Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB3-2.4012.817.2022.3.MD
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2023-03-01
Teza: 1. Uznanie, że sprzedaż W oraz pozostałych składników (Bazy Klientów, Pojazdów Mechanicznych) jak również udzielenie licencji na Znak Towarowy będzie podlegała opodatkowaniu jako dostawa towarów oraz świadczenie usług i nie będzie stanowiła zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa. 2. Zwolnienie od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy sprzedaży Budynku W1 i Budowli W1, W2, W3, W5 wraz z odpowiednią częścią Gruntu W1, W2, W3, W5 w zakresie w jakim od pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej Dostawy upłynie okres ponad dwóch lat oraz możliwości rezygnacji z tego zwolnienia, a także opodatkowania podatkiem VAT dostawy tych Budynków i Budowli w pozostałym zakresie. 3. Opodatkowanie podatkiem VAT sprzedaży Nakładów W4 wraz z przeniesieniem na Kupującego praw i obowiązków wynikających z Umowy Dzierżawy, 4. Opodatkowanie podatkiem VAT sprzedaży Ruchomości W1, Ruchomości W2, Ruchomości W3, Ruchomości W4, Ruchomości W5 oraz Pojazdów Mechanicznych. 5. Opodatkowanie podatkiem VAT sprzedaży Bazy Klientów oraz udzielenia licencji na Znak Towarowy, 6. Prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego wynikającego z otrzymanych faktur dokumentujących sprzedaż poszczególnych W, sprzedaż Bazy Klientów, udzielenie licencji na Znak Towarowy oraz sprzedaż Pojazdów Mechanicznych w ramach Transakcji oraz prawa do zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym.
Słowa kluczowe: nieruchomości-nabycie nieruchomości; nieruchomości-nieruchomość zabudowana; nieruchomości-sprzedaż nieruchomości; odliczenia-prawo do odliczenia; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności niepodlegające opodatkowaniu; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności podlegające opodatkowaniu; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 2. Dostawa towarów i świadczenie usług -Dostawa towarów; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 2. Dostawa towarów i świadczenie usług -Świadczenie usług; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX. Odliczenie i zwrot podatku. Odliczenie częściowe-Rozdział 1. Odliczenie i zwrot podatku-Odliczenie podatku naliczonego-Odliczenie podatku naliczonego z tytułu nabycia towarów i usług  ; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania -Rozdział 2. Zwolnienia -Zwolnienia przedmiotowe-Dostawa budynków, budowli lub ich części ; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania -Rozdział 2. Zwolnienia -Zwolnienia przedmiotowe-Dostawa budynków, budowli lub ich części w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim lub w okresie krótszym niż dwa lata od pierwszego zasiedlenia ; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania -Rozdział 2. Zwolnienia -Zwolnienia przedmiotowe-Dostawa towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej 
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5-ust. 1-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 7.-ust. 1-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 7.-ust. 1-pkt 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 8-ust. 1-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86-ust. 2-pkt 1-lit. a; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86-ust. 2-pkt 1-lit. b; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 1-pkt 10-lit. a; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 1-pkt 10-lit. b; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 1-pkt 10a-lit. a; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 1-pkt 10a-lit. b; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 1-pkt 2

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

Zakres wniosku wspólnego o wydanie interpretacji indywidualnej
--------------------------------------------------------------

17 listopada 2022 r. wpłynął Państwa wniosek wspólny z 16 listopada 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku od towarów i usług w zakresie:

\- uznania, że sprzedaż W oraz pozostałych składników (Bazy Klientów, Pojazdów Mechanicznych) jak również udzielenie licencji na Znak Towarowy będzie podlegała opodatkowaniu jako dostawa towarów oraz świadczenie usług i nie będzie stanowiła zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa,

\- zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy sprzedaży Budynku W1 i Budowli W1, W2, W3, W5 wraz z odpowiednią częścią Gruntu W1, W2, W3, W5 w zakresie w jakim od pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej Dostawy upłynie okres ponad dwóch lat oraz możliwości rezygnacji z tego zwolnienia, a także opodatkowania podatkiem VAT dostawy tych Budynków i Budowli w pozostałym zakresie,

\- opodatkowania podatkiem VAT sprzedaży Nakładów W4 wraz z przeniesieniem na Kupującego praw i obowiązków wynikających z Umowy Dzierżawy,

\- opodatkowania podatkiem VAT sprzedaży Ruchomości W1, Ruchomości W2, Ruchomości W3, Ruchomości W4, Ruchomości W5 oraz Pojazdów Mechanicznych,

\- opodatkowanie podatkiem VAT sprzedaży Bazy Klientów oraz udzielenia licencji na Znak Towarowy,

\- prawa do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego wynikającego z otrzymanych faktur dokumentujących sprzedaż poszczególnych W, sprzedaż Bazy Klientów, udzielenie licencji na Znak Towarowy oraz sprzedaż Pojazdów Mechanicznych w ramach Transakcji oraz prawa do zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym.

Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 15 lutego 2023 r. (wpływ 15 lutego 2023 r.). Treść wniosku wspólnego jest następująca:

### Zainteresowani, którzy wystąpili z wnioskiem

1) Zainteresowany będący stroną postępowania: L. Spółka Akcyjna (ul. …);

2) Zainteresowani niebędący stroną postępowania: O. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (ul. …);

### Opis stanu zdarzenia przyszłego

Niniejszy wniosek wspólny dotyczy planowanej sprzedaży przez O. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością („Sprzedający”), niżej opisanych składników majątkowych związanych z prowadzoną przez Sprzedającego działalnością w zakresie wytwórni betonu towarowego („Transakcja”), na rzecz L. Spółka Akcyjna („Kupujący”).

Sprzedający oraz Kupujący są określani łącznie w niniejszym wniosku jako „Wnioskodawcy”.

Zarys działalności Sprzedającego

Sprzedający jest spółką z o.o., będącą polskim rezydentem podatkowym. Sprzedający jest zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku VAT w Polsce.

Sprzedający prowadzi zróżnicowaną działalność gospodarczą w zakresie produkcji, handlu oraz usług. Podstawowe rodzaje działalności prowadzonej przez Sprzedającego są następujące:

a) Produkcja i sprzedaż betonu towarowego (m.in. …, itd.) wraz z usługami im towarzyszącymi, w szczególności usługą dostawy betonu. Działalność ta prowadzona jest w sześciu wytwórniach betonu towarowego, z których pięć niżej opisanych wytwórni betonu będzie przedmiotem planowanej Transakcji wraz z innymi składnikami powiązanymi z tymi wytwórniami betonu;

b) Produkcja i sprzedaż …;

c) Produkcja i sprzedaż wyrobów …;

d) Produkcja i sprzedaż kostki brukowej w różnych kształtach i kolorach;

e) Usługi w zakresie robót drogowych (np. …) i robót ziemnych (np. ….);

f) Usługi w zakresie robót rozbiórkowych (np. …, itd.);

g) Usługi transportowo-sprzętowe (np. …, itd.);

Przedmiotem planowanej sprzedaży na rzecz Kupującego będzie pięć wytwórni betonu towarowego (dalej łącznie zwane: „W”), o których mowa pod literą a) powyżej, jak również inne składniki przedsiębiorstwa Sprzedającego związane z W.

Składniki przedsiębiorstwa Sprzedającego związane z pozostałą działalnością wymienioną pod literami b) - g), jak również z wszelką inną działalnością Sprzedającego, nie będą przedmiotem Transakcji. Po dokonaniu sprzedaży W oraz innych składników związanych z W (niżej opisanych), Sprzedający zamierza kontynuować prowadzoną obecnie działalność w pozostałym zakresie, w tym z wykorzystaniem jednej wytwórni betonu towarowego, która nie będzie wchodziła w skład Transakcji. Środki pozyskane od Kupującego z tytułu Transakcji Sprzedający zamierza wykorzystać w całości lub w części na cele związane z modernizacją pozostałej działalności, jak również ewentualnie na rozpoczęcie działalności gospodarczej w innych sektorach.

Żadna część działalności gospodarczej prowadzonej przez Sprzedającego, w tym w szczególności W oraz składniki związane z W, nie jest u Sprzedającego formalnie wyodrębniona jako dział, wydział czy też oddział. Składniki majątkowe będące przedmiotem Transakcji nie są wyodrębnione organizacyjnie, finansowo, ani funkcjonalnie w ramach przedsiębiorstwa Sprzedającego.

Sprzedający nie prowadził, ani nie prowadzi odrębnej księgowości/ksiąg rachunkowych dla W, ani też nie sporządzał ani nie sporządza dla W odrębnego bilansu. Co do zasady, Sprzedający jest w stanie przyporządkować do działalności związanej z W generowane przez nią przychody oraz koszty związane z działalnością dotyczącą produkcji i sprzedaży betonu towarowego.

Od momentu nabycia lub wybudowania, wszystkie składniki wchodzące w skład W, jak również pozostałe składniki Transakcji, były wykorzystywane w działalności gospodarczej opodatkowanej podatkiem od towarów i usług („VAT”). Przedmiot Transakcji nie był wykorzystywany wyłącznie do celów działalności zwolnionej z podatku VAT.

Przedmiot Transakcji

Planowana Transakcja będzie się składać z następujących elementów:

1.1 Sprzedaż wytwórni betonu towarowego W1 L. („W1”)

W skład W1 sprzedawanej Kupującemu będą wchodzić:

a) działki numer 1 i nr 2 o łącznej powierzchni xxx ha położone w miejscowości …., objęte księgą wieczystą nr …. prowadzoną przez Sąd Rejonowy … w …, oraz działka nr 3 o powierzchni xxx, objęta księgą wieczystą … prowadzoną przez Sąd Rejonowy … w …. (dalej łącznie: „Grunt W1”),

b) budynki znajdujące się na Gruncie W1, a mianowicie zbiornik … oraz budynek socjalny z kotłownią przy „…” („Budynki W1”),

c) budowle znajdujące się na Gruncie W1, w skład których wchodzą, w szczególności: sieć kanalizacji sanitarnej, sieć kanalizacji deszczowej, sieć telekomunikacyjna, sieć oświetleniowa, sieć wodociągowa, studnia głębinowa, studnia hydroforowa, sieć elektryczna, słupowa stacja transformatorowa, nawierzchnie utwardzone – plac manewrowy i parking, zjazd z drogi gminnej, mur oporowy, skrzynia żelbetowa (komora elewatora) silosów kruszyw i wciągarki kruszyw (wytwórni mieszanek betonowych), fundament silosów cementu, fundament mieszarki betonu, zasieki na kruszywo, ogrodzenie terenu, brama wjazdowa („Budowle W1”),

d) ruchomości, w skład których wchodzą, w szczególności: …. („Ruchomości W1”).

Wskazane wyżej działki gruntu numer 1 i 2 zostały nabyte w drodze umowy sprzedaży od spółki prawa handlowego w roku 2014. Działka gruntu numer 3 została nabyta w drodze umowy sprzedaży od Gminy w roku 2016. Podatek VAT naliczony na tej transakcji został odliczony.

Naliczony podatek VAT związany z nabyciem i wybudowaniem poszczególnych składników wchodzących w skład W1 został odliczony.

Wyżej wymienione działki gruntu wchodzące w skład Gruntu W1 leżą na terenie objętym miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego i oznaczonym symbolem 10P/U – teren zabudowy produkcyjnej oraz zabudowy usługowej.

Od momentu oddania do używania części Budynków W1 i Budowli W1 do daty ich zbycia na rzecz Kupującego upłynie okres co najmniej 2 lat, a w odniesieniu do części Budynków W1 i Budowli W1 od momentu oddania ich do używania do daty ich zbycia na rzecz Kupującego może upłynąć okres krótszy niż 2 lata. W ciągu ostatnich dwóch lat przed złożeniem niniejszego wniosku nie były ponoszone wydatki na ulepszenie (w rozumieniu ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych – „ustawa o CIT”, oraz ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych – „ustawa o PIT”) poszczególnych Budynków W1 i Budowli W1, o których mowa w art. 2 pkt 14 lit. b) ustawy o VAT, tj. o wartości stanowiącej co najmniej 30% wartości początkowej poszczególnych budynków i budowli. Wydatki na ulepszenie Budynków W1 i Budowli W1 w wysokości stanowiącej co najmniej 30% ich wartości początkowej nie zostaną także poniesione do dnia sprzedaży W1.

1.2 Sprzedaż wytwórni betonu towarowego W2 … („W2”)

W skład W2 sprzedawanej Kupującemu będą wchodzić:

a) działka numer 4 o powierzchni xxx ha położona w …, objęta księgą wieczystą nr … prowadzoną przez Sąd Rejonowy w … („Grunt W2”),

b) budynki znajdujące się na Gruncie W2, a mianowicie wiata stalowa, zbiornik betonowy osadnik, zbiornik betonowy recycling, komora podziemna („Budynki W2”),

c) budowle znajdujące się na Gruncie W2, w skład których wchodzą, w szczególności: sieć wodociągowa, sieć kanalizacji deszczowej, sieć elektryczna, nawierzchnie utwardzone, fundamenty betoniarni, zasieki na kruszywo, składowisko piasku, skład odpadów, ściana oporowa przy wiacie, ściana oporowa pochylni, ogrodzenia, bramy („Budowle W2”),

d) ruchomości, w skład których wchodzą, w szczególności: … („Ruchomości W2”).

Grunt W2 został nabyty w drodze umowy sprzedaży od spółki prawa handlowego w roku 2021. Podatek VAT naliczony na tej transakcji został odliczony.

Naliczony podatek VAT związany z nabyciem i wybudowaniem poszczególnych składników wchodzących w skład W2 został odliczony.

Grunt W2 leży na terenie, dla którego nie obowiązuje miejscowy plan zagospodarowania przestrzennego, przy czym dla nieruchomości tej została wydana decyzja o warunkach zagospodarowania terenu oraz jego zabudowy na rzecz poprzedniego właściciela tej działki.

Od momentu oddania do używania części Budynków W2 i Budowli W2 do daty ich zbycia na rzecz Kupującego upłynie okres co najmniej 2 lat, a w odniesieniu do części Budynków W2 i Budowli W2 od momentu oddania ich do używania do daty ich zbycia na rzecz Kupującego może upłynąć okres krótszy niż 2 lata. W ciągu ostatnich dwóch lat przed złożeniem niniejszego wniosku nie były ponoszone wydatki na ulepszenie (w rozumieniu ustawy o CIT i ustawy o PIT) poszczególnych Budynków W2 i Budowli W2, o których mowa w art. 2 pkt 14 lit. b) ustawy o VAT, tj. o wartości stanowiącej co najmniej 30% wartości początkowej poszczególnych budynków i budowli. Wydatki na ulepszenie Budynków W2 i Budowli W2 w wysokości stanowiącej co najmniej 30% ich wartości początkowej nie zostaną także poniesione do dnia sprzedaży W2.

1.3 Sprzedaż wytwórni betonu towarowego W3 … („W3”)

W skład W3 sprzedawanej Kupującemu będą wchodzić:

a) działka numer 5 o powierzchni xxx ha położona w miejscowości …, objęta księgą wieczystą nr … prowadzoną przez Sąd Rejonowy w …. („Grunt W3”),

b) budowle znajdujące się na Gruncie W3, w skład których wchodzą, w szczególności: sieć kanalizacji sanitarnej, sieć wodociągowa, sieć kanalizacji deszczowej, studnia chłonna, sieć elektryczna, nawierzchnia utwardzona (drogi i place), zasieki na kruszywo, zasyp kruszywa, podłoże betonowe pod węzeł betonowy, ogrodzenie, brama wjazdowa samojezdna 2 skrzydłowa, szlaban dwuczęściowy, fundament wagi samochodowej („Budowle W3”),

c) ruchomości, w skład których wchodzą, w szczególności: … („Ruchomości W3”).

Grunt W3 został nabyty w drodze umowy sprzedaży w roku 2016 od spółki prawa handlowego znajdującej się w upadłości likwidacyjnej. Podatek VAT naliczony na tej transakcji został odliczony.

Naliczony podatek VAT związany z nabyciem i wybudowaniem poszczególnych składników wchodzących w skład W3 został odliczony.

Grunt W3 leży na terenie objętym obowiązującym miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, zgodnie z którym przeznaczenie działki oznaczone jest symbolem 26 PU – przeznaczenie podstawowe: obiekty produkcyjne i zabudowa usługowa.

Co do zasady, od momentu oddania do używania Budowli W3 do daty ich zbycia na rzecz Kupującego upłynie okres dłuższy niż 2 lata. Ponadto, w ciągu ostatnich dwóch lat przed złożeniem niniejszego wniosku nie były ponoszone wydatki na ulepszenie (w rozumieniu ustawy o CIT i ustawy o PIT) poszczególnych budowli, o których mowa w art. 2 pkt 14 lit. b) ustawy o VAT, tj. o wartości stanowiącej co najmniej 30% wartości początkowej poszczególnych budowli. Wydatki na ulepszenie Budowli W3 w wysokości stanowiącej co najmniej 30% ich wartości początkowej nie zostaną także poniesione do dnia sprzedaży W3.

Niemniej jednak, możliwe jest, iż przed sprzedażą W3 Sprzedający wykona określone roboty budowlane na terenie W3. Roboty te mogą objąć:

i. wybudowanie zbiornika na gromadzenie wody opadowej na terenie Gruntu W3 w uzgodniony sposób, na zasadzie przebudowy istniejących obiektów budowlanych;

ii. wykonanie trwałego ogrodzenia z nowych paneli metalowych o wysokości 1,5m całego terenu W3 i terenu studni położonej na działce 6.

W konsekwencji, może zaistnieć sytuacja, iż powyższe prace będą skutkować powstaniem nowych Budowli W3 na Gruncie W3 lub ulepszeniem istniejących Budowli W3 o wartości równej co najmniej 30% ich wartości początkowej. W takim przypadku, sprzedaż tych nowych/ulepszonych Budowli W3 może nastąpić przed upływem dwóch lat od momentu ich wybudowania lub ulepszenia.

Część Gruntu W3 (ok. 100 m.kw.) zabudowana masztem telekomunikacyjnym operatora G. jest przedmiotem umowy najmu zawartej pomiędzy Sprzedającym (jako wynajmującym) a P. Sp. z o.o. (najemca). W konsekwencji, w rezultacie nabycia przez Kupującego własności Gruntu W3, Kupujący wstąpi z mocy prawa w istniejący stosunek najmu, jako nowy wynajmujący, chyba że do czasu zawarcia umowy sprzedaży W3 przedmiotowa umowa najmu zostanie rozwiązana.

1.4 Sprzedaż wytwórni betonu towarowego W4 … („W4”)

Zbycie W4 na rzecz Kupującego nastąpi poprzez:

a) przeniesienie na Kupującego praw i obowiązków z umowy dzierżawy (dalej: „Umowa Dzierżawy”) zawartej w dniu 24 sierpnia 2015 r. z firmą C. Sp. jawna, na podstawie której Sprzedający jest dzierżawcą nieruchomości położonej w G., stanowiącej działki numer 7 i numer 8, objętej księgą wieczystą KW … („Grunt W4”);

b) sprzedaż na rzecz Kupującego nakładów poczynionych na dzierżawionym Gruncie W4 w związku z wybudowaniem W4 oraz roszczenia o zwrot tychże nakładów wynikającego z faktu wstąpienia przez Kupującego w prawa i obowiązki Sprzedającego wynikające z Umowy Dzierżawy („Nakłady W4”); Nakłady W4 stanowią budynki i budowle wybudowane na dzierżawionym Gruncie W4, a mianowicie:

\- budynki – podziemny zbiornik na wodę deszczową z płyt drogowych oraz otwarty zbiornik częściowo podziemny, a częściowo naziemny,

\- budowle, w skład których wchodzą, w szczególności: słupowa stacja transformatorowa, sieć elektryczna, sieć oświetleniowa, sieć kanalizacji sanitarnej, sieć kanalizacji deszczowej, studnia hydroforowa, sieć wodociągowa, zasieki na kruszywo, rampa podjazdowa do recyklera, płyta (fundament) pod urządzenie recyklingu betonu, płyta (fundament) pod betoniarnię, pochylnia do zasypów betoniarni, plac składowy, plac manewrowy z kostki betonowej, plac manewrowy z płyt betonowych, ogrodzenie.

c) sprzedaż na rzecz Kupującego ruchomości wchodzących w skład W4, obejmujących, w szczególności: …. („Ruchomości W4”).

Dla dzierżawionego Gruntu W4 nie obowiązuje obecnie miejscowy plan zagospodarowania przestrzennego.

Sprzedającemu przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego związanego z nabyciem i wybudowaniem poszczególnych składników wchodzących w skład W4 (tj. Nakładów W4 oraz Ruchomości W4).

1.5 Sprzedaż wytwórni betonu towarowego W5 … („W5”)

Zgodnie z założeniami, przeniesienie W5 na Kupującego zostanie przeprowadzone w następujący sposób:

a) z będących własnością Sprzedającego działek nr 9 (objęta KW nr …. prowadzoną przez Sąd Rejonowy w …) oraz działek nr 10, 11 i 13 (objętych KW nr …. prowadzoną przez Sąd Rejonowy w …) zostanie wydzielona działka o powierzchni co najmniej xxx ha („Grunt W5”), która zostanie sprzedana Kupującemu;

b) wraz z Gruntem W5 zostanie sprzedany Kupującemu znajdujący się na tym gruncie budynek w postaci zbiornika betonowego osadnika oraz pięć kontenerów socjalno-biurowych („Budynki W5”), jak również znajdujące się na tym gruncie budowle, na które składają się, w szczególności: sieć wodociągowa, sieć elektryczna, sieć oświetleniowa, sieć kanalizacji sanitarnej, sieć kanalizacji deszczowej, sieć technologiczna, nawierzchnie utwardzone – plac manewrowy, fundament silosów cementu, fundament mieszarki betonu, skrzynia żelbetowa, komora podziemna, fundament pod zasobniki kruszywa, zasieki na kruszywo, pochylnia do zasobników kruszywa, płyta (fundament) pod urządzenie recyklingu betonu, pochylnia do recyklera, ściana – zasyp recyklera, ogrodzenie terenu, furtka wejściowa, brama wjazdowa („Budowle W5”),

c) Kupującemu zostaną również sprzedane ruchomości wchodzące w skład W5, obejmujące, w szczególności: …. („Ruchomości W5”).

Nieruchomości, z których wydzielony zostanie Grunt W5 zostały nabyte w drodze umowy sprzedaży od Skarbu Państwa w roku 2012. Transakcja ta nie była opodatkowana podatkiem VAT.

Dla wskazanych wyżej gruntów, z których zostanie wydzielony Grunt W5, brak jest obowiązującego miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego. Jednakże, zgodnie z ewidencją gruntów prowadzoną przez Starostwo Powiatowe w …, działki te stanowią grunty zabudowane i zurbanizowane oznaczone symbolem Ba – tereny przemysłowe.

Sprzedającemu przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego związanego z nabyciem i wybudowaniem poszczególnych składników wchodzących w skład W5, ewentualnie ze wskazanym poniżej ulepszeniem Budynku W5 lub Budowli W5.

Co do zasady, od momentu oddania do używania Budynków W5 i Budowli W5 do daty ich zbycia na rzecz Kupującego upłynie okres dłuższy niż 2 lata. Ponadto, w ciągu ostatnich dwóch lat przed złożeniem niniejszego wniosku nie były ponoszone wydatki na ulepszenie (w rozumieniu ustawy o CIT i ustawy o PIT) poszczególnych Budynków W5 i Budowli W5, o których mowa w art. 2 pkt 14 lit. b) ustawy o VAT, tj. o wartości stanowiącej co najmniej 30% wartości początkowej poszczególnych budynków i budowli. Wydatki na ulepszenie Budynków W5 i Budowli W5 w wysokości stanowiącej co najmniej 30% ich wartości początkowej nie zostaną także poniesione do dnia sprzedaży W5.

Niemniej jednak, przed sprzedażą Kupującemu, na Gruncie W5 mogą być jeszcze prowadzone prace związane z remontem Budynków W5 lub Budowli W5 lub też wybudowaniem nowych Budynków W5 lub Budowli W5. Dlatego też, może zaistnieć sytuacja, iż od poniesienia wydatków na ulepszenie (w rozumieniu ustawy o CIT oraz ustawy o PIT) Budynków W5 lub niektórych Budowli W5 w wysokości stanowiącej co najmniej 30% ich wartości początkowej, ewentualnie od wybudowania nowych Budynków W5 lub Budowli W5, do dnia ich sprzedaży Kupującemu upłynie okres krótszy niż 2 lata.

1.6 Sprzedaż bazy klientów

Zgodnie z założeniami, w skład planowanej Transakcji wejdzie również sprzedaż na rzecz Kupującego bazy klientów, z którymi współpracuje Sprzedający w zakresie sprzedaży betonu towarowego („Baza Klientów”). Baza Klientów będzie miała formę arkusza kalkulacyjnego w formacie excel, która składać się będzie co najmniej z następujących danych dotyczących poszczególnych klientów: nazwa podmiotu, adres siedziby, numer NIP oraz wysokość obrotów ze wszystkimi klientami za ostatnie dwa lata obrotowe.

1.7 Udzielenie licencji na znak towarowy

Zgodnie z założeniami, w skład planowanej Transakcji wejdzie także odpłatne udzielenie przez Sprzedającego na rzecz Kupującego licencji wyłącznej na używanie znaku towarowego słownograficznego „O.” („Znak Towarowy”). W tym celu między stronami zostanie zawarta stosowna umowa licencyjna. Licencja zostanie udzielona na czas oznaczony (na okres kilku lat).

1.8 Sprzedaż pojazdów mechanicznych

Zgodnie z założeniami, w skład Transakcji wejdzie również sprzedaż pojazdów mechanicznych posiadanych przez Sprzedającego, które są użytkowane do działalności poszczególnych W („Pojazdy Mechaniczne”). Przedmiotem sprzedaży będzie flota kilkudziesięciu pojazdów, na które składają się …. Pojazdy Mechaniczne nie są pojazdami samochodowymi w rozumieniu przepisów o ruchu drogowym o dopuszczalnej masie całkowitej nieprzekraczającej 3,5 tony.

Pojazdy Mechaniczne nie były wykorzystywane przez Sprzedającego wyłącznie do działalności zwolnionej z opodatkowania podatkiem VAT.

Oprócz wyżej wskazanych składników, w ramach Transakcji (lub w związku z tą Transakcją) na Kupującego zostaną przeniesione:

1\. Prawa wynikające z decyzji administracyjnych dotyczących funkcjonowania W, w szczególności, prawa z decyzji udzielającej pozwolenia na wprowadzanie odpowiedniej ilości pyłów i gazów do powietrza, prawa z decyzji – pozwolenia wodnoprawnego na użytkowanie studni znajdującej się na Gruncie W3, prawa z decyzji – pozwolenia na budowę, dotyczącego wybudowania budynków socjalno-biurowych dotyczących W4, prawa z decyzji stanowiącej pozwolenie wodnoprawne na wprowadzanie wód opadowych i roztopowych pochodzących z Gruntu W4, prawa z pozwolenia wodnoprawnego (na odprowadzanie wód opadowych do ziemi, na pobór wód podziemnych) na korzystanie ze studni na działce 6 na potrzeby W3.

2\. Prawa i obowiązki z umowy zawartej z T. Sp. z o.o. dotyczącej wspólnego korzystania z przyłączy energetycznych i stacji transformatorowej Sprzedającego i przyłącza wodociągowego T. sp. z o.o. do celów działalności W2, prawa i obowiązki z umowy na dostawę wody na potrzeby działalności W4 zawartej z Gminą .., prawa i obowiązki z umowy na korzystanie z działki … na potrzeby dojazdu do W4, zawartej z Gminą ….

3\. Znajdująca się w posiadaniu Sprzedającego dokumentacja prawna, techniczna, budowlana i projektowa dotycząca przedmiotu Transakcji, np. umowa najmu części powierzchni Gruntu W3, karty pojazdów, instrukcje obsługi poszczególnych maszyn i urządzeń, itd.

4\. prawa z gwarancji lub rękojmi wykonawców prac budowlanych dotyczących poszczególnych budowli, budynków lub ruchomości wchodzących w skład W lub Pojazdów Mechanicznych.

Przeniesienie powyższych składników w ramach transakcji nastąpi w prawnie dopuszczalnym zakresie (tj. o ile nie wystąpią ograniczenia natury prawnej) oraz o ile poszczególne składniki będą istniały na dzień Transakcji i będą przysługiwały Sprzedającemu.

W ramach Transakcji nie zostaną przeniesione na Kupującego, w szczególności następujące elementy:

1\. nazwa przedsiębiorstwa Sprzedającego;

2\. wszelkie składniki przedsiębiorstwa Sprzedającego dotyczące innej działalności prowadzonej przez Sprzedającego (w szczególności opisanej w pkt b) do g) powyżej w zakresie „Zarysu działalności Sprzedającego”, dotyczącej produkcji i sprzedaży kruszywa, produkcji szerokiego asortymentu wyrobów betonowych, usług w zakresie robót drogowych, usług dotyczących robót ziemnych, usług w zakresie robót rozbiórkowych oraz transportowo-sprzętowych. Należy również wskazać, iż kontynuowana przez Sprzedającego będzie także część działalności wskazanej w pkt. a) powyżej, która dotyczy produkcji betonu towarowego. Jak bowiem wskazano powyżej, z sześciu wytwórni betonu pięć zostanie sprzedanych na rzecz Kupującego, a szósta wytwórnia betonu pozostanie własnością Sprzedającego, który będzie ją w dalszym ciągu wykorzystywał w swojej działalności;

3\. dział technologiczny posiadany przez Sprzedającego, który jest związany z działalnością W;

4\. zobowiązania (długi) Sprzedającego związane z działalnością W oraz pozostałą działalnością, oprócz ewentualnych zobowiązań opisanych powyżej (np. praw i obowiązków z umowy najmu części Gruntu W3, czy też z Umowy dzierżawy);

5\. prawa i obowiązki z umów dotyczących finansowania Sprzedającego;

6\. należności o charakterze pieniężnym związane z przenoszonym majątkiem;

7\. prawa i obowiązki wynikające z umów dotyczących bieżącego funkcjonowania Sprzedającego (np. umów z doradcami prawnymi, księgowymi, umów z projektantami, architektami, wykonawcami, itd.)

8\. prawa i obowiązki Sprzedającego wynikające z umów rachunków bankowych i inne dokumenty (np. handlowe, korporacyjne) związane z prowadzeniem działalności gospodarczej przez Sprzedającego;

9\. prawa i obowiązki wynikające z polis ubezpieczeniowych;

10\. środki pieniężne Sprzedającego;

11\. księgi rachunkowe Sprzedającego;

12\. tajemnice handlowe Sprzedającego, z zastrzeżeniem informacji o takim (lub podobnym) charakterze zawartych w Bazie Klientów, jak również w dokumentach przekazanych lub okazanych Kupującemu w ramach Transakcji i badania due diligence W;

13\. prawa i obowiązki wynikające z umów dotyczących dostawy mediów do W;

14\. dokumentacja prawna i księgowa inna niż dokumentacja wskazana powyżej w opisie zakresu planowanej Transakcji, w tym np. dokumenty podatkowe Sprzedającego.

W rezultacie przeprowadzenia Transakcji dojdzie do przejścia (w trybie art. 23(1) Kodeksu pracy) na Kupującego zakładu pracy związanego z W, wskutek czego Kupujący przejmie pracowników Sprzedającego zatrudnionych w W oraz jedną osobę z działu kontroli jakości Sprzedającego, który to dział jako taki nie będzie przenoszony do Kupującego (na dzień zawarcia umowy przedwstępnej sprzedaży W liczba pracowników związanych z W wynosiła 73 osoby; liczba ta w momencie przejęcia zakładu pracy może być inna).

Dodatkowo należy zaznaczyć, że przez grunty składające się na W mogą przechodzić (mogą znajdować się w gruncie lub na gruncie) instalacje (np. przyłącza) będące własnością podmiotów trzecich, które w świetle prawa budowlanego powinny być kwalifikowane jako budowle. Z perspektywy prawnej, zgodnie z art. 49 Kodeksu cywilnego takie instalacje nie są traktowane jako część składowa gruntu, ponieważ należą do przedsiębiorstwa przesyłowego. W konsekwencji, takie instalacje nie będą przedmiotem planowanej Transakcji.

Zarys działalności Kupującego

Kupujący jest jednym ze światowych liderów w zakresie produkcji innowacyjnych i zrównoważonych rozwiązań budowlanych, których podstawą jest produkcja cementu, kruszyw i betonu. Kupujący jest zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku VAT w Polsce.

Nabycie przez Kupującego przedmiotu Transakcji od Sprzedającego (tj. W wraz ze składnikami związanymi z W) ma na celu umocnienie pozycji Kupującego przede wszystkim w … (na której koncentruje się działalność Sprzedającego). Kupujący zamierza wykorzystać nabyte W i pozostałe składniki do kontynuowania działalności w zakresie produkcji i sprzedaży betonu towarowego. Kupujący nie zamierza wykorzystywać W, ani też innych składników nabywanych w ramach Transakcji do działalności zwolnionej z podatku VAT.

Nabyte W wraz z pozostałymi składnikami Transakcji zostaną włączone do struktury przedsiębiorstwa Kupującego. Działalność W będzie kontynuowana przy wykorzystaniu własnych zasobów Kupującego oraz w oparciu o własne doświadczenie i know-how, a w razie konieczności, przy wsparciu podmiotów zewnętrznych. W szczególności należy podkreślić, iż w ramach Transakcji Kupujący nie przejmie posiadanego przez Sprzedającego działu technologicznego, który jest niezbędny w działalności związanej z produkcją betonu. Nabyte W zostaną włączone do struktury organizacyjnej Kupującego, a posiadany przez Kupującego własny dział technologiczny będzie wspierał także działalność związaną z W przejętymi od Sprzedającego.

Kupujący zawrze także własne umowy na dostawę mediów dla potrzeb działalności W, ponieważ zamiarem stron jest rozwiązanie przez Sprzedającego umów na dostawę mediów, których jest stroną, w odniesieniu do W. Niewykluczone jest jednocześnie, że nowe umowy zawarte zostaną przez Kupującego z dotychczasowymi dostawcami usług na rzecz Sprzedającego. Nie wyklucza się także tymczasowego korzystania przez Kupującego z praw wynikających z umów na dostawę mediów zawartych przez Sprzedającego, które nie zostaną przez Sprzedającego rozwiązane – na podstawie odpowiednich porozumień zawartych z dostawcami lub Sprzedającym, przy zachowaniu odpowiednich rozliczeń między stronami – jednakże jedynie do czasu zawarcia odpowiednich nowych umów przez Kupującego. Możliwe jest również, iż, zamiast zawierania nowych umów na dostawę mediów do W, Kupujący rozszerzy istniejące umowy na media, których stroną jest Kupujący, tak aby obejmowały one również W włączone do struktury przedsiębiorstwa prowadzonego przez Kupującego.

Inne okoliczności dotyczące Transakcji

W momencie sprzedaży W i pozostałych składników Transakcji zarówno Kupujący jak i Sprzedający będą zarejestrowani jako czynni podatnicy VAT w Polsce.

Sprzedający nie jest stroną umowy zarządzania nieruchomościami wchodzącymi w skład W, ani też nie jest stroną umowy zarządzania aktywami składającymi się na W.

Wnioskodawcy nie są podmiotami powiązanymi w rozumieniu art. 32 ustawy o VAT.

W związku z Transakcją, pomiędzy Kupującym, Sprzedającym, jak również osobami fizycznymi będącymi udziałowcem Sprzedającego lub osobami bliskimi w stosunku do udziałowca Sprzedającego, zostanie zawarta umowa w sprawie zakazu konkurencji. Na podstawie tej umowy, Sprzedający oraz wyżej wskazane osoby fizyczne zobowiążą się wobec Kupującego, iż, bez zgody Kupującego, nie będą podejmować działalności konkurencyjnej polegającej na produkcji, sprzedaży lub transporcie betonu towarowego, za wyjątkiem działalności gospodarczej polegającej na produkcji prefabrykacji na terenie zakładu w Mrzezinie. Zgodnie z założeniami, zobowiązanie takie będzie obowiązywać przez okres trzech lat od zawarcia umowy sprzedaży W.

Intencją Wnioskodawców jest opodatkowanie Transakcji podatkiem VAT według stawki podstawowej. W związku z dostawą W, Wnioskodawcy zamierzają złożyć w akcie notarialnym zawierającym przyrzeczone umowy sprzedaży W, na podstawie art. 43 ust. 10 pkt 2 lit. b) oraz ust. 11 ustawy o VAT, zgodne oświadczenie o rezygnacji ze zwolnienia z podatku VAT dostawy poszczególnych budynków i budowli wchodzących w skład W, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT. W związku ze sprzedażą W i pozostałych składników, Sprzedający zamierza wystawić na Kupującego stosowną fakturę VAT.

Podstawowe warunki sprzedaży W oraz pozostałych składników Transakcji zostały uregulowane w zawartych umowach przedwstępnych sprzedaży W oraz Pojazdów Mechanicznych. W umowie przedwstępnej sprzedaży W strony oświadczyły o rezygnacji ze zwolnienia VAT i wyborze opodatkowania dostawy poszczególnych budynków i budowli wchodzących w skład W1, W2 oraz W3.

W uzupełnieniu wniosku dokonanym w odpowiedzi na wezwanie wskazali Państwo następujące informacje.

Jednocześnie, Wnioskodawcy wskazują, iż opisana we wniosku o interpretację Transakcja dotycząca sprzedaży W oraz powiązanych składników, została już częściowo zawarta. W dniu 31 stycznia 2023 r. została zawarta umowa sprzedaży W1, W2, W3 i W4 (w tym, wchodzących w skład poszczególnych W gruntów, budynku, budowli, ruchomości). Umowa ta obejmowała także sprzedaż Bazy Klientów. W tym samym dniu została zawarta umowa sprzedaży 14 Pojazdów Mechanicznych oraz umowa licencyjna upoważniająca Kupującego do używana znaku towarowego słowno-graficznego „O.”. Zawarta została również umowa o zakazie konkurencji, która opisana została we wniosku o interpretację.

Umowy te zostały zawarte na warunkach wskazanych w opisie zdarzenia przyszłego wskazanym we wniosku. Dlatego też, pomimo faktu, iż interpretacja dotyczyć będzie częściowo zaistniałego już stanu faktycznego, opis Transakcji przedstawiony we wniosku pozostaje aktualny, z uwzględnieniem informacji zawartych w niniejszym uzupełnieniu wniosku. W związku z nabyciem W1, W2, W3 i W4, Kupujący przejął zakład związany z tymi W, w którym zatrudnionych było jedynie 5 osób.

Wnioskodawcy precyzują, iż w skład W wchodził tylko jeden budynek w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane, a mianowicie budynek położony na działce gruntu nr 1wchodzącej w skład Gruntu W1 i opisany we wniosku, jako budynek socjalny z kotłownią przy „węźle betoniarskim”. Na poszczególnych pozostałych działkach gruntu należących do W1, W2, W3 i W4 znajdowały się budowle w rozumieniu Prawa budowlanego. Analogicznie, również budowle wchodzić będą w skład W5. Wnioskodawcy wyjaśniają, iż wskazane we wniosku budynki dotyczące poszczególnych W są w istocie budowlami w rozumieniu Prawa budowlanego. Zawarcie we wniosku określenia „budynki” wynikało z faktu, iż w taki sposób naniesienia te zostały ujęte w ewidencji środków trwałych posiadanej przez Sprzedającego jako budynki niemieszkalne z podgrupy 10 Klasyfikacji Środków Trwałych (KŚT). Niemniej jednak, zgodnie z dalszymi informacjami przekazanymi przez Sprzedającego, naniesienia te jakkolwiek objęte symbolem 104 KŚT (zbiorniki, silosy i budynki magazynowe) w podgrupie 10 KŚT (budynki niemieszkalne), nie spełniają definicji budynków w rozumieniu Prawa budowlanego, lecz budowli w rozumieniu przepisów tej ustawy. Jednocześnie, Wnioskodawcy potwierdzają, że wszystkie grunty wchodzące w skład poszczególnych W (tj. W1, W2, W3, W4 i W5) są gruntami zabudowanymi budowlami w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane, a dodatkowo ww. działka 1wchodząca w skład Gruntu W1 jest zabudowana budynkiem w rozumieniu przepisów tej ustawy.

Zawarta w dniu 31 stycznia 2023 r. umowa sprzedaży Pojazdów Mechanicznych objęła jedynie 14 pojazdów. W dniu 9 lutego 2023 r. zawarta została kolejna umowa sprzedaży Pojazdów Mechanicznych, która objęła kolejnych 14 pojazdów. Pozostałe Pojazdy Mechaniczne nie zostały jeszcze nabyte przez Kupującego, ponieważ nie uzyskały pozytywnych wyników dodatkowych badań technicznych zleconych przez Kupującego. Obecnie Wnioskodawcy podejmują wspólnie działania zmierzające do uzyskania przez pozostałe Pojazdy Mechaniczne pozytywnych wyników dodatkowych badań technicznych i w konsekwencji do ich nabycia przez Kupującego w przyszłości. Dla potrzeb niniejszego wniosku (i w szczególności, dla potrzeb wyliczenia opłaty należnej od wniosku), Wnioskodawcy zakładają, iż pozostałe Pojazdy Mechaniczne zostaną nabyte przez Kupującego na podstawie jednej umowy sprzedaży. Może jednakże wystąpić sytuacja, w której Pojazdy Mechaniczne będą nabywane sukcesywnie, w miarę naprawy poszczególnych pojazdów i weryfikacji ich stanu technicznego. Możliwa jest także sytuacja, że tylko część z pozostałych pojazdów zostanie nabytych.

Zgodnie z zawartym we wniosku o interpretację opisem Transakcji, w jej skład ma wchodzić również sprzedaż W5. Sprzedaż W5 wymaga wydzielenia działki z gruntu będącego własnością Sprzedającego. Dlatego też, zgodnie z intencją Wnioskodawców, sprzedaż W5 nastąpi w terminie późniejszym, po dokonanym wydzieleniu gruntu. Sprzedaż ta nastąpi na podstawie odrębnej umowy sprzedaży. Jak wyżej wskazano, w momencie sprzedaży, na gruncie tym będą się znajdować Budowle W5. Budowle te będą stanowić budowle w rozumieniu ustawy Prawo budowlane.

Na pytanie Organu: „Czy znajdujące się na Gruncie W1 Budynki W1 stanowią budynki w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2021 r., poz. 2351 ze zm.)?” wskazali Państwo, że we wniosku o interpretację Wnioskodawcy napisali, iż na Gruncie W1 znajdują się budynki, a mianowicie zbiornik betonowy-osadnik oraz budynek socjalny z kotłownią przy „węźle betoniarskim”. Taki opis tych naniesień wynikał z faktu, iż w ewidencji środków trwałych Sprzedającego naniesienia te zaklasyfikowane zostały jako budynki niemieszkalne z podgrupy 10 KŚT.

Niemniej jednak, dodatkowe informacje przekazane przez Sprzedającego wskazują, iż pomimo zakwalifikowania przez Sprzedającego obu przedmiotowych obiektów budowlanych do kategorii budynków niemieszkalnych z podgrupy 10 KŚT, symbol 104 KŚT, tylko jeden z tych obiektów jest budynkiem w rozumieniu ustawy Prawo budowlane.

Budynkiem w rozumieniu przepisów tego aktu prawnego jest wskazany we wniosku budynek socjalny z kotłownią przy „węźle betoniarskim”. Od daty oddania do używania tego budynku do daty sprzedaży na rzecz Kupującego upłynął okres dłuższy niż 2 lata, a w ciągu ostatnich 2 lat przed sprzedażą nie były ponoszone wydatki na ulepszenie tego budynku o wartości co najmniej 30% jego wartości początkowej. Natomiast zbiornik betonowy-osadnik jest budowlą w rozumieniu ustawy Prawo budowlane. Od daty oddania do używania tej budowli do daty sprzedaży na rzecz Kupującego upłynął okres dłuższy niż 2 lata.

W konsekwencji, w ramach transakcji dotyczącej zbycia W1 doszło do sprzedaży Gruntu W1 zabudowanego Budynkiem W1 oraz Budowlami W1 (w skład których wchodzi również wyżej wskazany zbiornik betonowy-osadnik, a także inne Budowle W1 wskazane we wniosku) oraz Ruchomości W1.

Na pytanie Organu: „Czy znajdujące się na Gruncie W1 Budowle W1 stanowią budowle w rozumieniu przepisów ww. ustawy Prawo budowlane?” udzielili Państwo odpowiedzi, że tak, Budowle W1 znajdujące się na Gruncie W1 są budowlami w rozumieniu ustawy Prawo budowlane.

Na pytanie Organu: „Czy Budynki W1 i Budowle W1 znajdować się będą na każdej z działek wchodzących w skład Gruntu W1?” wskazali Państwo, że Budynek W1 znajduje się na działce nr 1. Budowle W1 znajdują się na każdej działce wchodzącej w skład Gruntu W1, co oznacza, że na każdej z tych działek będą się znajdować budowle w rozumieniu ustawy Prawo budowlane.

Na pytanie Organu: „Jakie konkretne Budynki W1 i Budowle W1 w rozumieniu ustawy Prawo budowlane będą się znajdowały na każdej z wymienionych działek wchodzących w skład Gruntu W1 w momencie sprzedaży? Proszę wskazać odrębnie dla każdej działki.” Udzielili Państwo następującej odpowiedzi: na działce nr 1znajduje się budynek socjalny z kotłownią przy „węźle betoniarskim”(Budynek W1).

Na poszczególnych działkach składających się na Grunt W1 znajdują się następujące Budowle W1:

a) Działka nr 1: część sieci kanalizacji sanitarnej, część sieci kanalizacji deszczowej, część sieci telekomunikacyjnej, część sieci oświetleniowej, część sieci wodociągowej, studnia głębinowa, część sieci elektrycznej, słupowa stacja transformatorowa, część nawierzchni utwardzonych – placu manewrowego, część nawierzchni utwardzonych – parkingu, zjazd z drogi gminnej, mur oporowy, skrzynia żelbetowa (komora elewatora) silosów kruszyw i wciągarki kruszyw (wytwórni mieszanek betonowych) – etap I, fundamenty silosów cementu – etap I, fundamenty mieszarki betonu – etap I, część zasieków na kruszywo położonych łącznie na tej działce i działce 2, część ogrodzenia terenu, brama wjazdowa;

b) Działka nr 2: część sieci kanalizacji sanitarnej, część sieci kanalizacji deszczowej, część sieci telekomunikacyjnej, część sieci oświetleniowej, część sieci wodociągowej, studnia hydroforowa, część sieci elektrycznej, część nawierzchni utwardzonych – placu manewrowego, część nawierzchni utwardzonych – parkingu, skrzynia żelbetowa (komora elewatora) silosów kruszyw i wciągarki (wytwórni mieszanek betonowych) – etap II, zasieki na kruszywo, zasiek na kruszywo oraz część zasieków położonych łącznie na tej działce i działce 1, część ogrodzenia terenu;

c) Działka nr 3: zbiornik betonowy-osadnik, część sieci kanalizacji deszczowej, część sieci telekomunikacyjnej, część sieci oświetleniowej, część sieci wodociągowej, część sieci elektrycznej, część nawierzchni utwardzonych – placu manewrowego, część nawierzchni utwardzonych – parkingu, fundament silosów cementu – etap II, fundament mieszarki betonu – etap II, część ogrodzenia terenu.

Na pytanie Organu: „Czy są Państwo właścicielami wszystkich Budowli W1 znajdujących się na Gruncie W1?” wskazali Państwo: tak, Sprzedający był właścicielem wszystkich Budowli W1 znajdujących się na Gruncie W1. Sprzedający był również właścicielem Budynku.

Na pytanie Organu: „Jeżeli nie są Państwo właścicielami wszystkich Budowli W1 znajdujących się na Gruncie W1 to proszę wskazać, które Budowle W1 są Państwa własnością, a które przedsiębiorstwa przesyłowego, o którym mowa w art. 49 Kodeks cywilny?” podali Państwo, że jak wyżej wskazano, Sprzedający był właścicielem wszystkich Budowli W1 znajdujących się na Gruncie W1, jak również Budynku.

Na pytanie Organu: „Czy znajdujące się na Gruncie W2 Budynki W2 stanowią budynki w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane?” udzielili Państwo następującej odpowiedzi: we wniosku o interpretację Wnioskodawcy napisali, iż na Gruncie W2 znajdują się budynki, a mianowicie wiata stalowa, zbiornik betonowy osadnik, zbiornik betonowy recycling, komora podziemna. Taki opis tych naniesień wynikał z faktu, iż w ewidencji środków trwałych Sprzedającego naniesienia te zaklasyfikowane zostały jako budynki niemieszkalne z podgrupy 10 KŚT.

Niemniej jednak, dodatkowe informacje przekazane przez Sprzedającego wskazują, iż pomimo zakwalifikowania przez Sprzedającego przedmiotowych obiektów budowlanych do kategorii budynków w klasyfikacji środków trwałych, obiekty te jakkolwiek objęte symbolem 104 KŚT (zbiorniki, silosy i budynki magazynowe) w podgrupie 10 KŚT (budynki niemieszkalne) powinny zostać uznane za budowle w rozumieniu Prawa budowlanego, a nie budynki.

W konsekwencji, w ramach transakcji dotyczącej zbycia W2 doszło do sprzedaży Gruntu W2 zabudowanego Budowlami W2 (w skład których wchodzą wiata stalowa, zbiornik betonowy osadnik, zbiornik betonowy recycling, komora podziemna, a także inne Budowle W2 wskazane we wniosku) oraz Ruchomości W2.

Na pytanie Organu: „Czy znajdujące się na Gruncie W2 Budowle W2 stanowią budowle w rozumieniu przepisów ww. ustawy Prawo budowlane?” Wskazali Państwo, że tak, znajdujące się na Gruncie W2 Budowle W2 stanowią budowle w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane.

Na pytanie Organu: „Czy są Państwo właścicielami wszystkich Budowli W2 znajdujących się na Gruncie W2?” wskazali Państwo, że tak, Sprzedający był właścicielem wszystkich Budowli W2 znajdujących się na Gruncie W2.

Na pytanie Organu: „Jeżeli nie są Państwo właścicielami wszystkich Budowli W2 znajdujących się na Gruncie W2 to proszę wskazać, które Budowle W2 są Państwa własnością, a które przedsiębiorstwa przesyłowego, o którym mowa w art. 49 Kodeks cywilny?” podali Państwo, że jak wyżej wskazano, Sprzedający był właścicielem wszystkich Budowli W2 znajdujących się na Gruncie W2.

Na pytanie Organu: „(…) W związku z powyższym proszę jednoznacznie wskazać czy na Gruncie W3 znajdują się jakiekolwiek Budynki W3 stanowiące budynki w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane?” wskazali Państwo, że Wnioskodawcy precyzują opis stanu faktycznego poprzez jednoznaczne wskazanie, iż na Gruncie W3 znajdowały się jedynie Budowle W3 w rozumieniu przepisów ustawy Prawo Budowlane. Na gruncie tym nie było żadnych budynków w rozumieniu ustawy Prawo budowlane.

Na pytanie Organu: „Czy znajdujące się na Gruncie W3 Budowle W3 i nowe lub ulepszone Budowle W3 stanowią budowle w rozumieniu przepisów ww. ustawy Prawo budowlane? Udzielili Państwo następującej odpowiedzi: znajdujące się na Gruncie W3 Budowle W3 i nowe/ulepszone Budowle W3 stanowią budowle w rozumieniu ustawy Prawo budowlane.

Na pytanie Organu: „Czy są Państwo właścicielami wszystkich Budowli W3 oraz nowych lub ulepszonych Budowli W3 znajdujących się na Gruncie W3? Jeżeli nie są Państwo właścicielami wszystkich Budowli W3 znajdujących się na Gruncie W3 to proszę wskazać, które Budowle W3 są Państwa własnością, a które przedsiębiorstwa przesyłowego, o którym mowa w art. 49 Kodeks cywilny?” wskazali Państwo, że tak, Sprzedający był właścicielem wszystkich Budowli W3 oraz nowych/ulepszonych Budowli, znajdujących się na Gruncie W3.

Na pytanie Organu: „Czy maszt telekomunikacyjny (operatora ….) jest urządzeniem przesyłowym należącym do przedsiębiorstwa przesyłowego w myśl przepisów ustawy Kodeksu cywilnego?” podali Państwo, że maszt telekomunikacyjny służy do przesyłania sygnału GSM. Maszt ten jest własnością operatora … – spółki P. Sp. z o.o. Ponieważ maszt ten nie był własnością Sprzedającego, Kupujący nie nabył i nie nabędzie własności tego masztu. Maszt ten jest i pozostanie własnością spółki P. Sp. z o.o.

Na pytanie Organu: „Czy w sytuacji gdy umowa najmu masztu telekomunikacyjnego zostanie wcześniej rozwiązana, to czy ww. maszt będzie nadal przedmiotem umowy sprzedaży, czy też zostanie on zdemontowany przez właściciela z części gruntu W3?” udzielili Państwo odpowiedzi, że ww. maszt telekomunikacyjny nie był przedmiotem umowy sprzedaży, ponieważ maszt należy do spółki P. Sp. z o.o. W rezultacie zawarcia umowy sprzedaży Gruntu W3, Kupujący wstąpił w miejsce Sprzedającego w istniejącą umowę najmu zawartą z firmą P. Sp. z o.o., której przedmiotem jest wynajęcie części przedmiotowego gruntu (ok. 100 m.kw.) pod maszt telekomunikacyjny.

Na pytanie Organu: „Czy z tytułu nabycia/wytworzenia ewentualnych Budynków W3 oraz nowych lub ulepszonych Budowli W3 Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego?” wskazali Państwo, że z tytułu nabycia/wytworzenia lub ulepszenia wszystkich Budowli W3 Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Żadne Budowle W3 nie były przez Sprzedającego wykorzystywane wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

Na pytanie Organu: „Czy Sprzedającemu będzie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego w związku z wydatkami dotyczącymi ulepszenia nowych Budowli W3?” wskazali Państwo, że Sprzedającemu przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego w związku z wydatkami dotyczącymi ulepszenia nowych Budowli.

Na pytanie Organu: „Czy znajdujące się na Gruncie W5 Budynki W5 oraz nowe lub ulepszone Budynki W5 stanowią budynki w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane?” podali Państwo, że we wniosku o interpretację Wnioskodawcy napisali, iż na Gruncie W5 będą się znajdować budynki w postaci zbiornika betonowego osadnika oraz pięciu kontenerów socjalno-biurowych. Taki opis tych naniesień wynikał z faktu, iż w ewidencji środków trwałych Sprzedającego naniesienia te zaklasyfikowane zostały jako budynki niemieszkalne z podgrupy 10 KŚT.

Niemniej jednak, dodatkowe informacje przekazane przez Sprzedającego wskazują, iż pomimo zakwalifikowania przez Sprzedającego przedmiotowych obiektów budowlanych do kategorii budynków w klasyfikacji środków trwałych, obiekty te jakkolwiek objęte symbolem 104 KŚT (zbiorniki, silosy i budynki magazynowe) w podgrupie 10 KŚT (budynki niemieszkalne), powinny zostać uznane za budowle w rozumieniu Prawa budowlanego, a nie budynki.

W konsekwencji, w ramach transakcji dotyczącej zbycia W5 dojdzie do sprzedaży Gruntu W5 zabudowanego Budowlami W5 (w skład których będzie wchodzić zbiornik betonowy osadnik oraz pięć kontenerów socjalno-biurowych, a także inne Budowle W5 wskazane we wniosku oraz ewentualne nowe budowle wybudowane na Gruncie W5 do dnia sprzedaży) oraz Ruchomości W5.

Na pytanie Organu: „Czy znajdujące się na Gruncie W5 Budowle W5 i nowe lub ulepszone Budowle W5 stanowią budowle w rozumieniu przepisów ww. ustawy Prawo budowlane?” wskazali Państwo, że tak, znajdujące się na Gruncie W5 Budowle W5 i nowe lub ulepszone Budowle W5 stanowią (i stanowić będą) budowle w rozumieniu ustawy Prawo budowlane.

Na pytanie Organu: „Czy są Państwo właścicielami wszystkich Budowli W5 znajdujących się na Gruncie W5?” udzielili Państwo odpowiedzi, że tak, Sprzedający jest właścicielem wszystkich Budowli W5 znajdujących się na Gruncie W5.

Na pytanie Organu: „Jeżeli nie są Państwo właścicielami wszystkich Budowli W5 znajdujących się na Gruncie W5 to proszę wskazać, które Budowle W5 są Państwa własnością, a które przedsiębiorstwa przesyłowego, o którym mowa w art. 49 Kodeks cywilny?” podali Państwo, że jak wyżej wskazano, Sprzedający jest właścicielem wszystkich Budowli W5 znajdujących się na Gruncie W5.

Na pytanie Organu: „Czy z tytułu nabycia/wytworzenia nowych i ulepszonych Budynków W5 i Budowli W5, Sprzedającemu przysługiwało/będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego?” wskazali Państwo, że tak, z tytułu nabycia/wytworzenia nowych i ulepszonych Budowli W5 Sprzedającemu przysługiwało/będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Na pytanie Organu: „Czy nowe i ulepszone Budynki W5 i Budowle W5, były/będą przez Sprzedającego wykorzystywane wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT?” podali Państwo, że nowe i ulepszone Budowle W5 nie były/nie będą przez Sprzedającego wykorzystywane wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

Na pytanie Organu: „Czy Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia Pojazdów mechanicznych? Udzielili Państwo odpowiedzi, że tak, Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia Pojazdów Mechanicznych.

Na pytanie Organu: „Czy Sprzedającemu z tytułu nabycia Ruchomości 1, Ruchomości 2, Ruchomości 3, Ruchomości 4 i Ruchomości 5 stanowiących przedmiot transakcji przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego?” wskazali Państwo, że tak, Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia Ruchomości 1, Ruchomości 2, Ruchomości 3, Ruchomości 4 i Ruchomości 5.

Na pytanie Organu: „Czy Sprzedający wykorzystywał ww. Ruchomości 1, Ruchomości 2, Ruchomości 3, Ruchomości 4 i Ruchomości 5 wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT? udzielili Państwo odpowiedzi, że Sprzedający nie wykorzystywał Ruchomości 1, Ruchomości 2, Ruchomości 3, Ruchomości 4 i Ruchomości 5 wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

### Pytania

1\. Czy planowana Transakcja przedstawiona w opisie zdarzenia przyszłego, obejmująca sprzedaż W oraz pozostałych składników (Baza Klientów, Pojazdy Mechaniczne), jak również udzielenie licencji na Znak Towarowy będzie stanowić odpowiednio dostawę towarów oraz świadczenie usług, podlegające opodatkowaniu podatkiem VAT, a nie zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 oraz art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, pozostające poza zakresem opodatkowania VAT?

2\. Czy sprzedaż Budynku W1 i Budowli W1 wraz z odpowiednią częścią Gruntu W1 będzie stanowić dostawę towarów opodatkowaną podatkiem VAT pod warunkiem złożenia przez Sprzedającego i Kupującego zgodnego oświadczenia o rezygnacji ze zwolnienia i o wyborze opodatkowania VAT w odniesieniu do dostawy tych składników, w stosunku do których upłynął okres 2 lat od ich pierwszego zasiedlenia, a w przypadku tych Budowli W1, w stosunku do których okres taki nie upłynął, ich dostawa wraz z odpowiednią częścią Gruntu W1 będzie opodatkowana podatkiem VAT bez konieczności składania powyższego oświadczenia? (ostatecznie sformułowane w piśmie z 15 lutego 2023 r.)

3\. Czy sprzedaż Budowli W2 wraz z odpowiednią częścią Gruntu W2 będzie stanowić dostawę towarów opodatkowaną podatkiem VAT pod warunkiem złożenia przez Sprzedającego i Kupującego zgodnego oświadczenia o rezygnacji ze zwolnienia i o wyborze opodatkowania VAT w odniesieniu do dostawy tych składników, w stosunku do których upłynął okres 2 lat od ich pierwszego zasiedlenia, a w przypadku tych Budowli W2, w stosunku do których okres taki nie upłynął, ich dostawa wraz z odpowiednią częścią Gruntu W2 będzie opodatkowana podatkiem VAT bez konieczności składania powyższego oświadczenia? (ostatecznie sformułowane w piśmie z 15 lutego 2023 r.)

4\. Czy sprzedaż Budowli W3 wraz z odpowiednią częścią Gruntu W3 będzie stanowić dostawę towarów opodatkowaną podatkiem VAT pod warunkiem złożenia przez Sprzedającego i Kupującego zgodnego oświadczenia o rezygnacji ze zwolnienia i o wyborze opodatkowania VAT w odniesieniu do dostawy tych składników, w stosunku do których upłynął okres 2 lat od ich pierwszego zasiedlenia, a w przypadku tych Budowli W3, w stosunku do których okres taki nie upłynął, ich dostawa wraz z odpowiednią częścią Gruntu W3 będzie opodatkowana podatkiem VAT bez konieczności składania powyższego oświadczenia? (ostatecznie sformułowane w piśmie z 15 lutego 2023 r.)

5\. Czy sprzedaż Nakładów W4 wraz z przeniesieniem na Kupującego praw i obowiązków wynikających z Umowy Dzierżawy będzie stanowić świadczenie usług opodatkowane podatkiem VAT?

6\. Czy sprzedaż Budowli W5 wraz z odpowiednią częścią Gruntu W5 będzie stanowić dostawę towarów opodatkowaną podatkiem VAT pod warunkiem złożenia przez Sprzedającego i Kupującego zgodnego oświadczenia o rezygnacji ze zwolnienia i o wyborze opodatkowania VAT w odniesieniu do dostawy tych Budowli W5 (wraz z odpowiednią częścią Gruntu W5), w stosunku do których upłynął okres 2 lat od ich pierwszego zasiedlenia, a w przypadku tych Budowli W5 (wraz z odpowiednią częścią Gruntu W5), w stosunku do których okres taki nie upłynął, ich dostawa będzie opodatkowana podatkiem VAT bez konieczności składania powyższego oświadczenia? (ostatecznie sformułowane w piśmie z 15 lutego 2023 r.)

7\. Czy sprzedaż Ruchomości W1, Ruchomości W2, Ruchomości W3, Ruchomości W4, Ruchomości W5 oraz Pojazdów Mechanicznych będzie stanowić dostawę towarów opodatkowaną podatkiem VAT?

8\. Czy sprzedaż Bazy Klientów oraz udzielenie licencji na Znak Towarowy będzie stanowić usługę opodatkowaną podatkiem VAT?

9\. Czy Kupujący będzie uprawniony, w przypadku złożenia przez Wnioskodawców zgodnego oświadczenia o rezygnacji ze zwolnienia VAT i wyborze opodatkowania w odniesieniu do dostawy Budynku i Budowli wchodzących w skład W, do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego wynikającego z otrzymanych od Sprzedającego faktur dokumentujących sprzedaż poszczególnych W, sprzedaż Bazy Klientów, udzielenie licencji na Znak Towarowy oraz sprzedaż Pojazdów Mechanicznych w ramach Transakcji, jak również do uzyskania zwrotu nadwyżki podatku VAT naliczonego nad podatkiem VAT należnym w odniesieniu do Transakcji? (ostatecznie sformułowane w piśmie z 15 lutego 2023 r.)

### Stanowisko Zainteresowanych w sprawie (ostatecznie doprecyzowane w piśmie z 15 lutego 2023 r.)

Z uwagi na to, że Kupujący i Sprzedający będą uczestniczyć w tym samym zdarzeniu przyszłym, zgodnie z art. 14b § 1 w związku z art. 14r § 1 ustawy – Ordynacja podatkowa, występują o wydanie interpretacji we wniosku wspólnym.

Określenie, czy planowana Transakcja będzie podlegała opodatkowaniu VAT z punktu widzenia Sprzedającego będzie wpływało na jego obowiązki w zakresie rozpoznania obowiązku podatkowego na gruncie VAT, wystawienia faktury VAT na rzecz Kupującego oraz rozliczenia podatku VAT należnego.

Z punktu widzenia Kupującego, określenie, czy planowana Transakcja będzie podlegała opodatkowaniu VAT będzie bezpośrednio wpływało na wysokość ceny należnej za przedmiot Transakcji (tj. czy będzie ona powiększona o należny podatek VAT), na prawo do odliczenia podatku VAT zapłaconego z tytułu nabycia składników Transakcji oraz na ewentualny obowiązek zapłaty podatku PCC.

Własne stanowisko w zakresie pytania nr 1

Planowana Transakcja przedstawiona w opisie zdarzenia przyszłego, obejmująca sprzedaż W oraz pozostałych składników (Baza Klientów, Pojazdy Mechaniczne), jak również udzielenie licencji na Znak Towarowy będzie stanowić odpowiednio dostawę towarów oraz świadczenie usług, podlegające opodatkowaniu podatkiem VAT, a nie zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 oraz art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, pozostające poza zakresem opodatkowania VAT.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu tym podatkiem podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Stosownie do art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w powyższym przepisie, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. Pod pojęciem „towaru” rozumie się, na podstawie art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii. W świetle tego przepisu, grunty, budynki, budowle, jak również ruchomości, maszyny i urządzenia stanowią „towar” w rozumieniu ustawy o VAT.

W konsekwencji, sprzedaż budynków i budowli oraz gruntów wchodzących w skład W1, W2, W3 oraz W5, jak również sprzedaż Pojazdów Mechanicznych oraz ruchomości wchodzących w skład poszczególnych W stanowić będzie dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT.

Z kolei, zgodnie z art. 8 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej. W konsekwencji, sprzedaż Nakładów W4 wraz z przeniesieniem praw i obowiązków wynikających z Umowy Dzierżawy, jak również sprzedaż Bazy Klientów i udzielenie licencji na Znak Towarowy stanowić będzie świadczenie usług w rozumieniu wyżej powołanego art. 8 ust. 1 pkt 1 ponieważ składniki te nie są towarem w rozumieniu ustawy o VAT.

Niemniej jednak, jak stanowi art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów tej ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa („ZCP”). Dla określenia zasad opodatkowania planowanej Transakcji kluczowe jest zatem przede wszystkim ustalenie, czy jej przedmiotem będzie przedsiębiorstwo lub ZCP Sprzedającego.

Zdaniem Wnioskodawców, wykładnia terminów użytych w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT – przedsiębiorstwo oraz ZCP – ma kluczowe znaczenie dla oceny ich sytuacji podatkowej, gdyż rozstrzyga o tym, czy planowana Transakcja będzie objęta zakresem art. 6 pkt 1 ustawy o VAT i – co za tym idzie – sprzedaż poszczególnych składników Transakcji będzie albo nie będzie podlegała opodatkowaniu VAT.

W związku z tym, zdaniem Wnioskodawców, organ wydający interpretację powinien dokonać wykładni terminów „przedsiębiorstwo” i „zorganizowana część przedsiębiorstwa”, użytych w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT i, tym samym, dokonać oceny, czy przedstawiona w opisie zdarzenia przyszłego Transakcja nie będzie wyłączona z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

Przedmiot Transakcji jako przedsiębiorstwo

Ustawa o VAT nie zawiera definicji przedsiębiorstwa. Zgodnie z utrwaloną linią orzeczniczą sądów administracyjnych oraz stanowiskiem organów podatkowych (np. wyrok NSA z 6 stycznia 2010 r. sygn. akt I FSK 1216/09, interpretacje Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 22 maja 2018 r. nr 0111-KDIB3-2.4012.191.2018.1.MD, oraz z 8 listopada 2019 r., nr 0112-KDIL4.4012.435.2019.1.JKU) do zdefiniowania tego pojęcia dla potrzeb podatku VAT należy stosować definicję zawartą w art. 55(1) Kodeksu cywilnego. Przepis ten stanowi, iż przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1\. oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2\. własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3\. prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4\. wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5\. koncesje, licencje i zezwolenia;

6\. patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7\. majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8\. tajemnice przedsiębiorstwa;

9\. księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Z kolej art. 55(2) Kodeksu cywilnego stanowi, iż czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Zgodnie ze stanowiskiem prezentowanym przez organy podatkowe w wydawanych interpretacjach (np. interpretacja Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 9 kwietnia 2021 r. nr 0114-KDIP1-1.4012.808.2020.3.IZ), użyte w art. 55(1) Kodeksu cywilnego określenie „w szczególności” wskazuje na przykładowe wyliczenie składników przedsiębiorstwa, co oznacza, że w jego skład mogą wchodzić elementy niewymienione w tym artykule. Z drugiej strony, jak wynika z art. 55(2) Kodeksu cywilnego, brak któregoś ze wskazanych w tym przepisie elementów może nie pozbawiać danego zespołu rzeczy i praw charakteru przedsiębiorstwa. Nie wszystkie bowiem elementy tworzące przedsiębiorstwo są na tyle istotne, aby bez ich zbycia nie można było twierdzić, że transakcja dotyczy przedsiębiorstwa.

Zgodnie ze stanowiskiem prezentowanym przez organy podatkowe (m.in. w wyżej powołanej interpretacji), przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym. Musi on być na tyle zorganizowanym kompleksem praw, obowiązków i rzeczy, że jest zdolny do realizacji zadań gospodarczych przypisanych przedsiębiorstwu. Dla uznania przedmiotu transakcji za przedsiębiorstwo nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, lecz musi się ona odznaczać pełną odrębnością, niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym. Organizacyjna i funkcjonalna istota przedsiębiorstwa kreuje powstanie samodzielnego podmiotu gospodarczego, zdolnego do funkcjonowania w obrocie na niezmienionych zasadach, pomimo jego zbycia.

Biorąc pod uwagę wyżej powołane przepisy oraz stanowisko prezentowane przez organy podatkowe, w ocenie Wnioskodawców, przedmiot Transakcji nie będzie stanowił przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT. Za konkluzją taką przemawiają następujące okoliczności:

a) Przedmiotem Transakcji nie będzie całe przedsiębiorstwo Sprzedającego, lecz jedynie ta jego część, która dotyczy jednego rodzaju działalności prowadzonej przez Sprzedającego, a mianowicie produkcji, sprzedaży i transportu betonu towarowego, która to działalność jest wykonywana poprzez W. Należy przy tym wskazać, iż z sześciu posiadanych przez Sprzedającego wytwórni betonu jedynie pięć będzie przedmiotem sprzedaży, natomiast Sprzedający pozostanie właścicielem szóstej wytwórni, którą będzie wykorzystywał w prowadzonej działalności. W ramach Transakcji nie dojdzie do zbycia pozostałych składników przedsiębiorstwa Sprzedającego, które nie są związane z W. Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, poza W, Sprzedający prowadzi wiele innych rodzajów działalności, w skład której wchodzą:

i. Produkcja i sprzedaż kruszyw i podbudów, znajdujących zastosowanie w budownictwie drogowym i ogólnym;

ii. Produkcja i sprzedaż wyrobów betonowych;

iii. Produkcja i sprzedaż kostki brukowej;

iv. Usługi w zakresie robót drogowych (np. …) i robót ziemnych (np. …);

v. Usługi w zakresie robót rozbiórkowych (np. …, itd.);

vi. Usługi transportowo-sprzętowe (np. …., itd.);

Składniki związane z powyższą działalnością, jak i z wszelką inną działalnością Sprzedającego niezwiązaną z W, nie będą przedmiotem Transakcji. Po dokonaniu Transakcji, Sprzedający będzie w dalszym ciągu kontynuował prowadzenie swojej pozostałej działalności, a także może podjąć nową działalność, na co pozwolą środki uzyskane ze sprzedaży W do Kupującego.

b) Całościowa działalność Sprzedającego (obejmująca W i wszystkie pozostałe działalności) jest zorganizowana w ramach jednego przedsiębiorstwa. Żadna z prowadzonych przez Sprzedającego działalności nie jest wyodrębniona organizacyjnie, funkcjonalnie lub finansowo w ramach tego przedsiębiorstwa. Dlatego nie ma podstaw do uznania, że W wraz z innymi składnikami Transakcji, które pozostają w ścisłym związku z W, stanowią przedsiębiorstwo w rozumieniu przepisów VAT.

c) W skład Transakcji nie będą wchodzić istotne elementy przedsiębiorstwa wskazane w art. 55(1) Kodeksu cywilnego. Na Kupującego nie zostaną przeniesione, w szczególności:

1\. nazwa przedsiębiorstwa Sprzedającego;

2\. wszelkie składniki przedsiębiorstwa Sprzedającego dotyczące innej działalności prowadzonej przez Sprzedającego (w szczególności, dotyczącej produkcji i sprzedaży kruszywa, produkcji wyrobów betonowych, wszelkich usług transportowych, w zakresie robót ziemnych, itd.);

3\. zobowiązania (długi) Sprzedającego związane z działalnością W oraz pozostałą działalnością;

4\. prawa i obowiązki z umów dotyczących finansowania Sprzedającego;

5\. należności o charakterze pieniężnym związane z przenoszonym majątkiem;

6\. prawa i obowiązki wynikające z umów dotyczących bieżącego funkcjonowania Sprzedającego (np. umów z doradcami prawnymi, księgowymi, umów z projektantami, architektami, itd.)

7\. prawa i obowiązki Sprzedającego wynikające z umów rachunków bankowych i inne dokumenty (np. handlowe, korporacyjne) związane z prowadzeniem działalności gospodarczej przez Sprzedającego;

8\. prawa i obowiązki wynikające z polis ubezpieczeniowych;

9\. środki pieniężne Sprzedającego;

10\. księgi rachunkowe Sprzedającego;

11\. tajemnice handlowe Sprzedającego;

12\. prawa i obowiązki wynikające z umów dotyczących dostawy mediów do W;

13\. dokumentacja prawna i księgowa, w tym np. dokumenty podatkowe Sprzedającego.

d) Nabywany przedmiot Transakcji (czyli W, wraz z Pojazdami Mechanicznymi, Bazą Klientów, licencją na Znak Towarowy) nie może samodzielnie działać, w oparciu o stan z dnia nabycia, jako odrębne przedsiębiorstwo po stronie Kupującego. Do kontynuacji działalności W konieczne będzie włączenie W do struktury przedsiębiorstwa Kupującego, w tym włączenie W do ksiąg rachunkowych, wyposażenie w rachunki bankowe, zapewnienie zarządzania nabytą częścią przedsiębiorstwa, zapewnienie dostawy mediów i całościowej obsługi organizacyjnej.

Mając na uwadze powyższe okoliczności, zdaniem Wnioskodawców, Transakcja nie będzie stanowić zbycia przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, a w konsekwencji, nie będzie podlegać wyłączeniu z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie tego przepisu.

Przedmiot Transakcji jako ZCP

Art. 2 pkt 27e ustawy o VAT stanowi, że „przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógł by stanowić niezależne przedsiębiorstwo realizujące te zadania”.

Ze stanowiska jakie zaprezentowane zostało m.in. przez Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z dnia 25 czerwca 2015 r. (sygn. akt: I FSK 572/14) wynika, że: z przytoczonej wyżej definicji ZCP wynikają następujące konieczne cechy ZCP:

\- ZCP powinna składać się z zespołu składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,

\- zespół ten powinien być organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,

\- składniki ZCP przeznaczone mają być do realizacji określonych zadań gospodarczych,

\- zespół składników składających się na ZCP mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo realizujące określone zadania gospodarcze.

Zgodnie natomiast ze stanowiskiem wyrażonym w interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 29 maja 2018 r., sygn. 0111-KDIB3-2.4012.159.2018.7.MD: „Podstawowym wymogiem dla uznania, że transakcja dotyczy zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest więc to, aby stanowiła ona zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań).

Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych)”.

Aby można było mówić o wyodrębnieniu funkcjonalnym przenoszonych składników, muszą one pozostawać między sobą we wzajemnych interakcjach w taki sposób, że należy je traktować jako zorganizowany, autonomiczny zespół. Zgodnie ze stanowiskiem zawartym w ww. interpretacji indywidualnej, wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć, jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. ZCP musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona – obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania, jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład ZCP muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa. Organy podatkowe w wydawanych interpretacjach stoją na stanowisku, iż wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej.

W myśl wskazanej wyżej definicji, ZCP powinno się charakteryzować również wyodrębnieniem organizacyjnym. Zgodnie ze stanowiskiem organów podatkowych, o wyodrębnieniu organizacyjnym zorganizowanej części ze struktur przedsiębiorstwa powinny świadczyć przykładowo odpowiednie zapisy statutu lub umowy spółki, regulaminu, zarządzenia lub innego aktu korporacyjnego o podobnym charakterze. Wyodrębnienie organizacyjne ma miejsce wówczas, gdy ZCP ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, oddział, wydział itp. Powyższe stanowisko znajduje potwierdzenie w praktyce podatkowej, w tym w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Bydgoszczy z 13 kwietnia 2016 r., sygn. ITPP2/4512-115/16/AJ, czy też interpretacji Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 29 maja 2018 r. sygn. 0111-KDIB3-2.4012.159.2018.7.MD, zgodnie z którymi: „Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.”

Zgodnie ze stanowiskiem organów podatkowych, przy ocenie, czy składniki majątku powinny być uznane za ZCP należy także uwzględnić:

i. zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji, oraz

ii. faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o nabywane składniki.

Oceny tej należy dokonać na moment przeprowadzenia transakcji. Tym samym, w przypadku, gdy konieczne dla kontynuowania działalności gospodarczej jest angażowanie przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub podejmowanie dodatkowych działań (np. zawieranie dodatkowych umów przez nabywcę), brak jest możliwości stwierdzenia, że w danym przypadku zespół składników majątkowych stanowi przedsiębiorstwo lub ZCP.

Co więcej, w wydawanych interpretacjach organy podatkowe podkreślają, iż zasadą wynikającą z ustawy o VAT jest powszechność opodatkowania tym podatkiem dostawy towarów i świadczenia usług. Zatem z uwagi na szczególny charakter art. 6 pkt 1 ustawy o VAT wyłączający z opodatkowania zbycie przedsiębiorstwa lub ZCP, przepis ten powinien być interpretowany ściśle, co oznacza, iż ma on zastosowanie wyłącznie w przypadku transakcji, w których zbywanym przedmiotem faktycznie jest przedsiębiorstwo lub ZCP spełniająca wyżej opisane warunki.

Wskazana wyżej zasada powszechności opodatkowania dominująca w systemie podatku VAT została potwierdzona przez Ministra Finansów w Objaśnieniach podatkowych z dnia 11 grudnia 2018 r. „Opodatkowanie podatkiem od towarów i usług transakcji zbycia nieruchomości komercyjnych” („Objaśnienia”). Zdaniem Wnioskodawców, Objaśnienia nie mają bezpośredniego zastosowania do przedmiotowej Transakcji, ponieważ dotyczą one zbycia nieruchomości komercyjnych generujących periodyczne przychody z tytułu umów najmu, dzierżawy lub umów o podobnym charakterze (np. biurowce, magazyny). Niemniej jednak, wskazany w Objaśnieniach sposób interpretacji przepisów ustawy o VAT dotyczący uznania nieruchomości komercyjnych za przedsiębiorstwo lub ZCP jest pomocny przy ustalaniu zasad opodatkowania tym podatkiem zbycia wszelkich aktywów wchodzących w skład przedsiębiorstwa danego podmiotu.

W Objaśnieniach wskazano, iż w świetle regulacji art. 5 ust. 1 pkt 1, art. 7 ust. 1 i art. 2 pkt 6 ustawy o VAT (czyli przepisów stanowiących o opodatkowaniu dostawy towarów), co do zasady, dostawa nieruchomości komercyjnych stanowi dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT. W wyjątkowych okolicznościach dostawa nieruchomości komercyjnych może zostać uznana za czynność niepodlegającą opodatkowaniu w przypadku spełnienia przesłanek kwalifikacji danej nieruchomości jako przedsiębiorstwa lub ZCP.

Zgodnie z Objaśnieniami, w celu ustalenia czy przenoszony na nabywcę zespół składników umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę należy ustalić czy oprócz przeniesienia standardowych elementów typowych dla transakcji nieruchomościowych opodatkowanych VAT (tj. grunt, budynki, budowle) na nabywcę są przeniesione wszystkie poniżej wskazane elementy:

i. prawa i obowiązki z umów, na podstawie których udzielono zbywcy finansowania dłużnego na realizację, nabycie, modernizację, adaptację lub przebudowę przenoszonej nieruchomości, o ile zbywca korzystał z takiego finasowania i jest stroną takich umów;

ii. umowy o zarządzanie nieruchomością (tj. umowy, która ma na celu utrzymanie wartości nieruchomości – umowa dotycząca bieżącego zarządzania obiektem);

iii. umowy zarządzania aktywami (tj. umowy o charakterze strategicznym);

iv. należności o charakterze pieniężnym związane z przenoszonym majątkiem.

Mając na uwadze powyższą analizę, w ocenie Wnioskodawców, przedmiot Transakcji nie spełnia warunków do uznania go za ZCP.

Przede wszystkim, przedmiot Transakcji nie jest wyodrębniony organizacyjnie, finansowo, ani funkcjonalnie w ramach przedsiębiorstwa Sprzedającego. Przedmiot Transakcji nie funkcjonuje w ramach przedsiębiorstwa Sprzedającego jako oddział, zakład, wydział, itp. Sprzedający nie prowadził, ani nie prowadzi odrębnej księgowości/ksiąg rachunkowych dla W, ani też nie sporządzał ani nie sporządza dla W odrębnego bilansu, przez co nie można uznać, iż przedmiot Transakcji jest wyodrębniony finansowo u Sprzedającego. Przedmiot Transakcji nie jest także wyodrębniony funkcjonalnie, ponieważ tworzy on, wraz z innymi składnikami majątku Sprzedającego, jednolite przedsiębiorstwo podejmujące działania w różnych obszarach biznesu.

Powyższe oznacza, iż W oraz powiązane z nimi składniki majątku (Znak Towarowy, Baza Klientów, Pojazdy Mechaniczne) nie spełniają podstawowego warunku do uznania ich za ZCP, a mianowicie wyodrębnienia na płaszczyźnie organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej.

Zgodnie z definicją ZCP zawartą w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, dla uznania zespołu składników za ZCP konieczne jest posiadanie przez ten zespół zdolności do funkcjonowania jako odrębne przedsiębiorstwo. Przy czym oceny w tym zakresie dokonuje się na dzień przeprowadzenia transakcji i wyłącznie według stanu zbywanych składników obowiązującego w momencie transakcji. Także i ten warunek nie będzie spełniony w przypadku planowanej Transakcji. Jak bowiem wskazano w powyższej analizie dotyczącej możliwości uznania W za przedsiębiorstwo, w ramach Transakcji nie dojdzie do przeniesienia wielu istotnych składników Sprzedającego, takich jak, między innymi, księgi rachunkowe, rachunki bankowe, środki pieniężne, know-how, nazwa przedsiębiorstwa, umowy dotyczące finansowania Sprzedającego, umowy dotyczące funkcjonowania Sprzedającego (np. obsługa prawna, księgowa), umowy dotyczące dostawy mediów do W, ubezpieczenia, itd. Dlatego też, w oparciu o same przenoszone składniki nie będzie możliwe kontynuowanie przez Kupującego działalności w zakresie produkcji i sprzedaży betonu towarowego. Konieczne będzie uzupełnienie składników W o dodatkowe umowy i aktywa, które pozwolą na kontynuowanie tej działalności. Uzupełnienie takie nastąpi poprzez włączenie W do struktury przedsiębiorstwa Kupującego, przez co W zostanie zapewnione wsparcie organizacyjne i pełna obsługa księgowa, prawna, administracyjna, marketingowa, itd.

Posiłkując się wspomnianymi wyżej Objaśnieniami wydanymi przez Ministra Finansów, należy także zaznaczyć, iż Transakcja nie będzie obejmować żadnego z czterech składników wymienionych w Objaśnieniach jako te elementy, które muszą wystąpić łącznie, aby sprzedaż nieruchomości mogła zostać uznana za ZCP. Na Kupującego nie zostaną zatem przeniesione umowy dotyczące finansowania Sprzedającego, nie zostaną również na Kupującego przeniesione należności Sprzedającego związane z W, jak również umowa zarządzania nieruchomościami, czy też umowa zarządzania aktywami (Sprzedający nie jest stroną takich umów w odniesieniu do W).

Mając na uwadze powyższą analizę, zdaniem Wnioskodawców, Transakcja nie będzie stanowić zbycia ZCP, przez co nie będzie ona podlegać wyłączeniu z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

W rezultacie, planowana Transakcja stanowić będzie odpowiednio dostawę towarów lub świadczenie usług podlegające opodatkowaniu podatkiem VAT.

Własne stanowisko w zakresie pytania nr 2

Sprzedaż Budynku W1 i Budowli W1 wraz z odpowiednią częścią Gruntu W1 będzie stanowić dostawę towarów opodatkowaną podatkiem VAT pod warunkiem złożenia przez Sprzedającego i Kupującego zgodnego oświadczenia o rezygnacji ze zwolnienia i o wyborze opodatkowania VAT w odniesieniu do dostawy tych składników, w stosunku do których upłynął okres 2 lat od ich pierwszego zasiedlenia, a w przypadku tych Budowli W1, w stosunku do których okres taki nie upłynął, ich dostawa wraz z odpowiednią częścią Gruntu W1 będzie opodatkowana podatkiem VAT bez konieczności składania powyższego oświadczenia.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, zwolnieniu z VAT podlega dostawa budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem, gdy:

\- dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

\- pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż dwa lata.

Pojęcie „pierwszego zasiedlenia” zdefiniowane zostało w art. 2 pkt 14 ustawy o VAT, zgodnie z którym przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

\- wybudowaniu lub

\- ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1) są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;

2) złożą:

a) przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego lub

b) w akcie notarialnym, do zawarcia którego dochodzi w związku z dostawą tych obiektów

\- zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Jak stanowi art. 43 ust. 11 ustawy o VAT, oświadczenie, o którym mowa w wyżej powołanym ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

1) imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;

2) planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części – w przypadku, o którym mowa w ust. 10 pkt 2 lit. a;

3) adres budynku, budowli lub ich części.

Stosownie do art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem że:

a) w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

b) dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Ponadto należy wskazać, iż, zgodnie z art. 29a ust. 8 ustawy o VAT, w przypadku dostawy budynków i budowli trwale związanych z gruntem lub części takich budynków lub budowli, z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntów. W konsekwencji, sprzedaż Gruntu W1 (tj. działek nr 1, 2 i 3) będzie podlegała takiemu samemu traktowaniu podatkowemu w zakresie VAT jak dostawa Budynku W1 i Budowli W1, które znajdują się na tym gruncie.

Jak wynika z opisu planowanej Transakcji, od momentu oddania do używania Budynku W1 i części Budowli W1 do daty ich zbycia na rzecz Kupującego upłynie okres co najmniej 2 lat, a w odniesieniu do części Budowli W1 od momentu oddania ich do używania do daty ich zbycia na rzecz Kupującego może upłynąć okres krótszy niż 2 lata.

W ciągu ostatnich dwóch lat przed złożeniem niniejszego wniosku nie były ponoszone wydatki na ulepszenie (w rozumieniu ustawy o CIT oraz ustawy o PIT) Budynku W1 i poszczególnych Budowli W1, o których mowa w art. 2 pkt 14 lit. b ustawy o VAT, tj. o wartości stanowiącej co najmniej 30% wartości początkowej poszczególnych budowli.

Wydatki na ulepszenie Budowli W1 w wysokości stanowiącej co najmniej 30% ich wartości początkowej nie zostaną także poniesione do dnia sprzedaży W1.

W konsekwencji, w odniesieniu do Budynku W1 i tej części Budowli W1 wraz z odpowiednią częścią Gruntu W1, w stosunku do których upłynął okres co najmniej 2 lat od ich oddania do używania, ich sprzedaż na rzecz Kupującego nie nastąpi w ramach pierwszego zasiedlenia lub w okresie krótszym niż 2 lata od pierwszego zasiedlenia.

Powyższe prowadzi do wniosku, iż sprzedaż Budynku W1 i wyżej wskazanych Budowli W1 wraz z odpowiednią częścią Gruntu W1 będzie, co do zasady, zwolniona z podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT. Jednakże, Sprzedający i Kupujący mają prawo zrezygnować z tego zwolnienia poprzez złożenie oświadczenia w akcie notarialnym dokumentującym sprzedaż W1 o wyborze opodatkowania tej sprzedaży podatkiem VAT. Po złożeniu takiego oświadczenia sprzedaż Budynku W1 i wyżej wskazanych Budowli W1 wraz z odpowiednią częścią Gruntu W1 będzie opodatkowana podatkiem VAT i nie będzie zwolniona z tego podatku.

Natomiast sprzedaż tych Budowli W1 wraz z odpowiednią częścią Gruntu W1, w przypadku których do dnia Transakcji upłynie okres krótszy niż 2 lata od daty ich oddania do używania, będzie opodatkowana podatkiem VAT bez konieczności wyboru opodatkowania w odniesieniu do tej części Transakcji. Jak bowiem wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, podatek VAT związany z nabyciem Gruntu W1 oraz nabyciem i wybudowaniem poszczególnych Budowli W1 został odliczony. Zatem nie będą spełnione warunki zwolnienia tej części Transakcji z podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT.

Własne stanowisko w zakresie pytania nr 3

Sprzedaż Budowli W2 wraz z odpowiednią częścią Gruntu W2 będzie stanowić dostawę towarów opodatkowaną podatkiem VAT pod warunkiem złożenia przez Sprzedającego i Kupującego zgodnego oświadczenia o rezygnacji ze zwolnienia i o wyborze opodatkowania VAT w odniesieniu do dostawy tych składników, w stosunku do których upłynął okres 2 lat od ich pierwszego zasiedlenia, a w przypadku tych Budowli W2, w stosunku do których okres taki nie upłynął, ich dostawa wraz z odpowiednią częścią Gruntu W2 będzie opodatkowana podatkiem VAT bez konieczności składania powyższego oświadczenia.

W odniesieniu do sprzedaży Budowli W2 wraz z Gruntem W2, na którym się one znajdują, zastosowanie ma analiza prawna przedstawiona w zakresie pytania nr 2.

Jak wynika z opisu planowanej Transakcji, od momentu oddania do używania części Budowli W2 do daty ich zbycia na rzecz Kupującego upłynie okres co najmniej 2 lat, a w odniesieniu do części Budowli W2 od momentu oddania ich do używania do daty ich zbycia na rzecz Kupującego może upłynąć okres krótszy niż 2 lata. W ciągu ostatnich dwóch lat przed złożeniem niniejszego wniosku nie były ponoszone wydatki na ulepszenie (w rozumieniu ustawy o CIT oraz ustawy o PIT) poszczególnych Budowli W2, o których mowa w art. 2 pkt 14 lit. b ustawy o VAT, tj. o wartości stanowiącej co najmniej 30% wartości początkowej poszczególnych budowli. Wydatki na ulepszenie Budowli W2 w wysokości stanowiącej co najmniej 30% ich wartości początkowej nie zostały także poniesione do dnia sprzedaży W2.

W konsekwencji, w odniesieniu do tej części Budowli W2 wraz z odpowiednią częścią Gruntu W2, w stosunku do których upłynął okres co najmniej 2 lat od ich oddania do używania, ich sprzedaż na rzecz Kupującego nie nastąpi w ramach pierwszego zasiedlenia lub w okresie krótszym niż 2 lata od pierwszego zasiedlenia. Sprzedaż ta będzie, co do zasady, zwolniona z opodatkowania VAT, lecz Sprzedający i Kupujący mają prawo zrezygnować z tego zwolnienia poprzez złożenie oświadczenia w akcie notarialnym dokumentującym sprzedaż W2 o wyborze opodatkowania tej sprzedaży podatkiem VAT.

Po złożeniu takiego oświadczenia sprzedaż wyżej wskazanych Budowli W2 wraz z odpowiednią częścią Gruntu W2 będzie opodatkowana podatkiem VAT i nie będzie zwolniona z tego podatku.

Natomiast sprzedaż tych Budowli W2 wraz z odpowiednią częścią Gruntu W2, w przypadku których do dnia Transakcji upłynie okres krótszy niż 2 lata od daty ich oddania do używania, będzie opodatkowana podatkiem VAT bez konieczności wyboru opodatkowania w odniesieniu do tej części Transakcji. Jak bowiem wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, podatek VAT związany z nabyciem Gruntu W2 oraz nabyciem i wybudowaniem poszczególnych Budowli W2 został odliczony. Zatem nie będą spełnione warunki zwolnienia tej części Transakcji z podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT.

Własne stanowisko w zakresie pytania nr 4

Sprzedaż Budowli W3 wraz z odpowiednią częścią Gruntu W3 będzie stanowić dostawę towarów opodatkowaną podatkiem VAT pod warunkiem złożenia przez Sprzedającego i Kupującego zgodnego oświadczenia o rezygnacji ze zwolnienia i o wyborze opodatkowania VAT w odniesieniu do dostawy tych składników, w stosunku do których upłynął okres 2 lat od ich pierwszego zasiedlenia, a w przypadku tych Budowli W3, w stosunku do których okres taki nie upłynął, ich dostawa wraz z odpowiednią częścią Gruntu W3 będzie opodatkowana podatkiem VAT bez konieczności składania powyższego oświadczenia.

W odniesieniu do sprzedaży Budowli W3 (wraz z odpowiednią częścią Gruntu W3), w przypadku których upłynął już okres 2 lat od ich pierwszego zasiedlenia, zastosowanie znajduje analiza prawna przedstawiona w zakresie pytania nr 2.

Jak wynika z opisu Transakcji, co do zasady, od momentu oddania do używania Budowli W3 do daty ich zbycia na rzecz Kupującego upłynie okres dłuższy niż 2 lata. Ponadto, w ciągu ostatnich dwóch lat przed złożeniem niniejszego wniosku nie były ponoszone wydatki na ulepszenie (w rozumieniu ustawy o CIT oraz ustawy o PIT) poszczególnych Budowli W3, o których mowa w art. 2 pkt 14 lit. b) ustawy o VAT, tj. o wartości stanowiącej co najmniej 30% wartości początkowej poszczególnych budynków i budowli.

Wydatki na ulepszenie tych budowli w wysokości stanowiącej co najmniej 30% ich wartości początkowej nie zostały także poniesione do dnia sprzedaży W3.

W konsekwencji, sprzedaż Budowli W3 na rzecz Kupującego nie nastąpi w ramach pierwszego zasiedlenia lub w okresie krótszym niż 2 lata od pierwszego zasiedlenia, przez co sprzedaż tych budowli wraz z odpowiednią częścią Gruntu W3 będzie, co do zasady, zwolniona z podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT. Jednakże, Sprzedający i Kupujący mają prawo zrezygnować z tego zwolnienia poprzez złożenie oświadczenia w akcie notarialnym dokumentującym sprzedaż W3 o wyborze opodatkowania tej sprzedaży podatkiem VAT. Po złożeniu takiego oświadczenia sprzedaż Budowli W3 wraz z Gruntem W3 będzie opodatkowana podatkiem VAT i nie będzie zwolniona z tego podatku.

Jak wskazano w opisie transakcji, przed sprzedażą W3 Sprzedający zobowiązany był do wykonania określonych robót budowlanych na Gruncie W3 dotyczących:

i. wybudowania zbiornika na gromadzenie wody opadowej na terenie Gruntu W3 w uzgodniony sposób, na zasadzie przebudowy istniejących obiektów budowlanych;

ii. wykonania trwałego ogrodzenia z nowych paneli metalowych o wysokości 1,5m całego terenu W3 i terenu studni położonej na działce 6.

Sprzedaż powstałych w ten sposób nowych Budowli W3 nastąpiła przed upływem dwóch lat od momentu ich wybudowania, w konsekwencji czego dostawa taka (wraz z odpowiednią częścią Gruntu W3) nie korzystała ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT, zwalnia się od tego podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem że:

a) w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

b) dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów;

Z uwagi na fakt, iż Sprzedający miał prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku naliczonego w związku z powyższymi robotami budowlanymi, zwolnienie przewidziane powyższym przepisem nie ma zastosowania do sprzedaży na rzecz Kupującego wskazanych wyżej Budowli W3. Do sprzedaży tej nie ma również zastosowania zwolnienie przewidziane w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT, ponieważ składniki W3 (w tym, Budowle W3 i Grunt W3), nie były wykorzystywane wyłącznie do działalności zwolnionej z VAT.

W świetle powyższego, po wyborze przez strony opodatkowania VAT w odniesieniu do sprzedaży tych Budowli W3, w odniesieniu do których od dnia ich pierwszego zasiedlenia do dnia sprzedaży upłynął okres dłuższy niż 2 lata, całość sprzedaży Budowli W3 wraz z Gruntem W3 podlega opodatkowaniu VAT i nie jest zwolniona z tego podatku.

Własne stanowisko w zakresie pytania nr 5

Sprzedaż Nakładów W4 wraz z przeniesieniem na Kupującego praw i obowiązków wynikających z Umowy Dzierżawy będzie stanowić świadczenie usług opodatkowane podatkiem VAT.

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, zbycie W 4 nastąpi poprzez przeniesienie na Kupującego praw i obowiązków z Umowy Dzierżawy, na podstawie której Sprzedający jest dzierżawcą Gruntu W4 oraz sprzedaż na rzecz Kupującego Nakładów W4. Nakłady W4 stanowią budynki i budowle wybudowane na dzierżawionym Gruncie W4, a mianowicie:

\- budynki – podziemny zbiornik na wodę deszczową z płyt drogowych oraz otwarty zbiornik częściowo podziemny, a częściowo naziemny,

\- budowle, w skład których wchodzą, w szczególności: słupowa stacja transformatorowa, sieć elektryczna, sieć oświetleniowa, sieć kanalizacji sanitarnej, sieć kanalizacji deszczowej, studnia hydroforowa, sieć wodociągowa, zasieki na kruszywo, rampa podjazdowa do recyklera, płyta (fundament) pod urządzenie recyklingu betonu, płyta (fundament) pod betoniarnię, pochylnia do zasypów betoniarni, plac składowy, plac manewrowy z kostki betonowej, plac manewrowy z płyt betonowych, ogrodzenie.

Zdaniem Wnioskodawców, zarówno Nakłady W4, jak i prawa i obowiązki wynikające z Umowy Dzierżawy, nie będą stanowić towaru w rozumieniu art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, przez co ich zbycie na rzecz Kupującego nie będzie stanowić dostawy towarów w rozumieniu art. 7 ust 1 ustawy o VAT. W rezultacie, sprzedaż Nakładów W4 i przeniesienie praw i obowiązków z Umowy Dzierżawy stanowić będzie świadczenie usług przez Sprzedającego na rzecz Kupującego, które będzie podlegać opodatkowaniu VAT, zgodnie z art. 8 ust. 1 ustawy o VAT.

Powyższe stanowisko znajduje potwierdzenie w licznych interpretacjach wydanych przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej, zgodnie z którymi, sprzedaż nakładów poczynionych na cudzej nieruchomości powinna być dla celów VAT traktowana jako świadczenie usług opodatkowane według stawki podstawowej. Stanowisko takie zostało wyrażone, między innymi, w interpretacjach Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 29 listopada 2021 r. (nr 0114-KDIP4-2.4012.655.2021.1.RK), z 23 października 2020 r. (nr 0113-KDIPT 1-3.4012.578.2020.1.OS), z 28 lipca 2020 r. (nr 0113 KDIPT1-1.4012.278.2020. 4.MG) oraz z 11 marca 2020 r. (nr 0113-KDIPT1-1.4012. 809.2019.2.MG). Zasadność takiego traktowania sprzedaży nakładów dla celów podatku VAT potwierdzona została także w wyroku WSA w Krakowie z 1 sierpnia 2019 r. (sygn. akt I SA/KR 1325/18), w wyroku WSA w Łodzi z 5 listopada 2019 r. (sygn. akt I SA/Łd 478/19) oraz w wyroku NSA z 16 marca 2010 r. (sygn. akt I FSK 161/09).

Własne stanowisko w zakresie pytania nr 6

Sprzedaż Budowli W5 wraz z odpowiednią częścią gruntu W5 będzie stanowić dostawę towarów opodatkowaną podatkiem VAT pod warunkiem złożenia przez Sprzedającego i Kupującego zgodnego oświadczenia o rezygnacji ze zwolnienia i o wyborze opodatkowania VAT w odniesieniu do dostawy tych Budowli W5 wraz z odpowiednią częścią Gruntu W5, w stosunku do których upłynął okres 2 lat od ich pierwszego zasiedlenia, a w przypadku tych Budowli W5 wraz z odpowiednią częścią Gruntu W5, w stosunku do których okres taki nie upłynął, ich dostawa będzie opodatkowana podatkiem VAT bez konieczności składania powyższego oświadczenia.

Jak wynika z opisu planowanej Transakcji, co do zasady, od momentu oddania do używania Budowli W5 do daty ich zbycia na rzecz Kupującego upłynie okres dłuższy niż 2 lata. Ponadto, w ciągu ostatnich dwóch lat przed złożeniem niniejszego wniosku nie były ponoszone wydatki na ulepszenie (w rozumieniu ustawy o CIT i ustawy o PIT) poszczególnych Budowli W5, o których mowa w art. 2 pkt 14 lit. b) ustawy o VAT, tj. o wartości stanowiącej co najmniej 30% wartości początkowej poszczególnych budowli.

Wydatki na ulepszenie Budowli W5 w wysokości stanowiącej co najmniej 30% ich wartości początkowej nie zostaną także poniesione do dnia sprzedaży W5.

W konsekwencji, sprzedaż ww. Budowli W5 wraz z odpowiednią częścią Gruntu W5 na rzecz Kupującego nie nastąpi w ramach pierwszego zasiedlenia lub w okresie krótszym niż 2 lata od pierwszego zasiedlenia, przez co sprzedaż wyżej wskazanych składników będzie, co do zasady, zwolniona z podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT. Jednakże, Sprzedający i Kupujący mają prawo zrezygnować z tego zwolnienia poprzez złożenie oświadczenia w akcie notarialnym dokumentującym sprzedaż W5 o wyborze opodatkowania tej sprzedaży podatkiem VAT. Po złożeniu takiego oświadczenia sprzedaż Budowli W5 (wraz z odpowiednią częścią Gruntu W5), które zostały oddane do użytkowania w okresie wcześniejszym, niż 2 lata przed ich sprzedażą do Kupującego, będzie opodatkowana podatkiem VAT i nie będzie zwolniona z tego podatku.

Niemniej jednak, jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, przed sprzedażą Kupującemu, na Gruncie W5 mogą być jeszcze prowadzone prace związane z remontem Budowli W5 lub też wybudowaniem nowych Budowli W5. Dlatego też, może zaistnieć sytuacja, iż od poniesienia wydatków na ulepszenie (w rozumieniu ustawy o CIT oraz ustawy o PIT) niektórych Budowli W5 w wysokości stanowiącej co najmniej 30% ich wartości początkowej, ewentualnie od wybudowania nowych Budowli W5, do dnia ich sprzedaży Kupującemu upłynie okres krótszy niż 2 lata. W takim przypadku, sprzedaż tych nowych/ulepszonych Budowli W5 wraz z odpowiednią częścią Gruntu W5 nie będzie korzystała ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT, zwalnia się od tego podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem że:

a) w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

b) dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów;

Z uwagi na fakt, iż Sprzedający będzie miał prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku naliczonego w związku z ewentualnym powstaniem nowych lub ulepszeniem istniejących Budowli W5, zwolnienie przewidziane powyższym przepisem nie będzie miało zastosowania do sprzedaży tych budowli (wraz z odpowiednią częścią Gruntu W5) na rzecz Kupującego. Do sprzedaży tej nie będzie miało również zastosowanie zwolnienie przewidziane w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT, ponieważ składniki W5 (w tym, Budowle W5 i Grunt W5), nie były i nie będą wykorzystywane wyłącznie do działalności zwolnionej z VAT.

W świetle powyższego, po wyborze przez strony opodatkowania VAT w odniesieniu do sprzedaży tych Budowli W5, w odniesieniu do których od dnia ich pierwszego zasiedlenia do dnia sprzedaży upłynie okres dłuższy niż 2 lata, całość sprzedaży Budowli W5 wraz z Gruntem W5 będzie podlegać opodatkowaniu VAT i nie będzie zwolniona z tego podatku.

Własne stanowisko w zakresie pytania nr 7

Sprzedaż Ruchomości W1, Ruchomości W2, Ruchomości W3, Ruchomości W4, Ruchomości W5 oraz Pojazdów Mechanicznych będzie stanowić dostawę towarów opodatkowaną podatkiem VAT.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu tym podatkiem podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Stosownie do art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w powyższym przepisie, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

Pod pojęciem „towaru” rozumie się, na podstawie art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii. W świetle tej definicji opisane w zdarzeniu przyszłym Ruchomości W1, Ruchomości W2, Ruchomości W3, Ruchomości W4, Ruchomości W5 oraz Pojazdy Mechaniczne stanowią towary w rozumieniu przepisów o podatku VAT, a w konsekwencji sprzedaż tych składników na rzecz Kupującego będzie opodatkowana tym podatkiem i nie będzie z tego podatku zwolniona.

W szczególności powyższa sprzedaż nie będzie zwolniona z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT, zgodnie z którym zwalnia się z tego podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Jak bowiem wskazano w opisie zdarzenia przyszłego Ruchomości oraz Pojazdy Mechaniczne będące przedmiotem transakcji nie były wykorzystywane wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku.

Własne stanowisko w zakresie pytania nr 8

Sprzedaż Bazy Klientów oraz udzielenie licencji na Znak Towarowy będzie stanowić usługę opodatkowaną podatkiem VAT.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu tym podatkiem podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Pod pojęciem „towaru” rozumie się, na podstawie art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii. W świetle tego przepisu, zarówno Baza Klientów, jak i Znak Towarowy, nie będą stanowiły „towaru” dla celów opodatkowania VAT.

Art. 8 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT stanowi z kolei, iż przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów, w tym również przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej.

W konsekwencji, sprzedaż Bazy Klientów oraz udzielenie licencji na Znak Towarowy będą stanowiły świadczenie usług w rozumieniu powyższego przepisu podlegające opodatkowaniu podatkiem VAT i niezwolnione z tego podatku.

Własne stanowisko w zakresie pytania nr 9

Kupujący będzie uprawniony, w przypadku złożenia przez Wnioskodawców zgodnego oświadczenia o rezygnacji ze zwolnienia VAT i wyborze opodatkowania w odniesieniu do dostawy Budynku i Budowli wchodzących w skład W, do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego wynikającego z otrzymanych od Sprzedającego faktur dokumentujących sprzedaż poszczególnych W, sprzedaż Bazy Klientów, udzielenie licencji na Znak Towarowy oraz sprzedaż Pojazdów Mechanicznych w ramach Transakcji, jak również do uzyskania zwrotu nadwyżki podatku VAT naliczonego nad podatkiem VAT należnym w odniesieniu do Transakcji.

Jak wynika z art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego przy nabyciu towarów i usług w zakresie, w jakim są one wykorzystywane do wykonywania przez podatnika czynności opodatkowanych VAT. Jeżeli zatem dane towary lub usługi są wykorzystywane wyłącznie do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi przysługuje prawo do odliczenia całości VAT naliczonego przy ich nabyciu.

Zdaniem Wnioskodawców, po wyborze opcji opodatkowania Transakcji podatkiem VAT w odniesieniu do dostawy Budynku oraz Budowli wchodzących w skład poszczególnych W, zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, sprzedaż W będzie opodatkowana podatkiem VAT i nie będzie z tego podatku zwolniona. Opodatkowana podatkiem VAT i nie zwolniona z tego podatku będzie także sprzedaż Ruchomości W1, Ruchomości W2, Ruchomości W3, Ruchomości W4, Ruchomości W5 oraz Pojazdów Mechanicznych, jak również sprzedaż Bazy Klientów i udzielenie licencji na Znak Towarowy.

W konsekwencji, po nabyciu W oraz pozostałych składników Transakcji i otrzymaniu faktur VAT wystawionych przez Sprzedającego, Kupującemu będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o podatek VAT naliczony przy nabyciu wyżej wskazanych składników Transakcji. Spełniony bowiem będzie warunek niezbędny do dokonania takiego obniżenia, określony w art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, a mianowicie zakupione przez Kupującego towary i usługi będą wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, ponieważ Kupujący zamierza wykorzystywać W oraz pozostałe składniki do działalności związanej z produkcją i sprzedażą betonu towarowego.

Natomiast ewentualna nadwyżka podatku naliczonego VAT nad należnym będzie podlegała zwrotowi na rachunek Kupującego w trybie przewidzianym w art. 87 ustawy o VAT.

Należy również wskazać, iż do odliczenia podatku VAT naliczonego z tytułu dostawy Pojazdów Mechanicznych nie będą miały zastosowania ograniczenia wynikające z art. 86a ustawy o VAT. Pojazdy Mechaniczne nie są bowiem pojazdami samochodowymi w rozumieniu przepisów o ruchu drogowym o dopuszczalnej masie całkowitej nieprzekraczającej 3,5 tony. Sprzedawane Pojazdy Mechaniczne to … .

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 931 ze zm.), zwanej dalej ustawą lub ustawą o VAT:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zwanym dalej „podatkiem”, podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Na mocy art. 2 pkt 6 ustawy:

Przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, (…).

W świetle art. 2 pkt 22 ustawy:

Sprzedaż to odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju, eksport towarów oraz wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

W świetle powołanych powyżej przepisów budynki, budowle oraz grunt spełniają definicję towaru wynikającą z art. 2 pkt 6 ustawy, a ich sprzedaż stanowi dostawę towarów, o której mowa w art. 7 ust. 1 ustawy o VAT.

Jednocześnie art. 6 ustawy o VAT wskazuje na wyłączenia określonych czynności spod zakresu przepisów ustawy o podatku od towarów i usług. Są w nim wskazane czynności, które co do zasady należą do grupy czynności podlegających opodatkowaniu, mieszczące się w zakresie odpłatnej dostawy towarów czy też odpłatnego świadczenia usług, z uwagi jednak na stosowne wyłączenie, czynności te nie podlegają opodatkowaniu.

Na mocy art. 6 pkt 1 ustawy:

Przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Przy czym użyte w ww. przepisie sformułowanie „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Zbycie przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej.

Ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o podatku VAT, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji „przedsiębiorstwa”, zatem dla potrzeb przepisów podatkowych należy stosować definicję zawartą w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2022 r. poz. 1360 ze zm.). Zgodnie z tym przepisem:

Przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

W myśl art. 552 Kodeksu cywilnego:

Czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla badanej kwestii jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu. Przedsiębiorstwo, w rozumieniu powyższego przepisu, powinno więc łączyć mienie w funkcjonalnie zorganizowane przedsięwzięcie gospodarcze, a nie tylko stanowić zgromadzone niematerialne i materialne składniki stanowiące sobą przedsiębiorstwo w przedstawionym znaczeniu przedmiotowym. Organizacyjna i funkcjonalna istota przedsiębiorstwa kreuje powstanie samodzielnego podmiotu gospodarczego, zdolnego do funkcjonowania w obrocie na niezmienionych zasadach, pomimo jego zbycia. Ponadto, przepis art. 551 Kodeksu cywilnego wskazuje, że przedsiębiorstwo jest „zespołem składników”. Pojęcie zespół (a nie zbiór) zakłada istnienie pewnego poziomu powiązań organizacyjnych pomiędzy składnikami przedsiębiorstwa.

Natomiast w myśl art. 2 pkt 27e ustawy:

Przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Podstawowym wymogiem wynikającym z powyższego przepisu jest więc to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych). Elementami zespołu składników materialnych i niematerialnych, stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa trwałe, obrotowe, a także czynnik ludzki, czyli kadra pracownicza.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona – obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą umożliwić Nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

Zatem, aby w rozumieniu przepisów podatkowych, określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Reasumując, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

1) istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania;

2) zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

3) składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych;

4) zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy.

Ponadto, przy ocenie czy składniki majątku powinny być uznane za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy uwzględnić należy następujące okoliczności:

\- zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz

\- faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Wskazanej oceny należy dokonać na moment przeprowadzenia transakcji. Tym samym, w przypadku, gdy konieczne dla kontynuowania działalności gospodarczej jest angażowanie przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub podejmowanie dodatkowych działań, brak jest możliwości stwierdzenia, że w danym przypadku zespół składników majątkowych stanowi przedsiębiorstwo lub zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Jak wskazał Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej: „Trybunał” lub „TSUE”) w wyroku z dnia 10 listopada 2011 r. w sprawie C-444/10 Schriever „przekazanie całości lub części aktywów” należy interpretować w taki sposób, że obejmuje ono przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą. Podobne stanowisko prezentowane jest w orzecznictwie sądów administracyjnych (wyroki NSA: z dnia 25 czerwca 2013 r. sygn. akt I FSK 955/12 oraz z dnia 21 listopada 2016 r. sygn. akt I FSK 1316). Zgodnie natomiast z orzecznictwem TSUE (wyrok TSUE z dnia 10 listopada 2011 r. w sprawie C-444/10 Christel Schriever, pkt 26) ocena, jakie dobra – ruchome lub nieruchome – są niezbędne do utworzenia przedsiębiorstwa lub ZCP, musi być dokonywana „(…) z punktu widzenia charakteru prowadzonej działalności gospodarczej”.

Zaznaczenia wymaga, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy, nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać ją m.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy natomiast zbycia poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

O tym, czy nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

Z przedstawionego opisu sprawy wynika, że O. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (Sprzedający) zamierza sprzedać na rzecz L. Spółka Akcyjna (Kupującego) zespół składników majątkowych związany z prowadzoną przez Sprzedającego działalnością w zakresie wytwórni betonu towarowego tj. pięć (z sześciu) wytwórni betonu towarowego (W), jak również inne składniki przedsiębiorstwa Sprzedającego związane z W.

Jak wskazano we wniosku planowana Transakcja składać będzie się z następujących elementów: tj. ze sprzedaży wytwórni betonu towarowego W1 …. („W1”), sprzedaży wytwórni betonu towarowego W2 … („W2”), sprzedaży wytwórni betonu towarowego W3 … („W3”), sprzedaży wytwórni betonu towarowego W4 … („W4”), sprzedaży wytwórni betonu towarowego W5 Mrzezino („W5”) oraz sprzedaży bazy klientów, udzielenia licencji na znak towarowy, a także sprzedaży pojazdów mechanicznych.

Oprócz wyżej wskazanych składników, w ramach Transakcji na Kupującego zostaną przeniesione:

1) Prawa wynikające z decyzji administracyjnych dotyczących funkcjonowania W, w szczególności, prawa z decyzji udzielającej pozwolenia na wprowadzanie odpowiedniej ilości pyłów i gazów do powietrza, prawa z decyzji – pozwolenia wodnoprawnego na użytkowanie studni znajdującej się na Gruncie W3, prawa z decyzji – pozwolenia na budowę, dotyczącego wybudowania budynków socjalno-biurowych dotyczących W4, prawa z decyzji stanowiącej pozwolenie wodnoprawne na wprowadzanie wód opadowych i roztopowych pochodzących z Gruntu W4, prawa z pozwolenia wodnoprawnego (na odprowadzanie wód opadowych do ziemi, na pobór wód podziemnych) na korzystanie ze studni na działce 6 na potrzeby W3.

2) Prawa i obowiązki z umowy zawartej z T. Sp. z o.o. dotyczącej wspólnego korzystania z przyłączy energetycznych i stacji transformatorowej Sprzedającego i przyłącza wodociągowego T. sp. z o.o. do celów działalności W2, prawa i obowiązki z umowy na dostawę wody na potrzeby działalności W4 zawartej z Gminą Miasto …, prawa i obowiązki z umowy na korzystanie z działki … na potrzeby dojazdu do W4, zawartej z Gminą Miasto \`(...)\`

3) Znajdująca się w posiadaniu Sprzedającego dokumentacja prawna, techniczna, budowlana i projektowa dotycząca przedmiotu Transakcji, np. umowa najmu części powierzchni Gruntu W3, karty pojazdów, instrukcje obsługi poszczególnych maszyn i urządzeń, itd.

4) Prawa z gwarancji lub rękojmi wykonawców prac budowlanych dotyczących poszczególnych budowli, budynków lub ruchomości wchodzących w skład W lub Pojazdów Mechanicznych.

Natomiast – jak podano we wniosku – w ramach Transakcji nie zostaną przeniesione na Kupującego, w szczególności następujące elementy:

1) nazwa przedsiębiorstwa Sprzedającego;

2) wszelkie składniki przedsiębiorstwa Sprzedającego dotyczące innej działalności prowadzonej przez Sprzedającego (w szczególności opisanej w pkt b) do g) powyżej w zakresie „Zarysu działalności Sprzedającego”, dotyczącej produkcji i sprzedaży kruszywa, produkcji szerokiego asortymentu wyrobów betonowych, usług w zakresie robót drogowych, usług dotyczących robót ziemnych, usług w zakresie robót rozbiórkowych oraz transportowo-sprzętowych. Należy również wskazać, iż kontynuowana przez Sprzedającego będzie także część działalności wskazanej w pkt a) powyżej, która dotyczy produkcji betonu towarowego. Jak bowiem wskazano powyżej, z sześciu wytwórni betonu pięć zostanie sprzedanych na rzecz Kupującego, a szósta wytwórnia betonu pozostanie własnością Sprzedającego, który będzie ją w dalszym ciągu wykorzystywał w swojej działalności;

3) dział technologiczny posiadany przez Sprzedającego, który jest związany z działalnością W;

4) zobowiązania (długi) Sprzedającego związane z działalnością W oraz pozostałą działalnością, oprócz ewentualnych zobowiązań opisanych powyżej (np. praw i obowiązków z umowy najmu części Gruntu W3, czy też z Umowy dzierżawy);

5) prawa i obowiązki z umów dotyczących finansowania Sprzedającego;

6) należności o charakterze pieniężnym związane z przenoszonym majątkiem;

7) prawa i obowiązki wynikające z umów dotyczących bieżącego funkcjonowania Sprzedającego (np. umów z doradcami prawnymi, księgowymi, umów z projektantami, architektami, wykonawcami, itd.)

8) prawa i obowiązki Sprzedającego wynikające z umów rachunków bankowych i inne dokumenty (np. handlowe, korporacyjne) związane z prowadzeniem działalności gospodarczej przez Sprzedającego;

9) prawa i obowiązki wynikające z polis ubezpieczeniowych;

10) środki pieniężne Sprzedającego;

11) księgi rachunkowe Sprzedającego;

12) tajemnice handlowe Sprzedającego, z zastrzeżeniem informacji o takim (lub podobnym) charakterze zawartych w Bazie Klientów, jak również w dokumentach przekazanych lub okazanych Kupującemu w ramach Transakcji i badania due diligence W;

13) prawa i obowiązki wynikające z umów dotyczących dostawy mediów do W;

14) dokumentacja prawna i księgowa inna niż dokumentacja wskazana powyżej w opisie zakresu planowanej Transakcji, w tym np. dokumenty podatkowe Sprzedającego.

Biorąc pod uwagę opis sprawy oraz powołane przepisy należy stwierdzić, że przedmiot planowanej Transakcji sprzedaży nie będzie stanowił przedsiębiorstwa w rozumieniu powołanego art. 551 Kodeksu cywilnego, ponieważ zbyciu nie będzie towarzyszył transfer szeregu kluczowych składników, wchodzących w skład normatywnej definicji przedsiębiorstwa i determinujących funkcjonowanie przedsiębiorstwa Sprzedającego. Jak wynika z wniosku przedmiotem Transakcji nie będzie całe przedsiębiorstwo Sprzedającego, lecz jedynie jego część pochodząca z jednego obszaru działalności związanego produkcją i sprzedażą betonu towarowego tj. pięć wytwórni betonu towarowego (W) jak również inne składniki przedsiębiorstwa Sprzedającego związanego z W. Składniki przedsiębiorstwa Sprzedającego związane z pozostałą działalnością, jak również z wszelką inną działalnością Sprzedającego, nie będą przedmiotem Transakcji. Po dokonaniu sprzedaży W oraz innych składników związanych z W, Sprzedający zamierza kontynuować prowadzoną obecnie działalność w pozostałym zakresie, w tym z wykorzystaniem jednej wytwórni betonu towarowego, która nie będzie wchodziła w skład Transakcji.

Planowana transakcja sprzedaży nie będzie również stanowić zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa Sprzedającego, ze względu na niespełnienie łącznie wszystkich przesłanek zawartych w art. 2 pkt 27e ustawy.

Przedstawiając opis sprawy podali Państwo, że składniki majątkowe będące przedmiotem Transakcji nie są wyodrębnione organizacyjnie, finansowo, ani funkcjonalnie w ramach przedsiębiorstwa Sprzedającego. Wskazali Państwo, że wśród podstawowych rodzajów działalności Sprzedającego jedną z nich jest działalność w zakresie produkcji i sprzedaży betonu towarowego (m.in. betony zwykłe konstrukcyjne, betony drogowe, mostowe, hydrotechniczne, o podwyższonej mrozoodporności, itd.) wraz z usługami im towarzyszącymi, w szczególności usługą dostawy betonu. Działalność ta prowadzona jest w sześciu wytwórniach betonu towarowego, z których pięć będzie przedmiotem planowanej Transakcji wraz z innymi składnikami powiązanymi z tymi wytwórniami betonu. Twierdzicie Państwo, że przedmiot Transakcji tworzy wraz z innymi składnikami majątku Sprzedającego jednolite przedsiębiorstwo podejmujące działania w różnych obszarach biznesu. Żadna część działalności gospodarczej prowadzonej przez Sprzedającego, w tym w szczególności W oraz składniki związane z W, nie jest u Sprzedającego formalnie wyodrębniona jako dział, wydział czy też oddział. Sprzedający nie prowadził, ani nie prowadzi odrębnej księgowości/ksiąg rachunkowych dla W, ani też nie sporządzał ani nie sporządza dla W odrębnego bilansu - co do zasady, jest jednak w stanie przyporządkować do działalności związanej z W generowane przez nią przychody oraz koszty związane z działalnością dotyczącą produkcji i sprzedaży betonu towarowego. Transakcja nie będzie obejmowała zobowiązań (długów) Sprzedającego związanych z działalnością W oprócz ewentualnych zobowiązań np. praw i obowiązków z umowy najmu części Gruntu W3, czy też z Umowy dzierżawy, jak również należności pieniężnych związanych z przenoszonym majątkiem. Ponadto w skład Transakcji nie będą wchodzić księgi rachunkowe, tajemnice handlowe, dokumentacja prawna i księgowa.

W ramach transakcji na Kupującego nie zostanie przeniesiony dział technologiczny, który związany jest z działalnością W i jak Państwo podkreślacie jest niezbędny w działalności związanej z produkcją betonu. Nabyte W zostaną włączone do struktury organizacyjnej Kupującego, a posiadany przez Kupującego własny dział technologiczny będzie wspierał także działalność związaną z W przejętymi od Sprzedającego. Po dokonaniu sprzedaży W oraz innych składników związanych z W, Sprzedający zamierza kontynuować prowadzoną obecnie działalność, w tym z wykorzystaniem jednej wytwórni betonu towarowego, która nie będzie wchodziła w skład Transakcji.

Odnosząc się do przedstawionych w sprawie okoliczności można wskazać na wyrok z 21 czerwca 2012 r., sygn. I FSK 1586/11 NSA, w którym to sąd twierdzi, że możliwe jest wyłączenie składnika majątku z przedmiotu zbycia o ile w oparciu o pozostałe składniki można samodzielne prowadzić działalności „Sam tylko fakt wyłączenia jakiegokolwiek składnika majątku nie pozwala na stwierdzenie, że już z tego powodu przedmiotem zbycia nie jest zorganizowana część przedsiębiorstwa, bowiem decydującą jest okoliczność, czy przy użyciu tej części można samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. (…) Jeśli wyłączenie określonego składnika nie pozbawi wydzielonego kompleksu majątkowego cech przedsiębiorstwa bądź jego zorganizowanej części, to zbycie w takiej postaci nie podlega podatkowi od towarów i usług”.

Skoro twierdzą Państwo, że w oparciu o same przenoszone składniki nie będzie możliwe kontynuowanie przez Kupującego działalności w zakresie produkcji i sprzedaży betonu towarowego oraz konieczne będzie uzupełnienie składników W o dodatkowe umowy i aktywa, które pozwolą na kontynuowanie tej działalności, to sytuacja ta wyklucza możliwość stwierdzenia, że przenoszony majątek umożliwia kontynuację działalności prowadzonej dotychczas przez Sprzedającego wyłącznie przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji.

Tym samym z wniosku nie wynika, aby przedmiot transakcji stanowił masę majątkową, która umożliwiłaby funkcjonowanie jako niezależne przedsiębiorstwo. W oparciu bowiem o same przenoszone składniki nie będzie możliwe kontynuowanie przez Kupującego działalności w zakresie produkcji i sprzedaży betonu towarowego.

W związku z powyższym mając na względzie, że nie zostaną spełnione łącznie wszystkie kryteria, to planowana sprzedaż nie będzie stanowić zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy.

Podsumowując, w rozpatrywanej sprawie Transakcja obejmująca sprzedaż W oraz pozostałych składników (tj. Bazy Klientów, Pojazdów mechanicznych) jak również udzielnie licencji na Znak Towarowy oraz sprzedaży ww. praw nie będzie stanowiła zbycia przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego, ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa, której definicję zawiera art. 2 pkt 27e ustawy. Tym samym do Transakcji tej przepis art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług nie będzie miał zastosowania.

Zatem , skoro przedmiot Transakcji nie będzie stanowił przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa, to Transakcja obejmująca sprzedaż W oraz pozostałych składników (Bazy Klientów, Pojazdów Mechanicznych) jak również udzielenie licencji na Znak Towarowy będzie podlegała opodatkowaniu jako dostawa towarów oraz świadczenie usług.

W konsekwencji Państwa stanowisko w zakresie pytania oznaczonego we wniosku nr 1 jest prawidłowe.

Państwa wątpliwości dotyczą również zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy sprzedaży Budynków W1, i Budowli W1, W2, W3, W5, wraz z odpowiednią częścią Gruntu W1, W2, W3, W5 w zakresie w jakim od pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej Dostawy upłynie okres ponad dwóch lat oraz możliwości rezygnacji z tego zwolnienia, a także opodatkowania podatkiem VAT dostawy Budynków i Budowli w pozostałym zakresie.

Zakres i zasady zwolnienia od podatku od towarów i usług dla dostawy towarów lub świadczenia usług zostały określone m.in. w art. 43 ustawy.

Dla dostawy budynków, budowli lub ich części ustawodawca przewidział zwolnienie od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10, pkt 10a lub art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy:

Zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

a) dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

b) pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Z powyższego uregulowania wynika, że dostawa budynków, budowli lub ich części jest – co do zasady – zwolniona od podatku od towarów i usług. Wyjątek stanowi dostawa w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz jeżeli pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Zatem, dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynków, budowli lub ich części kluczowym jest ustalenie, kiedy nastąpiło pierwsze zasiedlenie i jaki upłynął okres od tego momentu.

Według art. 2 pkt 14 ustawy:

Przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

a) wybudowaniu lub

b) ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Stosownie do art. 43 ust. 10 ustawy:

Podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1\. są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;

2\. złożą:

a) przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego lub

b) w akcie notarialnym, do zawarcia którego dochodzi w związku z dostawą tych obiektów

– zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Stosownie do art. 43 ust. 11 ustawy:

Oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

1) imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;

2) planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części – w przypadku, o którym mowa w ust. 10 pkt 2 lit. a;

3) adres budynku, budowli lub ich części.

Tak więc, ustawodawca daje podatnikom, dokonującym dostawy budynków, budowli lub ich części spełniających przesłanki do korzystania ze zwolnienia od podatku wskazanego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy po spełnieniu określonych warunków – możliwość rezygnacji ze zwolnienia i opodatkowania transakcji na zasadach ogólnych. Niniejsze prawo zostało zawężone tylko do rezygnacji ze zwolnienia wynikającego z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

W przypadku nieruchomości niespełniających przesłanek do zwolnienia od podatku na podstawie powołanego wyżej przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy ustawodawca umożliwia podatnikom – po spełnieniu określonych warunków – skorzystanie ze zwolnienia wskazanego w pkt 10a tego przepisu.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy:

Zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem, że:

a) w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

b) dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Należy zaznaczyć, że jeżeli nie zostaną spełnione przesłanki zastosowania zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 lub pkt 10a ustawy należy przeanalizować możliwość skorzystania ze zwolnienia od podatku w oparciu o przepis art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy:

Zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Zwolnienie od podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, dotyczy wszystkich towarów – zarówno nieruchomości, jak i ruchomości – przy nabyciu (imporcie lub wytworzeniu) których nie przysługiwało podatnikowi prawo do odliczenia podatku VAT i wykorzystywanych – niezależnie od okresu ich używania przez podatnika – wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

Natomiast kwestię opodatkowania dostawy gruntu, na którym posadowione zostały budynki lub budowle rozstrzyga art. 29a ust. 8 ustawy o VAT, w myśl którego:

W przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

W świetle tego przepisu przy sprzedaży budynków lub budowli, dokonywanej wraz z dostawą gruntu, na którym są one posadowione, grunt dzieli byt prawny budynków oraz budowli w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Oznacza to, że do dostawy gruntu stosuje się analogiczną stawkę podatku, jak przy dostawie budynków, budowli lub ich części trwale z gruntem związanych. Jeżeli dostawa budynków albo budowli lub ich części korzysta ze zwolnienia od podatku, ze zwolnienia takiego korzysta również dostawa gruntu, na którym obiekt jest posadowiony.

Analiza przepisów ustawy o podatku od towarów i usług, regulujących wyżej wskazane prawo do zwolnienia od podatku dostaw budynków, budowli lub ich części, prowadzi do konkluzji, że w odniesieniu do tych towarów może wystąpić jedna z ww. podstaw do zastosowania zwolnienia od tego podatku. Istotne jest wobec tego każdorazowe kompleksowe zbadanie okoliczności towarzyszących dostawie ww. obiektów. Stosowanie zwolnień od podatku ma charakter wyjątkowy i nie podlega ani wykładni rozszerzającej, ani zawężającej, natomiast możliwość wychodzenia poza wykładnię literalną jest niedopuszczalna. W efekcie podatnik uprawniony będzie do zastosowania ww. preferencji, gdy charakter świadczonych przez niego czynności, w sposób jednoznaczny i niebudzący wątpliwości, wyczerpuje znamiona ujęte w treści przepisu statuującego jego prawo do zastosowania zwolnienia od podatku od towarów i usług.

Z opisu sprawy wynika, że przedmiotem planowanej sprzedaży na rzecz Kupującego będzie pięć wytwórni betonu towarowego (W), jak również inne składniki przedsiębiorstwa Sprzedającego związane z W. Transakcja składać się będzie m.in. z następujących elementów: sprzedaży wytwórni betonu towarowego W1 … (W1),sprzedaży wytwórni betonu towarowego W2 … (W2), sprzedaży wytwórni betonu towarowego W3 … (W3), sprzedaży wytwórni betonu towarowego W4 … (W4) sprzedaży wytwórni betonu towarowego W5 … (W5).

W celu ustalenia czy w odniesieniu do sprzedaży Budynków W1 i Budowli W1, W2, W3, W5 zastosowanie znajdzie zwolnienie od podatku, należy w pierwszej kolejności rozstrzygnąć, czy i kiedy względem tego Budynku W1 i Budowli W1, W2, W3, W5 doszło do pierwszego zasiedlenia.

Jak wskazano w opisie sprawy w skład W1 będą wchodzić:

a) działki numer 1 i nr 2 oraz działka nr 3 o (Grunt W1),

b) budynek znajdujący się na działce 1 tj. budynek socjalny z kotłownią przy „węźle betoniarskim” („Budynek W1”),

c) budowle znajdujące się na poszczególnych działkach składających się na Grunt W1 tj.

\- działka nr 1: część sieci kanalizacji sanitarnej, część sieci kanalizacji deszczowej, część sieci telekomunikacyjnej, część sieci oświetleniowej, część sieci wodociągowej, studnia głębinowa, część sieci elektrycznej, słupowa stacja transformatorowa, część nawierzchni utwardzonych – placu manewrowego, część nawierzchni utwardzonych – parkingu, zjazd z drogi gminnej, mur oporowy, skrzynia żelbetowa (komora elewatora) silosów kruszyw i wciągarki kruszyw (wytwórni mieszanek betonowych) – etap I, fundamenty silosów cementu – etap I, fundamenty mieszarki betonu – etap I, część zasieków na kruszywo położonych łącznie na tej działce i działce 2, część ogrodzenia terenu, brama wjazdowa;

\- działka nr 2: część sieci kanalizacji sanitarnej, część sieci kanalizacji deszczowej, część sieci telekomunikacyjnej, część sieci oświetleniowej, część sieci wodociągowej, studnia hydroforowa, część sieci elektrycznej, część nawierzchni utwardzonych – placu manewrowego, część nawierzchni utwardzonych – parkingu, skrzynia żelbetowa (komora elewatora) silosów kruszyw i wciągarki (wytwórni mieszanek betonowych) – etap II, zasieki na kruszywo, zasiek na kruszywo oraz część zasieków położonych łącznie na tej działce i działce 1, część ogrodzenia terenu;

\- działka nr 3: zbiornik betonowy-osadnik, część sieci kanalizacji deszczowej, część sieci telekomunikacyjnej, część sieci oświetleniowej, część sieci wodociągowej, część sieci elektrycznej, część nawierzchni utwardzonych – placu manewrowego, część nawierzchni utwardzonych – parkingu, fundament silosów cementu – etap II, fundament mieszarki betonu – etap II, część ogrodzenia terenu

(„Budowle W1”),

d) Ruchomości W1.

W skład W2 będą wchodzić:

a) działka numer 4 (Grunt W2),

b) budowle znajdujące się na Gruncie W2, tj. wiata stalowa, zbiornik betonowy osadnik, zbiornik betonowy recycling, komora podziemna, sieć wodociągowa, sieć kanalizacji deszczowej, sieć elektryczna, nawierzchnie utwardzone, fundamenty betoniarni, zasieki na kruszywo, składowisko piasku, skład odpadów, ściana oporowa przy wiacie, ściana oporowa pochylni, ogrodzenia, bramy („Budowle W2”),

c) Ruchomości W2.

Sprzedający był właścicielem wszystkich Budowli W1 znajdujących się na Gruncie W1, jak również Budynku.

Z wniosku wynika, że od momentu oddania do używania części Budynku W1 i Budowli W1 i W2 do daty ich zbycia na rzecz Kupującego upłynie okres co najmniej 2 lat, a w odniesieniu do części Budynku W1 i Budowli W1, W2 od momentu oddania ich do używania do daty ich zbycia na rzecz Kupującego może upłynąć okres krótszy niż 2 lata.

W ciągu ostatnich dwóch lat przed złożeniem niniejszego wniosku nie były ponoszone wydatki na ulepszenie Budynku W1 i poszczególnych Budowli W1, W2, tj. o wartości stanowiącej co najmniej 30% wartości początkowej Budynku i poszczególnych Budowli. Wydatki na ulepszenie Budynku W1 i Budowli W1, W2, w wysokości stanowiącej co najmniej 30% ich wartości początkowej nie zostaną także poniesione do dnia sprzedaży W1, W2.

Analizując informacje zawarte w opisie sprawy w kontekście definicji pierwszego zasiedlenia należy stwierdzić, że planowana dostawa części Budynku W1 i części Budowli W1, W2 w stosunku do których od pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej transakcji upłynie okres co najmniej 2 lat, nie będzie następowała w ramach pierwszego zasiedlenia ani przed nim, gdyż jak wynika z opisu sprawy – ta część Budynku i Budowli została przed sprzedażą zasiedlona. Ponadto w ciągu dwóch ostatnich lat nie były ponoszone wydatki na ulepszenie Budynku W1 i poszczególnych Budowli W1, W2 również nie zostaną poniesione do dnia sprzedaży W1, W2 wydatki na ulepszenie tych Budynków i Budowli w wysokości stanowiącej co najmniej 30% ich wartości początkowej.

Zatem w odniesieniu do części Budynku W1 i Budowli W1, W2 w stosunku do których od pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej transakcji upłynie okres co najmniej 2 lat, będą spełnione warunki niezbędne do zastosowania zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

W tym miejscu należy zauważyć, że – jak wynika z treści wniosku – Wnioskodawcy złożą w akcie notarialnym umowy sprzedaży W zgodne oświadczenie o rezygnacji ze zwolnienia z podatku VAT dostawy poszczególnych budynków i budowli wchodzących w skład W, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Zatem w sytuacji, gdy Strony skutecznie zrezygnują ze zwolnienia od podatku, spełniając warunki z art. 43 ust. 10 i 11 ustawy, planowana dostawa ww. części Budynków W1 jak i Budowli W1, W2 w stosunku do których od pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej transakcji nie upłynie okres krótszy niż 2 lata, będzie podlegać opodatkowaniu właściwą stawką podatku VAT.

W konsekwencji dostawa gruntu W1, W2 z którym ww. Budynek W1 i Budowle W1, W2 są związane – przy uwzględnieniu treści art. 29a ust. 8 ustawy – również będzie podlegać opodatkowaniu właściwą stawką podatku VAT.

Odnosząc się natomiast do części Budynku W1 i Budowli W1, W2 w stosunku do których do dnia transakcji upłynie okres krótszy niż dwa lata od daty ich oddania do użytkowania należy wskazać, że dostawa tej części Budynku W1 i Budowli W1, W2 nie będzie następowała w ramach pierwszego zasiedlenia ani przed nim, jednakże od momentu pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej transakcji sprzedaży upłynie okres krótszy niż 2 lata.

Zatem w stosunku do tej części Budynku W1 i Budowli W1, W2 nie będą spełnione warunki niezbędne do zastosowania zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

W związku z powyższym w odniesieniu do części Budynku W1 i Budowli W1, W2 w stosunku do których od pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej transakcji upłynie okres krótszy niż 2 lata, należy przeanalizować możliwość zastosowania zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT.

Zwolnienie, o którym mowa w tym przepisie, dotyczy dostawy budynków, budowli lub ich części nieobjętych zwolnieniem, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, m.in. pod warunkiem, że w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

W analizowanej przypadku ww. warunek nie jest spełniony. Jak wynika z okoliczności sprawy, Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z nabyciem Budynku W1 i Budowli W1, W2 .

Zatem dla planowanej dostawy ww. części Budynku W1 i Budowli W1, W2 nie znajdzie zastosowania zwolnienie od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT.

W rozpatrywanym przypadku nie znajdzie również zastosowania zwolnienie określone w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, gdyż jak wynika z okoliczności sprawy, ww. części Budynku W1 i Budowli W1, W2 nie były przez Sprzedającego wykorzystywane wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT, a ponadto Sprzedającemu przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego w związku z wydatkami dotyczącymi nabycia ww. Budynków i Budowli.

Tym samym dostawa części Budynku W1 i Budowli W1, W2 w stosunku do których od pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej transakcji upłynie okres krótszy niż 2 lata, będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT według właściwej stawki.

W konsekwencji dostawa gruntu W1, W2, z którym ww. Budynek W1 i Budowle W1, W2 są związane – przy uwzględnieniu treści art. 29a ust. 8 ustawy – również będzie podlegać opodatkowaniu właściwą stawką podatku VAT.

Z opisu sprawy wynika, że w skład W3 sprzedawanej Kupującemu będą wchodzić:

a) działka numer 5 (Grunt W3),

b) budowle znajdujące się na Gruncie W3, tj. … („Budowle W3”),

c) Ruchomości W3.

Sprzedający był właścicielem wszystkich Budowli W3 oraz nowych/ulepszonych Budowli, znajdujących się na Gruncie W3.

Ponadto zgodnie z założeniami, przeniesienie W5 na Kupującego zostanie przeprowadzone w następujący sposób:

a) z będących własnością Sprzedającego działek nr 9 oraz działek nr 10, 11 i 13 zostanie wydzielona działka o powierzchni co najmniej xxx ha („Grunt W5”), która zostanie sprzedana Kupującemu;

b) wraz z Gruntem W5 zostaną sprzedane Kupującemu znajdujące się na tym gruncie Budowle tj. … („Budowle W5”),

c) „Ruchomości W5”.

Sprzedający jest właścicielem wszystkich Budowli W5 znajdujących się na Gruncie W5.

Z wniosku wynika, że od momentu oddania do używania Budowli W3, W5 do daty ich zbycia na rzecz Kupującego upłynie okres dłuższy niż 2 lata.

Ponadto, w ciągu ostatnich dwóch lat przed złożeniem niniejszego wniosku nie były ponoszone wydatki na ulepszenie poszczególnych Budowli W3, W5 tj. o wartości stanowiącej co najmniej 30% wartości początkowej poszczególnych budowli. Wydatki na ulepszenie Budowli W3, W5 w wysokości stanowiącej co najmniej 30% ich wartości początkowej nie zostaną także poniesione do dnia sprzedaży W3, W5.

Część Gruntu W3 (ok. 100 m.kw.) zabudowana masztem telekomunikacyjnym operatora G. jest przedmiotem umowy najmu zawartej pomiędzy Sprzedającym (jako wynajmującym) a P. Sp. z o.o. (najemca). Maszt telekomunikacyjny nie był przedmiotem umowy sprzedaży, ponieważ maszt należy do spółki P. Sp. z o.o. w związku z tym, że maszt ten nie był własnością Sprzedającego, Kupujący nie nabył i nie nabędzie własności tego masztu.

W tym miejscu należy wskazać, że obecność ww. masztu telekomunikacyjnego operatora G. nie wpływa na ustalenie zasad opodatkowania analizowanej transakcji.

Analizując informacje zawarte w opisie sprawy w kontekście definicji pierwszego zasiedlenia należy stwierdzić, że dostawa Budowli W3, W5 w stosunku do których od pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej transakcji upłynie okres dłuższy niż 2 lat, nie będzie następowała w ramach pierwszego zasiedlenia ani przed nim, gdyż jak wynika z opisu sprawy – Budowle W3, W5 zostały przed sprzedażą zasiedlone. Ponadto w ciągu dwóch ostatnich lat nie były ponoszone wydatki na ulepszenie poszczególnych Budowli W3, W5 oraz nie zostaną poniesione do dnia sprzedaży wydatki na ulepszenie tych Budowli w wysokości stanowiącej co najmniej 30% ich wartości początkowej.

Zatem w odniesieniu do Budowli W3, W5, w stosunku do których od pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej transakcji upłynie okres co najmniej 2 lat, będą spełnione warunki niezbędne do zastosowania zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

W sytuacji, gdy Strony skutecznie zrezygnują ze zwolnienia od podatku, spełniając warunki z art. 43 ust. 10 i 11 ustawy, planowana dostawa ww. Budowli W3, W5 w stosunku do których od pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej transakcji nie upłynie okres krótszy niż 2 lata, będzie podlegać opodatkowaniu właściwą stawką podatku VAT. W konsekwencji dostawa gruntu W3 i W5 z którym ww. Budowle są związane – przy uwzględnieniu treści art. 29a ust. 8 ustawy – również będzie podlegać opodatkowaniu właściwą stawką podatku VAT.

Ponadto jak Państwo wskazali przed sprzedażą W3 Sprzedający może wykonać określone roboty budowlane na terenie W3. Roboty te mogą objąć: wybudowanie zbiornika na gromadzenie wody opadowej na terenie Gruntu W3, na zasadzie przebudowy istniejących obiektów budowlanych; wykonanie trwałego ogrodzenia z nowych paneli metalowych o wysokości 1,5m całego terenu W3 i terenu studni położonej na działce 6. W konsekwencji, może zaistnieć sytuacja, iż powyższe prace będą skutkować powstaniem nowych Budowli W3 na Gruncie W3 lub ulepszeniem istniejących Budowli W3 o wartości równej co najmniej 30% ich wartości początkowej. W takim przypadku, sprzedaż tych nowych/ulepszonych Budowli W3 może nastąpić przed upływem dwóch lat od momentu ich wybudowania lub ulepszenia.

Również jak Państwo podali przed sprzedażą na Gruncie W5 mogą być jeszcze prowadzone prace związane z remontem Budowli W5 lub też wybudowaniem nowych Budowli W5. Dlatego też, może zaistnieć sytuacja, iż od poniesienia wydatków na ulepszenie Budowli W5 w wysokości stanowiącej co najmniej 30% ich wartości początkowej, ewentualnie od wybudowania nowych Budowli W5, do dnia ich sprzedaży Kupującemu upłynie okres krótszy niż 2 lata.

Zatem w odniesieniu do nowych lub ulepszonych Budowli W3 i W5 należy wskazać, że dostawa tych Budowli W3 i W5 nie będzie następowała w ramach pierwszego zasiedlenia ani przed nim, jednakże od momentu pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej transakcji sprzedaży – jak Państwo wskazują – upłynie okres krótszy niż 2 lata.

Zatem w stosunku do nowych lub ulepszonych Budowli W3 i W5 nie będą spełnione warunki niezbędne do zastosowania zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Dla planowanej dostawy nowych lub ulepszonych Budowli W3 i W5 nie znajdzie zastosowania zwolnienie od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT. Jak wynika z wniosku Sprzedający będzie miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w związku z powstaniem nowych Budowli W3, W5 lub ulepszeniem istniejących Budowli W3 oraz W5.

Do sprzedaży tej nie znajdzie również zastosowania zwolnienie określone w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy. Z okoliczności sprawy wynika, że nowe lub ulepszone Budowle W3, W5 nie będą/nie były przez Sprzedającego wykorzystywane wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT, a ponadto Sprzedającemu przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego w związku z wydatkami dotyczącymi tych Budowli.

Tym samym dostawa nowych lub ulepszonych Budowli W3 i W5 będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT według właściwej stawki.

W konsekwencji dostawa gruntu W3 i W5, z którymi ww. nowe lub ulepszone Budowle W3, W5 są związane – przy uwzględnieniu treści art. 29a ust. 8 ustawy – również będzie podlegać opodatkowaniu właściwą stawką podatku VAT.

Zatem Państwa stanowisko w zakresie pytania nr 2, 3, 4 i 6 jest prawidłowe.

Kolejne Państwa wątpliwości dotyczą ustalenia czy sprzedaż Nakładów W4 wraz z przeniesieniem na Kupującego praw i obowiązków wynikających z Umowy Dzierżawy będzie stanowić świadczenie usług opodatkowane podatkiem VAT.

Jak stanowi art. 45 ustawy Kodeks cywilny:

Rzeczami w rozumieniu niniejszego kodeksu są tylko przedmioty materialne.

Wyjaśnić jednocześnie należy, że przedmioty praw majątkowych mogą mieć charakter materialny albo niematerialny, a rzeczy stanowią jedną z kategorii przedmiotów, do których odnosi się treść praw majątkowych. Wyodrębnione przedmioty mające charakter materialny, czyli rzeczy, dzielone są tradycyjnie na nieruchomości i ruchomości (red. prof. dr hab. Maciej Gutowski, „Kodeks cywilny. Tom I. Komentarz do art. 1-449”, C.H. Beck 2016, komentarz do art. 45 k.c.)

Na podstawie art. 46 § 1 ustawy Kodeks cywilny:

Nieruchomościami są części powierzchni ziemskiej stanowiące odrębny przedmiot własności (grunty), jak również budynki trwale z gruntem związane lub części takich budynków, jeżeli na mocy przepisów szczególnych stanowią odrębny od gruntu przedmiot własności.

W świetle art. 47 § 1 Kodeksu cywilnego:

Część składowa rzeczy nie może być odrębnym przedmiotem własności i innych praw rzeczowych.

Z treści art. 47 § 2 Kodeksu cywilnego wynika, że:

Częścią składową rzeczy jest wszystko, co nie może być od niej odłączone bez uszkodzenia lub istotnej zmiany całości albo bez uszkodzenia lub istotnej zmiany przedmiotu odłączonego.

Jak stanowi art. 48 Kodeksu cywilnego:

Z zastrzeżeniem wyjątków w ustawie przewidzianych, do części składowych gruntu należą w szczególności budynki i inne urządzenia trwale z gruntem związane, jak również drzewa i inne rośliny od chwili zasadzenia lub zasiania.

Z punktu widzenia prawa cywilnego, nakłady poniesione na nieruchomość (np. wybudowanie budynku lub budowli oraz ulepszenie i modernizacja istniejących budynków lub budowli), stanowią część składową gruntu i tym samym własność właściciela gruntu. Wszystko to, co zostało trwale z gruntem złączone, stanowi bowiem jego część składową. W konsekwencji podmiot, który poniósł nakłady na nieruchomość, nie może ich sprzedać. Niemniej jednak ma on pewne prawo do tych nakładów i może je przenieść na rzecz innego podmiotu.

W świetle powyższych przepisów należy zwrócić uwagę, że nakłady poniesione przez Sprzedawcę na dzierżawionej działce W4 nie będą stanowić towaru w rozumieniu art. 2 pkt 6 ustawy. Przedmiotem zbycia będą poniesione nakłady stanowiące inwestycję w obcym środku trwałym. Nakłady nie będą stanowić zatem odrębnej rzeczy, a jedynie będą skutkować powstaniem po stronie Sprzedającego roszczenia o zwrot poniesionych kosztów. Roszczenie to nie będzie stanowić natomiast prawa rzeczowego, a jedynie prawo o charakterze zobowiązaniowym, uprawniające do żądania zwrotu dokonanych nakładów. Tym samym, prawo to nie będzie mogło również stanowić towaru w rozumieniu ustawy.

W konsekwencji, w przypadku zbycia nakładów, nie będzie dochodzić do przeniesienia prawa do dysponowania towarami jak właściciel. Biorąc pod uwagę powołane wcześniej regulacje ustawy należy w związku z tym przyjąć, że przeniesienie nakładów poniesionych w obcym środku trwałym nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy, gdyż nie mamy tu do czynienia z odrębną rzeczą, która mogłaby stanowić towar. Niemniej jednak podmiot, który poniósł nakłady, dysponuje pewnym prawem do poniesionych nakładów i może to prawo przenieść na rzecz innego podmiotu. Wskazać zatem należy, że nakład jest prawem majątkowym, które może być przedmiotem obrotu gospodarczego.

Z uwagi na powyższe, odpłatna czynność zbycia nakładów stanowiących Budynki i Budowle wybudowane na dzierżawionym gruncie W4, jako przekazanie za wynagrodzeniem ulepszeń na cudzą rzecz, stanowi odpłatne świadczenie usług w rozumieniu art. 8 ust. 1 ustawy, a tym samym podlega opodatkowaniu tym podatkiem na podstawie art. 5 ust. 1 ustawy.

Świadczenie usług w postaci zbycia nakładów poniesionych na obcym gruncie nie zostało przez ustawodawcę wymienione wśród usług zwolnionych od podatku, w konsekwencji czynność ta będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Tym samym ww. usługi nie będą korzystały ze zwolnienia od podatku VAT.

W konsekwencji, transakcja polegająca na sprzedaży nakładów W4 stanowi odpłatne świadczenie usług w rozumieniu art. 8 ust. 1 ustawy, niekorzystające ze zwolnienia od podatku.

W odniesieniu do przeniesienia na rzecz Kupującego praw i obowiązków wynikających z umowy dzierżawy należy powtórzyć że z powołanych wyżej regulacji zawartych w art. 7 i 8 ustawy wynika, że pojęcie świadczenia usług ma charakter dopełniający definicję dostawy towarów i jest wyrazem realizacji powszechności opodatkowania podatkiem od towarów i usług transakcji wykonywanych przez podatnika w ramach działalności gospodarczej. Innymi słowy, pojęcie świadczenia usług ma bardzo szeroki zakres, gdyż nie obejmuje wyłącznie działań podatnika, lecz również zobowiązanie do powstrzymania się od dokonywania czynności lub do tolerowania czynności, bądź sytuacji. Przez świadczenie należy zatem rozumieć każde zachowanie się na rzecz innego podmiotu za odpłatnością.

Z zasady swobody umów zapisanej w art. 3531 Kodeksu cywilnego, w myśl którego:

Strony zawierające umowę mogą ułożyć stosunek prawny według swego uznania, byleby jego treść lub cel nie sprzeciwiały się właściwości (naturze) stosunku, ustawie ani zasadom współżycia społecznego.

Przeniesienie praw i obowiązków wynikających z umowy Dzierżawy na rzecz Kupującego jest świadczeniem odpłatnym. W ramach tej transakcji gospodarczej przekazującemu zrealizuje świadczenie polegające na umożliwieniu innemu podmiotowi wstąpienia w prawa i obowiązki określone w umowie, dzięki czemu inny podmiot uzyska wymierną korzyść (nabędzie prawa i obowiązki przekazującego, wynikające z umowy dzierżawy), w zamian za co zobowiąże się do zapłaty na jego rzecz określonego w umowie wynagrodzenia.

Pomiędzy tymi podmiotami powstanie zatem więź o charakterze zobowiązaniowym, która na gruncie ustawy stanowi świadczenie usług za wynagrodzeniem, o którym mowa w art. 8 ust. 1 ustawy. Przekazujący podejmie bowiem określone działania, za które otrzyma wynagrodzenie. Z kolei nabywca stanie się niewątpliwie beneficjentem tej czynności - jest bezpośrednim odbiorcą świadczenia odnoszącym korzyść o charakterze majątkowym, gdyż przejdą na niego wskazane w umowie prawa i obowiązki.

Mając na uwadze powołane przepisy oraz wskazane w opisie zdarzenia przyszłego okoliczności, należy stwierdzić, że zbycie praw i obowiązków wynikających z umowy Dzierżawy będzie stanowić odpłatną usługę świadczoną przez Sprzedającego na rzecz Kupującego.

Podsumowując, przeniesienie na Kupującego praw i obowiązków wynikających z umowy Dzierżawy stanowić będzie świadczenie usług zgodnie z art. 8 ust. 1 ustawy podlegające opodatkowaniu tym podatkiem na podstawie art. 5 ust. 1 ustawy.

Zatem Państwa stanowisko w zakresie pytania nr 5 jest prawidłowe.

Państwa wątpliwości dotyczą również ustalenia czy sprzedaż Ruchomości W1, Ruchomości W2, Ruchomości W3, Ruchomości W4, Ruchomości W5 oraz Pojazdów Mechanicznych będzie stanowić dostawę towarów opodatkowaną podatkiem VAT.

Z wniosku wynika, że Kupującemu zostały/zostaną również sprzedane Ruchomości W1 (kocioł grzewczy, maszyny, urządzenia i aparaty ogólnego oraz specjalistycznego zastosowania, urządzenia techniczne, wózek widłowy, narzędzia, przyrządy i wyposażenie), Ruchomości W2 (kocioł wodny olejowy, maszyny, urządzenia i aparaty ogólnego oraz specjalistycznego zastosowania, urządzenia techniczne, podnośnik widłowy, narzędzia, przyrządy i wyposażenie), Ruchomości W3 (kotły grzewcze, maszyny, urządzenia i aparaty ogólnego oraz specjalistycznego zastosowania, urządzenia techniczne, narzędzia, przyrządy, wyposażenie, meble, sprzęt AGD), Ruchomości W4 (kotły grzewcze, maszyny, urządzenia i aparaty ogólnego oraz specjalistycznego zastosowania, urządzenia techniczne, wózek widłowy, narzędzia, przyrządy, ruchomości i wyposażenie) oraz Ruchomości W5 (kocioł olejowo-gazowy, maszyny, urządzenia oraz aparaty ogólnego i specjalistycznego zastosowania, urządzenia techniczne, narzędzia, przyrządy, ruchomości i wyposażenie).

Jak wynika z opisu sprawy Sprzedającemu z tytułu nabycia Ruchomości W1, Ruchomości W2, Ruchomości W3, Ruchomości W4, Ruchomości W5 stanowiących przedmiot transakcji przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Sprzedający nie wykorzystywał ww. ruchomości wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku. Tym samym do sprzedaży Ruchomości W1, Ruchomości W2, Ruchomości W3, Ruchomości W4, Ruchomości W5 nie znajdzie zastosowania zwolnienie wynikające z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT. Dostawa tych ruchomości będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług według stawek właściwych dla danego towaru.

Ponadto zgodnie z założeniami, w skład Transakcji weszła/wejdzie również sprzedaż Pojazdów Mechanicznych posiadanych przez Sprzedającego, które są użytkowane do działalności poszczególnych W (Pojazdy Mechaniczne). Przedmiotem sprzedaży będzie flota kilkudziesięciu pojazdów, na które składają się … . Pojazdy Mechaniczne nie są pojazdami samochodowymi w rozumieniu przepisów o ruchu drogowym o dopuszczalnej masie całkowitej nieprzekraczającej 3,5 tony. Jak Państwo wskazali Pojazdy Mechaniczne nie były wykorzystywane przez Sprzedającego wyłącznie do działalności zwolnionej z opodatkowania podatkiem VAT.

Zatem mając na uwadze powołane przepisy prawa oraz okoliczności analizowanej sprawy należy stwierdzić, że również sprzedaż Pojazdów Mechanicznych opisanych we wniosku nie korzystała/nie będzie korzystała ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT. Z wniosku jednoznacznie wynika, że Pojazdy Mechaniczne nie były wykorzystywane przez Sprzedającego wyłącznie do działalności zwolnionej od z opodatkowania podatkiem VAT. Przedmiotowa sprzedaż Pojazdów Mechanicznych będzie opodatkowana właściwą stawką tego podatku.

W konsekwencji Państwa stanowisko w zakresie pytania nr 7 jest prawidłowe.

Maja Państwo wątpliwości dotyczące opodatkowania podatkiem VAT sprzedaży Bazy Klientów oraz udzielenia licencji na Znak Towarowy.

Z opisu sprawy wynika, iż w skład planowanej Transakcji weszła również sprzedaż na rzecz Kupującego Bazy Klientów, z którymi współpracuje Sprzedający w zakresie sprzedaży betonu towarowego (Baza Klientów). Ponadto przedmiotem transakcji było również odpłatne udzielenie licencji wyłącznej na używanie Znaku Towarowego. W tym celu między stronami zostanie zawarta stosowna umowa licencyjna.

Zatem w odniesieniu do sprzedaży Bazy Klientów oraz odpłatnego udzielania licencji na Znak Towarowy należy wskazać, iż czynności te będą stanowić odpłatne świadczenie usług w rozumieniu art. 8 ust. 1 ustawy.

Z przedstawionych okoliczności sprawy wynika, że w wyniku sprzedaży Bazy Klientów oraz odpłatnego udzielania licencji na Znak Towarowy, Kupujący zapłaci Sprzedającemu określone wynagrodzenie. Ww. czynności stanowić więc będą świadczenia usług, za które Sprzedający otrzyma ustalone wynagrodzenie (świadczenie pieniężne). Pomiędzy Sprzedającym i Kupującym zaistnieje zatem więź o charakterze zobowiązaniowym, która na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług stanowić będzie odpłatne świadczenie usług, o którym mowa w art. 8 ust. 1 ustawy. Sprzedający podejmie bowiem określone działania, za które otrzyma wynagrodzenie. Z kolei Kupujący stanie się beneficjentem tej czynności – będzie bezpośrednim jej konsumentem, odbiorcą świadczenia odnoszącym korzyść o charakterze majątkowym.

Mając na uwadze powołane przepisy prawa oraz opisane zdarzenie przyszłe należy stwierdzić, że świadczenie usług, tj. sprzedaż Bazy Klientów oraz odpłatne udzielania licencji na Znak Towarowy, będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Usługi te nie zostały wskazane przez ustawodawcę jako czynności objęte zwolnieniem z podatku VAT. W konsekwencji świadczenie ww. usług podlega opodatkowaniu według właściwych stawek tego podatku.

W konsekwencji Państwa stanowisko w zakresie pytania nr 8 jest prawidłowe.

W dalszej kolejności Państwa wątpliwości dotyczą ustalenia czy Kupujący będzie uprawniony, do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego wynikającego z otrzymanych od Sprzedającego faktur dokumentujących sprzedaż poszczególnych W, sprzedaż Bazy Klientów, udzielenie licencji na Znak Towarowy oraz sprzedaż Pojazdów Mechanicznych w ramach Transakcji oraz prawa do zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym.

Podstawowe zasady dotyczące odliczania podatku naliczonego zostały sformułowane w art. 86 ust. 1 ustawy. W myśl tego przepisu:

W zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Stosownie do treści art. 86 ust. 2 pkt 1 ustawy:

Kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu:

a) nabycia towarów i usług,

b) dokonania całości lub części zapłaty przed nabyciem towaru lub wykonaniem usługi.

Na podstawie art. 87 ust. 1 ustawy:

W przypadku gdy kwota podatku naliczonego, o której mowa w art. 86 ust. 2, jest w okresie rozliczeniowym wyższa od kwoty podatku należnego, podatnik ma prawo do obniżenia o tę różnicę kwoty podatku należnego za następne okresy lub do zwrotu różnicy na rachunek bankowy.

Zasady dokonywania zwrotu różnicy podatku na rachunek bankowy podatnika zostały określone w art. 87 ust. 2 i kolejne ustawy.

Prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, tzn. takich, których następstwem jest określenie podatku należnego.

Przedstawiona wyżej zasada wyklucza zatem możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, czyli w przypadku ich wykorzystania do czynności zwolnionych od podatku VAT oraz niepodlegających temu podatkowi.

W każdym przypadku należy dokonać oceny, czy intencją podatnika wykonującego określone czynności, z którymi łączą się skutki podatkowoprawne, było wykonywanie czynności opodatkowanych.

Należy również podkreślić, że ustawodawca przyznał podatnikowi prawo do odliczenia podatku naliczonego w całości lub w części, pod warunkiem spełnienia przez niego zarówno przesłanek pozytywnych, wynikających z art. 86 ust. 1 ustawy oraz niezaistnienia przesłanek negatywnych, określonych w art. 88 ustawy. Przepis ten określa listę wyjątków, które pozbawiają podatnika prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Zgodnie z art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy:

Nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Oznacza to, że podatnik nie może skorzystać z prawa do odliczenia w odniesieniu do podatku, który jest należny wyłącznie z tego względu, że został wykazany na fakturze w sytuacji, gdy transakcja nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Z wniosku wynika, że nabyte przez Kupującego W wraz z pozostałymi składnikami będą wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, ponieważ Kupujący zamierza je wykorzystywać do działalności związanej z produkcją i sprzedażą betonu towarowego. Kupujący jest zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku VAT w Polsce.

Jednocześnie, jak rozstrzygnięto powyżej, planowana sprzedaż W oraz pozostałych składników (tj. Bazy Klientów, Pojazdów mechanicznych) jak również udzielnie licencji na Znak Towarowy nie będzie stanowiła zbycia przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego, ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa, której definicję zawiera art. 2 pkt 27e ustawy i nie będzie podlegała wyłączeniu z opodatkowania na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy. Ponadto, w odniesieniu do części Budynku W1 i części Budowli W1, W2 a także Budowli W3, W5 w stosunku do których od pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej transakcji upłynie okres co najmniej 2 lat, znajdzie zastosowanie fakultatywne zwolnienie od podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, natomiast w pozostałej części transakcja będzie opodatkowana właściwą stawką podatku. Formułując pytanie o prawo do odliczenia podatku naliczonego ograniczyliście je Państwo do sytuacji, gdy złożą Państwo zgodne oświadczenia o rezygnacji ze zwolnienia VAT i wyborze opodatkowania w odniesieniu do dostawy Budynków i Budowli wchodzących w skład W.

Zatem w sytuacji, gdy skorzystają Państwo z możliwości wyboru opodatkowania, o którym mowa w art. 43 ust. 10 ustawy, w stosunku do dostawy części Budynku W1 i części Budowli W1, W2 a także Budowli W3, W5, w stosunku do których od pierwszego zasiedlenia do momentu planowanej transakcji nie upłynie okres krótszy niż 2 lata, wówczas Kupującemu będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z faktur dokumentujących dostawę ww. części Budynków i Budowli. Prawo to będzie przysługiwało również w odniesieniu do nabycia pozostałej części Budynków i Budowli, oraz pozostałych składników Transakcji gdyż jak wykazano wyżej w tej części transakcja ta będzie opodatkowana według właściwej stawki podatku VAT. Tym samym w sytuacji zaistnienia okoliczności, o których mowa w art. 87 ust. 1 ustawy, Kupujący będzie miał również prawo ubiegać się o zwrot różnicy podatku VAT na rachunek bankowy.

W konsekwencji Państwa stanowisko w zakresie pytania nr 9 jest prawidłowe.

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

W zakresie podatku od czynności cywilnoprawnych zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Podkreślić ponadto należy, że ewentualna ocena zasadności zwrotu podatku leży w kompetencji właściwego miejscowo i rzeczowo dla nabywcy organu podatkowego pierwszej instancji (Naczelnika Urzędu Skarbowego, Naczelnika Urzędu Celno-Skarbowego).

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty opis sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Państwa w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego w opisie sprawy, udzielona odpowiedź straci swą aktualność.

Pełna weryfikacja przedstawionych we wniosku okoliczności możliwa jest jedynie w toku postępowania podatkowego lub kontrolnego, prowadzonego przez uprawnione do tego organy, będącego poza zakresem instytucji interpretacji indywidualnej.

Postępowanie w sprawie dotyczącej wydania interpretacji indywidualnej jest postępowaniem szczególnym, mającym charakter uproszczony, odrębny od postępowania podatkowego, uregulowanego w dziale IV Ordynacji podatkowej.

Wydając bowiem interpretację indywidualną Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej przedstawia jedynie swój pogląd dotyczący wykładni treści analizowanych przepisów i sposobu ich zastosowania w odniesieniu do przedstawionego we wniosku stanu faktycznego bądź zdarzenia przyszłego (którego elementy przyjmuje, jako podstawę rozstrzygnięcia bez weryfikacji).

Zwrócić należy uwagę, że wydana interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem Państwa wniosku (pytania). Inne kwestie, wynikające z opisu sprawy bądź własnego stanowiska nieobjęte pytaniem, nie mogą być – zgodnie z art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej – rozpatrzone.

Końcowo tut. Organ informuje, że 29 kwietnia 2022 r. ogłoszony został tekst jednolity ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług, opublikowany w Dz. U. z 2022 r., poz. 931 i posiada już zmiany.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2651 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego. Z funkcji ochronnej będą mogli skorzystać Ci z Państwa, którzy zastosują się do interpretacji.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację przez Zainteresowanego, który jest stroną postępowania
---------------------------------------------------------------------------------------------------------------

L. Spółka Akcyjna (Zainteresowany będący stroną postępowania – art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) ma prawo wnieść skargę na tę interpretację indywidualną do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 259 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2651 ze zm.).