Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0112-KDIL1-3.4012.146.2022.2.ZW
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-06-13
Teza: Wydanie interpretacji indywidualnej w zakresie niepodlegania ustawie VAT zbycia ZCP.
Słowa kluczowe: czynności-czynności niepodlegające opodatkowaniu; grunty-grunt zabudowany; nieruchomości-nieruchomość zabudowana; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; spółki-spółka akcyjna
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I. Przepisy ogólne; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX. Odliczenie i zwrot podatku. Odliczenie częściowe
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2-pkt 27e; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2-pkt 6; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5-ust. 1-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 7.-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 88

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług **jest prawidłowe**.

Zakres wniosku wspólnego o wydanie interpretacji indywidualnej
--------------------------------------------------------------

6 kwietnia 2022 r. wpłynął Państwa wniosek wspólny z 6 kwietnia 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku od towarów i usług w zakresie uznania Transakcji za sprzedaż zorganizowanej części przedsiębiorstwa i wyłączenia jej z zakresu stosowania ustawy oraz braku konieczności rozliczenia Transakcji na gruncie podatku VAT przez Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania. Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie − pismami z 20 maja 2022 r. (wpływ 20 maja 2022 r.) oraz 1 czerwca 2022 r. (wpływ 1 czerwca 2022 r.).

Treść wniosku wspólnego jest następująca:

### Zainteresowani, którzy wystąpili z wnioskiem

1) Zainteresowany będący stroną postępowania:

„A” Spółka Akcyjna

2) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

„B” Sp. z o.o.

### Opis zdarzenia przyszłego

„A” S.A. (dalej: Wnioskodawca lub „A” lub Sprzedający) jest czynnym podatnikiem VAT, zarejestrowanym dla celów VAT w Polsce i polskim rezydentem podatkowym, podlegającym w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów. Wnioskodawca jest również spółką dominującą w Grupie Kapitałowej „C” (dalej: Grupa).

Obecnie działalność „A” koncentruje się głównie w segmencie (…). Spółka zajmuje się również produkcją (…).

Aktywa wytwórcze „A” obejmują (…). W Jednostce 1 funkcjonują (…). W Jednostce 1 wytwarzana jest (…). Jednostka 2 wytwarza (…). W ramach „A” funkcjonowała również jeszcze Jednostka 3, która obecnie nie prowadzi już działalności operacyjnej.

Zmieniające się uwarunkowania prawne i środowiskowe, w tym przede wszystkim zaostrzające się normy (…) powodują jednak konieczność zmiany modelu biznesowego i odejścia Grupy od (…). Z uwagi na powyższe, zgodnie z deklaracjami, w ostatnim czasie sukcesywnie wyłączane z eksploatacji są kolejne jednostki (…).

W związku ze zmianami zachodzącymi w otoczeniu regulacyjnym, ale również z rosnącą świadomością i oczekiwaniami społecznymi oraz właścicielskimi, Grupa nadal zamierza stopniowo ograniczać swoją aktywność w obszarze X i jednocześnie rozwijać swoje kompetencje w obszarze Y.

Typowym przykładem transformacji (…) w Grupie jest Jednostka 2, w której obecnie eksploatowany jest (…), a której możliwości produkcyjne zostaną powiększone o (…), dla którego uzyskano już pozwolenie na użytkowanie. Tym samym, Jednostka 2 rozpoczyna komercyjną eksploatację tego (…). Tym samym, Jednostka 2 stanie się przykładem transformacji (…). W Jednostce 2 rozpoczęto również prace związane z instalacją (…) w celu produkcji (…). (…) będzie produkowany w procesie (…). Podstawowym źródłem (…) dla tej instalacji będzie (…).

„A” ma świadomość swojego znaczenia dla regionu oraz lokalnej społeczności, z uwagi na swoją skalę działalności. Intencją Wnioskodawcy nie jest zwykłe, nieuporządkowane zakończenie działalności X i narażenie regionu na negatywne następstwa w postaci nagłego i dotkliwego braku wpływów podatkowych i wzrostu bezrobocia. „A” zamierza konsekwentnie realizować swoje plany w zakresie odchodzenia od działalności X, ale jednocześnie rozwijać nowe kierunki działalności. Charakter oraz stopień skomplikowania tego procesu, jak również rosnący stopień ryzyka towarzyszący działalności X, skłaniają do separacji aktywności w obszarze Y od aktywności w obszarze X. Podobne procesy towarzyszyły transformacji innych spółek skoncentrowanych niegdyś na działalności X, chcących rozwijać swoje kompetencje w obszarze Y.

„A” zamierza adaptować nowe procesy technologiczne z zakresu Y i rozwijać możliwość produkcji (…) przez odrębne spółki celowe Grupy.

Jedną z nich jest spółka „B” Sp. z o.o. (dalej: Zainteresowana lub „B” lub Nabywca), na rzecz której planowane jest dokonanie sprzedaży (dalej: Transakcja) aktualnej działalności „A” prowadzonej w obrębie Jednostki 2 (dalej: Działalność).

Dodatkowo, w celu płynnego przeniesienia działalności wytwórczej realizowanej przez Jednostkę 2 planowane jest zawarcie umowy dzierżawy pomiędzy „A” jako wydzierżawiającym a Zainteresowaną jako dzierżawcą. Przedmiotem dzierżawy będą aktywa rzeczowe Jednostki 2, tj. nieruchomości gruntowe wraz z infrastrukturą techniczną. Umowa dzierżawy zapewni Nabywcy tytuł prawny do aktywów służących do wytwarzania (…), którego posiadanie jest warunkiem niezbędnym do uzyskania przez ten podmiot koncesji (…). Przy czym dzierżawa nie będzie obejmowała wszystkich składników Działalności, tylko ich część w postaci nieruchomości i infrastruktury technicznej znajdującej się na tych nieruchomościach. Opisywana umowa dzierżawy, która ma wejść w życie z dniem uzyskania koncesji przez „B”, stanowi swoiste zabezpieczenie realizacji Transakcji w ustalonej dacie, na wypadek gdyby w tej dacie jej przeprowadzenie z jakichś przyczyn stało się znacznie utrudnione lub niemożliwe, a jednocześnie stanowi tytuł prawny w postępowaniu administracyjnym przed (…). Jednocześnie w dacie realizacji Transakcji przedmiotowa umowa dzierżawy wygaśnie.

W momencie dokonania Transakcji „B” będzie polskim rezydentem podatkowym podlegającym opodatkowaniu w Polsce od całości swoich dochodów i najprawdopodobniej zostanie już zarejestrowana jako czynny podatnik VAT w Polsce.

Wnioskodawca oraz Nabywca są zainteresowani pozyskaniem interpretacji indywidualnej prawa podatkowego w zakresie klasyfikacji planowanej Transakcji na gruncie podatku od towarów i usług (dalej: „podatek VAT”). W związku z tym w dalszych punktach Wnioskodawca oraz Zainteresowana niebędąca stroną w sprawie przedstawiają:

− opis składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań) związanych z Jednostką 2, wykorzystywanych obecnie przez „A” w związku z prowadzoną działalnością oraz

− charakterystykę działalności „A” oraz „B”.

Przedmiotowy wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej jest składany przed dokonaniem Transakcji.

Opis składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań) związanych z Jednostką 2.

Jednostką 2 posadowiona jest na gruntach będących częściowo własnością „A” oraz gruntach częściowo oddanych „A” w użytkowanie wieczyste przez Skarb Państwa. W skład majątku „A” związanego z Jednostką 2 wchodzą, oprócz ww. gruntów również inne aktywa niezbędne do prowadzenia działalności w zakresie (…), takie jak m.in.:

· (…)

oraz pozostałe budynki, budowle i urządzenia służące działalności gospodarczej w Jednostce 2.

Co istotne − Transakcja dotyczyć będzie nie tylko aktywów wykorzystywanych aktualnie w bieżącej działalności Jednostki 2 (czyli w szczególności aktywów służących produkcji (…)), ale także pozostałych aktywów, w tym gruntów posadowionych w granicach administracyjnych/organizacyjnych Jednostki 2. Tym samym, w ramach planowanej Transakcji nastąpi przeniesienie w drodze sprzedaży składników majątkowych „A” przypisanych do Jednostki 2. Równocześnie w ramach planowanej Transakcji „A” przekaże Nabywcy dokumentację prawną, księgową oraz techniczną związaną z przenoszonymi składnikami majątku, o których mowa powyżej. Z dużą dozą prawdopodobieństwa wraz z przeniesieniem ww. aktywów na moment Transakcji przeniesione zostaną też środki pieniężne gwarantujące funkcjonowanie Jednostki 2 jako niezależnego podmiotu w pierwszym okresie prowadzenia działalności.

Z działalnością prowadzoną przez „A” w ramach Jednostki 2 związane są także prawa i zobowiązania w szczególności z tytułu świadczenia wytwarzania (…) oraz zobowiązania wobec wierzycieli w szczególności z tytułu dostaw.

Prawa i zobowiązania związane z Jednostką 2 wynikają przede wszystkim z następujących umów zawartych przez „A”:

· (…)

Zainteresowani planują dokonanie cesji umów, które generują jakiekolwiek prawa i zobowiązania w ramach działalności prowadzonej w Jednostce 2. Po dokonaniu Transakcji w „A” pozostanie ciężar ekonomiczny spłaty wszelkich zobowiązań publicznoprawnych (przykładowo: zobowiązania podatkowe, składki na ubezpieczenia społeczne), jak również zobowiązań, w odniesieniu do których nie uzyskano zgody od podmiotów będących wierzycielami z tytułu tych zobowiązań na ich przeniesienie na „B”.

Działalność prowadzona w ramach Jednostki 2 stanowi działalność regulowaną, której prowadzenie wymaga uprzedniego uzyskania właściwych koncesji i pozwoleń. W związku z powyższym, „A” uzyskała szereg koncesji i pozwoleń od właściwych organów, które związane są z działalnością Jednostki 2, najważniejsze to:

· (…)

Poza powyższym, „A” złożyła wniosek o wydanie pozwolenia (…) w Jednostce 2, umożliwiającego prowadzenie działalności gospodarczej w ramach Jednostki 2. Przedmiotowy wniosek obejmuje swym zakresem cząstkowe pozwolenia dotyczące oddziaływania na środowisko.

W ramach sprzedaży działalności Jednostki 2 do „B” planowane jest przeniesienie pozwolenia zintegrowanego w części dotyczącej Jednostki 2 na „B”. W zakresie pozostałych koncesji, z uwagi na niemożność ich bezpośredniego scedowania na „B” − planowane jest ich płynne wygaszenie dla „A” i wystąpienie o nowe koncesje dla „B” (przed Transakcją). Ze względów administracyjno-prawnych i konieczności przedłożenia dokumentów związanych z Transakcją właściwym organom, nie jest wykluczone, że samo wydanie koncesji dla „B” (pomimo wcześniej złożonego wniosku) będzie miało miejsce w pewnym odstępie czasowym od Transakcji. Samo wydanie koncesji leży jednak w gestii organów i jest niezależne od „A” i „B”. Dlatego też, aby zapewnić ciągłość produkcji (…), która nie jest możliwa bez posiadania wymaganych koncesji, tytułem prawnym dla uzyskania koncesji będzie umowa dzierżawy, na postawie której „B” przejmie w dzierżawę teren Jednostki 2 wraz z infrastrukturą techniczną. Umowa dzierżawy wejdzie w życie z chwilą wydania koncesji, a utraci moc z chwilą zawarcia umowy sprzedaży i przeniesienia własności.

Jednym z kluczowych zasobów „A” związanym z Jednostką 2 jest także kadra wyspecjalizowanych i doświadczonych pracowników. Składa się na nią zespół kilkudziesięciu osób, który obejmuje pracowników bezpośrednio produkcyjnych (…). Ten doświadczony zespół specjalistów, zapewnia wysoką jakość wykonywanych zadań, co w wymierny sposób przekłada się na właściwe funkcjonowanie Jednostki 2. Prowadzenie działalności polegającej na wytwarzaniu (…) wymaga wysoko wyspecjalizowanych umiejętności i kwalifikacji, które są zapewniane przez pracowników Jednostki 2, a których zastąpienie jest w chwili obecnej wyjątkowo trudne. Obecnie problematyczne jest bowiem pozyskanie z rynku pracy osób posiadających odpowiednie kwalifikacje, którzy już od momentu rozpoczęcia pracy gwarantowaliby odpowiedni poziom wykonywanej pracy. Dotyczy to zwłaszcza lokalnego rynku. Z uwagi na specyfikę działalności Jednostki 2, przeszkolenie nowej osoby, nieposiadającej doświadczenia zawodowego potrzebnego do wykonywania pracy w (…), stanowi czasochłonny i kosztowny proces.

Nie można również zapominać o tym, że co prawda działalność Jednostki 2 jest nastawiona przede wszystkim na cele komercyjne, to jednak posiada ona również charakter społecznie użyteczny. (…). Bezpośredni usługobiorcy Jednostki 2, jak i podmioty, które efektywnie korzystają z (…), oczekują od „A” przede wszystkim rzetelności i solidności, które mają objawiać się (…). Jednostka 2 jest w stanie sprostać oczekiwaniom odbiorców głównie dzięki doświadczonej kadrze pracowniczej, której wiedza, doświadczenie i kwalifikacje gwarantują płynne funkcjonowanie zakładu.

Mając na uwadze powyższe planowane jest przeniesienie w trybie art. 231 Kodeksu Pracy kilkudziesięciu pracowników bezpośrednio produkcyjnych w Jednostce 2 do „B”, celem zagwarantowania prawidłowej obsługi procesów produkcyjnych „B”.

Każda z posiadanych przez „A” jednostek stanowi zakład funkcjonujący odrębnie w danej lokalizacji z uwagi na posiadanie niezbędnego sprzętu oraz urządzeń potrzebnych do produkcji (…). Niektóre funkcje są jednak pełnione w sposób scentralizowany.

Ze względu na fakt, iż na moment przeniesienia działalności Jednostki 2 do „B” planowane jest przejęcie pracowników bezpośrednio produkcyjnych wraz z kierownictwem, w pozostałych obszarach niezbędnych do funkcjonowania „B” planowane jest zawarcie outsourcingowej umowy kompleksowej, która miałaby obowiązywać już w momencie Transakcji. Podobne rozwiązanie stosowane jest również względem innych spółek w Grupie. Wspomniana umowa ma dotyczyć tzw. usług backoffice − usług wsparcia, w szczególności:

· obsługi handlowej;

· obsługi organów spółki;

· obsługi inwestycji;

· obsługi informatycznej;

· prowadzenia księgowości, skarbu i kontrolingu;

· ochrony środowiska;

· zarządzania zasobami ludzkimi;

· administracji;

· zarządzania nieruchomościami;

· audytu i kontroli wewnętrznej

oraz innych usług niezbędnych do prawidłowego funkcjonowania samodzielnego przedsiębiorstwa, a leżących poza kompetencjami pracowników bezpośrednio produkcyjnych, którzy mają zostać przeniesieni do „B”. Korzystanie przez spółki z Grupy przyczynia się do redukcji kosztów działań, podniesienia przejrzystości i jakości procesów przez nie realizowanych, skutecznej i bieżącej kontroli procesowej, podniesienia jakości i terminowości świadczonych usług oraz elastyczności jednostek biznesowych odciążonych od rutynowych działań wspierających.

Sprzedaż aktywów przypisanych do Jednostki 2 wiąże się również przeniesieniem na „B” realizowanej aktualnie inwestycji w Y w postaci (…) wraz ze zobowiązaniami wynikającymi z umów o wykonanie usług i finansowanie ww. inwestycji w postaci kredytu bankowego. Jak już wspomniano, rozpoczyna się już komercyjna eksploatacja (…).

Charakterystyka „A” oraz „B”

W związku z prowadzoną działalnością „A” jest zarejestrowany w Polsce jako podatnik VAT czynny (i pozostanie zarejestrowany także na dzień Transakcji). Jednostka 2 jest wykorzystywana przez „A” do działalności opodatkowanej VAT.

W ramach prowadzonej działalności „A” nie dokonał w swojej strukturze wewnętrznej wyodrębnienia organizacyjnego Jednostki 2 formalnie poprzez rejestrację oddziału w rejestrze przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego. Jednakże, dla potrzeb wewnętrznych Jednostka 2 oraz Jednostka 1 stanowią odrębne wydziały wskazane w Regulaminie organizacyjnym „A”. Powoduje to funkcjonalną odrębność działania obydwu tych jednostek.

Ponadto wydzielenie organizacyjne Jednostki 2 w ramach „A” ma charakter materialny − występuje w sposób faktyczny i realny poprzez możliwość przypisania określonych umów, zobowiązań, pracowników, dokumentów, operacji oraz innych zdarzeń gospodarczych do działalności w ramach Jednostki 2. Zasadniczo różne są też przedmioty działalności w Jednostki 1 (produkcja …) oraz w Jednostka 2 (produkcja …), co dodatkowo świadczy o odrębności w zakresie działalności obu wydziałów.

Jak zostało wskazane powyżej, do działalności prowadzonej w ramach Jednostki 2 przeznaczone są określone składniki majątkowe związane w szczególności z produkcją (…), a także składniki majątkowe mogące służyć w przyszłości produkcji (…). Przedmiotowe składniki są wykorzystywane wyłącznie w Jednostce 2 i nie są co do zasady przydatne do prowadzenia działalności w Jednostce 1 bez dodatkowych modyfikacji, co przemawia za odrębnością obu działalności w ramach struktury funkcjonującej w „A”. Po dokonaniu Transakcji obejmującej Działalność prowadzoną w Jednostce 2, funkcjonowanie obu części przedsiębiorstwa będzie mogło być dalej kontynuowane w takim samym zakresie, jak dotychczas, przy czym działalność w zakresie produkcji (…) będzie kontynuowana już w ramach „B”.

Za faktyczną odrębnością organizacyjną świadczy również fakt, iż obie Jednostki zlokalizowane są w odległości (…) kilometrów. Biorąc pod uwagę fakt, iż aktywa wytwórcze jednostek w ogóle nie są łatwo przenoszalne i wymagają stałego nadzoru pracy w ruchu ciągłym − już sam ten fakt wymusza stworzenie odrębnej organizacji w obu lokalizacjach jednostek „A”.

Wyodrębnienie poszczególnych rodzajów działalności występuje również w aspekcie ludzkim. Pracownicy produkcyjni w Jednostce 2 w ramach swoich obowiązków pracowniczych wykonują zadania związane z produkcją (…).

Dodatkowo „A” stosuje w swoich księgach obiekty ewidencyjne (w postaci zakładu, działu gospodarczego oraz miejsc użytkowania) pozwalające na przypisanie do Działalności:

· środków trwałych według lokalizacji jednostek i miejsc prowadzenia działalności,

· przychodów i kosztów,

· należności i zobowiązań handlowych,

· rozrachunków z pracownikami,

· rozrachunków z tytułu kredytów bankowych,

· zapasy (…),

· środków pieniężnych,

· rezerw oraz rozliczeń międzyokresowych,

zapewniając w ten sposób wyodrębnienie finansowe Działalności na potrzeby zarządzania oraz raportowania finansowego, a także na potrzeby sporządzenia sprawozdań i rozliczeń branżowych, w szczególności (…) czy sprawozdań statystycznych. Biorąc pod uwagę fakt, że rynek (…) w Polsce jest rynkiem ściśle regulowanym, Wnioskodawca zobowiązany jest do wyodrębnienia i opisania poszczególnych źródeł przychodów oraz kosztów dla każdej z lokalizacji. Sposób prowadzenia ksiąg przez „A” umożliwia więc wyodrębnienie przychodów, kosztów oraz składników majątku i zobowiązań przynależnych do Działalności, a tym samym i sporządzenie odrębnego bilansu oraz rachunku zysków i strat, co świadczy o finansowym wyodrębnieniu Działalności w ramach „A”.

Ponadto, dla Działalności prowadzony jest osobny rachunek bankowy.

Wszelkie ww. czynności mają umożliwić płynne i sprawne wydzielenie części rozliczeń dotyczących przyszłej działalności „B”.

Zespół sprzedawanych na rzecz „B” składników materialnych i niematerialnych będzie gotowy do prowadzenia transakcji biznesowych z wykorzystaniem własnych zasobów, w tym aktywów i personelu. W związku z tym Nabywca, uzyskując w ramach umowy sprzedaży personel, aktywa, należności i zobowiązania z ekonomicznego i prawnego punktu widzenia, będzie mógł podjąć i podejmie, bieżącą działalność niezależnie od „A”. Będzie również kontynuować ten sam rodzaj działalności w zakresie i formie prowadzonej przed Transakcją. Dlatego po zakończeniu Transakcji Nabywca będzie kontynuował i rozwijał działalność gospodarczą jako niezależne przedsiębiorstwo.

Transakcja zostanie przeprowadzona z uzasadnionych przyczyn operacyjnych, zarządczych i ekonomicznych. W szczególności, za przeprowadzeniem Transakcji przemawiają okoliczności biznesowe, wskazane na wstępie, jak i kwestie prawne związane z możliwością zapewnienia wydzielanej Jednostki stabilności gospodarczej. Wnioskodawca wskazuje, że głównym lub jednym z głównych celów planowanej Transakcji nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Ponadto, z pisma z 20 maja 2022 r. − stanowiącego uzupełnienie wniosku – wynika, że Zainteresowany w sprawie niebędący stroną postępowania wskazuje, iż transakcja sprzedaży zespołu składników materialnych i niematerialnych w przypadku jej uznania za zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa (dalej: „ZCP”) będzie stanowić czynność wyłączoną z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, skutkującą brakiem obowiązku jej rozliczenia na gruncie tej ustawy zarówno przez Spółkę, jak i Nabywcę. W konsekwencji, strony dokonujące zbycia ZCP nie będą zobowiązane do udokumentowania transakcji fakturą VAT, jak również dokonania stosownych rozliczeń w księgach rachunkowych wymaganych na gruncie ustawy o VAT. Zainteresowany w sprawie niebędący stroną postępowania wskazuje, iż w przypadku uznania transakcji za zbycie poszczególnych składników majątku konieczne byłoby opodatkowanie tych składników transakcji na gruncie ustawy o VAT. Oznaczałoby to w praktyce, iż strona sprzedająca zobowiązana byłaby do wystawienia faktury VAT, naliczenia kwoty podatku według odpowiedniej stawki, jak również odprowadzenia podatku należnego na rachunek właściwego urzędu skarbowego, natomiast Nabywca uprawniony byłby do odliczenia naliczonego podatku z tym związanego.

Z kolei w odpowiedzi na pytanie Organu o treści: „czy przedmiotem sprzedaży w ramach działalności „A” prowadzonej w obrębie Jednostki 2 będą wszystkie składniki majątku (materialne i niematerialne) związane z wyodrębnioną częścią przedsiębiorstwa, w tym zobowiązania i należności w całości? Jeśli któreś składniki nie zostaną przekazane, to jaki będzie tego powód?”, Spółka poinformowała, iż na zasadzie wyjątku tylko poszczególne składniki majątku w obrębie Jednostki 2 nie zostaną przekazane na rzecz Nabywcy w ramach transakcji. Wskazać należy, iż będą to:

a) w zakresie składników materialnych:

1) składowisko (…).

Brak przeniesienia niniejszego składnika majątku związany jest z przepisami administracyjnymi. Z uwagi na fakt, iż zarządzającym składowiskiem odpadów w myśl odrębnych przepisów administracyjnych jest Spółka − składowisko to wraz z integralnymi urządzeniami pozostanie przy Sprzedającym.

Wskazać jednak należy, iż strony transakcji zawarły już umowę o świadczenie usług w zakresie przekazywania odpadów (…) z Jednostki 2 na rzeczone składowisko odpadów.

2) nieznaczna część środków trwałych i składników niskocennych, które mają służyć pracownikom Spółki stacjonującym w obrębie Jednostki 2, a wykonującym pracę na rzecz wielu podmiotów z Grupy kapitałowej, np. urządzenia (…), laptopy, lodówki, kopiarki, niszczarki itp.

Spółka informuje, iż wymienione składniki majątku nie stanowią istotnych środków trwałych/wyposażenia z punktu widzenia przyszłej działalności Nabywcy, a jednocześnie − zostały one przypisane do pracowników (jako odpowiedzialnych użytkowników), którzy nie byli włączeni do transakcji sprzedaży ZCP i pozostaną w Spółce.

Pozostawienie ww. składników majątku nie ma wpływu na przyszłą działalność Jednostki 2 jako niezależnego przedsiębiorstwa. Opisane wyżej składniki majątku służą wykonywaniu czynności pracowników świadczących usługi wsparcia w Grupie (w tym w przyszłości na rzecz Nabywcy, na którą to okoliczność została już podpisana stosowna umowa kompleksowa).

b) w zakresie składników niematerialnych:

1) należności publicznoprawne

Zgodnie z treścią złożonego wniosku o wydanie interpretacji podatkowej z 6 kwietnia 2022 r., po dokonaniu Transakcji w Spółce pozostanie ciężar ekonomiczny spłaty wszelkich zobowiązań publicznoprawnych (przykładowo: zobowiązania podatkowe, składki na ubezpieczenia społeczne). Powyższe wynika z braku prawnej możliwości przeniesienia należności publicznoprawnych na rzecz innego podatnika/płatnika.

2) uprawnienia do (…)

Niniejsze uprawnienia służą produkcji (…).

3) depozyty transakcyjne utrzymywane na rachunku Spółki w (…)

Niniejsze depozyty są elementem systemu gwarantowania rozliczeń i służą zabezpieczeniu rozrachunków pieniężnych w związku z transakcjami przeprowadzanymi na (…). Wobec powyższego, z analogicznych przyczyn jak wyżej, tj. prawnej niemożności przeniesienia ww. depozytów na inny podmiot − depozyty pozostają we własności Spółki.

Równocześnie Spółka wskazuje, iż wnioski o dokonanie cesji umów handlowych związanych z funkcjonowaniem Jednostki 2 zostały już złożone do kontrahentów.

Tym samym, tak jak zostało to wskazane we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej z 6 kwietnia 2022 r. „po dokonaniu Transakcji w „A” pozostanie ciężar ekonomiczny spłaty (\`(...)\`) zobowiązań, w odniesieniu do których nie uzyskano zgody od podmiotów będących wierzycielami z tytułu tych zobowiązań na ich przeniesienie na „B””. Takie przypadki będą jednak incydentalne. Podkreślić w szczególności należy, iż nawet w razie odmowy dokonania cesji części umów na Nabywcę przez kontrahentów nie zakłóci możliwości działania Nabywcy jako niezależnego przedsiębiorcy, albowiem w zakresie umów niescedowanych − zawarte zostaną umowy nowe, gwarantujące ciągłość produkcji (…).

Dodatkowo Spółka wskazuje, iż umowa na dostawę (…) związana bezpośrednio z produkcją w Jednostce 2 zostanie przeniesiona umową cesji, tj. czynnością prawną odrębną od sprzedaży ZCP. Wspominana cesja będzie dokonana tego samego dnia lub w bardzo bliskiej odległości czasowej od Transakcji. Konieczność dokonania przedmiotowej cesji jest konsekwencją wymogów bankowych i regulacyjnych.

### Pytania (doprecyzowane w piśmie z 20 maja 2022 r.)

1\. Czy świetle art. 2 pkt 27e i art. 6 pkt 1 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t.j. Dz. U. z 2020 r., poz. 106, z późn. zm.; dalej: Ustawa o VAT), Transakcję należy uznać za sprzedaż zorganizowanej części przedsiębiorstwa, w związku z tym należy ją wyłączyć z zakresu stosowania Ustawy o VAT?

2\. Czy transakcja zbycia zespołu składników materialnych i niematerialnych w przedstawionym zdarzeniu przyszłym stanowić będzie czynność wyłączoną z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, skutkującą brakiem konieczności rozliczenia tej transakcji na gruncie podatku VAT dla Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania?

### Państwa stanowisko w sprawie (doprecyzowane w piśmie z 2 czerwca 2022 r.)

Stanowisko Wnioskodawcy i Zainteresowanej w zakresie zapytania nr 1:

Zdaniem Wnioskodawcy i Zainteresowanej, zespół składników materialnych i niematerialnych stanowiących część działalności gospodarczej Sprzedającego w zakresie Jednostce 2, jaki ma zostać przeniesiony tytułem umowy sprzedaży na rzecz „B”, będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT, w związku z czym Transakcja nie będzie podlegać regulacjom Ustawy o VAT.

Uzasadnienie

Zgodnie z definicją zawartą w art. 2 pkt 27e) Ustawy o VAT, zorganizowana część przedsiębiorstwa jest to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

W świetle powyższego, na gruncie Ustawy o VAT, aby dany zespół składników materialnych i niematerialnych mógł zostać uznany za zorganizowaną cześć przedsiębiorstwa muszą być spełnione łącznie następujące przesłanki:

1) musi istnieć w przedsiębiorstwie zorganizowany zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania,

2) ww. zespół składników materialnych i niematerialnych musi być finansowo i organizacyjnie wyodrębniony,

3) ww. zespół składników ma być przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych,

4) ww. zespół składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze.

Zdaniem Wnioskodawcy, w przedstawionym zdarzeniu przyszłym Działalność przenoszona tytułem sprzedaży w ramach Transakcji do „B” spełnia wszystkie ze wskazanych powyżej przesłanek.

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, przeniesienie tytułem sprzedaży tej części majątku na rzecz „B”, która związana jest z prowadzeniem działalności operacyjnej w zakresie produkcji (…), a także produkcji (…) obejmować będzie składniki majątku związane z prowadzoną przez „A” działalnością w obrębie Jednostki 2. Transakcja obejmie składniki materialne − nieruchomości (grunty wraz z usytuowanymi na nich budynkami oraz budowlami), urządzenia i wyposażenie nieruchomości, a także składniki niematerialne w postaci praw i obowiązków (zobowiązań) wynikających m.in. z zawartych umów sprzedaży (…) oraz umów z dostawcami, a także umów kredytowych w zakresie kredytu zaciągniętego na inwestycję w nowy (…). Do Działalności, która ma zostać przeniesiona w ramach umowy sprzedaży zostali również przypisani pracownicy posiadający odpowiednie kwalifikacje do realizacji zadań, które będą przedmiotem działalności związanej z bezpośrednią produkcją (…). Pracownicy ci zostaną przejęci przez „B” w trybie art. 231 Kodeksu pracy, a tym samym na „B” przejdą też prawa i obowiązki wynikające ze stosunków pracy pracowników bezpośrednio produkcyjnych. Pozostałe funkcje nieprodukcyjne, które nie są niezbędne do prowadzenia podstawowej działalności Jednostki 2 będą zapewniane u „B” na mocy umów/umowy usługowej.

Tym samym, w ocenie Wnioskodawcy i Zainteresowanej, wskazana we wniosku Działalność dotycząca Transakcji stanowić będzie niezależne przedsiębiorstwo, samodzielnie i niezależnie realizujące zadania gospodarcze. Wymienione wyżej składniki zarówno materialne, jak i niematerialne, stanowią zespoły ściśle powiązanych ze sobą składników mogących stanowić odrębne przedsiębiorstwo. Zespoły tych składników, według Wnioskodawcy i Zainteresowanej są w przedsiębiorstwie wyodrębnione na płaszczyźnie organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej, w następujący sposób:

a) wyodrębnienie organizacyjne

W praktyce organów podatkowych zauważa się, że wyodrębnienie organizacyjne nie musi być rozumiane jako wyodrębnienie formalno-prawne. Określona część przedsiębiorstwa nie musi zatem stanowić samodzielnego podmiotu prawnego, jednostki organizacyjnej lub oddziału. Takie stanowisko potwierdzają m.in. rozstrzygnięcia organów podatkowych wskazane w interpretacjach indywidualnych, przykładowo w:

· interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 22 lutego 2019 r., sygn. 0114-KDIP2-1.4010.485.2018.3.JC, w której organ zgodził się z podatnikiem, że: „wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, oddział, wydział itp. ”;

· interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 5 grudnia 2018 r., sygn. 0114-KDIP2-1.4010.413.2018.4.JF;

· interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 8 czerwca 2017 r., sygn. 0111-KDIB2-3.4010.16.2017.1.AZE;

· interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z 22 lipca 2016 r., sygn. IPPB5/4510-550/16-3/AK;

· interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Bydgoszczy z 14 kwietnia 2016 r., sygn. ITPB3/4510-51/16/MJ.

Wyodrębnienie organizacyjne sprowadza się również do odmiennego przedmiotu działalności obu zorganizowanych części przedsiębiorstwa w ramach jednej działalności gospodarczej (tak też: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie w interpretacji indywidulanej z 27 września 2011 r., sygn. IPPP2/443-834/11-2/JO). Na uwzględnienie zasługuje również wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Szczecinie z 25 listopada 2015 r. (sygn. I SA/Sz 1517/14), w którym to sąd stwierdził, iż uznanie wyodrębnienia pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym nie jest jednakowe dla każdego podmiotu. Formułowanie oceny czy dany zespół składników stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa należy dokonać in concreto, z uwzględnieniem struktur przyjętych u danego podmiotu.

W zdarzeniu przyszłym objętym złożonym wnioskiem nie istnieje co prawda formalno-prawne wydzielenie zorganizowanej części przedsiębiorstwa w strukturach przedsiębiorstwa Wnioskodawcy (jako oddział wpisany do KRS). Wydzielenie organizacyjne wynika jednak w sposób formalny i jednoznaczny z regulaminu organizacyjnego Wnioskodawcy, zgodnie z którym Jednostka 2 stanowi odrębny wydział wraz z całą jego organizacją, służący wykonaniu określonych zadań w „A”. Ponadto, jak wskazywano już w opisie zdarzenia przyszłego − wydzielenie organizacyjne Jednostki 2 w ramach ma charakter materialny − występuje w sposób faktyczny i realny poprzez możliwość przypisania określonych umów, zobowiązań, pracowników, dokumentów, funkcji, operacji oraz innych zdarzeń gospodarczych do działalności w ramach Jednostki 2. Po dokonaniu Transakcji obejmującej działalność w Jednostce 2, funkcjonowanie obu części przedsiębiorstwa będzie mogło być dalej kontynuowane w takim samym zakresie, jak dotychczas, przy czym działalność w zakresie produkcji (…) będzie kontynuowana już w ramach „B”.

Wskazane powyżej okoliczności w sposób wyraźny wskazują, że Jednostka 2 funkcjonuje w strukturze Wnioskodawcy w sposób niezależny od pozostałej działalności „A”. W świetle powyższego, pomimo braku formalnego wyodrębnienia poszczególnych jednostek w strukturze organizacyjnej „A” wykazanej w KRS należy przyjąć, że działalność przenoszona w ramach Transakcji sprzedaży spełnia kryterium wyodrębnienia organizacyjnego, o którym mowa w powołanym na wstępie przepisie Ustawy o VAT.

b) wyodrębnienie finansowe

Zdaniem Wnioskodawcy i Zainteresowanej, pojęcie „wyodrębnienie finansowe” nie oznacza finansowej samodzielności, w tym samodzielnego sporządzania bilansu oraz rachunku zysków i strat tylko sytuację, w której możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Takie stanowisko wyraził m.in. Wojewódzki Sąd Administracyjny w Poznaniu w wyroku z 23 marca 2017 r. w sprawie o sygn. akt I SA/Po 1261/16, Wojewódzki Sąd Administracyjny w Rzeszowie w wyroku z 23 lutego 2016 r. w sprawie o sygn. akt I SA/Rz 19/16. Takie rozumienie podzielają też organy podatkowe, w wydawanych w imieniu Ministra Finansów indywidualnych interpretacjach podatkowych, m.in. w:

· interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 5 grudnia 2018 r., sygn. 0114-KDIP2-1.4010.413.2018.4.JF, zgodnie z którą: „wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa”;

· interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 25 czerwca 2018 r., sygn. 0111-KDIB1-1.4010.158.2018.3.MG, w której organ potwierdził, że: „Wyodrębnienie finansowe nie oznacza zatem np. konieczności prowadzenia odrębnej księgowości, czy też konieczności sporządzania odrębnego bilansu dla zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Zatem, wystarczające dla uznania, że dane składniki majątku są wyodrębnione finansowo jest prowadzenie takiej ewidencji zdarzeń gospodarczych, dzięki której możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów, a także należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa”;

· interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 12 grudnia 2017 r., sygn. 0111-KDIB2-1.4010.267.2017.1.MJ;

· interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Bydgoszczy z 28 października 2016 r., sygn. ITPB3/4510-441/16-1/MJ;

· interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu z 16 maja 2016 r., sygn. ILPB3/4510-1-42/16-4/EK;

· interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach z 7 grudnia 2015 r., sygn. IBPB-1-3/4510-438/15/IŻ.

W konsekwencji, do stwierdzenia wyodrębnienia finansowego wystarczające jest prowadzenie odpowiedniej ewidencji zdarzeń gospodarczych, za pomocą której możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do odpowiedniej zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Zgodnie z przedstawianym opisem zdarzenia przyszłego, zespół składników majątku „A” związanych z prowadzeniem działalności w zakresie Jednostki 2 będzie w momencie przeniesienia finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie Wnioskodawcy. Wynika to z faktu, iż „A” stosuje w swoich księgach obiekty ewidencyjne (w postaci zakładu, działu gospodarczego oraz miejsc użytkowania) pozwalające na przypisanie do Działalności:

• środków trwałych według lokalizacji jednostek i miejsc prowadzenia działalności,

• przychodów i kosztów,

• należności i zobowiązań handlowych,

• rozrachunków z pracownikami,

• rozrachunków z tytułu kredytów bankowych,

• zapasy (…),

• środków pieniężnych,

• rezerw oraz rozliczeń międzyokresowych

zapewniając w ten sposób wyodrębnienie finansowe Działalności na potrzeby zarządzania oraz raportowania finansowego, a także na potrzeby sporządzenia sprawozdań i rozliczeń branżowych, w szczególności (…) czy sprawozdań statystycznych. Dodatkowo, „A” zobowiązany jest do wyodrębnienia i opisania poszczególnych źródeł przychodów i kosztów dla każdej z lokalizacji.

Ponadto, dla Działalności prowadzony jest osobny rachunek bankowy.

Wobec powyższego, uznać należy, iż możliwe jest i będzie na moment dokonania transakcji, przyporządkowanie przychodów, kosztów, aktywów oraz zobowiązań wyodrębnianej Działalności na podstawie prowadzonej ewidencji finansowo-księgowej.

Ponadto, fakt wyodrębnienia finansowego potwierdza możliwość samodzielnego sporządzenia bilansu oraz rachunku zysków i strat dla przenoszonej Działalności. W konsekwencji, Działalność w zakresie Jednostki 2 posiada wewnętrzną samodzielność finansową oraz możliwość samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym, co sprawi, że w ramach Transakcji spełniona zostanie przesłanka wyodrębnienia finansowego.

c) wyodrębnienie funkcjonalne

Zgodnie z orzecznictwem sądów administracyjnych „wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość − obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona − obiektywnie oceniając − posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania na rynku jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa”.

Takie stanowisko potwierdzają również interpretacje organów podatkowych. Przykładowo Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach w interpretacji z 19 lutego 2014 r., nr IBPP4/443-581/13/EK dodaje, że: „w praktyce przyjmuje się, iż chodzi tutaj o rzeczywistą, a nie tylko potencjalną zdolność do wykonywania działalności gospodarczej zorganizowanej części przedsiębiorstwa, tj. zdolność zespołu wyodrębnionych składników do realizacji określonych zadań gospodarczych, który to zespół zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania. Zatem kryterium wyodrębnienia funkcjonalnego zorganizowanej części przedsiębiorstwa sprowadza się w zasadzie do ustalenia, czy jako pewna odrębna całość jest ona w stanie samodzielnie funkcjonować na rynku już od momentu jej wyodrębnienia. Składniki majątkowe, wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy natychmiastowe podjęcie określonej działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa”.

Wyodrębnienie funkcjonalne wynika z wyodrębnienia organizacyjnego i finansowego, dlatego też aby miało miejsce wyodrębnienie funkcjonalne, konieczne jest zaistnienie dwóch poprzednich przesłanek. Wyodrębnienie funkcjonalne rozumiane jest jako przeznaczenie zorganizowanej części przedsiębiorstwa do realizacji określonych zadań gospodarczych, możliwość samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych. Dla uznania danego kompleksu składników za zorganizowaną część przedsiębiorstwa składniki te muszą pozostawać między sobą we wzajemnych interakcjach w taki sposób, że należy je traktować jako zorganizowany, autonomiczny zespół składników powiązanych ze sobą ze względu na funkcje, jakim służą. Składniki te muszą stanowić potencjalne niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze. Kryterium wyodrębnienia funkcjonalnego jest spełnione, jeżeli wyodrębniony zespół składników majątkowych jest w stanie samodzielnie funkcjonować na rynku.

Wnioskodawca zauważa, że po wyodrębnieniu zorganizowana część przedsiębiorstwa obejmująca Jednostkę 2 będzie mogła funkcjonować jako odrębne przedsiębiorstwo, które posiada własne aktywa trwałe, może realizować własne przychody i ponosić koszty związane z działalnością. Takie wyodrębnienie pozwoli na prowadzenie niezależnej działalności i dalsze kontynuowanie działań gospodarczych.

Wskazane powyżej stanowiska organów podatkowych oraz sądów administracyjnych, jak również przedstawione okoliczności zdarzenia przyszłego, w ocenie Wnioskodawcy, przesądzają o wyodrębnieniu funkcjonalnym przenoszonej działalności.

Podsumowując, zespół składników materialnych i niematerialnych związanych z działalnością w Jednostce 2, funkcjonujący obecnie w ramach działalności gospodarczej prowadzonej przez Wnioskodawcę, spełnia przesłanki uznania za zorganizowaną część przedsiębiorstwa. Do prowadzenia działalności przeniesionej w ramach Transakcji Wnioskodawca wykorzystuje odrębny zespół składników materialnych i niematerialnych, a działalność ta jest wyodrębniona zarówno organizacyjnie, jak i finansowo i jest przeznaczona do realizacji określonych zadań gospodarczych. Po wyodrębnieniu i przeniesieniu działalności „B” będzie kontynuować działalność w zakresie produkcji (…), a w przyszłości prawdopodobnie także i produkcji (…), a zatem składniki majątkowe, które zostaną przeniesione w ramach Transakcji, stanowić będą niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące własne cele gospodarcze.

W związku z powyższym, w odniesieniu do pierwszej części zapytania Wnioskodawcy uznać należy, że wyodrębniona do sprzedaży część składników majątkowych związanych z działalnością gospodarczą Wnioskodawcy w zakresie Jednostki 2 spełnia definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT.

Odpowiadając na drugą część postawionego zapytania, w związku z odpowiedzią na pierwszą część tego pytania i uznanie, że Działalność Wnioskodawcy podlegająca sprzedaży spełnia definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT stwierdzić należy, że transfer tego zespołu składników materialnych i niematerialnych przez „A” nie będzie podlegał opodatkowaniu podatkiem VAT, zgodnie z art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT.

Zgodnie bowiem z treścią art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Odpowiadając zatem na drugą część pytania, zważając na powyższe oraz odpowiedź na pierwszą część pytania stwierdzić należy, że zgodnie z treścią art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT, przeniesienie zorganizowanej części przedsiębiorstwa wymienionej w pytaniu, tj. sprzedaż zespołu składników materialnych i niematerialnych stanowiących część działalności gospodarczej Wnioskodawcy w zakresie Jednostki 2 do „B” nie będzie podlegał opodatkowaniu podatkiem VAT.

Ponadto, z pisma z 2 czerwca 2022 r. wynika, że:

Stanowisko własne w zakresie praw i obowiązków Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania

W ocenie Wnioskodawcy i Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania, zespół składników materialnych i niematerialnych stanowiących część działalności gospodarczej Sprzedającego w zakresie Jednostki 2, jaki ma zostać przeniesiony tytułem umowy sprzedaży na rzecz Nabywcy, będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT, w związku z czym Transakcja nie będzie podlegać regulacjom Ustawy o VAT. W konsekwencji, strony dokonujące zbycia ZCP nie będą zobowiązane do udokumentowania transakcji fakturą VAT, jak również jej rozliczenia na gruncie ustawy o VAT.

Jednocześnie, wskazać należy, iż w przypadku gdyby sprzedawany zespół składników materialnych i niematerialnych stanowiący część majątku Sprzedającego w zakresie Jednostki 2 nie stanowił zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT, to Nabywca tego zespołu składników materialnych i niematerialnych uprawniony byłby do obniżenia należnego podatku VAT o kwotę podatku naliczonego wykazanego w związku z tą transakcją w wystawionej przez Sprzedającego fakturze.

Podstawą niniejszego odliczenia byłby art. 86 ust. 1 ustawy o VAT wskazujący, iż w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124. Natomiast, w razie uznania stanowiska własnego w zakresie praw i obowiązków Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania za prawidłowe, to transakcja sprzedaży ZCP na gruncie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT nie podlegałaby przepisom ustawy o VAT, a zatem prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego nie przysługiwałoby Nabywcy.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku **jest prawidłowe.**

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Zgodnie z przepisem art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. z 2022 r. poz. 931 ze zm.), zwanej dalej ustawą:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 2 pkt 6 ustawy:

Przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Na mocy art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Jednocześnie art. 6 ustawy wskazuje na wyłączenia określonych czynności spod zakresu przepisów ustawy o podatku od towarów i usług. Są w nim wskazane czynności, które co do zasady należą do grupy czynności podlegających opodatkowaniu, mieszcząc się w zakresie odpłatnej dostawy towarów czy też odpłatnego świadczenia usług, z uwagi jednak na stosowne wyłączenie, czynności te nie podlegają opodatkowaniu.

Na mocy art. 6 pkt 1 ustawy:

Przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ustawodawca w ww. przepisie nie zdefiniował, co należy rozumieć pod pojęciem „transakcji zbycia”. Uwzględniając zakres przedmiotowy ustawy o podatku od towarów i usług, pojęcie to należy rozumieć w sposób zbliżony do pojęcia „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Zbycie przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej.

Podkreślenia wymaga, że ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

W myśl art. 2 pkt 27e ustawy:

Ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o zorganizowanej części przedsiębiorstwa – rozumie się przez to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Podstawowym wymogiem wynikającym z powyższego przepisu jest więc to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych). Elementami zespołu składników materialnych i niematerialnych, stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa trwałe, obrotowe, a także czynnik ludzki, czyli kadra pracownicza.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.

Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona – obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą umożliwić Nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

Zatem, aby w rozumieniu przepisów podatkowych, określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Reasumując, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

1) istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania;

2) zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

3) składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych;

4) zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy.

Zaznaczenia wymaga, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług, nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać ją m.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie przedsiębiorstwa oraz składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy zaś zbycia poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

Ponadto, przy ocenie czy składniki majątku powinny być uznane za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy uwzględnić należy następujące okoliczności:

\- zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz

\- faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Wskazanej oceny należy dokonać na moment przeprowadzenia transakcji. Tym samym, w przypadku, gdy konieczne dla kontynuowania działalności gospodarczej jest angażowanie przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub podejmowanie dodatkowych działań, brak jest możliwości stwierdzenia, że w danym przypadku zespół składników majątkowych stanowi przedsiębiorstwo lub zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

W zakresie braku obowiązku opodatkowania czynności zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części wypowiedział się Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej w wyroku z dnia 27 listopada 2003 r. sprawa C-497/01, Zita Modes Sarl, w którym stwierdził, że celem ww. opcji jest uproszczenie rozliczeń związanych z przeniesieniem majątku przedsiębiorstwa lub jego części, bądź wniesieniem ich aportem. W wyroku tym przyjęto, że jeżeli państwo członkowskie wprowadziło do swojego systemu VAT opcję zawartą w pierwszym zdaniu art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy uznając, że w przypadku wydania całości majątku nie ma miejsca dostawa towarów w rozumieniu regulacji VAT, to zasada ta ma zastosowanie – nie wyłączając możliwości ograniczenia jej stosowania do okoliczności zawartych w zdaniu drugim tego samego paragrafu – do każdego wydania przedsiębiorstwa lub samodzielnej części przedsiębiorstwa, włączając składniki materialne i niematerialne, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa, mogącego samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. Nabywca musi jednak wyrazić zamiar dalszego prowadzenia nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie jego bezpośredniej likwidacji i sprzedaży zapasów. TSUE wskazał, że biorąc pod uwagę cel dyrektywy, pojęcia w niej użyte powinny być interpretowane w sposób jednolity i niezależny (autonomiczny), uwzględniając kontekst i cel regulacji. W wyroku tym, dokonując wykładni funkcjonalnej art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy, TSUE uznał, że celem wyłączenia zbycia przedsiębiorstwa z opodatkowania jest zapewnienie neutralności podatkowej takiej czynności, która obciążając stronę istotnym zobowiązaniem podatkowym i tak rodziłaby prawo do odliczenia lub zwrotu podatku naliczonego. Trybunał podkreślił, że przeniesienie, o jakim mowa w art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE, dotyczy między innymi części przedsiębiorstwa, a istotne znaczenie ma funkcjonalne powiązanie składników majątkowych umożliwiające realizację określonego zadania gospodarczego.

W wyroku z dnia 10 listopada 2011 r., w sprawie C-444/10 Finanzamt Ludenscheid przeciwko Christel Schriever, TSUE wywiódł, że regulacja art. 5 (8) VI Dyrektywy Rady (obecnie art. 19 Dyrektywy 112) obejmuje przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą, nie obejmuje natomiast samego zbycia towarów, jak sprzedaż zapasu produktów. Jak wskazuje Trybunał, stwierdzenie, że nastąpiło przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części w rozumieniu art. 19 Dyrektywy 112, wymaga, by całość przekazanych składników pozwalała na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej. W wyroku tym Trybunał wywiódł, że jeżeli działalność gospodarcza tego nie wymaga, przedmiotem zbycia nie muszą być wszystkie składniki z nią związane, aby czynność ta wyłączona była z opodatkowania na podstawie art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy.

W kontekście uregulowań wspólnotowych oraz orzecznictwa TSUE należy wskazać, że nie ma podstaw do przyjęcia, że tylko przeniesienie wszystkich składników materialnych i niematerialnych jest okolicznością decydującą o uznaniu danego zespołu składników materialnych i niematerialnych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, ponieważ jeśli dany zespół składników będzie zdolny do prowadzenia samodzielnej działalności gospodarczej, to spełnione zostaną przesłanki pozwalające uznać, z punktu widzenia charakteru prowadzonej działalności, że doszło do wydzielenia zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ponadto, w wyroku z 21 czerwca 2012 r., sygn. akt I FSK 1586/11 NSA zauważył, że: „Sam tylko fakt wyłączenia jakiegokolwiek składnika majątku nie pozwala na stwierdzenie, że już z tego powodu przedmiotem zbycia nie jest zorganizowana część przedsiębiorstwa, bowiem decydującą jest okoliczność, czy przy użyciu tej części można samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. (…) Jeśli wyłączenie określonego składnika nie pozbawi wydzielonego kompleksu majątkowego cech przedsiębiorstwa bądź jego zorganizowanej części, to zbycie w takiej postaci nie podlega podatkowi od towarów i usług”.

Oznacza to, że zespół składników materialnych i niematerialnych pozwala z uwagi na swoje zorganizowanie, infrastrukturę itp. na prowadzenie określonej działalności gospodarczej. Podkreśla się przy tym, że możliwość stanowienia przez ten zespół składników niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze powinna mieć wymiar rzeczywisty, a nie jedynie potencjalny. Oznacza to, że majątek ten powinien stanowić już u zbywcy zorganizowany zespół składników gotowych realizować określone zadania gospodarcze jako samodzielne przedsiębiorstwo, a po jego zbyciu możliwe musi być kontynuowanie działalności gospodarczej przez nabywcę przedsiębiorstwa.

O tym, czy nastąpiło zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

Z opisu sprawy wynika, że „A” S.A. (dalej: Wnioskodawca lub „A” lub Sprzedający) jest czynnym podatnikiem VAT, zarejestrowanym dla celów VAT w Polsce i polskim rezydentem podatkowym, podlegającym w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów. Wnioskodawca jest również spółką dominującą w Grupie Kapitałowej „C” (dalej: Grupa).

Obecnie działalność „A” koncentruje się głównie w segmencie (…). Spółka zajmuje się również produkcją (…).

Aktywa wytwórcze „A” obejmują (…). W Jednostce 1 funkcjonują (…). W Jednostce 1 wytwarzana jest (…). Jednostka 2 wytwarza (…). W ramach „A” funkcjonowała również jeszcze jednostka 3, która obecnie nie prowadzi już działalności operacyjnej.

Zmieniające się uwarunkowania prawne i środowiskowe, w tym przede wszystkim zaostrzające się normy (…) powodują jednak konieczność zmiany modelu biznesowego i odejścia Grupy od (…). Z uwagi na powyższe, zgodnie z deklaracjami, w ostatnim czasie sukcesywnie wyłączane z eksploatacji są kolejne (…).

W związku ze zmianami zachodzącymi w otoczeniu regulacyjnym, ale również z rosnącą świadomością i oczekiwaniami społecznymi oraz właścicielskimi, Grupa nadal zamierza stopniowo ograniczać swoją aktywność w obszarze X i jednocześnie rozwijać swoje kompetencje w obszarze Y.

Typowym przykładem transformacji (…) w Grupie jest Jednostka 2, w której obecnie eksploatowany jest (…). Tym samym, Jednostka 2 rozpoczyna komercyjną eksploatację (…). (…). Tym samym, Jednostka 2 stanie się przykładem transformacji (…). W Jednostce 2 rozpoczęto również prace związane z instalacją (…) w celu produkcji (…). Podstawowym źródłem (…) dla tej instalacji będzie (…).

„A” zamierza konsekwentnie realizować swoje plany w zakresie odchodzenia od działalności X, ale jednocześnie rozwijać nowe kierunki działalności.

„A” zamierza adaptować nowe procesy technologiczne z zakresu Y i rozwijać możliwość produkcji (…) przez odrębne spółki celowe Grupy.

Jedną z nich jest spółka „B” Sp. z o.o. (dalej: Zainteresowana lub „B” lub Nabywca), na rzecz której planowane jest dokonanie sprzedaży (dalej: Transakcja) aktualnej działalności „A” prowadzonej w obrębie Jednostki 2 (dalej: Działalność).

Dodatkowo, w celu płynnego przeniesienia działalności wytwórczej realizowanej przez Jednostkę 2 planowane jest zawarcie umowy dzierżawy pomiędzy „A” jako wydzierżawiającym a Zainteresowaną jako dzierżawcą. Przedmiotem dzierżawy będą aktywa rzeczowe Jednostki 2, tj. nieruchomości gruntowe wraz z infrastrukturą techniczną. Umowa dzierżawy zapewni Nabywcy tytuł prawny do aktywów służących do wytwarzania (…), którego posiadanie jest warunkiem niezbędnym do uzyskania przez ten podmiot koncesji (…). Przy czym dzierżawa nie będzie obejmowała wszystkich składników Działalności, tylko ich część w postaci nieruchomości i infrastruktury technicznej znajdującej się na tych nieruchomościach. Opisywana umowa dzierżawy, która ma wejść w życie z dniem uzyskania koncesji przez „B”, stanowi swoiste zabezpieczenie realizacji Transakcji w ustalonej dacie, na wypadek gdyby w tej dacie jej przeprowadzenie z jakichś przyczyn stało się znacznie utrudnione lub niemożliwe, a jednocześnie stanowi tytuł prawny w postępowaniu administracyjnym (…). Jednocześnie w dacie realizacji Transakcji przedmiotowa umowa dzierżawy wygaśnie.

W momencie dokonania Transakcji „B” będzie polskim rezydentem podatkowym podlegającym opodatkowaniu w Polsce od całości swoich dochodów i najprawdopodobniej zostanie już zarejestrowana jako czynny podatnik VAT w Polsce.

Jednostka 2 posadowiona jest na gruntach będących częściowo własnością „A” oraz gruntach częściowo oddanych „A” w użytkowanie wieczyste przez Skarb Państwa. W skład majątku „A” związanego z Jednostką 2 wchodzą, oprócz ww. gruntów również inne aktywa niezbędne do prowadzenia działalności w zakresie (…), takie jak m.in.:

· (…)

oraz pozostałe budynki, budowle i urządzenia służące działalności gospodarczej w Jednostce 2.

Transakcja dotyczyć będzie nie tylko aktywów wykorzystywanych aktualnie w bieżącej działalności Jednostki 2, ale także pozostałych aktywów, w tym gruntów posadowionych w granicach administracyjnych/organizacyjnych Jednostki 2. Tym samym, w ramach planowanej Transakcji nastąpi przeniesienie w drodze sprzedaży składników majątkowych „A” przypisanych do Jednostki 2. Równocześnie w ramach planowanej Transakcji „A” przekaże Nabywcy dokumentację prawną, księgową oraz techniczną związaną z przenoszonymi składnikami majątku, o których mowa powyżej. Z dużą dozą prawdopodobieństwa wraz z przeniesieniem ww. aktywów na moment Transakcji przeniesione zostaną też środki pieniężne gwarantujące funkcjonowanie Jednostki 2 jako niezależnego podmiotu w pierwszym okresie prowadzenia działalności.

Z działalnością prowadzoną przez „A” w ramach Jednostki 2 związane są także prawa i zobowiązania w szczególności z tytułu świadczenia wytwarzania (…) oraz zobowiązania wobec wierzycieli w szczególności z tytułu dostaw.

Prawa i zobowiązania związane z Jednostką 2 wynikają przede wszystkim z następujących umów zawartych przez „A”:

· (…).

Zainteresowani planują dokonanie cesji umów, które generują jakiekolwiek prawa i zobowiązania w ramach działalności prowadzonej w Jednostce 2. Po dokonaniu Transakcji w „A” pozostanie ciężar ekonomiczny spłaty wszelkich zobowiązań publicznoprawnych, jak również zobowiązań, w odniesieniu do których nie uzyskano zgody od podmiotów będących wierzycielami z tytułu tych zobowiązań na ich przeniesienie na „B”.

Działalność prowadzona w ramach Jednostki 2 stanowi działalność regulowaną, której prowadzenie wymaga uprzedniego uzyskania właściwych koncesji i pozwoleń. W związku z powyższym, „A” uzyskała szereg koncesji i pozwoleń od właściwych organów, które związane są z działalnością Jednostki 2, najważniejsze to:

· (…).

Poza powyższym, „A” złożyła wniosek o wydanie pozwolenia zintegrowanego dla (…) w Jednostce 2, umożliwiającego prowadzenie działalności gospodarczej w ramach Jednostki 2. Przedmiotowy wniosek obejmuje swym zakresem cząstkowe pozwolenia dotyczące oddziaływania na środowisko.

W ramach sprzedaży działalności Jednostki 2 do „B” planowane jest przeniesienie pozwolenia zintegrowanego w części dotyczącej Jednostki 2 na „B”. W zakresie pozostałych koncesji, z uwagi na niemożność ich bezpośredniego scedowania na „B” − planowane jest ich płynne wygaszenie dla „A” i wystąpienie o nowe koncesje dla „B” (przed Transakcją).

Jednym z kluczowych zasobów „A” związanym z Jednostką 2 jest także kadra wyspecjalizowanych i doświadczonych pracowników. Składa się na nią zespół kilkudziesięciu osób, który obejmuje pracowników bezpośrednio produkcyjnych (…).

(…). Bezpośredni usługobiorcy Jednostki 2, jak i podmioty, które efektywnie korzystają z (…), oczekują od „A” przede wszystkim rzetelności i solidności, które mają objawiać się (…). Jednostka 2 jest w stanie sprostać oczekiwaniom odbiorców głównie dzięki doświadczonej kadrze pracowniczej, której wiedza, doświadczenie i kwalifikacje gwarantują płynne funkcjonowanie zakładu.

Mając na uwadze powyższe planowane jest przeniesienie w trybie art. 231 Kodeksu Pracy kilkudziesięciu pracowników bezpośrednio produkcyjnych w Jednostce 2 do „B”, celem zagwarantowania prawidłowej obsługi procesów produkcyjnych „B”.

Każda z posiadanych przez „A” jednostek stanowi zakład funkcjonujący odrębnie w danej lokalizacji z uwagi na posiadanie niezbędnego sprzętu oraz urządzeń potrzebnych do produkcji (…). Niektóre funkcje są jednak pełnione w sposób scentralizowany.

Ze względu na fakt, iż na moment przeniesienia działalności Jednostki 2 do „B” planowane jest przejęcie pracowników bezpośrednio produkcyjnych wraz z kierownictwem, w pozostałych obszarach niezbędnych do funkcjonowania „B” planowane jest zawarcie outsourcingowej umowy kompleksowej, która miałaby obowiązywać już w momencie Transakcji. Podobne rozwiązanie stosowane jest również względem innych spółek w Grupie. Wspomniana umowa ma dotyczyć tzw. usług backoffice − usług wsparcia, w szczególności:

· obsługi handlowej;

· obsługi organów spółki;

· obsługi inwestycji;

· obsługi informatycznej;

· prowadzenia księgowości, skarbu i kontrolingu;

· ochrony środowiska;

· zarządzania zasobami ludzkimi;

· administracji;

· zarządzania nieruchomościami;

· audytu i kontroli wewnętrznej

oraz innych usług niezbędnych do prawidłowego funkcjonowania samodzielnego przedsiębiorstwa, a leżących poza kompetencjami pracowników bezpośrednio produkcyjnych, którzy mają zostać przeniesieni do „B”. Korzystanie przez spółki z Grupy przyczynia się do redukcji kosztów działań, podniesienia przejrzystości i jakości procesów przez nie realizowanych, skutecznej i bieżącej kontroli procesowej, podniesienia jakości i terminowości świadczonych usług oraz elastyczności jednostek biznesowych odciążonych od rutynowych działań wspierających.

Sprzedaż aktywów przypisanych do Jednostki 2 wiąże się również przeniesieniem na „B” realizowanej aktualnie inwestycji w (…) wraz ze zobowiązaniami wynikającymi z umów o wykonanie usług i finansowanie ww. inwestycji w postaci kredytu bankowego. Jak już wspomniano, rozpoczyna się już komercyjna eksploatacja (…).

Charakterystyka „A” oraz „B”

W związku z prowadzoną działalnością „A” jest zarejestrowany w Polsce jako podatnik VAT czynny (i pozostanie zarejestrowany także na dzień Transakcji). Jednostka 2 jest wykorzystywana przez „A” do działalności opodatkowanej VAT.

W ramach prowadzonej działalności „A” nie dokonał w swojej strukturze wewnętrznej wyodrębnienia organizacyjnego Jednostki 2 formalnie poprzez rejestrację oddziału w rejestrze przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego. Jednakże, dla potrzeb wewnętrznych Jednostka 2 oraz Jednostka 1 stanowią odrębne wydziały wskazane w Regulaminie organizacyjnym „A”. Powoduje to funkcjonalną odrębność działania obydwu tych jednostek.

Ponadto wydzielenie organizacyjne Jednostki 2 w ramach „A” ma charakter materialny − występuje w sposób faktyczny i realny poprzez możliwość przypisania określonych umów, zobowiązań, pracowników, dokumentów, operacji oraz innych zdarzeń gospodarczych do działalności w ramach Jednostki 2. Zasadniczo różne są też przedmioty działalności w Jednostce 1 (produkcja …) oraz w Jednostce 2 (produkcja …), co dodatkowo świadczy o odrębności w zakresie działalności obu wydziałów.

Do działalności prowadzonej w ramach Jednostki 2 przeznaczone są określone składniki majątkowe związane w szczególności z produkcją (…), a także składniki majątkowe mogące służyć w przyszłości produkcji (…). Przedmiotowe składniki są wykorzystywane wyłącznie w Jednostce 2 i nie są co do zasady przydatne do prowadzenia działalności w Jednostce 1 bez dodatkowych modyfikacji, co przemawia za odrębnością obu działalności w ramach struktury funkcjonującej w „A”. Po dokonaniu Transakcji obejmującej Działalność prowadzoną w Jednostce 2, funkcjonowanie obu części przedsiębiorstwa będzie mogło być dalej kontynuowane w takim samym zakresie, jak dotychczas, przy czym działalność w zakresie produkcji (…) będzie kontynuowana już w ramach „B”.

Za faktyczną odrębnością organizacyjną świadczy również fakt, iż obie jednostki zlokalizowane są w odległości (…) kilometrów. Biorąc pod uwagę fakt, iż aktywa wytwórcze jednostek w ogóle nie są łatwo przenoszalne i wymagają stałego nadzoru pracy w ruchu ciągłym − już sam ten fakt wymusza stworzenie odrębnej organizacji w obu lokalizacjach jednostek „A”.

Wyodrębnienie poszczególnych rodzajów działalności występuje również w aspekcie ludzkim. Pracownicy produkcyjni w Jednostce 2 w ramach swoich obowiązków pracowniczych wykonują zadania związane z produkcją (…).

Dodatkowo „A” stosuje w swoich księgach obiekty ewidencyjne (w postaci zakładu, działu gospodarczego oraz miejsc użytkowania) pozwalające na przypisanie do Działalności:

· środków trwałych według lokalizacji jednostek i miejsc prowadzenia działalności,

· przychodów i kosztów,

· należności i zobowiązań handlowych,

· rozrachunków z pracownikami,

· rozrachunków z tytułu kredytów bankowych,

· zapasy (…),

· środków pieniężnych,

· rezerw oraz rozliczeń międzyokresowych,

zapewniając w ten sposób wyodrębnienie finansowe Działalności na potrzeby zarządzania oraz raportowania finansowego, a także na potrzeby sporządzenia sprawozdań i rozliczeń branżowych, w szczególności (…) czy sprawozdań statystycznych. Biorąc pod uwagę fakt, że rynek (…) w Polsce jest rynkiem ściśle regulowanym, Wnioskodawca zobowiązany jest do wyodrębnienia i opisania poszczególnych źródeł przychodów oraz kosztów dla każdej z lokalizacji. Sposób prowadzenia ksiąg przez „A” umożliwia więc wyodrębnienie przychodów, kosztów oraz składników majątku i zobowiązań przynależnych do Działalności, a tym samym i sporządzenie odrębnego bilansu oraz rachunku zysków i strat, co świadczy o finansowym wyodrębnieniu Działalności w ramach „A”.

Ponadto, dla Działalności prowadzony jest osobny rachunek bankowy.

Wszelkie ww. czynności mają umożliwić płynne i sprawne wydzielenie części rozliczeń dotyczących przyszłej działalności „B”.

Zespół sprzedawanych na rzecz „B” składników materialnych i niematerialnych będzie gotowy do prowadzenia transakcji biznesowych z wykorzystaniem własnych zasobów, w tym aktywów i personelu. W związku z tym Nabywca, uzyskując w ramach umowy sprzedaży personel, aktywa, należności i zobowiązania z ekonomicznego i prawnego punktu widzenia, będzie mógł podjąć i podejmie bieżącą działalność niezależnie od „A”. Będzie również kontynuować ten sam rodzaj działalności w zakresie i formie prowadzonej przed Transakcją. Dlatego po zakończeniu Transakcji Nabywca będzie kontynuował i rozwijał działalność gospodarczą jako niezależne przedsiębiorstwo.

Transakcja zostanie przeprowadzona z uzasadnionych przyczyn operacyjnych, zarządczych i ekonomicznych. W szczególności, za przeprowadzeniem Transakcji przemawiają okoliczności biznesowe, wskazane na wstępie, jak i kwestie prawne związane z możliwością zapewnienia wydzielanej Jednostce stabilności gospodarczej. Wnioskodawca wskazuje, że głównym lub jednym z głównych celów planowanej Transakcji nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Spółka informuje, iż na zasadzie wyjątku tylko poszczególne składniki majątku w obrębie Jednostki 2 nie zostaną przekazane na rzecz Nabywcy w ramach transakcji. Wskazać należy, iż będą to:

a) w zakresie składników materialnych:

1) składowisko (…).

Brak przeniesienia niniejszego składnika majątku związany jest z przepisami administracyjnymi. Z uwagi na fakt, iż zarządzającym składowiskiem odpadów w myśl odrębnych przepisów administracyjnych jest Spółka − składowisko to wraz z integralnymi urządzeniami pozostanie przy Sprzedającym.

Wskazać jednak należy, iż strony transakcji zawarły już umowę o świadczenie usług w zakresie przekazywania odpadów (…) z Jednostki 2 na rzeczone składowisko odpadów.

2) nieznaczna część środków trwałych i składników niskocennych, które mają służyć pracownikom Spółki stacjonującym w obrębie Jednostki 2, a wykonującym pracę na rzecz wielu podmiotów z Grupy kapitałowej, np. urządzenia (…), laptopy, lodówki, kopiarki, niszczarki itp.

Spółka informuje, iż wymienione składniki majątku nie stanowią istotnych środków trwałych/wyposażenia z punktu widzenia przyszłej działalności Nabywcy, a jednocześnie − zostały one przypisane do pracowników (jako odpowiedzialnych użytkowników), którzy nie byli włączeni do transakcji sprzedaży ZCP i pozostaną w Spółce.

Pozostawienie ww. składników majątku nie ma wpływu na przyszłą działalność Jednostki 2 jako niezależnego przedsiębiorstwa. Opisane wyżej składniki majątku służą wykonywaniu czynności pracowników świadczących usługi wsparcia w Grupie (w tym w przyszłości na rzecz Nabywcy, na którą to okoliczność została już podpisana stosowna umowa kompleksowa).

b) w zakresie składników niematerialnych:

1) należności publicznoprawne

Zgodnie z treścią złożonego wniosku o wydanie interpretacji podatkowej z 6 kwietnia 2022 r. po dokonaniu Transakcji w Spółce pozostanie ciężar ekonomiczny spłaty wszelkich zobowiązań publicznoprawnych (przykładowo: zobowiązania podatkowe, składki na ubezpieczenia społeczne). Powyższe wynika z braku prawnej możliwości przeniesienia należności publicznoprawnych na rzecz innego podatnika/płatnika.

2) uprawnienia do (…)

Niniejsze uprawnienia służą produkcji (…).

3) depozyty transakcyjne utrzymywane na rachunku Spółki w (…)

Niniejsze depozyty są elementem systemu gwarantowania rozliczeń i służą zabezpieczeniu rozrachunków pieniężnych w związku z transakcjami przeprowadzanymi na (…). Wobec powyższego, z analogicznych przyczyn jak wyżej, tj. prawnej niemożności przeniesienia ww. depozytów na inny podmiot − depozyty pozostają we własności Spółki.

Tym samym, tak jak zostało to wskazane we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej z 6 kwietnia 2022 r. „po dokonaniu Transakcji w „A” pozostanie ciężar ekonomiczny spłaty (\`(...)\`) zobowiązań, w odniesieniu do których nie uzyskano zgody od podmiotów będących wierzycielami z tytułu tych zobowiązań na ich przeniesienie na „B””. Takie przypadki będą jednak incydentalne. Podkreślić w szczególności należy, iż nawet w razie odmowy dokonania cesji części umów na Nabywcę przez kontrahentów nie zakłóci możliwości działania Nabywcy jako niezależnego przedsiębiorcy, albowiem w zakresie umów niescedowanych − zawarte zostaną umowy nowe, gwarantujące ciągłość produkcji (…).

Dodatkowo Spółka wskazuje, iż umowa na dostawę (…) związana bezpośrednio z produkcją w Jednostce 2 zostanie przeniesiona umową cesji, tj. czynnością prawną odrębną od sprzedaży ZCP. Wspominana cesja będzie dokonana tego samego dnia lub w bardzo bliskiej odległości czasowej od Transakcji. Konieczność dokonania przedmiotowej cesji jest konsekwencją wymogów bankowych i regulacyjnych.

Wątpliwości Zainteresowanych w pierwszej kolejności dotyczą określenia, czy świetle art. 2 pkt 27e i art. 6 pkt 1 ustawy, Transakcję należy uznać za sprzedaż zorganizowanej części przedsiębiorstwa, w związku z czym należy ją wyłączyć z zakresu stosowania ustawy.

Jak już wskazano, zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest dowolnym zbiorem składników majątkowych (materialnych i niematerialnych) wchodzących w skład przedsiębiorstwa, ale wyodrębnionym organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie zespołem tych składników, zdolnym do bycia oddzielnym przedsiębiorstwem, samodzielnie realizującym określone zadania gospodarcze. Przy czym, jak wynika z treści art. 2 pkt 27e ustawy, organizacyjne i finansowe wyodrębnienie musi istnieć w ramach istniejącego przedsiębiorstwa. Nie jest wystarczające, aby zbywane składniki majątkowe utworzyły przedsiębiorstwo u nabywcy – muszą one stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa u zbywcy. Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą zatem składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy.

Na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług okolicznością determinującą możliwość wyłączenia, na mocy art. 6 pkt 1 ustawy, stosowania przepisów ustawy do czynności zbycia określonego zespołu składników niematerialnych i materialnych, jest takie ich zorganizowanie, żeby wspomniany zespół mógł służyć do prowadzenia działalności gospodarczej. Zespół składników materialnych i niematerialnych obejmować powinien elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem przepisy ustawy nie miały zastosowania do zbywanego mienia, musi ono obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w jego skład muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

W rozpatrywanej sprawie, w ramach prowadzonej działalności „A” nie dokonał w swojej strukturze wewnętrznej wyodrębnienia organizacyjnego Jednostki 2 formalnie poprzez rejestrację oddziału w rejestrze przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego. Jednakże, dla potrzeb wewnętrznych Jednostka 1 oraz Jednostka 2 stanowią odrębne wydziały wskazane w Regulaminie organizacyjnym „A”. Powoduje to funkcjonalną odrębność działania obydwu tych jednostek.

Ponadto wydzielenie organizacyjne Jednostki 2 w ramach „A” ma charakter materialny − występuje w sposób faktyczny i realny poprzez możliwość przypisania określonych umów, zobowiązań, pracowników, dokumentów, operacji oraz innych zdarzeń gospodarczych do działalności w ramach Jednostki 2. Zasadniczo różne są też przedmioty działalności w Jednostce 1 (produkcja …) oraz w Jednostce 2 (produkcja …), co dodatkowo świadczy o odrębności w zakresie działalności obu wydziałów.

Do działalności prowadzonej w ramach Jednostki 2 przeznaczone są określone składniki majątkowe związane w szczególności z produkcją (…), a także składniki majątkowe mogące służyć w przyszłości produkcji (…). Przedmiotowe składniki są wykorzystywane wyłącznie w Jednostce 2 i nie są co do zasady przydatne do prowadzenia działalności w Jednostce 1 bez dodatkowych modyfikacji, co przemawia za odrębnością obu działalności w ramach struktury funkcjonującej w „A”. Po dokonaniu Transakcji obejmującej Działalność prowadzoną w Jednostce 2, funkcjonowanie obu części przedsiębiorstwa będzie mogło być dalej kontynuowane w takim samym zakresie, jak dotychczas, przy czym działalność w zakresie produkcji (…) będzie kontynuowana już w ramach „B”.

Za faktyczną odrębnością organizacyjną świadczy również fakt, iż obie jednostki zlokalizowane są w odległości (…) kilometrów. Biorąc pod uwagę fakt, iż aktywa wytwórcze jednostek w ogóle nie są łatwo przenoszalne i wymagają stałego nadzoru pracy w ruchu ciągłym − już sam ten fakt wymusza stworzenie odrębnej organizacji w obu lokalizacjach jednostek „A”.

Wyodrębnienie poszczególnych rodzajów działalności występuje również w aspekcie ludzkim. Pracownicy produkcyjni w Jednostce 2 w ramach swoich obowiązków pracowniczych wykonują zadania związane z produkcją (…).

Dodatkowo „A” stosuje w swoich księgach obiekty ewidencyjne (w postaci zakładu, działu gospodarczego oraz miejsc użytkowania) pozwalające na przypisanie do Działalności:

· środków trwałych według lokalizacji jednostek i miejsc prowadzenia działalności,

· przychodów i kosztów,

· należności i zobowiązań handlowych,

· rozrachunków z pracownikami,

· rozrachunków z tytułu kredytów bankowych,

· zapasy (…),

· środków pieniężnych,

· rezerw oraz rozliczeń międzyokresowych,

zapewniając w ten sposób wyodrębnienie finansowe Działalności na potrzeby zarządzania oraz raportowania finansowego, a także na potrzeby sporządzenia sprawozdań i rozliczeń branżowych, w szczególności (…) czy sprawozdań statystycznych. Biorąc pod uwagę fakt, że rynek (…) w Polsce jest rynkiem ściśle regulowanym, Wnioskodawca zobowiązany jest do wyodrębnienia i opisania poszczególnych źródeł przychodów oraz kosztów dla każdej z lokalizacji. Sposób prowadzenia ksiąg przez „A” umożliwia więc wyodrębnienie przychodów, kosztów oraz składników majątku i zobowiązań przynależnych do Działalności, a tym samym i sporządzenie odrębnego bilansu oraz rachunku zysków i strat, co świadczy o finansowym wyodrębnieniu Działalności w ramach „A”.

Ponadto, dla Działalności prowadzony jest osobny rachunek bankowy.

Wszelkie ww. czynności mają umożliwić płynne i sprawne wydzielenie części rozliczeń dotyczących przyszłej działalności „B”.

Zespół sprzedawanych na rzecz „B” składników materialnych i niematerialnych będzie gotowy do prowadzenia transakcji biznesowych z wykorzystaniem własnych zasobów, w tym aktywów i personelu. W związku z tym Nabywca, uzyskując w ramach umowy sprzedaży personel, aktywa, należności i zobowiązania z ekonomicznego i prawnego punktu widzenia, będzie mógł podjąć i podejmie, bieżącą działalność niezależnie od „A”. Będzie również kontynuować ten sam rodzaj działalności w zakresie i formie prowadzonej przed Transakcją. Dlatego po zakończeniu Transakcji Nabywca będzie kontynuował i rozwijał działalność gospodarczą jako niezależne przedsiębiorstwo.

Po wyodrębnieniu zorganizowana część przedsiębiorstwa obejmująca Jednostkę 2 będzie mogła funkcjonować jako odrębne przedsiębiorstwo, które posiada własne aktywa trwałe, może realizować własne przychody i ponosić koszty związane z działalnością. Takie wyodrębnienie pozwoli na prowadzenie niezależnej działalności i dalsze kontynuowanie działań gospodarczych.

Wobec powyższego, zespół składników materialnych i niematerialnych związanych z działalnością Jednostki 2, spełnia przesłanki uznania za zorganizowaną część przedsiębiorstwa. Do prowadzenia działalności przeniesionej w ramach Transakcji Wnioskodawca wykorzystuje odrębny zespół składników materialnych i niematerialnych, a działalność ta jest wyodrębniona zarówno organizacyjnie, finansowo, jak i funkcjonalnie i jest przeznaczona do realizacji określonych zadań gospodarczych. Po wyodrębnieniu i przeniesieniu działalności, „B” będzie kontynuować działalność prowadzoną dotychczas przez Wnioskodawcę w zakresie produkcji (…), a zatem składniki majątkowe, które zostaną przeniesione w ramach Transakcji, stanowić będą niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące własne cele gospodarcze.

W konsekwencji należy stwierdzić, że zostaną spełnione wskazane powyżej przesłanki do uznania zespołu składników materialnych i niematerialnych związanych z działalnością Jednostki 2 za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, a tym samym sprzedaż przedmiotu Transakcji nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług w myśl art. 6 pkt 1 ustawy.

**Podsumowując,** **Transakcję należy uznać za sprzedaż** **zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy i w związku z tym** **należy ją wyłączyć z zakresu stosowania ustawy****, zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy.**

W związku z powyższym, stanowisko Zainteresowanych w zakresie pytania nr 1 jest prawidłowe.

Państwa wątpliwości dotyczą również wskazania, czy transakcja zbycia zespołu składników materialnych i niematerialnych w opisanym zdarzeniu przyszłym stanowić będzie czynność wyłączoną z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy, skutkującą brakiem konieczności rozliczenia tej transakcji na gruncie podatku VAT dla Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania.

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy:

W zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Stosownie do art. 86 ust. 2 pkt 1 ustawy:

Kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu:

a) nabycia towarów i usług,

b) dokonania całości lub części zapłaty przed nabyciem towaru lub wykonaniem usługi.

Należy wskazać, że prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, tzn. takich, których następstwem jest określenie podatku należnego (powstanie zobowiązania podatkowego).

Przedstawiona wyżej zasada wyklucza zatem możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych.

Podkreślić należy, że ustawodawca zapewnił podatnikowi prawo do odliczenia podatku naliczonego w całości lub w części, pod warunkiem spełnienia przez niego zarówno przesłanek pozytywnych, wynikających z art. 86 ust. 1 ustawy oraz niezaistnienia przesłanek negatywnych, określonych w art. 88 ustawy. Przepis ten określa listę wyjątków, które pozbawiają podatnika prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Jedno z takich ograniczeń zostało wskazane w art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy:

Nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Zapis ten oznacza, że podatnik nie może skorzystać z prawa do odliczenia w odniesieniu do podatku, który jest należny wyłącznie z tego względu, że został wykazany na fakturze w sytuacji, gdy transakcja nie podlega opodatkowaniu lub jest zwolniona od podatku.

W omawianej sprawie istotny jest fakt, że – jak wyjaśniono wyżej – przedmiot Transakcji, tj. działalność „A” prowadzona w obrębie Jednostki 2, będzie stanowił na dzień sprzedaży zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy. W konsekwencji, sprzedaż przedmiotu Transakcji, w myśl art. 6 pkt 1 ustawy, nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

W związku z tym sprzedaż opisanej zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie będzie stanowiła dostawy towarów ani świadczenia usług podlegających opodatkowaniu VAT, a zatem czynność ta nie powinna być dokumentowana fakturą, w której byłby wykazany podatek należny z tego tytułu.

Tym samym, Wnioskodawca („A”) dokonujący ww. sprzedaży nie powinien wykazać tej sprzedaży jako czynności podlegającej opodatkowaniu i naliczyć podatku należnego, gdyż przedmiotem dostawy będzie zorganizowana część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, wyłączona z opodatkowania podatkiem VAT na mocy art. 6 pkt 1 ustawy.

W związku z powyższym, skoro na rzecz Nabywcy („B”) nie zostanie wykonana czynność podlegająca opodatkowaniu podatkiem VAT, to Zainteresowanej jako nabywcy majątku należącego do Sprzedającego, zgodnie z art. 88 ust. 3 pkt 2 ustawy, nie będzie przysługiwać prawo do odliczenia podatku naliczonego z tej transakcji na zasadach wynikających z art. 86 ustawy.

**Podsumowując, nabycie przez Zainteresowaną części przedsiębiorstwa Wnioskodawcy stanowić będzie nabycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, a więc czynność wyłączoną z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy, skutkującą brakiem konieczności rozliczenia tej transakcji na gruncie podatku VAT dla Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania. Zatem w związku z tym nabyciem „B” nie będzie przysługiwało prawo do odliczenia podatku od towarów i usług.**

Tym samym, stanowisko Zainteresowanych w zakresie pytania nr 2 jest prawidłowe.

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

**Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.**

Należy zauważyć, że zgodnie z art. 14b § 3 Ordynacji podatkowej, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Państwa w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego. Z funkcji ochronnej będą mogli skorzystać Ci z Państwa, którzy zastosują się do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację przez Zainteresowanego, który jest stroną postępowania
---------------------------------------------------------------------------------------------------------------

„A” Spółka Akcyjna (Zainteresowany będący stroną postępowania – art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) ma prawo wnieść skargę na tę interpretację indywidualną do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”.

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy z 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).