Interpretacja indywidualna
Sygnatura: ITPP2/443-1080/08/AF
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy
Data wydania: 2009-03-10
Teza: Czy można zrezygnować z prawa do zwolnienia od podatku?
Słowa kluczowe: udział; udział-sprzedaż udziałów; zwolnienie-zwolnienie podatkowe
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 4 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku z dnia 16 grudnia 2008 r. (data wpływu 18 grudnia 2008 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie prawa do rezygnacji ze zwolnienia od podatku w związku ze sprzedażą udziału we własności nieruchomości i udziału w prawie użytkowania wieczystego - **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 18 grudnia 2008 r. złożono wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie prawa do rezygnacji ze zwolnienia od podatku w związku ze sprzedażą udziału we własności nieruchomości i udziału w prawie użytkowania wieczystego.

W przedmiotowym wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawca będący spółką jest podatnikiem VAT czynnym, zobowiązanym do składania kwartalnych deklaracji dla podatku od towarów i usług, dla którego to podatnika ze względu na fakt, iż wspólnikami spółki są osoby fizyczne nie mające obywatelstwa polskiego, właściwym organem podatkowym jest Urząd Skarbowy. W dniu składania wniosku o pisemną interpretację nie prowadzi jakiejkolwiek działalności gospodarczej. Pomimo nieprowadzenia działalności spółka nie jest likwidowana oraz nie została ogłoszona jej upuadłość. Wnioskodawca jest właścicielem nieruchomości, które to nieruchomości na podstawie aktu notarialnego z dnia 11 września 2003 r. zostały wniesione do majątku spółki przez jej wspólnika Annę K. zamieszkałą na stałe w Republice Federalnej Niemiec, w zamian za objęte 159 (sto pięćdziesiąt dziewięć) udziałów o wartości nominalnej po 500 (pięćset) złotych każdy, na łączną wartość 79.500, - (siedemdziesiąt dziewięć tysięcy pięćset) złotych.

Przedmiotowa nieruchomość składa się z następujących części, tj.:

1.  ½ współwłasności nieruchomości zabudowanej (murowanym budynkiem usługowym, piętrowym, o powierzchni 78 m2), położonej w B., składającej się z dwóch działek oznaczonych numerami 336/2 i 338/5 o powierzchni łącznej 0,0069 ha (sześćdziesiąt dziewięć metrów kwadratowych), dla której jest prowadzona księga wieczysta w Sądzie o wartości początkowej określonej w akcie notarialnym na kwotę 24.750,00 zł.
2.  ½ trwającego do dnia 13 kwietnia 2088 r. współużytkowania wieczystego nieruchomości gruntowej położonej w B., oznaczonej jako działka ewidencyjna gruntu o numerze geodezyjnym (…) o powierzchni 0,0192 ha (sto dziewięćdziesiąt dwa metry kwadratowe), zabudowana pawilonem handlowym o powierzchni użytkowej 113,00 (sto trzynaście metrów kwadratowych), stanowiąca odrębną nieruchomość, dla której w Sądzie jest prowadzona księga wieczysta, o wartości początkowej określonej w akcie notarialnym na kwotę 54.750,00 zł.

Drugim współwłaścicielem opisanych powyżej nieruchomości jest osoba fizyczna. Za jej zgodą w roku 2003 Wnioskodawca poniósł wydatki na remont kapitalny w budynku handlowym i usługowym oraz na wybudowanie ogrodzenia, wydatkując na ten cel kwotę 47.197,00 zł. Następnie Wnioskodawca za zgodą współwłaściciela w roku 2004 poniósł następujące wydatki związane z modernizacją przedmiotowych budynków, a mianowicie:

*   na kwotę 3.520,00 zł. wybudowanie telewizji przemysłowej;
*   na kwotę 1.500,00 zł. na wybudowanie instalacji alarmowej.

Wnioskodawca w związku z przewidywaną likwidacją spółki oraz zaprzestaniem prowadzenia działalności gospodarczej zamierza w niedalekiej przyszłości sprzedać opisane powyżej udziały w nieruchomościach oraz skorzystać z uprawnienia do złożenia oświadczenia o rezygnacji ze zwolnienia od podatku i wybrać opodatkowanie dostawy udziałów w prawie własności nieruchomości i udziałów w prawie własności budynków oraz budowli znajdujących się na niniejszych działkach.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy Wnioskodawca ma prawo sprzedając po dniu 1 stycznia 2009 r., po złożeniu wspólnego oświadczenia z nabywcą udziałów nieruchomości złożonym przed naczelnikiem właściwym dla nabywcy, iż wybiera opodatkowanie dostawy opisanych poniżej nieruchomości i rezygnuje ze zwolnienia od podatku, o którym to zwolnieniu mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o podatku od towarów i usług, opodatkować poniżej opisaną dostawę stawką podatkową w wysokości 22% dokumentując sprzedaż fakturą VAT wystawioną w dniu sporządzenia aktu notarialnego potwierdzającego przeniesienie prawa własności, a mianowicie:

*   współwłasności nieruchomości w pow. 69 m2 zbudowanej budynkiem usługowym, wyremontowanym w roku 2003, oraz ogrodzonej wybudowanym na koszt spółki ogrodzeniem, opisanej w pkt a);
*   trwającego do dnia 13 kwietnia 2088 r. prawa współużytkowania wieczystego nieruchomości o pow. 113,00 m2, zbudowanej pawilonem handlowym, wyremontowanym w roku 2003 oraz ogrodzonej wybudowanym na koszt spółki ogrodzeniem, opisanej w pkt b);
*   nakładów poniesionych w roku 2004 na modernizację budynków, tj. na wykonanie instalacji alarmowej na kwotę 1.500,00 zł. oraz na wykonanie telewizji przemysłowej na kwotę 3.520,00 zł?

Zdaniem Wnioskodawcy złożenie wspólnego z nabywcą oświadczenia przed właściwym dla nabywcy organem podatkowym o rezygnacji ze zwolnienia przedmiotowej dostawy od podatku od towarów i usług bezspornie skutkuje, iż winna być ona opodatkowana stawką podatkową podatku od towarów i usług w wysokości 22% oraz udokumentowana fakturą VAT wystawioną w dniu sporządzenia aktu notarialnego przenoszącą własność nieruchomości. Nabywca jest jednakże zobowiązany do spełnienia jednego dodatkowego warunku. W dniu składania przedmiotowego oświadczenia oraz w dniu przenoszenia prawa własności zobowiązany jest mieć status zarejestrowanego podatnika VAT czynnego.

Natomiast bez znaczenia w przedmiotowej sprawie należy uznać fakt, iż w art. 2 pkt 6 ustawy o podatku od towarów i usług usługodawca nie uznaje za towar udziałów w prawie własności nieruchomości oraz w prawie współużytkowania wieczystego nieruchomości co skutkuje, iż sądy administracyjne uznają, że w zakresie podatku od towarów i usług dostawy niniejsze winny być uznawane za sprzedaż usług.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z przepisem art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (art. 7 ust. 1 cytowanej ustawy).

Stosownie do treści art. 41 ust. 1 cytowanej ustawy, stawka podatku wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2 12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1.

Na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

1.  dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,
2.  pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Stosownie do treści ust. 10 ww. artykułu, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1.  są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;
2.  złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Zgodnie z ust. 11, oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

1.  imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;
2.  planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części;
3.  adres budynku, budowli lub ich części.

Towary to rzeczy ruchome, jak również wszelkie postacie energii, budynki i budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, a także grunty (art. 2 pkt 6 ustawy).

Stosownie do treści art. 2 pkt 14 ustawy przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

1.  wybudowaniu lub
2.  ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Z treści złożonego wniosku wynika, że Wnioskodawca zamierza dokonać zbycia współwłasności nieruchomości zbudowanej budynkiem usługowym, wyremontowanym w roku 2003 oraz ogrodzonej wybudowanym na Jego koszt ogrodzeniem, trwającego do dnia 13 kwietnia 2088 r. prawa współużytkowania wieczystego nieruchomości zbudowanej pawilonem handlowym, wyremontowanej w roku 2003 oraz ogrodzonej wybudowanym na Jego koszt ogrodzeniem, a także nakładów poniesionych w roku 2004 na modernizację budynków, tj. na wykonanie instalacji alarmowej na kwotę 1.500,00 zł. oraz na wykonanie telewizji przemysłowej na kwotę 3.520,00 zł. Powyższe nieruchomości zostały wniesione do spółki aportem w dniu 11 września 2003 r. W związku z przewidywaną likwidacją oraz zaprzestaniem prowadzenia działalności gospodarczej Wnioskodawca zamierza w niedalekiej przyszłości sprzedać opisane powyżej udziały w nieruchomościach oraz skorzystać z uprawnienia do złożenia oświadczenia o rezygnacji ze zwolnienia od podatku i wybrać opodatkowanie dostawy udziałów w prawie własności nieruchomości i udziałów w prawie własności budynków oraz budowli znajdujących się na niniejszych działkach.

Analiza przytoczonych przepisów wskazuje, że ustawodawca przewidział możliwość zrezygnowania ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o podatku od towarów i usług. Rezygnacja ta została jednak obwarowana określonymi czynnościami. Przede wszystkim koniecznością zarejestrowania dostawcy i nabywcy budynków, budowli lub ich części jako podatników VAT czynni oraz złożeniem przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodnego oświadczenia dotyczącego wyboru opodatkowania dostawy budynku, budowli lub ich części. Oświadczenie powinno spełniać warunki określone w art. 43 ust. 11 ustawy.

Oczywiście zarówno prawo do zwolnienia od podatku, jaki i prawo do rezygnacji ze zwolnienia od podatku dotyczą dostawy budynków, budowli lub ich części. Ustawa o podatku od towarów i usług zawiera definicję legalną pojęcia towar. Towarem jest również budynek, budowla lub ich części. Dostawą towarów jest przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. Podsumowując należy zaznaczyć, że dostawa budynków, budowli lub ich części (udziałów) jest dostawą towarów w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług.

Biorąc pod uwagę powyższe fakty oraz treść przywołanych przepisów stwierdzić należy, że Wnioskodawca może zrezygnować z prawa do zwolnienia od podatku opisywanej transakcji, o ile spełnione zostaną przesłanki określone w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy oraz warunki do rezygnacji z tego prawa określone w art. 43 ust. 10 i ust. 11 ustawy o podatku od towarów i usług.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu datowania interpretacji.

Złożenie przez Wnioskodawcę fałszywego oświadczenia, że elementy stanu faktycznego objęte wnioskiem o wydanie interpretacji w dniu złożenia wniosku nie są przedmiotem toczącego się postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, postępowania kontrolnego organu kontroli skarbowej oraz że w tym zakresie sprawa nie została rozstrzygnięta co do jej istoty w decyzji lub postanowieniu organu podatkowego lub organu kontroli skarbowej – powoduje, iż niniejsza interpretacja indywidualna nie wywołuje skutków prawnych (art. 14b § 4 Ordynacji podatkowej).

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Białymstoku, ul. Sienkiewicza 84, 15-950 Białystok po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Bydgoszczy Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Toruniu, ul. Św. Jakuba 20, 87-100 Toruń.