Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IPPP2/443-1417/11-2/AK
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie
Data wydania: 2012-03-16
Teza: świadczone przez Wnioskodawcę usługi generowania ruchu SMS-owego nie mogą korzystać ze zwolnienia od podatku od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 15 ustawy o podatku od towarów i usług, ponieważ Wnioskodawca nie wykonuje działalności w rozumieniu ustawy o grach hazardowych - jego usługi będą traktowane jako odpłatne świadczenie usług z art. 8 ust. 1 cyt. ustawy, opodatkowane podatkiem VAT na zasadach ogólnych.
Słowa kluczowe: loterie; operator; podatek-podatek naliczony-odliczanie podatku naliczonego; świadczenie-świadczenie usług; świadczenie-świadczenie wzajemne
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 8; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Strony, przedstawione we wniosku z dnia 22 grudnia 2011r. (data wpływu 27 grudnia 2011r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania podatkiem VAT współpracy z organizatorem loterii audioteksowych - **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 27 grudnia 2011r. wpłynął ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania podatkiem VAT współpracy z organizatorem loterii audioteksowych.

W przedmiotowym wniosku został przedstawiony następujący stan faktyczny oraz zdarzenie przyszłe.

Sp. z o.o. (dalej: „Spółka”) prowadzi działalność wydawniczą w zakresie czasopism podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług (dalej: VAT). W ramach prowadzonej działalności gospodarczej Spółka zamierza podjąć współpracę z podmiotem organizującym loterie audioteksowe w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 19 listopada 2009 r. o grach hazardowych (Dz. U. Nr 201, poz. 1540; dalej: Ustawa o grach). W tym celu Spółka zamierza zawrzeć umowę z organizatorem loterii audioteksowych (dalej Organizator), na mocy której Spółka będzie pełniła funkcję tzw. agregatora, tj. podmiotu współpracującego z operatorami sieci komórkowych oraz innymi podmiotami kooperującymi z operatorami sieci komórkowych, podejmującego działanie umożliwiające osobom korzystającym z telefonów komórkowych uczestniczenie w loterii audioteksowej poprzez wysyłanie SMS-ów na numer podany przez Organizatora. Czynności podejmowane przez Spółkę w ramach współpracy z Operatorem będą miały przy tym charakter techniczny/organizacyjny.

Zadaniem agregatora będzie m.in. integrowanie oraz koordynowanie ruchu telekomunikacyjnego obsługiwanego przez różnych operatorów sieci komórkowych, tj. m.in. przyjęcie masowego ruchu telekomunikacyjnego i skierowanie go do Organizatora (na urządzenia Organizatora) oraz przesłanie informacji przygotowanych przez Organizatora dla uczestników loterii o udziale w konkursie na urządzenie operatorów telekomunikacyjnych. Tym samym Spółka jako agregator będzie pełnić rolę „przekaźnika”, zaś wszelkie zasadnicze funkcje związane z realizacją loterii, w tym posiadanie odpowiedniego sprzętu, na którym odbywa się losowanie i przeprowadzenie samego losowania nagród należą do wyłącznej kompetencji Organizatora. Organizator, jako podmiot posiadający stosowne zezwolenia będzie podmiotem prowadzącym działalność w zakresie gier losowych i opodatkowanym podatkiem od gier na podstawie odrębnych przepisów.

Na mocy wspomnianej umowy o współpracy Organizator, zapewniając organizację loterii audioteksowych uzyskiwać będzie przychód z działalności w zakresie gier losowych w postaci świadczenia usług na rzecz Spółki związanych z generowaniem ruchu SMS-owego przez Organizatora (dalej określanych jako „usługi audioteksowe”). Transakcja ta będzie dokumentowana fakturą wystawioną Spółce przez Organizatora. Nabywane od Organizatora usługi (z uwzględnieniem działań podejmowanych przez Spółkę, o których mowa poniżej) będą przekładać się na wysokość obrotu (przychodu Spółki) związanego z generowaniem ruchu SMS-owego w ramach usług świadczonych przez Spółkę na rzecz operatora sieci komórkowej (lub innego podmiotu kooperującego z operatorem).

W ramach omawianej współpracy z Organizatorem Spółka (będąca wydawcą czasopism) odpowiadać będzie przy tym również za reklamowanie loterii organizowanych przez Organizatora na łamach wydawanych przez Spółkę czasopism. Istotą reklamy będzie poinformowanie o loterii oraz zachęcenie do udziału w niej jak największej liczby potencjalnych uczestników, co wpłynie na rentowność całego przedsięwzięcia oraz przełoży się na zwiększenie zysków zarówno Spółki, jak i pozostałych podmiotów zaangażowanych we współpracę.

Jednocześnie, zaangażowanie Spółki w opisaną transakcję pozwoli jej, jako stronie umowy z operatorem sieci komórkowej lub innym podmiotem kooperującym z operatorem, na zintensyfikowanie współpracy z tymi podmiotami (polegającej na zwiększeniu generowanego ruchu SMS-owego), co przełoży się na kwotę wynagrodzenia uzyskiwanego przez Spółkę od tych podmiotów. Spółka uzyskiwać bowiem będzie przychód (od wspomnianych podmiotów, tj. operatora sieci komórkowej lub innego podmiotu kooperującego z operatorem) zapewniający osiągnięcie dochodu z tytułu generowania ruchu SMS-owego (w wysokości uwzględniającej całość funkcji pełnionych przez Spółkę w ramach umowy o współpracy). Transakcja ta będzie dokumentowana fakturą wystawioną przez Spółkę na rzecz operatora sieci komórkowej lub innych podmiotów kooperujących z tym operatorem. Dodatkowo współpraca z Organizatorem loterii (obejmujących przykładowo loterie, w których uczestniczy się poprzez wysłanie krótkich wiadomości tekstowych - SMS, gdzie wygraną są nagrody pieniężne lub rzeczowe) pozwoli m.in. na uatrakcyjnienie zawartości wydawanych przez Spółkę czasopism i zwiększenie ich sprzedaży.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy w ramach przedstawionej współpracy z Organizatorem usługi generowania ruchu SMS-owego świadczone przez Spółkę na rzecz operatora sieci komórkowej lub innych podmiotów kooperujących z tym operatorem nie będą korzystać ze zwolnienia z opodatkowania VAT zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 15 ustawy o VAT, a tym samym będą podlegać opodatkowaniu VAT według stawki 23% przez co w konsekwencji Spółce będzie przysługiwać prawo do odliczenia VAT naliczonego z tytułu zakupu towarów i usług związanych z tą działalnością?

Stanowisko Wnioskodawcy

Z dniem 1 stycznia 2009r. zmianie uległy zapisy ustawy o VAT odnoszące się do traktowania na gruncie VAT działalności w zakresie gier losowych, zakładów wzajemnych, gier na automatach i gier na automatach o niskich wygranych (w tym również w zakresie loterii audioteksowych).

W szczególności, z ustawy o VAT wykreślono przepis art. 6 pkt 3, zgodnie z którym przepisów ustawy nie stosowało się do działalności w zakresie gier losowych, zakładów wzajemnych, gier na automatach i gier na automatach o niskich wygranych, podlegającej opodatkowaniu podatkiem od gier na zasadach określonych w odrębnej ustawie. Dzięki temu zabiegowi legislacyjnemu wspomniana działalność (podlegająca opodatkowaniu podatkiem od gier na zasadach określonych w odrębnej ustawie), została objęta zakresem przedmiotowym ustawy o VAT (co było m. in. związane z dostosowaniem przepisów prawa krajowego do regulacji dotyczących opodatkowania podatkiem od wartości dodanej obowiązujących na terytorium Wspólnoty Europejskiej).

Równocześnie, w art. 43 ust. 1 pkt 15 ustawy o VAT wprowadzono zwolnienie z VAT dla działalności w zakresie gier losowych, zakładów wzajemnych, gier na automatach i gier na automatach o niskich wygranych, podlegającej opodatkowaniu podatkiem od gier na zasadach określonych w odrębnej ustawie.

Opodatkowanie podatkiem od gier uregulowane zostało w Ustawie o grach. Zgodnie z jej brzmieniem, jedynie podmioty spełniające ściśle określone warunki (np. posiadające stosowne zezwolenia) mogą zostać uznane za organizatorów np. loterii audioteksowych, a tym samym mogą nabyć uprawnienia do ich organizacji i prowadzenia działalności w tym zakresie. Jedynie również takie podmioty będą opodatkowane podatkiem od gier. Co istotne, Ustawa o grach zasadniczo dopuszcza traktowanie jako organizatora danej loterii audioteksowej wyłącznie jednego podmiotu.

W opinii Spółki, w Ustawie o grach intencją ustawodawcy było takie uregulowanie kwestii gier hazardowych, które w sposób jednoznaczny pozwoli na określenie podmiotu odpowiedzialnego za ich realizację, zapewni bezpieczeństwo uczestników oraz przejrzystość zasad gry. Ma temu służyć między innymi jednoznaczne określanie formy prawnej działalności organizatora, konieczność uzyskania zezwolenia, realizowanie przez organizatora szeregu obowiązków oraz stworzenie systemu kontroli Państwa nad funkcjonowaniem loterii.

W związku z powyższym, zdaniem Spółki, w przedstawionym stanie faktycznym / zdarzeniu przyszłym jedynie Organizator będzie mógł być uznany za podmiot pełniący funkcję organizatora loterii audioteksowej i to on będzie podlegał opodatkowaniu na gruncie Ustawy o grach. Tym samym działalność Spółki nie będzie mogła być uznana za działalność w zakresie gier losowych, zakładów wzajemnych, gier na automatach i gier na automatach o niskich wygranych, podlegającą opodatkowaniu podatkiem od gier na zasadach określonych w odrębnej ustawie. Spółka pragnie przy tym podkreślić, iż w marcu 2010r. Organizator uzyskał opinię wydaną przez Departament Służby Celnej Ministerstwa Finansów, potwierdzającą, że czynności podejmowane przez agregatora (w tym przypadku Spółkę) w ramach współpracy z Organizatorem mają charakter techniczny, a tym samym mogą zgodnie z przepisami Ustawy o grach być powierzone przez Organizatora do realizacji przez Spółkę (agregatora). W opinii Departamentu Służby Celnej Ministerstwa Finansów stwierdzono również, że Ustawa o grach nie zawiera w swej treści zakazu reklamy i promocji loterii audioteksowych, jak też nie określa sposobu i metod ich prowadzenia. Mając na uwadze powyższe oraz fakt, iż działania agregatora nie mają charakteru czynności stanowiących istotę loterii audioteksowej, podejmowanych w tym zakresie działań nie należy rozpatrywać w aspekcie wynikającego z Ustawy o grach zakazu powierzania czynności związanych z powierzaniem loterii. W związku z powyższym, zdaniem Ministerstwa Finansów od uznania Organizatora zależeć będzie sposób prowadzenia działań dotyczących jej reklamy i promocji.

Mając na uwadze powyższe, Spółka stoi na stanowisku, że nie powinna ona być traktowana na gruncie Ustawy o grach za organizatora loterii audioteksowej (ani za podmiot, któremu powierzono wykonywanie czynności związanych z urządzaniem loterii audioteksowych) i tym samym nie będzie ona podlegała opodatkowaniu podatkiem od gier. W konsekwencji Spółka nie będzie uprawniona do korzystania ze zwolnienia wskazanego art. 43 ust. 1 pkt 15 ustawy o VAT (gdyż nie może być uznana za podmiot prowadzący działalność w zakresie gier losowych, zakładów wzajemnych, gier na automatach i gier na automatach o niskich wygranych, podlegającą opodatkowaniu podatkiem od gier na zasadach określonych w odrębnej ustawie).

Tym samym usługi świadczone przez Spółkę na rzecz operatora sieci komórkowej lub innego podmiotu kooperującego z operatorem (dotyczące generowania ruchu SMS-owego), podlegać będzie opodatkowaniu z zastosowaniem standardowej 23% stawki VAT, a Spółce przysługiwać będzie prawo do odliczenia VAT naliczonego z tytułu zakupu towarów i usług związanych z tą działalnością, na zasadach ogólnych (zgodnie z art. 86 ustawy o VAT).

Spółka podkreśliła, iż analogiczne podejście na gruncie VAT zaprezentowane zostało w interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 6 lipca 2010r. (nr IPPP2/443-204/10-3/MM) wydanej na rzecz spółki, której zorganizowana część przedsiębiorstwa (związana z działalnością wydawniczą) została wniesiona aportem do Spółki (Spółka kontynuuje działalność wydawniczą tejże spółki, w tym również działalność związaną z prowadzonymi przez organizatora loteriami audioteksowymi).

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (t.j. Dz. U z 2011r. Nr 177, poz. 1054), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 cyt. ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Natomiast stosownie do art. 8 ust. 1 cyt. ustawy, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

1.  przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;
2.  zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;

świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Zgodnie z art. 86 ust. 1 cyt. ustawy, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Jak wynika z art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a) cyt. ustawy, kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku określonych w fakturach otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług, z uwzględnieniem rabatów określonych w art. 29 ust. 4.

Na mocy art. 41 ust. 1 cyt. ustawy, stawka podatku wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1.

Zgodnie z art. 146a pkt 1 cyt. ustawy, w okresie od dnia 1 stycznia 2011r. do dnia 31 grudnia 2013r., z zastrzeżeniem art. 146f, stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 1 i 13, art. 109 ust. 2 i art. 110, wynosi 23%.

W art. 43 cyt. ustawy, zawarto katalog czynności zwolnionych od podatku od towarów i usług. Stosownie do art. 43 ust. 1 pkt 15 cyt. ustawy, zwalnia się od podatku działalność w zakresie gier losowych, zakładów wzajemnych, gier na automatach i gier na automatach o niskich wygranych, podlegającą opodatkowaniu podatkiem od gier na zasadach określonych w odrębnej ustawie.

A zatem z powyższego wynika, iż zwalnia się od podatku od towarów i usług jedynie działalność w zakresie gier losowych, zakładów wzajemnych, gier na automatach i gier na automatach o niskich wygranych. Prowadzenie działalności w zakresie gier losowych to przede wszystkim ich organizowanie, urządzanie i prowadzenie. Natomiast usługi generowania ruchu SMS-owego, które polegają na integrowaniu oraz koordynowaniu ruchu telekomunikacyjnego obsługiwanego przez rożnych operatorów sieci komórkowych, które funkcjonują w oparciu o umowę typu pośrednictwa, nie jest działalnością w zakresie gier losowych.

Z okoliczności przedstawionych przez Wnioskodawcę wynika, iż Wnioskodawca zamierza podjąć współpracę z podmiotem organizującym loterie audioteksowe w rozumieniu przepisów ustawy o grach hazardowych. W tym celu Wnioskodawca zamierza zawrzeć umowę z podmiotem organizującym te loterie (dalej zwany: „Organizatorem”), na mocy której Spółka będzie pełnić rolę agregatora, tj. podmiotu współpracującego z operatorami sieci komórkowych oraz innymi podmiotami kooperującymi z operatorami sieci komórkowych, podejmującego działanie umożliwiające osobom korzystającym z telefonów komórkowych uczestniczenie w loterii audioteksowej poprzez wysyłanie SMS-ów na numer podany przez Organizatora. Zadaniem agregatora będzie m.in. integrowanie oraz koordynowanie ruchu telekomunikacyjnego obsługiwanego przez różnych operatorów sieci komórkowych, tj. m.in. przyjęcie masowego ruchu telekomunikacyjnego i skierowanie go do Organizatora (na urządzenia Organizatora) oraz przesłanie informacji przygotowanych przez Organizatora dla uczestników loterii o udziale w konkursie na urządzenie operatorów telekomunikacyjnych. Tym samym Spółka jako agregator będzie pełnić rolę przekaźnika, zaś wszelkie zasadnicze funkcje związane z realizacją loterii, w tym posiadanie odpowiedniego sprzętu na którym odbywa się losowanie i przeprowadzenie samego losowania nagród należą do wyłącznej kompetencji Organizatora.

Odnosząc przedstawiony powyżej stan prawny do okoliczności opisanych we wniosku stwierdzić należy, iż świadczone przez Wnioskodawcę usługi generowania ruchu SMS-owego nie mogą korzystać ze zwolnienia od podatku od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 15 ustawy o podatku od towarów i usług, ponieważ Wnioskodawca nie wykonuje działalności w rozumieniu ustawy o grach hazardowych. Jego usługi będą traktowane jako odpłatne świadczenie usług z art. 8 ust. 1 cyt. ustawy, opodatkowane podatkiem VAT na zasadach ogólnych.

Tym samym Wnioskodawcy będzie przysługiwać prawo do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z faktur dokumentujących nabycie towarów i usług związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej opodatkowanej podatkiem VAT.

Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym, oraz zdarzenia przyszłego i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.