Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IPPB5/4510-157/16-2/JC
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie
Data wydania: 2016-04-26
Teza: 1. Czy w ramach przedstawionego zdarzenia przyszłego przychody, które mogą powstać w związku z przekształceniem Spółek przekształcanych w Spółki komandytowe będą stanowiły dla F. przychód opodatkowany w Polsce w części odpowiadającej udziałom X. w zyskach Spółek przekształcanych, po uwzględnieniu udziału w zysku, jaki F. posiadać będzie w X.? 2. Czy w ramach przedstawionego zdarzenia przyszłego przychody z udziałów w Spółkach komandytowych będą stanowiły dla F. przychody opodatkowane w Polsce w części odpowiadającej udziałom X. w zyskach Spółek komandytowych, po uwzględnieniu udziału w zysku, jaki F. posiadać będzie w X.?
Słowa kluczowe: fundusz-Zamknięty Fundusz Inwestycyjny; Luksemburg; podatnik; spółki-spółka osobowa
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 1; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 5

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2015 r. poz. 613, z późn. zm.) oraz § 4 pkt 4 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 22 kwietnia 2015 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. z 2015 r. poz. 643) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działający w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko - przedstawione we wniosku z dnia 26 lutego 2016 r. (data wpływu 29 lutego 2016 r.) o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie ustalenia, czy:

1.  przychody, które mogą powstać w związku z przekształceniem Spółek przekształcanych w Spółki komandytowe będą stanowiły dla F. przychód opodatkowany w Polsce w części odpowiadającej udziałom X. w zyskach Spółek przekształcanych, po uwzględnieniu udziału w zysku, jaki F. posiadać będzie w X. - **jest prawidłowe**,
2.  przychody z udziałów w Spółkach komandytowych będą stanowiły dla F. przychody opodatkowane w Polsce w części odpowiadającej udziałom X. w zyskach Spółek komandytowych, po uwzględnieniu udziału w zysku, jaki F. posiadać będzie w X. - **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 29 lutego 2016 r. został złożony ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie ustalenia, czy: przychody, które mogą powstać w związku z przekształceniem Spółek przekształcanych w Spółki komandytowe będą stanowiły dla F. przychód opodatkowany w Polsce w części odpowiadającej udziałom X. w zyskach Spółek przekształcanych, po uwzględnieniu udziału w zysku, jaki F. posiadać będzie w X., przychody z udziałów w Spółkach komandytowych będą stanowiły dla F. przychody opodatkowane w Polsce w części odpowiadającej udziałom X. w zyskach Spółek komandytowych, po uwzględnieniu udziału w zysku, jaki F. posiadać będzie w X..

We wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

Fundusz Inwestycyjny Zamknięty jest funduszem inwestycyjnym zamkniętym z siedzibą na terytorium Polski (dalej: Fundusz) działającym na podstawie ustawy z dnia 27 maja 2004 r. o funduszach inwestycyjnych (Dz. U. z 2014 r. poz. 157, z późn. zm.; dalej: UFI). Fundusz jest funduszem inwestycyjnym zamkniętym aktywów niepublicznych w rozumieniu UFI.

Uczestnikiem Funduszu jest G. Limited (dalej: G.), spółka kapitałowa utworzona zgodnie z prawem cypryjskim. G. posiada siedzibę na Cyprze i jest rezydentem podatkowym na Cyprze. G. nie posiada w Polsce zakładu w rozumieniu art. 5 Umowy między Rządem Rzeczypospolitej Polskiej a Rządem Republiki Cypru w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku (dalej: UPO).

Głównym przedmiotem działalności Funduszu jest lokowanie środków pieniężnych zebranych w drodze niepublicznego proponowania nabycia certyfikatów inwestycyjnych w papiery wartościowe, oraz inne prawa majątkowe określone szczegółowo w statucie Funduszu.

Dotychczasowe inwestycje Funduszu, które pochodzą z wpłat poczynionych przez uczestników, obejmują między innymi akcje następujących spółek:

1.  Sp. z o.o. D. SKA (dalej: D.), spółki osobowej (spółki komandytowo-akcyjnej) utworzonej zgodnie z prawem polskim, posiadającej siedzibę na terytorium Polski oraz będącej podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych (dalej: PDOP). Komplementariuszem D. jest G. 8 sp. z o.o. Wspólnicy uczestniczą w zysku D. w następujący sposób: 1) komplementariusz - 1% zysku, 2) akcjonariusz - 99% zysku. Głównym aktywem D. jest nieruchomość położona w Polsce;
2.  G. 3 sp. z o.o. W. SKA (dalej: W.), spółki osobowej (spółki komandytowo-akcyjnej) utworzonej zgodnie z prawem polskim, posiadającej siedzibę na terytorium Polski oraz będącej podatnikiem PDOP. Komplementariuszem W. jest G. 3 sp. z o.o. Wspólnicy uczestniczą w zysku W. w następujący sposób: 1) komplementariusz - 1% zysku, 2) akcjonariusz - 99% zysku. Głównym aktywem W. jest nieruchomość położona w Polsce;
3.  G. 3 sp. z o.o. SKA (dalej: G.), spółki osobowej (spółki komandytowo-akcyjnej) utworzonej zgodnie z prawem polskim, posiadającej siedzibę na terytorium Polski oraz będącej podatnikiem PDOP. Komplementariuszem G. jest G. 3 sp. z o.o. Wspólnicy uczestniczą w zysku G. w następujący sposób: 1) komplementariusz - 1% zysku, 2) akcjonariusz - 99% zysku. Głównymi aktywami G. są wynajmowana nieruchomość oraz działka przeznaczona pod zabudowę, położone w Polsce;
4.  Sp. z o.o. SKA (dalej: W.), spółki osobowej (spółki komandytowo-akcyjnej) utworzonej zgodnie z prawem polskim, posiadającej siedzibę na terytorium Polski oraz będącej podatnikiem PDOP. Komplementariuszem W. jest H. sp. z o.o. Wspólnicy uczestniczą w zysku W. w następujący sposób: 1) komplementariusz - 1% zysku, 2) akcjonariusz - 99% zysku. W. posiada należności z tytułu udzielonych pożyczek, nabytych obligacji i naliczonych odsetek;
5.  G. 6 sp. z o.o. H. SKA (dalej: H.), spółki osobowej (spółki komandytowo-akcyjnej) utworzonej zgodnie z prawem polskim, posiadającej siedzibę na terytorium Polski oraz będącej podatnikiem PDOP. Komplementariuszem H. jest G. 6 sp. z o.o. Wspólnicy uczestniczą w zysku H. w następujący sposób: 1) komplementariusz - 1% zysku, 2) akcjonariusz - 99% zysku. H. posiada należności z tytułu udzielonych pożyczek, nabytych obligacji i naliczonych odsetek;
6.  Sp. z o.o. V. SKA (dalej: V.), spółki osobowej (spółki komandytowo-akcyjnej) utworzonej zgodnie z prawem polskim, posiadającej siedzibę na terytorium Polski oraz będącej podatnikiem PDOP. Komplementariuszem V. jest G. 1 sp. z o.o. Wspólnicy uczestniczą w zysku V. w następujący sposób: 1) komplementariusz - 1 % zysku, 2) akcjonariusz - 99% zysku. Głównymi aktywami V. są nieruchomość oraz działka przeznaczona pod zabudowę, położone w Polsce;
7.  Sp. z o.o. E. SKA (dalej: E.), spółki osobowej (spółki komandytowo-akcyjnej) utworzonej zgodnie z prawem polskim, posiadającej siedzibę na terytorium Polski oraz będącej podatnikiem PDOP. Komplementariuszem E. jest G. 1 sp. z o.o. Wspólnicy uczestniczą w zysku E. w następujący sposób: 1) komplementariusz - 1% zysku, 2) akcjonariusz - 99% zysku. Głównym aktywem E. są udziały w spółce B. sp. z o.o. (dalej: B.), spółce kapitałowej (spółka z ograniczoną odpowiedzialnością) utworzonej zgodnie z prawem polskim, posiadającej siedzibę na terytorium Polski oraz będącej podatnikiem PDOP. Głównym aktywem B. jest nieruchomość położona w Polsce. Planowane jest połączenie B. z E. (do połączenia może dojść przed implementacją niżej opisanej restrukturyzacji). Podmiotem przejmującym będzie B. (dojdzie do tzw. odwrotnego połączenia, gdzie podmiotem przejmującym będzie podmiot zależny - B. a podmiotem przejmowanym będzie jedyny udziałowiec B. - E.);

\- dalej łącznie „Spółki komandytowo-akcyjne”.

Fundusz posiada także jednostki uczestnictwa będące papierami wartościowymi spółki X. SCSp, (dalej: X.). X. jest spółką osobową utworzoną zgodnie z prawem luksemburskim w formie Société en Commandite Spéciale, posiadającą siedzibę na terytorium Luksemburga. Według prawa luksemburskiego, spółka utworzona w formie SCSp to spółka nieposiadająca osobowości prawnej. Fundusz jest wspólnikiem odpowiadającym w ograniczony sposób za zobowiązania X. Wspólnikiem odpowiadającym w nieograniczony sposób za zobowiązania X. jest F. S.A. (luksemburska spółka kapitałowa będąca rezydentem podatkowym w Luksemburgu, dalej: F.). Wspólnicy uczestniczą w zysku X. w następujący sposób: 1) wspólnik odpowiadający w nieograniczony sposób za zobowiązania (F.) - 0,1% zysku netto, 2) wspólnik odpowiadający w ograniczony sposób za zobowiązania (Fundusz) - 99,9% zysku netto. Niewykluczone jest, że w przyszłości do X. przystąpią inne spółki z siedzibą w Polsce lub w innych krajach. Głównym aktywem X. mogą być udziały (akcje) w spółce / spółkach osobowych z siedzibą na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, nabyte tytułem wkładu od Funduszu.

Ponadto X. może w przyszłości posiadać również, w sposób bezpośredni lub pośredni, udziały lub akcje w spółkach osobowych lub kapitałowych z siedzibą na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej działających na rynku nieruchomości.

Ponadto X. może w przyszłości zbywać posiadane udziały lub akcje w spółkach osobowych lub kapitałowych z siedzibą na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej działających na rynku nieruchomości np. na rzecz innych spółek SCSp.

Obecnie rozważana jest restrukturyzacja, która pozwoli na osiągnięcie m.in. następujących celów:

*   zintensyfikowanie poszukiwań potencjalnych inwestorów z siedzibą w Luksemburgu poprzez prowadzenie działalności za pośrednictwem spółki zlokalizowanej w Luksemburgu,
*   udostępnienie grupie G. nowych możliwości wyjścia z inwestycji poczynionych za pośrednictwem Funduszu, tj. możliwość zbycia udziałów w spółkach luksemburskich,
*   uproszczenie procesu zarządzania bieżącą działalnością podmiotów z grupy posiadających nieruchomości poprzez wyeliminowanie ze struktury grupy Spółek komandytowo-akcyjnych oraz spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (tj. B.),
*   umożliwienie kontynuacji realizacji założeń inwestycyjnych Funduszu w sposób odpowiadający polityce Funduszu,
*   umożliwienie realizacji i wyjścia z inwestycji przez Fundusz, w tym także poprzez zbycie akcji / udziałów spółki przez Spółkę SCSp na rzecz inwestorów i podmiotów luksemburskich.

Rozważana restrukturyzacja wymaga podjęcia kilku kroków prawnych w celu osiągnięcia pożądanej struktury działalności grupy G., tj.:

*   wniesienie przez Fundusz akcji Spółek komandytowo-akcyjnych oraz udziałów w B. do X.,
*   przekształcenie wniesionych Spółek komandytowo-akcyjnych oraz B. (dalej również łącznie: Spółek przekształcanych) w spółki komandytowe (dalej: Spółki komandytowe), w których komandytariuszem będzie X., a komplementariuszami będą spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, będące do tej pory komplementariuszami w przekształcanych Spółkach komandytowo-akcyjnych, a w przypadku B. - po przekształceniu B. w spółkę komandytową komplementariuszem tej spółki komandytowej będzie G. 1 sp. z o.o. albo inna spółka (w zależności od uwarunkowań biznesowych).

Spółki komandytowo-akcyjne oraz B. (a po przekształceniu Spółki komandytowe) nie będą zmieniać profili swoich działalności także po przeprowadzeniu opisanych w niniejszym wniosku zdarzeń restrukturyzacyjnych. Planowane jest, że z tytułu tych działalności Spółki komandytowe będą osiągać zyski. Podatnikami z tytułu przychodów / kosztów osiąganych przez Spółki komandytowe w strukturze docelowej będą Fundusz oraz polskie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością i F. jako wspólnicy odpowiednio Spółek komandytowych i X. X. jako podmiot transparentny podatkowo nie będzie podatnikiem z tytułu ww. przychodów / kosztów.

Charakterystyka prawna X.

X. jest spółką zorganizowaną i zarejestrowaną według prawa luksemburskiego jako specjalna spółka osobowa - Société en Commandite Spéciale (dalej: SCSp).

Według prawa luksemburskiego, spółka utworzona w formie SCSp (tu: X.) to spółka nieposiadająca osobowości prawnej, mająca siedzibę w Luksemburgu (innymi rodzajami luksemburskich spółek osobowych są Société en commandite simpie i Societe en Commandite par Actions).

Spółka typu SCSp posiada:

*   przynajmniej jednego wspólnika ponoszącego ograniczoną odpowiedzialność za zobowiązania SCSp, który odpowiada za zobowiązania spółki jedynie do wysokości wniesionego wkładu oraz

*   przynajmniej jednego wspólnika ponoszącego nieograniczoną odpowiedzialność za zobowiązania SCSp, który za zobowiązania spółki odpowiada całym swoim majątkiem.

SCSp zostaje zawiązana w momencie podpisania umowy spółki (dalej: Umowa Spółki), która może być sporządzona w formie aktu notarialnego lub też nie.

Prawo luksemburskie daje dużą swobodę wspólnikom SCSp co do określenia sposobu jej funkcjonowania.

Prowadzenie spraw SCSp i reprezentacja

Co do zasady, osobami odpowiedzialnymi za prowadzenie spraw SCSp oraz jej reprezentację są wspólnicy o nieograniczonej odpowiedzialności, którzy mogą także delegować swoje uprawnienia osobom trzecim, albo Umowa Spółki może wyznaczyć jednego lub więcej menedżerów w tym celu, którzy nie będą wspólnikami o nieograniczonej odpowiedzialności.

Wspólnicy odpowiadający za zobowiązania SCSp w sposób ograniczony nie mogą być osobami odpowiedzialnymi za prowadzenie spraw spółki SCSp na zewnątrz oraz jej reprezentację w stosunku do osób trzecich, mogą jednak dokonywać enumeratywnie wymienionych w prawie luksemburskim czynności w stosunkach wewnętrznych spółki.

Wspólnicy w spółce tworzą zgromadzenie wspólników. Zgromadzenie wspólników podejmuje decyzje o najważniejszych dla spółki sprawach, wykraczających poza zadania bieżącego zarządu (np. zmiana formy prawnej spółki, likwidacja i rozwiązanie spółki, etc.) oraz określonych w Umowie Spółki. Wspólnikom przysługuje prawo głosu w trakcie zgromadzenia stosownie do wartości wkładów wniesionych do spółki lub zgodnie z zasadami określonymi w Umowie Spółki.

W ramach struktury organizacyjnej X. działa zgromadzenie wspólników, a bieżącym zarządzaniem jej sprawami zajmuje się jej komplementariusz (F.).

Nazwa spółki

Przepisy prawa luksemburskiego nie przewidują ograniczeń w ustaleniu nazwy SCSp. W szczególności, nazwa SCSp (tu: X.) nie musi obligatoryjnie zawierać nazwy jej komplementariusza.

Osobowość prawna

SCSp (tu: X.) nie jest traktowana na gruncie luksemburskiego prawa handlowego jako osoba prawna.

W luksemburskim prawie handlowym, zgodnie z którym została utworzona SCSp, funkcjonuje pojęcie „osobowości prawnej”, przez które, podobnie jak w polskim systemie prawnym, rozumie się zdolność do bycia podmiotem praw i obowiązków.

Należy zauważyć, że przepisy prawa luksemburskiego nadają spółce SCSp (tu: X.) pewną autonomię prawną polegającą na posiadaniu własnego majątku, zdolności prawnej, zdolności do czynności prawnych oraz zdolności sądowej.

Charakter prawa związanego z uczestnictwem w SCSp

Zgodnie z przepisami prawa luksemburskiego, charakter prawa związanego z uczestnictwem w SCSp może zostać ukształtowany jako papier wartościowy lub nie, w zależności od tego, co postanowią wspólnicy w umowie spółki. Wspólnicy mają więc możliwość wyboru, czy SCSp będzie wydawać jednostki uczestnictwa będące papierami wartościowymi, czy też nie będzie wydawać jednostek uczestnictwa będących papierami wartościowymi. Jest również możliwe wydanie jednostek uczestnictwa będących papierami wartościowymi wyłącznie na rzecz jednego z typów wspólników SCSp.

W przypadku jeżeli spółka nie wydaje jednostek uczestnictwa będących papierami wartościowymi, udział każdego ze wspólników odpowiada wartości wkładu wniesionego przez danego wspólnika i jest rejestrowany na osobnym koncie kapitałowym. Wartość konta kapitałowego wspólnika wzrasta lub spada, odpowiednio w przypadku:

1.  wniesienia dodatkowego wkładu lub częściowego wycofania wkładu przez danego wspólnika; oraz
2.  przychodów lub strat osiąganych przez SCSp przypisanych do danego wspólnika.

W przypadku, gdy SCSp wydaje jednostki uczestnictwa będące papierami wartościowymi, udział wspólnika, który posiada jednostki uczestnictwa będące papierami wartościowymi jest reprezentowany przez te jednostki.

Udział wspólników w X. jest reprezentowany przez posiadane przez nich jednostki uczestnictwa będące papierami wartościowymi, w które lokowanie jest dopuszczalne zgodnie z przepisami UFI.

Umowa Spółki może przewidywać zasady i ograniczenia w zakresie zbywalności jednostek uczestnictwa, będących papierami wartościowymi posiadanych przez wspólników SCSp (tu: X.). W przypadku braku takich postanowień w Umowie Spółki, luksemburskie prawo przewiduje pewne ograniczenia w zakresie zbywalności jednostek uczestnictwa będących papierami wartościowymi posiadanych przez wspólników SCSp. Umowa spółki X. nie przewiduje żadnych ograniczeń w zakresie zbywalności jednostek uczestnictwa będących papierami wartościowymi.

Umowa Spółki może również w dowolny sposób regulować kwestie przydziału nowych jednostek uczestnictwa będących papierami wartościowymi oraz sposób przystąpienia nowych wspólników.

Majątek SCSp

Pomimo braku osobowości prawnej SCSp, jej majątek jest majątkiem odrębnym od majątku wspólników (czyli majątek SCSp może podlegać rejestracji w jej imieniu).

Wkłady wspólników do SCSp mogą przyjąć formę pieniężną lub niepieniężną, jak również usług świadczonych przez wspólnika na rzecz spółki.

Spółka typu SCSp może (ale nie musi) posiadać kapitał spółki. Przepisy prawa luksemburskiego nie nakładają na SCSp wymogu minimalnego kapitału spółki. Kapitał spółki może być podwyższany lub obniżany zgodnie z warunkami przewidzianymi w Umowie Spółki. SCSp może również funkcjonować jako spółka o kapitale zmiennym.

X. posiada kapitał spółki wynikający z wpłat / wkładów za wydane jednostki uczestnictwa będące papierami wartościowymi.

Udział wspólników w zyskach i stratach SCSp

Sposób udziału wspólników w zyskach i stratach SCSp może być w dowolny sposób ukształtowany w Umowie Spółki. Wspólnik SCSp może być wyłączony z udziału w zyskach lub stratach SCSp tylko w sytuacjach wprost określonych w Umowie Spółki.

W przypadku braku specyficznych postanowień w Umowie Spółki, zyski i straty w SCSp są przypisywane każdemu ze wspólników stosownie do wysokości wniesionego wkładu.

Udziały wspólników w zysku X. określa umowa spółki X.. Z tytułu udziału w zysku X. wspólnicy będą otrzymywali dywidendę oraz inne rodzaje wypłaty z zysku wynikające z posiadania jednostek uczestnictwa będących papierami wartościowymi.

Upadłość spółki

Zgodnie z przepisami prawa luksemburskiego SCSp ma zdolność upadłościową. Umowa spółki X. przewiduje możliwość upadłości X.

Charakterystyka podatkowa SCSp

Na gruncie luksemburskiej ustawy o podatku dochodowym (Loi du 4 décembre 1967 concernant limpôt sur le revenu), dochody spółki SCSp nie podlegają opodatkowaniu na poziomie spółki, ale na poziomie jej wspólników (proporcjonalnie do posiadanego przez nich udziału), o ile Umowa Spółki nie przewiduje innych zasad). Należy zatem stwierdzić, że na gruncie prawa luksemburskiego spółka utworzona w formie SCSp jest transparentna podatkowo dla celów podatku dochodowego od osób prawnych, a wszelkie zyski generowane przez SCSp są na gruncie luksemburskiego prawa podatkowego przypisywane jej wspólnikom.

Transparentność podatkowa SCSp dla celów podatku dochodowego od osób prawnych nie ma charakteru fakultatywnego lub warunkowego.

Ponadto należy dodać, że przepisy luksemburskie nakazują powiększanie przychodów i kosztów podatkowych wspólnika spółki SCSp w roku podatkowym, w którym zostały ujęte w księgach rachunkowych spółki SCSp (przychody podlegające opodatkowaniu, a także koszty uzyskania przychodów są rozpoznawane zgodnie z zasadą memoriałową; dotyczy to także odsetek), a nie w roku otrzymania dywidendy lub innej wypłaty z zysku.

Spółka utworzona w formie SCSp może jednak podlegać w Luksemburgu tzw. podatkowi municypalnemu (impôt commercial communal) w odniesieniu do działalności gospodarczej prowadzonej na terytorium Luksemburga (podatek jest alokowany do jednostek samorządu terytorialnego). Podstawa opodatkowania tego podatku jest obliczana (z pewnymi niewielkimi wyjątkami) podobnie jak podstawa opodatkowania luksemburskiego podatku dochodowego.

W świetle przepisów luksemburskiego prawa SCSp podlega podatkowi municypalnemu w Luksemburgu w przypadku gdy SCSp konstytuuje przedsiębiorstwo prowadzone za pośrednictwem stałego zakładu w Luksemburgu, który jest zdefiniowany jako 1) niezależna działalność, 2) wykonywana w celu uzyskania dochodu, 3) prowadzona w sposób stały, 4) stanowiąca udział w ogólnej wspólnocie gospodarczej (w Luksemburgu).

Jednakże w przypadku, gdy SCSp nie prowadzi działalności gospodarczej, o której mowa powyżej, SCSp jest uznawana za podmiot prowadzący działalność gospodarczą w rozumieniu przepisów o podatku municypalnym od działalności gospodarczej w sytuacji, gdy jej wspólnik z nieograniczoną odpowiedzialnością będący luksemburską spółką kapitałową posiada co najmniej 5% udział w SCSp (co nie ma miejsca w przedmiotowej sprawie).

Podleganie SCSp podatkowi municypalnemu ma zatem charakter warunkowy, tj. o tym, czy SCSp podlega opodatkowaniu, decyduje stan faktyczny, tj. spełnienie powyższych warunków.

Działalność X. będzie ograniczona głównie do pasywnego posiadania udziału w Spółkach komandytowych (docelowo, tj. po przeprowadzeniu kroków w ramach opisanej powyżej restrukturyzacji, a wcześniej - do pasywnego posiadania akcji w Spółkach komandytowo-akcyjnych i udziałów w B.), co nie jest uważane za prowadzenie działalności gospodarczej w rozumieniu luksemburskich przepisów podatkowych. Pasywne posiadanie udziału oznacza, że X. nie będzie aktywnie uczestniczyć w zarządzaniu spółek, w których będzie wspólnikiem i nie będzie regularnie zajmować się nabywaniem i sprzedawaniem udziałów spółek.

W przyszłości X. może pasywnie posiadać udziały / akcje w ograniczonej liczbie innych podmiotów, co w dalszym ciągu nie stanowiłoby działalności gospodarczej w Luksemburgu w przedstawionym znaczeniu. Dodatkowo, wspólnik odpowiadający w nieograniczony sposób za zobowiązania (tu: F.), będący luksemburską spółką kapitałową posiada mniej niż 5% udziału w X.. W świetle powyższego X. nie będzie uznawana za podmiot prowadzący działalność gospodarczą w Luksemburgu.

Z uwagi na powyższe, X. nie powinna podlegać opodatkowaniu podatkiem municypalnym w Luksemburgu.

Dodatkowe informacje

X. nie posiada statusu funduszu inwestycyjnego zagranicznego, spółki inwestycyjnej o charakterze SIF lub innej instytucji zbiorowego inwestowania czy statusu funduszu inwestycyjnego zagranicznego w rozumieniu art. 2 pkt 9 UFI. Ponadto, obecnie nie jest planowane, aby w przyszłości X. posiadała status takiego podmiotu.

Możliwe, że w przyszłości X. i / albo komplementariusze Spółek komandytowych dokona / dokonają zbycia ogółu praw i obowiązków składających się na udział / udziały w jednej bądź więcej Spółek komandytowych.

Niniejszy wniosek składany jest przez F. we własnym imieniu i dotyczy potencjalnych skutków podatkowych związanych z działalnością prowadzoną poprzez X.. Analogiczny wniosek został złożony przez drugiego wspólnika X., tj. Fundusz, oraz przez samą spółkę X.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania.

1.  Czy w ramach przedstawionego zdarzenia przyszłego przychody, które mogą powstać w związku z przekształceniem Spółek przekształcanych w Spółki komandytowe będą stanowiły dla F. przychód opodatkowany w Polsce w części odpowiadającej udziałom X. w zyskach Spółek przekształcanych, po uwzględnieniu udziału w zysku, jaki F. posiadać będzie w X.?
2.  Czy w ramach przedstawionego zdarzenia przyszłego przychody z udziałów w Spółkach komandytowych będą stanowiły dla F. przychody opodatkowane w Polsce w części odpowiadającej udziałom X. w zyskach Spółek komandytowych, po uwzględnieniu udziału w zysku, jaki F. posiadać będzie w X.?

Zdaniem Wnioskodawcy.

Stanowisko Wnioskodawcy w zakresie Pytania nr 1

Przychody, które mogą powstać w związku z przekształceniem Spółek przekształcanych w Spółki komandytowe będą stanowiły dla F. przychód opodatkowany w Polsce w części odpowiadającej udziałom X. w zyskach Spółek przekształcanych, po uwzględnieniu udziału w zysku, jaki posiadać będzie F. w X..

Stanowisko Wnioskodawcy w zakresie Pytania nr 2

Przychody z udziałów w Spółkach komandytowych będą stanowiły dla F. przychód opodatkowany w Polsce w części odpowiadającej udziałom X. w zyskach Spółek komandytowych, po uwzględnieniu udziału w zysku, jaki F. posiadać będzie w X..

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy w zakresie Pytań nr 1-2

1.  Status prawnopodatkowy spółki komandytowej na gruncie PDOP

Zgodnie z art. 1 ust. 1-3 oraz art. 1a ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2014 r. poz. 851 ze zm., dalej: „UPDOP”) podatnikami podatku dochodowego od osób prawnych są:

*   osoby prawne (art. 1 ust. 1),

*   spółki kapitałowe w organizacji (art. 1 ust. 1),

*   jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej, z wyjątkiem spółek niemających osobowości prawnej (art. 1 ust. 2),

*   spółki komandytowo-akcyjne mające siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej (art. 1 ust. 3 pkt 1),

*   spółki niemające osobowości prawnej mające siedzibę lub zarząd w innym państwie, jeżeli zgodnie z przepisami prawa podatkowego tego państwa są traktowane jak osoby prawne i podlegają w tym państwie opodatkowaniu od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania (art. 1 ust. 3 pkt 2) oraz

*   podatkowe grupy kapitałowe (art. 1a).

Zgodnie z art. 4a pkt 14 UPDOP, ilekroć w ustawie jest mowa o spółce niebędącej osobą prawną, oznacza to spółkę niebędącą podatnikiem podatku dochodowego.

W świetle powyższego należy stwierdzić, że handlowe spółki osobowe, inne niż spółki komandytowo-akcyjne mające siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej nie są podatnikami na gruncie UPDOP. Takie spółki osobowe nie podlegają również opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych. Zgodnie bowiem z art. 1 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (tekst jedn.: Dz. U. z 2012 r. poz. 361; dalej: UPDOF) ustawa ta reguluje opodatkowanie dochodów osób fizycznych.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 UPDOP przychody z m.in. udziału w spółce niebędącej osobą prawną łączy się z przychodami każdego wspólnika proporcjonalnie do posiadanego prawa do udziału w zysku (udziału). W przypadku braku przeciwnego dowodu przyjmuje się, że prawa do udziału w zysku (udziału) są równe. Zgodnie natomiast z ust. 2 zasady wyrażone w ust. 1 stosuje się odpowiednio do rozliczania kosztów uzyskania przychodów, wydatków niestanowiących kosztów uzyskania przychodów, zwolnień i ulg podatkowych oraz obniżenia dochodu, podstawy opodatkowania lub podatku.

Obowiązek podatkowy spoczywa więc na wspólnikach spółek osobowych, a co za tym idzie, spółki osobowe są transparentne (przeźroczyste) podatkowo.

W konsekwencji powyższego F. stoi na stanowisku, że w odniesieniu do przychodów osiąganych przez Spółki komandytowe, spółki te nie będą podatnikami na gruncie PDOP. Ewentualne obowiązki podatkowe w tym zakresie spoczywać będą zatem na wspólnikach tych Spółek komandytowych.

1.  Status prawnopodatkowy SCSp na gruncie PDOP

Komandytariuszem Spółek komandytowych będzie X., spółka utworzona zgodnie z prawem luksemburskim jako SCSp.

Ze względu na brak odpowiednich regulacji w tym zakresie, w przypadku zagranicznych spółek osobowych ich podmiotowość dla celów podatków dochodowych w Polsce można rozważać w oparciu o:

*   regulacje ustaw o podatkach dochodowych w Polsce, tj. UPDOP i UPDOF, lub

*   wewnętrzne regulacje prawa podatkowego państwa siedziby tej spółki i postanowienia umów o unikaniu podwójnego opodatkowania.

Prawidłowość pierwszej z wymienionych powyżej koncepcji została potwierdzona m.in. w wyroku WSA w Warszawie z 22 grudnia 2009 r. (sygn. akt III SA/Wa 1226/09, potwierdzony przez NSA w wyroku z 6 października 2011 r., sygn. akt II FSK 638/10), który orzekł, że: „kwalifikacja podmiotowa dla potrzeb ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych następuje niezależnie od rozwiązań przyjętych w innych jurysdykcjach podatkowych. Możliwość traktowania podatkowego danego podmiotu dla potrzeb ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych na podstawie instytucji zagranicznego ustawodawstwa musiałaby wynikać wprost ze szczególnego odesłania zawartego w przepisach tej ustawy”.

Przyjęcie pierwszego podejścia oznacza więc, że transparentność podatkowa X. przyznana na mocy przepisów prawa podatkowego w Luksemburgu nie skutkuje automatycznie uznaniem transparentności tej spółki na gruncie polskich przepisów podatkowych.

Niemniej, w świetle wykładni przepisów UPDOP dokonanej powyżej, X. nie może zostać uznana za podatnika na gruncie polskich przepisów podatkowych. Spółka luksemburska działająca w formie SCSp nie mieści się w kategorii podatników określonej:

*   w art. 1 ust. 1 UPDOP, gdyż nie jest osobą prawną, zgodnie z ustawodawstwem luksemburskim,

*   w art. 1 ust. 2 UPDOP, gdyż jest spółką niemającą osobowości prawnej,

*   w art. 1 ust. 3 pkt 1 UPDOP, gdyż nie jest spółką komandytowo-akcyjną mającą siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej (bieżącym zarządzaniem sprawami X. zajmuje się jej wspólnik odpowiadający w nieograniczony sposób za zobowiązania – F.),

*   w art. 1 ust. 3 pkt 2 UPDOP, gdyż nie podlega w Luksemburgu opodatkowaniu od całości swoich dochodów bez względu na miejsce ich osiągania (X. działająca w formie SCSp nie będzie rezydentem podatkowym Luksemburga).

SCSp nie jest również osobą fizyczną. W konsekwencji należy uznać, że SCSp nie spełnia kryteriów wskazanych zarówno w UPDOP, jak i UPDOF, dla uznania jej za podatnika podatku dochodowego w Polsce. W rezultacie X. na gruncie przepisów polskiego prawa podatkowego będzie stanowiła spółkę transparentną podatkowo.

W konsekwencji, to wspólnicy X. będą występowali w charakterze podatników w odniesieniu do przychodów przypadających na X.:

*   które mogą zostać zrealizowane w związku z przekształceniem Spółek przekształcanych w Spółki komandytowe;
*   osiąganych przez Spółki komandytowe.

Dodatkowo, nawet gdyby przyjąć drugi z przedstawionych poglądów, że decydujące dla rozstrzygnięcia o podmiotowości prawnopodatkowej danego podmiotu są regulacje państwa siedziby tego podmiotu, to, jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, zgodnie z właściwymi w tym zakresie regulacjami prawa luksemburskiego SCSp nie posiada osobowości prawnej i nie jest podatnikiem luksemburskiego podatku dochodowego, a dochód tej spółki jest opodatkowany na poziomie wspólników SCSp.

W związku z powyższym należy uznać, że ze względu na fakt transparentności SCSp na gruncie luksemburskich przepisów, powinna ona być spółką transparentną podatkowo również na gruncie polskich przepisów podatkowych. W konsekwencji, X. nie będzie podlegała opodatkowaniu PDOP w Polsce z tytułu przychodów, które mogą zostać zrealizowane w związku z przekształceniem Spółek przekształcanych w Spółki komandytowe oraz przychodów osiąganych przez Spółki komandytowe.

W konsekwencji, niezależnie od przyjętej metody określania podmiotowości podatkowej, SCSp nie spełnia kryteriów wymaganych do uznania jej za podatnika PDOP w Polsce. SCSp nie może bowiem być traktowana jako podatnik z perspektywy wskazanych powyżej regulacji polskiego prawa podatkowego, ponieważ nie jest ona uznawana w Luksemburgu za osobę prawną dla celów podatkowych i nie podlega opodatkowaniu od całości swoich dochodów. Nie zostały więc spełnione kryteria podmiotowe obowiązywania UPDOP z uwagi na charakterystykę SCSp na gruncie luksemburskich przepisów prawa. Co za tym idzie, X. w żadnym zakresie nie będzie podlegała opodatkowaniu PDOP w Polsce (w tym w związku z planowaną transakcją przekształcenia Spółek przekształcanych w Spółki komandytowe oraz w związku z faktem, że będzie komandytariuszem w Spółkach komandytowych).

Powyższe znajduje również potwierdzenie w następujących interpretacjach indywidualnych wydanych przez Ministra Finansów:

*   interpretacji indywidualnej z dnia 24 listopada 2015 r. wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu (nr ILPB4/4510-1-405/15-4/MC),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 23 listopada 2015 r. wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (nr IPPB5/4510-841/15-3/JC),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 23 listopada 2015 r. wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (nr IPPB5/4510-842/15-3/JC),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 23 listopada 2015 r. wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (nr IPPB5/4510-843/15-3/JC),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 23 listopada 2015 r. wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (nr IPPB5/4510-844/15-3/JC),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 23 listopada 2015 r. wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (nr IPPB5/4510-845/15-3/JC),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 23 listopada 2015 r. wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (nr IPPB5/4510-846/15-3/JC),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 23 listopada 2015 r. wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (nr IPPB5/4510-847/15-3/JC),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 23 listopada 2015 r. wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (nr IPPB5/4510-848/15-3/JC),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 23 listopada 2015 r. wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (nr IPPB5/4510-849/15-3/JC),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 23 listopada 2015 r. wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (nr IPPB5/4510-850/15-3/JC),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 9 listopada 2015 r. wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu (nr ILPB4/4510-1-404/15-2/ŁM),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 4 listopada 2015 r. wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (nr IPPB5/4510-651/15-4/AJ),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 14 października 2015 r. wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (nr IPPB5/4510-712/15-3/AJ),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 12 października 2015 r. wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (nr IPPB5/4510-713/15-3/AJ),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 21 września 2015 r. wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (nr IPPB5/4510-622/15-4/AJ),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 19 czerwca 2015 r. wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (nr IPPB5/4510-364/15-4/AJ),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 17 października 2014 r. wydanej za pośrednictwem Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (sygn. IPPB5/423-728/14-2/AJ),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 17 października 2014 r. wydanej za pośrednictwem Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (sygn. IPPB5/423-730/14-2/AJ),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 17 października 2014 r. wydanej za pośrednictwem Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (sygn. IPPB5/423-727/14-2/AJ),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 2 lipca 2014 r. wydanej za pośrednictwem Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu (sygn. ILPB4/423-191/14-2/ŁM),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 2 lipca 2014 r. wydanej za pośrednictwem Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu (sygn. ILPB4/423-191/14-4/ŁM),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 2 lipca 2014 r. wydanej za pośrednictwem Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu (sygn. ILPB4/423-191/14-3/ŁM),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 11 czerwca 2014 r. wydanej za pośrednictwem, Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (sygn. IPPB2/436-203/14-4/MZ),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 18 kwietnia 2014 r. wydanej za pośrednictwem Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach (sygn. IBPBI/2/423-111/14/CzP),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 24 stycznia 2014 r. wydanej za pośrednictwem Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach (sygn. IBPBI/2/423-1392/13/CzP),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 12 grudnia 2013 r. wydanej za pośrednictwem Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (sygn. IPPB5/423-739/13-4/AJ),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 12 grudnia 2013 r. wydanej za pośrednictwem Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (nr IPPB5/423-786/13-4/AJ),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 18 listopada 2013 r. wydanej za pośrednictwem Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (sygn. IPPB5/423-656/13-5/AJ),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 18 listopada 2013 r. wydanej za pośrednictwem Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (nr IPPB5/423-656/13-5/AJ),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 15 listopada 2013 r. wydanej za pośrednictwem Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach (nr IBPBI/2/423-1218/13/MO).

1.  Status prawnopodatkowy F. na gruncie PDOP i Konwencji między Rzecząpospolitą Polską a Wielkim Księstwem Luksemburga w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku, sporządzonej w Luksemburgu dnia 14 czerwca 1995 r. (Dz. U. z 1996 r. Nr 110, poz. 527 ze zm., dalej: „UPO”)

Jak wskazano powyżej, w opisie zdarzenia przyszłego, jednym ze wspólników X. będzie F.

Zdaniem F.:

*   przychody, które mogą powstać w związku z przekształceniem Spółek przekształcanych, których wspólnikiem będzie X., w której z kolei wspólnikiem odpowiadającym w nieograniczony sposób za zobowiązania będzie F., w Spółki komandytowe będą stanowiły dla F. przychód opodatkowany w Polsce w części odpowiadającej udziałom X. w zyskach Spółek przekształcanych, po uwzględnieniu udziału w zysku, jaki F. posiadać będzie w X.;

*   przychody z udziałów w Spółkach komandytowych, w których komandytariuszem będzie X., w których z kolei wspólnikiem odpowiadającym w nieograniczony sposób za zobowiązania będzie F., będą stanowiły dla F. przychody opodatkowane w Polsce w części odpowiadającej udziałom X. w zyskach Spółek komandytowych, po uwzględnieniu udziału w zysku, jaki F. będzie posiadać w X.

Udział F. w zyskach Spółek komandytowych

Zgodnie z art. 3 ust. 1 UPDOP podatnicy mający siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, podlegają obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania (nieograniczony obowiązek podatkowy). Ograniczony obowiązek podatkowy spoczywa z kolei na podatnikach niemających na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej siedziby lub zarządu i dotyczy jedynie dochodów osiąganych na tym terytorium (art. 3 ust. 2 UPDOP).

Zgodnie z art. 7 ust. 1 UPO zyski przedsiębiorstw Umawiającego się Państwa podlegają opodatkowaniu tylko w tym Państwie, chyba że przedsiębiorstwo prowadzi działalność w drugim Umawiającym się Państwie przez położony tam zakład. Jeżeli przedsiębiorstwo wykonuje działalność w ten sposób, to zyski przedsiębiorstwa mogą być opodatkowane w drugim Państwie, jednak tylko w takiej mierze, w jakiej mogą być przypisane temu zakładowi. Zgodnie natomiast z ust. 2-3, jeżeli przedsiębiorstwo Umawiającego się Państwa wykonuje działalność w drugim Umawiającym się Państwie przez położony tam zakład, to w każdym Umawiającym się Państwie należy przypisać temu zakładowi takie zyski, jakie mógłby on osiągnąć, gdyby wykonywał taką samą lub podobną działalność w takich samych lub podobnych warunkach jako samodzielne przedsiębiorstwo i był całkowicie niezależny w stosunkach z przedsiębiorstwem, którego jest zakładem, jednak przy ustalaniu zysków zakładu dopuszcza się potrącenie nakładów ponoszonych dla tego zakładu, włącznie z kosztami zarządzania i ogólnymi kosztami administracyjnymi, niezależnie od tego, czy powstały w tym Państwie, w którym jest położony zakład, czy gdzie indziej.

Definicja zakładu została zawarta w art. 5 UPO. Zgodnie z ust. 1 tego art. w rozumieniu UPO określenie "zakład" oznacza stałą placówkę, przez którą całkowicie albo częściowo prowadzona jest działalność przedsiębiorstwa.

Jak wskazano powyżej, Spółki komandytowe i X. są spółkami osobowymi, transparentnymi podatkowo, co oznacza, że podatnikami z tytułu udziału w tych spółkach w strukturze docelowej będą ich wspólnicy, tj. Fundusz, F. i polskie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością będące komplemetariuszami Spółek komandytowych. Biorąc pod uwagę fakt, iż F. nie ma siedziby lub zarządu na terytorium RP, podmiot ten będzie podlegać ograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Polsce, gdyż zdaniem F. Spółki komandytowe konstytuować będą dla F. zakład w rozumieniu UPO.

F. wskazuje, że co prawda zarówno Modelowa Konwencja OECD w sprawie podatku od dochodu i majątku (która stanowi wzór dla zawierania większości konwencji o unikaniu podwójnego opodatkowania), jak i Komentarz do Konwencji Modelowej, nie regulują wprost zagadnienia konstytuowania zakładu z tytułu uczestnictwa w spółce osobowej. W praktyce uznaje się jednak, że zakład podatkowy zagranicznych wspólników spółek osobowych powstaje, o ile działalność prowadzona przez taką spółkę spełnia generalne przesłanki zawarte w definicji z art. 5 w stosownej umowie o unikaniu podwójnego opodatkowania.

Podkreślić należy, że organy podatkowe w wielu krajach niemal automatycznie uznają, że uczestnictwo w spółce osobowej konstytuuje zakład podatkowy dla jej zagranicznych wspólników. Podejście takie jest również powszechnie reprezentowane przez polskie organy podatkowe.

W przedmiotowym stanie faktycznym F. będzie osiągać przychód z tytułu uczestnictwa (za pośrednictwem transparentnej podatkowo X.) w Spółkach komandytowych. Spółki komandytowe będą wykonywały faktyczną działalność gospodarczą. Biorąc pod uwagę powyższe, F. stoi na stanowisku, że działalność, jaką wykonywać będzie na terytorium Polski (za pośrednictwem transparentnej podatkowo X.) przez Spółki komandytowe spowoduje powstanie dla F. zakładu podatkowego zgodnie z art. 5 UPO, a zyski osiągane z tytułu uczestnictwa w Spółkach komandytowych będą zyskami zakładu podlegającymi opodatkowaniu w Polsce zgodnie z art. 7 UPO w części odpowiadającej udziałom X. w zyskach Spółek komandytowych, po uwzględnieniu udziału w zysku, jaki posiada F. w X. (w proporcji wynikającej z art. 5 ust. 1-2 UPDOP).

Stanowisko to znajduje potwierdzenie w praktyce organów podatkowych, np. w następujących interpretacjach indywidualnych Ministra Finansów:

*   interpretacji indywidualnej z dnia 7 maja 2014 r. wydanej za pośrednictwem Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (nr IPPB5/423-220/14-2/RS),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 4 października 2013 r. wydanej za pośrednictwem Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (nr IPPB5/423-568/13-6/RS),

*   interpretacji indywidualnej z dnia 15 czerwca 2012 r. wydanej za pośrednictwem Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (nr IPPB5/423-190/12-4/PS).

Co prawda powyższe interpretacje dotyczącą sytuacji, w których zagraniczna spółka kapitałowa jest bezpośrednim udziałowcem polskiej spółki osobowej, jednak zdaniem F. analogicznie należy podejść do sytuacji, w której zagraniczna spółka kapitałowa jest udziałowcem w polskiej spółce osobowej za pośrednictwem zagranicznej spółki osobowej, transparentnej podatkowo.

Zdaniem F. powyższe oznacza, że przychody z udziału w Spółkach komandytowych, których komandytariuszem będzie X., której z kolei wspólnikiem odpowiadającym w nieograniczony sposób za zobowiązania będzie F., będą stanowiły dla F. przychody opodatkowane w Polsce w części odpowiadającej udziałowi X. w zysku Spółek komandytowych, po uwzględnieniu udziału w zysku, jaki będzie posiadać F. w X. z uwagi na osiąganie przychodów za pośrednictwem zakładu położonego na terytorium Polski (który stanowić będą Spółki komandytowe), zgodnie z odpowiednią stawką podatkową przewidzianą w UPDOP.

Przekształcenie Spółek przekształcanych w Spółki komandytowe

1.  Zyski niepodzielone

Zgodnie z art. 7 ust. 1 UPDOP, przedmiotem opodatkowania podatkiem dochodowym jest dochód bez względu na rodzaj źródeł przychodów, z jakich dochód ten został osiągnięty; w wypadkach, o których mowa w art. 21 i 22, przedmiotem opodatkowania jest przychód. Natomiast zgodnie z art. 7 ust. 2 UPDOP dochodem jest, z zastrzeżeniem art. 10 i 11, nadwyżka sumy przychodów nad kosztami ich uzyskania, osiągnięta w roku podatkowym; jeżeli koszty uzyskania przychodów przekraczają sumę przychodów, różnica jest stratą.

Na gruncie UPDOP, do przekształcenia spółek będących podatnikami w spółki niebędące osobami prawnymi ustawodawca odniósł się w art. 10 ust. 1 pkt 8 UPDOP. Zgodnie z tym przepisem, dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych, z zastrzeżeniem art. 12 ust. 1 pkt 4a i 4b, jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału (akcji), w tym także wartość niepodzielonych zysków w spółce oraz wartość zysku przekazanego na inne kapitały niż kapitał zakładowy w spółce przekształcanej w przypadku przekształcenia spółki w spółkę niebędącą osobą prawną. Przychód taki określa się przy tym na dzień przekształcenia.

Zauważyć należy w tym miejscu, że zgodnie z definicją zawartą w art. 4a pkt 21 UPDOP określenie spółka odnosi się do spółek będących podatnikami. Pojęcie to obejmuje Spółki przekształcane, które są podatnikami PDOP. Równocześnie, przywoływane w art. 10 ust. 1 pkt 8) UPDOP spółki niebędące osobami prawnymi, zgodnie z art. 4a pkt 14 UPDOP rozumiane winny być jako spółki niebędące podatnikami podatku dochodowego. Za takie właśnie spółki należy uznać Spółki komandytowe, które powstaną w efekcie przekształcenia Spółek przekształcanych.

Należy przy tym podkreślić, że w pozostałych punktach art. 10, ani też pozostałych przepisach ww. ustawy (w tym w art. 12 UPDOP) ustawodawca nie odniósł się do innych podatkowych konsekwencji przekształcenia spółki w spółkę niebędącą osobą prawną. Mając na uwadze powyższe oraz przywołany stan faktyczny, F. stoi na stanowisku, że w przypadku przekształcenia będących podatnikami PDOP Spółek przekształcanych w Spółki komandytowe intencją ustawodawcy było opodatkowanie jedynie niepodzielonych zysków oraz zysków przekazanych na inne kapitały niż kapitał zakładowy istniejących w Spółkach przekształcanych na dzień przekształcenia w Spółki komandytowe.

1.  opodatkowanie F.

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, w dniu przekształcenia Spółek przekształcanych w Spółki komandytowe, bezpośrednimi właścicielami Spółek przekształcanych będą:

(i) X. - luksemburska spółka działająca w formie SCSp (podmiot transparentny podatkowo zarówno na gruncie PDOP (niebędący podatnikiem PDOP w Polsce) jak również na gruncie luksemburskich przepisów podatkowych), oraz

(ii) spółki prawa polskiego z siedzibą w Polsce działające w formie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, będące podatnikami podatku dochodowego od osób prawnych.

W ramach przekształcenia kapitał zakładowy Spółek przekształcanych zostanie w całości przekazany na pokrycie wkładów poszczególnych wspólników Spółek komandytowych proporcjonalnie do posiadanych udziałów w Spółkach przekształcanych. Dotychczasowi wspólnicy Spółek przekształcanych staną się tym samym z dniem przekształcenia wspólnikami Spółek komandytowych (X. przyjmie status komandytariusza we wszystkich Spółkach komandytowych, a dotychczasowi komplementariusze Spółek komandytowo-akcyjnych zostaną komplementariuszami Spółek komandytowo-akcyjnych; w przypadku spółki komandytowej powstałej z przekształcenia B. komplementariuszem będzie G. 1 sp. z o.o.).

Z kolei udział w zyskach X. posiadał będzie bezpośrednio Fundusz oraz F.. Oznacza to, że w dacie przekształcenia, Fundusz oraz F. posiadać będą udziały w Spółkach przekształcanych za pośrednictwem podmiotu transparentnego podatkowo.

W konsekwencji, w części, w jakiej F. będzie pośrednim właścicielem Spółek przekształcanych (za pośrednictwem podmiotu transparentnego podatkowo), do określenia dochodu F. z tytułu przekształcenia Spółek przekształcanych w Spółki komandytowe, zastosowanie znajdzie art. 5 ust. 1 UPDOP.

Z treści art. 5 ust. 1 UPDOP wynika, że przychody z udziału w podmiocie transparentnym podatkowo (np. w spółce niebędącej osobą prawną ze wspólnej własności, wspólnego przedsięwzięcia, wspólnego posiadania lub wspólnego użytkowania rzeczy lub praw majątkowych) co do zasady, łączy się z przychodami każdego podatnika (uczestnika podmiotu transparentnego podatkowo) proporcjonalnie do posiadanego prawa do udziału w zysku.

Przychód podlegający opodatkowaniu w dacie przekształcenia, to przychód przypadający na udział posiadany przez podmiot transparentny podatkowo, będący właścicielem Spółek przekształcanych na dzień przekształcenia, w części w jakiej należny jest F., tj. w proporcji odpowiadającej udziałowi F. w zyskach podmiotu transparentnego podatkowo, za pośrednictwem którego F. będzie właścicielem Spółek przekształcanych. Dochodem F. będzie iloczyn wartości niepodzielonych zysków i wartości zysku przekazanego na inne kapitały niż kapitał zakładowy w Spółkach przekształcanych na dzień przekształcenia przypadający na podmiot transparentny podatkowo (będący jej właścicielem) oraz bezpośredniego udziału F. w zysku podmiotu transparentnego.

Podsumowując, w opinii F., należy przyjąć, że po stronie F. powstanie przychód podatkowy z tytułu wyżej określonych niepodzielonych zysków oraz wartości zysku przekazanego na inne kapitały niż kapitały zakładowe występujące w Spółkach przekształcanych na dzień przekształcenia, w części w jakiej będą one stanowiły dochód F. (w związku z jego udziałem w zyskach X. (podmiotu transparentnego podatkowo)).

Reasumując, zdaniem F.:

*   przychody, które mogą powstać w związku z przekształceniem Spółek przekształcanych w Spółki komandytowe będą stanowiły dla F. przychód opodatkowany w Polsce w części odpowiadającej udziałom X. w zyskach Spółek przekształcanych, po uwzględnieniu udziału w zysku, jaki posiadać będzie F. w X.;

*   przychody z udziałów w Spółkach komandytowych będą stanowiły dla F. przychód opodatkowany w Polsce w części odpowiadającej udziałom X. w zyskach Spółek komandytowych, po uwzględnieniu udziału w zysku, jaki F. posiadać będzie w X.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego w zakresie pytań oznaczonych nr 1 i 2 jest prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy w zakresie pytań oznaczonych nr 1 i 2.

Odnosząc się do argumentacji Wnioskodawcy opartej na treści wskazanych interpretacji w uzasadnieniu własnego stanowiska, należy stwierdzić, że interpretacje te co do zasady wiążą w sprawie, w której zostały wydane i nie są źródłem prawa powszechnie obowiązującego. Tym samym nie stanowią podstawy prawnej przy wydawaniu interpretacji.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2012 r., poz. 270, z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.