Interpretacja indywidualna
Sygnatura: ITPP2/443-656a/09/RS
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy
Data wydania: 2009-10-30
Teza: Odliczenie podatku naliczonego przez tworzoną spółkę z tytułu otrzymania znaku towarowego w formie aportu.
Słowa kluczowe: aport; odliczenia; odliczenia-odliczenie podatku od towarów i usług; podatek-podatek naliczony; znak-znak towarowy
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 8; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 88; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 88a (uchylony)

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 4 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770), Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku z dnia 6 sierpnia 2009 r. (data wpływu 10 sierpnia 2009 r.), o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie prawa do odliczenia podatku naliczonego przez tworzoną spółkę z tytułu otrzymania znaku towarowego w formie aportu - **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 10 sierpnia 2009 r. został złożony wniosek, o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie prawa do odliczenia podatku naliczonego przez tworzoną spółkę z tytułu otrzymania znaku towarowego w formie aportu.

W przedmiotowym wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

Spółka jest właścicielem znaku towarowego, który jest zarejestrowany i podlega ochronie według ustawy z dnia 30 czerwca 2000 r. Prawo własności przemysłowej (tj. Dz. U. z 2003 r., Nr 119, poz. 1117 ze zm.). W chwili obecnej, rozważa utworzenie spółki osobowej z inną spółka, kapitałową. W następnej kolejności, w ramach podwyższenia swojego wkładu w nowoutworzonym podmiocie, Spółka wniesie ww. znak towarowy w formie wkładu niepieniężnego (aportu). Przedmiot wkładu nie będzie stanowił przedsiębiorstwa ani zorganizowanej jego części. Działania te są wynikiem planowanej restrukturyzacji, której celem jest przebudowa struktury kapitałowej grupy dla potrzeb jej przygotowania do potencjalnych akwizycji oraz wyodrębnienia prawnego działalności produkcyjnej i dystrybucyjnej od działalności związanej z zarządzeniem aktywami własności intelektualnej.

Zgodnie z ustawą z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2000 r. Nr 94, poz. 1037 ze zm.), wartość wkładu niepieniężnego (aportu) zostanie określona w umowie spółki osobowej (zmienionej na mocy uchwały lub uchwał o zmianie umowy) i będzie równa wartości rynkowej znaku towarowego na dzień ich wniesienia w formie wkładu niepieniężnego. Wartość rynkowa ww. znaku zostanie ustalona na podstawie zewnętrznej wyceny dokonanej przez rzeczoznawcę, która nie będzie uwzględniać podatku od towarów i usług.

Nowo powstała spółka osobowa będzie wykorzystywać otrzymany w formie wkładu niepieniężnego znak towarowy, do prowadzenia działalności gospodarczej polegającej na udzielaniu licencji na odpłatne korzystanie ze znaku towarowego innym podmiotom z grupy, w tym Spółce. W chwili otrzymania wkładu niepieniężnego oraz faktury VAT dokumentującej ww. transakcję, spółka osobowa będzie zarejestrowanym podatnikiem podatku od towarów i usług dokonującym czynności podlegających opodatkowaniu (świadczenie usług licencyjnych).

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy spółce osobowej (której wspólnikiem będzie Wnioskodawca) będzie przysługiwało prawo do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony wykazany na wystawionej przez Spółkę fakturze dokumentującej wniesienie znaku towarowego w formie wkładu niepieniężnego, zgodnie z art. 86 ust 1 i ust. 10 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług?

Zdaniem Wnioskodawcy, spółce osobowej będzie przysługiwało prawo do obniżenia podatku należnego o podatek naliczony, wykazany na wystawionej fakturze, dokumentującej wniesienie znaku towarowego w formie wkładu niepieniężnego, zgodnie z art. 86 ust. 1 i ust. 10 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług. Po powołaniu treści ww. przepisów oraz art. 88 ust. 3a pkt 2 ww. ustawy, wskazał, iż warunkiem do odliczenia podatku naliczonego w rozliczeniu za dany miesiąc jest związek nabytych usług z czynnościami podatnika podlegającymi opodatkowaniu oraz otrzymanie faktury z naliczonym podatkiem, dokumentującej czynność podlegającą opodatkowaniu i nie zwolnioną.

Spółka zaznaczyła, że otrzymany przez spółkę osobową znak towarowy, będzie wykorzystywany przez tą spółkę do wykonywania czynności polegających na udzielaniu licencji na odpłatne korzystanie z ww. znaku innym spółkom z grupy, w tym Spółce. Po powołaniu treści art. 5 ust. 1 pkt 1 oraz art. 8 ust. 1 ww. ustawy, wskazano, iż czynność polegająca na udzieleniu licencji stanowi świadczenie usług za wynagrodzeniem, a więc w konsekwencji jest czynnością opodatkowaną. Zatem zachodzi ścisły związek nabytego przez spółkę osobową znaku towarowego, z czynnością polegającą na udzieleniu licencji do tegoż znaku.

Spółka osobowa otrzyma fakturę VAT, dokumentującą wniesienie do niej znaku towarowego w formie wkładu niepieniężnego z naliczonym 22% podatkiem. W ocenie Spółki, nie zajdą żadne z wymienionych w ustawie przesłanek ograniczających prawo do odliczenia podatku. W szczególności faktura nie będzie dokumentować transakcji nie podlegającej opodatkowaniu albo podlegającej zwolnieniu z podatku.

Zdaniem Spółki, wniesienie wkładu niepieniężnego do spółki osobowej, nie stanowi na gruncie przepisów o podatku od towarów i usług, odrębnej kategorii czynności opodatkowanej, a jedynie formę, w jakiej dokonywana jest dostawa towarów - tj. przeniesienie prawa do rozporządzania jak właściciel towarami stanowiącymi przedmiot wkładu niepieniężnego, bądź świadczenie usług - tj. każde świadczenie na rzecz spółki otrzymującej wkład niepieniężny, które nie stanowi dostawy towarów, w tym również m.in. przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych.

Podkreśliła, iż w zamian za wkład niepieniężny, spółka wnosząca otrzymuje ogół praw i obowiązków w spółce osobowej, o możliwej do określenia wartości rynkowej. Dlatego, wniesienie przedmiotowego wkładu należy uznać za czynność odpłatną, tj. w zależności od przedmiotu - dostawę towarów bądź świadczenie usług. W ocenie Spółki, w przypadku wniesienia znaku towarowego (tj. wartości niematerialnej i prawnej w rozumieniu przepisów ustawy z 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych - Dz.U. z 2000 r., Nr 54, poz. 654 ze zm.) w formie wkładu niepieniężnego, dochodzi do odpłatnego świadczenia usług, w rozumieniu art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług. Usługi te opodatkowane będą według stawki podstawowej. Określony w ww. ustawie zakres opodatkowania wskazuje, iż do tego, aby faktycznie zaistniało opodatkowanie danej czynności konieczne jest, aby czynność podlegającą opodatkowaniu wykonał podatnik podatku od towarów i usług. Zatem Spółka dokonując czynności wniesienia wkładu niepieniężnego do spółki osobowej w ramach prowadzonej działalności gospodarczej, występuje jako podatnik.

Spółka wskazała, że w analizowanym przypadku nie zajdą przesłanki wyłączenia przedmiotowej transakcji z opodatkowania podatkiem jako transakcję zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej jego części, na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy. Wynika to z faktu, iż będący przedmiotem wkładu niepieniężnego znak towarowy winien być traktowany jako składnik majątku, który jednocześnie nie może zostać uznany za przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część. Stanowisko powyższe wynika również z pisma Ministra Finansów z dnia 16 kwietnia 2009 r. Końcowo stwierdziła, że na podstawie art. 86 ustawy, kwotę podatku naliczonego stanowi m.in. suma kwot podatku określonego w fakturze zawierającej jako podstawę opodatkowania wartość znaku towarowego, wynikającą z umowy spółki osobowej, wskazaną w wycenie rzeczoznawcy oraz kwotę podatku, kalkulowaną jako 22% ww. podstawy.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.), w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Stosownie do art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a) ustawy, kwotę podatku naliczonego stanowi, z zastrzeżeniem ust. 3-7, suma kwot podatku określonych w fakturach otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Z treści powołanych przepisów wynika, że prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wyłącznie podatnikowi tego podatku i dotyczy podatku naliczonego wynikającego z faktur dokumentujących zakupy towarów i usług wykorzystywanych do wykonywania czynności opodatkowanych.

W oparciu o regulacje zawarte w ust. 10 pkt 1 powołanego artykułu, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego powstaje w rozliczeniu za okres, w którym podatnik otrzymał fakturę albo dokument celny, z zastrzeżeniem pkt 2-5 oraz 11,12, 16 i 18.

W myśl postanowień art. 88 ust. 3a pkt 2 powołanej ustawy, nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku, gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Oznacza to, że podatnik nie może skorzystać z prawa do odliczenia w odniesieniu do podatku, który jest należny wyłącznie z tego względu, że został wykazany na fakturze w sytuacji, gdy transakcja nie podlega opodatkowaniu.

Zgodnie z dyspozycją art. 5 ust. 1 pkt 1 ww. ustawy, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 8 ust. 1 powołanej ustawy – przez świadczenie usług rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

*   przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;
*   zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;
*   świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Do uznania czynności za usługę konieczne jest istnienie odbiorcy świadczenia, beneficjenta danej czynności i występowanie bezpośredniego związku między usługą i otrzymywanym świadczeniem wzajemnym. Zatem każde odpłatne świadczenie na rzecz innego podmiotu podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Aby uznać dane świadczenie za odpłatną usługę musi wynikać wyraźna, bezpośrednia korzyść dla beneficjenta świadczenia, a świadczonej usłudze musi odpowiadać świadczenie wzajemne ze strony nabywcy w postaci wynagrodzenia.

Z przedstawionego zdarzenia przyszłego wynika, że Spółka rozważa utworzenie spółki osobowej z inną spółką kapitałową, do której zamierza wnieść w formie wkładu niepieniężnego (aportu) znak towarowy, którego jest właścicielem. Znak ten jest zarejestrowany i podlega ochronie według ustawy z dnia 30 czerwca 2000 r. Prawo własności przemysłowej (tj. Dz. U. z 2003 r. Nr 119, poz. 1117 ze zm.) i nie będzie stanowił przedsiębiorstwa, ani jego zorganizowanej części. Wartość aportu zostanie określona w umowie spółki osobowej i będzie równa wartości rynkowej znaku towarowego (nie uwzględniająca kwoty podatku) na dzień jego wniesienia ustalona, na podstawie wyceny dokonanej przez rzeczoznawcę. Nowo powstała spółka osobowa będzie wykorzystywać otrzymany znak towarowy do prowadzenia opodatkowanej działalności gospodarczej polegającej na udzielaniu licencji na odpłatne korzystanie ze ww. znaku innym podmiotom z grupy, w tym Spółce. W chwili otrzymania wkładu niepieniężnego oraz faktury VAT dokumentującej tą transakcję, spółka osobowa będzie zarejestrowanym podatnikiem podatku od towarów i usług.

Uznać zatem należy, iż w przedmiotowej sprawie wniesienie aportem znaku towarowego stanowi przeniesienie prawa do wartości niematerialnych i prawnych, w wyniku którego korzyścią dla spółki osobowej będzie prawo do korzystania z ww. znaku. Z kolei otrzymane przez Spółkę wnoszącą udziały stanowić będą wynagrodzenie. Zatem biorąc pod uwagę treść art. 8 powołanej ustawy, powyższa czynność będzie usługą, która podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług i tym samym nie ma zastosowania art. 88 ust. 3a pkt 2 powołanej ustawy.

Ponadto należy stwierdzić, że skoro będzie zachodzić związek, o którym mowa w art. 86 ust. 1 ustawy, tj. podatku naliczonego wynikającego z faktury (wystawionej przez Spółkę), dokumentującej wniesienie aportem znaku towarowego, ze sprzedażą opodatkowaną nowotworzonej spółki osobowej, przysługiwać Jej będzie jako podatnikowi podatku od towarów i usług, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego zawartego w ww. fakturze w miesiącu jej otrzymania, o ile nie zajdą inne ograniczenia, o których mowa w art. 88 ustawy o podatku od towarów i usług.

Jednocześnie informuje się, że rozstrzygnięcia kwestii prawa do otrzymania zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym z tytułu nabycia znaku towarowego dokonano w interpretacji nr ITPP2/443-656b/09/RS.

Ponadto wskazuje się, że niniejsza interpretacja nie rozstrzyga kwestii ustalenia podstawy opodatkowania dla czynności wniesienia znaku towarowego jako wkładu niepieniężnego (aportu) do spółki osobowej, z uwagi, iż nie było to przedmiotem zapytania, ani też nie zawarto stanowiska w tym zakresie.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu datowania niniejszej interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Bydgoszczy, ul. Jana Kazimierza 5, 85-035 Bydgoszcz po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy). Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Toruniu, ul. Św. Jakuba 20, 87-100 Toruń.