Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB2-2.4014.299.2023.1.KK
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2024-02-02
Teza: W zakresie skutków podatkowych podziału spółki przez wydzielenie
Słowa kluczowe: spółki-podział spółki przez wydzielenie; spółki-spółka z ograniczoną odpowiedzialnością
Zagadnienia: Ustawa o podatku od czynności cywilnoprawnych-Rozdział 1. Przedmiot opodatkowania -Wyłączenia z opodatkowania-Umowy spółki i ich zmiany związane z łączeniem i przekształceniem spółek kapitałowych oraz wniesieniem aportu do spółki kapitałowej
Przepisy: [PCC] Ustawa o podatku od czynności cywilnoprawnych-Rozdział 1-art. 1-ust. 3

**Interpretacja indywidualna** **– stanowisko prawidłowe**

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od czynności cywilnoprawnych jest prawidłowe.

**Zakres wniosku** **o wydanie interpretacji indywidualnej**

7 grudnia 2023 r. wpłynął Państwa wniosek z 6 grudnia 2023 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku od czynności cywilnoprawnych w zakresie skutków podatkowych podziału spółki przez wydzielenie. Treść wniosku jest następująca:

**Opis zdarzenia przyszłego**

(…) sp. z o.o. - (dalej: „Spółka A”) jest polską spółką z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w (…). Spółka A jest podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych (dalej: „CIT”) i podlega opodatkowaniu w Polsce od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania (posiada nieograniczony obowiązek podatkowy i jest rezydentem podatkowym w Polsce). Spółka A jest również czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług (dalej: „VAT”) zarejestrowanym w Polsce.

Jedynym udziałowcem Spółki A jest (…) z siedzibą (…) (dalej: „Spółka B”). Spółka B posiada 100% udziałów w kapitale zakładowym Spółki A. Spółka B nabyła udziały Spółki A w drodze umowy sprzedaży udziałów w dwóch etapach: początkowo na mocy umowy z dnia 23 września 2013 r. od spółki C sp. z o.o. (50% udziałów), a następnie na podstawie umowy z (…) pozostałe 50% udziałów (zmiana danych w polskim rejestrze handlowym została wprowadzona 22 stycznia 2016 r.). Spółka B nie posiada zagranicznego zakładu (ang. permanent establishment, PE) w Polsce w rozumieniu art. 4a pkt 11 ustawy o CIT.

Podstawowym przedmiotem działalności Spółki A są roboty budowlane związane ze wznoszeniem budynków mieszkalnych i niemieszkalnych, a także wynajem i zarządzanie nieruchomościami własnymi lub dzierżawionymi.

Spółka A jest spółką powołaną do realizacji kolejnych obiektów inwestycji polegającej na budowie kompleksu biurowego o nazwie (…).

Obecnie Spółka A planuje podział Spółki przez wydzielenie, o którym mowa w art. 529 § 1 pkt 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych. (tekst jedn. Dz. U. z 2022 r., poz. 1467 z późn. zm.; dalej: „KSH”). Planowany podział ma skutkować przeniesieniem części majątku Spółki na istniejącą spółkę (Spółkę D sp. z o.o., tj. Spółkę przejmującą / Wnioskodawcę).

W tym miejscu należy wyjaśnić, że Spółka przejmująca została utworzona przed podziałem w celu sprawnego przeprowadzenia procesu wydzielenia. Wpis do Krajowego Rejestru Sądowego nastąpił 10 lutego 2023 r. Spółka przejmująca została wpisana do rejestru przedsiębiorców prowadzonego przez Sąd Rejonowy dla (…) w (…), XIII Wydział Gospodarczy Krajowego Rejestru Sądowego pod numerem KRS (…). Spółka posiada numer NIP (…). Siedziba spółki znajduje się w (…) przy ulicy (…). Zgodnie z informacjami ujawnionymi w Krajowym Rejestrze Sądowym przedmiot przeważającej działalności spółki jako przedsiębiorcy stanowi (…). Spółka B posiada 100% udziałów w kapitale zakładowym Spółki przejmującej. Na moment podziału Spółka A będzie zarejestrowana dla potrzeb podatku VAT, dzięki czemu na moment zarejestrowania podziału Spółka przejmująca będzie w stanie nieprzerwanie wykonywać działalność opodatkowaną Spółki A w zakresie zapewnienia, spółkom będącym właścicielami poszczególnych budynków, wspólnego korzystania z infrastruktury. W skład majątku Spółki przenoszonego w ramach podziału przez wydzielenie („Część infrastrukturalna”) ma wchodzić w szczególności prawo własności i prawo użytkowania wieczystego nieruchomości wraz z drogami i infrastrukturą drogową, a także sieciami elektrycznymi oraz wodno-kanalizacyjnymi.

Do Części infrastrukturalnej, która zostanie przeniesiona w ramach planowanego podziału zostaną przyporządkowane następujące środki trwałe.


| Część infrastrukturalna - środki trwałe 
| 1. Grunty (w części dotyczącej elementów infrastruktury) | 16. Instalacje przeciwpożarowe 
| 2. Drogi, powierzchnie utwardzone | 17. Infrastruktura drogowa 
| 3. Trwałe naniesienia gruntowe (stanowiące odrębną od gruntu własność) przy fontannie znajdującej się na terenie kompleksu. | 18. Separator 
| 4. Sieć kanalizacyjna i wodna znajdująca się w drogach oraz sieci znajdujące się na nieruchomościach budynkowych a należące do Spółki A | 19 Pylony 
| 5. Linia kablowa SN | 20. Zieleń 
| 6. Oświetlenie uliczne | 21. Krzesła i stoły przy fontannie 
| 7. Oświetlenie ciągów pieszych przy fontannie i zasilanie | 22. Kosze na śmieci stojące (3 sztuki) 
| 8. Sieć wodociągowa | 23. Taras drewniany 
| 9. Kanalizacja sanitarna, instalacje sanitarne | 24. Ławki, zestaw leżaków 
| 10. Kanalizacja deszczowa brudna oraz wpusty deszczowe | 25. Kompaktor ORWAK Flex 5031 (2 sztuki) - prasownica do śmieci 
| 11. Automatyczna kasa płatnicza | 26. Aktualizacja wyceny nieruchomości inwestycyjnych, różnice kursowe - w części dot. Części infrastrukturalnej 
| 12. Kanalizacja deszczowa czysta | 27. System parkingowy 
| 13. Instalacje zewnętrzne | 28. Komputer PC i komputer zarządzający 
| 14. Wiata autobusowa | 29. Sieć elektryczna 
| 15. Szlaban | 30. Sieć teletechniczna 

Spółka A zachowa („Część deweloperska”) zasoby nieruchomości (grunty inne niż dotyczące elementów infrastruktury), nakłady inwestycyjne, pozwolenia na budowę stanowiące projekty w toku, w tym które są niezbędne do prowadzenia działalności na rynku najmu instytucjonalnego (ang. Private Rental Sector).

W skład Części deweloperskiej majątku, który pozostanie w Spółce A jako spółce dzielonej będą wchodzić następujące środki trwałe.


| Część deweloperska- | środki trwałe 
| 1. Grunty (inne niż dotyczące elementów infrastruktury) | 8.Instalacja fotowoltaiczna 
| 2. Parkingi (grunty, na których zlokalizowane są tymczasowe miejsca parkingowe) | 9. Tymczasowa powierzchnia utwardzona 
| 3. Zewnętrzna sieć cieplna B4 | 10. Zieleń 
| 4. Przyłącza wodociągowe do planowanych budynków | 11. Aktualizacja wyceny nieruchomości inwestycyjnych, różnice kursowe - w części dotyczącej Części deweloperskiej 
| 5. Przyłącza kanalizacji sanitarnej do planowanych budynków | 12. Inwestycje w toku 
| 6. Przyłącza kanalizacji deszczowej czystej do planowanych budynków | 13. Nakłady ujęte na kontach środków trwałych „(…)”, „(…)” i „(…)” 
| 7. Przyłącza kanalizacji deszczowej brudnej do planowanych budynków |  

Podział przez wydzielenie opisany w niniejszym wniosku odbędzie się z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a głównym lub jednym z głównych celów podziału nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Do podstawowych celów planowanej reorganizacji należą w szczególności aspekty ekonomiczne i biznesowe. Wydzielenie infrastruktury do nowej spółki stanowi uzupełnienie działalności deweloperskiej. Należy mieć bowiem na uwadze, że Spółka A wydzieliła zrealizowane projekty deweloperskie (budynki w ramach (…)) do osobnych spółek, które zajmują się ich wynajmem, jak również których udziały mogłyby zostać sprzedane zewnętrznym inwestorom.

Celem planowanej reorganizacji w zakresie infrastruktury jest zapewnienie spółkom będącym właścicielami poszczególnych budynków, wspólnego korzystania z infrastruktury, w szczególności w przypadku sprzedaży przez Spółkę A udziałów w tych spółkach do osób trzecich.

Dzięki temu zostałby osiągnięty efekt polegający na tym, że nabywca udziałów spółki będącej właścicielem danego budynku (biurowego, garażowego) nabywałby również część udziałów w spółce posiadającej infrastrukturę wspólną parku biurowego.

Innymi słowy, wydzielenie ma na celu umożliwienie partycypowania w infrastrukturze i wspólnego zarządzania nią w formie spółki celowej przez właścicieli poszczególnych budynków. Uregulowanie tej kwestii jest istotne dla umożliwienia sprzedaży udziałów w spółkach „budynkowych” nabywcom na rynku, tj. spoza grupy kapitałowej (…).

Formalne wyodrębnienie Części infrastrukturalnej jako oddzielnej jednostki organizacyjnej nastąpi w formie uchwały zarządu Spółki A (uchwała zostanie podjęta przed podziałem Spółki A zgodnie z art. 529 § 1 pkt 4 KSH). W konsekwencji, w Uchwale zostanie wskazany dokładny opis aktywów i pasywów składających się na dwie zorganizowane części przedsiębiorstwa (dalej: „ZCP”) związanych z Częścią infrastrukturalną i Częścią deweloperską.

W związku z powyższym, wyodrębnienie Części infrastrukturalnej i Części deweloperskiej uwzględnia, co następuje.

Część infrastrukturalna

Wyodrębnienie organizacyjne

Uchwała będzie zawierała oświadczenie zarządu Spółki A o wyodrębnieniu jednostki organizacyjnej o nazwie (…) oraz wskazanie osób kierujących jednostką, przy czym do jej zadań gospodarczych należy zarządzanie przypisanymi jednostce składnikami majątkowymi w zakresie Części infrastrukturalnej i umożliwienie korzystania z przedmiotowej infrastruktury spółkom będącym właścicielami budynków wchodzących w składki parku biurowego (…). Do jednostki (…) zostaną przypisane w szczególności środki trwałe wskazane powyżej w tabeli jako wchodzące w skład Części infrastrukturalnej, jak również:

1) aktywa obrotowe, w zakresie związanym ze składnikami majątku przypisanymi do Części infrastrukturalnej, w tym należności (wierzytelności) z tytułu dostaw towarów i usług, środki pieniężne w kasie i na rachunkach bankowych, krótkoterminowe rozliczenia międzyokresowe czynne,

2) zobowiązania i rezerwy na zobowiązania w zakresie związanym ze składnikami majątku przypisanymi do Części infrastrukturalnej, w tym: zobowiązania (kwota główna i odsetki) oraz prawa wynikające z umowy pożyczki z dnia 19 marca 2018 r. pomiędzy Spółką A jako pożyczkobiorcą, a (…) jako pożyczkodawcą w wysokości 100 038,90 euro, a także rezerwy na zobowiązania, zobowiązania długoterminowe, zobowiązania z tytułu dostaw i usług w okresie wymagalności do 12 miesięcy, zaliczki otrzymane na dostawy, rozliczenia międzyokresowe,

3) prawa i obowiązki wynikające z umów związanych z przypisanymi składnikami majątku oraz działalnością Części infrastrukturalnej, w tym pozostałe umowy gospodarcze, w tym długotrwałe umowy ramowe i ogólnoadministracyjne, wszelkie przenoszalne prawa i obowiązki wynikające z następujących umów wraz z:

i. zabezpieczeniami udzielonymi przez kontrahentów, w tym w szczególności kaucje, depozyty i gwarancje (w tym gwarancje bankowe), wierzytelności i roszczenia wynikające z powyższych zabezpieczeń, a także zobowiązania do ustanowienia takich zabezpieczeń;

ii. wszelkimi wierzytelnościami i roszczeniami (istniejącymi i przyszłymi), w tym z tytułu gwarancji wykonania, rękojmi, odszkodowawczymi, z tytułu bezpodstawnego wzbogacenia;

iii. przenaszalnymi prawami, wierzytelnościami i roszczeniami w zakresie własności intelektualnej, w tym majątkowymi prawami autorskimi i prawami zależnymi odnośnie do wszelkich projektów architektonicznych, budowlanych, wykonawczych, rysunków, planów, opisów, wyjaśnień, szkiców oraz wszelkich ich zmian i opracowań, na wszystkich polach eksploatacji określonych w odpowiedniej dla danego utworu umowie, na podstawie której został on stworzony, wraz z własnością nośników; oraz

iv. kwotami zaliczek wpłaconych przez kontrahentów Spółki A / kwotami zaliczek (roszczeniami o ich zwrot / rozliczenie) zapłaconymi przez Spółkę A — w każdym przypadku jedynie w zakresie związanym ze składnikami majątku przypisanymi Spółce D oraz działalnością Spółki D, według stanu na dzień podziału,

v. polisy ubezpieczeniowe (polisa majątkowa w zakresie ubezpieczenia mienia w postaci infrastruktury, a także polisa ubezpieczenia OC w zakresie działalności infrastrukturalnej) - w zakresie związanym ze składnikami majątku przypisanymi Części infrastrukturalnej oraz działalności Spółki D,

4) konta przypisane poprzez centrum kosztów i dochodów do Części infrastrukturalnej związane ze składnikami majątku przypisanymi Spółce D oraz działalnością Części infrastrukturalnej - według stanu na dzień podziału,

5) prawo do korzystania z nieruchomości Spółki A na podstawie służebności gruntowych, jakie zostaną ustanowione po podziale na rzecz każdoczesnego właściciela,

6) obowiązek znoszenia prawa do korzystania przez właścicieli lub użytkowników wieczystych z nieruchomości sąsiednich oraz ograniczenia w korzystaniu na podstawie służebności gruntowych, jakie zostaną ustanowione po podziale jako nieruchomości obciążonej.

Umowy przenoszone do Części infrastrukturalnej obejmą w szczególności następujące główne umowy (poza tym mogą wystąpić także inne, mniej istotne umowy):

1) umowę sprzedaży energii elektrycznej (na sprzedaż i dystrybucję);

2) umowa na dostawę wody i odbiór ścieków;

3) umowę na wykonywanie usług transportowych w transporcie zbiorowym na liniach specjalnych;

4) umowa na techniczne, infrastrukturalne i handlowe zarządzanie obiektem;

5) umowa na płatności kartami w kasach automatycznych;

6) umowa dotycząca obsługi uli;

7) umowa dzierżawy nieruchomości wjazdów od ulicy (…);

8) umowa najmu gruntu pod paczkomat;

9) umowa o świadczenie usług projektowych w zakresie instalacji wewnętrznych, zewnętrznych sieci cieplnych, wodnych, kanalizacyjnych, deszczowych, energetycznych oraz projektów drogowych, projektu zieleni i koordynacji międzybranżowej;

10) umowa na rozliczenie kosztów mediów;

11) umowy w zakresie projektu infrastruktury zewnętrznej;

12) umowa ustanowienia służebności gruntowej z 24 października 2023 r. w zakresie dotyczącym Części infrastrukturalnej.

Wyodrębniona jednostka będzie posiadać własną nazwę, tj. (…)

Wyodrębnienie finansowe

Uchwała będzie zawierała zestawienie kont, na których prowadzona jest ewidencja przychodów, kosztów, aktywów i zobowiązań dotyczących jednostki. Spółka A już obecnie prowadzi ewidencje umożliwiające bezpośrednie przypisanie przychodów, kosztów, aktywów i zobowiązań Spółki A do części jej działalności dotyczącej jednostki (…).

Przykładowo, Spółka A będzie w stanie w swojej ewidencji wyodrębnić przychody z udostępniania infrastruktury w ramach Części infrastrukturalnej oraz koszty jej eksploatacji / zarządzania, które będą oznaczone w ewidencji jako dotyczące Części infrastrukturalnej, od przychodów i kosztów dotyczących Części deweloperskiej budowy (przygotowania do budowy) pozostałych nieistniejących jeszcze budynków i infrastruktury towarzyszącej w przyszłości funkcjonowaniu tych budynków. Spółka A będzie również identyfikowała w prowadzonej ewidencji należności od podmiotów korzystających z infrastruktury wchodzącej w skład Części infrastrukturalnej czy zobowiązania wobec dostawców usług związanych z funkcjonowaniem Części infrastrukturalnej.

Odrębna ewidencja księgowa Części infrastrukturalnej będzie dokonywana w analogiczny sposób jak odrębna ewidencja księgowa poszczególnych budynków biurowych (budynki takie zarówno na etapie budowy jak i po oddaniu do użytkowania są księgowane na osobnych MPK, co wynika z zasad prowadzenia ksiąg i ewidencji w Grupie (…)).

Jednostka organizacyjna dotycząca zarządzania infrastrukturą (jednostka (…)) posiada również osobne rachunki bankowe.

Wyodrębnienie funkcjonalne

Uchwała o wyodrębnieniu będzie zawierała opis działalności, jaką będzie prowadziła wyodrębniona jednostka, tj. działalność polegająca na zarządzaniu przypisanymi jej składnikami majątkowymi, w tym udostępnianie infrastruktury towarzyszącej parku biurowego właścicielom poszczególnych budynków biurowych na własny rachunek, co oznacza, że jednostka posiadać będzie niezależne źródło przychodów.

Część deweloperska

Po dokonaniu wyodrębnienia jednostki (…), w samej Spółce A pozostanie również zespół składników przeznaczonych do realizacji dalszych zadań inwestycyjnych; w tym inwestycji na rynku najmu instytucjonalnego (ang. Private Rental Sector; PRS). W składzie tego zespołu składników majątkowych znajdują się w szczególności środki trwałe wskazane powyżej w tabeli jako wchodzące w skład Części deweloperskiej, nakłady inwestycyjne, pozwolenia na budowę stanowiące projekty w toku, jak również prawa i obowiązki obligacyjne wynikające z licznych umów.

Główne umowy pozostające w Części deweloperskiej dotyczą w szczególności (poza wymienionymi poniżej mogą wystąpić także inne, mniej istotne, umowy):

1) wynajmu zewnętrznych miejsc parkingowych na terenie (…);

2) umowy ramowej na rozbudowę w obszarach najmu;

3) umowa oraz listy intencyjne dotyczące świadczenia usług doradztwa podatkowego;

4) sieci bezprzewodowej w miejscach ogólnodostępnych budynku (…);

5) umieszczenia urządzeń okablowania w celu zapewnienia dostępu do sieci (…) bezprzewodowej w miejscach ogólnych budynku (…) oraz budynku (…);

6) dzierżawy instalacji fotowoltaicznej;

7) umowa ramowa na PR oraz działania marketingowe;

8) umowa podnajmu pomieszczenia biurowego w budynku (…);

9) zarządzania spółką;

10) umowy w zakresie property management (zarządzanie nieruchomością);

11) umowy w zakresie asset management (zarządzania aktywami);

12) umowy rozliczania kosztów koncernowych;

13) umowy na planowanie i zarządzanie rozbudowy obszaru najemców (…);

14) usług księgowych;

15) projektowania PRS;

16) projektu koncepcyjnego i technicznego branży konstrukcji drewnianej w budynku (…);

17) projektu koncepcyjnego i projektu architektoniczno-budowlanego budynku (…);

18) opracowania projektu instalacji elektrycznych w części projektu technicznego do pozwolenia na budowę dla budynku (…);

19) opracowania projektu budowlanego i technicznego budowy przyłącza sieci ciepłowniczej w budynku (…) oraz wykonanie projektu technicznego węzła cieplnego;

20) opracowania projektu konstrukcji żelbetowej w części projektu technicznego do pozwolenia na budowę dla budynku (…);

21) audytu finansowego za okres od 31 grudnia 2021 do 31 grudnia 2022 r.;

22) wynajmu toalety;

23) umowy na wykonanie prac koncepcyjno-projektowych (dotyczących instalacji fotowoltaicznej);

24) umowy na opracowanie projektu budowlanego zamiennego instalacji sanitarnych i mechanicznych dla projektu - budynku biurowego D w ramach inwestycji (…);

25) umowy na dzierżawę gruntu pod kontenery;

26) umowy o świadczenie usług doradczych;

27) umowy na usługi zarządzania projektami ((…)) projektu (…) oraz projektu (…);

28) zlecenia (umowy) dotyczące instalacji elektrycznych;

29) umowy dotyczące aranżacji powierzchni najemców, w szczególności co do instalacji grzewczo- chłodniczej, wentylacji oraz wodno-kanalizacyjnej;

30) umowa ustanowienia służebności gruntowej z 24 października 2023 r. w zakresie dotyczącym Części deweloperskiej.

Ponadto Spółka A w zakresie Części deweloperskiej posiada obowiązujące polisy ubezpieczeniowe dotyczące ubezpieczenia majątkowego oraz odpowiedzialności cywilnej, które zostaną przeniesione do Części infrastrukturalnej w zakresie związanym ze składnikami majątku przypisanymi Części infrastrukturalnej oraz działalności Części infrastrukturalnej.

Sprawy jednostki „(…)” są prowadzone przez członków zarządu Spółki A z wykorzystaniem usługodawców.

Wyodrębnienie organizacyjne

W skład jednostki organizacyjnej Spółki A zajmującej się działalnością deweloperską będą wchodzić składniki majątkowe inne niż przypisane do Części infrastrukturalnej, które to przypisanie zostanie dokonane formalnie w drodze podjęcia uchwały, o której mowa powyżej.

Wyodrębnienie finansowe

Ewidencja księgowa Spółki A umożliwia bezpośrednie przypisanie przychodów, kosztów, aktywów i zobowiązań Spółki, a dotyczące działalności deweloperskiej oraz zarządzania infrastrukturą parku biurowego.

Jak wskazano powyżej, Spółka A jest w stanie w swojej ewidencji wyodrębnić przychody i koszty dotyczące budowy (przygotowania do budowy) nieistniejących jeszcze projektów deweloperskich i infrastruktury towarzyszącej.

Wyodrębnienie funkcjonalne

Jak wskazano powyżej, po wyodrębnieniu z Spółki A jednostki „(…)”, Spółka A dysponując własnymi składnikami majątkowymi, wskazanym powyżej, będzie mogła samodzielnie realizować swe zadania składające się na działalność deweloperską. Nie będzie ona bowiem sumą składników, przy pomocy których prowadzona będzie działalność, lecz zorganizowanym zespołem tych składników przeznaczonym do realizacji określonych zadań. W kolejnym etapie reorganizacji, na podstawie uchwały Zgromadzenia Wspólników Spółki A nastąpi podział przez wydzielenie części infrastrukturalnej. W tym celu została utworzona nowa spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, Spółka D sp. z o.o. (Wnioskodawca), do której w ramach podziału zostanie przeniesiona wyodrębniona jednostka „(…)”, której wydzielenie będzie uprzednio potwierdzone i udokumentowane uchwałą zarządu.

Podział Wnioskodawcy (winno być: Podział Spółki A)

Zgodnie z opisem przedstawionym powyżej, planowane jest przeprowadzenie podziału Spółki A, w trybie art. 529 § 1 pkt 4 KSH, przez wydzielenie Części infrastrukturalnej do Spółki przejmującej. Podział stanie się skuteczny na moment wpisu do Krajowego Rejestru Sądowego (art. 530 § 2 KSH).

Spółka przejmująca po dokonaniu podziału będzie kontynuowała działalność Spółki A w zakresie prowadzonej dotychczas przez niego działalności operacyjnej należącej do Części infrastrukturalnej. Zespół składników majątkowych przypisanych do Części infrastrukturalnej zostanie przeniesiony na Spółkę przejmującą. Spółka przejmująca będzie kontynuować działalność w oparciu o składniki majątkowe przejęte w ramach podziału Spółki A przy czym Spółka przejmująca będzie posiadała własny zarząd, powołany wspólnika Spółki przejmującej (w zarządzie Spółki przejmującej sprawami jednostki „(…)” będą zajmować się te same osoby, które obecnie zajmują się sprawami tej jednostki w ramach Spółki A; skład zarządu może ulec zmianie w przyszłości w miarę wprowadzania do Spółki D Sp. z o.o. nowych wspólników, będących właścicielami poszczególnych budynków wchodzących w skład (…)). Tym samym, po dokonaniu podziału, Część infrastrukturalna będzie w stanie prowadzić samodzielnie działalność gospodarczą.

O zamiarze kontynuacji przez Spółkę przejmującą działalności gospodarczej Spółki przejmowanej (co do Części infrastrukturalnej), o czym świadczy również to, że na dzień planowanego podziału:

\- nie zostanie dokonane przez Spółkę D zlecenie opracowania koncepcji nowego zagospodarowania nieruchomości inne niż planowane przez Spółkę D;

\- nie zostanie dokonane przez Spółkę D zlecenie opracowania planów architektonicznych i budowlanych dotyczących przeprowadzenia nowej inwestycji (tj. innej niż planowana przez Spółkę D);

\- nie zostanie dokonane przez Spółkę D zlecenie innych analiz dotyczących planowanej inwestycji (np. prawnych, podatkowych, geodezyjnych, wodnoprawnych, geologicznych, środowiskowych) - innej niż planowana obecnie w Spółce A

\- nie zostanie dokonane przez Spółkę D wystąpienie o wydanie decyzji o warunkach zabudowy - w zakresie innym niż planowany obecnie w Spółce A;

\- nie zostanie dokonane przez Spółkę D wystąpienie o zatwierdzenie projektu budowlanego i wydanie decyzji o pozwoleniu na budowę - w zakresie innym niż planowany obecnie w Spółce A.

Jednocześnie, wydzielenie Części infrastrukturalnej nie zakłóci prowadzonej działalności operacyjnej należącej do Części deweloperskiej, która będzie kontynuowana przez Spółkę A.

W ramach podziału, Spółka przejmująca otrzyma zestaw składników majątkowych służących do wykonywania działalności operacyjnej, składających się na Część infrastrukturalną. Jednocześnie, w związku z podziałem, Spółka przejmująca dokona emisji nowych udziałów, które zostaną objęte przez wspólnika Spółkę A (tj. Spółkę B). Przyjęta przez wspólnika (Spółki B) dla celów podatkowych wartość udziałów przydzielonych przez Spółkę przejmującą nie będzie wyższa niż wartość udziałów w Spółce A (jako spółce dzielonej), jaka byłaby przyjęta przez tych wspólników dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do wydzielenia.

Na ten moment nie została podjęta jeszcze decyzja czy w wyniku podziału dojdzie do umorzenia części udziałów Spółki A należących do wspólnika Spółki A (Spółki B) i w związku z tym dojdzie do obniżenia kapitału zakładowego Spółki. Alternatywnie możliwe jest zaksięgowanie podziału poprzez obniżenie innych kapitałów Wnioskodawcy.

**Pytanie**

Czy planowany podział Spółki A przez wydzielenie, w wyniku którego dojdzie do podwyższenia kapitału Spółki przejmującej, nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych?

**Państwa stanowisko w sprawie**

Państwa zdaniem, planowany podział Spółki A przez wydzielenie, w wyniku którego dojdzie do podwyższenia kapitału zakładowego Spółki przejmującej (Spółki D), nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Przepis art. 1 ust. 1 ustawy o PCC, który zawiera zamknięty katalog czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

W myśl art. 1 ust. 1 ustawy o PCC, podatkowi od czynności cywilnoprawnych podlegają następujące czynności cywilnoprawne:

a) umowy sprzedaży oraz zamiany rzeczy i praw majątkowych,

b) umowy pożyczki pieniędzy lub rzeczy oznaczonych tylko co do gatunku,

c) (uchylona),

d) umowy darowizny - w części dotyczącej przejęcia przez obdarowanego długów i ciężarów albo zobowiązań darczyńcy,

e) umowy dożywocia,

f) umowy o dział spadku oraz umowy o zniesienie współwłasności - w części dotyczącej spłat lub dopłat,

g) (uchylona),

h) ustanowienie hipoteki,

i) ustanowienie odpłatnego użytkowania, w tym nieprawidłowego, oraz odpłatnej służebności,

j) umowy depozytu nieprawidłowego,

k) umowy spółki.

Zgodnie z art. 1 ust. 1 pkt 2 ustawy o PCC, podatkowi temu podlegają zmiany umów wymienionych w pkt 1, jeżeli powodują one podwyższenie podstawy opodatkowania podatkiem PCC, z zastrzeżeniem ust. 3 pkt 4.

Stosownie natomiast do art. 1 ust. 3 ustawy o PCC, w przypadku umowy spółki za zmianę umowy uważa się:

1) przy spółce osobowej - wniesienie lub podwyższenie wkładu, którego wartość powoduje zwiększenie majątku spółki, pożyczkę udzieloną spółce przez wspólnika, dopłaty oraz oddanie przez wspólnika spółce rzeczy lub praw majątkowych do nieodpłatnego używania;

2) przy spółce kapitałowej - podwyższenie kapitału zakładowego z wkładów lub ze środków spółki oraz dopłaty;

3) przekształcenie lub łączenie spółek, jeżeli ich wynikiem jest zwiększenie majątku spółki osobowej lub podwyższenie kapitału zakładowego spółki kapitałowej;

4) przeniesienie na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej z terytorium państwa niebędącego państwem członkowskim:

a. rzeczywistego ośrodka zarządzania spółki kapitałowej, jeżeli jej siedziba nie znajduje się na terytorium państwa członkowskiego

b. siedziby spółki kapitałowej, jeżeli jej rzeczywisty ośrodek zarządzania nie znajduje się na terytorium państwa członkowskiego,

\- także wtedy, gdy czynność ta nie powoduje podwyższenia kapitału zakładowego.

Z powyższego wynika zatem, że opodatkowaniu podatkiem PCC podlegają określone czynności, w tym umowy spółki oraz zmiany tych umów, wyłącznie wymienione w art. 1 ust. 3 ustawy o PCC.

Jak zostało wspomniane, powyższe stanowi zamknięty katalog czynności objętych podatkiem PCC. Niedopuszczalne jest zatem opodatkowanie tym podatkiem innego rodzaju czynności lub innych zmian umowy spółki.

Z powyżej zacytowanych przepisów wynika, że opodatkowaniu podatkiem PCC podlegają umowy spółki oraz zmiany tych umów wyłącznie wymienione w art. 1 ust. 3 ustawy o PCC.

Pod pojęciem „zmiany umowy spółki” podlegających opodatkowaniu PCC nie kwalifikują się zatem sytuacje, w których dochodzi do podwyższenia kapitału zakładowego na skutek podziału spółki.

Wyłączenie podziałów spółek z katalogu czynności opodatkowanych PCC nastąpiło wraz z wejściem w życie z dniem 1 stycznia 2009 r. ustawy z dnia 7 listopada 2008 r. o zmianie ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych (tekst jedn.: Dz. U. z 2008 r. Nr 209, poz. 1319 z późn. zm.; dalej: „Nowelizacja”).

Zmiana miała na celu implementację do ustawy o PCC przepisów Dyrektywy Rady nr 2008/7/WE z dnia 12 lutego 2008 r. dotyczącej podatków pośrednich od gromadzenia kapitału (Dz.Urz.UE.L 46 z 21 lutego 2008 r.).

W wyniku Nowelizacji zmianie uległ art. 1 ust. 3 pkt 3 ustawy o PCC, z którego usunięto podziały spółek jako czynności stanowiące zmianę umowy spółki podlegające opodatkowaniu podatkiem PCC. W rezultacie, zniesione zostało opodatkowanie podatkiem PCC w odniesieniu do podziału spółek jako czynności restrukturyzacyjnych.

Jednocześnie, jak wynika z przedstawionego stanu faktycznego (winno być: zdarzenia przyszłego), podział spółki A ma się odbyć przez wydzielenie, zgodnie z art. 529 § 1 pkt 4 KSH.

Przepis ten stanowi, że podział może być dokonany przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie). W wyniku podziału przez wydzielenie dojdzie do podwyższenia kapitału zakładowego Spółki przejmującej w związku z emisją udziałów na rzecz wspólnika Spółki dzielonej (tj. (…)).

Mając na uwadze powołane powyżej przepisy oraz przedstawione zdarzenie przyszłe, stwierdzić należy, że wskazany we wniosku podział spółki przez wydzielenie, przeprowadzony w ramach procedury przewidzianej przepisem art. 529 § 1 pkt 4 KSH, nie będzie czynnością podlegającą opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Czynność ta nie mieści się bowiem w katalogu określonym w art. 1 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, w szczególności nie stanowi też zmiany umowy spółki. Podział przez wydzielenie nie jest bowiem wymieniony w art. 1 ust. 3 ustawy o PCC jako zmiana umowy spółki.

A zatem Spółka D sp. z o.o., której kapitał zakładowy ulegnie podwyższeniu w wyniku podziału spółki Spółki A przez wydzielenie, nie będzie zobowiązana do zapłaty podatku PCC.

Prawidłowość tego stanowiska potwierdzają liczne interpretacje indywidualne prawa podatkowego wydane przez organy podatkowe, w szczególności wydane w ostatnim czasie:

\- interpretacja indywidualna z dnia 12 stycznia 2023 r., znak: 0111-KDIB2-2.4014.305.2022.4.MM, zgodnie z którą: „Mając na uwadze powołane powyżej przepisy, stwierdzić należy, że wskazany we wniosku podział spółki przez wydzielenie, przeprowadzony w ramach procedury przewidzianej przepisem art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych, nie będzie czynnością podlegającą opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych. Tym samym, w związku z planowanym ww. podziałem, na Spółce Przejmującej nie będzie ciążył obowiązek podatkowy na gruncie podatku od czynności cywilnoprawnych.”;

\- interpretacja indywidualna z dnia 28 października 2022 r., znak: 0111-KDIB2- 3.4014.345.2022.2.LM, zgodnie z którą: „Ze zdarzenia przyszłego przedstawionego we wniosku wynika, że planowany jest podział spółki Y przez wydzielenie - zgodnie z art. 529 § 1 pkt 4 ustawy - Kodeks spółek handlowych. Czynność ta będzie obejmowała przeniesienie części majątku spółki Y w postaci Pionu Sieci Dostępowej, jako zorganizowanego zespołu składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej (zorganizowana część przedsiębiorstwa) na istniejącą spółkę - tj. do Państwa, jako spółki przejmującej. Pion Sieci Dostępowej zostanie przeniesiony do Państwa, w konsekwencji czego dojdzie do podwyższenia kapitału zakładowego Państwa i objęcia nowo wyemitowanych udziałów przez spółkę X jako udziałowca spółki Y - spółki dzielonej. Mając na uwadze powołane powyżej przepisy, stwierdzić należy, że wskazany we wniosku podział spółki przez wydzielenie, przeprowadzony w ramach procedury przewidzianej przepisem art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych, nie będzie czynnością podlegającą opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych.”;

\- interpretacja indywidualna z dnia 9 lutego 2022 r., znak: 0111-KDIB2-2.4014.298.2021.2.MM, w której organ uznał, że: „Do zakresu zmian umowy spółki podlegających opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych nie kwalifikują się zatem podziały spółek.”;

\- interpretacja indywidualna z dnia 23 lipca 2021 r., znak: 0111-KDIB2-2.4014.128.2021.1.PB, zgodnie z którą: „Mając na uwadze powołane powyżej przepisy, stwierdzić należy, że wskazany we wniosku podział spółki przez wydzielenie, przeprowadzony w ramach procedury przewidzianej przepisem art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych, nie będzie czynnością podlegającą opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych. Czynność ta nie mieści się bowiem w katalogu określonym w art. 1 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, w szczególności nie stanowi też zmiany umowy spółki. Podział przez wydzielenie nie , jest bowiem wymieniony w art. 1 ust. 3 cyt. ustawy, jako zmiana umowy spółki. Zatem Spółka Przejmująca - Wnioskodawca, której kapitał zakładowy ulegnie podwyższeniu w wyniku podziału Spółki Dzielonej przez wydzielenie nie będzie zobowiązana do zapłaty podatku od czynności cywilnoprawnych.”;

\- interpretacja indywidualna z dnia 25 czerwca 2021 r., znak: 0111-KDIB2-3.4014.124.2021.4.BD;

\- interpretacja indywidualna z dnia 15 czerwca 2021 r., znak: 0111-KDIB2-2.4014.112.2021.1.DR;

\- interpretacja indywidualna z dnia 15 czerwca 2021 r., znak: 0111-KDIB2-2.4014.51.2021.6.DR;

\- interpretacja indywidualna z dnia 30 września 2020 r., znak: 0111.KDIB2-3.4014.227.2020.3.ASZ.

Państwa zdaniem, planowany podział Spółki A przez wydzielenie, w wyniku którego dojdzie do podwyższenia kapitału zakładowego Spółki przejmującej, nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

**Uzasadnienie interpretacji indywidualnej**

Przepis art. 1 ust. 1 ustawy z dnia 9 września 2000 r. o podatku od czynności cywilnoprawnych (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 170 ze zm.) zawiera zamknięty katalog czynności podlegających opodatkowaniu tym podatkiem.

Zgodnie z art. 1 ust. 1 pkt 1 lit. k) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych:

Podatkowi podlegają umowy spółki.

Stosownie do art. 1 ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych:

Podatkowi podlegają zmiany umów wymienionych w pkt 1, jeżeli powodują one podwyższenie podstawy opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych, z zastrzeżeniem ust. 3 pkt 4.

Jednocześnie w myśl art. 1 ust. 3 ww. ustawy:

W przypadku umowy spółki za zmianę umowy uważa się:

1) przy spółce osobowej – wniesienie lub podwyższenie wkładu, którego wartość powoduje zwiększenie majątku spółki albo podwyższenie kapitału zakładowego, pożyczkę udzieloną spółce przez wspólnika, dopłaty oraz oddanie przez wspólnika spółce rzeczy lub praw majątkowych do nieodpłatnego używania;

2) przy spółce kapitałowej – podwyższenie kapitału zakładowego z wkładów lub ze środków spółki oraz dopłaty;

3) przekształcenie lub łączenie spółek, jeżeli ich wynikiem jest zwiększenie majątku spółki osobowej lub podwyższenie kapitału zakładowego spółki kapitałowej;

4) przeniesienie na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej z terytorium państwa niebędącego państwem członkowskim:

a) rzeczywistego ośrodka zarządzania spółki kapitałowej, jeżeli jej siedziba nie znajduje się na terytorium państwa członkowskiego,

b) siedziby spółki kapitałowej, jeżeli jej rzeczywisty ośrodek zarządzania nie znajduje się na terytorium państwa członkowskiego

\- także wtedy, gdy czynność ta nie powoduje podwyższenia kapitału zakładowego.

Stosownie do art. 529 § 1 pkt 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (t.j. Dz.U. z 2024 r. poz. 18)

Podział może być dokonany: przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą lub nowo zawiązaną spółkę albo spółki za udziały lub akcje spółki albo spółek przejmujących, nowo zawiązanych lub spółki dzielonej, które obejmują wspólnicy spółki dzielonej (podział przez wydzielenie).

Z powyżej zacytowanych przepisów wynika, że opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych podlegają umowy spółki oraz zmiany tych umów wyłącznie wymienione

w art. 1 ust. 3 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych. Do zakresu zmian umowy spółki podlegających opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych nie kwalifikują się zatem podziały spółek.

Ze zdarzenia przyszłego przedstawionego we wniosku wynika, że Spółka A sp. z o.o. planuje podział Spółki przez wydzielenie, o którym mowa w art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych. Planowany podział ma skutkować przeniesieniem części majątku Spółki na istniejącą spółkę Spółkę D sp. z o.o., tj. Spółkę przejmującą/ Wnioskodawcę.

Mając na uwadze przywołane wyżej przepisy, stwierdzić należy, że wskazany we wniosku podział spółki przez wydzielenie, przeprowadzony w ramach procedury przewidzianej przepisem art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych, nie będzie czynnością podlegającą opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

\- Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.

\- Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

**Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację**

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego (…).Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1634 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

**Podstawa prawna dla wydania interpretacji**

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.).