Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IBPBI/2/423-1041/09/BG
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach
Data wydania: 2009-09-10
Teza: Czy prawidłowym jest stanowisko Spółki, że zgodnie z art. 21 ust. 1 pkt 1, art. 21 ust. 2, oraz art. 26 ust. 1 w związku z art. 22a ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz w związku z - odpowiednio w zależności od siedziby kontrahenta zagranicznego - art. 12 Umowy z Wielką Brytanią z 1976 r. (w zakresie wypłat dokonywanych do końca obowiązywania tej umowy), - art. 12 Umowy z Wielką Brytanią z 2006 r. (w zakresie wypłat dokonanych od dnia wejścia w życie odpowiednich postanowień tej umowy), - oraz art. 12 Umowy z Niemcami z 2003 r. (w zakresie wypłat dokonanych od dnia wejścia w życie odpowiednich postanowień tej umowy), Spółka powinna pobierać podatek „u źródła” od kwoty faktycznej wypłaty, tj. kwoty należności pomniejszonej o prowizję pobieraną przez Spółkę? (pytanie oznaczone we wniosku jako Nr 2- stan faktyczny)
Słowa kluczowe: należność-należności licencyjne; Niemcy; obowiązek-obowiązek podatkowy-ograniczony obowiązek podatkowy; obowiązek-obowiązek płatnika; podatek-podatek dochodowy-zryczałtowany podatek dochodowy; prowizje; umowa-umowa o unikaniu podwójnego opodatkowania; Wielka Brytania
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 5-art. 21

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 5 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki przedstawione we wniosku z maja 2009 r., który wpłynął do tut. BKIP 12 czerwca 2009 r., uzupełnionym w dniu 07 września 2009 r. o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej m.in. podatku dochodowego od osób prawnych m.in. w zakresie możliwości poboru podatku u źródła od kwoty faktycznej wypłaty, tj. kwoty należności pomniejszonej o prowizję pobieraną przez Spółkę (pytanie oznaczone we wniosku jako Nr 2 - stan faktyczny)- **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 12 czerwca 2009 r. wpłynął do tut. BKIP wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej m.in. podatku dochodowego od osób prawnych m. in. w zakresie możliwości poboru podatku u źródła od kwoty faktycznej wypłaty, tj. kwoty należności pomniejszonej o prowizję pobieraną przez Spółkę.

Wniosek nie spełniał wymogów formalnych dlatego też pismem z dnia 25 sierpnia 2009r. wezwano do ich uzupełnienia. Uzupełniony wniosek wpłynął do tut. BKIP w dniu 07 września 2009 r.

W przedmiotowym wniosku został przedstawiony następujący stan faktyczny:

1.  Wnioskodawca „Spółka" jest spółką z siedzibą oraz miejscem zarządu w Polsce, oraz podlega w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w podatku dochodowym od osób prawnych. Działalność Spółki polega m.in. na działalności w obszarze obrotu prawami autorskimi i udzielania licencji na wykorzystanie utworów.
2.  W ramach prowadzonej działalności gospodarczej, Spółka zawiera z kontrahentami zagranicznymi - umowy, których przedmiotem jest udzielanie przez kontrahentów zagranicznych w imieniu Spółki - na terenie danego kraju w określonym zakresie - licencji na prawa autorskie. Kontrahenci z Czech, Wielkiej Brytanii oraz Włoch potrącają podatek „u źródła” od należności licencyjnych wypłacanych Spółce (o ile z umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania zawartej z tym krajem wynika konieczność opodatkowania takich należności w tym kraju). Spółka traktuje się jako tzw. beneficial owner otrzymanych kwot i odlicza podatek pobrany „u źródła” przez kontrahentów zagranicznych. Następnie część z kwot pobranych przez kontrahentów zagranicznych jest przekazywana kompozytorom lub autorom lub ich następcom prawnym, tj. osobom, które udzieliły Spółce licencji na wykorzystywanie tych praw.
3.  W ramach prowadzonej działalności gospodarczej, Spółka zawiera również z kontrahentami zagranicznymi - umowy na podstawie których Spółka pobiera w imieniu klienta zagranicznego - tantiemy autorskie od tzw. wielkich praw. Jednocześnie, na podstawie tej umowy, Spółka potrąca swoje wynagrodzenie (jako agenta podmiotu udzielającego licencji na tzw. wielkie prawa), a następnie wypłaca na rzecz kontrahenta zagranicznego z Wielkiej Brytanii, oraz - w przyszłości - z Niemiec - kwotę pobranych należności pomniejszoną o pobraną prowizję agencyjną. Kontrahenci zagraniczni dostarczają Spółce certyfikaty rezydencji wydane przez właściwe władze podatkowe, pozwalające na pobranie podatku „u źródła” od wypłat dokonanych na ich rzecz przez Spółkę zgodnie z właściwymi postanowieniami umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania zawartej przez Polskę z krajem rezydencji podmiotu otrzymującego wypłatę należności.
4.  Spółka w przeszłości wypożyczała na rzecz podmiotów krajowych - materiały nutowe na podstawie których te podmioty rejestrowały utwory. Obecnie na podstawie archiwalnego nagrania tego utworu, kontrahenci Spółki wydają płyty czy dokonują retransmisji tych utworów, zwracając się jednocześnie do Spółki o udzielenie zezwolenia (zgody) na wykorzystanie archiwalnych materiałów w tym zakresie.

W związku z powyższym zadano m.in. następujące pytanie:

Czy prawidłowym jest stanowisko Spółki, że zgodnie z art. 21 ust. 1 pkt 1, art. 21 ust. 2, oraz art. 26 ust. 1 w związku z art. 22a ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz w związku z - odpowiednio w zależności od siedziby kontrahenta zagranicznego –

IV. art. 12 Umowy z Wielką Brytanią z 1976 r. (w zakresie wypłat dokonywanych do końca obowiązywania tej umowy), V. art. 12 Umowy z Wielką Brytanią z 2006 r. (w zakresie wypłat dokonanych od dnia wejścia w życie odpowiednich postanowień tej umowy), VI. oraz art. 12 Umowy z Niemcami z 2003 r. (w zakresie wypłat dokonanych od dnia wejścia w życie odpowiednich postanowień tej umowy),

Spółka powinna pobierać podatek „u źródła” od kwoty faktycznej wypłaty, tj. kwoty należności pomniejszonej o prowizję pobieraną przez Spółkę?

(pytanie oznaczone we wniosku jako Nr 2- stan faktyczny)

Zdaniem Spółki

Postanowienia ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych

Zgodnie z art. 21 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2000 r., Nr 54, poz. 654 ze zm.) „podatek dochodowy z tytułu uzyskanych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej przez podatników, o których mowa w art. 3 ust. 2, przychodów (\`(...)\`) z praw autorskich lub praw pokrewnych (\`(...)\`), w tym również ze sprzedaży tych praw (\`(...)\`) - ustala się w wysokości 20 % przychodów". Natomiast art. 3 ust. 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych stanowi, iż „podatnicy, jeżeli nie mają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej siedziby lub zarządu, podlegają obowiązkowi podatkowemu tylko od dochodów, które osiągają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej".

Zatem, co do zasady, należności z tytułu praw autorskich lub praw pokrewnych, o których mowa w art. 21 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, wypłacane przez polskiego rezydenta na rzecz nierezydenta (tj. podmiotu podlegającego ograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Polsce), podlegają w Polsce opodatkowaniu 20 % podatkiem dochodowym od osób prawnych od przychodów (tj. bez uwzględnienia kosztów uzyskania przychodów), który powinien być:

1.  pobrany („u źródła”) przez podmiot dokonujący wypłaty należności (podmiot ten działa jako płatnik w rozumieniu art. 8 Ordynacji podatkowej) - zgodnie z art. 26 ust. 1 zdanie pierwsze ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, oraz
2.  wpłacony do właściwego urzędu skarbowego do 7 dnia następującego po miesiącu, w którym pobrano podatek - zgodnie z art. 26 ust. 3 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

W myśl art. 21 ust. 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, przepis art. 21 ust. 1 pkt 1 (dot. m.in. przychodów z praw autorskich i praw pokrewnych) ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych stosuje się z uwzględnieniem umów w sprawie zapobieżenia podwójnemu opodatkowaniu, których stroną jest Polska. Dla wysokości opodatkowania podatkiem „u źródła” w Polsce należności licencyjnych - kluczowe znaczenie mają postanowienia umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania zawartej przez Polskę z krajem, którego rezydentem jest podmiot otrzymujący te należności od polskiego podatnika.

Zgodnie z art. 26 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych „Osoby prawne (\`(...)\`), które dokonują wypłat należności z tytułów wymienionych w art. 21 ust. 1 oraz w art. 22 ust. 1, są obowiązane, jako płatnicy, pobierać, z zastrzeżeniem ust. 2, w dniu dokonania wypłaty, zryczałtowany podatek dochodowy od tych wypłat. Jednakże zastosowanie stawki podatku wynikającej z właściwej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania albo niepobranie podatku zgodnie z taką umową jest możliwe pod warunkiem udokumentowania miejsca siedziby podatnika dla celów podatkowych uzyskanym od podatnika certyfikatem rezydencji". Ww. przepis oznacza, że polski ustawodawca uznaje, że rezydencja podatkowa, oraz - w konsekwencji - możliwość stosowania umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania (prowadząca do zastosowania stawki podatku niższej niż 20 % stawki podatku wynikającej z ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, albo niepobrania podatku w Polsce zgodnie z umową o unikaniu podwójnego opodatkowania), powinna być potwierdzona certyfikatem rezydencji, wydanym przez właściwą administrację podatkową.

Jeżeli zatem administracja podatkowa innego kraju potwierdzi przez wystawienie certyfikatu rezydencji, iż zagraniczny kontrahent udzielający Spółce licencji jest rezydentem podatkowym tego kraju (a zatem, iż stosuje się do niego umowę o unikaniu podwójnego opodatkowania zawartą przez ten kraj z Polską), istnieje możliwość - w zależności od postanowień umowy łączącej Polskę z tym krajem:

*   zastosowania do należności wypłacanych kontrahentowi stawki podatku, względnie
*   nie pobraniu podatku zgodnie z umową o unikaniu podwójnego opodatkowania zawartą z państwem, które wydało certyfikat rezydencji.

2\. Umowa zawarta między Rządem Polskiej Rzeczypospolitej Ludowej a Rządem Zjednoczonego Królestwa Wielkiej Brytanii i Północnej Irlandii w sprawie zapobieżenia podwójnemu opodatkowaniu w zakresie podatków od dochodu i zysków majątkowych podpisana w Londynie dnia 16 grudnia 1976 r. (Dz. U. z 1978 r. Nr 7, poz. 20), dalej :Umowa z Wielką Brytanią z 1976 r.

Zgodnie z art. 12 „Należności licencyjne” Umowy z Wielką Brytanią z 1976 r.:

1.  Należności licencyjne pochodzące z Umawiającego się Państwa \[Wielka Brytania\], uzyskiwane przez osobę mającą miejsce zamieszkania lub siedzibę w drugim Umawiającym się Państwie \[Polska\], która jest ich właścicielem, mogą być opodatkowane w tym drugim Umawiającym się Państwie \[Polska\].
2.  Jednakże takie należności mogą być także opodatkowane w Umawiającym się Państwie \[Wielka Brytania\], w którym powstały, i zgodnie z prawem tego Państwa \[Wielka Brytania\], lecz podatek w ten sposób ustalony nie może przekroczyć 10% kwoty brutto tych należności.
3.  Użyte w niniejszym artykule określenie "należności licencyine" oznacza wszelkiego rodzaju należności wypłacane za użytkowanie lub prawo do użytkowania prawa autorskiego do dzieła literackiego, artystycznego (\`(...)\`)".

Z Umowy z Wielką Brytanią z 1976 r. wynika, że należności licencyjne wypłacane przez kontrahenta z Wielkiej Brytanii na rzecz Spółki podlegały opodatkowaniu w Wielkiej Brytanii podatkiem „u źródła” w wysokości 10 % kwoty brutto należności licencyjnych.

3\. Konwencja zawarta między Rzecząpospolitą Polską a Zjednoczonym Królestwem Wielkiej Brytanii i Irlandii Północnej w sprawie unikania podwójnego opodatkowania i zapobiegania uchylaniu się od opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i zysków majątkowych podpisana w Londynie dnia 20 lipca 2006 r. (Dz. U. z 2006 r. Nr 250, poz. 1840), dalej :Umowa z Wielką Brytanią z 2006 r.

Zgodnie z art. 12 ust. 3 „Należności licencyjne” Umowy z Wielką Brytanią z 2006 r.:

1.  Należności licencyjne powstające w Umawiającym się Państwie \[Wielka Brytania\] / wypłacane osobie mającej miejsce zamieszkania lub siedzibę w drugim Umawiającym się Państwie \[Polska\], mogą być opodatkowane w tym drugim Państwie \[Polska\].
2.  Jednakże takie należności mogą być także opodatkowane w tym Umawiającym się Państwie, w którym powstały, i zgodnie z prawem tego Państwa \[Wielka Brytania\], lecz jeżeli osoba uzyskująca należności jest osobą do nich uprawnioną, podatek w ten sposób ustalony nie może przekroczyć 5 procent kwoty należności licencyjnych brutto.
3.  Określenie "należności licencyjne" użyte w tym artykule oznacza wszelkiego rodzaju należności płacone za użytkowanie lub prawo do użytkowania wszelkich praw autorskich do dzieła literackiego, artystycznego lub naukowego (\`(...)\`)".

Z Umowy z Wielką Brytanią z 2006 r. wynika, że należności licencyjne wypłacane przez kontrahenta z Wielkiej Brytanii na rzecz Spółki podlegają od dnia 1 stycznia 2007 r. opodatkowaniu w Wielkiej Brytanii podatkiem „u źródła” w wysokości 5 % kwoty brutto należności licencyjnych.

4\. Umowa między Rzecząpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku podpisana w Berlinie dnia 14 maja 2003 r. (Dz. U. z 2005 r. Nr 12, poz. 90), dalej :Umowa z Niemcami z 2003 r.

Zgodnie z art. 12 „Należności licencyjne” Umowy z Niemcami z 2003 r.:

„(2) Jednakże należności licencyjne, o których mowa w \[ art. 12 \] ustępie 1 niniejszego artykułu, mogą być także opodatkowane w Umawiającym się Państwie \[Polska\], w którym powstają, i zgodnie z jego ustawodawstwem \[Polska\], ale jeżeli osoba uprawniona do należności licencyjnych ma miejsce zamieszkania lub siedzibę w drugim Umawiającym się Państwie \[Niemcy\], to podatek w ten sposób ustalony nie może przekroczyć 5 procent kwoty brutto należności licencyjnych.

(3) Określenie "należności licencyjne" użyte w niniejszym artykule oznacza wszelkiego rodzaju należności płacone za użytkowanie lub prawo do użytkowania wszelkich praw autorskich do dzieła literackiego, artystycznego lub naukowego (\`(...)\`). Postanowienie to stosuje się odpowiednio do wszelkiego rodzaju wypłat za użytkowanie lub prawo do użytkowania nazwy, zdjęcia lub innych podobnych praw osobistych oraz do wypłat otrzymywanych jako wynagrodzenie za nagranie przez radio lub telewizję występów sportowców lub artystów. (\`(...)\`)".

Z Umowy z Niemcami z 2003 r. wynika, że należności licencyjne płacone przez polski podmiot na rzecz kontrahenta z Niemiec podlegają opodatkowaniu w Polsce podatkiem „u źródła” w wysokości 5 % kwoty brutto należności licencyjnych.

Zdaniem Spółki, ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych posługuje się terminem kwot „uzyskanych", zaś postanowienia umów o unikaniu podwójnego opodatkowania używają terminów należności „uzyskane", „wypłacone", lub „płacone", co jednoznacznie wskazuje, iż konieczność poboru podatku „u źródła” obciąża wypłaty dokonywane na rzecz kontrahenta zagranicznego na zasadzie kasowej, tj. jedynie kwoty faktycznie przez niego uzyskane. W konsekwencji należy zatem uznać, że Spółka będzie obowiązana do poboru podatku „u źródła” jedynie od kwot wypłaconych (a więc będzie to kwota pobranych przez Spółkę należności pomniejszona o jej prowizję). Do takiej konkluzji prowadzi też analiza art. 21 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, gdyż prowizja Spółki, jako podmiotu podlegającego nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Polsce, nie może być opodatkowana podatkiem „u źródła” w Polsce, albowiem wlicza się ją do dochodu Spółki w Polsce, podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych na zasadach ogólnych.

W odpowiedzi na wezwanie Spółka sprostowała swoje stanowisko, stwierdzając że, prawidłowe jest stanowisko, zgodnie z którym art. 21 ust. 1 ust. 1 pkt 1, art. 21 ust. 2 oraz art. 26 ust. 1 w związku z art. 22a ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz w związku z – odpowiednio w zależności od siedziby kontrahenta zagranicznego

*   art. 12 Umowy z Wielką Brytanią z 1976 r. (w zakresie wypłat dokonywanych do końca obowiązywania tej umowy),
*   art. 12 Umowy z Wielką Brytanią z 2006 r. (w zakresie wypłat dokonanych od dnia wejścia w życie odpowiednich postanowień tej umowy),
*   oraz art. 12 Umowy z Niemcami z 2003 r. (w zakresie wypłat dokonanych od dnia wejścia w życie odpowiednich postanowień tej umowy),

Spółka powinna pobierać podatek „ źródła” od kwoty faktycznej wypłaty, tj. kwoty należności pomniejszonej o prowizję pobieraną przez Spółkę.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska wnioskodawcy.

Należy jednak zauważyć, iż stosownie do brzmienia art. 6 ust. 1 ustawy z dnia 18 listopada 2004 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz o zmianie niektórych innych ustaw (Dz. U. Nr 254, poz. 2533) podatek dochodowy od przychodów, o których mowa w art. 21 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych, uzyskanych przez podatników, o których mowa w art. 21 ust. 3 pkt 2 tej ustawy, ustala się w wysokości:

1.  10% przychodów – od dnia 1 lipca 2005 r. do dnia 30 czerwca 2009 r.,
2.  5% przychodów – od dnia 1 lipca 2009 r. do dnia 30 czerwca 2013 r.

\- jeżeli spełnione są łącznie warunki określone w art. 21 ust. 3 ustawy.

Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego przedstawionego przez wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym.

Nadmienia się iż w sprawie będącej przedmiotem pytania 1, 2 (zdarzenie przyszłe) i 3 wydano odrębne rozstrzygnięcia.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Krakowie, ul. Rakowicka 10, 31-512 Kraków po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Katowicach Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Bielsku-Białej, ul. Traugutta 2a 43-300 Bielsko-Biała.