Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 1462-IPPP2.4512.960.2016.1.AM
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie
Data wydania: 2017-01-18
Teza: w zakresie uznania za ZCP Działu Nieruchomości, którego przeniesienie do Nowo Zawiązanej Spółki będzie wyłączone z zakresu opodatkowania podatkiem VAT
Słowa kluczowe: podział; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2015 r., poz. 613, z późn. zm.) oraz § 6 pkt 5 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 22 kwietnia 2015 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. z 2015 r., poz. 643) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie, działający w imieniu Ministra Rozwoju i Finansów stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy - przedstawione we wniosku z dnia 14 grudnia 2016 r. (data wpływu 15 grudnia 2016 r.) o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania za ZCP Działu Nieruchomości, którego przeniesienie do Nowo Zawiązanej Spółki będzie wyłączone z zakresu opodatkowania podatkiem VAT - **jest prawidłowe**.

UZASADNIENIE

W dniu 15 grudnia 2016 r. wpłynął ww. wniosek o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania za ZCP Dział Nieruchomości, którego przeniesienie do Nowo Zawiązanej Spółki będzie wyłączone z zakresu opodatkowania podatkiem VAT.

We wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:

Wnioskodawca (dalej: Spółka lub Spółka Dzielona) jest objęty nieograniczonym obowiązkiem podatkowym w Polsce i jest zarejestrowanym podatnikiem podatku od towarów i usług VAT. Spółka powstała w 2003 r. Udziałowcami Spółki X są wyłącznie osoby fizyczne (3 wspólników). Wspólnicy Spółki zamierzają dokonać jej podziału. Podział nastąpi w oparciu o treść art. 529 § 1 pkt 4 ustawy Kodeks spółek handlowych, tj. podział Spółki nastąpi poprzez przeniesienie części majątku tej spółki (Spółka Dzielona) na spółkę nowo zawiązaną (tzw. podział przez wydzielenie).

W Spółce (na mocy Uchwały Zarządu w sprawie ustanowienia Regulaminu Organizacyjnego Spółki) wyodrębnione zostały składniki materialne i niematerialne na płaszczyźnie organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej w postaci dwóch działów:

*   Dział Hotelarski – głównymi aktywami tego działu są: nieruchomość zabudowana budynkiem hotelu (kategorii - dwugwiazdkowy), wyposażenie hotelu i restauracji (meble, sprzęt AGD-RTV, sprzęt gastronomiczny, sprzęt komputerowy itp.), nieruchomość zabudowana budynkiem letniskowym (przeznaczonym na wynajem krótkoterminowy), do tego działu (jako generującego większość przychodów) przypisane także zostało prawo wieczystego użytkowania gruntu wraz z budynkiem, w którym znajduje się siedziba Spółki (adres zbieżny z adresem rejestrowym Spółki Dzielonej), samochody wykorzystywane przez Zarząd Spółki oraz w celu zaopatrzenia, prawa wynikające z decyzji w sprawie kategoryzacji obiektu hotelarskiego oraz koncesji na sprzedaż napojów alkoholowych, prawo do domen internetowych wykorzystywanych przez Spółkę, prawa wynikające z umów na świadczenie usług hostingowych, prawa wynikające z umów z kontrahentami funkcjonalnie związanych z działalnością Działu Hotelarskiego (w tym umowa rachunku bankowego wraz ze środkami pieniężnymi na tym rachunku); dział ten zarządzany jest przez Dyrektora Hotelu (będącego jednocześnie członkiem zarządu).
*   Dział Nieruchomości – głównymi aktywami tego działu są: nieruchomość zabudowana budynkiem usługowym (przeznaczonym na wynajem długoterminowy) oraz prawo wieczystego użytkowania gruntu wraz z budynkiem mieszkalnym o charakterze inwestycyjnym w rozumieniu ustawy o rachunkowości (budynek nieamortyzowany), sprzęt komputerowy i biurowy wykorzystywany przez ten dział, prawa wynikające z umów z kontrahentami funkcjonalnie związanych z działalnością Działu Nieruchomości (w tym umowa dotycząca rachunków bankowych – bieżącego i lokacyjnego, środki pieniężne na tych rachunkach). Dział ten zarządzany jest przez Dyrektora Działu Nieruchomości. Nieruchomości przynależne do Działu Nieruchomości zostały nabyte w 2003 r. w formie wkładu niepieniężnego wniesionego przez wspólników. Wnioskodawcy nie przysługiwało odliczenie VAT z tego tytułu. Nieruchomość o charakterze usługowym jest przedmiotem najmu na rzecz podmiotów trzecich (opodatkowanego VAT) od 2004 r. Nieruchomość inwestycyjna nie jest i nie była przedmiotem czynności opodatkowanych. Żadna z nieruchomości nie podlegała ulepszeniu.

Analizując wyodrębnienie funkcjonalne ww. działów należy wskazać, że:

1.  Do zadań Działu Hotelarskiego należy m.in.:

*   pozyskiwanie gości hotelu oraz klientów restauracji,
*   prowadzenie marketingu w zakresie działalności hotelarsko gastronomicznej (w tym marketingu internetowego, reklamy, działań w zakresie public relations itp.),
*   zawieranie umów związanym ze świadczeniem usług hotelarskich i gastronomicznych, w tym organizacji imprez okolicznościowych (zarówno z dostawcami jak i odbiorcami),
*   określanie krótko i długoterminowej strategii Spółki w zakresie działalności hotelarskiej i gastronomicznej;
*   prowadzenie inwestycji i remontów w zakresie działalności hotelarskiej (w tym analiza biznesowa przedsięwzięć inwestycyjnych oraz analiza ryzyk związanych z planowanymi inwestycjami).

W związku z powyższym Dział Hotelarski generuje przychody w szczególności ze świadczenia usług hotelarskich i gastronomicznych.

1.  Do zadań Działu Nieruchomości należy m.in.:

*   pozyskiwanie najemców nieruchomości;
*   utrzymywanie bieżących kontaktów z najemcami;
*   negocjowanie i przygotowanie umów najmu;
*   negocjowanie umów z agencjami i innymi pośrednikami w zakresie wynajmu nieruchomości,
*   uzgadnianie z najemcami proponowanych przez nich zmian w wynajmowanych lokalach;
*   określanie krótko i długoterminowej strategii Spółki w zakresie inwestycji w nieruchomości;
*   analiza biznesowa przedsięwzięć inwestycyjnych;
*   analiza ryzyk związanych z planowaną inwestycją;
*   administrowanie nieruchomościami.

Stąd Dział Nieruchomości generuje przychody przede wszystkim z wynajmu nieruchomości.

Przy czym obecnie stosowany dla celów Spółki system finansowo - księgowy umożliwia wyodrębnienie finansowe poprzez:

*   wydzielenie odrębnego rachunku zysków i strat dla działalności Działu Hotelarskiego oraz Działu Nieruchomości, w oparciu o koszty bezpośrednie i koszty pośrednie,
*   przypisanie przychodów i kosztów związanych z działalnością Działu Hotelarskiego oraz Działu Nieruchomości,
*   ewidencję składników majątkowych przyporządkowanych do działalności Działu Hotelarskiego oraz Działu Nieruchomości (DN),
*   wygenerowanie danych finansowych w postaci odrębnych raportów dla każdej z dwóch wymienionych wyżej działalności, w szczególności sporządzonego dla celów zarządczych rachunku zysków i strat.

W ramach wydzielenia nastąpi przeniesienie ze Spółki Dzielonej do spółki nowo zawiązanej wszystkich składników majątku wchodzących w skład Działu Nieruchomości, w tym zobowiązań związanych z funkcjonowaniem tego działu, które nie zostaną uregulowane przed dokonaniem wydzielenia (zobowiązania wynikające z umów najmu, związane z utrzymaniem nieruchomości, zobowiązania wynikające z umowy o zarządzanie tym działem oraz zobowiązania publicznoprawne związane z nieruchomościami oraz wynikające z umowy o zarządzanie, itp.).

Do spółki nowo zawiązanej przejdzie również osoba zarządzająca Działem Nieruchomości na podstawie kontraktu menadżerskiego oraz umowy z kontrahentami świadczącymi usługi związane z działalnością tego działu.

W wyniku opisanego wyżej wydzielenia będą funkcjonowały zatem dwie spółki:

1.  Spółka Dzielona - zajmująca się wyłącznie działalnością hotelarsko-gastronomiczną i krótkookresowym wynajmem nieruchomości lub lokali,
2.  Spółka Nowo Zawiązana - której podstawowym przedmiotem działalności będzie wynajem nieruchomości własnych, obrót i zarządzanie tymi nieruchomościami.

W wyniku podziału jeden ze wspólników Spółki zostanie wspólnikiem spółki nowo zawiązanej (co nastąpi w procesie podziału Spółki). Wspólnik ten nie będzie po przeprowadzeniu podziału posiadał udziałów w Spółce - w wyniku podziału (przez wydzielenie) udziały Spółki będące własnością tego wspólnika zostaną unicestwione w następstwie dokonanego obniżenia kapitału zakładowego Spółki. Pozostali wspólnicy Spółki nie będą udziałowcami spółki nowo zawiązanej po podziale. Spółka nie będzie posiadała jakichkolwiek udziałów w spółce nowo zawiązanej i odwrotnie. Spółka nowo zawiązana będzie posiadała siedzibę na terytorium RP i będzie polskim rezydentem podatkowym i podatnikiem VAT. Nie przewiduje się żadnych spłat ani dopłat związanych z podziałem.

Podział Spółki Dzielonej zostanie dokonany w sposób nieproporcjonalny, tzn. w taki sposób aby, przy zachowaniu relacji pomiędzy wartością zorganizowanej części przedsiębiorstwa w postaci Działu Nieruchomości a pozostałą częścią majątku Spółki Dzielonej, udziały spółki nowo zawiązanej, przypadły tylko jednemu z dotychczasowych wspólników Wnioskodawcy.

W wyniku podziału przez wydzielenie po stronie spółki nowo zawiązanej dojdzie do podwyższenia kapitału zakładowego.

Głównymi przesłankami przemawiającymi za podziałem Spółki poprzez wyodrębnienie nowej spółki są:

*   przedmiot, zakres i zasięg geograficzny działalności Spółki stał się zbyt rozległy, by móc zachować zasady należytego zarządzania i zapewnić efektywne ekonomicznie wykorzystanie aktywów Spółki,
*   konflikt interesów wspólników.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytanie:

Czy w zdarzeniu przyszłym przedstawionym we wniosku, Dział Nieruchomości stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e) ustawy o VAT, a w konsekwencji przeniesienie przez Wnioskodawcę własności składników majątkowych przynależnych do Działu Nieruchomości na spółkę nowo zawiązaną w ramach procesu podziału przez wydzielenie będzie wyłączone z zakresu ustawy o VAT?

Stanowisko Wnioskodawcy:

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2016 r. poz. 710, z późn. zm.), zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Przez dostawę towarów, w myśl art. 7 ust. 1 ustawy, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

Według art. 8 ust. 1 ustawy przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7.

Stosownie do art. 6 pkt 1 ustawy, przepisów ustawy nie stosuje się-do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Pojęcie transakcji zbycia należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu dostawy towarów w ujęciu art. 7 ustawy, tzn. zbycie obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Zbycie przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej. Ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Według art. 2 pkt 27e ustawy, przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Podstawowym wymogiem jest więc to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako: dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.

Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalne niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

Zatem, aby w rozumieniu przepisów podatkowych, określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach takich, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Reasumując, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy więc do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są wszystkie następujące przesłanki:

*   istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,
*   zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,
*   składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,
*   zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

W opinii Wnioskodawcy wszystkie ww. przesłanki będą spełnione w opisanym zdarzeniu przyszłym - przedmiotem wydzielenia będzie organizacyjnie i finansowo wyodrębniony zespół składników majątkowych, który mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo - w tym nieruchomości, odpowiednie zasoby ludzkie i finansowe (środki pieniężne), prawa wynikające z umów niezbędne do prowadzenia działalności operacyjnej, tj. realizacji określonych zadań gospodarczych skoncentrowanych na efektywnym wykorzystaniu tych aktywów. W procesie wydzielenia spółka nowo zawiązana przejmie także zobowiązania funkcjonalnie związane z Działem Nieruchomości.

W konsekwencji, opisany zespół składników materialnych i niematerialnych tworzących Dział Nieruchomości posiada cechy wymienione w art. 2 pkt 27e ustawy, tym samym spełnia definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Zatem transakcję przeniesienia własności (zbycia) ogółu tych składników majątkowych należy uznać za czynność o której mowa w art. 6 pkt 1 ustawy, tj. czynność wyłączoną z opodatkowania podatkiem od towarów i usług.

Stanowisko Wnioskodawcy znajduje potwierdzenie m.in. w interpretacji indywidualnej nr 1462-IPPP3.4512.755.2016.1.RD.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Mając na uwadze przedstawione zdarzenie przyszłe, stosownie do art. 14c § 1 ustawy Ordynacja podatkowa, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Ponadto tut. Organ informuje, że zgodnie z art. 14na pkt 2 ustawy Ordynacja podatkowa, przepisów art. 14k-14n dotyczących ochrony prawnej wynikającej z zastosowania się Wnioskodawcy do otrzymanej interpretacji nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe przedstawione we wniosku stanowią element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy o podatku od towarów i usług, tj. czynności dokonanych w ramach transakcji, które pomimo spełnienia warunków formalnych ustanowionych w przepisach ustawy, miały zasadniczo na celu osiągnięcie korzyści podatkowych, których przyznanie byłoby sprzeczne z celem, któremu służą te przepisy.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2016 r. poz. 718, z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skarga powinna czynić zadość wymaganiom pisma w postępowaniu sądowym, a ponadto zawierać: wskazanie zaskarżonej decyzji, postanowienia, innego aktu lub czynności; oznaczenie organu, którego działania, bezczynności lub przewlekłego prowadzenia postępowania skarga dotyczy; określenie naruszenia prawa lub interesu prawnego; w przypadkach, o których mowa w art. 52 § 3 i 4, dowód, że skarżący wezwał właściwy organ do usunięcia naruszenia prawa (art. 57 § 1 pkt 1 - 4 ww. ustawy). Skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Administracji Skarbowej w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.