatrowej. Składnikami takimi będą zobowiązania z tytułu Długu z Cash Poolingu, rezerwa na rekultywację, zobowiązania handlowe, zobowiązania z tytułu wynagrodzeń, rozliczenia międzyokresowe przychodów z tytułu dotacji oraz ewentualne zaliczki na dostawy, które mogą wynikać ze specyfiki umowy z odbiorcą energii elektrycznej wyprodukowanej przez Farmę Wiatrową.

Jednocześnie Wnioskodawca pragnie wskazać, że zgodnie z wolą stron w ramach planowanej transakcji nie dojdzie do przeniesienia przez Spółkę na rzecz XX Długu z Obligacji. Dług z Obligacji zostanie składnikiem zobowiązań Spółki i zostanie w przyszłości przez Spółkę w całości uregulowany. W tym kontekście podkreślić należy, iż Dług z Obligacji jest zobowiązaniem Spółki wobec XX, a zatem wobec tego samego podmiotu, na rzecz którego dokonane będzie przeniesienie Farmy Wiatrowej.

Wobec tego, zarówno Dług z Obligacji, jak i pozostały majątek, który jest związany z Pozostałą Działalnością Spółki, taki jak w szczególności: ponad 30 wykwalifikowanych specjalistów, przy pomocy których Spółka wykonuje działalność gospodarczą związaną z Pozostałą Działalnością, know-how, bazy danych (w tym bazy kontaktów), umowa najmu budynku biurowego (w tym majątek związany z jego wyposażeniem), itp. pozostanie w Spółce.

Wnioskodawca pragnie także podkreślić, że struktura organizacyjna związana z Pozostałą Działalnością nie ulegnie zmianie w związku z przeniesieniem Farmy Wiatrowej. Wnioskodawca nie wyklucza zmian w strukturze organizacyjnej Spółki, gdyż od pewnego czasu prowadzi przegląd działalności podległych struktur, jednakże ich ewentualne przeprowadzenie ma swoje źródło w planowanym zwiększeniu zatrudnienia w ramach Pozostałej Działalności oraz wynika ze standardowych procesów zachodzących w przedsiębiorstwie i jest uprawnieniem, a jednocześnie obowiązkiem Zarządu nakierowanym na ciągłe udoskonalanie pracy podległej jednostki. Ewentualna zmiana zależności służbowych pomiędzy pracownikami, a także przypisanie zakresu obowiązków, zadań i odpowiedzialności do poszczególnych stanowisk może nastąpić jeszcze przed uzyskaniem wnioskowanej interpretacji.

Działalność gospodarcza prowadzona na majątku Spółki.

Wnioskodawca pragnie wskazać, że na majątku związanym z Farmą Wiatrową jest obecnie (i będzie na moment przeniesienia) prowadzona działalność gospodarcza. Spółka bowiem po zakończeniu budowy Farmy Wiatrowej zawarła wszelkie umowy niezbędne do prowadzenia działalności gospodarczej związanej z produkcją i sprzedażą energii elektrycznej przez Farmę Wiatrową. Konsekwentnie, sposób wykorzystywania Farmy Wiatrowej dla celów gospodarczych został już obecnie (i będzie na moment przeniesienia) ukształtowany.

Spółka zawarła najistotniejsze z perspektywy prowadzenia biznesu na majątku Farmy Wiatrowej umowy, tj. umowę na sprzedaż energii elektrycznej, umowę na zakup energii na potrzeby własne, umowę na dystrybucję energii, a także wypracowała sposób sprzedaży tzw. zielonych certyfikatów za pośrednictwem giełdy. Ponadto Spółka posiada umowę w zakresie serwisu gwarancyjnego turbin wiatrowych, umowę w zakresie przeprowadzenia testów działania Farmy Wiatrowej w pierwszym roku po uruchomieniu, umowy w zakresie eksploatacji Farmy Wiatrowej, w tym umowę na odbiór odpadów, umowę dotyczącą bieżącej obsługi Głównego Punktu Zasilającego (GPZ) oraz infrastruktury pomocniczej, a także umowę na monitoring środowiskowy porealizacyjny.

Konsekwentnie, Farma Wiatrowa produkuje energię elektryczną (na podstawie odpowiedniej koncesji), która jest sprzedawana do odbiorcy na warunkach określonych w umowie sprzedaży energii.

Jakkolwiek intencją Spółki i XX jest, aby koncesja na produkcję energii elektrycznej, którą posiada Spółka, była także przedmiotem przeniesienia do XX, Wnioskodawca nie może wykluczyć, że ze względów niezależnych od Spółki i XX nie będzie to możliwe. W takim przypadku, w celu kontynuowania działalności gospodarczej prowadzonej na majątku związanym z Farmą Wiatrową, XX wystąpi o nową koncesję.

Wnioskodawca pragnie wskazać, że wszelkie należności oraz zobowiązania (poza Długiem z Obligacji) związane z działalnością Farmy Wiatrowej istniejące na moment planowanej czynności będą przedmiotem przeniesienia na rzecz XX.

Podsumowując, XX będzie prowadziła działalność gospodarczą na majątku związanym z Farmą Wiatrową w oparciu o wymienione wyżej umowy. Wnioskodawca pragnie podkreślić, że umowy związane z obsługą finansowo-księgową oraz informatyczną Spółki również nie będą przedmiotem przeniesienia, jako że XX będzie korzystała z własnych umów w tym zakresie, zawartych z tymi samymi podmiotami, z którymi umowy ma zawarte Spółka.

Jednocześnie, na majątku związanym z Pozostałą Działalnością Spółka prowadzi obecnie liczne projekty związane z realizacją funkcji inżyniera kontraktu oraz inwestora zastępczego. Umowy, na podstawie których Spółka realizuje przedmiotowe zlecenia nie zostaną przeniesione na rzecz XX. Konsekwentnie, po dokonaniu planowanej czynności Spółka będzie kontynuowała realizację Pozostałej Działalności w taki sam sposób jak przed przeniesieniem Farmy Wiatrowej. Wnioskodawca pragnie wskazać, że wszelkie należności oraz zobowiązania związane z Pozostałą Działalnością istniejące na moment planowanej czynności nie będą przedmiotem wydzielenia do XX.

Odrębność finansowa.

Spółka ewidencjonuje zdarzenia gospodarcze dla celów rachunkowych w taki sposób, że jest w stanie przyporządkować przychody i koszty odpowiednio do działalności gospodarczej prowadzonej w oparciu o Farmę Wiatrową oraz do Pozostałej Działalności. Analogicznie, majątek oraz źródła finansowania majątku (pasywa) Spółki mogą być dla celów rachunkowych przypisane do Farmy Wiatrowej oraz osobno do Pozostałej Działalności.

Konsekwentnie, Wnioskodawca pragnie podkreślić, że prowadzona przez niego ewidencja rachunkowa umożliwia w każdym czasie przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz aktywów i pasywów do działalności związanej z Farmą Wiatrową. Określone pozycje sprawozdania finansowego mogą być przypisane do Farmy Wiatrowej w sposób bezpośredni (w szczególności przychody i koszty działalności podstawowej, aktywa trwałe, wartości niematerialne i prawne, należności i zobowiązania) lub istnieje możliwość wyodrębnienia pozycji sprawozdania finansowego, które w sposób pośredni (tematyczny) są związane z działalnością Farmy Wiatrowej.

Niemniej, Spółka nie sporządza odrębnego sprawozdania finansowego (ani jego elementów) dla obu rodzajów działalności.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytanie.

Czy, w świetle tak przedstawionego opisu zdarzenia przyszłego, działalność Farmy Wiatrowej stanowić będzie w dacie planowanej czynności zorganizowaną część przedsiębiorstwa („ZCP”) w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, a w konsekwencji przeniesienie Farmy Wiatrowej, nie będzie stanowiło czynności podlegającej opodatkowaniu VAT?

Zdaniem Wnioskodawcy, w dacie planowanej czynności działalność Farmy Wiatrowej będzie stanowić ZCP w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, a w konsekwencji przeniesienie Farmy Wiatrowej nie będzie stanowiło czynności podlegającej opodatkowaniu VAT.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy.

Na wstępie Wnioskodawca pragnie wskazać, że zgodnie z ogólnymi zasadami, opodatkowaniu VAT podlega w szczególności odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług (art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT).

Pojęcie „towaru” powinno być na potrzeby wskazanego powyżej przepisu rozumiane jako rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii (art. 2 pkt 6 ustawy o VAT). Dostawę towarów należy natomiast rozumieć jako przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (art. 7 ust. 1 ustawy o VAT).

Zgodnie z ustawą o VAT, odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju należy rozumieć jako każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów, w tym również w szczególności przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej (art. 8 ust 1 pkt 1 ustawy o VAT).

W tym miejscu należy wskazać, że ustawodawca przewidział w ustawie o VAT przepisy wyłączające opodatkowanie dla niektórych typów transakcji. I tak, zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT przepisów tej ustawy nie stosuje się do „transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa”.

W celu określenia, jakiego rodzaju czynność może zostać wyłączona spod regulacji ustawy o VAT na podstawie art. 6 pkt 1 tej ustawy, należy zdaniem Wnioskodawcy przeanalizować rozumienie pojęcia „transakcji zbycia” oraz „przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa” (dalej: ZCP).

1\. „Transakcja zbycia”

Pojęcie „transakcji zbycia” nie zostało wprost zdefiniowane w ustawie o VAT. Niemniej, Wnioskodawca uważa, że pojęcie to należy interpretować w sposób zbliżony do pojęcia „dostawy towarów” (w przypadku gdy przedmiotem transakcji są towary) lub „świadczenia usług” (w przypadku gdy przedmiotem transakcji są inne składniki majątkowe).

W związku z tym, Wnioskodawca uważa, że „transakcja zbycia” powinna obejmować czynności, w wyniku których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarem jak właściciel. Jednocześnie, w zakresie innych składników majątkowych, „transakcja zbycia” powinna obejmować wszelkie pozostałe czynności nie stanowiące dostawy towarów, w tym w szczególności przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych bez względu na formę, w jakiej dokonano takiej czynności prawnej.

Biorąc pod uwagę powyższe, zdaniem Wnioskodawcy, pojęcie „transakcji zbycia” użyte w przepisie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, swym zakresem obejmować będzie w szczególności takie czynności jak sprzedaż, zamianę, darowiznę, czy również przeniesienie majątku w ramach transakcji podziału przez wydzielenie itp. Zdaniem Wnioskodawcy, dla interpretacji pojęcia „transakcji zbycia” nie powinna być istotna forma prawna danej transakcji, ale jej efekt w postaci m.in. „przeniesienia prawa do rozporządzania towarem jak właściciel” lub „przeniesienia majątku”.

Przedstawiony wyżej pogląd jest również prezentowany przez sądy administracyjne w wyrokach wydanych w sprawach podatkowych, w tym m.in. w wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 12 sierpnia 2008 r. (III SA/Wa 666/08) „(\`(...)\`) „transakcją zbycia”, o której mowa w art. 6 ust 1 u.p.t.u. jest każda czynność, w świetle obowiązujących przepisów skutkująca przeniesieniem własności (\`(...)\`)”.

Zgodnie z powyższym, zdaniem Wnioskodawcy, przepisów ustawy o VAT (zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT) nie powinno się stosować do transakcji dokonanych w jakiejkolwiek formie prawnej, w efekcie których następuje przeniesienie do rozporządzania przedsiębiorstwem lub ZCP jak właściciel.

Wobec tego zdaniem Wnioskodawcy, przepis ten powinien obejmować swoim zakresem czynność przeniesienia przedsiębiorstwa lub ZCP niezależnie od formy prawnej, w jakiej takie przeniesienie zostanie dokonane.

Zatem, aby prawidłowo określić konsekwencje na gruncie ustawy VAT przeniesienia Farmy Wiatrowej, należy określić czy taki zespół składników materialnych i niematerialnych stanowi ZCP w rozumieniu przepisów ustawy o VAT.

2\. Kwalifikacja działalności Farmy Wiatrowej oraz Pozostałej Działalności, jako zorganizowane części przedsiębiorstwa na gruncie ustawy o VAT.

Zgodnie z art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, za ZCP uważa się „(\`(...)\`) organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.”

Na podstawie powyższej definicji zdaniem Wnioskodawcy można wyodrębnić zespół przesłanek, których łączne spełnienie warunkuje uznanie danej części majątku za ZCP.

Zatem, na gruncie ustawy o VAT mamy do czynienia z ZCP, jeśli istnieje zespół składników majątkowych, który:

1.  jest wyodrębniony od reszty działalności danego podmiotu na płaszczyźnie:
    1.  organizacyjnej (dalej: „Wyodrębnienie Organizacyjne”) i
    2.  finansowej (dalej: „Wyodrębnienie Finansowe”) oraz
2.  jest wykorzystywany do prowadzenia określonych działań gospodarczych i jednocześnie może stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te działania (dalej: „Wyodrębnienie Biznesowe”).

Tym samym, aby ocenić czy dany majątek stanowi ZCP, należy każdorazowo przeprowadzić analizę jego odrębności we wskazanych powyżej obszarach.

Wyodrębnienie Organizacyjne.

Tak jak Wnioskodawca wskazał w opisie zdarzenia przyszłego, Spółka posiada - obok innych, służących do prowadzenia Pozostałej Działalności - zasób takich składników majątkowych, które służą wyłącznie do prowadzenia działalności gospodarczej związanej z produkcją energii elektrycznej przez Farmę Wiatrową, w tym w szczególności środki trwałe składające się na elektrownię wiatrową, tj. turbiny wiatrowe, stacje transformatorowe wraz z pomieszczeniami magazynowo-biurowymi, transformatory, linie wysokiego napięcia, linie średniego napięcia, gondole, fundamenty, maszty, drogi wewnętrzne (obecnie drogi wewnętrzne są trakcie reklasyfikacji formalno-prawnej), itp. Jednocześnie, Spółka zawarła umowy dzierżawy gruntów, na których posadowiona jest Farma Wiatrowa.

Zdaniem Wnioskodawcy, Wyodrębnienie Organizacyjne należy rozumieć jako przeznaczenie majątku należącego do Spółki do realizacji określonych działań gospodarczych. Innymi słowy, w przypadku w którym dany majątek jest przeznaczony wyłącznie do realizacji konkretnie zdefiniowanej działalności biznesowej, tj. nie jest wykorzystywany do wykonywania różnych zadań gospodarczych, można w ocenie Wnioskodawcy mówić o wyodrębnieniu danego majątku w strukturze organizacyjnej spółki.

Jak wskazano powyżej, majątek Wnioskodawcy niezbędny do prowadzenia działalności gospodarczej w zakresie produkcji energii elektrycznej na Farmie Wiatrowej nie jest i nie będzie wykorzystywany do innych celów. Wszelkie istotne składniki majątku, które łącznie umożliwiają produkcję i sprzedaż energii elektrycznej z Farmy Wiatrowej służą bowiem wyłącznie do prowadzenia działalności gospodarczej związanej z Farmą Wiatrową. Konsekwentnie, zdaniem Wnioskodawcy, należy stwierdzić, że są one wyodrębnione w jego strukturze organizacyjnej od pozostałego posiadanego majątku.

Jednocześnie, tak jak Wnioskodawca wskazał w opisie zdarzenia przyszłego, pozostały majątek Spółki, tj. w szczególności: ponad 30 wykwalifikowanych specjalistów, przy pomocy których Spółka wykonuje działalność gospodarczą związaną z Pozostałą Działalnością, know-how, bazy danych (w tym bazy kontaktów), itp. jest wykorzystywany przez Wnioskodawcę wyłącznie do prowadzenia Pozostałej Działalności.

Ponadto, Wnioskodawca pragnie podkreślić, że w ramach przedsiębiorstwa Spółki funkcjonuje struktura organizacyjna, na którą składają się w szczególności poszczególne departamenty, takie jak: Biuro ds. Elektrowni Wodnych, Biuro ds. Inwestycji oraz Biuro ds. Finansów i Organizacji. W strukturze organizacyjnej Spółki zostały także wykształcone zależności służbowe pomiędzy pracownikami (którzy mają przypisany konkretnie określony zakres obowiązków, zadań i odpowiedzialności w zależności od zajmowanych stanowisk).

W związku z tym, że funkcjonująca w Spółce struktura organizacyjna i przypisane do poszczególnych departamentów zadania dotyczą w szczególności Pozostałej Działalności, przeniesienie Farmy Wiatrowej do XX nie będzie miało wpływu na opisane powyżej zależności służbowe, zakres obowiązków pracowników, itp.

Przypisanie wyłącznie jednego pracownika do nadzoru nad Farmą Wiatrową wynika przede wszystkim z faktu, że elektrownie wiatrowe stanowią w dużym stopniu bezobsługową działalność. Innymi słowy, po zakończeniu etapu budowy i zawarciu stosownych umów biznesowych (tj. po zakończeniu procesu kształtowania biznesu związanego z Farmą Wiatrową), Farma Wiatrowa stanowi zmechanizowaną działalność gospodarczą, która nie wymaga zaangażowania pracy więcej niż jednej osoby na poziomie operacyjnym. Do obowiązków i odpowiedzialności takiej osoby należy w szczególności dbałość o zachowanie ciągłości produkcji i dystrybucji energii elektrycznej (jako że bieżąca opieka gwarancyjna/ techniczna nad Farmą Wiatrową należy do obowiązków zewnętrznych zleceniobiorców, pracownik Spółki będzie odpowiadał za bieżący kontakt z nimi oraz za nadzór nad ich pracą). Tak jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, pracownik ten będzie na moment przeniesienia Farmy Wiatrowej wykonywał swoje obowiązki służbowe korzystając z budynku magazynowo-biurowego, znajdującego się na gruntach dzierżawionych przez Spółkę, który po przeniesieniu Farmy Wiatrowej znajdzie się w XX.

Wnioskodawca pragnie podkreślić, że w opisanym powyżej zakresie struktura organizacyjna obejmująca wskazanego pracownika, w tym zakres jego obowiązków, odpowiedzialności, itp. pozostaną niezmienione po dokonaniu planowanej czynności, jako że pracownik ten zostanie „przeniesiony” do XX.

W związku z powyższym i w oparciu o okoliczności wskazane w opisie zdarzenia przyszłego, Wnioskodawca uważa, że na moment przeniesienia majątek związany z Farmą Wiatrową oraz majątek związany z Pozostałą Działalnością będą wyodrębnione organizacyjnie.

Wyodrębnienie Biznesowe.

Zdaniem Wnioskodawcy, Wyodrębnienie Biznesowe powinno być rozumiane jako zdolność do prowadzenia określonego rodzaju działalności gospodarczej z wykorzystaniem majątku znajdującego się w spółce. Spółka prowadzi obecnie i będzie prowadzić na moment planowanej czynności określoną działalność z wykorzystaniem majątku związanego z Farmą Wiatrową oraz z Pozostałą Działalnością.

Tak jak Wnioskodawca wskazał w opisie zdarzenia przyszłego, po zakończeniu budowy Farmy Wiatrowej, Wnioskodawca zawarł wszelkie umowy niezbędne do prowadzenia działalności gospodarczej związanej z produkcją i sprzedażą energii elektrycznej przez Farmę Wiatrową, w tym: umowę na sprzedaż energii elektrycznej, umowę na zakup energii na potrzeby własne, umowę na dystrybucję energii, a także przygotował możliwość sprzedaży tzw. zielonych certyfikatów za pośrednictwem giełdy. Farma Wiatrowa wytwarza energię elektryczną (na podstawie odpowiedniej koncesji), która jest sprzedawana do odbiorcy na warunkach określonych w umowie sprzedaży energii.

Konsekwentnie, sposób wykorzystywania Farmy Wiatrowej dla celów gospodarczych został już obecnie (i będzie na moment przeniesienia Farmy Wiatrowej) ukształtowany. Tym samym, po przejęciu majątku związanego z Farmą Wiatrową, XX będzie wykorzystywała go w identyczny sposób, jak czyniła to Spółka, prowadząc na tym majątku działalność gospodarczą w sposób i na zasadach wypracowanych uprzednio przez Spółkę. Tak jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, z przyczyn niezależnych od Spółki i XX, może zdarzyć się tak, że koncesja na wytwarzanie energii elektrycznej, którą otrzymała Spółka nie będzie przedmiotem wydzielenia do XX i w konsekwencji XX wystąpi o udzielenie jej nowej koncesji w tym przedmiocie. Zdaniem Wnioskodawcy jednak, niezależnie od tego czy energia elektryczna będzie przez XX wytwarzana na podstawie nowej koncesji czy na podstawie koncesji otrzymanej przez Spółkę, nie powinno mieć to wpływu na sposób prowadzenia przez XX działalności gospodarczej na majątku związanym z Farmą Wiatrową.

Tak jak Wnioskodawca podkreślił w opisie zdarzenia przyszłego, zadłużenie wynikające z Długu z Cash Poolingu, które jest funkcjonalnie związane z Farmą Wiatrową (zostało zaciągnięte w szczególności w celu wybudowania Farmy Wiatrowej) oraz inne składniki pasywów bilansu Spółki związane z działalnością Farmy Wiatrowej będą przedmiotem przeniesienia do XX.

Natomiast w ramach planowanego przeniesienia nie dojdzie do transferu na rzecz XX Długu z Obligacji, których emisja również miała związek z budową Farmy Wiatrowej. Ze względu na specyficzny charakter dłużnych instrumentów finansowych, jakimi są obligacje, strony wyraziły wolę aby Dług z Obligacji został składnikiem zobowiązań Spółki i był w przyszłości przez Spółkę w całości uregulowany. Jak podkreślono w opisie zdarzenia przyszłego podmiot, na rzecz którego zostanie przeniesiony majątek Farmy Wiatrowej (tj. XX) jest również obligatariuszem. W związku z tym, w ocenie Spółki, efekt ekonomiczny transferu Długu z Obligacji na rzecz XX (obligatariusza), w ramach przeniesienia Farmy Wiatrowej będzie taki sam, jak w przypadku spłaty tego zobowiązania przez Spółkę na rzecz XX, w sytuacji gdy strony zrezygnują z przeniesienia Długu z Obligacji na XX w ramach transferu majątku Farmy Wiatrowej.

Jednocześnie Spółka pragnie podkreślić, że na majątku związanym z Pozostałą Działalnością prowadzi obecnie działalność gospodarczą, która - tak jak podkreślono w opisie zdarzenia przyszłego - polega na realizacji projektów, w których Spółka pełni funkcję inżyniera kontraktu oraz inwestora zastępczego. Umowy, na podstawie których Spółka realizuje przedmiotowe zlecenia nie będą przedmiotem wydzielenia do XX. Tym samym, sposób w jaki Spółka prowadzi obecnie działalność gospodarczą związaną z Pozostałą Działalnością pozostanie niezmieniony po dokonaniu przeniesienia Farmy Wiatrowej na rzecz XX.

Jednocześnie umowy związane z obsługą finansowo-księgową oraz informatyczną Spółki nie będą przedmiotem przeniesienia do XX (przyszły właściciel Farmy Wiatrowej będzie bowiem korzystał z własnych umów w tym zakresie, zawartych z tymi samymi podmiotami, co Spółka). Podobnie powierzchnia biurowa wykorzystywana przez Spółkę dla celów obsługi czynności związanych z Farmą Wiatrową nie będzie wykorzystywana przez XX. Wnioskodawca pragnie podkreślić, że powierzchnia biurowa, która jest głównie wykorzystywana przez działalność związaną z Farmą Wiatrową to - tak jak wskazano powyżej - powierzchnia w budynku magazynowo-biurowym znajdującym się na Farmie Wiatrowej, z którego na co dzień korzysta pracownik odpowiedzialny za nadzór nad działalnością Farmy Wiatrowej. Budynek ten będzie przedmiotem wydzielenia do XX.

Zdaniem Wnioskodawcy, elementy wymienione powyżej, które nie będą przedmiotem przeniesienia, w tym Dług z Obligacji, nie stanowią jednak elementu niezbędnego do odrębnego funkcjonowania Farmy Wiatrowej. Wnioskodawca pragnie podkreślić, że działalność w zakresie produkcji energii elektrycznej przy wykorzystaniu Farmy Wiatrowej będzie mogła być prowadzona pomimo braku przejęcia przez XX zobowiązania w postaci Długu z Obligacji. Należy wskazać ponadto, że Dług z Obligacji stanowi jedynie część zobowiązań związanych z Farmą Wiatrową. Pozostałe zobowiązania wykazujące funkcjonalny związek z działalnością Farmy Wiatrowej, jak np. istniejące na moment przeniesienia zobowiązania handlowe, zobowiązania z tytułu wynagrodzeń oraz Dług z Cash Poolingu, zostaną przeniesione do XX wraz z innymi składnikami materialnymi i niematerialnymi.

Również obsługa księgowo-finansowa i informatyczna, a także doraźne korzystanie z powierzchni biurowej nie wpływają na kształt funkcjonowania działalności gospodarczej związanej z Farmą Wiatrową.

Biorąc pod uwagę powyższe, zdaniem Wnioskodawcy, należy stwierdzić, że zarówno działalność związana z Farmą Wiatrową jak i z Pozostałą Działalnością będą Wyodrębnione Biznesowo. Innymi słowy, XX będzie w stanie kontynuować działalność gospodarczą na Farmie Wiatrowej w identyczny sposób w jaki prowadzi ją Spółka, bez konieczności zawierania dodatkowych umów (poza wskazanymi powyżej, mniej istotnymi umowami), zatrudniania dodatkowych pracowników, negocjowania warunków działania Farmy Wiatrowej, itp. Konsekwentnie, należy zdaniem Wnioskodawcy stwierdzić, że majątek związany z Farmą Wiatrową będzie na moment przeniesienia go do XX „zdolny do realizacji określonych zadań gospodarczych”.

Stanowisko Wnioskodawcy w kwestii możliwości uznania za ZCP wyodrębnionego zespołu składników materialnych i niematerialnych, mogących prowadzić samodzielnie działalność gospodarczą, w sytuacji gdy nie wszystkie elementy funkcjonalnie związane z tymi składnikami podlegają przekazaniu, zostało potwierdzone w interpretacjach oraz wyrokach sądów administracyjnych. 

Przykładową interpretacją przepisów prawa podatkowego potwierdzającą takie rozumienie definicji ZCP na gruncie przepisów o VAT jest interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z 18 listopada 2015 r., sygn. IPPP2/4512-897/15-2/MJ.

W interpretacji tej organ uznał, że wyodrębniony w strukturze podatnika dział należy uznać za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, którego aport podlega wyłączeniu z opodatkowania VAT pomimo tego, że przenoszony zespół składników majątkowych nie obejmował zobowiązań wynikających z umowy pożyczki, która była funkcjonalnie związana z działalnością tego działu oraz dotyczyła przypisanych do niego składników majątkowych.

Natomiast przykładem pozytywnego orzecznictwa sądów administracyjnych w kwestii możliwości uznania za ZCP zespołu składników materialnych i niematerialnych, gdy niektóre elementy funkcjonalnie związane z tymi składnikami podlegają wyłączeniu są m.in. wyroki NSA z 17 grudnia 2014 r., sygn. II FSK 690/14 oraz z 27 marca 2013 r., sygn. II FSK 1896/11.

W orzeczeniu o sygn. II FSK 690/14, NSA podkreślił, że „W skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie muszą wchodzić wszelkie zobowiązania przedsiębiorstwa. Z definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa wynika jedynie, że zespół składników materialnych i niematerialnych musi być na tyle zorganizowany i kompletny, aby mógł funkcjonować jako samodzielne przedsiębiorstwo, prowadzące określony rodzaj działalności gospodarczej. Z tych względów nie ma podstaw do uznania, że co do zasady utraci on tę samodzielność poprzez wyłączenie ze składników majątkowych niektórych zobowiązań”

NSA w wyroku o sygn. II FSK 1896/11, który dotyczył co prawda zbycia przedsiębiorstwa, ale zdaniem Wnioskodawcy wykładnia w nim zaprezentowana powinna mieć analogiczne zastosowanie do przeniesienia ZCP, wskazał że: „Dopuszczalne jest wyłączenie z transakcji zbycia przedsiębiorstwa pewnych elementów, także wymienionych expressis verbis w art. 551 K.c., a mimo to czynność prawna może być uznana za mającą za przedmiot przedsiębiorstwo. Zakres wyłączeń poszczególnych składników nie może jednakże być na tyle szeroki, aby przekreślił istotę przedsiębiorstwa. Nie można przyjąć jako zasady, że wyłączenie pewnych elementów majątku z czynności prawnej zbycia przedsiębiorstwa oznacza, iż czynność taka nie może być uznana za mającą za przedmiot przedsiębiorstwo.”

Powyższe wyroki zapadły co prawda na gruncie przepisów o podatkach dochodowych, jednak zbliżony charakter regulacji dotyczących definicji ZCP na gruncie przepisów o VAT oraz regulacji ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych powoduje, iż mogą one zostać powołane jako przykład również przy próbie interpretacji przepisów dotyczących VAT.

Tym samym Wnioskodawca uważa, że zarówno majątek przejmowany przez XX, jak i majątek pozostający w Spółce będą Wyodrębnione Biznesowo na moment przeniesienia Farmy Wiatrowej nawet pomimo tego, że niektóre elementy funkcjonalnie związane z działalnością Farmy Wiatrowej, takie jak Dług z Obligacji, nie zostaną przeniesione na rzecz XX w ramach planowanej czynności. W ocenie Wnioskodawcy takie wyłączenie niektórych elementów, w szczególności części zobowiązań (podczas gdy pozostała część zobowiązań będzie przekazana) nie przekreśla istnienia wyodrębnionego zespołu składników, który mógłby samodzielnie realizować powierzone mu zadania gospodarcze, a zatem nie stoi w sprzeczności z istotą zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie Finansowe.

Ustawa o VAT nie zawiera definicji ani wskazówek co do tego w jaki sposób należy ocenić czy składniki majątku w ramach przedsiębiorstwa podatnika są wyodrębnione finansowo. 

Zdaniem Wnioskodawcy, wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstw. Takie stanowisko podzielają także organy podatkowe w wydawanych interpretacjach podatkowych, przykładowo: interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach z 3 lutego 2015 r. sygn. IBPBI/2/423-1284/14/IZ, interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi z 5 stycznia 2015 r. sygn. IPTPP2/443- 738/14-4/DS, interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi z 17 grudnia 2014 r. sygn. IPTPP1/443-747/14-2/AK, interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu z 23 kwietnia 2014 r. sygn. ILPB3/423-27/14-4/JG.

Wyodrębnienie finansowe nie oznacza w szczególności prowadzenia odrębnej księgowości, w tym sporządzania odrębnego bilansu, czy prowadzenia odrębnego rachunku zysków i strat dla zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Zdaniem Wnioskodawcy dla uznania, że dane składniki majątku są wyodrębnione finansowo, kluczowe jest prowadzenie takiej ewidencji zdarzeń gospodarczych, dzięki której możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów, aktywów i zobowiązań do ZCP.

Tak jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, Spółka ewidencjonuje zdarzenia gospodarcze dla celów rachunkowych w taki sposób, że jest w stanie przyporządkować przychody i koszty odpowiednio do działalności gospodarczej prowadzonej w oparciu o Farmę Wiatrową oraz do Pozostałej Działalności. Analogicznie, majątek oraz zobowiązania Spółki mogą być dla celów rachunkowych przypisane odpowiednio do Farmy Wiatrowej oraz do Pozostałej Działalności.

W rezultacie zasadne jest twierdzenie, że wydzielane składniki majątku, jak i Pozostała Działalność, będą wyodrębnione od siebie finansowo, bowiem istnieje możliwość przyporządkowania do nich kosztów i przychodów, należności oraz zobowiązań, a także sporządzenia listy aktywów i zobowiązań związanych z Farmą Wiatrową i Pozostałą Działalnością (w sposób opisany w opisie zdarzenia przyszłego).

Powyższego nie zmienia - zdaniem Wnioskodawcy - w szczególności fakt, że nie posiada on odrębnego rachunku bankowego dedykowanego do rozliczania działalności Farmy Wiatrowej. Jako że Wnioskodawca jest w stanie wyodrębnić środki pieniężne związane z działalnością Farmy Wiatrowej, brak odrębnego rachunku bankowego nie wpływa - zdaniem Wnioskodawcy - na ocenę Wyodrębnienia Finansowego.

3\. Klasyfikacja Farmy Wiatrowej jako ZCP oraz rozliczenie jej przeniesienia na gruncie ustawy o VAT.

Biorąc pod uwagę powyższe argumenty, zdaniem Wnioskodawcy Farma Wiatrowa na moment przeniesienia będzie stanowić wyodrębniony organizacyjnie i finansowo zespół składników majątkowych przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych. Wobec powyższego, Wnioskodawca uważa, że przenoszona w ramach transakcji Farma Wiatrowa będzie stanowić ZCP w rozumieniu przepisów ustawy o VAT.

W konsekwencji uznania, że przeniesienia Farmy Wiatrowej będzie stanowić „transakcję zbycia” w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT oraz w związku z uznaniem Farmy Wiatrowej za ZCP w rozumieniu ustawy o VAT, zdaniem Wnioskodawcy należy stwierdzić, że planowana transakcja przeniesienia Farmy Wiatrowej do XX, nie będzie stanowiła czynności podlegającej opodatkowaniu VAT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Mając na uwadze przedstawione zdarzenia przyszłe, stosownie do art. 14c § 1 ustawy Ordynacja podatkowa, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Końcowo należy podkreślić, że niniejsza interpretacja została wydana w oparciu o przedstawione we wniosku zdarzenia przyszłe, z którego wynika, że na dzień przeniesienia farmy wiatrowej do spółki będzie ona wyodrębniona w istniejącym przedsiębiorstwie pod względem organizacyjnym, funkcjonalnym i finansowym, a nabywca będzie kontynuował działalność przy wykorzystaniu przedmiotu przeniesienia, co oznacza, że w przypadku gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, bądź celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan faktyczny, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

Zgodnie z art. 14na Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k–14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona interpretacja traci swoją aktualność.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gdańsku Al. Zwycięstwa 16/17, 80-219 Gdańsk, w dwóch egzemplarzach (art. 47 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2016 r., poz. 718, z późn. zm.) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). Jednocześnie, zgodnie art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną. Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy), na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała.