Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IBPP3/443-159/09/IK
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach
Data wydania: 2009-05-13
Teza: Opodatkowanie przeniesienia części przedsiębiorstwa do spółki nowozawiązanej (podział przez wydzielenie) w trybie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych.
Słowa kluczowe: czynności-czynności podlegające opodatkowaniu; podatek-podatek od towarów i usług; podział; przedsiębiorstwa; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; spółki
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. Ordynacja podatkowa (t.j. Dz. U. z 2005r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 2 i § 5 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki z o.o., przedstawione we wniosku z dnia 12 lutego 2009 r. (data wpływu 18 lutego 2009 r.), o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług, w zakresie opodatkowania przeniesienia części przedsiębiorstwa do spółki nowozawiązanej (podział przez wydzielenie) w trybie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych **\- jest nieprawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 18 lutego 2009 r. został złożony ww. wniosek, o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług, w zakresie opodatkowania przeniesienia części przedsiębiorstwa do spółki nowozawiązanej (podział przez wydzielenie) w trybie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

Wnioskodawca jest spółką z ograniczoną odpowiedzialnością prowadzącą działalność gospodarczą od 1998 roku. Podstawowym przedmiotem działalności Wnioskodawcy są usługi w zakresie projektowania budowlanego, urbanistycznego, technologicznego (PKD 74.20 A).

W trakcie dotychczasowej działalności Spółka stopniowo nabywała lub ponosiła nakłady na wytworzenie różnego rodzaju rzeczowych aktywów trwałych. Część z tych aktywów (budynek wraz z gruntem) był i jest niezbędny oraz jest wykorzystywany na cele prowadzonej działalności a pozostałe aktywa, a głównie grunty, zostały nabyte w celach inwestycyjnych, nie wyłączając możliwości potencjalnego rozszerzenia prowadzonej dotychczas działalności np. o działalność deweloperską i wykorzystania tych aktywów na te cele.

Obecnie ze względu na chęć wydzielenia z dotychczasowej działalności Spółki innej niż jej podstawowa działalność, zoptymalizowania zarządzaniem jej majątkiem i temu podobnych przesłanek, Wnioskodawca zamierza dokonać przemieszczenia wybranej części aktywów i źródeł ich finansowania (pasywów), stanowiącej w opinii Wnioskodawcy zorganizowaną część przedsiębiorstwa do odrębnej spółki z o.o., powstałej na zasadach przewidzianych art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu Spółek handlowych, a więc przez podział spółki i wydzielenie części majątku spółki dzielonej oraz przeniesienie go do nowo zawiązanej spółki z o.o. (spółki wydzielonej).

Dla ułatwienia przeprowadzenia procesu podziału z dniem 1 stycznia 2009 r. w strukturze spółki, Wnioskodawca dokonał już wyodrębnienia oddziału samodzielnie bilansującego, przemieszczając do utworzonego oddziału wszelkie niezbędne dla prowadzenia samodzielnej działalności aktywa oraz odpowiadające im źródła finansowania (pasywa).

Wnioskodawca dodatkowo wskazuje, ze spółka prowadzi tzw. pełną księgowość, a na dzień wyodrębnienia oddziału tj. 1 stycznia 2009 r. w ewidencji księgowej dokonano również podziału majątku i źródeł jego finansowania (pasywów) na te pozostające w Spółce oraz te przemieszczone do oddziału. W drugim etapie cały oddział a w szczególności wyodrębniony do niego z dniem 1 stycznia 2009 r. majątek tj. aktywa oraz odpowiadające im źródła finansowania (pasywa) zostanie przemieszczony do nowo zawiązanej Spółki z o.o., wydzielonej zgodnie z art. 259 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych.

Sytuacja faktyczno – prawna Spółki Wnioskodawcy, w tym wyodrębnienie z dniem 1 stycznia 2009 r. oddziału samodzielnie bilansującego umożliwia zatem w szczególności:

1.  ustalenie majątku i źródeł jego finansowania (w szerokim znaczeniu ustawy o rachunkowości), wykorzystywanego przez działalność planowaną do wydzielenia, jak i tę planowaną do pozostawienia w spółce dzielonej, która będzie nadal kontynuowała dotychczasową działalność;
2.  ustalenie przychodów i kosztów działalności planowanej do wydzielenia jak i tej planowanej do pozostawienia w dotychczasowej formie, rozrachunków, jak i również zobowiązań dla każdej z tych działalności,
3.  ustalenie wielu innych danych finansowych dotyczących każdej z tych działalności,

A zatem w przekonaniu Wnioskodawcy majątek wydzielony do spółki nowozawiązanej stanowić będzie organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Do celów ustalenia wartości księgowej i podatkowej przemieszczanych aktywów i pasywów Wnioskodawca planuje zastosować kontynuację historycznej wartości początkowej, ewentualnie zmniejszonej o dotychczasowe umorzenie, wynikające z ksiąg rachunkowych (podatkowych) spółki dzielonej. Pozostałe aktywa podlegające ewentualnemu przemieszczeniu, będą wycenione w wartościach nominalnych (należności, zobowiązania, środki pieniężne) itp.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy czynność podziału spółki, polegająca na wydzieleniu opisanej powyżej części spółki, stanowiącej utworzony z dniem 1 stycznia 2009 r. oddział samodzielnie bilansujący, dokonana w trybie art. 259 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych, najprawdopodobniej na dzień 30 czerwca 2009 r. podlegać będzie wyłączeniu z zakresu opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT?

Zdaniem Wnioskodawcy, planowana czynność podziału spółki, polegająca na wydzieleniu jej opisanej powyżej czynności, stanowiącej utworzony z dniem 1 stycznia 2009 r. oddział samodzielnie bilansujący, dokonana w trybie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych, najprawdopodobniej na dzień 30 czerwca 2009 r. podlegać będzie wyłączeniu z zakresu opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT albowiem stanowić będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za nieprawidłowe.

Przepisy regulujące prawną instytucję podziału spółek stanowią treść działu II tytułu IV ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. Nr 94, poz.1037 ze zm.). Zgodnie z art. 529 § 1 kodeksu spółek handlowych wyróżniono cztery sposoby dokonania podziału spółek kapitałowych.

Podział może być dokonany:

1.  przez przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na inne spółki za udziały lub akcje spółki przejmującej, które obejmują wspólnicy spółki dzielonej (podział przez przejęcie),
2.  przez zawiązanie nowych spółek, na które przechodzi cały majątek spółki dzielonej za udziały lub akcje nowych spółek (podział przez zawiązanie nowych spółek),
3.  przez przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na istniejącą i na nowo zawiązaną spółkę lub spółki (podział przez przejęcie i zawiązanie nowej spółki),
4.  przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie).

Do podziału przez wydzielenie stosuje się przepisy o podziale spółek dotyczące odpowiednio spółki przejmującej lub spółki nowozawiązanej (art. 529 § 2 k.s.h.). Podział przez wydzielenie jest instytucją prawa handlowego będącą jedną z form restrukturyzacji, polegającą na rozdrobnieniu majątku spółki dzielonej, które polega na przekazaniu składników majątkowych (pasywów i aktywów) spółki dzielonej bez przeprowadzenia likwidacji, do spółek nowo tworzonych. Instytucję podziału spółek regulują przepisy art. 528-550 k.s.h.

Art. 532 § 1 kodeksu spółek handlowych wprost stanowi, że do podziału spółki stosuje się odpowiednio przepisy dotyczące powstania właściwego typu spółki przejmującej albo nowo zawiązanej, z wyłączeniem przepisów o wkładach niepieniężnych.

Tak więc, istotą podziału przez wydzielenie w rozumieniu przepisów kodeksu spółek handlowych jest zatem to, że przy takim trybie podziału nie dochodzi do wniesienia aportu do nowopowstałej spółki.

Powołane wyżej przepisy Kodeksu spółek handlowych regulują także warunki oraz skutki dokonania podziału danej osoby prawnej w powyższej formie. W świetle owych regulacji można wyodrębnić m.in. następujące specyficzne cechy tej instytucji prawnej:

1.  Podział spółki polega na bezpośrednim podzieleniu m.in. części majątku danej spółki oraz przeniesieniu go na inne podmioty, których udziałowcami (akcjonariuszami) stają się udziałowcy (akcjonariusze) spółki dzielonej bez konieczności dokonywania dodatkowych czynności prawnych rozporządzających (np. sprzedaży, darowizny, zamiany) pomiędzy podmiotami biorącymi udział w podziale.
2.  Spółka przejmująca wstępuje we wszystkie przydzielone jej w planie podziału prawa i obowiązki spółki dzielonej z dniem oznaczonym przez ustawodawcę jako dzień podziału (wydzielenia), na co wskazuje bezpośrednio treść art. 531 § 1 Kodeksu spółek handlowych. Tym samym w przypadku podziału przejście majątku spółki dzielonej na inną spółkę uczestniczącą w podziale następuje na mocy jednego zdarzenia prawnego, jakim jest uchwała zgromadzenia wspólników o podziale, w drodze sukcesji uniwersalnej.
3.  Wspólnicy (akcjonariusze) spółki dzielonej, zgodnie z art. 529 § 3 Kodeksu spółek handlowych, mogą otrzymać udziały lub akcje spółek przejmujących, jak również dopłaty w gotówce.

W celu określenia na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług właściwego traktowania zdarzeń stanowiących normatywne konsekwencje dokonania podziału przez wydzielenie należy, z braku szczególnych regulacji, odnieść się do generalnej definicji czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Stosownie do art. 7 ust. 2 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. Poz. 535 ze zm.) przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się również przekazanie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa na cele inne niż związane z prowadzonym przez niego przedsiębiorstwem, w szczególności:

1.  przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia,
2.  wszelkie inne przekazanie towarów bez wynagrodzenia, w szczególności darowizny

\- jeżeli podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tych czynności w całości lub części.

Przepisu ust. 2 nie stosuje się do przekazywanych drukowanych materiałów reklamowych i informacyjnych, prezentów o małej wartości i próbek (art. 7 ust. 3 ustawy)

Stosownie do art. 8 ust. 1 ww. ustawy przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

1.  przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;
2.  zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;
3.  świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Nieodpłatne świadczenie usług niebędące dostawą towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, oraz wszelkie inne nieodpłatne świadczenie usług, jeżeli nie są one związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa, a podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu towarów i usług związanych z tymi usługami, w całości lub w części, traktuje się jak odpłatne świadczenie usług (art. 8 ust. 2 ustawy o VAT).

Wprawdzie opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług co do zasady podlega dostawa towarów i świadczenie usług wykonane za wynagrodzeniem rozumianym w ten sposób, iż pomiędzy świadczeniem a należnym wynagrodzeniem występuje bezpośredni i niezbędny związek, to jednak należy zauważyć, iż przepisy art. 7 ust. 2 i 3 oraz art. 8 ust. 2 ustawy o podatku od towarów i usług nakazują w niektórych sytuacjach opodatkować również świadczenia dokonane nieodpłatnie. Unormowanie to jest wyrazem realizacji dwóch naczelnych zasad podatku od wartości dodanej, tzn. zasady powszechności opodatkowania i neutralności, zgodnie z którymi opodatkowaniu powinny podlegać wszystkie transakcje gospodarcze, których przedmiotem są dostawy towarów i usług, a ciężarem tego podatku powinien być obciążony konsument będący ostatnim ogniwem obrotu danym towarem i usługą.

W świetle powyższych regulacji dokonany, na podstawie Kodeksu spółek handlowych, podział przez wydzielenie może być, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług, operacją obejmującą zdarzenia podlegające opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług .

W ramach podziału przez wydzielenie dochodzi do przeniesienia praw majątkowych spółki dzielonej na spółkę przejmującą. W tym kontekście należy zwrócić uwagę na fakt, że przedmiotowe przeniesienie, a także objęcie udziałów (akcji) spółki przejmującej jest jednym z elementów konstrukcyjnych tej instytucji prawnej, stanowiąc normatywną konsekwencję podjęcia decyzji o podziale danego podmiotu na podstawie art. 529 § 1 Kodeksu spółek handlowych.

Z uwagi na powyższe nie można zasadnie postawić tezy, w myśl której przeniesieniu własności części majątku spółki przejmowanej towarzyszy świadczenie wzajemne ze strony spółki przejmującej w postaci nowych akcji (udziałów), które są emitowane nie do spółki dzielonej, ale do jej akcjonariuszy (udziałowców).

W szczególności oba wymienione zdarzenia stanowią element oraz prawną konsekwencję przeprowadzonego podziału przez wydzielenie. Co za tym idzie, z tytułu przeniesienia własności części swojego majątku po stronie spółki przejmowanej brak jest jakiegokolwiek roszczenia, w rozumieniu przepisów prawa prywatnego, o działanie wzajemne od spółki przejmującej. Tym samym działania podejmowane przez tę ostatnią w ramach omawianej instytucji prawnej nie mogą być traktowane na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług w kategorii jakiegokolwiek świadczenia na rzecz spółki przejmowanej, w szczególności zaś w kategorii świadczenia wzajemnego z tytułu objęcia części jej majątku. Spółka dzielona nie staje się w ramach podziału przez wydzielenie beneficjentem jakiegokolwiek świadczenia z tytułu przeniesienia części jej majątku na spółkę przejmującą. Mając na uwadze powyższe, należy dojść do wniosku, że przeniesienie w drodze sukcesji części majątku spółki przejmowanej na spółkę przejmującą jest w istocie działaniem nieodpłatnym, podlegającym opodatkowaniu na podstawie art. 7 ust. 2 i art. 8 ust.2 ustawy o podatku od towarów i usług. Bowiem sama konstrukcja podziału przez wydzielenie, w myśl której udziały (akcje) spółki przejmującej obejmowane są przez udziałowców (akcjonariuszy) spółki przejmowanej, a nie przez nią samą, uwypukla nieodpłatny charakter dokonywanej czynności.

W tym miejscu należy zauważyć, iż z przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego wynika, iż planowany podział w trybie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych wiązał się będzie z przeniesieniem do spółki przejmującej wydzielonych na potrzeby przeprowadzenia procesu podziału aktywów i pasywów.

W niniejszej sprawie kwestią wymagającą interpretacji jest ustalenie istnienia lub nieistnienia podstaw do zastosowania przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług stanowiącego, iż przepisów tej ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ustawodawca przepisami art. 1 pkt 1 lit. d ustawy z dnia 7 listopada 2008 r. o zmianie ustawy o podatku od towarów i usług oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. Nr 209, poz. 1320) wprowadził od 1 grudnia 2008 r. w art. 2 pkt 27e ww. ustawy definicję „zorganizowanej części przedsiębiorstwa”. Pod pojęciem tym rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Z powyższej definicji wynika, iż aby zespół składników majątkowych (materialnych i niematerialnych, w tym również zobowiązania) mógł zostać uznany za zorganizowaną część przedsiębiorstwa muszą zostać spełnione łącznie następujące przesłanki:

1.  istnienie zespołu składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,
2.  zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,
3.  składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,
4.  zespół tych składników może stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania gospodarcze.

Aby zatem określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, musi odznaczać się pełną odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym.

Powyższe oznacza, że zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa nie jest suma poszczególnych aktywów i pasywów, przy pomocy których w przyszłości, będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz pewnym zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką te składniki majątkowe odgrywały w funkcjonowaniu istniejącego przedsiębiorstwa. Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowaną część przedsiębiorstwa występuje w strukturze organizacyjnej podatnika. Ocena ta musi być dokonywana według podstawowego kryterium, tj. ustalenia jaką rolę składniki majątkowe i związane z nimi prawa materialne i niematerialne w tym zobowiązania odgrywały w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa (na ile stanowiły wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość). Elementami zespołu składników materialnych i niematerialnych, stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa, obrotowe, ale także czynnik ludzki, a więc pracownicze.

Wyodrębnienie finansowe oznacza sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów, oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. W sytuacji wyodrębnienia finansowego możliwe jest oddzielenie finansów przedsiębiorstwa od finansów jego zorganizowanej części. Zorganizowana część przedsiębiorstwa jest w stanie samodzielnie prowadzić działalność i istnieć niezależnie od przedsiębiorstwa głównego. Nie musi to być postać oddziału samodzielnie rozliczającego się. Ważne natomiast jest aby przenoszone należności i zobowiązania były wyodrębnione i dały się przyporządkować organizacyjnie i finansowo do wyodrębnionego majątku (tak aby można było przejąć funkcje gospodarcze). Jeśli dane zobowiązania dotyczą działalności związanej z wydzielonym majątkiem to winny być także w trakcie wydzielenia tegoż majątku przyporządkowane właśnie do niego. Wyodrębniona cześć majątku aby można było o niej powiedzieć na gruncie ustawy podatkowej, że stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, musi być zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa także od strony zobowiązaniowej.

Odnośnie wyodrębnienia funkcjonalnego to kryterium to sprowadza się do ustalenia czy wyodrębniona organizacyjnie całość jest w stanie przejąć zadania oraz samodzielnie funkcjonować na rynku. Nie budzi bowiem wątpliwości to, iż aby wydzielona część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych, musi ona posiadać potencjalną zdolność do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe: materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa. O wyodrębnieniu funkcjonalnym może np. świadczyć posiadanie własnej grupy kontrahentów, z którymi istnieją bezpośrednie relacje handlowe. Dostęp do rynku zbytu oraz kanałów dystrybucji i zaopatrzenia mają często decydujący wpływ na zdolność podmiotu do samodzielnego funkcjonowania na rynku.

W tym przypadku jeżeli dojdzie do przeniesienia całości składników majątkowych, w tym zobowiązań oraz jeżeli w momencie podziału Spółki, obie z nich będą w stanie prowadzić samodzielnie swoje działalności gospodarcze brak jest podstaw do odmiennego traktowania tych dwóch zespołów składników inaczej niż jako zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

W przedstawionym zdarzeniu przyszłym Wnioskodawca zamierza dokonać podziału spółki w trybie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych, tj. przez przeniesienie części wyodrębnionego na potrzeby podziału majątku w postaci aktywów i pasywów Wnioskodawcy na spółkę nowo zawiązaną.

Sytuacja faktyczno – prawna Spółki Wnioskodawcy, w tym wyodrębnienie z dniem 1 stycznia 2009 r. oddziału samodzielnie bilansującego umożliwia zatem w szczególności:

1.  ustalenie majątku i źródeł jego finansowania (w szerokim znaczeniu ustawy o rachunkowości), wykorzystywanego przez działalność planowaną do wydzielenia, jak i tę planowaną do pozostawienia w spółce dzielonej, która będzie nadal kontynuowała dotychczasową działalność;
2.  ustalenie przychodów i kosztów działalności planowej do wydzielenia jak i tej planowej do pozostawienia w dotychczasowej formie, rozrachunków, jak i również zobowiązań dla każdej z tych działalności,
3.  ustalenie wielu innych danych finansowych dotyczących każdej z tych działalności.

W terminie późniejszym cały oddział, a szczególności wyodrębniony do niego z dniem 1 styczna 2009 r. majątek tj. aktywa oraz odpowiadające im źródła finansowania (pasywa), zostanie przemieszczony do nowo zawiązanej spółki z o.o., wydzielonej zgodnie z art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych. Realizacja podziału planowana jest na czerwiec 2009 r.

Podkreślić należy, że aby uznać będące przedmiotem obrotu materialne lub niematerialne składniki przedsiębiorstwa za zorganizowaną część przedsiębiorstwa nie jest uzależniona od oceny czy składniki te, z uwagi na ich właściwości mogą w przyszłości stanowić odrębne przedsiębiorstwo, lecz od tego jaką rolę składniki te odgrywały w funkcjonowaniu istniejącego przedsiębiorstwa.

W związku z powyższym należy zaznaczyć, iż aby przepisy ustawy o VAT nie miały zastosowania do przedmiotowej czynności, wydzielona przez Wnioskodawcę część przedsiębiorstwa musi najpierw posiadać samodzielność ekonomiczną, przejawiającą się w tym, iż oprócz odpowiedniego wyodrębnienia finansowego od reszty przedsiębiorstwa musi istnieć również wyodrębnienie organizacyjne i funkcjonalne.

Podkreślić należy, że organizacyjne, funkcjonalne i finansowe wyodrębnienie musi istnieć już w ramach istniejącego przedsiębiorstwa, a nie dopiero kształtować się w momencie „wyprowadzenia” w jakikolwiek sposób zespołu składników materialnych i niematerialnych z tego przedsiębiorstwa. Dlatego ocena tego zespołu składników mogącego funkcjonować jako zorganizowana część przedsiębiorstwa odnoszona jest na gruncie przedmiotowej sprawy do czasu sprzed podziału i wydzielenia.

Wnioskodawca w trakcie dotychczasowej działalności stopniowo nabywał lub przenosił nakłady na wytworzenie różnego rodzaju rzeczowych aktywów trwałych. Część z tych aktywów (budynek z gruntem) był i jest niezbędny oraz wykorzystywany na cele prowadzonej działalności a pozostałe aktywa, a głównie grunty, zostały nabyte w celach inwestycyjnych, nie wyłączając możliwości potencjalnego rozszerzenia prowadzonej dotychczas działalności, np. o działalność deweloperską i wykorzystania tych aktywów na te cele.

Ze względu na chęć wydzielenia z dotychczasowej działalności spółki innej niż jej podstawowa działalność, zoptymalizowania zarządzaniem jej majątkiem i temu podobnych przesłanek, Wnioskodawca zamierza dokonać przemieszczenia wybranej części aktywów i źródeł ich finansowania (pasywów) do odrębnej spółki z o.o. powstałej na zasadach przewidzianych w art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych.

Dla ułatwienia przeprowadzenia procesu podziału z dniem 1 stycznia 2009 r. w strukturze przedsiębiorstwa Wnioskodawcy dokonano wyodrębnienia oddziału samodzielnie bilansującego, przemieszczając do utworzonego oddziału wszelkie niezbędne dla prowadzenia przez niego samodzielnej działalności aktywa oraz odpowiadające im źródła finansowania (pasywa).

Wnioskodawca wskazał, że prowadzi pełną księgowość a na dzień wyodrębnienia oddziału dokonał również podziału majątku i źródeł jego finansowania (pasywów) na te pozostające w spółce oraz te przemieszczane do oddziału.

W drugim etapie cały oddział a w szczególności wyodrębniony do niego majątek zostanie przemieszczony do nowo zawiązanej spółki z o.o.

Odnosząc przedstawiony stan prawny do przedstawionego zdarzenia przyszłego należy stwierdzić, iż wymienione we wniosku składniki w postaci aktywów i pasywów, które mają być wniesione do nowo powstałej spółki nie mogą zostać uznane za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług, ponieważ Wnioskodawca wskazał wyłącznie na wyodrębnienie finansowe części jego majątku – rzeczowych aktywów trwałych tj. budynku z gruntem wykorzystywanego na cele prowadzonej działalności oraz pozostałe aktywa głównie grunty nabyte w celach inwestycyjnych. Nie wskazał natomiast, czy część majątku jest również wyodrębniona organizacyjnie. Wnioskodawca nie wskazał również czy wyodrębniona część majątku mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwa realizujące zadania gospodarcze do realizacji, których służy w istniejącym przedsiębiorstwie. W rezultacie brak jest podstaw do stwierdzenia, że w opisanym przez Wnioskodawcę stanie faktycznym przedmiotem transakcji będzie zorganizowana część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27 e ustawy o podatku od towarów i usług.

Zatem powołane przez Wnioskodawcę przepisy art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, nie będą miały zastosowania w sprawie.

W związku z powyższym do transakcji przeniesienia wydzielonej części majątku w postaci aktywów w trybie art. 529 § 1 Kodeksu spółek handlowych (podział przez wydzielenie) zastosowanie będą miały przepisy art. 7 ust. 2 i art. 8 ust. 2 ustawy o podatku od towarów i usług.

W konsekwencji przeniesienie aktywów stanowiących towary w rozumieniu art. 2 pkt 6 ww. ustawy będzie stanowiło dostawę towarów podlegających opodatkowaniu podatkiem VAT na zasadach ogólnych tylko wówczas gdy w odniesieniu do tych towarów przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego w całości lub w części.

Analogiczne przeniesienie aktywów nie będących towarami stanowić będzie nieodpłatne świadczenie usług podlegające opodatkowaniu podatkiem VAT na zasadach ogólnych wówczas gdy Wnioskodawcy przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego przy nabyciu towarów i usług związanych z tymi usługami w całości lub w części.

W związku z powyższym stanowisko Wnioskodawcy należało uznać za nieprawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Ponadto zauważa się, że ocena prawna stanowiska Wnioskodawcy w kwestii obowiązku korekty kwoty podatku naliczonego w związku z wcześniejszym nabyciem towarów, a w szczególności środków trwałych będących przedmiotem przeniesienia w trybie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych została zawarta w odrębnym rozstrzygnięciu.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę, zgodnie z przepisem § 1 pkt 1 rozporządzenia Prezydenta Rzeczypospolitej Polskiej z dnia 28 sierpnia 2008r. w sprawie przekazania rozpoznawania innym wojewódzkim sądom administracyjnym niektórych spraw z zakresu działania ministra właściwego do spraw finansów publicznych, Prezesa Zakładu Ubezpieczeń Społecznych oraz Prezesa Kasy Rolniczego Ubezpieczenia Społecznego (Dz. U. Nr 163, poz. 1016), wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gliwicach, ul. Prymasa Stefana Wyszyńskiego 2, 44-101 Gliwice, po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Katowicach Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Bielsku-Białej, ul. Traugutta 2a, 43-300 Bielsko-Biała.