Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 1061-IPTPP2.4512.370.2016.1.KT
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Łodzi
Data wydania: 2016-10-18
Teza: w zakresie: nieuznania czynności aportu składników majątku za dostawę zorganizowanej części przedsiębiorstwa lub przedsiębiorstwa oraz braku możliwości zastosowania do ww. czynności art. 6 ustawy o VAT, opodatkowania poszczególnych składników Przedmiotu Aportu,
Słowa kluczowe: aport; opodatkowanie; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 7.; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 8

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 oraz art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2015 r., poz. 613, z późn. zm.) oraz § 6 pkt 3 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 22 kwietnia 2015 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U., poz. 643) Dyrektor Izby Skarbowej w Łodzi działający w imieniu Ministra Rozwoju i Finansów stwierdza, że stanowisko – przedstawione we wniosku wspólnym z dnia 18 sierpnia 2016 r. (data wpływu 22 sierpnia 2016 r.) o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie:

*   nieuznania czynności aportu składników majątku za dostawę zorganizowanej części przedsiębiorstwa lub przedsiębiorstwa oraz braku możliwości zastosowania do ww. czynności art. 6 ustawy o VAT,

*   opodatkowania poszczególnych składników Przedmiotu Aportu,

**jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 22 sierpnia 2016 r. został złożony ww. wniosek wspólny o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie:

*   nieuznania czynności aportu składników majątku za dostawę zorganizowanej części przedsiębiorstwa i przedsiębiorstwa oraz braku możliwości zastosowania do ww. czynności art. 6 ustawy o VAT,

*   opodatkowania poszczególnych składników Przedmiotu Aportu,

*   prawa do odliczenia podatku naliczonego z faktur wystawionych przez Zbywcę.

Stroną postępowania w sprawie ww. wniosku jest …. Sp. z o.o. (Zbywca).

Natomiast zainteresowanym niebędącym stroną postępowania jest … Sp. z o.o. w organizacji (Nabywca).

We wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

… Sp. z o.o. (dalej: Zbywca) z siedzibą na terytorium Polski jest zarejestrowanym czynnym podatnikiem VAT. Zasadniczym przedmiotem działalności Zbywcy jest działalność deweloperska w zakresie realizacji projektów budowlanych. Niemniej, obecnie przedmiotem działalności gospodarczej Zbywcy, z której generowane są zasadnicze przychody jest przede wszystkim zarządzanie nieruchomościami.

… Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w organizacji (dalej: Nabywca) na moment składania przedmiotowego wniosku jest spółką z o.o. w organizacji z siedzibą na terytorium Polski, która docelowo będzie prowadzić działalność opodatkowaną VAT.

Zbywca i Nabywca (dalej: Zainteresowani) planują dokonanie transakcji, w ramach której Zbywca dokona aportu określonych składników majątku na rzecz Nabywcy zgodnie z poniższym scenariuszem (dalej: Transakcja lub Aport). Na moment dokonania Aportu, Nabywca będzie czynnym podatnikiem zarejestrowanym dla potrzeb VAT w kraju.

1.  Przedmiot planowanego Aportu

Jeszcze przed dokonaniem Aportu Zbywca nabędzie od podmiotu trzeciego:

*   prawa użytkowania wieczystego nieruchomości wraz z prawem własności budynków i budowli będących obiektami poprzemysłowymi o walorach zabytkowych (obejmującymi obiekty zabytkowe), przeznaczonymi do adaptacji do nowej funkcji polegającej na budowie kompleksu biurowo-usługowego z funkcją uzupełniającą handlowo-rozrywkowo-kulturalną i parkingiem podziemnym (dalej: Nieruchomość), oraz

*   prawo własności rzeczy ruchomych stanowiących wyposażenie Nieruchomości, głównie będących pozostałościami po wyposażeniu dawnych zakładów przemysłowych (dalej: Wyposażenie).

Na dzień złożenia niniejszego Wniosku, Zbywca zawarł z obecnym właścicielem Nieruchomości umowę przedwstępną (warunkową) nabycia Nieruchomości.

Intencją stron jest, aby wraz z nabyciem Nieruchomości na Zbywcę przeniesione zostaną decyzje administracyjne związane z Nieruchomością, tj. decyzja w zakresie (i) warunków zabudowy dla inwestycji polegającej na budowie wspomnianego kompleksu (w dalszej części skrótowo określanego jako: kompleks biurowo-usługowy) oraz budowie infrastruktury technicznej i urządzeń budowlanych, (ii) środowiskowych uwarunkowań realizacji przedsięwzięcia, (iii) zezwolenia na przebudowę/lokalizację zjazdu, przy czym przeniesienie decyzji na Zbywcę nastąpi w zakresie i sposób w jaki będzie to możliwe na podstawie przepisów administracyjnych.

Na moment składania niniejszego wniosku Zbywca posiada również niewielką nieruchomość w postaci prawa wieczystego użytkowania gruntów (dalej: Działka), która przylega do Nieruchomości i na której znajduje się niewielki fragment muru jednego z budynków ww. Nieruchomości.

Z uwagi na fakt, iż została zawarta warunkowa umowa sprzedaży Nieruchomości z obecnym właścicielem Nieruchomości, Zbywca zawarł umowę z projektantem na wykonanie projektu budowlanego oraz wykonawczego (dalej: Umowa), który dotyczy przebudowy i modernizacji Nieruchomości, w celu realizacji na niej inwestycji, tj. kompleksu biurowo-usługowego z funkcją uzupełniającą handlowo-rozrywkowo-kulturalną i parkingiem podziemnym. Zamiarem stron Transakcji jest, że umowa ta zostanie przeniesiona na Nabywcę w ramach Aportu w celu zapewnienia płynnej kontynuacji prac objętych umową (chyba, że do dnia Transakcji Umowa zostanie w całości wykonana).

Potencjalnie, przed planowaną Transakcją wykonane mogą zostać również wstępne, konieczne prace konserwatorskie/remontowe.

Nieruchomość w chwili dokonywania planowanej Transakcji będzie obejmowała budynki i budowle będące w trakcie (bądź przed rozpoczęciem) realizacji inwestycji. Na dzień dokonania Transakcji, Nieruchomość nie będzie jeszcze wykorzystywana w działalności, dla wykonywania której jest ona przygotowywana (tj. kompleksu biurowego z funkcją uzupełniającą handlowo-rozrywkowo-kulturalno-usługową i parkingiem podziemnym) z uwagi na to, iż planowana inwestycja nie będzie jeszcze ukończona. Przy czym ze względu na walory zabytkowe Nieruchomości, w okresie między nabyciem Nieruchomości przez Zbywcę a jej Aportem na rzecz Nabywcy, nie wyklucza się użytkowania Nieruchomości w incydentalnym zakresie, tj. okazjonalnie na cele kulturalno-rozrywkowe (w tym w ramach odpłatnego udostępniania na rzecz różnych podmiotów) oraz na cele magazynowe (w odniesieniu do części powierzchni Nieruchomości). W szczególności na moment wniesienia Aportu nie będą zawarte przez Zbywcę żadne umowy z klientami odnośnie teraźniejszego lub przyszłego korzystania z kompleksu biurowo-usługowego lub też inne umowy (w tym przedwstępne umowy sprzedaży/najmu lokali).

Przedmiotem Transakcji dokonywanej przez Zbywcę na rzecz Nabywcy (dalej łącznie: Przedmiot Aportu lub Składniki Majątku) będą:

*   prawa użytkowania wieczystego nieruchomości gruntowych, wraz z prawem własności budynków i budowli (tj. Nieruchomość),

*   prawo własności rzeczy ruchomych stanowiących wyposażenie Nieruchomości, głównie będących pozostałościami po wyposażeniu dawnych zakładów przemysłowych (np. zbiorniki filtracji) (tj. Wyposażenie),

*   niewielką nieruchomość w postaci prawa wieczystego użytkowania gruntów, która przylega do Nieruchomości i na której znajduje się objęty prawem własności fragment muru jednego z budynków ww. Nieruchomości (dalej: Działka),

*   w zależności od zaawansowania prac wykonanych na podstawie Umowy, w skład Aportu mogą wejść również prawa autorskie do dokumentacji projektowych oraz prawo własności egzemplarzy posiadanej dokumentacji projektowej dotyczącej inwestycji. W przypadku gdyby prace projektowe nie zostały zakończone do dnia aportu, niewykluczone, iż Przedmiotem Aportu będą również prawa i obowiązki wynikające z Umowy (przy czym wszelkie istniejące wymagalne na dzień aportu zobowiązania wynikające z Umowy zostaną zapłacone przez Zbywcę, tj. nie zostaną przeniesione na Nabywcę).

Przed dniem Transakcji, Zbywca będzie w trakcie działań mających na celu uzyskanie pozwolenia na budowę w zakresie realizacji inwestycji, w tym w zakresie uzyskania warunków technicznych dostawy mediów (m.in. z zakładu energetycznego, zakładu wodno-kanalizacyjnego, zakładu ciepłowniczego, itp.). Niewykluczone, iż postępowanie w sprawie wydania pozwolenia na budowę na moment dokonania Aportu będzie nadal trwało (nie zostanie zakończone wydaniem decyzji). W takim wypadku w momencie wydania decyzji o pozwoleniu na budowę (następującym po Transakcji), adresatem tej decyzji (podmiotem na rzecz którego wydane zostanie pozwolenie) będzie Zbywca (mimo, iż Nieruchomość na tę chwilę będzie już stanowiła własność Nabywcy). W konsekwencji, po wydaniu wskazanej decyzji o pozwoleniu na budowę w zakresie Nieruchomości, podjęte zostaną działania mające na celu przeniesienie jej ze Zbywcy na Nabywcę (wraz z wszelkimi niezbędnymi decyzjami) zgodnie z obowiązującymi przepisami w ramach odpowiedniego postępowania administracyjnego.

Nie można jednak wykluczyć sytuacji, że decyzja o pozwoleniu na budowę nie zostanie wydana (tj. postępowanie o wydanie decyzji zakończy się odmową jej wydania), w takiej sytuacji zamiarem stron jest podjęcie działań w celu przeniesienia na Nabywcę wszelkich decyzji i pozwoleń posiadanych przez Zbywcę związanych z planowaną inwestycją niezbędnych dla Nabywcy dla podjęcia działań mających na celu uzyskanie pozwolenia na budowę.

W sytuacji gdyby jednak decyzja w zakresie pozwolenia na budowę uzyskana była przed dniem Aportu, zostanie ona przeniesiona wraz z Nieruchomością na Nabywcę, przy czym jej przeniesienie nastąpi w sposób jaki będzie to możliwe na podstawie przepisów administracyjnych.

1.  Składniki majątku nieobjęte planowanym Aportem

Planowanej Transakcji nie będzie natomiast towarzyszyło przeniesienie pozostałych praw i obowiązków Zbywcy, w szczególności, zgodnie z intencją stron, Nabywca nie nabędzie całego szeregu praw, obowiązków, zobowiązań i należności z pozostałych umów, których stroną jest lub będzie Zbywca, w tym także związanych z Nieruchomością (o ile takie będę występować na moment Transakcji, np. na dostawę wody do Nieruchomości, świadczenie usług ochrony Nieruchomości). W tym zakresie dojdzie do rozwiązania umów przez Zbywcę oraz późniejszego samodzielnego zawarcia przez Nabywcę, właściwych umów z dostawcami poszczególnych usług.

Jednocześnie, w związku z planowaną Transakcją, na Nabywcę nie zostaną przeniesione inne składniki materialne i niematerialne (niezwiązane bezpośrednio z Nieruchomością), które składają się na przedsiębiorstwo Zbywcy, i związane są z funkcjonowaniem Zbywcy, jako podmiotu prowadzącego działalność gospodarczą. Na Nabywcę, nie zostaną zatem przeniesione, w szczególności:

*   oznaczenie indywidualizujące Zbywcę (czyli firma Zbywcy),

*   umowy rachunków bankowych Zbywcy,

*   umowy o świadczenie usług księgowych, prawnych, marketingowych zawarte przez Zbywcę,

*   środki pieniężne Zbywcy zgromadzone na rachunkach bankowych i w kasie,

*   należności Zbywcy,

*   tajemnice handlowe oraz know-how Zbywcy,

*   sprzęt i wyposażenie biurowe,

*   księgi rachunkowe Zbywcy i inne dokumenty (np. handlowe, korporacyjne) związane z prowadzeniem przez Zbywcę działalności gospodarczej (poza dokumentami ściśle związanymi z Nieruchomościami, które jak wyżej wspomniano, zostaną przekazane Nabywcy),

*   prawa i obowiązki wynikające z umów najmu lokali, gdzie zarejestrowana jest siedziba Zbywcy i zlokalizowane są jego biura,

*   inne zobowiązania Zbywcy związane z jej działalnością,

*   inne składniki.

Zainteresowani wskazują ponadto, że wraz z Aportem żadni pracownicy zatrudnieni przez Zbywcę, nie staną się pracownikami Nabywcy, a tym samym nie dojdzie do przejścia zakładu pracy Zbywcy na Nabywcę w rozumieniu art. 231 Kodeksu cywilnego (efektywnie, Nabywca nie przejmie praw i obowiązków wynikających ze stosunków pracy z pracownikami Zbywcy). Przy czym osoby z zarządu Zbywcy, bądź jego pracownicy mogą wchodzić w skład zarządu Nabywcy.

Zbywca prowadzi i na moment transakcji będzie prowadzić księgi na podstawie ustawy o rachunkowości. Przedmiot Aportu nie będzie wyodrębniony finansowo w księgach rachunkowych Zbywcy, w szczególności dla Przedmiotu Aportu nie będzie sporządzany odrębny bilans. Dodatkowo, Zbywca nie będzie posiadał rachunku bankowego przeznaczonego wyłącznie dla transakcji związanych z Przedmiotem Aportu (jak również nie będzie go posiadał na moment Transakcji). Przedmiot Aportu nie będzie wyodrębniony w sposób organizacyjny w strukturach Zbywcy, tj. nie będzie stanowił w szczególności oddziału, zakładu, oddzielnej jednostki organizacyjnej, działu itp. Ponadto, na dzień dokonania Transakcji, Przedmiot Aportu nie będzie jeszcze realizował działalności, dla wykonywania której jest przygotowywany (tj. funkcjonowania jako kompleks biurowo-usługowy), z uwagi na to, iż planowana inwestycja nie będzie jeszcze ukończona.

Wartość wkładu niepieniężnego (Aportu) wnoszonego przez Zbywcę do Nabywcy, w postaci Przedmiotu Aportu zostanie określona przez rzeczoznawcę majątkowego w drodze stosownej wyceny.

Jednocześnie Przedmiot Aportu będzie wykorzystywany przez Kupującego do wykonywania czynności opodatkowanych podatkiem VAT.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania.

Pytania dotyczące Zbywcy:

1.  Czy Aport Składników Majątku przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego będzie stanowić dostawę zorganizowanej części przedsiębiorstwa lub przedsiębiorstwa, o których mowa w art. 6 ustawy o VAT, a w efekcie będzie podlegać opodatkowaniu VAT po stronie Zbywcy (oznaczone jako pytanie nr 1 wniosku ORD-IN)?
2.  W przypadku negatywnej odpowiedzi na pytanie nr 1, czy Aport Składników Majątku dokonany przez Zbywcę na rzecz Nabywcy, powinien być traktowany dla celów VAT jako dokonanie odrębnych transakcji dostawy towarów lub/oraz świadczenia usług, w zależności od specyfiki poszczególnych elementów Przedmiotu Aportu (uwzględniając konieczność odrębnego właściwego określenia konsekwencji VAT, jakie każda z tych transakcji będzie wywoływać), tj.:
    1.  w zakresie aportu Nieruchomości (wraz z potencjalnymi decyzjami administracyjnymi, które nieodłącznie dotyczą Nieruchomości) oraz aportu Działki – dostawa towarów w rozumieniu art. 7 ustawy o VAT,
    2.  w zakresie aportu Wyposażenia – dostawa towarów w rozumieniu art. 7 ustawy o VAT,
    3.  w zakresie aportu praw autorskich do dokumentacji projektowych oraz prawa własności egzemplarzy posiadanej dokumentacji projektowej – świadczenie usług w rozumieniu art. 8 ustawy o VAT (oznaczone jako pytanie nr 2 wniosku ORD-IN)?

Przedmiotem niniejszego wniosku nie jest przy tym określenie właściwej stawki VAT lub możliwości zastosowania zwolnienia z VAT dla poszczególnych Składników Majątku w sytuacji, gdy odpowiedź na pytanie nr 1 będzie negatywna.

Zdaniem Zainteresowanych:

Ad. 1

Zdaniem Zainteresowanych, Aport Składników Majątku przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego nie będzie stanowić dostawy przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, o których mowa w art. 6 ustawy o VAT. W konsekwencji nie znajdzie zastosowania wyłączenie z opodatkowania VAT, o którym mowa w tym przepisie (Aport będzie podlegał opodatkowaniu VAT na zasadach ogólnych).

Zgodnie z brzmieniem art. 6 ustawy o VAT, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Przy czym powszechnie przyjęto, że pojęcie „zbycia” użyte w art. 6 ustawy o VAT obejmuje wszelkie transakcje, których skutkiem jest przeniesienie prawa własności przedsiębiorstwa (obejmować może więc np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego (aportu), itp.).

W myśl regulacji art. 2 pkt 27e) Ustawy o VAT – przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa rozumieć należy organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Analiza powyższej definicji pozwala wyodrębnić następujące kryteria, których łączne spełnienie pozwala uznać zespół składników za zorganizowaną część przedsiębiorstwa:

*   musi istnieć zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,

*   zespół ten powinien być organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie.

A zatem, dla określenia danego zbioru składników majątkowych jako zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie wystarczy, że stanowią one zebraną masę majątkową, ale masa ta musi odznaczać się odrębnością organizacyjną, finansową i funkcjonalną.

Odnosząc powyższe do przedstawionego w niniejszym wniosku opisu zdarzenia przyszłego wskazać należy, że planowana transakcja Aportu objąć ma w szczególności:

*   prawa użytkowania wieczystego nieruchomości gruntowych, wraz z prawem własności budynków i budowli (tj. Nieruchomość),

*   Wyposażenie,

*   niewielką nieruchomość w postaci prawa wieczystego użytkowania gruntów, która przylega do Nieruchomości i na której znajduje się objęty prawem własności fragment muru jednego z budynków ww. Nieruchomości (Działka),

*   w zależności od zaawansowania prac wykonanych na podstawie Umowy, w skład Aportu mogą wejść również prawa autorskie do dokumentacji projektowych oraz prawo własności egzemplarzy posiadanej dokumentacji projektowej dotyczącej budowy budynków i budowli na Nieruchomości. W przypadku, gdyby prace projektowe nie zostały zakończone do dnia aportu, niewykluczone, iż Przedmiotem Aportu będą również prawa i obowiązki wynikające z Umowy (przy czym wszelkie istniejące wymagalne na dzień aportu zobowiązania wynikające z Umowy zostaną zapłacone przez Zbywcę, tj. nie zostaną przeniesione na Nabywcę).

Planowanej Transakcji nie będzie natomiast towarzyszyło przeniesienie pozostałych praw i obowiązków Zbywcy, w szczególności, zgodnie z intencją stron. Nabywca nie nabędzie praw, obowiązków, zobowiązań i należności z innych umów, których stroną jest lub będzie Zbywca, w tym także związanych z Nieruchomością (o ile takie będę występować na moment Aportu, np. na dostawę wody do Nieruchomości czy też świadczenie usług ochrony Nieruchomości). W tym zakresie dojdzie do rozwiązania umów przez Zbywcę oraz późniejszego samodzielnego zawarcia przez Nabywcę, właściwych umów z dostawcami poszczególnych usług.

Równocześnie, jak wynika z opisu zdarzenia przyszłego zawartego w niniejszym wniosku, składniki majątku będące Przedmiotem Aportu nie będą na moment Transakcji w żaden specyficzny sposób wyodrębnione organizacyjnie z przedsiębiorstwa Zbywcy. W szczególności nie będą stanowić oddziału, zakładu, oddzielnej jednostki organizacyjnej, działu, itp. Tym samym, aktywa będące przedmiotem planowanej Transakcji nie będą stanowić jednej zwartej, kompletnej, powiązanej ekonomicznie struktury organizacyjnej, która samodzielnie umożliwiałaby realizowanie określonego zadania gospodarczego.

Zdaniem Zainteresowanych Przedmiot Aportu nie będzie również posiadał przymiotu wyodrębnienia finansowego – w odniesieniu do tych Składników Majątku nie będzie sporządzany odrębny bilans. Dodatkowo w skład aportu nie wejdą umowy rachunków bankowych związanych ściśle z Przedmiotem Aportu (gdyż na moment przeprowadzenia Transakcji u Zbywcy nie będzie funkcjonował odrębny rachunek bankowy o takim przeznaczeniu).

Dodatkowo należy zauważyć, iż Nieruchomość obejmuje składniki majątkowe, które nie zostały zaadoptowane, lecz wymagają przeprowadzenia odpowiednich prac i nakładów, umożliwiających ich gospodarcze wykorzystanie. Okoliczności te wskazują, że na moment dokonania Aportu, Przedmiot Aportu nie mógłby samodzielnie wykonywać zadań gospodarczych do jakich jest przygotowywany (tj. realizacja projektu inwestycyjnego w zakresie kompleksu biurowo-usługowego), a tym samym – stanowić niezależnego przedsiębiorstwa realizującego te zadania.

W tym zakresie, składniki majątkowe wchodzące w skład Przedmiotu Aportu będą wymagały poniesienia dodatkowych nakładów finansowych i działań organizacyjnych w zakresie realizacji planowanej inwestycji.

W celu zrealizowania inwestycji niezbędne będzie m.in. zapewnienie finansowania, a także zorganizowanie struktury organizacyjnej pozwalającej na przeprowadzenie realizacji inwestycji, a w dalszej kolejności także np. zapewnienie odpowiedniej obsługi, pozyskanie klientów, nabycie odpowiedniego wyposażenia umożliwiającego udostępnienie Nieruchomości na potrzeby biurowo-usługowe, zapewnienie kompleksowej obsługi administracyjnej, prawnej i księgowej.

W konsekwencji, w ocenie Zainteresowanych uznać należy, że Przedmiot Aportu, nie będzie spełniać wskazanych powyżej przesłanek niezbędnych do uznania, że mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa.

Dodatkowo, Zainteresowani pragną wskazać, iż w ich ocenie przedmiot Transakcji nie będzie spełniał również definicji przedsiębiorstwa, które co prawda nie jest zdefiniowane w obowiązujących regulacjach ustawy o VAT lecz zgodnie z przyjętą praktyką winno być definiowane w oparciu o regulacje Kodeksu Cywilnego.

Zgodnie z art. 551 Kodeksu Cywilnego przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych, przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

*   oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa),

*   własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości,

*   prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych,

*   wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne,

*   koncesje, licencje i zezwolenia,

*   patenty i inne prawa własności przemysłowej,

*   majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne,

*   tajemnice przedsiębiorstwa,

*   księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Dodatkowo, zgodnie z brzmieniem art. 552 Kodeksu Cywilnego czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności albo z przepisów szczególnych.

Biorąc pod uwagę powyższe, Zainteresowani pragną wskazać, iż w ich opinii poza zakresem Transakcji pozostaną liczne elementy wskazane w definicji jako tworzące przedsiębiorstwo, co w zestawieniu z brzmieniem art. 552 Kodeksu Cywilnego przekłada się na fakt, iż składniki wchodzące w skład Przedmiotu Aportu nie będą stanowić transakcji zbycia przedsiębiorstwa.

Potwierdzeniem powyższego stanowiska Zainteresowanych, zgodnie z którym Przedmiot Aportu nie będzie stanowić ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa, ani przedsiębiorstwa, jest również fakt, że jak zostało wskazane w opisie zdarzenia przyszłego, w skład planowanego wkładu niepieniężnego nie będą wchodziły m.in.:

*   oznaczenie indywidualizujące Zbywcę (czyli firma Zbywcy),

*   umowy rachunków bankowych Zbywcy,

*   umowy o świadczenie usług księgowych, prawnych, marketingowych zawarte przez Zbywcę,

*   środki pieniężne Zbywcy zgromadzone na rachunkach bankowych i w kasie,

*   należności Zbywcy,

*   tajemnice handlowe oraz know-how Zbywcy,

*   sprzęt i wyposażenie biurowe,

*   księgi rachunkowe Zbywcy i inne dokumenty (np. handlowe, korporacyjne) związane z prowadzeniem przez Zbywcę działalności gospodarczej (poza dokumentami ściśle związanymi z Nieruchomościami, które, jak wyżej wspomniano, zostaną przekazane Nabywcy),

*   prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu lokali, gdzie zarejestrowana jest siedziba Zbywcy i zlokalizowane jej biura,

*   inne zobowiązania Zbywcy w tym również wskazane powyżej zobowiązania związane z Nieruchomością (przykładowo istniejące wymagalne na dzień aportu zobowiązania wynikające z Umowy zostaną zapłacone przez Zbywcę, tj. nie zostaną przeniesione na Nabywcę).

Powyższy katalog pozycji, które nie zostaną uwzględnione w ramach Aportu wskazuje, że intencją stron jest przeniesienie wyłącznie wyszczególnionych aktywów wchodzących w skład Przedmiotu Aportu, a nie zorganizowanej części przedsiębiorstwa stanowiącej zwartą strukturę organizacyjną, która samodzielnie umożliwiałaby realizowanie określonego zadania gospodarczego, czy też przedsiębiorstwa.

Mając na uwadze powyższe, zdaniem Zainteresowanych, Aport Składników Majątku przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego nie będzie stanowić dostawy przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, o których mowa w art. 6 ustawy o VAT. W konsekwencji nie znajdzie zastosowania wyłączenie z opodatkowania VAT, o którym mowa w tym przepisie.

Ad. 2

Zdaniem Zainteresowanych w opisanej sytuacji jeśli Aport Składników Majątku nie będzie korzystać z wyłączenia z opodatkowania VAT na mocy art. 6 ustawy o VAT, Transakcja powinna podlegać opodatkowaniu VAT na zasadach ogólnych, tj. zbycie każdego ze składników Przedmiotu Aportu określonych w punktach a), b) oraz c) pytania nr 2 winno podlegać opodatkowaniu VAT odrębnie, zgodnie ze specyfiką danego składnika majątku, tj.:

1.  aport Nieruchomości (wraz z potencjalnymi decyzjami administracyjnymi, które nieodłącznie dotyczą Nieruchomości) oraz aport Działki – stanowić będzie dostawę towarów w rozumieniu art. 7 ustawy o VAT,
2.  aport Wyposażenia – stanowić będzie dostawę towarów w rozumieniu art. 7 ustawy o VAT,
3.  aport praw autorskich do dokumentacji projektowych oraz prawa własności egzemplarzy posiadanej dokumentacji projektowej – stanowić będzie świadczenie usług w rozumieniu art. 8 ustawy o VAT.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu podatkiem VAT podlegają m.in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Z kolei art. 7 ust. 1 tej ustawy stanowi, że przez dostawę towarów rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, natomiast stosowanie do art. 8 ust. 1 ustawy o VAT, przez świadczenie usług rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów.

Ustawa o VAT przewiduje określone wyłączenia z zasady opodatkowania VAT, które obejmują przykładowo zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa (zgodnie z art. 6 ustawy o VAT).

Mając na uwadze powyższe, w ocenie Zainteresowanych, jeśli w odniesieniu do Transakcji przedstawionej w opisie zdarzenia przyszłego nie znajdzie zastosowania wyłączenie, o którym mowa w art. 6 ustawy o VAT, poszczególne składniki Przedmiotu Aportu powinny podlegać opodatkowaniu VAT na zasadach ogólnych wynikających z art. 5, 7 oraz 8 ustawy o VAT (tj. zbycie każdego ze składników Przedmiotu Aportu określonych w punktach a), b) oraz c) pytania nr 2 winno podlegać opodatkowaniu VAT odrębnie, zgodnie ze specyfiką danego składnika majątku – towar vs. usługa).

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Zainteresowanych w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Zgodnie z art. 14c § 1 ustawy Ordynacja podatkowa, interpretacja indywidualna zawiera wyczerpujący opis przedstawionego we wniosku stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego oraz ocenę stanowiska wnioskodawcy wraz z uzasadnieniem prawnym tej oceny. Można odstąpić od uzasadnienia prawnego, jeżeli stanowisko wnioskodawcy jest prawidłowe w pełnym zakresie.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Zainteresowanych.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Zainteresowanych i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Tut. Organ informuje, iż wydana interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem wniosku (zapytania) Zainteresowanych. Inne kwestie przedstawione w opisie sprawy, które nie zostały objęte pytaniem nie mogą być – zgodnie z art. 14b § 1 oraz art. 14f § 2 Ordynacji podatkowej – rozpatrzone.

Jednocześnie podkreślić należy, iż tut. Organ wydając interpretację przepisów prawa podatkowego na podstawie art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej nie prowadzi postępowania podatkowego w rozumieniu tej ustawy. Niniejsza interpretacja indywidualna ogranicza się wyłącznie do udzielenia pisemnej informacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w okolicznościach stanu faktycznego podanego przez Zainteresowanych. Tut. Organ informuje, iż nie jest właściwy do przeprowadzenia postępowania dowodowego, które w przedmiotowej sprawie umożliwiłoby weryfikację opisanego zdarzenia przyszłego.

Zaznacza się także, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowani ponoszą ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Zainteresowanych w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Ponadto tut. Organ informuje, że zgodnie z art. 14na pkt 2 ustawy Ordynacja podatkowa, przepisów art. 14k-14n dotyczących ochrony prawnej wynikającej z zastosowania się Wnioskodawcy do otrzymanej interpretacji nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe przedstawione we wniosku stanowią element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy o podatku od towarów i usług, tj. czynności dokonanych w ramach transakcji, które pomimo spełnienia warunków formalnych ustanowionych w przepisach ustawy, miały zasadniczo na celu osiągnięcie korzyści podatkowych, których przyznanie byłoby sprzeczne z celem, któremu służą te przepisy.

Niniejszą interpretacją załatwiono wniosek w części dotyczącej zdarzenia przyszłego w zakresie nieuznania czynności aportu składników majątku za dostawę zorganizowanej części przedsiębiorstwa lub przedsiębiorstwa oraz braku możliwości zastosowania do ww. czynności art. 6 ustawy o VAT, a także opodatkowania poszczególnych składników Przedmiotu Aportu. Natomiast wniosek w części dotyczącej zdarzenia przyszłego w zakresie prawa do odliczenia podatku naliczonego z faktur wystawionych przez Zbywcę, został rozpatrzony odrębną interpretacją Nr 1061-IPTPP2.4512.412.2016.1.KT.

Na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego przysługuje prawo do wniesienia skargi z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego …., po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację – w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2016 r., poz. 718, z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy). Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Łodzi, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Piotrkowie Trybunalskim, ul. Wronia 65, 97-300 Piotrków Trybunalski.