Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IPPB2/415-280/14-2/MK
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie
Data wydania: 2014-07-09
Teza: 1. Czy Wnioskodawca, akcjonariusz SKA, będzie zobowiązany do wykazania przychodu podatkowego dla celów podatku dochodowego od osób fizycznych, w związku z połączeniem polegającym na przejęciu przez nowo zawiązaną spółkę z o.o, dwóch spółek: SKA i Sp. z o.o. 2. Czy niewypłacony zysk znajdujący się na kapitałę zapasowym w SKA będzie podlegał opodatkowaniu u Wnioskodawcy, akcjonariusza SKA, w momencie połączenia dwóch spółek: SKA i Sp. z o.o. w wyniku którego powstanie nowa spółka (połączenie przez zawiązanie nowej spółki).
Słowa kluczowe: akcjonariusz; połączenie; spółki-spółka kapitałowa; spółki-spółka komandytowo-akcyjna; zyski; łączenie-łączenie spółek
Przepisy: [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 1-art. 9; [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 2-art. 10; [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 5-art. 24; [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 5-art. 24a; [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 5-art. 24b

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2012 r., poz. 749, z późn. zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770, z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działający w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko - przedstawione we wniosku z dnia 9 kwietnia 2014 r. (data wpływu 16 kwietnia 2014 r.) o wydanie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkopowstałych po stronie akcjonariusza SKA związanych z połączeniem spółki komadytowo - akcyjnej i Spółki z o.o. przez zawiązanie nowej spółki kapitałowej oraz skutków podatkowych po stronie akcjonariusza gdy SKA na dzień połączenia posiada niewypłacony zysk znajdujący się na kapitale zapasowym SKA **– jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 16 kwietnia 2014r. został złożony ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie skutków podatkowych powstałych po stronie akcjonariusza SKA związanych z połączeniem spółki komadytowo - akcyjnej i Spółki z o.o. przez zawiązanie nowej spółki kapitałowej oraz skutków podatkowych po stronie akcjonariusza gdy SKA na dzień połączenia posiada niewypłacony zysk znajdujący się na kapitale zapasowym SKA.

We wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawca jest osobą fizyczną, akcjonariuszem Spółki Komandytowo -Akcyjnej (SKA), podlegającym opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania.

W przyszłości, w zależności od uwarunkowań biznesowych, planowane jest przeprowadzenie czynności restrukturyzacyjnych tj. połączenie Spółki Komandytowo-Akcyjnej (SKA) i Spółki z o.o. Obie Spółki działają w grupie kapitałowej. Obie spółki mają siedzibę na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej. W rezultacie tego połączenia powstanie nowa spółka z ograniczoną odpowiedzialnością. Planowane połączenie SKA i Sp. z o.o. nastąpi w trybie przewidzianym w art. 492 § 1 pkt 2 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. Nr 94 poz. 1037 ze zm.), zwana dalej „KSH”.

W wyniku połączenia nowo zawiązana spółka z o.o. przejmie majątek Sp. z o.o. oraz majątek SKA. SKA posiada niewypłacone zyski przekazane na kapitał zapasowy. Niewypłacone zyski znajdujące się w kapitale zapasowym SKA, w wyniku połączenia, zostaną przeniesione na kapitał zapasowy nowo zawiązanej spółki z o.o., która powstanie w wyniku połączenia SKA i Sp. z o.o.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytanie.

1.  Czy Wnioskodawca, akcjonariusz SKA, będzie zobowiązany do wykazania przychodu podatkowego dla celów podatku dochodowego od osób fizycznych, w związku z połączeniem polegającym na przejęciu przez nowo zawiązaną spółkę z o.o, dwóch spółek: SKA i Sp. z o.o.?
2.  Czy niewypłacony zysk znajdujący się na kapitałę zapasowym w SKA będzie podlegał opodatkowaniu u Wnioskodawcy, akcjonariusza SKA, w momencie połączenia dwóch spółek: SKA i Sp. z o.o. w wyniku którego powstanie nowa spółka (połączenie przez zawiązanie nowej spółki)?

Zdaniem Wnioskodawcy,

Ad. 1.

Zgodnie z art. 491 § 1 KSH, spółki kapitałowe mogą się łączyć między sobą oraz ze spółkami osobowymi; spółka osobowa nie może jednak być spółką przejmującą albo spółką nowo zawiązaną.

W sytuacji Wnioskodawcy dojdzie do połączenia na podstawie art. 492 § 1 pkt 2 KSH. Stosownie do postanowień art. 492 § 1 pkt 2 KSH połączenie może być dokonane przez zawiązanie spółki kapitałowej, na którą przechodzi majątek wszystkich łączących się spółek za udziały lub akcje nowej spółki (łączenie się przez zawiązanie nowej spółki).

Połączenie następuje z dniem wpisania połączenia do rejestru właściwego według siedziby spółki przejmującej. Wpis ten wywołuje skutek wykreślenia spółki przejmowanej, z uwzględnieniem art. 507 (stosownie do art. 493 § 1 i 2 ww. ustawy).

Wydanie udziałów wspólnikowi spółki przejmowanej może wiązać się z prawem otrzymania lub obowiązkiem dokonania dopłat w gotówce (art. 492 § 2 i § 3 ww. ustawy).

Zgodnie z art. 494 § 1 KSH, w wyniku połączenia spółka nowo zawiązana wstępuje z dniem połączenia we wszystkie prawa i obowiązki spółek łączących się przez zawiązanie nowej spółki.

Następstwo prawne określone na gruncie przepisów KSH obejmuje prawa i obowiązki cywilnoprawne oraz administracyjnoprawne. Sukcesja praw i obowiązków podatkowych określona jest wyłącznie przepisami ustaw podatkowych.

Zgodnie z art. 93 § 1 pkt 3 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2012 r. poz. 749 z późn. zm.) osoba prawna zawiązana (powstała) w wyniku łączenia się osobowych i kapitałowych spółek handlowych wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki każdej z łączących się osób lub spółek.

Sukcesja ta oznacza, ze następca prawny przejmuje po poprzedniku wszelkie jego obowiązki (np. zapłaty podatku, złożenia deklaracji, prowadzenia ksiąg podatkowych), ale i prawa (np. do zwrotu nadpłaty, prawo złożenia odwołania od decyzji). Z przytoczonego przepisu nie jest możliwe wyprowadzenie wniosku o skutkach podatkowych połączenia w sferze podatków dochodowych w zakresie, w jakim dotyczy oceny tego zdarzenia prawnego pod kątem ewentualnego powstania przychodu.

W szczególności, z przepisów ogólnych dotyczących następstwa prawnego nie sposób wyprowadzić wniosku o neutralności podatkowej połączenia się spółek. W tym zakresie konieczne jest bowiem odwołanie się do przepisów szczególnych.

Od 1 stycznia 2014 r. zasady opodatkowania w przypadku połączeń spółek osobowych i kapitałowych reguluje art. 24 ust. 8 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (t. j. Dz. u. z 2012 r. poz. 361 ze zm.), zwana dalej „ustawą o PIT”. Art. 24 ust. 8 ustawy o PIT określa szczególne zasady opodatkowania dochodu udziałowca (akcjonariusza) w związku z łączeniem spółek.

Zgodnie z tym przepisem w przypadku połączenia lub podziału spółek kapitałowych, z zastrzeżeniem ust. 5 pkt 7, dochód (przychód) udziałowca (akcjonariusza) spółki przejmowanej lub dzielonej, stanowiący nadwyżkę pomiędzy wartością nominalną udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną a wydatkami na nabycie (objęcie) udziałów (akcji) w spółce przejmowanej lub dzielonej nie podlega opodatkowaniu w momencie połączenia lub podziału spółek; przy ustalaniu dochodu z odpłatnego zbycia udziałów (akcji) spółki przejmującej lub nowo zawiązanej udziałowiec (akcjonariusz) ustala koszt uzyskania przychodów na podstawie:

1.  art. 22 ust. 1f - jeżeli udziały (akcje) w spółce przejmowanej lub dzielonej zostały objęte w zamian za wkład niepieniężny,
2.  art. 23 ust. 1 pkt 38 - jeżeli udziały (akcje) w spółce przejmowanej lub dzielonej zostały nabyte albo objęte za wkład pieniężny,
3.  wysokości wydatków na nabycie lub objęcie udziałów (akcji) w spółce dzielonej, ustalonych zgodnie z pkt 1 lub pkt 2, w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u tego udziałowca (akcjonariusza) wartość nominalna unicestwianych udziałów (akcji) w spółce dzielonej do wartości nominalnej udziałów (akcji) przed podziałem; pozostała część kwoty tych wydatków stanowi koszt uzyskania przychodów z odpłatnego zbycia udziałów (akcji) spółek podzielonych przez wydzielenie.

Z ww. wymienionego przepisu regulującego skutki podatkowe połączeń spółek wynika, że w przypadku połączenia spółek, dochód (przychód) udziałowca spółki przejmowanej, stanowiący nadwyżkę pomiędzy wartością nominalną udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę nowo zawiązaną, a wydatkami na nabycie (objęcie) udziałów w spółce przejmowanej nie podlega opodatkowaniu w momencie połączenia.

Ustawodawca postanowił przesunąć opodatkowanie tego dochodu na moment, gdy dojdzie do odpłatnego zbycia udziałów (akcji) spółki powstałej w wyniku połączenia, co wynika z treści art. 24 ust. 8 ww. ustawy.

Dyrektor Izby Skarbowej w Poznaniu w interpretacji indywidualnej z dnia 25.02.2010 r. nr ILPB2/415-1171/09-3/WM stwierdził: „Mając na uwadze przedstawiony we wniosku opis zdarzenia przyszłego oraz wyżej przytoczone przepisy, wskazać należy, iż w momencie połączenia spółki osobowej i kapitałowej - po stronie Zainteresowanego jako wspólnika spółki przejmowanej, tj. SpK nie powstanie dochód (przychód) do opodatkowania.”

Z przedstawionej sytuacji przez Wnioskodawcę wynika, iż w związku z planowanym połączeniem spółka nowo zawiązana przejmie majątek spółek przejmowanych, tj. SKA i Sp. z o.o. Połączenie nastąpi przez zawiązanie nowej spółki w trybie art. 492 § 1 pkt 2 KSH, tj. przez przeniesienie majątku spółek przejmowanych (spółki osobowej i kapitałowej) przez spółkę przejmującą (spółkę kapitałową) za udziały lub akcje, które spółka przejmująca wyda wspólnikom spółek przejmowanych.

Wnioskodawca stoi na stanowisku, iż w momencie połączenia spółki osobowej i kapitałowej po stronie Wnioskodawcy (akcjonariusza) spółki przejmowanej, tj. SKA nie powstanie dochód (przychód) do opodatkowania, z tytułu nadwyżki pomiędzy wartością nominalną udziałów przydzielonych przez spółkę nowo zawiązaną a wydatkami na nabycie (objęcie) udziałów w spółce przejmowanej.

Ad. 2.

Zgodnie z art. 4 § 1 pkt 1 ustawy z dnia 15 września 2000 r. KSH, spółka osobowa to spółka jawna, spółka partnerska, spółka komandytowa i spółka komandytowo-akcyjna. W myśl art. 125 KSH, spółką komandytowo-akcyjną jest spółka osobowa mająca na celu prowadzenie przedsiębiorstwa pod własną firmą, w której wobec wierzycieli za zobowiązania spółki co najmniej jeden wspólnik odpowiada bez ograniczenia (komplementariusz), a co najmniej jeden wspólnik jest akcjonariuszem. Komplementariusz oraz akcjonariusz uczestniczą w zysku spółki proporcjonalnie do ich wkładów wniesionych do spółki, chyba że statut stanowi inaczej (art. 147 § 1 KSH). Zgodnie z art. 126 § 1 pkt 2 KSH, w zakresie stosunku prawnego akcjonariuszy w spółce komandytowo-akcyjnej stosuje się odpowiednio przepisy dotyczące spółki akcyjnej.

W sytuacji Wnioskodawcy w roku 2013 i w latach ubiegłych w SKA nie została wypłacona akcjonariuszom dywidenda. Jak wynika z uchwały składu 7 sędziów NSA z 16 stycznia 2012 r. sygn. II FPS 1/11: „przychód akcjonariusza spółki komandytowo-akcyjnej podlega opodatkowaniu w dniu otrzymania dywidendy wypłaconej akcjonariuszom na podstawie uchwały walnego zgromadzenia o podziale zysku.” Wypracowane zyski zostały przekazane na kapitał zapasowy SKA.

W przyszłości SKA zamierza połączyć się ze Sp. z o.o. w wyniku połączenia powstanie nowa spółka (połączenie przez zawiązanie nowej spółki -- per unionem). Nowo zawiązana spółka będzie funkcjonować jako spółka z ograniczoną odpowiedzialnością. Nowo zawiązana spółka przejmie majątek Sp. z o.o. oraz majątek SKA. W wyniku połączenia kapitał zapasowy SKA zostanie przeniesiony na kapitał zapasowy nowo zawiązanej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością.

Na dzień połączenia - zawiązania nowej spółki w wyniku połączenia SKA ze Sp. z o.o. - nie będzie miało miejsce opodatkowanie zysków, znajdujących się dotychczas w kapitale zapasowym SKA. Kapitał zapasowy SKA zostanie przekazany na kapitał zapasowy w nowo zawiązanej spółce z o.o.

Ustawa z dnia 8 listopada 2013 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, o podatku dochodowym od osób fizycznych oraz ustawy o podatku tonażowym (Dz. U. z 2013 r. poz. 1387) wprowadziła przepisy przejściowe dotyczące zasad opodatkowania spółek komandytowo-akcyjnych obowiązujące od 1 stycznia 2014 r. Jednocześnie wprowadziła zasady opodatkowania niewypłaconych zysków w SKA przed 1 stycznia 2014 r.

Zgodnie z art. 7 ust. 1 ww. ustawy przepisów ustaw wymienionych w art. 1 i art. 2 (ustawy o PIT i ustawy o CIT), w brzmieniu nadanym niniejszą ustawą, nie stosuje się do zysku spółki komandytowo-akcyjnej wypracowanego przed dniem, w którym spółka ta stała się podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych, z wyjątkiem zysku spółki komandytowo- akcyjnej przypadającego na jej akcjonariusza.

SKA stała się podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych od dnia 01.01.2014 r.

Zgodnie z art. 7 ust. 3 ww. ustawy zmieniającej jeżeli spółka komandytowo-akcyjna przed dniem wejścia w życie niniejszej ustawy posiadała niewypłacone zyski z lat poprzedzających dzień wejścia w życie niniejszej ustawy i spółka ta dokona po dniu poprzedzającym dzień, w którym spółka ta stała się podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych, wypłaty dywidendy lub innego przychodu z tytułu udziału w zyskach osób prawnych, na potrzeby stosowania ust. 2 uznaje się, że w pierwszej kolejności wypłacany jest zysk osiągnięty przed dniem, w którym spółka ta stała się podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych.

Z kolei zgodnie z art. 7 ust. 4 ww. ustawy przepisy ust. 2 i 3 stosuje się odpowiednio do następcy prawnego spółki komandytowo-akcyjnej.

W sytuacji Wnioskodawcy na dzień połączenia SKA ze Sp. z o.o., w wyniku którego powstanie nowa spółka z o.o. nie będzie miało miejsce opodatkowanie niewypłaconych zysków u akcjonariusza SKA (Wnioskodawcy). Na dzień połączenia nie będzie podlegała opodatkowaniu kwota kapitału zapasowego SKA, która będzie przekazana na kapitał zapasowy nowo zawiązanej spółki. Dopiero wypłata dywidendy lub innego przychodu z tytułu udziału w zyskach osób prawnych przez nowo zawiązaną spółkę z o.o. będzie skutkowała opodatkowaniem podatkiem dochodowym. Z przepisów wynika, że nowo zawiązana spółka z o.o. ma obowiązek wypłacić w pierwszej kolejności zysk osiągnięty przed dniem, w którym spółka ta stała się podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Zgodnie z art. 491 § 1 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2013 r. poz. 1030) – spółki kapitałowe mogą łączyć się między sobą oraz ze spółkami osobowymi.

Natomiast w myśl art. 492 § 1 pkt 1 i 2 Kodeksu spółek handlowych – połączenie spółek może być dokonane:

1.  przez przeniesienie całego majątku spółki (przejmowanej) na inną spółkę (przejmującą) za udziały lub akcje, które spółka przejmująca wydaje wspólnikom spółki przejmowanej (łączenie się przez przejęcie);
2.  przez zawiązanie spółki kapitałowej, na którą przechodzi majątek wszystkich łączących się spółek za udziały lub akcje nowej spółki (łączenie się przez zawiązanie nowej spółki).

Konsekwencją takiego połączenia jest tzw. sukcesja generalna określona w art. 494 § 1 Kodeksu, zgodnie z którym spółka przejmująca albo spółka nowo zawiązana wstępuje z dniem połączenia we wszystkie prawa i obowiązki spółki przejmowanej albo spółek łączących się przez zawiązanie nowej spółki.

Na gruncie prawa podatkowego kwestię sukcesji praw i obowiązków podatkowych, związanych z transformacjami podmiotowymi reguluje ustawa z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2012 r., poz. 749 z późn. zm.). Konsekwencją połączenia jest tzw. sukcesja generalna uregulowana w art. 93 § 1 Ordynacji podatkowej. Zgodnie z ww. przepisem osoba prawna zawiązana (powstała) w wyniku łączenia się: 1) osób prawnych, 2) osobowych spółek handlowych, 3) osobowych i kapitałowych spółek handlowych - wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki każdej z łączących się spółek. Natomiast § 2 pkt 1 ww. artykułu stanowi, że przepis § 1 stosuje się odpowiednio do osoby prawnej łączącej się przez przejęcie innej osoby prawnej (osób prawnych).

Zgodnie z zasadą określoną w art. 17 ust. 1 pkt 9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2012 r. poz. 361 z późn. zm.) – za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się nominalną wartość udziałów (akcji) w spółce albo wkładów w spółdzielni objętych w zamian za wkład niepieniężny.

Przepis art. 24 ust. 8 ww. ustawy określa natomiast szczególne zasady opodatkowania dochodu udziałowca (akcjonariusza) w związku z łączeniem spółek. Zgodnie z tym przepisem, w przypadku połączenia lub podziału spółek, z zastrzeżeniem ust. 5 pkt 7, dochód (przychód) wspólnika spółki przejmowanej lub dzielonej, stanowiący nadwyżkę pomiędzy wartością nominalną udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną a wydatkami na nabycie (objęcie) udziałów (akcji) w spółce przejmowanej lub dzielonej nie podlega opodatkowaniu w momencie połączenia lub podziału spółek; przy ustalaniu dochodu z odpłatnego zbycia udziałów (akcji) spółki przejmującej lub nowo zawiązanej wspólnik ustala koszt uzyskania przychodów na podstawie:

1.  art. 22 ust. 1f – jeżeli udziały (akcje) w spółce przejmowanej lub dzielonej zostały objęte w zamian za wkład niepieniężny,
2.  art. 23 ust. 1 pkt 38 – jeżeli udziały (akcje) w spółce przejmowanej lub dzielonej zostały nabyte albo objęte za wkład pieniężny,
3.  wysokości wydatków na nabycie lub objęcie udziałów (akcji) spółki dzielonej, ustalonych zgodnie z pkt 1 lub pkt 2, w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u tego wspólnika wartość nominalna unicestwianych udziałów (akcji) w dzielonej spółce do wartości nominalnej udziałów (akcji) przed podziałem; pozostała część kwoty tych wydatków stanowi koszt uzyskania przychodów z odpłatnego zbycia udziałów (akcji) spółek podzielonych przez wydzielenie.

Z przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia przyszłego wynika, że Wnioskodawca jest akcjonariuszem Spółki komandytowo – akcyjnej mającej siedzibę oraz zarząd na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej. W najbliższej przyszłości planowane jest połączenie spółki komandytowo – akcyjnej ze spółką z o.o. w trybie art. 492 § 1 pkt 2 Kodeksu spółek handlowych. Planowane połączenie nastąpi poprzez przeniesienie majątku spółek łączonych na spółkę nowo zawiązaną za udziały lub akcje nowej spółki (połączenie przez zawiązanie nowej spółki).

Spółka komandytowo – akcyjna będzie posiadała niewypłacone zyski przekazane na kapitał zapasowy. W wyniku połączenia niewypłacone zyski znajdujące się w kapitale zapasowym SKA zostaną przeniesione na kapitał zapasowy nowo zawiązanej spółki z o.o., która powstanie w wyniku połączenia SKA i Sp. z o.o.

Skutki podatkowe połączenia spółek – z punktu widzenia ich wspólników – regulują wyżej cytowane przepisy art. 24 ust. 8 ww. ustawy, z których wynika, że w przypadku połączenia spółek, dochód (przychód) wspólnika spółki przejmowanej, stanowiący nadwyżkę pomiędzy wartością nominalną udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę nowo zawiązaną, a wydatkami na nabycie (objęcie) udziałów (akcji) spółce przejmowanej nie podlega opodatkowaniu w momencie połączenia.

Tym samym ustawodawca postanowił przesunąć opodatkowanie tego dochodu na moment, gdy dojdzie do odpłatnego zbycia udziałów nabytych w wyniku ww. połączenia. Zgodnie z powyższym przepisem art. 24 ust. 8 ww. ustawy, dochód (przychód) podatkowy powstanie dopiero w momencie odpłatnego zbycia udziałów spółki nowo zawiązanej.

Zatem, w przedstawionym opisie zdarzenia przyszłego w momencie połączenia spółki Komandytowo - Akcyjnej i Spółki z o.o. po stronie Wnioskodawcy będącego akcjonariuszem spółki przejmowanej, tj. SKA, nie powstanie dochód (przychód) do opodatkowania, z tytułu nadwyżki pomiędzy wartością nominalną udziałów przydzielonych przez spółkę nowo zawiązaną a wydatkami na nabycie (objęcie) udziałów w spółce przejmowanej.

W dalszej kolejności odnosząc się do kwestii czy niewypłacony zysk znajdujący się na kapitałę zapasowym w SKA będzie podlegał opodatkowaniu u akcjonariusza SKA, w momencie połączenia SKA i Sp. z o.o. w wyniku którego powstanie nowa zawiązana spółka, organ podatkowy stwierdza co następuje.

Jak wynika z wniosku SKA od dnia 1 stycznia 2014 r. stała się podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych W przyszłości w wyniku połączenia SKA ze Sp. z o.o. powstanie nowo zawiązana spółka kapitałowa, która będzie funkcjonować jako spółka z ograniczoną odpowiedzialnością. Nowo zawiązana spółka przejmie majątek Sp. z o.o. oraz majątek SKA. W wyniku połączenia kapitał zapasowy SKA zostanie przeniesiony na kapitał zapasowy nowo zawiązanej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością.

Należy zauważyć, że ustawodawca w ustawie o podatku dochodowym od osób fizycznych ustanowił sposób opodatkowania przychodów z tytułu niepodzielonych zysków w spółce, jako dochód (przychód) z udziału w zyskach osób prawnych, tylko w przypadku przekształcenia spółki w spółkę niebędącą osobą prawną.

Natomiast z przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych nie wynika, aby na dzień połączenia skutkującym zawiązaniem nowej spółki podlegały opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych niepodzielone zyski znajdujące się dotychczas w kapitale zapasowym spółki przejmowanej, które będą przekazane na kapitał zapasowy nowo zawiązanej spółki.

W konsekwencji połączenie SKA i Sp. z o.o., w wyniku którego powstanie nowa zawiązana spółka kapitałowa nie nie spowoduje powstania po stronie Wnioskodawcy dochodu na gruncie przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych w związku ze znajdującymi się na kapitale zapasowym w SKA niepodzielonymi zyskami.

Zatem dopiero wypłata przypadającego zysku spółki komandytowo-akcyjnej na jej akcjonariusza będzie skutkowała opodatkowaniem 19% zryczałtowanym podatkiem dochodowym od osób fizycznych u akcjonariusza spółki komandytowo-akcyjnej o czym stanowi art. 7 ust. 1 ustawy z dnia 27 listopada 2013 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych oraz ustawy o podatku tonażowym (Dz. U. z 2013 r., poz. 1387).

Reasumując:

*   w momencie połączenia spółki Komandytowo Akcyjnej i Spółki z o.o. po stronie Wnioskodawcy będącego akcjonariuszem spółki przejmowanej, tj. SKA, nie powstanie dochód (przychód) do opodatkowania, z tytułu nadwyżki pomiędzy wartością nominalną udziałów przydzielonych przez spółkę nowo zawiązaną a wydatkami na nabycie (objęcie) udziałów w spółce przejmowanej.
*   połączenie SKA i Sp. z o.o., w wyniku którego powstanie nowa zawiązana spółka kapitałowa nie spowoduje powstania po stronie Wnioskodawcy dochodu na gruncie przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych w związku ze znajdującymi się na kapitale zapasowym w SKA niepodzielonymi zyskami.

Odnosząc się do powołanej przez Panią interpretacji organu podatkowego - wskazać należy, że orzeczenie to nie jest wiążące dla tutejszego organu. Interpretacje organów podatkowych dotyczą tylko konkretnej, indywidualnej sprawy, osadzonej w określonym stanie faktycznym i tylko w tej sprawie rozstrzygnięcie w każdej z nich zawarte jest wiążące.

W związku z tym, organy podatkowe mimo, iż w ocenie indywidualnych spraw podatników posiłkują się wydanymi rozstrzygnięciami – nie tylko innych organów podatkowych, jednak nie stosują wprost tych rozstrzygnięć także i z tego powodu, że nie stanowią one materialnego prawa podatkowego.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2012, poz. 270, z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.