Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP1-1.4012.231.2024.2.ESZ
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2024-06-07
Teza: Opodatkowanie usług doradczych i usług zarządzania na podstawie zawartej umowy Zarządzającego ze spółką.
Słowa kluczowe: działalność-działalność gospodarcza-samodzielna działalność gospodarcza; kontrakt-kontrakt menedżerski; umowa-umowa o zarządzanie; usługi-usługi doradcze; usługi-usługi zarządzania
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności podlegające opodatkowaniu; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 2. Dostawa towarów i świadczenie usług -Świadczenie usług; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III. Podatnicy, płatnicy i przedstawiciele podatkowi-Rozdział 1. Podatnicy i płatnicy-Samodzielnie wykonywana działalność gospodarcza, usługi twórców i artystów wykonawców - wyłączenia
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5-ust. 1-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III-Rozdział 1-art. 15-ust. 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III-Rozdział 1-art. 15-ust. 3-pkt 3

Interpretacja indywidualna - stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowny Panie,

stwierdzam, że Pana stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego stanu faktycznego w podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

3 kwietnia 2024 r. wpłynął Pana wniosek z 3 kwietnia 2024 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku od towarów i usług w kwestii uznania czy czynności wykonywane na rzecz Spółki na podstawie Umowy od dnia jej zawarcia podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług oraz, czy z tytułu usług wykonywanych na podstawie Umowy, Zarządzający jest podatnikiem podatku od towarów i usług, jako osoba fizyczna wykonująca działalność w rozumieniu art. 15 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług.

Uzupełnił go Pan - w odpowiedzi na wezwanie - pismem z 28 maja 2024 r. (wpływ 28 maja 2024 r.).

Treść wniosku jest następująca:

Opis stanu faktycznego
----------------------

Wnioskodawca w dniu 13 grudnia 2019 r. zawarł umowę ze spółką (\`(...)\`) S.A. z siedzibą w (…) (dalej: (…)) umowę o świadczenie usług zarządzania (dalej: Umowa, dołączona do wniosku), regulującą kwestię świadczenia usług zarządczych przez Wnioskodawcę, jako Prezesa Zarządu (…) (w umowie określony jako Zarządzający).

§ 1

Przedmiot Umowy

1\. Spółka powierza, a Zarządzający przyjmuje do wykonywania świadczenie usług zarządzania polegających na osobistym zarządzaniu powierzonymi obszarami działalności Spółki przypisanymi do funkcji Zarządzającego pełnionej w Zarządzie Spółki i zgodnie z każdorazowo obowiązującymi regulacjami wewnętrznymi w Spółce określającymi podział zadań/kompetencji pomiędzy członków Zarządu Spółki lub zgodnie z każdorazowo obowiązującą uchwałą Zarządu Spółki w przedmiocie podziału kompetencji pomiędzy członkami Zarządu Spółki (dalej jako „Przyjęty podział kompetencji”), wraz z reprezentacją Spółki wobec organów państwowych, organów samorządu terytorialnego i innych podmiotów trzecich. Zarządzający zobowiązuje się zarządzać powierzonymi obszarami Spółki określonymi w § 2 i zgodnie z Przyjętym podziałem kompetencji, z należytą starannością, zgodnie z niniejszą Umową, z przepisami prawa oraz regulacjami wewnętrznymi obowiązującymi w przedsiębiorstwie Spółki, w tym uchwałami organów Spółki.

§ 2

Prawa i obowiązki Zarządzającego

1\. Zarządzający zobowiązuje się do prowadzenia spraw Spółki i jej reprezentowania z najwyższą starannością i sumiennością ocenianą przy uwzględnieniu profesjonalnego charakteru działalności Zarządzającego oraz charakteru i zakresu działalności Spółki, z zachowaniem lojalności wobec Spółki i troski o materialne i niematerialne interesy Spółki, przy przyjęciu zasady podejmowania ryzyka uzasadnionego gospodarczo i z uwzględnieniem ryzyka uzasadnionego z punktu widzenia realizowanych przez Spółkę zadań. Zarządzający zobowiązuje się do takiego prowadzenia własnych i realizacji innych niż określone niniejszą Umową zobowiązań, by nie kolidowały one z należytym i starannym wykonywaniem niniejszej Umowy.

2\. Zarządzający wykonuje swoje obowiązki osobiście; nie może zlecić ich wykonywania osobie trzeciej. W trakcie realizacji swoich obowiązków Zarządzający zobowiązany jest do współdziałania ze Spółką, jej organami oraz poszczególnymi członkami tych organów, w szczególności pozostałymi członkami Zarządu Spółki.

3\. Zakres obowiązków i uprawnień Zarządzającego określają postanowienia niniejszej Umowy, powszechnie obowiązujące przepisy prawa, w tym w szczególności przepisy Kodeksu spółek handlowych, postanowienia Statutu Spółki, uchwały organów korporacyjnych a także inne postanowienia prawa wewnętrznego Spółki, których znajomość Zarządzający niniejszym potwierdza.

4\. Do obowiązków Zarządzającego należy w szczególności:

a) podejmowanie i realizowanie czynności i działań zmierzających do rozwoju działalności Spółki oraz osiągnięcia celów postawionych Spółce, w tym ustalonych w planach działalności gospodarczej;

b) podejmowanie i realizowanie czynności i działań zmierzających do osiągania przez Spółkę odpowiednich wyników gospodarczych, w tym wyników finansowych, w szczególności poprzez zarządzanie aktywami i zasobami Spółki w sposób ukierunkowany na osiągnięcie odpowiednich wyników gospodarczych;

c) podejmowanie i realizowanie czynności i działań - w tym poprzez współpracę z organami administracji państwowej i samorządowej oraz innymi - zmierzających do realizacji przez Spółkę zadań wynikających z przedmiotu działalności Spółki, wyznaczonych jej przez przepisy prawa;

d) reprezentowanie Spółki wobec organów państwowych, organów samorządu terytorialnego i innych podmiotów trzecich;

e) opracowywanie i aktualizacja planów strategicznych Spółki, przedstawianie ich organom korporacyjnym Spółki, ich wdrażanie i nadzór nad realizacją;

f) koordynacja działań poszczególnych podmiotów zależnych od Spółki w rozumieniu przepisów kodeksu spółek handlowych i ustawy o rachunkowości i nadzór nad realizacją przypisanych im zadań (w przypadku powstania takich podmiotów);

g) formułowanie i wdrażanie polityki kadrowej Spółki, ogólne nadzorowanie spraw pracowniczych oraz dokonywanie czynności w sprawach z zakresu prawa pracy wobec pracowników Spółki, zgodnie z posiadanymi upoważnieniami;

h) wykonywanie innych obowiązków określonych we właściwych regulacjach wewnętrznych Spółki, w tym kreowanie pozytywnego wizerunku Spółki w kontaktach z partnerami gospodarczymi oraz otoczeniem;

i) wykonywanie innych obowiązków określonych we właściwych regulacjach wewnętrznych Spółki dla Prezesa Zarządu (dalej zwanego „Prezesem Zarządu”).

5\. Niezależnie od innych postanowień niniejszej Umowy obowiązki/zadania Zarządzającego - cele zarządcze na dany rok kalendarzowy obowiązywania Umowy - określa również każdorazowo uchwała Rady Nadzorczej w sprawie kształtowania wynagrodzeń członków Zarządu Spółki (dalej zwana „Uchwałą RN”), która określa szczegółowe cele zarządcze, wagi tych celów oraz obiektywne i mierzalne kryteria realizacji i rozliczenia celów zarządczych na dany rok obrotowy (rok kalendarzowy obowiązywania Umowy). Uchwała RN podejmowana jest w oparciu o uchwałę Walnego Zgromadzenia w sprawie zasad kształtowania wynagrodzeń członków Zarządu Spółki (dalej jako „Uchwała WZ”). Uchwała RN jest podejmowana każdorazowo nie później niż do końca pierwszego kwartału roku, na który ma obowiązywać (z wyłączeniem roku kalendarzowego, w którym niniejsza Umowa została zawarta, w którym to roku Uchwała RN zostanie podjęta nie później niż do 15 grudnia 2019). Uchwała RN staje się każdorazowo załącznikiem do Umowy i stanowi jej zmianę, ale nie wymagającą formy aneksu.

6\. Ustalenie dodatkowych obowiązków Zarządzającego następuje na mocy wspólnej decyzji Stron.

7\. Zarządzający w celu należytego wykonywania swoich obowiązków umownych, jak również celem zapewnienia zachowania poufności informacji, o których mowa w § 8 poniżej, zobowiązany jest do przestrzegania wszelkich procedur i regulacji wewnętrznych obowiązujących w Spółce, w tym do stosowania wszelkich środków służących ochronie informacji i - w szczególności lecz niewyłącznie - do korzystania w czasie wykonywania obowiązków umownych z postawionych do jego dyspozycji przez Spółkę na jej koszt - powierzchni biurowej wraz z wyposażeniem, w tym przenośnym komputerem osobistym z bezprzewodowym dostępem do sieci Internet, środków łączności, w tym telefonu komórkowego, telefonu stacjonarnego oraz samochodu. Obowiązek stosowania środków służących ochronie informacji określony w zdaniu poprzedzającym dotyczy również składników majątkowych należących do Zarządzającego wykorzystywanych przez niego dla celów realizacji obowiązków umownych poza siedzibą Spółki. Ponadto Zarządzający zobowiązany jest do uczestnictwa w konferencjach, seminariach lub spotkaniach o charakterze biznesowym związanych z przedmiotem działalności Spółki i, o ile jest to konieczne dla realizacji tychże zobowiązań, odbywania podróży w kraju i za granicą.

8\. Walne Zgromadzenie lub Rada Nadzorcza nie mogą wydawać Zarządzającemu wiążących poleceń dotyczących realizacji przedmiotu Umowy. Zarządzający, uwzględniając treść § 1, każdorazowo samodzielnie ustala przedmiot i harmonogram czynności wykonywanych w celu prawidłowej realizacji przedmiotu Umowy. Nie wyklucza to jednak uprawnień organów Spółki do bieżącego określania celów (innych niż cele zarządcze, o których mowa w ust. 5) i uzyskiwania informacji o stanie ich realizacji, jak również wszelkich innych informacji związanych z wykonywaniem usług przez Zarządzającego.

9\. Zarządzający zobowiązany jest wykonywać przedmiot Umowy w czasie zapewniającym prawidłową realizację Umowy.

10\. Miejscem wykonywania usług stanowiących przedmiot Umowy jest siedziba Spółki i jej jednostek organizacyjnych, z tym że w dni ustawowo wolne od pracy oraz w soboty obecność Zarządzającego w siedzibie Spółki wymagana jest jedynie w przypadkach uzasadnionych interesem Spółki. W przypadku uzasadnionego braku możliwości wykonywania Umowy w siedzibie Spółki lub potrzeby wykonywania przedmiotu Umowy w innym miejscu niż siedziba Spółki ze względu na realizację zobowiązań Zarządzającego wynikających z Umowy, Zarządzający zobowiązany jest do wykonywania przedmiotu Umowy w takim miejscu. Niezależnie od powyższego Zarządzający ma prawo do wykonywania przedmiotu Umowy w innym miejscu przez siebie wybranym przez okres 30 (trzydziestu) dni kalendarzowych w danym roku kalendarzowym, przy czym dni ustawowo wolne od pracy oraz soboty nie są wliczane do tego limitu; w każdym przypadku Zarządzający ma obowiązek zapewnić stałą możliwość komunikacji za pośrednictwem telefonu komórkowego i poczty elektronicznej. O realizacji przedmiotu Umowy w miejscach innych niż wynikające ze zdania pierwszego powyżej Zarządzający informuje Przewodniczącego Rady Nadzorczej i pozostałych członków Zarządu Spółki niezwłocznie, ale nie później niż w dniu skorzystania z uprawnienia.

11\. W przypadku wykonywania przedmiotu Umowy w miejscu innym niż siedziba Spółki, celem zachowania wymogów bezpieczeństwa, Zarządzający zobowiązuje się do używania i korzystania z przedmiotów i urządzeń udostępnionych Zarządzającemu w celu wykonywania Usług, w szczególności przenośnego komputera osobistego z bezprzewodowym dostępem do sieci Internet, środków łączności, w tym telefonu komórkowego, spełniających wymagane przez Spółkę wymogi bezpieczeństwa, w szczególności co do gromadzenia i przesyłania danych.

12\. Strony przyjmują, iż prowadzenie przez Zarządzającego w okresie obowiązywania Umowy działalności konkurencyjnej wymaga zgody Spółki udzielanej w formie uchwały Rady Nadzorczej uzyskanej przed podjęciem działalności konkurencyjnej. Za działalność konkurencyjną, o której mowa w zdaniu poprzednim, wymagającą uzyskania zgody Spółki Strony uznają: prowadzenie w okresie obowiązywania Umowy działalności, o której mowa w art. 380 Kodeksu spółek handlowych. Podjęcie lub prowadzenie przez Zarządzającego działalności konkurencyjnej bez wymaganej zgody Spółki uznane będzie za istotne naruszenie postanowień niniejszej Umowy uprawniające Spółkę do jej wypowiedzenia zgodnie z § 9 Umowy.

13\. Zarządzający ma także obowiązek informować Radę Nadzorczą o zakresie prowadzonej przez siebie działalności zawodowej innej niż konkurencyjna.

14\. Zarządzający ma obowiązek poinformować Radę Nadzorczą z co najmniej 2 (dwu) - dniowym wyprzedzeniem o planowanym objęciu funkcji w organach innej spółki handlowej.

15\. Zarządzający ma obowiązek informować Spółkę o nabyciu udziałów albo akcji w innej spółce handlowej.

16\. Zarządzający ma obowiązek składania kwartalnych sprawozdań z wykonania ograniczeń, o których mowa w ust. 14 i 15, w terminie do 10 dnia po zakończeniu kwartału.

17\. W przypadku naruszenia obowiązku wynikającego z ust. 14 lub 15, Zarządzający zapłaci na rzecz Spółki karę umowną w wysokości 100% miesięcznego wynagrodzenia określonego w § 5 ust. 1, powiększanego o 0,1% za każdy dzień zwłoki w obowiązku informacyjnym, liczony od dnia w którym powstał obowiązek informacyjny, płatnej w terminie 14 (czternastu) dni od dnia otrzymania przez Zarządzającego wezwania Spółki, na wskazany przez Spółkę rachunek bankowy. Zapłata kary umownej nie wyłącza prawa Spółki do dochodzenia odszkodowania przewyższającego wysokość kary umownej na zasadach ogólnych określonych w przepisach Kodeksu cywilnego. W przypadku braku zapłaty przez Zarządzającego kary umownej w terminie Spółka uprawniona jest na podstawie Umowy do potrącenia kwoty kary umownej z wynagrodzeniem całkowitym Zarządzającego.

§ 3

Obowiązki Spółki

1\. Spółka oświadcza, iż w ramach obowiązujących przepisów zobowiązuje się współdziałać z Zarządzającym, w celu prawidłowej realizacji Umowy.

2\. Do obowiązków Spółki należy w szczególności:

a) terminowa wypłata wynagrodzenia Zarządzającego oraz terminowe wykonywanie świadczeń Spółki;

b) zapewnienie Zarządzającemu na własny koszt stosownej powierzchni biurowej wraz z wyposażeniem, w tym przenośnym komputerem osobistym wraz z niezbędnym dodatkowym wyposażeniem oraz z bezprzewodowym dostępem do sieci Internet, środków łączności, w tym telefonu komórkowego oraz telefonu stacjonarnego, samochodu, objęcia Zarządzającego ubezpieczeniem odpowiedzialności członków organów spółki kapitałowej (tzw. D&O), jak również innych składników mienia w zakresie w jakim jest to niezbędne dla prawidłowego wykonywania przedmiotu Umowy zgodnie z § 2 ust. 7;

c) pokrywanie wydatków związanych bezpośrednio z realizacją przez Zarządzającego przedmiotu Umowy takich jak koszty podróży odbywanych w interesie Spółki (w kraju i za granicą), w tym koszty transportu, noclegów, pobytu oraz spotkań, o ile są to koszty udokumentowane, uzasadnione, bezpośrednio związane z wykonywaniem przedmiotu Umowy. Powyższe pokrycie kosztów nie stanowi wynagrodzenia Zarządzającego;

d) w przypadku, gdy wskutek zajścia okoliczności, których Zarządzający lub Spółka nie mogli przewidzieć lub im zapobiec, mimo dołożenia należytej staranności, koszty określone w lit c) powyżej zostaną poniesione ze środków własnych Zarządzającego, to Spółka zobowiązuje się do ich zwrotu na jego rzecz na zasadach określonych w lit e) poniżej. W pozostałym zakresie koszty związane z realizacją przedmiotu Umowy obciążają Zarządzającego;

e) w przypadku, o którym mowa w lit d) zdanie pierwsze powyżej, Spółka zwraca wydatki Zarządzającego przypadające mu do zwrotu zgodnie z postanowieniami lit. d) powyżej gotówką lub przelewem na rachunek bankowy wskazany przez Zarządzającego. Kwotę wydatków przysługujących do zwrotu Zarządzającemu ustala się w wartości netto poniesionego wydatku, tj. bez kwoty podatku od towarów i usług naliczonej w cenie nabywanych przez niego towarów i usług. Jednakże w przypadku, gdy zgodnie z odrębnymi przepisami Zarządzającemu nie przysługuje prawo do odliczenia podatku naliczonego, wartość kwoty przypadającej do zwrotu ustala się jako wartość brutto poniesionego wydatku, tj. z uwzględnieniem kwoty podatku od towarów i usług naliczonej w cenie nabywanych przez niego towarów i usług. Powyższe pokrycie kosztów nie stanowi wynagrodzenia Zarządzającego;

f) Spółka pokrywa maksymalnie do wysokości 1000 (tysiąc) zł miesięcznie koszty związane z eksploatacją i obsługą urządzeń technicznych i zasobów stanowiących mienie Spółki (w tym wykorzystania określonych środków łączności), o których mowa w lit. b), w zakresie niezbędnym do realizacji przedmiotu Umowy przez Zarządzającego. Powyższe pokrycie kosztów nie stanowi wynagrodzenia Zarządzającego. W przypadku przekroczenia ustalonej kwoty Spółka uprawniona jest na podstawie Umowy do potrącenia kwoty stanowiącej różnicę pomiędzy faktycznym wydatkiem i ustalonym limitem z Wynagrodzenia stałego Zarządzającego,

g) udostępnianie urządzeń technicznych i zasobów, o których mowa w lit. b), odbywa się na zasadach obowiązujących w Spółce, określonych w odrębnej umowie, przy czym każdorazowo wymagana jest zgoda Przewodniczącego Rady Nadzorczej Spółki. Zgoda może być wyrażona za pomocą elektronicznych środków porozumiewania się na odległość, w szczególności poczty elektronicznej;

h) Spółka będzie ponosić lub refinansować koszty indywidualnego szkolenia Zarządzającego związane ze świadczeniem Usług i obowiązkami umownymi Zarządzającego do wysokości 15 000 zł (słownie złotych: piętnaście tysięcy) w roku kalendarzowym. Postanowienia zawarte w zdaniu poprzednim mają zastosowanie w przypadku uzyskania przez Zarządzającego zgody Przewodniczącego Rady Nadzorczej. Powyższe pokrycie kosztów nie stanowi wynagrodzenia Zarządzającego;

i) na wniosek Zarządzającego i za zgodą Rady Nadzorczej Spółka może ponieść inne niż wymienione powyżej koszty związane ze świadczeniem przez Zarządzającego usług;

j) podstawą do przyznania świadczenia na rzecz Zarządzającego, o którym mowa w lit. i, będzie uchwała Rady Nadzorczej określająca zakres oraz wartość świadczenia;

k) Spółka zobowiązuje się udostępniać Zarządzającemu przez okres nie dłuższy niż 12 miesięcy od dnia wejścia w życie niniejszej Umowy mieszkanie służbowe położone w (…) i ponosić koszty jego eksploatacji, niewykraczające jednak ponad koszty związane z normalnym używaniem mieszkania;

l) łączna wartość kosztów określonych powyżej, ponoszonych przez Spółkę w roku kalendarzowym, nie może przekroczyć wysokości 8,5% (osiem 5/10) % Wynagrodzenia stałego w danym roku kalendarzowym obowiązywania Umowy.

§ 4

Wynagrodzenie Zarządzającego

Zarządzającemu z tytułu należytego świadczenia usług zarządzania, przysługuje podstawowe, zryczałtowane wynagrodzenie miesięczne (za miesiąc kalendarzowy) w wysokości (…) złotych brutto (słownie: (…)). Wynagrodzenie miesięczne obejmuje także wynagrodzenie za przeniesienie autorskich praw majątkowych i wykonywanie praw zależnych zgodnie z Umową. Kwota Wynagrodzenia stałego oraz Wynagrodzenia zmiennego, o którym mowa w § 4 ust. 3, zostanie każdorazowo powiększona o podatek od towarów i usług VAT (stanowi kwotę netto) i zgodnie z obowiązującymi przepisami prawa, jeżeli w świetle obowiązujących przepisów będzie to konieczne, w tym jeżeli w przyszłości właściwe organy stwierdzą obowiązek naliczenia podatku VAT od wynagrodzenia Zarządzającego. Podatek VAT nie jest przychodem Zarządzającego.

1\. W przypadku, gdy Umowa wskutek jej zawarcia, rozwiązania lub wygaśnięcia obowiązuje przez niepełny miesiąc kalendarzowy, wynagrodzenie miesięczne przysługuje w kwocie wynagrodzenia miesięcznego, o którym mowa w ust. 1, podzielonego przez 30 (trzydzieści), pomnożone przez liczbę dni obowiązywania Umowy w miesiącu.

2\. Należne Zarządzającemu wynagrodzenie miesięczne za dany miesiąc będzie wypłacane przez Spółkę w terminie do 7 (siedmiu) dni od dnia doręczenia Spółce prawidłowo wystawionego rachunku (lub innego właściwego dla Zarządzającego dokumentu księgowego), przelewem na rachunek bankowy wskazany przez Zarządzającego lub na rachunki bankowe wskazane przez Zarządzającego w częściach wynikających ze wskazania Zarządzającego. Wynagrodzenie zostanie przez Spółkę wypłacone w wysokości wynikającej z potrącenia z wynagrodzeniem należności publicznoprawnych Zarządzającego, których płatnikiem jest Spółka.

3\. Niezależnie od wynagrodzenia miesięcznego, Zarządzającemu przysługuje wynagrodzenie uzupełniające z tytułu świadczenia usług zarządzania (dalej jako „Wynagrodzenie zmienne”) w razie zrealizowania przez Zarządzającego w danym roku kalendarzowym celów zarządczych określonych zgodnie z postanowieniami § 2 ust. 5, z zastrzeżeniem treści ust. 6 - 10 poniżej.

4\. Maksymalna wysokość Wynagrodzenia zmiennego Zarządzającego za dany rok kalendarzowy wynosi 50 (pięćdziesiąt) % wynagrodzenia rocznego Zarządzającego. Wynagrodzenie roczne, o którym mowa w zdaniu poprzednim obliczone jest wedle wzoru: wysokość wynagrodzenia miesięcznego, o którym mowa w ust. 1 razy 12 (dwanaście).

5\. W każdym roku kalendarzowym obowiązywania Umowy, w razie pełnienia przez Zarządzającego funkcji Członka Zarządu przez okres krótszy niż pełny rok kalendarzowy, ale przynajmniej przez okres 6 (sześciu) miesięcy w danym roku obowiązywania Umowy, Wynagrodzenie zmienne jest przeliczane proporcjonalnie. Proporcjonalność uzależniona jest od liczby dni wykonywania przez Zarządzającego przedmiotu Umowy w danym roku kalendarzowym, natomiast poziom spełnienia/ wypełnienia wag i kryteriów realizacji i rozliczenia celów zarządczych jest odnoszony do wyników za cały rok kalendarzowy.

6\. Zarządzający, każdorazowo po:

a) zatwierdzeniu przez Walne Zgromadzenie: sprawozdania Zarządu z działalności Spółki oraz sprawozdania finansowego Spółki - za rok obrotowy, którego Wynagrodzenie zmienne dotyczy oraz

b) udzieleniu Zarządzającemu absolutorium z wykonania przez niego obowiązków Członka Zarządu w roku obrotowym, którego wynagrodzenie zmienne dotyczy, w terminie 21 (dwudziestu jeden) dni od dnia spełnia się ww. przesłanek lub ostatniej z nich, jest zobowiązany przedłożyć Radzie Nadzorczej Spółki sprawozdanie z realizacji przez Zarządzającego celów zarządczych i sporządzoną przez siebie kalkulację wysokości Wynagrodzenia zmiennego należnego za realizację celów zarządczych, a na żądanie Rady Nadzorczej przedstawić dokumentację wykazującą wykonanie zadań. W przypadku, gdy powyższe miałoby nastąpić już po zakończeniu obowiązywania niniejszej Umowy, to Spółka jest zobowiązana poinformować Zarządzającego o spełnieniu się przesłanek wskazanych w lit. a) lub b) powyżej, każdorazowo nie później niż w terminie 5 (pięciu) dni od dnia spełnienia się danej przesłanki, jak również Spółka jest zobowiązana udzielić Zarządzającemu wszelkiej pomocy, w tym udostępnić wszelkie żądane przez Zarządzającego dane, mające na celu realizację obowiązku, o którym mowa w zdaniu poprzedzającym.

7\. Rada Nadzorcza Spółki dokonuje weryfikacji obliczenia wysokości Wynagrodzenia zmiennego przedłożonego zgodnie z ust. 7 powyżej. W terminie 30 (trzydziestu) dni od dnia przedłożenia Radzie Nadzorczej przez Zarządzającego kalkulacji, o której mowa w ust. 7, Rada Nadzorcza informuje Zarządzającego o wysokości Wynagrodzenia zmiennego, z zastrzeżeniem, iż w terminie tym Rada Nadzorcza może również poinformować Zarządzającego o konieczności przedłożenia dodatkowych informacji lub dokumentacji, o której mowa w ust. 7 lub o obiektywnym braku możliwości dokonania weryfikacji we wskazanym terminie - każdorazowo w takiej sytuacji podać termin dokonania weryfikacji, który nie powinien być dłuższy niż 30 (trzydzieści) dni od dnia poinformowania Zarządzającego o konieczności przedłożenia dodatkowych informacji lub dokumentacji lub o obiektywnym braku możliwości dokonania weryfikacji.

8\. Strony potwierdzają, iż - o ile znajdzie to zastosowanie - w przypadku powołania Zarządzającego do pełnienia funkcji członka organu w podmiocie zależnym od Spółki w ramach grupy kapitałowej w rozumieniu art. 4 pkt 14 ustawy o ochronie konkurencji i konsumentów, to Zarządzający będzie wykonywał funkcję w takim podmiocie zależnym w ramach wynagrodzenia miesięcznego, bez prawa do odrębnego wynagrodzenia z tytułu ww. powołania.

§ 5

Przerwy w wykonywaniu przedmiotu Umowy

1\. Zarządzającemu przysługuje prawo do przerwy w wykonywaniu usług - na podstawie decyzji własnej Zarządzającego, w tym wskutek choroby, nie powodującej obniżenia wynagrodzenia Zarządzającego, w wymiarze nieprzekraczającym 26 (dwudziestu sześciu) dni kalendarzowych w danym roku obrotowym. W przypadku świadczenia usług przez okres krótszy niż rok obrotowy, przerwa przysługuje proporcjonalnie do okresu świadczenia usług. W przypadku nieskorzystania przez Zarządzającego w całości lub w części z uprawnienia, o którym mowa w zdaniach poprzednich w danym roku obrotowym, Zarządzający traci to uprawnienie i nie ma prawa żądania wypłaty przez Spółkę jakiegokolwiek świadczenia. Zarządzający uprawniony jest do samodzielnego wskazywania i wyznaczania okresów przerw w świadczeniu usług wynikających z Umowy, jednakże podejmując powyższą decyzję Zarządzający zobowiązany jest do poinformowania o terminie przerwy pozostałych członków Zarządu Spółki oraz Przewodniczącego Rady Nadzorczej z co najmniej 2 (dwu) dniowym wyprzedzeniem z wyłączeniem przypadku choroby (w takiej sytuacji Zarządzający zobowiązany jest poinformować o tym pozostałych członków Zarządu Spółki oraz Przewodniczącego Rady Nadzorczej tak szybko, jak to będzie możliwe), z uwzględnieniem konieczności zapewnienia nieprzerwanego funkcjonowania Spółki, realizacji przedmiotu jej działalności, jak również realizacji zadań Spółki, o których mowa w Umowie.

2\. W przypadku braku możliwości realizacji przez Zarządzającego przedmiotu Umowy w siedzibie Spółki przez okres dłuższy niż 5 (pięć) dni ze względu na wykonywanie zobowiązań Zarządzającego wynikających z Umowy w innym miejscu, Zarządzający zobowiązany jest do poinformowania o tym pozostałych członków Zarządu Spółki oraz Przewodniczącego Rady Nadzorczej z co najmniej 2 (dwu) dniowym wyprzedzeniem, z uwzględnieniem konieczności zapewnienia nieprzerwanego funkcjonowania Spółki, realizacji przedmiotu jej działalności, jak również realizacji zadań Spółki, o których mowa w Umowie.

3\. Przerwa w wykonywaniu usług w wymiarze dłuższym niż 26 (dwudziestu sześciu) dni w roku wpływa na zmniejszenie wysokości wynagrodzenia miesięcznego Zarządzającego wynikającego z § 4 ust. 1 Umowy - w takim przypadku wynagrodzenie miesięczne Zarządzającego będzie obliczone wedle wzoru: wynagrodzenie miesięczne Zarządzającego wynikające z § 4 ust. 1 Umowy minus kwota, jaka wynika z: podziału wysokości wynagrodzenia miesięcznego wynikającego z § 4 ust. 1 Umowy przez 30 (trzydzieści), razy liczba dni kalendarzowych przerwy w świadczeniu usług w miesiącu kalendarzowym.

§ 6

Własność intelektualna

1\. Jeżeli w ramach usług świadczonych przez Zarządzającego dojdzie do stworzenia utworów w rozumieniu przepisów ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych, to Zarządzający z chwilą dostarczenia utworów Spółce przenosi na Spółkę całość autorskich praw majątkowych do takich utworów wraz z prawami zależnymi do nich, a Spółka nabywa wszelkie autorskie prawa majątkowe do takich utworów, w tym wyłączne prawa do zezwalania na wykonywanie zależnych praw autorskich oraz przenoszenia praw nabytych na podstawie Umowy na inne osoby wraz z prawem do dokonywania w nich zmian oraz prawem własności egzemplarzy utworów. Przeniesienie autorskich praw majątkowych, o których mowa, uprawniać będzie do nieograniczonego w czasie korzystania i rozporządzania utworem w kraju i za granicą, na polach eksploatacji określonych w art. 50 ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych, w szczególności na następujących polach eksploatacji:

a) utrwalenie i zwielokrotnienie całości lub części (fragmentów) utworu dowolną techniką i w dowolnej formie oraz w dowolnej ilości egzemplarzy, a także rozpowszechnianie egzemplarzy utrwalonych lub zwielokrotnionych, jak też utrwalonych lub zwielokrotnionych fragmentów utworu; w szczególności utrwalanie i zwielokrotnianie utworu - tworzenie egzemplarzy utworów przy pomocy dowolnych technik, w szczególności drukowania, reprografii, zapisu magnetycznego, nagrań magnetofonowych, technik cyfrowych, na dowolnych nośnikach, w szczególności CD-Romach, DVD;

b) wprowadzanie utworu lub jego fragmentów do pamięci dowolnej ilości komputerów;

c) wprowadzanie i udostępnianie utworu lub jego fragmentów w sieci Internet oraz innych sieci komputerowych;

d) wykonywanie i zezwalanie na wykonywanie autorskich praw zależnych;

e) dokonywanie skrótów i tłumaczeń całości lub części (fragmentów) utworu i ich utrwalanie lub zwielokrotnianie oraz rozpowszechnianie skrótów lub tłumaczeń, jak też ich rozpowszechnianie i udostępnianie w dowolnej formie, za pomocą dowolnej techniki i w dowolnej ilości egzemplarzy, w tym w zgodnie z lit. a), b) lub c) powyżej;

f) modyfikowanie całości utworu oraz jego pojedynczych fragmentów, w tym m.in. prawo do korekty, dokonywania przeróbek, zmian i adaptacji i ich utrwalanie lub zwielokrotnianie oraz rozpowszechnianie i udostępnianie w dowolnej formie, za pomocą dowolnej techniki i w dowolnej ilości egzemplarzy, w tym zgodnie z lit. a), b) lub c) powyżej;

g) łączenie utworu oraz jego fragmentów z innymi utworami, także takimi, które nie powstały w wyniku działań Zarządzającego i ich utrwalanie lub zwielokrotnianie oraz rozpowszechnianie i udostępnianie w dowolnej formie, za pomocą dowolnej techniki i w dowolnej ilości egzemplarzy, w tym zgodnie z lit. a), b) lub c) powyżej;

h) odtwarzanie i reemitowanie utworu lub jego fragmentów oraz skrótów lub tłumaczeń, o których mowa w lit. e) bądź modyfikacji lub łączeń, o których mowa w lit. f) lub g).

2\. W przypadkach, o których mowa w ust. 1 wynagrodzenie z tytułu przeniesienia na Spółkę autorskich praw majątkowych do utworu zawarte jest w wynagrodzeniu miesięcznym należnym Zarządzającemu za miesiąc, w którym utwór został dostarczony, a Zarządzający nie ma prawa domagania się od Spółki dodatkowego wynagrodzenia za stworzenie utworu i przeniesienie autorskich praw majątkowych.

3\. O ile zajdzie taka konieczność, Zarządzający nabędzie od uprawnionych i przeniesie na Spółkę wszelkie prawa majątkowe do nieograniczonego w czasie korzystania i rozporządzania utworami powstałymi w celu realizacji przedmiotu Umowy, w kraju i za granicą, na polach eksploatacji określonych w ust. 1 - w tym wyłączne prawa do zezwalania na wykonywanie zależnych praw autorskich oraz przenoszenia praw nabytych na podstawie Umowy na inne osoby, do utworów powstałych w celu realizacji przedmiotu Umowy dostarczanych przez Zarządzającego na podstawie Umowy wraz z prawem dokonywania w nich zmian oraz prawem własności egzemplarzy.

4\. Zarządzający ma obowiązek przekazania Spółce wszelkich informacji i dokumentów umożliwiających Spółce używanie, korzystanie i ochronę utworu.

5\. Spółka nie poniesie żadnej odpowiedzialności w razie naruszenia przepisów dotyczących ochrony prawno-autorskiej przy wykonywaniu przez Zarządzającego jakichkolwiek czynności objętych przedmiotem Umowy, jak i w przypadku późniejszego korzystania z utworów dostarczonych w ramach Umowy. Zarządzający zobowiązuje się do przejęcia odpowiedzialności Spółki wobec osób trzecich zgłaszających jakiekolwiek roszczenia związane z naruszeniem ich praw autorskich i dotyczące praw autorskich nabytych lub przeniesionych przez Zarządzającego w związku z wykonaniem Umowy, z wyłączeniem odpowiedzialności za naruszenie z winy Spółki.

6\. W przypadku, gdy osoba trzecia zgłosi do Spółki roszczenia majątkowe lub niemajątkowe o naruszenie przez Zarządzającego w ramach wykonywania przedmiotu Umowy jej praw autorskich lub wytoczy przeciwko Spółce proces o naruszenie przez Zarządzającego w ramach wykonywania przedmiotu Umowy jej praw autorskich, Zarządzający zobowiązuje się do przejęcia odpowiedzialności Spółki wobec osób trzecich oraz pokrycia kosztów zastępstwa procesowego, kosztów sądowych oraz zapłacić zasądzone odszkodowanie lub koszty polubownego załatwienia sprawy pod warunkiem wypełnienia przez Spółkę zobowiązania, o którym mowa w ust. 8.

7\. Podobnie, Zarządzający na własny koszt zabezpieczy i ochroni Spółkę, przed jakimkolwiek roszczeniem, stratą, szkodą lub podstawą roszczenia, wynikającą z naruszenia przez utwory dostarczane przez Zarządzającego na podstawie Umowy lub z ich używania, jakiegokolwiek prawa własności intelektualnej osoby trzeciej, w tym między innymi: praw własności utworów literackich i artystycznych, tajemnicy przedsiębiorstwa, patentu, autorskich praw majątkowych, znaku towarowego lub rejestracji.

8\. Spółka zobowiązana będzie do niezwłocznego poinformowania Zarządzającego o wniesieniu przeciwko niej pozwu lub zgłoszeniu roszczenia opisanego w ust. 5 - 7 celem ewentualnego umożliwienia wstąpienia w charakterze interwenienta ubocznego lub pozwanego.

9\. Zarządzający ma prawo tworzyć utwory identyczne lub podobne w całości lub w części do utworu stworzonego w ramach realizacji Umowy, co obejmuje także te istniejące w dacie zawarcia Umowy, z zastrzeżeniem postanowień dotyczących zachowania poufności.

10\. W przypadku zakończenia obowiązywania Umowy Zarządzający jest zobowiązany wydać Spółce wszelkie przedmioty, na których utrwalono utwory, włączając w to ich kopie i odpis, a także wszelką dokumentację związaną z eksploatacją tych utworów.

§ 7

Tajemnica przedsiębiorstwa Spółki

1\. Zarządzający zobowiązuje się, że poza przypadkami uzasadnionymi realizacją zadań Spółki, nie będzie przekazywać ani ujawniać bez uprzedniej pisemnej zgody Spółki wyrażonej w uchwale Rady Nadzorczej jakichkolwiek informacji niepodanych do wiadomości publicznej, jakie uzyskał w związku lub przy okazji wykonywania obowiązków na podstawie Umowy. Obowiązek, o którym mowa w zdaniu poprzedzającym dotyczy w szczególności informacji stanowiących tajemnice Spółki, w tym zwłaszcza danych programowych, technicznych, technologicznych, organizacyjnych, finansowych, personalnych, handlowych, statystycznych, pracowniczych, jak również informacji chronionych przepisami prawa.

2\. Zapisy ust. 1 nie znajdują zastosowania, jeżeli stan tajemnicy ustał i informacje są przekazane do wiadomości publicznej w sposób zgodny z obowiązującymi regulacjami, lub ich ujawnienia żąda uprawniony organ w przewidzianej prawem formie i treści. Zakaz ujawniania informacji nie dotyczy również przekazywania informacji w czasie trwania Umowy:

a) pozostałym członkom Zarządu Spółki, a także

b) w zakresie wynikającym z przepisów prawa - Radzie Nadzorczej,

c) Walnemu Zgromadzeniu lub Akcjonariuszom, doradcom Spółki oraz

d) osobom bezpośrednio zaangażowanym w takie tajemnice z ramienia Spółki, w tym przedstawicielom strony społecznej, bądź

e) osobom, których zaangażowanie w ocenie Zarządzającego jest niezbędne dla celów realizacji Umowy i którymi Zarządzający posługuje się przy wykonywaniu Umowy; w takim przypadku Zarządzający ponosi odpowiedzialność wobec Spółki za zachowanie tajemnicy przez każdą taką osobę na zasadach określonych niniejszym paragrafem.

3\. Zarządzający zobowiązany jest do zachowania w tajemnicy informacji, o których mowa w ust. 1 także po ustaniu stosunku prawnego wiążącego Zarządzającego i Spółkę na podstawie Umowy przez okres 3 (trzech) lat, z zastrzeżeniem postanowień zawartych w powszechnie obowiązujących przepisach prawa przewidujących dłuższe okresy obowiązku zachowania tajemnicy informacji.

4\. Po podjęciu czynności zmierzających do zakończenia Umowy, a najpóźniej w dniu jej zakończenia, Zarządzający przekaże Spółce wszelkie będące w jego osobistej dyspozycji materiały, notatki i opracowania, uzyskane lub sporządzone w związku z wykonywaniem przezeń obowiązków przewidzianych w Umowie, zarówno w oryginale, jak i w kopiach, bez względu na nośnik.

5\. Naruszenie przez Zarządzającego zobowiązań, o których mowa w niniejszym paragrafie powoduje prawo Spółki do naliczenia kary umownej za każdy przypadek naruszenia zobowiązań w wysokości 1 (jedno) krotności wynagrodzenia, o którym mowa w § 4 ust. 1 Umowy, płatnej w terminie 14 (czternastu) dni od dnia otrzymania przez Zarządzającego wezwania Spółki (w tym/lub stosownego dokumentu księgowego), na wskazany przez Spółkę rachunek bankowy. Spółka uprawniona jest do dochodzenia szkód ponad wysokość kary umownej na zasadach ogólnych. Strony niniejszym ustalają, iż w przypadku braku zapłaty przez Zarządzającego kary umownej w terminie, o którym mowa powyżej, Spółka uprawniona jest na podstawie Umowy do potrącenia kwoty kary umownej z wynagrodzeniem miesięcznym Zarządzającego, o którym mowa w § 4 ust. 1 lub też z wynagrodzeniem uzupełniającym, o którym mowa w § 4.

§ 8

Czas obowiązywania Umowy i tryb jej rozwiązania

1\. Umowa zostaje zawarta na czas określony, tj. od dnia jej wejścia w życie do dnia zaprzestania pełnienia przez Zarządzającego funkcji Członka Zarządu. Umowa wchodzi w życie z dniem 4 grudnia 2019 r.

2\. Umowa ulega rozwiązaniu z upływem okresu, na jaki została zawarta zgodnie z ust. 1 powyżej, bez konieczności składania Zarządzającemu przez Spółkę lub Spółce przez Zarządzającego odrębnego oświadczenia woli w tym przedmiocie.

3\. Z zastrzeżeniem treści ust. 4 poniżej, odwołanie Zarządzającego z funkcji Członka Zarządu w okresie obowiązywania Umowy, niepowołanie na funkcję Członka Zarządu w okresie obowiązywania Umowy w ramach kolejnej kadencji Zarządu Spółki lub rezygnacja Zarządzającego z pełnionej funkcji Członka Zarządu powoduje odpowiednio, że:

a) w przypadku odwołania Zarządzającego z funkcji Członka Zarządu - rozwiązanie Umowy następuje z dniem odwołania;

b) w przypadku niepowołania Zarządzającego na funkcję Członka Zarządu w ramach kolejnej kadencji Zarządu Spółki - rozwiązanie Umowy następuje z dniem niepowołania Zarządzającego na funkcję w ramach kolejnej kadencji Zarządu Spółki;

c) w przypadku rezygnacji Zarządzającego - rozwiązanie Umowy następuje z dniem rezygnacji lub na dzień wskazany w rezygnacji; bez konieczności składania Zarządzającemu przez Spółkę lub Spółce przez Zarządzającego odrębnego oświadczenia woli w danym zakresie opisanym powyżej. Postanowienia niniejszego ustępu nie mają zastosowania w przypadku, gdy odwołanie Zarządzającego z funkcji Członka Zarządu w okresie obowiązywania Umowy, niepowołanie na funkcję Członka Zarządu w okresie obowiązywania Umowy lub rezygnacja Zarządzającego z pełnionej funkcji Członka Zarządu następuje w związku ze zmianą funkcji Zarządzającego w Zarządzie Spółki. W takim przypadku Strony zobowiązane są do podjęcia niezwłocznie negocjacji celem dokonania odpowiednich zmian w Umowie.

4\. Niezależnie od postanowień ust. 3, każda ze Stron ma prawo umownego wypowiedzenia Umowy ze skutkiem natychmiastowym w przypadku istotnego naruszenia przez drugą Stronę postanowień Umowy, a w szczególności gdy:

a) zarządzający popełnił przestępstwo stwierdzone prawomocnym wyrokiem sądu, uniemożliwiające mu wykonywanie obowiązków wynikających z Umowy;

b) poprzez umyślne działanie lub zaniechanie czy zaniedbanie swoich obowiązków Zarządzający naraził Spółkę na straty;

c) zarządzający nie uzyskał zgody Rady Nadzorczej na czynności, o których mowa w § 2 ust. 12 Umowy;

d) spółka bez uzasadnionego powodu zalega z wypłatą należnego wynagrodzenia przez okres dłuższy niż 1 (jeden) miesiąc.

5\. Każda ze Stron ma prawo wypowiedzenia Umowy z innych przyczyn niż wskazane w ust. 4 z zachowaniem:

1) 1 (jedno) miesięcznego terminu wypowiedzenia w przypadku pełnienia przez Zarządzającego funkcji przez okres krótszy niż 12 (dwanaście) miesięcy;

2) 3 (trzy) miesięcznego terminu wypowiedzenia w przypadku pełnienia przez Zarządzającego funkcji przez okres co najmniej 12 (dwunastu) miesięcy, przy czym termin wypowiedzenia upływa z końcem miesiąca kalendarzowego.

6\. Strony w każdym czasie mogą postanowić o rozwiązaniu Umowy za porozumieniem Stron, w tym ze skutkiem natychmiastowym, w tym również w czasie trwania okresu wypowiedzenia, o którym mowa w ust. 4 lub 5 powyżej, ale z zastrzeżeniem, że w przypadku gdy data zakończenia obowiązywania niniejszej Umowy wynikająca z ust. 3 powyżej przypada przed ustaloną zgodnie z niniejszym postanowieniem datą rozwiązania Umowy, to Umowa rozwiązuje się w dacie wynikającej z ust. 3 powyżej. Rozwiązanie Umowy w trybie ust. 3 powyżej w okresie wypowiedzenia powoduje skrócenie okresu wypowiedzenia do ostatniego dnia pełnienia funkcji Członka Zarządu.

7\. Z zastrzeżeniem treści ust. 8, w okresie wypowiedzenia, o którym mowa w ust. 4 lit a) lub jeżeli Strony ustalą to w porozumieniu zgodnie z ust. 4 lit c), Zarządzający nie będzie wykonywał usług stanowiących przedmiot Umowy w siedzibie lub biurach Spółki, ale zobowiązany jest pozostawać w dyspozycji do świadczenia usług określonych Umową w zakresie każdorazowo wskazanym przez Spółkę. Strony ustalają, iż w przypadku, o którym mowa w zdaniu poprzednim wszelkie koszty związane ze stawieniem się Zarządzającego w siedzibie lub biurach Spółki ponosi wyłącznie Zarządzający.

8\. Najpóźniej w dniu:

a) następującym po dniu rezygnacji, odwołania lub niepowołania - w przypadku, o którym mowa w ust. 3;

b) następującym po dniu rozpoczęcia biegu wypowiedzenia w przypadku, o którym mowa w ust. 4 lit. a);

c) w dniu rozwiązania Umowy zgodnie z ust. 4 lit. b);

d) ustalonym zgodnie z ust. 4 lit. c (jeżeli został ustalony); o ile Strony nie ustalą inaczej, to Zarządzający zobowiązany jest zwrócić w miejscu i osobie wskazanej przez Spółkę wszelkie przedmioty majątkowe (mienie) i inne, udostępnione mu przez Spółkę celem prawidłowego wykonywania przedmiotu Umowy, z wyłączeniem telefonu komórkowego, który Zarządzający może wykorzystywać dla celów komunikacji ze Spółką w okresie wypowiedzenia, o którym mowa w ust. 4 lit. a) lub jeżeli Strony ustalą taki okres w porozumieniu zgodnie z ust. 4 lit. c). W związku z powyższym Strony ustalają i potwierdzają, iż w okresie wypowiedzenia, o którym mowa w ust. 4 lit. a) lub okresie ustalonym w porozumieniu zgodnie z ust. 4 lit. c), koszty świadczenia usług zarzadzania obciążają wyłącznie Zarządzającego z wyłączeniem kosztów rozmów telefonicznych i korzystania z Internetu za pomocą telefonu komórkowego, z zastrzeżeniem, iż Strony mogą na piśmie postanowić inaczej.

9\. W dniu upływu okresu wypowiedzenia, o którym mowa w ust. 4 lit. a) lub w dniu ustalonym w porozumieniu zgodnie z ust. 4 lit. c), Zarządzający zobowiązany jest zwrócić w miejscu i osobie wskazanej przez Spółkę telefon komórkowy, o którym mowa w ust. 6.

10\. Zarządzający zobowiązany jest w okresie wypowiedzenia, o którym mowa w ust. 4 lit. a) lub jeżeli Strony ustalą to w porozumieniu zgodnie z ust. 4 lit. c) do przekazania osobie wskazanej przez Spółkę, w szczególności Prezesowi Zarządu Spółki lub członkowi Zarządu Spółki wszelkich dokumentów związanych z wykonywaniem Umowy i stworzonych zgodnie z jej postanowieniami w związku lub celem wykonania obowiązków Zarządzającego oraz przekazania w sposób bezstronny i rzetelny wszelkich informacji lub danych posiadanych przez Zarządzającego, związanych z wykonywaniem Umowy i istotnych w związku lub celem wykonania obowiązków Zarządzającego.

11\. Celem wykluczenia wszelkich wątpliwości Strony potwierdzają, iż postanowienia ust. 3 - 8 powyżej stanowią dozwoloną modyfikację przepisów art. 746 § 1 Kodeksu cywilnego w związku z art. 750 Kodeksu cywilnego, a co za tym idzie w przypadku wypowiedzenia Umowy przez Spółkę lub rozwiązania Umowy, Zarządzającemu nie przysługują roszczenia wskazane w art. 746 § 1 Kodeksu cywilnego. Postanowienia ust. 3 - 8 powyżej nie naruszają treści art. 746 § 3 Kodeksu cywilnego. W przypadku porozumienia Stron, postanowienia niniejszego ustępu stosuje się.

§ 9

Odprawa

1\. W razie rozwiązania Umowy albo wypowiedzenia przez Spółkę Umowy z innych przyczyn niż naruszenie podstawowych obowiązków wynikających z Umowy, Zarządzającemu przysługuje odprawa w wysokości 3-krotności Wynagrodzenia stałego pod warunkiem pełnienia przez Zarządzającego funkcji w Zarządzie Spółki przez okres co najmniej 12 (dwunastu) miesięcy przed rozwiązaniem Umowy.

2\. Odprawa, o której mowa w ust. 1, nie przysługuje w przypadku:

1) rozwiązania Umowy w okresie wypowiedzenia, o którym mowa w § 8 ust. 5 oraz w przypadkach, o których mowa w § 8 ust. 4 lub 6, 8 zmiany funkcji pełnionej przez Zarządzającego w składzie Zarządu Spółki;

2) powołania Zarządzającego na kolejną kadencję Zarządu Spółki w okresie obowiązywania Umowy;

3) rezygnacji z pełnienia funkcji.

§ 10

Postanowienia końcowe

1\. Umowa, z chwilą jej zawarcia, zastępuje wszelkie uprzednie uzgodnienia między Stronami, dotyczące materii w niej uregulowanych.

2\. W sprawach nieuregulowanych Umową mają zastosowanie przepisy Kodeksu cywilnego oraz Kodeksu spółek handlowych.

3\. Jakiekolwiek spory powstałe w związku z Umową, w tym związane z jej zawarciem, wykonaniem i zakończeniem, będą poddawane ostatecznemu rozstrzygnięciu sądów powszechnych właściwych dla siedziby Spółki.

4\. Strony zobowiązują się do zachowania w poufności postanowień niniejszej Umowy, w szczególności zasad i warunków wynagradzania Zarządzającego. Ujawnienie treści niniejszej Umowy lub poszczególnych jego postanowień osobom trzecim możliwe jest tylko w sytuacji, gdy ze względu na szczególne okoliczności sprawy obie Strony wyrażą na to zgodę, lub gdy będzie to wymagane przez powszechnie obowiązujące przepisy prawa.

5\. Wszelkie oświadczenia wynikające z niniejszej Umowy winny być dokonywane odpowiednio na adresy wskazane na wstępie.

6\. Nieważność lub bezskuteczność określonej części lub postanowienia Umowy nie wpływa w żaden sposób na ważność i skuteczność pozostałych jej postanowień. Nieważne postanowienie bądź jego część uznaje się za wyłączone z Umowy, zaś reszta Umowy będzie interpretowana i wykonywana tak, jakby niniejsza Umowa tej części lub postanowienia nie zawierała.

7\. Wszelkie postanowienia Umowy należy interpretować z należytym poszanowaniem słusznych interesów Stron, uwzględniając zwyczaje powszechnie respektowane i inne dobre obyczaje.

8\. Wszelkie zmiany Umowy wymagają formy pisemnej aneksu pod rygorem nieważności, chyba że z postanowień Umowy wynika, że określona czynność stanowi jej zmianę ale nie wymaga formy aneksu.

9\. Umowę sporządzono w dwóch jednobrzmiących egzemplarzach, po jednym dla każdej z umawiających się Stron.

Wnioskodawca prowadzi jednoosobową działalność gospodarczą (NIP: (…)) i jest podatnikiem VAT. Za świadczone usługi wystawił 23 stycznia 2020 fakturę VAT numer (…) (dołączona do wniosku).

**Uzupełnienie opisu stanu faktycznego**

W nadesłanym do wniosku uzupełnieniu odpowiadając na pytania organu wskazał Pan:

1\. czy wynagrodzenie, które otrzymuje Pan od Spółki za wykonywanie czynności zarządczych stanowi przychód, o którym mowa w przepisach art. 12 ust. 1-6 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2022 r. poz. 2647 ze zm.)? Należy wskazać konkretny ustęp art. 12 ww. ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych ?

Odpowiedź: Wynagrodzenie, które otrzymywałem od Spółki za wykonywanie czynności zarządczych nie stanowiło przychodu o którym mowa w przepisach art. 12 ust. 1-6 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2022 r. poz. 2647 ze zm.)

2\. czy wynagrodzenie, które otrzymuje Pan od Spółki za wykonywanie czynności zarządczych stanowi przychód, o którym mowa w przepisach art. 13 pkt 2-9 ww. ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych? Należy wskazać konkretny punkt art. 13 ww. ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych?

Odpowiedź: Wynagrodzenie, które otrzymywałem od Spółki za wykonywanie czynności zarządczych stanowiło przychód o którym mowa w przepisach art. 13 pkt 9 ww. ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych. W punkcie tym jest zapis: „przychody uzyskane na podstawie umów o zarządzanie przedsiębiorstwem”. W zawartej umowie o zarządzanie zakres umowy jest zdefiniowany w § 1 w następujący sposób: „Spółka powierza, a Zarządzający przyjmuje do wykonywania świadczenie usług zarządzania polegających na osobistym zarządzaniu powierzonymi obszarami działalności Spółki przypisanymi do funkcji Zarządzającego pełnionej w Zarządzie Spółki”

3\. kto ponosi odpowiedzialność wobec osób trzecich za czynności zarządcze wykonywane przez Pana w ramach zawartej umowy o zarządzaniu: Pan czy Spółka?

Odpowiedź: Ja ponoszę odpowiedzialność za czynności zarządcze wykonywane przeze mnie w ramach zawartej umowy o zarządzaniu. Zakres mojej odpowiedzialności wobec stron trzecich jest precyzyjnie i jednoznacznie określony w umowie o zarządzaniu w § 6 w punktach 5-7.

W § 6 pkt 5 jest zapis:

5\. Spółka nie poniesie żadnej odpowiedzialności w razie naruszenia przepisów dotyczących ochrony prawno-autorskiej przy wykonywaniu przez Zarządzającego jakichkolwiek czynności objętych przedmiotem Umowy, jak i w przypadku późniejszego korzystania z utworów dostarczonych w ramach Umowy. Zarządzający zobowiązuje się do przejęcia odpowiedzialności Spółki wobec osób trzecich zgłaszających jakiekolwiek roszczenia związane z naruszeniem ich praw autorskich i dotyczące praw autorskich nabytych lub przeniesionych przez Zarządzającego w związku z wykonaniem Umowy, z wyłączeniem odpowiedzialności za naruszenie z winy Spółki.

Tak więc Zarządzający (czyli ja) ponosi „pełną odpowiedzialność wobec osób trzecich zgłaszających jakiekolwiek roszczenia (\`(...)\`) w związku z wykonywaniem Umowy”.

W § 6 w pkt 6 jest jasno opisane zobowiązanie Zarządzającego (czyli mnie) do: „przejęcia odpowiedzialności Spółki wobec osób trzecich oraz pokrycia kosztów zastępstwa procesowego, kosztów sądowych oraz zapłacić zasądzone odszkodowanie lub koszty polubownego załatwienia sprawy”.

W § 6 w pkt 7 zakres odpowiedzialności Zarządzającego (czyli mnie) jest rozszerzony poza ochronę prawno-autorską o dodatkowe elementy: „tajemnicy przedsiębiorstwa, patentu, autorskich praw majątkowych, znaku towarowego lub rejestracji”.

Tak więc odpowiedzialność Zarządzającego (czyli mnie) wobec osób trzecich jest daleko szersza od tej określonej w pkt 5 powyżej. Przykładowo, wyjawienie tajemnicy przedsiębiorstwa może mieć miejsce bez naruszenia praw autorskich, ponieważ ta tajemnica może nie być utworem w rozumieniu prawa autorskiego.

Tak więc Ja ponoszę odpowiedzialność wobec osób trzecich za czynności zarządcze wykonywane przeze Niego w ramach zawartej umowy o zarządzaniu.

**Pytanie**

Czy czynności wykonywane na rzecz Spółki na podstawie Umowy od dnia jej zawarcia podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług oraz, czy z tytułu usług wykonywanych na podstawie Umowy, Zarządzający jest podatnikiem podatku od towarów i usług, jako osoba fizyczna wykonująca działalność gospodarczą w rozumieniu art. 15 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług?

**Pana stanowisko**

Zdaniem Wnioskodawcy, czynności wykonywane przez Zarządzającego na podstawie Umowy od dnia jej zawarcia podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, a Zarządzający jest podatnikiem podatku od towarów i usług, jako osoba fizyczna wykonująca działalność gospodarczą w rozumieniu art. 15 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

Uważa Pan, że usługi zarządzania świadczone przeze Pana na podstawie przedstawionej Umowy o świadczenie usług zarządzania podlegały opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Dlatego też w załączonej fakturze numer Kontrakt/1 /2020 prawidłowo doliczył podatek VAT.

Z art. 15 ust. 3 pkt 3 ustawy o VAT wynika, że dla uznania, że określone czynności wykonywane przez osobę fizyczną nie stanowią samodzielnie wykonywanej działalności gospodarczej i tym samym pozostają poza regulacjami ustawy o podatku od towarów i usług, istotne jest łączne spełnienie wszystkich elementów wymienionych w tym przepisie, tj. związanie zleceniobiorcy ze zlecającym wykonanie tych czynności prawnymi więzami tworzącymi stosunek prawny pomiędzy zlecającym, a wykonującym zlecane czynności co do warunków:

*   wykonywania tych czynności,
*   wynagrodzenia, oraz
*   odpowiedzialności zlecającego wykonanie tych czynności wobec osób trzecich.

Zatem, w przypadku łącznego spełnienia ww. warunków, czynności podejmowanych przez osobę fizyczną nie uznaje się za czynności wykonywane w ramach prowadzonej samodzielnie działalności gospodarczej. To powoduje, iż osoba taka nie działa w tym przypadku w charakterze podatnika VAT, a zatem wykonywane czynności nie podlegają opodatkowaniu VAT.

Odnośnie dwóch pierwszych warunków stwierdzić należy, że każdy w zasadzie stosunek prawny o charakterze odpłatnym istniejący pomiędzy podmiotem zlecającym wykonanie danej czynności a podmiotem, który daną czynność wykonuje, jest w jakimś sensie określony co do warunków wykonywania danych czynności oraz wynagrodzenia.

Kluczowy jest warunek trzeci - odpowiedzialność zlecającego wobec osób trzecich. Warunek będzie spełniony, jeżeli zgodnie z umową odpowiedzialność jest po stronie spółki, a nie po stronie faktycznego wykonawcy (zarządzającego), co wyklucza samodzielny charakter jego działalności.

Warunek będzie także spełniony, gdy dana umowa nie przewiduje (nie wprowadza) takiej odpowiedzialności.

Jednakże w Umowie jest precyzyjny zapis określający moją odpowiedzialność (zarządzający) wobec osób trzecich. W § 6 w punkcie 5 jest następujący zapis:

5\. Spółka nie poniesie żadnej odpowiedzialności w razie naruszenia przepisów dotyczących ochrony prawno-autorskiej przy wykonywaniu przez Zarządzającego jakichkolwiek czynności objętych przedmiotem Umowy, jak i w przypadku późniejszego korzystania z utworów dostarczonych w ramach Umowy. Zarządzający zobowiązuje się do przejęcia odpowiedzialności Spółki wobec osób trzecich zgłaszających jakiekolwiek roszczenia związane z naruszeniem ich praw autorskich i dotyczące praw autorskich nabytych lub przeniesionych przez Zarządzającego w związku z wykonaniem Umowy, z wyłączeniem odpowiedzialności za naruszenie z winy Spółki.

Tak więc Zarządzający ponosi „pełną odpowiedzialność wobec osób trzecich zgłaszających jakiekolwiek roszczenia (\`(...)\`) w związku z wykonywaniem Umowy”.

W punkcie 6 jest jasno opisane zobowiązanie Zarządzającego do „przejęcia odpowiedzialności Spółki wobec osób trzecich oraz pokrycia kosztów zastępstwa procesowego, kosztów sądowych oraz zapłacić zasądzone odszkodowanie lub koszty polubownego załatwienia sprawy” .

W punkcie 7 zakres odpowiedzialności Zarządzającego jest rozszerzony poza ochronę prawno-autorską o dodatkowe elementy: „tajemnicy przedsiębiorstwa, patentu, autorskich praw majątkowych, znaku towarowego lub rejestracji”. Tak więc odpowiedzialność Zarządzającego wobec osób trzecich jest daleko szersza od tej określonej w punkcie 5 powyżej. Przykładowo, wyjawienie tajemnicy przedsiębiorstwa może mieć miejsce bez naruszenia praw autorskich, ponieważ ta tajemnica może nie być utworem w rozumieniu prawa autorskiego.

Zgodnie z powyższym ponieważ Zarządzający ponosił w ramach Umowy odpowiedzialność (zdefiniowaną w § 6 Umowy) wobec osób trzecich (za szkody wyrządzone w związku z prowadzoną działalnością, przy czym odpowiedzialność ta jest niezależna od odpowiedzialności zarządzającego, którą ponosi on - z tytułu pełnienia funkcji członka zarządu - na podstawie bezwzględnie obowiązujących przepisów prawa, np. KSH), więc zgodnie z cytowaną powyżej Ustawą wskazany warunek trzeci nie jest spełniony. Oznacza to, że Zarządzający działał w tej umowie w charakterze podatnika VAT, dlatego był zobowiązany do opodatkowania usług podatkiem VAT, co uczynił.

Jest to również precyzyjnie opisane w § 4 Umowy: „Kwota Wynagrodzenia stałego oraz Wynagrodzenia zmiennego, o którym mowa w § 4 ust. 3, zostanie każdorazowo powiększona o podatek od towarów i usług VAT (stanowi kwotę netto) i zgodnie z obowiązującymi przepisami prawa, jeżeli w świetle obowiązujących przepisów będzie to konieczne, w tym jeżeli w przyszłości właściwe organy stwierdzą obowiązek naliczenia podatku VAT od wynagrodzenia Zarządzającego. Podatek VAT nie jest przychodem Zarządzającego.”

W ten sposób Umowa wymaga doliczenia podatku VAT do faktur za Wynagrodzenie zgodnie z Umową.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawił Pan we wniosku w zakresie podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 361):

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Na podstawie art. 8 ust. 1 ustawy:

Przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 (…).

Pojęcie świadczenia usług ma bardzo szeroki zakres. Przez świadczenie należy rozumieć każde zachowanie, na które składać się może zarówno działanie (uczynienie, wykonanie czegoś na rzecz innej osoby), jak i zaniechanie, powstrzymanie się od działania (nieczynienie bądź też tolerowanie). Przy ocenie charakteru świadczenia jako usługi należy mieć na względzie, że ustawa o podatku od towarów i usług zalicza do grona usług każde świadczenie, które nie jest dostawą w myśl art. 7 tej ustawy. Należy jednak zaznaczyć, że usługą będzie tylko takie świadczenie, w przypadku którego istnieje bezpośredni konsument, odbiorca świadczenia odnoszący korzyść o charakterze majątkowym.

W związku z powyższym, czynność podlega opodatkowaniu jedynie wówczas, gdy wykonywana jest w ramach umowy zobowiązaniowej, a jedna ze stron transakcji może zostać uznana za bezpośredniego beneficjenta tej czynności, przy czym związek pomiędzy otrzymywaną płatnością a świadczeniem na rzecz dokonującego płatności musi mieć charakter bezpośredni i na tyle wyraźny, aby można powiedzieć, że płatność następuje w zamian za to świadczenie.

Nie każda czynność stanowiąca dostawę towarów, w rozumieniu art. 7 ustawy, albo świadczenie usług w rozumieniu art. 8 ustawy, podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, bowiem aby dana czynność była opodatkowana tym podatkiem, musi być wykonana przez podmiot, który w związku z jej wykonaniem jest podatnikiem podatku od towarów i usług.

Należy zauważyć, że zgodnie z art. 15 ust. 1 ustawy:

Podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Zgodnie z art. 15 ust. 2 ustawy:

Działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Wyjaśnienie pojęcia samodzielnie prowadzonej działalności gospodarczej znajduje się w art. 15 ust. 3 pkt 3 ustawy, który stanowi, że

za wykonywaną samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 1, nie uznaje się czynności:

1) z tytułu których przychody zostały wymienione w art. 12 ust. 1-6 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych;

2) (uchylony);

3) z tytułu których przychody zostały wymienione w art. 13 pkt 2-9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, jeżeli z tytułu wykonania tych czynności osoby te są związane ze zlecającym wykonanie tych czynności prawnymi więzami tworzącymi stosunek prawny pomiędzy zlecającym wykonanie czynności i wykonującym zlecane czynności co do warunków wykonywania tych czynności, wynagrodzenia i odpowiedzialności zlecającego wykonanie tych czynności wobec osób trzecich.

Wyjaśnienie pojęcia samodzielnie prowadzonej działalności gospodarczej znajduje się w art. 15 ust. 3 pkt 3 ustawy, który stanowi, że

za wykonywaną samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 1, nie uznaje się czynności:

1) z tytułu których przychody zostały wymienione w art. 12 ust. 1-6 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych;

2) (uchylony);

3) z tytułu których przychody zostały wymienione w art. 13 pkt 2-9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, jeżeli z tytułu wykonania tych czynności osoby te są związane ze zlecającym wykonanie tych czynności prawnymi więzami tworzącymi stosunek prawny pomiędzy zlecającym wykonanie czynności i wykonującym zlecane czynności co do warunków wykonywania tych czynności, wynagrodzenia i odpowiedzialności zlecającego wykonanie tych czynności wobec osób trzecich.

Zgodnie z art. 13 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych (t. j. Dz. U. z 2024 r., poz. 226):

Za przychody z działalności wykonywanej osobiście, o której mowa w art. 10 ust. 1 pkt 2, uważa się przychody uzyskane na podstawie umów o zarządzanie przedsiębiorstwem, kontraktów menedżerskich lub umów o podobnym charakterze, w tym przychody z tego rodzaju umów zawieranych w ramach prowadzonej przez podatnika pozarolniczej działalności gospodarczej – z wyjątkiem przychodów, o których mowa w pkt 7.

Z powołanego wyżej przepisu art. 15 ust. 3 pkt 3 ustawy o podatku od towarów i usług wynika, że przychody z tytułu wykonywanych czynności nie tylko powinny być wymienione w art. 13 pkt 2-9 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, lecz także spełnione muszą zostać pozostałe kryteria przedmiotowe określające m.in. czy działanie usługodawcy odbywa się na warunkach ryzyka gospodarczego, a tym samym kto ponosi odpowiedzialność za wykonane usługi. Nie stanowią bowiem samodzielnej działalności gospodarczej, w rozumieniu art. 15 ust. 2 ustawy o podatku od towarów i usług, tylko i wyłącznie te czynności, gdy pomiędzy zlecającym ich wykonanie i wykonującym zlecone czynności istnieją więzy tworzące stosunek prawny w zakresie warunków wykonywania tych czynności, wynagrodzenia i odpowiedzialności zlecającego wykonanie tych czynności wobec osób trzecich.

Zatem, użycie słowa „samodzielnie” w kontekście art. 15 ust. 3 pkt 3 ustawy, wyklucza opodatkowanie pracowników i innych osób, o ile są one związane z pracodawcą przez umowę o pracę lub inny stosunek prawny tworzący więzi (stosunek podporządkowania) między pracodawcą a pracownikiem co do (w zakresie) warunków pracy, wynagrodzenia i odpowiedzialności pracodawcy.

Nie będzie więc podatnikiem w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług osoba, która w ramach podpisanej umowy, tworzyć będzie ze zlecającym więzi analogiczne ze stosunkiem pracy, nie ponosząc tym samym ryzyka ekonomicznego w związku z wykonywanymi czynnościami. Tylko spełnienie wymogów wyłączających samodzielność działania poprzez zawarcie więzi prawnej między zleceniodawcą a zleceniobiorcą co do warunków wykonywania zleconych czynności, wynagrodzenia i odpowiedzialności zlecającego wykonanie tych czynności wobec osób trzecich, pozwala jednocześnie wyłączyć wykonywane czynności z opodatkowania podatkiem od towarów i usług.

W przedmiotowej sprawie Pana wątpliwości dotyczą kwestii ustalenia, czy wykonywane czynności na podstawie zawartej umowy o świadczenie usług zarządzania, podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, a Pan działa jako podatnik podatku VAT w związku z ich realizacją.

Z opisu sprawy wynika, że osiąga Pan przychody z tytułu realizacji umowy, które stanowią przychody w rozumieniu art. 13 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, który jest wymieniony w art. 15 ust. 3 pkt 3 ustawy, zatem kwalifikacja tych czynności (usług) zarządzającego (jako wykonywanych przez podatnika) będzie zależeć od spełnienia pozostałych przesłanek określonych w tym przepisie ustawy.

Należy zauważyć, że jak wskazał NSA w wyroku z 22 lutego 2017 r., sygn. akt I FSK 1014/15:

„Ponoszenie ryzyka ekonomicznego nie może być utożsamiane z odpowiedzialnością menadżera za szkody wobec Spółki. Są to odrębne kwestie. Porównywanie nieograniczonej odpowiedzialności menadżera wobec Spółki ze stosunkiem pracowniczym nie wpływa na ocenę stanowiska Sądu, gdyż Sąd nie postawił tezy, że strony łączyła umowa o pracę. Stosunek ten Sąd oceniał pod kątem art. 15 ust. 1 i ust. 3 pkt 3 ustawy o VAT, to znaczy czy była to samodzielnie wykonywana działalność gospodarcza. Odpowiedzialność menadżera za szkody wyrządzone w związku z prowadzoną działalnością ma być rozpoznawana wobec osób trzecich, nie wobec Spółki i jej źródłem na być stosunek zobowiązaniowy łączący menadżera ze Spółką, a nie stosunek organizacyjno-prawny członka zarządu Spółki. W tym zakresie słusznie podkreślił Sąd pierwszej instancji, że nie została ona uregulowana w kontrakcie, a zatem nie można jej domniemywać”.

Mając na uwadze powyższe, należy uznać, że jeżeli umowa cywilnoprawna (stosunek prawny) przewiduje odpowiedzialność zarządzającego wobec osób trzecich (za szkody wyrządzone w związku z prowadzoną działalnością, przy czym odpowiedzialność ta jest niezależna od odpowiedzialności zarządzającego, którą ponosi on - z tytułu pełnienia funkcji członka zarządu - na podstawie bezwzględnie obowiązujących przepisów prawa, np. K.S.H.) wskazany warunek nie jest spełniony.

Odpowiednio jeżeli dana umowa nie przewiduje (nie wprowadza) takiej odpowiedzialności (a w przypadku braku jej uregulowania w umowie nie można jej domniemywać), należy uznać, że wskazany warunek jest spełniony.

Rozstrzygnięcie Pana wątpliwości wymaga analizy warunków wynikających z zawartej umowy o świadczenie usług zarządzania, tzn. czy z zapisów umowy wynika spełnienie wszystkich trzech dodatkowych warunków zawartych w art. 15 ust. 3 pkt 3 ustawy, tj.:

1\. warunków wykonywania tych czynności (warunek pierwszy) oraz

2\. wynagrodzenia (warunek drugi) oraz

3\. odpowiedzialności zlecającego wykonanie tych czynności wobec osób trzecich (warunek trzeci).

Warunek pierwszy - warunki wykonywania czynności

Należy uznać, że co do zasady w istotę typowej umowy cywilnoprawnej, której przedmiotem jest zarządzanie spółką przez osobę fizyczną (zobowiązaną do osobistego świadczenia), wpisane jest wykorzystywanie infrastruktury i organizacji wewnętrznej tej spółki (osoba taka zarządza tą infrastrukturą, personelem, całą organizacją i jednocześnie korzysta z niej w tym celu).

Jak wskazał NSA w wyroku z 30 września 2014 r., sygn. akt I FSK 1479/13 :

za samodzielnie wykonywaną działalność gospodarczą :

„(\`(...)\`) nie będzie mogła zostać uznana działalność gospodarcza, która wykonywana jest z wykorzystaniem infrastruktury i organizacji wewnętrznej podmiotu, na rzecz którego jest prowadzona (\`(...)\`)”.

Można wręcz mówić o pewnym zintegrowaniu zarządzającego ze spółką, co oznacza spełnienie tego warunku. Przyjęcie zgodnie z postanowieniami ustawy z 9 czerwca 2016 r. o zasadach kształtowania wynagrodzeń osób kierujących niektórymi spółkami (Dz. U. z 2020 r., poz. 1907, ze zm.) - dalej: „ustawa o wynagradzaniu” - stosownych rozwiązań dotyczących zapewnienia zarządzającemu w zakresie niezbędnym do wykonywania usług zarządzania urządzeń technicznych (np. komputera, telefonu komórkowego, samochodu, itp.) oraz ewentualnie innych zasobów, którymi dysponuje spółka (np. pomieszczenia biurowe wraz z wyposażeniem, uczestnictwo w szkoleniach i konferencjach związanych ściśle z pełnioną funkcją i powierzonymi zadaniami, firmowych kart płatniczych i kredytowych, itp.) dodatkowo potwierdza charakter (przemawiający za brakiem samodzielności w rozumieniu VAT) takiego stosunku prawnego.

W tym kontekście należy zauważyć, że wykorzystywanie infrastruktury i organizacji wewnętrznej zarządzanej spółki powoduje, że zarządzający nie ponosi również w tym zakresie ryzyka ekonomicznego (co ma ścisły związek z tym jak kształtuje się wynagrodzenie - warunek drugi). Uznaniu, że ten warunek jest spełniony nie stoi na przeszkodzie to, że w ramach przedmiotowej umowy cywilnoprawnej (stosunku prawnego) zarządzający dysponuje szerokim zakresem swobody w organizacji swojej pracy, wyznaczaniu celów, itd.

Z opisu sprawy wynika, że zobowiązał się Pan do przestrzegania wszelkich procedur i regulacji wewnętrznych obowiązujących w Spółce - w szczególności ale nie wyłącznie do korzystania w czasie wykonywania obowiązków umownych z pozostawionych przez Spółkę na jej koszt do Pana dyspozycji powierzchni biurowej wraz z wyposażeniem, w tym z przenośnym komputerem osobistym z bezprzewodowym dostępem do sieci Internet, środków łączności, w tym telefonu komórkowego, telefonu stacjonarnego oraz samochodu.

Miejscem wykonywania usług przez Pana jest siedziba Spółki i jej jednostek organizacyjnych. W przypadku wykonywania przedmiotu Umowy w miejscu innym niż siedziba Spółki, celem zachowania wymogów bezpieczeństwa, zobowiązywał się Pan do używania i korzystania z przedmiotów i urządzeń udostępnionych Panu w celu wykonywania Usług.

Przedstawiony opis warunków zawartej Umowy, wskazuje na ścisły, praktycznie zintegrowany związek Pana, jako zarządzającego ze Spółką. Oznacza to więc spełnienie warunku pierwszego w zakresie warunków wykonywania tych czynności (jakim są usługi zarządzania).

Zapewnienie Panu przez Spółkę na jej koszt wyposażenia oraz infrastruktury niezbędnej do wykonywania czynności zarządzania, w tym powierzchni biurowej z wyposażeniem, komputera przenośnego, telefonu komórkowego, samochodu powoduje, że nie ponosi Pan w tym zakresie ryzyka ekonomicznego (co ma związek z tym jak kształtowało się wynagrodzenie – warunek drugi).

Warunek drugi – wynagrodzenie

Skoro Umowa przewiduje, że korzysta Pan na potrzeby jej wykonania z wyposażenia oraz infrastruktury niezbędnej do wykonywania czynności zarządzania, w tym z powierzchni biurowej z wyposażeniem, komputera przenośnego, telefonu komórkowego, samochodu (spełniony pierwszy warunek), ustalenie, że warunek drugi jest spełniony w praktyce sprowadza się do analizy, czy otrzymuje Pan stałe wynagrodzenie. Jeżeli otrzymuje Pan stałe wynagrodzenie nie można mówić o ponoszeniu przez Pana ryzyka ekonomicznego.

Z opisu wniosku wynika, z tytułu świadczenia usług zarządzania, przysługuje Panu podstawowe, zryczałtowane wynagrodzenie miesięczne. Niezależnie od wynagrodzenia miesięcznego, przysługuje Panu wynagrodzenie uzupełniające z tytułu świadczenia usług zarządzania („ wynagrodzenie zmienne”). Maksymalna wysokość wynagrodzenia zmiennego za dany rok kalendarzowy wynosi 50 % wynagrodzenia rocznego. Przychody uzyskiwane przez Pana są zaliczane do źródła przychodów, o którym mowa w art. 13 pkt 9 ustawy o PIT.

W związku z powyższym warunek drugi również należy uznać za spełniony, ponieważ warunki zawartej Umowy przewidują stałe miesięczne wynagrodzenie, określane kwotowo a wynagrodzenie zmienne nie może przekroczyć 50 % wynagrodzenia podstawowego za wykonywanie czynności w związku z pełnieniem funkcji Prezesa Zarządu co wskazuje na brak ponoszenia przez Pana ryzyka ekonomicznego.

Warunek trzeci - odpowiedzialność zlecającego wobec osób trzecich

Warunek ten będzie spełniony jeżeli zgodnie z umową odpowiedzialność jest po stronie spółki, a nie po stronie faktycznego wykonawcy (zarządzającego), co wyklucza samodzielny charakter jego działalności. Warunek ten uznaje się za spełniony również wtedy, gdy dana umowa nie przewiduje (nie wprowadza) takiej odpowiedzialności. Bez znaczenia pozostaje w tym kontekście odpowiedzialność zarządzającego wynikająca z bezwzględnie obowiązujących przepisów prawa, w tym w szczególności członków zarządu wynikająca z przepisów Kodeksu spółek handlowych.

Zgodnie z art. 293 § 1 i § 2 ustawy z 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 18)

Członek zarządu, rady nadzorczej, komisji rewizyjnej oraz likwidator odpowiada wobec spółki za szkodę wyrządzoną działaniem lub zaniechaniem sprzecznym z prawem lub postanowieniami umowy spółki, chyba że nie ponosi winy.

Członek zarządu, rady nadzorczej, komisji rewizyjnej oraz likwidator powinien przy wykonywaniu swoich obowiązków dołożyć staranności wynikającej z zawodowego charakteru swojej działalności.

Przykładowo, jeżeli dana umowa przewiduje, że zarządzający ponosi odpowiedzialność wobec spółki oraz wobec osób trzecich za szkody wyrządzone w czasie wykonywania przez niego przedmiotu umowy, będące następstwem niewykonania lub nienależytego wykonania obowiązków zarządzającego wynikających z umowy lub z przepisów prawa - przy czym, odpowiedzialność ta jest niezależna od odpowiedzialności zarządzającego, którą ponosi on z tytułu pełnienia funkcji prezesa zarządu, określonej przepisami prawa (w szczególności na mocy KSH) - niniejszy warunek nie będzie spełniony. Odpowiednio, jeżeli dana umowa nie przewiduje (nie wprowadza) takiej odpowiedzialności (a w przypadku braku jej uregulowania w umowie nie można jej domniemywać), należy uznać, że wskazany warunek jest spełniony.

Zgodnie z Pana wskazaniem ponosi Pan odpowiedzialność za czynności zarządcze wykonywane przeze Pana w ramach zawartej umowy o zarządzaniu.

Zatem stwierdzić należy, że warunek trzeci nie będzie spełniony ponieważ tak jak Pan wskazał umowa przewiduje odpowiedzialność za wykonywanie czynności zarządczych wobec osób trzecich po Pana stronie, a nie po stronie zlecającego wykonania czynności zarządczych tj. spółki.

Analiza powyższego opisu stanu faktycznego pozwala na stwierdzenie, że w przedstawionych okolicznościach sprawy, wykonując czynności zarządzania na rzecz Spółki, na podstawie umowy o świadczenie usług zarządzania, wykonuje Pan samodzielnie działalność gospodarczą, w rozumieniu ustawy art. 15 ust. 2 ustawy o VAT.

Przychody uzyskiwane przez Pana są zaliczane do źródła przychodów, o którym mowa w art. 13 pkt. 9 ustawy o PIT. Co do zasady wykonuje Pan swoje obowiązki z wykorzystaniem infrastruktury i organizacji Spółki, pobiera zryczałtowane wynagrodzenie, zatem nie ponosi ryzyka ekonomicznego i gospodarczego wskutek swoich działań ale z zawartej umowy wynika, że ponosi Pan odpowiedzialność wobec osób trzecich za czynności zarządcze wykonywane w ramach umowy o zarządzanie.

Z uwagi na nie spełnienie jednego z warunków z art. 15 ust. 3 pkt 3 ustawy o VAT, należy uznać, że czynności wykonywane przez Pana mogą być uznane za prowadzoną samodzielnie działalność gospodarczą w myśl art. 15 ust. 2 ustawy o VAT, a Pana z tytułu wykonywania tych czynności można uznać za podatnika w myśl art. 15 ust. 1 ustawy o VAT.

W rezultacie, usługi wykonywane na rzecz Spółki realizowane przez Pana na podstawie zawartej umowy podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, a w konsekwencji Pan z tytułu wykonywanych czynności jest podatnikiem podatku od towarów i usług.

W konsekwencji Pana stanowisko jest prawidłowe.

Dodatkowe informacje
--------------------

Informacja o zakresie rozstrzygnięcia
-------------------------------------

Interpretacja dotyczy stanu faktycznego, który Pan przedstawił i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia.

Należy zauważyć, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa:

Składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego oraz do przedstawienia własnego stanowiska w sprawie oceny prawnej tego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego.

Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku opisem stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego. Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego. Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego podanym przez Pana w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Jednocześnie należy podkreślić, że niniejsza interpretacja została wydana na podstawie przedstawionego we wniosku opisu sprawy co oznacza, że w przypadku gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, kontroli celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan sprawy, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

Końcowo wskazuję, że analiza załączników dołączonych do wniosku o wydanie interpretacji w indywidualnej sprawie nie mieści się w ramach określonych w art. 14b § 1 Ordynacja podatkowa, zgodnie z którym:

Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej, na pisemny wniosek zainteresowanego, wydaje, w jego indywidualnej sprawie, pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego (interpretację indywidualną).

Zatem załączniki dołączone do wniosku nie podlegały analizie i weryfikacji w ramach wydawanej interpretacji.

Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji
-------------------------------------------

*   Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (t.j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.). Aby interpretacja mogła pełnić funkcję ochronną: Pana sytuacja musi być zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i musi się Pan zastosować do interpretacji.
*   Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej,

przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

· Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej,

przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Ma Pan prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (\`(...)\`). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t.j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1634 ze zm.); dalej jako „PPSA”.

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

*   w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo
*   w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.).