Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IPPB5/423-291/13-4/MK
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie
Data wydania: 2013-07-30
Teza: Czy w świetle opisanego zdarzenia przyszłego, w związku z planowanym podziałem Spółki Dzielonej poprzez wydzielenie zgodnie z trybem określonym w art. 529 § 1 pkt 4 KSH Wnioskodawca nie będzie zobowiązany jako płatnik do poboru i wpłaty podatku z tytułu udziału w zyskach osób prawnych? zostały nabyte w drodze tzw. wymiany udziałów, uregulowanej w art. 12 ust. 4d i ust. 11 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych?
Słowa kluczowe: aport; podatek-pobór podatku; przychód; spółki-podział spółki; zyski-dochód z udziału w zyskach osób prawnych
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 10 (uchylony); [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 6-art. 26

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2012 r. poz. 749 ze zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki przedstawione we wniosku z dnia 22.04.2013 r. (data wpływu 24.04.2013 r.), uzupełnionym pismem z dnia 23.07.2013 r. (data wpływu 25.07.2013 r.), stanowiącym odpowiedź na wezwanie Nr IPPB5/423-291/13-2/MK z dnia 16.07.2013 r. (data doręczenia 19.07.2013 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie braku obowiązku poboru i wpłaty podatku dochodowego od osób prawnych, w związku z planowaną transakcją podziału spółki przez wydzielenie **– jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 24.04.2013 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie braku obowiązku poboru i wpłaty podatku dochodowego od osób prawnych, w związku z planowaną transakcją podziału spółki przez wydzielenie.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Spółka (dalej: „Spółka” lub „Wnioskodawca”) jest spółką kapitałową prowadzącą działalność m.in. w zakresie usług deweloperskich, wynajmu i zarządzania nieruchomościami oraz w zakresie kupna i sprzedaży nieruchomości na własny rachunek. Jedynym udziałowcem Spółki jest H - spółka kapitałowa z siedzibą w Holandii (dalej: „Udziałowiec”). Udziałowiec posiada również udziały m.in. w innej spółce kapitałowej z siedzibą w W (dalej: „Spółka Dzielona”), w stosunku do której aktualnie planowany jest podział w trybie przewidzianym w art. 529 § 1 pkt 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2000 r., Nr 1037, poz. 94, ze zm.; dalej KSH), tj. podział przez wydzielenie. W wyniku podziału Spółka Dzielona dokona przeniesienia części swojego majątku/przedsiębiorstwa na Wnioskodawcę, w zamian za co Wnioskodawca wyemituje, a Udziałowiec obejmie udziały w podwyższonym kapitale Spółki.

Spółka Dzielona jest obecnie zaangażowana w realizację przedsięwzięcia w postaci budowy czterech budynków biurowo-usługowych, na które składają się: projekty A (dalej: „Inwestycja A”), B (dalej: „Inwestycja B”), C (dalej: „Inwestycja C”) oraz D (dalej: „Inwestycja D”). Wszystkie inwestycje zwane są dalej łącznie „Inwestycjami”. Inwestycje zlokalizowane są na gruncie będącym własnością Spółki Dzielonej i na chwilę obecną objętym jedną księgą wieczystą. Dla Inwestycji zaprojektowane zostały garaże podziemne dedykowane poszczególnym Inwestycjom. Obecnie Spółka Dzielona posiada jedno pozwolenie na budowę obejmujące łącznie wszystkie Inwestycje (niemniej z wyszczególnieniem odrębnych etapów dotyczących poszczególnych Inwestycji), umożliwiające etapową realizację Inwestycji, tj. możliwe jest niezależne realizowanie każdej Inwestycji. Spółka Dzielona jest obecnie w trakcie wykonywania robót budowlanych na Inwestycji A oraz na Inwestycji B (na podstawie wstępnych informacji uzyskanych od wykonawcy budynki realizowane w ramach Inwestycji A i Inwestycji B osiągnęły poziom, odpowiednio, 6,5 i 8 kondygnacji, a prace budowlane prowadzone na Inwestycji A i Inwestycji B są szacunkowo zaawansowane w, odpowiednio, 14% i 21%). Natomiast Inwestycja C oraz Inwestycja D są obecnie na etapie koncepcyjnym, przy czym w najbliższych tygodniach Spółka Dzielona planuje przeprowadzenie pierwszych prac przygotowawczych na gruncie przeznaczonym pod Inwestycję C i Inwestycję D. W lutym 2013 r. został złożony wniosek o wydanie zamiennej decyzji środowiskowej dla Inwestycji C i Inwestycji D, w oparciu o którą zostało pierwotnie wydane etapowe pozwolenie na budowę, w związku z planowaną zmianą kształtu Inwestycji C oraz Inwestycji D. Ponadto, w odniesieniu do Inwestycji C i Inwestycji D, po uzyskaniu wskazanej zamiennej decyzji środowiskowej Spółka Dzielona wystąpi o zamienne pozwolenie na budowę. Spółka Dzielona rozpoczęła również proces podziału nieruchomości, na której prowadzone są obecnie Inwestycje na działki objęte odrębnymi księgami wieczystymi odpowiadające poszczególnym Inwestycjom A, B, C i D. Podział ten ma nastąpić przed omawianym poniżej podziałem Spółki Dzielonej.

Mając na uwadze specyfikę poszczególnych planowanych/realizowanych Inwestycji:

*   odmienność lokalizacji Inwestycji w odniesieniu do istniejących ciągów komunikacyjnych,
*   różne projekty architektoniczne dla poszczególnych Inwestycji,
*   różne terminy realizacji poszczególnych Inwestycji,
*   niezależny proces komercjalizacji Inwestycji (najem),
*   różną wartość Inwestycji, a tym samym inną wysokość niezależnego finansowania przypisanego poszczególnym Inwestycjom,
*   różne plany biznesowe związane z poszczególnymi Inwestycjami (poszczególne Inwestycje będą mogły stanowić odrębny przedmiot obrotu),

od początku procesu inwestycyjnego Spółka Dzielona traktuje poszczególne Inwestycje jako odrębne projekty: Inwestycję A, Inwestycję B oraz na chwilę obecną, ze względu na początkowe stadium procesu, wspólnie Inwestycje C i D. Niemniej, w przyszłości wraz ze wzrostem stopnia zaawansowania prac, także Inwestycja C i Inwestycja D traktowane będą przez Spółkę Dzieloną jako osobne, niezależne projekty.

Prace budowlane w ramach Inwestycji A oraz Inwestycji B prowadzone są na podstawie dwóch odrębnych umów o roboty budowlane. Ze względu na wczesny etap procesu inwestycyjnego Spółka Dzielona nie podpisała jeszcze analogicznych umów w odniesieniu do Inwestycji C i D - takie umowy zostaną jednak zawarte w przyszłości, po uzyskaniu zamiennego pozwolenia na budowę. Ponadto Spółka Dzielona zawarła umowę dotyczącą usług projektowych (przygotowanie projektu budowlanego), w której wyodrębniono: (i) prace projektowe w zakresie Inwestycji A i B oraz (ii) prace projektowe w zakresie Inwestycji C i D. Powyższe prace prowadzone są przez pracowników/współpracowników kontrahentów niezależnie dla poszczególnych Inwestycji. Spółka Dzielona jest również stroną umowy deweloperskiej zawartej dla Inwestycji A oraz Inwestycji B. W najbliższych tygodniach zawarte zostaną analogiczne umowy dla Inwestycji C oraz Inwestycji D.

Spółka Dzielona prowadzi również odrębne budżety dla każdego z projektów inwestycyjnych. Na potrzeby finansowania zakupu gruntu Spółka Dzielona zaciągnęła kredyt bankowy, który zabezpieczony jest gwarancją. Jednocześnie w celu przeprowadzenia prac projektowych/budowlanych, bieżącej działalności operacyjnej oraz spłaty odsetek od kredytu bankowego Spółka Dzielona uzyskała pożyczki wewnątrzgrupowe. W lutym 2013 r. Spółka Dzielona rozpoczęła uzgodnienia z bankiem finansującym w przedmiocie formalnego podziału obecnego kredytu bankowego na oddzielne kredyty (które zostaną przypisane wraz z odpowiednią częścią gwarancji poszczególnym Inwestycjom A, B, C i D, tak jak to ma już obecnie miejsce w księgach Spółki Dzielonej). Formalny podział zostanie dokonany również odpowiednio w odniesieniu do pożyczek wewnątrzgrupowych (które już obecnie także są rozdzielone w księgach Spółki Dzielonej na części finansujące poszczególne Inwestycje A, B, C i D).

Obecnie, główne aktywa Spółki Dzielonej to: grunt, środki trwałe w budowie, 75% udziałów w zagranicznej spółce zależnej oraz należności handlowe. Wśród najistotniejszych pasywów Spółki Dzielonej, obok kapitału zakładowego należy wymienić również zobowiązania kredytowe i pożyczkowe oraz zobowiązania handlowe. Spółka Dzielona prowadzi księgi rachunkowe przypisując aktywa, pasywa, należności i zobowiązania osobno do Inwestycji A, Inwestycji B, Inwestycji C i D przy użyciu odpowiednich kluczy alokacji. Powyższy sposób prowadzenia ksiąg umożliwia Spółce Dzielonej monitorowanie stopnia zaangażowania aktywów w poszczególne Inwestycje, sposobu i wysokości finansowania każdej z Inwestycji oraz wysokości należności i zobowiązań związanych z poszczególnymi Inwestycjami. W związku z tym Spółka Dzielona sporządza dla celów wewnętrznych odrębny bilans oraz rachunek zysków i strat dla każdego z projektów inwestycyjnych. Spółka Dzielona w najbliższych tygodniach otworzy również osobne rachunki bankowe dla Inwestycji A, Inwestycji B, Inwestycji C i Inwestycji D, na które wpływać będą należności (np. z najmu powierzchni na ogrodzeniu danej Inwestycji) i finansowanie dotyczące poszczególnych Inwestycji oraz z których regulowane będą zobowiązania z tymi inwestycjami związane.

Mając na uwadze istniejącą już obecnie niezależność administracyjno-prawną i finansową Inwestycji A, Inwestycji B oraz Inwestycji C i D, w celu uproszczenia oraz transparentności prowadzonego procesu inwestycyjnego poprzez sformalizowanie wydzielenia poszczególnych Inwestycji, planowany jest podział Spółki Dzielonej w trybie przedstawionym w art. 529 § 1 pkt 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2000 r., Nr 1037, poz. 94ze zm.; dalej KSH), tj. poprzez przeniesienie części majątku Spółki Dzielonej na Wnioskodawcę oraz inny podmiot z tej samej grupy kapitałowej (dalej: „Spółkę A”), tzw. podział przez wydzielenie. W wyniku tej operacji, Inwestycja B zostanie wydzielona do Wnioskodawcy, natomiast Inwestycja A zostanie wydzielona do Spółki A. Wnioskodawca w zamian za otrzymaną w wyniku podziału Inwestycję B wyda Udziałowcowi swoje udziały. Analogicznie, Spółka A w zamian za otrzymaną w wyniku podziału Inwestycję A wyda Udziałowcowi swoje udziały. W rezultacie, po przeprowadzeniu podziału w majątku Spółki Dzielonej pozostaną Inwestycje C i D traktowane obecnie łącznie jako jeden projekt inwestycyjny. Niemniej, jak Wnioskodawca uprzednio wskazał, także i w tym wypadku w miarę rozwoju procesu inwestycyjnego planowane jest w przyszłości formalne wyodrębnienie wskazanych projektów inwestycyjnych. Mając na uwadze powyższe, jak również planowane działania Spółki Dzielonej na najbliższe tygodnie, już obecnie, a tym bardziej na moment podziału, każdy z projektów inwestycyjnych będzie charakteryzować się samodzielnością gospodarczą polegającą na możliwości samodzielnego kontynuowania działalności przez Inwestycję A, Inwestycję B oraz Inwestycje C i D. Oznacza to, że na moment podziału do poszczególnych Inwestycji będzie można przypisać określone składniki przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej (materialne i niematerialne), które stanowią o administracyjnym (organizacyjnym) i finansowym wyodrębnieniu każdego z projektów inwestycyjnych.

Na moment podziału w Spółce Dzielonej zostanie, a Wnioskodawca i Spółka A otrzymają odpowiednio:

*   odpowiednią część gruntu zgodnie z oczekiwanym podziałem geodezyjnym;
*   odpowiednią część inwestycji w toku (odpowiednio: Inwestycję A, B, C i D);
*   po 25% udziałów w zagranicznej spółce zależnej;
*   prawa i obowiązki z umów dotyczących poszczególnych Inwestycji (które już są przypisane do tych Inwestycji), w szczególności umowy o roboty budowlane;
*   prawa z odpowiednich projektów architektonicznych;
*   odpowiednią część praw i obowiązków pozostałych umów (przy czym umowy które nie zostaną przydzielone do Inwestycji A lub Inwestycji B pozostaną przypisane do Spółki Dzielonej),
*   należności z umów najmu powierzchni reklamowych przypisanych do odpowiednich Inwestycji;
*   odpowiednio alokowaną część przypisanego im kredytu bankowego wraz z gwarancją (tj. na zasadzie alokacji kredytu do konkretnego podmiotu lub odrębnej umowy z bankiem);
*   odpowiednią część zobowiązań wynikających z umów pożyczek (na podstawie odrębnych umów) zatwierdzających alokację z pożyczkodawcami;
*   osobne, niezależne rachunki bankowe;
*   gotówkę;
*   wszystkie inne elementy związane z prowadzoną działalnością, które będą alokowane według klucza alokacji (tj. te związane wyłącznie z jedną inwestycją zostaną bezpośrednio przypisane do tej inwestycji, te dotyczące dwóch lub więcej inwestycji będą dzielone według odrębnych kluczy).

Do dnia dokonania podziału Spółka Dzielona może dodatkowo zawrzeć nowe umowy dotyczące realizowanych inwestycji, niemniej albo będą dotyczyć one poszczególnych Inwestycji A, B. C, D albo będą funkcjonalnie alokowane do każdej z nich, zgodnie z zasadami opisanymi powyżej.

Po podziale, Spółka Dzielona będzie samodzielnie kontynuować Inwestycje C i D. Podobnie Wnioskodawca będzie samodzielnie kontynuować Inwestycję B, a Spółka A - Inwestycję A. Po zakończeniu podziału będą to osobne i niezależne procesy inwestycyjne.

Ponadto w uzupełnieniu przedstawionego zdarzenia przyszłego Wnioskodawca wskazał, iż zgodnie z art. 10 ust. 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych (dalej: ustawa o CIT), przepisów art. 10 ust. 2 pkt 1 oraz art. 12 ust. 4 pkt 12 ustawy o CIT nie stosuje się w przypadkach, gdy połączenie lub podział spółek nie są przeprowadzane z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, lecz głównym bądź jednym z głównych celów takiej operacji jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Tak jak wskazano w treści Wniosku, Spółka Dzielona realizuje przedsięwzięcie w postaci budowy czterech budynków biurowo-usługowych, na które składają się Inwestycje A, B, C i D. Każda z Inwestycji charakteryzuje się swoją specyfiką obejmującą w szczególności:

*   odmienność lokalizacji Inwestycji w odniesieniu do istniejących ciągów komunikacyjnych,
*   różne projekty architektoniczne dla poszczególnych Inwestycji,
*   różne terminy realizacji poszczególnych Inwestycji,
*   niezależny proces komercjalizacji Inwestycji (najem),
*   różną wartość Inwestycji, a tym samym inną wysokość niezależnego finansowania przypisanego poszczególnym Inwestycjom,
*   różne plany biznesowe związane z poszczególnymi Inwestycjami (poszczególne Inwestycje będą mogły stanowić odrębny przedmiot obrotu).

Tym samym, od samego początku procesu inwestycyjnego Inwestycje te traktowane są jako osobne projekty i już na obecnym etapie charakteryzują się daleko idącym wyodrębnieniem w sferze organizacyjnej, finansowej oraz funkcjonalnej. Jednocześnie podjęte zostały działania mające na celu bardziej formalne wydzielenie poszczególnych Inwestycji poprzez m.in. administracyjny podział gruntu, na którym poszczególne Inwestycje są prowadzone, przypisanie do każdej Inwestycji odpowiednich umów budowlanych/projektowych, czy właściwego im finansowania. Tym samym podział Spółki Dzielonej przez wydzielenie ma stanowić jedynie formalną realizację założonej strategii inwestycyjnej polegającej na stworzeniu niezależnych projektów inwestycyjnych. Dalsze prowadzenie przez Spółkę Dzieloną jednocześnie kilku zaawansowanych procesów inwestycyjnych cechujących się odmienną charakterystyką oraz dużym stopniem złożoności może być nieefektywne.

Dodatkowo nie bez znaczenia pozostaje fakt, iż utrwaloną na rynku praktyką jest prowadzenie tylko jednej dużej inwestycji przez jedną spółkę celową. Takie samo założenie przewiduje także model biznesowy grupy kapitałowej, do której należy Wnioskodawca oraz Spółka Dzielona. Stąd dokonanie podziału Spółki Dzielonej przez wydzielenie ma w istocie doprowadzić do realizacji opisywanej strategii biznesowej.

Ponadto, należy w tym miejscu również zaznaczyć, iż efektem podziału Spółki Dzielonej poprzez wydzielenie będzie bez wątpienia uproszczenie i wzrost przejrzystości prowadzonych Inwestycji poprzez przypisanie Spółce Dzielonej oraz spółkom celowym, do których wydzielane będą Inwestycje (w tym Wnioskodawcy), praw/obowiązków oraz przychodów/kosztów dotyczących danej Inwestycji. W wyniku tej czynności każdy podmiot odpowiedzialny będzie jedynie za właściwy mu proces inwestycyjny, wpływając na jego efektywność ekonomiczną.

Przeprowadzenie podziału przez wydzielenie umożliwi także m.in. sprawniejsze zarządzanie danym procesem inwestycyjnym oraz jego komercjalizację w późniejszym okresie.

Mając na uwadze powyższe Wnioskodawca wskazuje, iż planowany podział Spółki Dzielonej przez wydzielenie wynika z szeregu powodów związanych ze strategią inwestycyjną oraz oceną jakie rozwiązanie będzie korzystniejsze od strony ekonomicznej dla grupy kapitałowej, do której należy Wnioskodawca i Spółka Dzielona.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy w świetle opisanego zdarzenia przyszłego, w związku z planowanym podziałem Spółki Dzielonej poprzez wydzielenie zgodnie z trybem określonym w art. 529 § 1 pkt 4 KSH Wnioskodawca nie będzie zobowiązany jako płatnik do poboru i wpłaty podatku z tytułu udziału w zyskach osób prawnych?

Zdaniem Wnioskodawcy, ponieważ planowany podział Spółki Dzielonej poprzez wydzielenie zgodnie z trybem określonym w art. 529 § 1 pkt 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2000 r., Nr 1037, poz. 94ze zm.; dalej KSH) nie będzie skutkować dla Udziałowca powstaniem przychodu na podstawie art. 10 ust. 1 pkt 6 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t. j. Dz. U. z 2011 r. Nr 74, poz. 397 ze zm., dalej: ustawa o CIT), Wnioskodawca nie będzie zobligowany jako płatnik do poboru i wpłaty podatku z tytuły udziału w zyskach osób prawnych na podstawie art. 26 ust. 6 ustawy o CIT.

Zgodnie z art. 26 ust. 6 ustawy o CIT w przypadku dochodu, o którym mowa w art. 10 ust. 1 pkt 6 i 8, spółka przejmująca, nowo zawiązana lub powstała w wyniku przekształcenia jest obowiązana jako płatnik, w terminie do 7 dnia miesiąca następującego po miesiącu, w którym powstał dochód, wpłacić podatek, o którym mowa w art. 22 ust. 1 ustawy o CIT.

Natomiast art. 10 ust. 1 pkt 6 ustawy o CIT stanowi, iż w przypadku podziału spółki przez wydzielenie, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału lub majątek pozostający w spółce nie stanowią zorganizowanej części przedsiębiorstwa, dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych jest ustalona na dzień podziału nadwyżka nominalnej wartości udziałów (akcji) przydzielonych w spółce przejmującej lub nowo zawiązanej nad wartością lub kwotą wydatków poniesionych przez udziałowca (akcjonariusza) na objęcie lub nabycie udziałów (akcji) w spółce dzielonej, ustaloną w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u tego udziałowca wartość nominalna unicestwianych udziałów (akcji) w spółce dzielonej do wartości nominalnej udziałów (akcji) przed podziałem. A contrario, zdaniem Wnioskodawcy jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa oraz majątek pozostający w spółce dzielonej stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, u Udziałowca nie powstaje przychód. W takim wypadku Wnioskodawca nie będzie zobowiązany do poboru i wpłaty podatku z tytułu udziału w zyskach osób prawnych.

Dodatkowo Wnioskodawca pragnie zwrócić uwagę, że z podobnym zapytaniem dotyczącym konsekwencji podatkowych na gruncie ustawy o CIT podziału Spółki Dzielonej przez wydzielenie wystąpił także Udziałowiec. Celem wskazanego zapytania jest potwierdzenie, że w związku z podziałem po stronie Udziałowca nie powstanie przychód podatkowy na podstawie art. 10 ust. 1 pkt 6 ustawy o CIT.

Zgodnie z art. 4a pkt 4 ustawy o CIT zorganizowana część przedsiębiorstwa (dalej: „ZCP”) oznacza organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

W rozumieniu powyższej regulacji, aby określone składniki majątkowe mogły zostać zakwalifikowane jako ZCP, powinny one spełniać następujące warunki:

*   stanowić zespół składników materialnych i niematerialnych uwzględniający zobowiązania,
*   być organizacyjnie i funkcjonalnie wyodrębnione w istniejącym przedsiębiorstwie,
*   być przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych,
*   mogłyby stanowić niezależne przedsiębiorstwo realizujące te zadania.

W rezultacie, wydzielenie ZCP powinno zachodzić na trzech płaszczyznach:

*   organizacyjnej,
*   finansowej,
*   funkcjonalnej.

Wyodrębnienie organizacyjne

Już obecnie, a także na moment podziału Spółki Dzielonej, Inwestycja A, Inwestycja B oraz Inwestycje C i D będą wyodrębnione organizacyjnie w strukturze Spółki Dzielonej. Wyodrębnienie to znajdzie wyraz w samodzielnej realizacji procesu inwestycyjnego prowadzonego w ramach danej Inwestycji - każda z Inwestycji stanowi odrębny środek trwały w budowie. Do dnia podziału nastąpi również geodezyjny oraz administracyjno-prawny podział działki, na której realizowane są Inwestycje - osobne księgi wieczyste będą prowadzone dla działek przypisanych dla każdej z Inwestycji. Spółka Dzielona posiadać będzie także zamienną decyzję środowiskową i zamienne pozwolenie na budowę dla Inwestycji C i D. Niemniej, nie jest wykluczone, iż decyzje te zostaną wydane już po zakończeniu procesu podziału. Dla Inwestycji zaprojektowane zostały garaże podziemne dedykowane poszczególnym Inwestycjom (tj. Inwestycji A, B, C, D).

Na moment podziału, prace budowlane dla każdej z Inwestycji będą prowadzone na podstawie osobnych umów budowlanych. Również prace projektowe będą prowadzone na podstawie umowy o wykonanie usług projektowych, w ramach której wyodrębniono: (i) prace projektowe w zakresie Inwestycji A i B oraz (ii) prace projektowe w zakresie Inwestycji C i D. Powyższe prace prowadzone będą przez pracowników/kontrahentów niezależnie dla poszczególnych Inwestycji.

Należy podkreślić, iż w przypadku umów, których formalny udział na Inwestycję A, B, C i D nie jest możliwy, prawa i obowiązki wynikające z tych umów zostaną alokowane w oparciu o odpowiedni klucz alokacji do Inwestycji A, Inwestycji B oraz Inwestycji C i D (przy czym umowy, które nie zostaną przydzielone do Inwestycji A lub Inwestycji B pozostaną przypisane do Spółki Dzielonej).

Na moment podziału Spółka Dzielona będzie również świadczyć usługi reklamowe na podstawie odrębnych umów o usługi reklamowe dotyczących poszczególnych Inwestycji - banery reklamowe umieszczone będą na poszczególnych częściach działek przypisanych do poszczególnych Inwestycji.

Na moment podziału dojdzie do ostatecznego alokowania do każdej Inwestycji składników majątkowych niezbędnych do przeprowadzenia dedykowanych prac inwestycyjnych. W ramach podziału składników majątkowych, Wnioskodawca oraz Spółka A uzyskają również po 25% udziałów w spółce zależnej Spółki Dzielonej.

Co również istotne z perspektywy wyodrębnienia organizacyjnego, Spółka Dzielona prowadzi zapisy księgowe dotyczące wszystkich operacji Spółki Dzielonej z podziałem na poszczególne Inwestycje-księgi rachunkowe przypisując aktywa, pasywa, należności i zobowiązania przypisane do Inwestycji A, Inwestycji B oraz Inwestycji C i D przy użyciu odpowiednich kluczy alokacji oraz przygotowuje osobny bilans i rachunek zysków i strat dla każdej z nich.

W związku z tym, zdaniem Wnioskodawcy, już obecnie, a tym bardziej na moment podziału Spółki Dzielonej każda z Inwestycji (tj. Inwestycja A, Inwestycja B oraz wspólnie Inwestycje C i D) charakteryzować się będzie wyodrębnieniem organizacyjnym w ramach funkcjonującego przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej.

Wyodrębnienie finansowe

Jak podkreślono powyżej, Spółka Dzielona prowadzi księgi rachunkowe przypisując aktywa, pasywa, należności i zobowiązania do Inwestycji A, Inwestycji B oraz Inwestycji C i D przy użyciu odpowiednich kluczy alokacji. Powyższy sposób prowadzenia ksiąg umożliwia Spółce Dzielonej monitorowanie stopnia zaangażowania aktywów w poszczególne Inwestycje, sposobu i wysokości finansowania każdej z Inwestycji oraz kwot należności i zobowiązań związanych z poszczególnymi projektami inwestycyjnymi. W rezultacie, Spółka Dzielona sporządza bilanse oraz rachunki zysków i strat dla każdego z procesów inwestycyjnych.

Do momentu podziału kredyt bankowy wraz z gwarancją oraz pożyczka wewnątrzgrupowa zaciągnięte przez Spółkę Dzieloną zostaną podzielone/(alokowane)/przypisane do części dotyczących poszczególnych Inwestycji A, B, C i D. Ponadto Spółka Dzielona posiadać będzie osobne, dedykowane każdej z opisywanych Inwestycji rachunki bankowe, na które wpływać będą należności przypisane do danej Inwestycji, finansowanie zaciągnięte na potrzeby realizacji tego procesu inwestycyjnego oraz z których regulowane będą związane z nim zobowiązania.

W związku z powyższym należy uznać, że już obecnie, a tym bardziej na moment podziału Spółki Dzielonej, Inwestycja A, Inwestycja B oraz wspólnie Inwestycje C i D są i będą w pełni wyodrębnione finansowo w ramach struktury Spółki Dzielonej.

Wyodrębnienie funkcjonalne

W ocenie Wnioskodawcy zarówno podlegająca wydzieleniu Inwestycja A i Inwestycja B oraz pozostające w majątku Spółki Dzielonej Inwestycje C i D będą odznaczały się na dzień podziału odrębnością funkcjonalną niezbędną do samodzielnego wykonywania przypisanych do nich zadań. Do każdej z Inwestycji zostaną bowiem alokowane składniki majątkowe niezbędne do wykonania przeprowadzenia danego procesu inwestycyjnego. Każda z Inwestycji będzie realizować proces na podstawie odrębnej umowy budowlanej zawartej z podmiotem trzecim. Do każdej z Inwestycji przypisane zostanie finansowanie pozwalające na samodzielną realizację prowadzonej budowy. Tym samym, każdy proces inwestycyjny należy uznać w istocie za zespół składników majątkowych, który mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo realizujące przypisane mu zadania. W szczególności w zakresie najmu będzie prowadzony niezależny proces komercjalizacji dostosowany do funkcji, wielkości, ekspozycji poszczególnych budynków i różnego czasu finalizowania Inwestycji.

Wszystkie wymienione elementy sprawiają, że Inwestycja A, Inwestycja B oraz wspólnie Inwestycje C i D będą do dnia podziału Spółki Dzielonej funkcjonalnie wyodrębnione w jej strukturze. Należy przy tym zauważyć, iż od początku procesu inwestycyjnego zarówno Inwestycja A, Inwestycja B oraz Inwestycje C i D traktowane są przez Spółkę Dzieloną jak odrębne przedsięwzięcia, ze względu na odrębne lokalizacje Inwestycji w istniejącym ciągu komunikacyjnym, różne fazy budowy (poszczególne budowy prowadzone na podstawie osobnych umów o roboty budowlane przez pracowników/współpracowników kontrahentów niezależnie dla poszczególnych Inwestycji) i termin zakończenia prac, różne etapy i wysokość finansowania, niezależne momenty komercjalizacji (tj. sprzedaży lub wynajmu) Inwestycji, różnych przyszłych nabywców i najemców oraz prowadzenie odrębnych bilansów i rachunków zysków i strat dla każdego projektu inwestycyjnego.

Po podziale, Spółka Dzielona będzie samodzielnie kontynuować Inwestycje C i D w sposób, w jaki były one realizowane do tej pory. Podobnie Wnioskodawca będzie samodzielnie kontynuować Inwestycję B (a Spółka A - Inwestycję A).

Reasumując należy stwierdzić, że Inwestycja A, Inwestycja B oraz wspólnie Inwestycje C i D już obecnie, a tym bardziej na moment podziału Spółki Dzielonej będą wyodrębnione organizacyjnie, finansowo, jak i funkcjonalnie w strukturze przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej. Tym samym, zarówno (i) zespól składników majątkowych, który na skutek podziału pozostanie w majątku Spółki Dzielonej (Inwestycje C i D), (ii) zespół składników majątkowych, który przeniesiony zostanie na Wnioskodawcę (Inwestycja B) oraz (iii) zespół składników majątkowych, który przeniesiony zostanie na Spółkę A (Inwestycja A) stanowić będą (odrębnie) organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie Spółki Dzielonej zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który może stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania, tj. zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT.

W rezultacie, zdaniem Wnioskodawcy planowany podział Spółki poprzez wydzielenie zgodnie z trybem określonym w art. 529 § 1 pkt 4 KSH nie będzie skutkować dla Udziałowca powstaniem przychodu na podstawie art. 10 ust. 1 pkt 6 ustawy o CIT. W przypadku podziału przez wydzielenie przychód dla udziałowca spółki dzielonej ustala się gdy majątek przejmowany na skutek podziału lub majątek pozostający w spółce dzielonej nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa. W analizowanej sytuacji, jak powyżej wskazano, zarówno wydzielana Inwestycja A oraz Inwestycja B, a także pozostające w majątku Spółki Dzielonej Inwestycje C i D już obecnie, jak również na moment podziału stanowić będą odrębne zorganizowane części przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej. W konsekwencji, u Udziałowca nie powstanie przychód z tytułu udziału w zyskach osób prawnych. Tym samym, Wnioskodawca nie będzie zobowiązany jako płatnik do poboru i wpłaty podatku z tytuły udziału w zyskach osób prawnych zgodnie z art. 26 ust. 6 ustawy o CIT.

Ponadto stanowisko Wnioskodawcy w zakresie braku przychodu podatkowego dla udziałowca spółki podlegającej podziałowi w przypadku organizacyjnego, finansowego oraz funkcjonalnego wyodrębnienia składników majątkowych zarówno wydzielanych ze spółki dzielonej, jak i w niej pozostających, a w konsekwencji braku obowiązku poboru i wpłaty podatku z tego tytułu przez Wnioskodawcę jako płatnika, znajduje potwierdzenie w wydawanych przez organy podatkowe indywidualnych interpretacjach prawa podatkowego, np.:

*   interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Bydgoszczy z 13 stycznia 2012 roku (sygn. ITPB3/423-536/11/MT),
*   interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach z 30 września 2011 roku (sygn. IBPBI/2/423-793/11/JD),
*   interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z 15 lipca 2011 roku (sygn. IPPB5/423-396/11-4/06).

Na marginesie Spółka wskazuje, iż z analogicznym zapytaniem mającym na celu potwierdzenie braku powstania przychodu podatkowego na gruncie art. 10 ust. 1 pkt 6 ustawy o CIT wystąpił także Udziałowiec.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się – za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim, wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2012 r., poz. 270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.