Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP4.4012.606.2019.3.BS
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2019-11-15
Teza: Skutki podatkowe planowanej transakcji.
Słowa kluczowe: czynności-czynności podlegające opodatkowaniu; dostawa; nieruchomości; nieruchomości-nieruchomość niezabudowana; nieruchomości-nieruchomość zabudowana; odliczenia-prawo do odliczenia; podatek-podatek naliczony; przedsiębiorstwa; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; zasiedlenie-pierwsze zasiedlenie
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1, art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2019 r. poz. 900, z późn. zm.), Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku wspólnym z dnia 6 września 2019 r. (data wpływu 12 września 2019 r.) uzupełnionym w dniu 28 października 2019 r. (data wpływu 30 października 2019 r.) na wezwanie tut. organu z dnia 24 października 2019 r. (skutecznie doręczone w dniu 24 października 2019 r.), o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie skutków podatkowych planowanej transakcji – **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 12 września 2019 r. wpłynął do tutejszego organu ww. wniosek wspólny o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie skutków podatkowych planowanej transakcji.

Wniosek uzupełniony został pismem z dnia 25 października 2019 r., złożonym w dniu 28 października 2019 r. (data wpływu 30 października 2019 r.) na wezwanie organu z dnia 24 października 2019 r. (skutecznie doręczone w dniu 24 października 2019 r.)

We wniosku złożonym przez:

*   Zainteresowanego będącego stroną postępowania: A. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością
*   Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania: B. Spółka Akcyjna

Przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:

(1)

Spółka A. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w … (dalej: „Wnioskodawca” lub „Spółka”) jest spółką realizującą inwestycje budowlane (przeważające PKD Spółki to 41.10.Z – Realizacja projektów budowlanych związanych ze wznoszeniem budynków).

(2)

Z kolei B. Spółka Akcyjna z siedzibą w … (dalej: „Zainteresowany” lub „B.”) jest spółką zajmującą się produkcją wyrobów z …).

(3)

Spółka w dniu … grudnia 2018 r. zawarła z B. przedwstępną umowę sprzedaży w stosunku do:

1.  Prawa użytkowania wieczystego nieruchomości gruntowej położonej w …, opisanej w księdze wieczystej …, składającej się z działek o nr ewid. 1, 2, 3, części działki o nr ewid. 4, 5, 6, 7, 8 oraz części działki o nr ewid. 9;
2.  Prawa użytkowania wieczystego nieruchomości gruntowej położonej w …, opisanej w księdze wieczystej …, składającej się z działki o nr ewid. 10;
3.  Prawa własności nieruchomości gruntowej położonej w …, opisanej w księdze wieczystej …, składającej się z działek o nr ewid. 11, oraz 12;
4.  Prawa własności nieruchomości gruntowej położonej w …, opisanej w księdze wieczystej …, składającej się z działek o nr ewid. 13 oraz 14;

– dalej łącznie oraz każda działka z osobna jako: „Nieruchomość”.

(4)

W przedwstępnej umowie sprzedaży strony zobowiązały się do zawarcia przyrzeczonej umowy sprzedaży Nieruchomości (dalej jako „Umowa Przyrzeczona”), obejmującej przyrzeczoną umowę przeniesienia Nieruchomości objętych prawem pierwokupu oraz przyrzeczoną umowę przeniesienia Nieruchomości nieobjętych prawem pierwokupu (dalej również jako: „planowana transakcja”). Faktyczne wydanie Nieruchomości na rzecz Wnioskodawcy nastąpi na podstawie Umowy Przyrzeczonej.

(5)

Spółka zamierza wykorzystywać Nieruchomości do wykonywania czynności opodatkowanych VAT.

(6)

Nieruchomość nie stanowi nieruchomości rolnej w rozumieniu ustawy z dnia 11 kwietnia 2003 r. o kształtowaniu ustroju rolnego (tj. Dz. U. z 2018 r., poz. 1405 ze zm.). Zgodnie z uchwałą Rady Miasta z dnia … r. w sprawie miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego miasta … wszystkie działki składające się na Nieruchomość stanowią tereny przemysłowe przeznaczone pod zabudowę.

(7)

Zainteresowany nabył tytuł prawny do Nieruchomości na podstawie szeregu decyzji administracyjnych oraz szeregu umów sprzedaży:

1.  prawo użytkowania wieczystego nieruchomości gruntowej położonej w \`(...)\`, opisanej obecnie w księdze wieczystej nr \`(...)\`, składającej się z działek o nr ewid.1, 2, 3, części działki o nr ewid. 4, 5, 6, 7, 8 oraz części działki o nr ewid. 9 – na podstawie decyzji z dnia … 1992 r. wydanej dla przedsiębiorstwa C. (obecnie B.), w której potwierdzono nabycie prawa użytkowania wieczystego do ww. działek z dniem …1990 r.;
2.  prawo użytkowania wieczystego nieruchomości gruntowej położonej w \`(...)\`, opisanej w księdze wieczystej …, składającej się z działki o nr ewid. 10 – na podstawie decyzji z dnia … 2005 r. wydanej dla przedsiębiorstwa C. (obecnie B.), odnoszącej się do decyzji potwierdzającej nabycie prawa użytkowania wieczystego do ww. działki z dniem … 1990 r.;
3.  prawo własności nieruchomości gruntowej położonej w \`(...)\`, opisanej obecnie w księdze wieczystej …, składającej się z działki o nr ewid. 11 na podstawie umowy sprzedaży przez osoby fizyczne na rzecz przedsiębiorstwa C. (obecnie B.) z dnia … 1994 r.;
4.  prawo własności nieruchomości gruntowej położonej w \`(...)\`, opisanej obecnie w księdze wieczystej …, składającej się z działki o nr ewid. 12 na podstawie umowy sprzedaży przez osoby fizyczne na rzecz przedsiębiorstwa C. (obecnie B.) z dnia … 1989 r.;
5.  prawo własności nieruchomości gruntowej położonej w \`(...)\`, opisanej w księdze wieczystej …, składającej się z działek o nr ewid. 13 oraz 14 na podstawie umowy sprzedaży przez osoby fizyczne na rzecz przedsiębiorstwa C. (obecnie B.) z dnia … 1998 r.

W dniu … 2019 r. Zainteresowany złożył w Sądzie Rejonowym w \`(...)\` Wydział Ksiąg Wieczystych wnioski:

1.  o odłączenie z księgi wieczystej nr … działek o nr ewid. 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8 oraz 9 i przyłączenie ich do księgi wieczystej nr …;
2.  o odłączenie z księgi wieczystej nr … działek o nr ewid. 11 oraz 12 i przyłączenie ich do księgi wieczystej nr … .

Do dnia złożenia wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, powyższe wnioski nie zostały rozpoznane.

Natomiast decyzją Prezydenta Miasta z dnia … 2018 r. został zatwierdzony podział działki numer 4 – na działki o numerach 15 i 16, oraz działki numer 9 – na działki o numerach 17 i 18, pod warunkiem, że do nowo wydzielonej działki o numerze 16, przy prawnym podziale nieruchomości, zostanie zapewniony prawny dostęp do drogi publicznej. Planowana transakcja obejmie działki o numerach 16 i 18, powstałe w wyniku podziału.

(8)

Zainteresowanemu nie przysługiwało prawo do odliczenia VAT naliczonego w związku z nabyciem tytułu prawnego do Nieruchomości.

(9)

Historycznie przedsiębiorstwo C., wykorzystywało Nieruchomość w całości do prowadzenia działalności gospodarczej. Przedsiębiorstwo C. zostało przekształcone w spółkę C. w 1991 r., a następnie przejęte przez B. (w 2008 r.).

(10)

Nieruchomość była i jest wykorzystywana przez Zainteresowanego, tj. B., do prowadzenia działalności gospodarczej. W szczególności:

1.  Historycznie wszystkie budynki i budowle lub ich części zlokalizowane na Nieruchomości, włączając w to tory kolejowe, były wzniesione i wykorzystywane przez przedsiębiorstwo C, tj. poprzednika prawnego Zainteresowanego, dla celów prowadzenia podstawowej działalności tego przedsiębiorstwa, tj. produkcji ….;
2.  B. począwszy od dnia przejęcia spółki C. w 2008 r. wykorzystywał Nieruchomość dla celów prowadzenia własnej działalności gospodarczej. W szczególności B. wciąż wykorzystuje działkę o nr ewid. 10 do prowadzenia własnej działalności gospodarczej i wykonywania czynności opodatkowanych, tj.:
    *   W dniu … 2003 r. B. jako Wynajmujący zawarł umowę najmu części działki o nr ewid. 10, tj. uzbrojonego placu składowego o powierzchni … m2 oraz drogi dojazdowej o powierzchni … m2 – dla celów prowadzenia działalności usługowej związanej z wypożyczaniem …. Strony umowy najmu ustaliły miesięczny czynsz najmu w wysokości powiększonej o należny VAT;
    *   W dniu … 2014 r. B. jako Wynajmujący zawarł umowę najmu części działki o nr ewid. 10 o powierzchni ok. … m2 z przeznaczeniem na cele składowo-magazynowe. Strony umowy najmu ustaliły miesięczny czynsz najmu w wysokości powiększonej o należny VAT;
    *   W dniu … 2014 r. B. jako Wynajmujący zawarł umowę najmu części działki o nr ewid. 10, tj. hali produkcyjnej – … o powierzchni użytkowej … m2 i powierzchni zabudowy … m2, ogrodzenia obiektów o długości … mb oraz gruntu (teren o łącznej powierzchni ok. 1,00 ha wraz z drogą dojazdową) z przeznaczeniem do celów warsztatowo-magazynowych. Strony umowy najmu ustaliły miesięczny czynsz najmu w wysokości powiększonej o należny VAT.

(11)

Według stanu na dzień składania niniejszego Wniosku, stan faktyczny poszczególnych działek składających się na Nieruchomość przedstawia się w sposób następujący:

1.  Na działkach o nr ewid. 5, 6, 7 oraz 8 stwierdzono istnienie:
    *   częściowo rozebranej drogi szynowo - kolejowej, trwale związanej z gruntem (w częściach, w których elementy infrastruktury kolejowej nie zostały rozebrane), stanowiącej budowlę w rozumieniu art. 3 pkt 3 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (tj. Dz. U. z 2018 r., poz. 1202 ze zm., dalej: „PB”) – jako drogi szynowe – kolejowe (tj. tory kolejowe), bocznice, budowle i urządzenia przeznaczone do prowadzenia ruchu kolejowego (w tym stacje) oraz urządzenia i instalacje do sterowana ruchem kolejkowym (w tym energetyczne, oświetleniowe itd.) zaliczane do obiektów inżynierii lądowej i wodnej zgodnie z rozporządzeniem Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 1999 r. w sprawie Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych (PKOB) – dalej: „Rozporządzenie”;
    *   ogrodzenia terenu od wschodniej strony działki wraz z barierą dźwiękową przy ogrodzeniu, trwale związanych z gruntem, stanowiących budowlę w rozumieniu art. 3 pkt 3 PB – zaliczane do obiektów inżynierii lądowej i wodnej zgodnie z Rozporządzeniem;
    *   pozostałe instalacje jak słupy oświetleniowe, kanalizacja deszczowa, stanowiące budowle w rozumieniu art. 3 pkt 3 PB – zaliczane do obiektów inżynierii lądowej i wodnej zgodnie z Rozporządzeniem.
2.  Na działce o nr ewid. 1 stwierdzono istnienie:
    *   wyasfaltowanego placu (plac pokryty powierzchnią bitumiczną) oraz stanowisk postojowych z płyt betonowych, trwale związanych z gruntem, stanowiącego budowlę w rozumieniu art. 3 pkt 3 PB – jako parking dla samochodów zaliczany do obiektów inżynierii lądowej i wodnej zgodnie z Rozporządzeniem;
    *   budynku niemieszkalnego w rozumieniu art. 3 pkt 2 PB – jako budka przy wjeździe do wyasfaltowanego placu;
    *   kanalizacji sanitarnej oraz deszczowej, stanowiących budowle w rozumieniu art. 3 pkt 3 PB – jako rurociągi przesyłowe do transportu wody i ścieków zaliczane do obiektów inżynierii lądowej i wodnej zgodnie z Rozporządzeniem;
    *   rurociągu cieplnego, stanowiącego budowlę w rozumieniu art. 3 pkt 3 PB – jako rurociągi sieci rozdzielczej gorącej wody, pary i sprężonego powietrza zaliczane do obiektów inżynierii lądowej i wodnej zgodnie z Rozporządzeniem;
    *   ogrodzenia na fundamentach, stanowiącego budowlę w rozumieniu art. 3 pkt 3 PB – zaliczanego do obiektów inżynierii lądowej i wodnej zgodnie z Rozporządzeniem.
3.  Na działce o nr ewid. 16 (powstałej w wyniku podziału działki o nr ewid. 4) stwierdzono istnienie:
    *   wyasfaltowanej drogi (droga pokryta nawierzchnią bitumiczną) wraz ze słupami oświetleniowymi wzdłuż drogi, trwale związanej z gruntem, stanowiącej budowlę w rozumieniu art. 3 pkt 3 PB – jako droga zaliczana do obiektów inżynierii lądowej i wodnej zgodnie z Rozporządzeniem;
    *   ogrodzenia na fundamentach od strony północnej działki, stanowiącego budowlę w rozumieniu art. 3 pkt 3 PB – zaliczanego do obiektów inżynierii lądowej i wodnej zgodnie z Rozporządzeniem.
4.  Na działkach o nr ewid. 3 oraz 2 stwierdzono istnienie:
    *   wyasfaltowanej drogi (droga pokryta nawierzchnią bitumiczną), trwale związanej z gruntem, stanowiącej budowlę w rozumieniu art. 3 pkt 3 PB – jako droga zaliczana do obiektów inżynierii lądowej i wodnej zgodnie z Rozporządzeniem;
    *   licznych urządzeń, tj. kanału elektrycznego, parociągu wraz z rurociągiem kondensatu, kanalizacji światłowodowej, kanału energetycznego, pozostałych instalacji, w tym kanalizacji sanitarnej, deszczowej i przemysłowej, sieci wody powierzchniowej, sieci wody pitnej, fundamentów po rozbudowie budynku socjalnego i stacji suchego oczyszczania, neutralizatora ścieków, masztu odgromowego, stanowiących budowle w rozumieniu art. 3 pkt 3 PB – zaliczanych do obiektów inżynierii lądowej i wodnej zgodnie z Rozporządzeniem.
5.  Na działce o nr ewid. 18 (powstałej w wyniku podziału działki o nr ewid. 9) nie stwierdzono żadnych zabudowań (tereny niezabudowane).
6.  na działce o nr ewid. 10 stwierdzono istnienie:
    *   kompleksu budynków przemysłowych, budynków o funkcjach transportowych, budynków biurowych i innych budynków niemieszkalnych w rozumieniu art. 3 pkt 2 PB;
    *   licznych urządzeń, tj. stacji elektrycznej, słupów oświetlenia elektrycznego, fundamentów podtorza suwnic oraz wagi, masztu antenowego, masztu oświetleniowego, utwardzonego placu o powierzchni ok. 3 ha, składowiska gruzu i ziemi, ogrodzenia boksów na kruszywo posadowionego na fundamentach, ogrodzenia działki na fundamentach, zbiorników na ścieki (szambo) przy budynku administracyjnym oraz warsztacie ślusarskim, stanowiących budowle w rozumieniu art. 3 pkt 3 PB – zaliczanych do obiektów inżynierii lądowej i wodnej zgodnie z Rozporządzeniem.
    *   Nadziałkach o nr ewid. 11 oraz 12 co do zasady nie stwierdzono żadnych zabudowań (grunty niezabudowane), oprócz płyt chodnikowych, stanowiących utwardzenie niewielkiej części działki o nr ewid. 11, a także przebiegającego pod ziemią rurociągu gazowego niestanowiącego własności Sprzedającego;
    *   Na działkach o nr ewid. nr 13oraz 14 nie stwierdzono żadnych zabudowań (tereny niezabudowane).

(12)

Powyższy stan faktyczny znajduje też odzwierciedlenie w dokumentacji będącej w posiadaniu Stron. W szczególności:

1.  W piśmie Urzędu Miejskiego w \`(...)\`, Wydziału … z dnia … 2018 r. potwierdzono, że zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego (uchwałą Rady Miasta) całość Nieruchomości składa się z terenów przemysłowych przeznaczonych pod zabudowę;
2.  Zgodnie z księgą wieczystą …, prowadzoną obecnie dla działek o nr ewid. 1, 2, 3, 4 (aktualnie podzieloną na działki o numerach 15 i 16), 5, 6, 7, 8 oraz 9 (aktualnie podzieloną na działki o numerach 17i 18) – ww. działki stanowią tereny przemysłowe;
3.  Zgodnie z wypisem z rejestru gruntów działki o nr ewid. 1, 2, 3, 4 (aktualnie podzielona na działki o numerach 15 i 16), 5, 6, 7, 8 zostały oznaczone jako tereny przemysłowe (oznaczenie Ba), natomiast działka o nr ewid. 9 (aktualnie podzielona na działki o numerach 17i 18) została oznaczona jako tereny różne (oznaczenie Tr) oraz grunty orne (oznaczenie RIVa);
4.  Zgodnie z wypisem z kartoteki budynków na działkach o nr ewid. 1 oraz 4 (aktualnie podzielonej na działki o numerach 15 i 16) posadowione są pozostałe budynki niemieszkalne;
5.  Zgodnie z księgą wieczystą …, prowadzoną dla działki o nr ewid. 10 – działka składa się z: budynków przemysłowych oraz magazynów, w tym w szczególności budynków administracyjnych i socjalnych, wiaty – zadaszenia, przybudówki gospodarczej, warsztatu ślusarskiego z wiatą, kolejnych dwóch wiat oraz hali produkcyjnej;
6.  Zgodnie z wypisem z kartoteki budynków na działce o nr ewid. 10 posadowionych jest 7 budynków: tj. 4 budynki przemysłowe, budynki transportu i łączności, budynki biurowe oraz pozostałe budynki niemieszkalne;
7.  Zgodnie z wypisem z rejestru gruntów działka o nr ewid. 10 została oznaczona jako tereny przemysłowe (oznaczenie Ba),
8.  Zgodnie z księgą wieczystą …, prowadzoną obecnie dla działek o nr ewid. 11 oraz 12, nie wskazano na żadne zabudowania tych działek;
9.  Zgodnie z wypisem z rejestru gruntów działki o nr ewid. 11 oraz 12 zostały oznaczone jako grunty orne (oznaczenie RIVa);
10.  Zgodnie z księgą wieczystą …, prowadzoną dla działek o nr ewid. 13 oraz 14 nie wskazano na żadne zabudowania tych działek;
11.  Zgodnie z wypisem z rejestru gruntów działka o nr ewid. 14 została oznaczona jako grunty orne (oznaczenie RIVa), natomiast działka o nr ewid. 13 została oznaczona jako grunty orne (oznaczenie RIIIb).

(13)

Zainteresowany potwierdził wobec Spółki, że w ciągu 2 lat przed planowaną transakcją dostawy Nieruchomości na rzecz Spółki na podstawie Umowy Przyrzeczonej nie poniósł oraz nie poniesie żadnych wydatków, które mogłyby zostać zakwalifikowane jako istotne ulepszenie Nieruchomości stosownie do wniosków wyroku Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej z dnia 16 listopada 2017 r. (sygn. C-308/16) w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, w szczególności nie wzniósł/nie wzniesie na Nieruchomości żadnych budynków, budowli lub ich części, a także nie ponosił/nie poniesie wydatków na ulepszenie jakichkolwiek budynków, budowli lub ich części zlokalizowanych na Nieruchomości, które stanowiłyby co najmniej 30% wartości początkowej tych obiektów budowlanych (w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym), z zastrzeżeniem pkt 15.

(14)

Strony ustaliły przed złożeniem wniosku, że Zainteresowany przed zawarciem Umowy Przyrzeczonej („planowana transakcja”) rozbierze wszystkie obiekty budowlane posadowione na działkach o nr ewid. 3 i 2 (w tym wyasfaltowaną drogę) oraz na działce o nr ewid. 11 (płyty chodnikowe), z wyłączeniem kanalizacji sanitarnej, deszczowej, przemysłowej (w tym komory i studzienki podziemne), sieci wody powierzchniowej (używane obecnie). Nie można jednak wykluczyć, że do dnia zawarcia Umowy Przyrzeczonej strony mogą zmienić wcześniejsze ustalenia, w rezultacie czego na dzień zawarcia Umowy Przyrzeczonej na wymienionych działkach mogą pozostać określone przez strony obiekty budowlane.

(15)

Strony ustaliły, że w miejsce rozebranej infrastruktury technicznej zlokalizowanej na działkach 3 i 2, Zainteresowany wybuduje nową infrastrukturę techniczną po wschodnim skraju ww. działek, przeznaczoną do wykorzystania w jego działalności opodatkowanej, obejmującą rurociąg pary wraz z rurociągiem kondensatu, światłowód oraz rurociąg wody pitnej. Strony ustaliły, że Spółka przy zawarciu Umowy Przyrzeczonej zobowiązana jest ustanowić stosowne służebności obejmujące prawo do korzystania przez Zainteresowanego z ww. infrastruktury wraz z prawem dostępu w celu umożliwienia Zainteresowanemu (sprzedającemu) wykorzystania tej infrastruktury w jego działalności opodatkowanej. Zainteresowanemu będzie przysługiwać prawo do odliczenia VAT z tego tytułu.

(16)

Natomiast działki o nr ewid. 9, 12, 14 oraz 13 już na dzień składania niniejszego Wniosku stanowią tereny niezabudowane, które zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego (uchwałą Rady Miasta) stanowią grunty przeznaczone pod zabudowę (jako tereny przemysłowe), przy czym przez działkę 12 przebiega podziemny rurociąg gazowy, niebędący własnością Sprzedającego.

(17)

Nie jest planowane, aby przed planowaną transakcją doszło do rozbiórki drogi szynowo – kolejowej oraz ogrodzenia i bariery dźwiękowej przy ogrodzeniu zlokalizowanych na działkach o nr ewid. 5, 6, 7 oraz 8. Nie planuje się również rozbiórki obiektów budowlanych zlokalizowanych na działkach o nr ewid. 10, 1 oraz 16 (powstałej w wyniku podziału działki o numerze 4).

(18)

Strony do planowanej transakcji przystąpią jako zarejestrowani czynni podatnicy VAT. Dodatkowo w zakresie, w jakim planowana transakcja dostawy Nieruchomości będzie obejmować działki zabudowane strony złożą, przed dniem dokonania dostawy tych działek, zgodne oświadczenie do naczelnika urzędu skarbowego właściwego dla Wnioskodawcy, że wybierają opodatkowanie dostawy podatkiem od towarów i usług – zgodnie z art. 43 ust. 10 oraz 11 ustawy o VAT.

(19)

Dostawa Nieruchomości nie spowoduje transferu składników majątkowych i niemajątkowych innych niż sama Nieruchomość. Przede wszystkim planowanej transakcji nie będzie towarzyszyć cesja praw i obowiązków z umów związanych z Nieruchomością (ubezpieczenie, ochrona, sprzątanie, dostawa mediów), w tym nie dojdzie do transferu zobowiązań Spółki (w szczególności wszystkie umowy najmu działki o nr ewid. 10 zostaną rozwiązane).

(20)

W ramach dostawy Nieruchomości B. nie sprzeda na rzecz Spółki oznaczenia indywidualizującego przedsiębiorcę, ksiąg rachunkowych, licencji na korzystanie z oprogramowania, tajemnicy przedsiębiorstwa itp. Po planowanej transakcji w B. pozostanie szereg istotnych składników przedsiębiorstwa, związanych z podstawową działalnością Zainteresowanego (działalność produkcyjna), tj. w szczególności środki trwałe (w tym inne nieruchomości, sprzęt komputerowy itd.), wartości niematerialne i prawne (w tym licencje), tajemnica przedsiębiorstwa oraz know-how, rachunki bankowe oraz księgi i dokumenty związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa.

(21)

Zbywana Nieruchomość nie jest ani nie zostanie formalnie wydzielona w strukturze organizacyjnej B.. Nie stanowi ona w ramach organizacji Zainteresowanego odrębnego działu czy oddziału (odrębnej jednostki organizacyjnej). W B. w stosunku do Nieruchomości nie jest też prowadzona odrębna księgowość. Dodatkowo B. nie wyodrębnia aktywów i pasywów, a także przychodów i kosztów związanych z Nieruchomością, a polityka rachunkowości finansowej stosowana przez Zainteresowanego, w tym plan kont, nie pozwala na bezpośrednie przyporządkowanie przychodów, kosztów, należności i zobowiązań związanych z Nieruchomością. B. nie posiada również osobnego rachunku bankowego dedykowanego do rozliczeń transakcji związanych z Nieruchomością.

Ponadto w uzupełnieniu wniosku z dnia 25 października 2019 r. Wnioskodawca wskazał, że płyty chodnikowe stanowiące utwardzenie niewielkiej części działki o nr ewid. 11 stanowią budowlę w rozumieniu art. 3 pkt 3 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2019 r. poz. 1186, z późn. zm.).

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania:

1.  Czy w świetle opisanego zdarzenia przyszłego przedmiotem Umowy Przyrzeczonej będą składniki majątkowe niestanowiące przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części w rozumieniu art. 6 pkt 1 w zw. z art. 2 pkt 27e ustawy o VAT?
2.  Czy w świetle opisanego zdarzenia przyszłego dostawa poszczególnych niezabudowanych Nieruchomości, tj. działek o nr ewid. 18 (powstałej w wyniku podziału działki o numerze 9), 12, 14 oraz 13, a także działek o nr ewid. 3, 2, oraz 11 (pod warunkiem, że przed planowaną transakcją zostaną rozebrane wszystkie obiekty budowlane posadowione na tych działkach, do czego zobowiązał się Sprzedający) jako dostawa niezabudowanych terenów budowlanych będzie objęta VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 a contrario w zw. z art. 2 pkt 33 ustawy o VAT?
3.  Czy w świetle opisanego zdarzenia przyszłego, dostawa poszczególnych zabudowanych Nieruchomości, tj. działek o nr ewid. 5, 6, 7, 8, 16 (powstałej w wyniku podziału działki o numerze 4), 1 oraz 10, a także działki o nr ewid. 11 (gdyby w przed planowaną transakcją nie doszło do rozbiórki wszystkich obiektów budowlanych posadowionych na tej działce, do czego zobowiązał się Sprzedający) podlegać będzie zwolnieniu z opodatkowania podatkiem od towarów i usług (VAT) na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 w zw. z art. 2 pkt 14 ustawy o VAT jako dostawa budynków, budowli lub ich części realizowana poza tzw. pierwszym zasiedleniem, a strony planowanej transakcji będą uprawnione do zrezygnowania z ww. zwolnienia od podatku i wyboru objęcia planowanej transakcji podatkiem od towarów i usług (pod warunkiem złożenia stosownego oświadczenia o wyborze opodatkowania dostawy Nieruchomości zgodnie z art. 43 ust. 10 oraz ust. 11 ustawy o VAT)?

3a. Czy w świetle opisanego zdarzenia przyszłego, w przypadku wybudowania, na moment planowanej transakcji, na działkach 3 i 2 nowej infrastruktury technicznej, w miejsce uprzednio rozebranej infrastruktury technicznej, dostawa działek 3 i 2 uznana zostanie za dostawę nieruchomości zabudowanej w ramach pierwszego zasiedlenia, a w konsekwencji podlegać będzie opodatkowaniu, na mocy art. 43 ust. 1 pkt 10 a contrario i nie będzie podlegać zwolnieniu z art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT?

1.  W przypadku pozytywnej odpowiedzi na pytania nr 2 lub 3 i 3a i objęcia dostawy poszczególnych Nieruchomości podatkiem od towarów i usług – czy Wnioskodawca jako nabywca Nieruchomości będzie uprawniony, na podstawie art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, do odliczenia VAT naliczonego z faktury VAT wystawionej przez B. w związku z dostawą Nieruchomości?

Zdaniem Wnioskodawcy:

W odpowiedzi na pytanie nr 1

Zdaniem Spółki i Zainteresowanego, w świetle opisanego zdarzenia przyszłego przedmiotem Umowy Przyrzeczonej będą składniki majątkowe niestanowiące przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części w rozumieniu art. 6 pkt 1 w zw. z art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

W odpowiedzi na pytanie nr 2

Zdaniem Spółki i Zainteresowanego, dostawa na podstawie planowanej Umowy Przyrzeczonej niezabudowanych Nieruchomości, tj. działek o nr ewid. 18, (powstałej w wyniku podziału działki o numerze 9), 12, 14 oraz 13, a także działek o nr ewid. 3, 2, oraz 11, pod warunkiem, że przed planowaną transakcją zostaną rozebrane wszystkie obiekty budowlane posadowione na tych działkach, do czego zobowiązał się Sprzedający, będzie stanowić dostawę niezabudowanych terenów budowlanych objętą VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 a contrario w zw. z art. 2 pkt 33 ustawy o VAT.

W odpowiedzi na pytanie nr 3

Zdaniem Spółki i Zainteresowanego, dostawa Nieruchomości na podstawie planowanej Umowy Przyrzeczonej w zakresie odnoszącym się do działek o nr ewid. 5, 6, 7 oraz 8 (działki zabudowane elementami infrastruktury kolejowej, ogrodzeniem na fundamentach oraz barierą dźwiękową), 16 (powstałej w wyniku podziału działki o numerze 4), 1 oraz 10 (działki zabudowane budynkami lub budowlami), a nawet w zakresie odnoszącym się do działki o nr ewid. 11 (gdyby przed planowaną transakcją nie doszło do rozbiórki wszystkich obiektów budowlanych posadowionych na tej działce, do czego zobowiązał się Sprzedający) podlegać będzie zwolnieniu z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 w zw. z art. 2 pkt 14 ustawy o VAT jako dostawa budynków, budowli lub ich części realizowana poza tzw. pierwszym zasiedleniem, a strony planowanej transakcji będą uprawnione do zrezygnowania z ww. zwolnienia od podatku i wyboru objęcia planowanej transakcji podatkiem od towarów i usług (pod warunkiem złożenia stosownego oświadczenia o wyborze opodatkowania dostawy Nieruchomości zgodnie z art. 43 ust. 10 oraz ust. 11 ustawy o VAT).

W odpowiedzi na pytanie nr 3a

W przypadku wybudowania, na moment planowanej transakcji, na działkach 3 i 2 nowej infrastruktury technicznej, w miejsce uprzednio rozebranej infrastruktury technicznej, dostawa działek 3 i 2 uznana zostanie za dostawę nieruchomości zabudowanej w ramach pierwszego zasiedlenia, a w konsekwencji podlegać będzie opodatkowaniu, na mocy art. 43 ust. 1 pkt 10 a contrario i nie będzie podlegać zwolnieniu z art. 43 ust. 1 pkt l0a ustawy o VAT.

W odpowiedzi na pytanie nr 4

Zdaniem Spółki i Zainteresowanego, pozytywna odpowiedź na pytanie nr 2 lub 3 i objęcie dostawy Nieruchomości podatkiem od towarów i usług będzie skutkować tym, że Wnioskodawca jako nabywca Nieruchomości będzie uprawniony, na podstawie art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, do odliczenia VAT naliczonego z faktury VAT wystawionej przez B. w związku z dostawą Nieruchomości.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy

W odpowiedzi na pytanie nr 1

(22)

W myśl art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega m.in. odpłatna dostawa towarów. Zgodnie z art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT rozumie się m.in. przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

(23)

Z kolei zgodnie z art. 2 pkt 6 ustawy o VAT na gruncie omawianej ustawy towarami są rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii. W rezultacie zbycie Nieruchomości w \`(...)\`, które zostanie dokonane przez B. na rzecz Spółki w zamian za wynagrodzenie, co do zasady jest czynnością podlegającą opodatkowaniu VAT jako odpłatna dostawa towarów.

(24)

W świetle powyższego, planowana transakcja stanowić będzie odpłatną dostawę towarów w rozumieniu ustawy o VAT. W konsekwencji dostawa Nieruchomości powinna, co do zasady, podlegać opodatkowaniu VAT według właściwej stawki VAT wynikającej z ustawy o VAT.

(25)

W szczególności, zdaniem Zainteresowanego i Spółki, przedmiotem Transakcji nie będzie sprzedaż przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa (dalej: „ZCP”), o których mowa w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, które to czynności są wyłączone z zakresu opodatkowania VAT. W dalszej części uzasadnienia przedstawione są argumenty przemawiające za taką kwalifikacją planowanej transakcji.

Przedmiot transakcji a przedsiębiorstwo

(26)

Planowanej transakcji sprzedaży Nieruchomości w \`(...)\` nie można uznać za sprzedaż przedsiębiorstwa.

(27)

Przepisy ustawy o VAT nie definiują pojęcia przedsiębiorstwa dla celów tej ustawy. W takich okolicznościach w doktrynie prawa podatkowego, w orzecznictwie organów podatkowych (por. interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 30 sierpnia 2018 r., nr 0111-KDIB3-3.4012.163.2018.l.PK; interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu z dnia 5 kwietnia 2016 r., nr ILPP5/4512-1-4/16-4/WB; interpretacja podatkowa Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 21 grudnia 2015 r., nr IPPP1/4512-1114/15-2/KR), jak również w orzecznictwie sądów administracyjnych (por. wyroki NSA z dnia 19 stycznia 2012 r., sygn. II FSK 1662/10 oraz z dnia 28 listopada 2006 r., sygn. I FSK 267/06) jest powszechnie akceptowane, że pojęcie przedsiębiorstwa powinno być rozumiane zgodnie z jego definicją zawartą w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t.j. Dz. U. z 2018 r., poz. 1025 ze zm., dalej: „kc”).

(28)

Zgodnie z art. 551 kc przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1.  oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa),
2.  własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości,
3.  prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych,
4.  wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne,
5.  koncesje, licencje i zezwolenia,
6.  patenty i inne prawa własności przemysłowej,
7.  majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne,
8.  tajemnice przedsiębiorstwa,
9.  księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

(29)

Z kolei w myśl art. 552 kc czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności albo z przepisów szczególnych. W konsekwencji sprzedaż przedsiębiorstwa (wyłączona z zakresu ustawy o VAT) ma miejsce jedynie wtedy, gdy wszystkie istotne wymienione w art. 551 kc elementy (o ile występują w danym stanie faktycznym) zostaną przekazane nabywcy. W przeciwnym razie, jeżeli jakiekolwiek istotne składniki tworzące przedsiębiorstwo nie zostaną przeniesione na nabywcę, sprzedaży takiej nie należy postrzegać jako zbycia przedsiębiorstwa.

(30)

W tym kontekście warto zwrócić uwagę na wyrok WSA w Olsztynie z dnia 4 czerwca 2014 r., sygn. akt I SA/Ol 357/14, w którym sąd zaznaczył, że dla zbycia przedsiębiorstwa konieczne jest przeniesienie na nabywcę środków pozwalających na kontynuowanie realizowanej uprzednio w tym przedsiębiorstwie działalności gospodarczej. Za zbycie przedsiębiorstwa nie należy uznawać sprzedaży niektórych jego składników majątkowych, nawet jeśli stanowiły one znaczącą część jego wartości.

(31)

W przypadku planowanej transakcji nie sposób twierdzić, iż B. przeniesie na Spółkę swoje przedsiębiorstwo, którego podstawowa działalność obejmuje produkcję wyrobów … .

(32)

Mając na uwadze całkowicie odmienny charakter przedsiębiorstw Zainteresowanego oraz Spółki należy stwierdzić, że w ramach planowanej transakcji nie dojdzie do przeniesienia rzeczonego minimum środków wystarczających do samodzielnego prowadzenia działalności gospodarczej w zakresie produkcji wyrobów … .

(33)

W ramach planowanej transakcji dojdzie jedynie do sprzedaży wybranych składników majątku, czyli działek składających się na Nieruchomość w \`(...)\`. Planowanej transakcji nie będzie towarzyszyć też cesja praw i obowiązków z umów związanych z nieruchomościami (ubezpieczenie, ochrona, sprzątanie, dostawa mediów), choć w opinii Wnioskodawcy fakt przejścia tego rodzaju umów nie miałby znaczenia dla prawnopodatkowej oceny dostawy Nieruchomości jako dostawy towaru. Dodatkowo przed planowaną transakcją wszystkie umowy najmu działki o nr ewid. 10 zostaną rozwiązane.

(34)

Jak podkreślono w opisie zdarzenia przyszłego, planowana transakcja nie obejmie również sprzedaży innych kluczowych składników przedsiębiorstwa B., o których mowa w art. 551 kc, tj. np. oznaczenia indywidualizującego przedsiębiorcę, ksiąg rachunkowych, licencji na korzystanie z oprogramowania, tajemnicy przedsiębiorstwa itp. Po planowanej transakcji w B. pozostanie szereg istotnych składników przedsiębiorstwa, związanych z podstawową działalnością Zainteresowanego (działalność produkcyjna), w tym np. środki trwałe (w tym inne nieruchomości, sprzęt komputerowy itd.), wartości niematerialne i prawne (w tym licencje), tajemnica przedsiębiorstwa oraz know-how, rachunki bankowe oraz księgi i dokumenty związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa. Tym samym całość biznesu operacyjnego pozostanie u Zainteresowanego, który w oparciu o pozostały u niego majątek dalej będzie prowadził swoją dotychczasową działalność gospodarczą.

(35)

W rezultacie, w ocenie Zainteresowanego i Spółki, planowana transakcja nie może być kwalifikowana jako sprzedaż przedsiębiorstwa B. na gruncie ustawy o VAT.

(36)

Powyższe stanowisko znajduje potwierdzenie w jednolitej w tym zakresie praktyce organów podatkowych. Przykładowo, w pozytywnej interpretacji podatkowej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 28 czerwca 2018 r., nr 0115-KDIT1-2.4012.304.2018.2.KT, podkreślono, że „(\`(...)\`) planowana transakcja nie obejmie istotnych składników majątkowych służących do prowadzenia działalności gospodarczej, o których stanowi art. 551 Kodeksu cywilnego. W szczególności, w wyniku transakcji Nabywca nie nabędzie całego szeregu praw i obowiązków, zobowiązań i należności z umów, których stroną, jest Zbywca, a które związane są z prawidłowym funkcjonowaniem i obsługą Nieruchomości. Na skutek sprzedaży Nieruchomości nie zostaną przeniesione na Nabywcę środki pieniężne, umowy rachunków bankowych, zobowiązania kredytowe, tajemnice przedsiębiorstwa, księgi rachunkowe i inne dokumenty Zbywcy. W konsekwencji po dacie przedmiotowej sprzedaży w rękach Zbywcy pozostanie szereg aktywów oraz dokumentów związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej należących obecnie do jego przedsiębiorstwa. Zatem nabyte składniki nie umożliwiają dalszego samodzielnego prowadzenia działalności gospodarczej. Jak wynika z wniosku, po nabyciu od Zbywcy Nieruchomości, Nabywca będzie prowadzić działalność gospodarczą polegającą na wynajmie powierzchni w Nieruchomości przy wykorzystaniu własnych zasobów oraz zasadniczo na podstawie umów zawartych przez siebie z podmiotami trzecimi. W konsekwencji, opisany przedmiot transakcji nie może być uznany za przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego”. Analogiczne stanowisko zostało wyrażone również w szeregu dalszych interpretacji podatkowych (por. interpretacja podatkowa Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 31 marca 2016 r., nr IPPP3/4512-60/16-2/PC; interpretacja podatkowa Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach z dnia 12 listopada 2015 r., nr IBPP3/4512-733/15/SR; interpretacja podatkowa Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu z dnia 9 października 2015 r„ nr ILPP1/4512-1-544/15-3/HW.

(37)

Mając na uwadze powyższe nie można uznać, że przedmiotem planowanej transakcji przedstawionej w niniejszym Wniosku i objętej zakresem pytania będzie przedsiębiorstwo w rozumieniu ustawy o VAT. W ocenie Zainteresowanego i Spółki przedmiot planowanej transakcji nie wyczerpuje bowiem przytoczonej powyżej definicji przedsiębiorstwa na gruncie prawa cywilnego, która jest również przyjmowana na gruncie ustawy o VAT.

Zbywana Nieruchomość jako ZCP

(38)

Dostawy Nieruchomości nie można również traktować jako dostawy ZCP.

(39)

Zgodnie z art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, jako ZCP uważa się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

(40)

Zgodnie z utrwaloną w tym zakresie praktyką organów podatkowych z takiej definicji wynika, iż zespół składników majątkowych (materialnych i niematerialnych, w tym również zobowiązania) będzie mógł zostać uznany za ZCP jeśli spełnione będą łącznie następujące przesłanki:

1.  istnienie zespołu składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,
2.  organizacyjne i finansowe wyodrębnienie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie,
3.  przeznaczenie tych składników do realizacji określonych zadań gospodarczych,
4.  tworzenie przez te składniki niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego te zadania gospodarcze.

(41)

W związku z powyższym, aby uznać dany zespół składników majątkowych za ZCP, składniki te winny być wyodrębnione w istniejącym przedsiębiorstwie na płaszczyźnie organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (por. interpretacje podatkowe Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej: z dnia 28 czerwca 2018 r., nr 0115-KDIT1-2.4012.304.2018.2.KT; z dnia 20 listopada 2018 r. nr 0114-KDIP1-3.4012.634.2018.1.JF; z dnia 25 czerwca 2018 r. nr 0111-KDIB3-1.4012.337.2018.1.JP, z dnia 7 listopada 2017 r. nr 0111-KDIB2-1.4010.208.2017.2. MJ.

(42)

Powyższe oznacza, że określony zespół składników majątkowych może zostać zakwalifikowany jako ZCP, jeśli odznacza się pełną odrębnością funkcjonalną, organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym. ZCP nie jest zatem sumą poszczególnych aktywów i pasywów, lecz musi stanowić pewien zorganizowany zespół tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką te składniki majątkowe odgrywały w funkcjonowaniu istniejącego przedsiębiorstwa.

Ad a)

Istnienie zespołu składników materialnych i niematerialnych

(43)

Doktryna prawa podatkowego wskazuje, że składniki materialne i niematerialne tworzą ZCP wówczas, gdy pozostają one we wzajemnych relacjach pozwalających na stwierdzenie, że mamy do czynienia z czymś więcej niż tylko z przypadkowym zbiorem elementów. Ponadto, jak podkreślane jest w jednolitej w tym zakresie praktyce organów podatkowych, składniki majątku muszą tworzyć zespół, a nie zbiór niepowiązanych ze sobą elementów (por. interpretacja podatkowa Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 21 grudnia 2018 r., nr 0115-KDIT1 -2.4012.776.2018.2.NK; interpretacja podatkowa Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 31 marca 2016 r. nr IPPP3/4512-60/16-2/PC oraz z dnia 25 stycznia 2016 r. nr IPPP1/4512-1162/15-3/IGo.

(44)

Oznacza to, że ZCP nie jest sumą poszczególnych składników (aktywów i pasywów), przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, który stanowi pewną całość.

(45)

W sytuacji przedstawionej w opisie zdarzenia przyszłego powyższy warunek nie jest spełniony, ponieważ trudno uznać, że Nieruchomość w \`(...)\` stanowi jakikolwiek zespół powiązanych ze sobą aktywów.

(46)

W związku z tym należy uznać, że Nieruchomość w \`(...)\` nie stanowi zorganizowanego zespołu składników, ale wyłącznie sumę poszczególnych aktywów, niepozostających ze sobą we wzajemnych relacjach pozwalających łącznie na prowadzenie działalności gospodarczej. Ich jedyną cechą wspólną jest w istocie bycie przedmiotem prawa własności jednego podmiotu gospodarczego (B.). Brak spełnienia warunku istnienia zorganizowanego zespołu składników wyklucza zatem możliwość uznania Nieruchomości za ZCP w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

(47)

Niezależnie od powyższego, Zainteresowany i Spółka pragną dodatkowo wskazać, że również pozostałe przesłanki warunkujące istnienie ZCP nie zostały spełnione, zgodnie z argumentacją przedstawioną poniżej.

Ad b)

Wyodrębnienie organizacyjne

(48)

W opisanym zdarzeniu przyszłym zbywana Nieruchomość w \`(...)\` nie jest ani nie zostanie formalnie wydzielona w strukturze organizacyjnej B.. Nie stanowi ona odrębnego działu czy oddziału (odrębnej jednostki organizacyjnej).

(49)

W takich okolicznościach nie można mówić o wyodrębnieniu organizacyjnym Nieruchomości, zbywanej w ramach planowanej transakcji.

(50)

Mając na uwadze powyższe, również kryterium wyodrębnienia organizacyjnego nie jest spełnione w odniesieniu do Nieruchomości przedstawionej w opisie zdarzenia przyszłego.

Ad c)

Wyodrębnienie finansowe

(51)

Wyodrębnienie finansowe oznacza możliwość alokacji przychodów i kosztów do działalności prowadzonej przez ZCP. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do ZCP (np. poprzez posiadanie odrębnego planu finansowego, oddzielnego rachunku bankowego, własnych rejestrów środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych, a także możliwość generowania w systemach finansowo-księgowych własnych raportów). Taki pogląd jest ugruntowany w praktyce organów podatkowych (por. interpretacja podatkowa Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 16 maja 2018 r., nr 0111-KDIB3-2.4012.48.2018.3.MN oraz z dnia 9 marca 2018 r. nr 0111-KDIB2-1.4010.386.2017.3.ZK; interpretacje podatkowe Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 2 grudnia 2015 r., nr IPPP2/4512-938/15-2/MAO oraz z dnia 3 września 2015 r„ nr IPPP3/4512-598/15-2/WH).

(52)

Jak podkreślono w opisie zdarzenia przyszłego, w B. w stosunku do Nieruchomości nie jest prowadzona odrębna księgowość. W szczególności B. nie wyodrębnia aktywów i pasywów, a także przychodów i kosztów związanych z Nieruchomością. Dodatkowo stosowana przez Zainteresowanego polityka prowadzenia ksiąg rachunkowych (polityka rachunkowości finansowej), w tym plan kont, nie pozwala na bezpośrednie przyporządkowanie przychodów, kosztów, należności i zobowiązań związanych z Nieruchomością.

(53)

Zdarzenia (należności) dotyczące Nieruchomości nie są zatem wyodrębnione finansowo jako działalność nieruchomościowa, lecz są ewidencjonowane jako pozostała działalność. B. nie posiada również osobnego rachunku bankowego dedykowanego do rozliczeń transakcji związanych z Nieruchomością.

(54)

Mając na uwadze powyższe, w ocenie Zainteresowanego i Spółki, kryterium wyodrębnienia finansowego również nie jest spełnione w odniesieniu do Nieruchomości przedstawionej w opisie zdarzenia przyszłego.

Ad d)

Możliwość funkcjonowania, jako odrębne przedsiębiorstwo

(55)

Jako kryterium zdolności do funkcjonowania, jako niezależne przedsiębiorstwo w praktyce wskazuje się możliwość samodzielnego działania na rynku, jako odrębny podmiot prowadzący zadania gospodarcze realizowane w obecnym przedsiębiorstwie.

(56)

Dla oceny przedmiotu dostawy jako ZCP decydujące znaczenie ma zatem element funkcjonalny, tj. możliwość realizowania określonych zadań gospodarczych.

(57)

W wydanym w tym zakresie przełomowym wyroku NSA z dnia 24 listopada 2016 r. (sygn. akt I FSK 1316/15) podkreślone zostało, że „Same w sobie nieruchomości (zabudowane nieruchomości) nie tworzą całości zdolnej do prowadzenia samodzielnej działalności gospodarczej. Nie stanowią zatem zorganizowanej części przedsiębiorstwa, nawet jeżeli były wykorzystywane przez sprzedawcę również do działalności gospodarczej polegającej na wynajmowaniu tych nieruchomości lub ich części, albo znajdujących się na nich obiektów budowlanych i ich części. W sytuacji, gdy dany podmiot prowadzi tego rodzaju działalność poprzez wyodrębniony w strukturze organizacyjnej zakład (dział, wydział), obejmujący przypisane do tejże działalności w zakresie najmu nieruchomości, obsługę (pracowników), finansowanie, umowy, itp., sprzedaż takiego zakładu – jako całości – może spełniać warunek stosownego wyodrębnienia i zdolności do prowadzenia samodzielnej działalności gospodarczej.

(58)

W rezultacie zdaniem NSA zdolność do samodzielnego prowadzenia działalności gospodarczej powinna być rozumiana w ten sposób, że „zespół składników majątkowych” posiada zdolność do prowadzenia takiej działalności w sytuacji, gdy stanowi konglomerat, który sam w sobie, bez uzupełniania go o dodatkowe elementy (po nabyciu i włączeniu do przedsiębiorstwa nabywcy) zdolny jest do prowadzenia działalności. Dopiero w takiej sytuacji można uznać go za ZCP.

(59)

Analogiczne stanowisko zostało również zaprezentowane w wyroku NSA z dnia 30 listopada 2017 r., sygn. akt I FSK 418/16, a także w szeregu interpretacji podatkowych (por. interpretacje podatkowe Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 25 października 2017 r., nr 0112-KDIL1-2.4012.308.2017.2.EK oraz z dnia 1 października 2018 r., nr 0114-KDIP1-1.4012.519. 2018.l.MMA; interpretacja podatkowa Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z 27 lutego 2015 r., nr IPPP1/443-1417/14-4/MPe; interpretacja podatkowa Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach z dnia 22 lipca 2014 r., nr IBPP1/443-474/14/AW; czy też interpretacja podatkowa Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi z dnia 20 maja 2015 r., nr IPTPP2/4512-178/15-2/IS).

(60)

Reasumując, aby część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za ZCP, musi ona –obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania, jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe – materialne i niematerialne – wchodzące w skład ZCP muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa. W opinii Wnioskodawcy, aby występował punkt wyjścia do uznania zbywanej Nieruchomości za ZCP w ramach Umowy Przyrzeczonej należałoby przenieść co najmniej również zasoby ludzkie / pracowników, którzy mogli by podjąć działalność dotyczącą Nieruchomości w Spółce (co nie jest planowane).

(61)

W rezultacie – stosując ww. stanowisko w stosunku do Nieruchomości należy stwierdzić, że w żadnym wypadku dostawa Nieruchomości nie stanowi ZCP skoro – zgodnie z opisem zdarzenia przyszłego przedstawionego w niniejszym Wniosku – oprócz Nieruchomości przedmiotem transakcji nie będą żadne inne składniki majątku, w tym na Spółkę jako nabywcę Nieruchomości nie przejdą żadne umowy związane z tą Nieruchomością – a zatem sama w sobie (w przeważającej części niezabudowana) Nieruchomość nie pozwoli Spółce na samodzielne prowadzenie działalności gospodarczej.

(62)

Przede wszystkim, jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, planowanej transakcji co do zasady nie będzie towarzyszyć cesja praw i obowiązków z umów związanych z nieruchomościami (ubezpieczenie, ochrona, sprzątanie, dostawa mediów), w tym nie dojdzie do transferu zobowiązań Spółki (przede wszystkim wszystkie umowy najmu działki o nr ewid. 10 zostaną rozwiązane). W opinii Wnioskodawcy nawet fakt przejścia tego rodzaju umów nie miałby znaczenia dla prawnopodatkowej oceny planowanej transakcji jako dostawy towaru, zważywszy na pozostawienie w B. zasobów ludzkich oraz niespełnienie warunku organizacyjnego i finansowego wyodrębnienia zespołu składników majątkowych.

(63)

W konsekwencji należy uznać, że w opisanym zdarzeniu przyszłym zbywana Nieruchomość w \`(...)\` nie spełnia przesłanek wyodrębnienia funkcjonalnego, a zatem nie stanowi ZCP. Zdaniem Zainteresowanego i Spółki, pozostawienie poza zakresem planowanej transakcji szeregu opisanych w zdarzeniu przyszłym elementów działalności gospodarczej B. pozbawia zbywaną Nieruchomość zdolności do samodzielnej realizacji zadań gospodarczych po zrealizowaniu jej dostawy na rzecz Spółki.

(64)

Biorąc pod uwagę powyższe, Zainteresowany i Spółka stoją na stanowisku, iż przedmiotem Umowy Przyrzeczonej będą składniki majątkowe niestanowiące przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części w rozumieniu art. 6 pkt 1 w zw. z art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

W odpowiedzi na pytanie nr 2

(65)

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy o VAT dostawa terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane objęta jest zwolnieniem z VAT. Z kolei stosownie do art. 2 pkt 33 ustawy o VAT przez tereny budowlane rozumie się grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu – zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym.

(66)

Jak zostało podkreślone w opisie zdarzenia przyszłego dla terenu, na którym znajduje się Nieruchomość, obowiązuje miejscowy plan zagospodarowania przestrzennego (zgodnie z uchwałą Rady Miasta), zgodnie z którym wszystkie działki składające się na Nieruchomość stanowią grunty przeznaczone pod zabudowę (jako tereny przemysłowe).

(67)

Dodatkowo, zgodnie z opisem zdarzenia przyszłego, działki o nr ewid. 18 (powstała w wyniku podziału działki o numerze 9), 12, 14 oraz 13już na dzień składania niniejszego Wniosku stanowią tereny niezabudowane. W rezultacie ww. działki należy uznać za tereny budowlane (jako grunty, które zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego są przeznaczone pod zabudowę).

(68)

Z kolei, jak podkreślono w opisie zdarzenia przyszłego, strony ustaliły, że B., jako sprzedawca Nieruchomości, w stosunku do działek o nr ewid. 3, 2, 11 (działki zabudowane) rozbierze wszelkie obiekty budowlane posadowione na tych działkach (w tym wyasfaltowaną drogę oraz wszystkie obiekty budowlane posadowione na działkach o nr ewid. 3 oraz 2 oraz płyty chodnikowe posadowione na działce o nr ewid. 11).

(69)

W rezultacie, dostawa Nieruchomości na podstawie planowanej Umowy Przyrzeczonej w zakresie odnoszącym się do wszystkich ww. działek (tj. działek o nr ewid. 18 powstałej w wyniku podziału działki o nr ewid. 9, 12, 14 oraz 13, a także działek o nr ewid. 3, 2 oraz 11, pod warunkiem, że przed planowaną transakcją zostaną rozebrane wszystkie obiekty budowlane posadowione na tych działkach, do czego zobowiązał się Sprzedający,) będzie stanowić dostawę niezabudowanych terenów budowlanych w rozumieniu art. 2 pkt 33 ustawy o VAT.

(70)

Powyższe oznacza, że planowana transakcja dostawy Nieruchomości w ww. zakresie będzie objęta VAT na zasadzie wynikającej z art. 43 ust. 1 pkt 9 a contrario w zw. z art. 2 pkt 33 ustawy o VAT.

W zakresie pytania nr 3 i 3a

(71)

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT dostawa budynków, budowli lub ich części, jest zwolniona z VAT, z wyjątkiem gdy:

1.  jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim;
2.  pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

(72)

Natomiast stosownie do art. 43 ust. 10 i ust. 11 ustawy o VAT podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1.  są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;
2.  złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części, przy czym ww. oświadczenie musi zawierać dane wskazane w art. 43 ust. 11 ustawy o VAT.

(73)

Powyższe przepisy oznaczają, że czynni podatnicy VAT mogą dobrowolnie zrezygnować ze zwolnienia z VAT przewidzianego dla dostawy budynków, budowli lub ich części w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT – pod warunkiem jednak, że taka dostawa ma miejsce poza pierwszym zasiedleniem (tzw. fakultatywne zwolnienie z VAT).

(74)

Z kolei przez pierwsze zasiedlenie, zgodnie z art. 2 pkt 14 ustawy o VAT, znowelizowanym ustawą z dnia 4 lipca 2019 r. o zmianie ustawy o podatku od towarów i usług oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. z 2019 r., poz. 1520), w brzmieniu obowiązującym od dnia 1 września 2019 r., rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

1.  wybudowaniu lub
2.  ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku CIT, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

(75)

Jak podkreślono w opisie zdarzenia przyszłego, historycznie wszystkie budynki i budowle lub ich części zlokalizowane na Nieruchomości, włączając w to elementy infrastruktury kolejowej zlokalizowane na działkach o nr ewid. 5, 6, 7 oraz 8, a także budynki i budowle posadowione na działkach o nr ewid. 16 powstałej w wyniku podziału działki o numerze 4 (w tym wyasfaltowana droga), 3 oraz 2 (w tym wyasfaltowana droga i liczne budowle), 10 (w tym kompleks budynków przemysłowych, budynków o funkcjach transportowych, budynków biurowych i innych budynków mieszkalnych), 1 (w tym budynki niemieszkalne i wyasfaltowany plac), a także 11 (droga utwardzona płytami chodnikowymi) były wzniesione i wykorzystywane przez przedsiębiorstwo C. tj. poprzednika prawnego Zainteresowanego, dla celów prowadzenia podstawowej działalności tego przedsiębiorstwa, tj. produkcji … .

(76)

W opisie zdarzenia przyszłego podkreślono też, że po przejęciu C., B., wykorzystywał Nieruchomość dla celów prowadzenia własnej działalności gospodarczej. W szczególności obecnie B. wykorzystuje działkę o nr ewid. 10 do prowadzenia własnej działalności gospodarczej i wykonywania czynności opodatkowanych, tj.:

1.  w dniu … 2003 r. B. jako Wynajmujący zawarł umowę najmu części działki o nr ewid. 10, tj. uzbrojonego placu składowego o powierzchni … m2 oraz drogi dojazdowej o powierzchni … m2 – dla celów prowadzenia działalności usługowej związanej z wypożyczaniem … . Strony umowy najmu ustaliły miesięczny czynsz najmu w wysokości powiększonej o należny VAT;
2.  W dniu … 2014 r. B. jako Wynajmujący zawarł umowę najmu części działki o nr ewid. 10 o powierzchni ok. … m2 z przeznaczeniem na cele składowo-magazynowe. Strony umowy najmu ustaliły miesięczny czynsz najmu w wysokości powiększonej o należny VAT;
3.  W dniu 7 sierpnia 2014 r. B. jako Wynajmujący zawarł umowę najmu części działki o nr ewid. 10, tj. hali produkcyjnej … o powierzchni użytkowej … m2 i powierzchni zabudowy … m2, ogrodzenia obiektów o długości … mb oraz gruntu (teren o łącznej powierzchni ok. 1,00 ha wraz z drogą dojazdową) – z przeznaczeniem do celów warsztatowo-magazynowych. Strony umowy najmu ustaliły miesięczny czynsz najmu w wysokości powiększonej o należny VAT.

(77)

Dodatkowo B. potwierdził Spółce, co podkreślono w opisie zdarzenia przyszłego, że w ciągu 2 lat przed planowaną transakcją dostawy Nieruchomości na rzecz Spółki na podstawie Umowy Przyrzeczonej nie poniósł/nie poniesie żadnych wydatków, które mogłyby zostać zakwalifikowane jako istotne ulepszenie Nieruchomości stosownie do wniosków wyroku Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej z dnia 16 listopada 2017 r. (sygn. C-308/16) w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, w szczególności nie wzniósł/nie wzniesie na Nieruchomości żadnych budynków, budowli lub ich części, a także nie ponosił/nie poniesie wydatków na ulepszenie jakichkolwiek budynków, budowli lub ich części zlokalizowanych na Nieruchomości, które stanowiłyby co najmniej 30% wartości początkowej tych obiektów budowlanych w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, z zastrzeżeniem wybudowania na działkach 3 i 2 nowej infrastruktury technicznej po wschodnim skraju w/w działek, przeznaczonej do wykorzystania w jego działalności opodatkowanej.

(78)

W rezultacie w takich okolicznościach nie ma żadnej wątpliwości, że w stosunku do działek o nr ewid. 5, 6, 7 oraz 8 (działki zabudowane elementami infrastruktury kolejowej) oraz 16 (powstałej w wyniku podziału działki o numerze 4), 3, 2, 10, 1, 11 (działki zabudowane przede wszystkim wyasfaltowanymi drogami i placami oraz budynkami przemysłowymi) historycznie i co najmniej 2 lata przed planowaną transakcją dostawy Nieruchomości na rzecz Spółki doszło do pierwszego zasiedlenia w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy o VAT.

(79)

Powyższe oznacza, że planowana transakcja dostawy Nieruchomości na rzecz Spółki nie nastąpi w ramach pierwszego zasiedlenia. W rezultacie nie ma podstaw do weryfikacji, czy planowana transakcja będzie podlegać obligatoryjnemu zwolnieniu z VAT zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt l0a ustawy o VAT (jako dostawa budynków, budowli lub ich części dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia).

(80)

Zaznaczyć należy, że aktualne brzmienie art. 2 pkt 14 ustawy o VAT, nadane ustawą z dnia 4 lipca 2019 r. o zmianie ustawy o podatku od towarów i usług oraz niektórych innych ustaw, zostało podyktowane obecną linią orzeczniczą Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej: „TSUE”), zgodnie z którą dla stwierdzenia pierwszego zasiedlenia w ogóle nie jest konieczne - jak stanowił art. 2 pkt 14 ustawy o VAT w brzmieniu obowiązującym przed 1 września 2019 r. ustalenie wydania budynku, budowli lub ich części do użytkowania w ramach czynności podlegających opodatkowaniu.

(81)

Zgodnie bowiem z wyrokiem TSUE z dnia 16 listopada 2017 r., wydanym w sprawie C-308/16, przywołany przepis art. 2 pkt 14 ustawy o VAT w brzmieniu obowiązującym przed 1 września 2019 r. był niezgodny z treścią Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (dalej: „Dyrektywa VAT”) w zakresie, w jakim uzależniał zwolnienie z VAT od dostawy budynków, budowli lub ich części od spełnienia warunku, zgodnie z którym pierwsze zasiedlenie tych budynków musi nastąpić w ramach czynności podlegającej opodatkowaniu. Wynika to z faktu, że kryterium „pierwszego zasiedlenia” budynku należy rozumieć jako odpowiadające kryterium pierwszego użytkowania budynku przez jego właściciela lub lokatora, tj. jako moment, w którym kończy się proces produkcji budynku i budynek ów staje się przedmiotem konsumpcji. W rezultacie pierwsze zasiedlenie budynku, budowli lub ich części – po jego wybudowaniu – należy rozumieć szeroko, jako pierwsze zajęcie budynku (budowli lub ich części), używanie, w tym również na potrzeby własnej działalności gospodarczej.

(82)

W konsekwencji zgodnie z przepisami Dyrektywy VAT pojęcie „pierwszego zasiedlenia” nie mogło być ograniczone do czynności opodatkowanych VAT (jak to miało miejsce w ustawodawstwie krajowym przed nowelizacją ustawy o VAT), co oznacza, że pierwsze zasiedlenie stanowi nie tylko oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu (jak np. najem, dzierżawa, sprzedaż), ale także używanie budynków/budowli dla potrzeb działalności gospodarczej podatnika.

(83)

Z perspektywy podatnika wyrok TSUE w sprawie C-308/16 skutkował tym, że do czasu zmiany odpowiednich przepisów prawa krajowego (definicji pierwszego zasiedlenia – art. 2 pkt 14 ustawy o VAT), która nastąpiła w dniu 1 września 2019 r., podatnicy mogli bezpośrednio zastosować przepisy Dyrektywy VAT z uwzględnieniem wykładni pojęcia pierwszego zasiedlenia przedstawionego w tym wyroku.

(84)

Takie stanowisko znajduje również potwierdzenie w jednolitej w tym zakresie praktyce organów podatkowych i w orzecznictwie sądów administracyjnych.

(85)

Przykładowo NSA w wyroku z dnia 31 stycznia 2019 r., sygn. akt I FSK 1093/15, potwierdził że „Konsekwencją wyroku TSUE w sprawie C-308/16 jest wyłączenie możliwości uzależnienia zastosowania zwolnienia z VAT w zakresie dostaw budynków następujących po ich pierwszym zasiedleniu od warunku, który nie został przewidziany w dyrektywie VA T, a zgodnie z którym takie pierwsze zasiedlenie ma nastąpić w ramach czynności podlegającej opodatkowaniu.” Analogiczne stanowisko prezentowane jest również w szeregu dalszych wyroków sądowych oraz w interpretacjach podatkowych (por. wyrok WSA w Gliwicach z dnia 24 lipca 2018 r., sygn. akt III SA/Gl 256/16, wyrok WSA w Łodzi z dnia 12 czerwca 2018 r., sygn. akt I SA/Łd 763/16, wyrok WSA we Wrocławiu z dnia 6 marca 2018 r., sygn. akt I SA/Wr 918/17; interpretacje podatkowe Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 15 marca 2019 r., nr 0113-KDIPT1-3.4012.3.2019.2.JM, z dnia 27 lutego 2019 r., nr 0114-KDIP1-1.4012.13.2019.JO, z dnia 7 lutego 2019 r., nr 0114-KDIP1-1.4012.2.2019.AO.

(86)

Skoro zatem historycznie wszystkie budynki i budowle lub ich części zlokalizowane na Nieruchomości były wzniesione oraz wykorzystywane przez przedsiębiorstwo C. (tj. poprzednika prawnego Zainteresowanego), dla celów prowadzenia podstawowej działalności gospodarczej tego przedsiębiorstwa (produkcji …), należy stwierdzić że historycznie doszło do pierwszego zasiedlenia.

(87)

Stwierdzenie, że w stosunku do Nieruchomości doszło historycznie do pierwszego zasiedlenia jest prawidłowe również z tego względu, że także później spółka C. (po przekształceniu z przedsiębiorstwa w 1991 r.) wykorzystywała Nieruchomość w analogicznym zakresie, tj. dla celów prowadzenia swojej podstawowej działalności gospodarczej (produkcji …), a B. po przejęciu w 2008 r. C. wciąż prowadzi działalność gospodarczą na Nieruchomości (przy czym w zakresie działki o nr ewid. 10 działalność została z czasem ograniczona do zawierania umów najmu).

(88)

W rezultacie, w takich okolicznościach do pierwszego zasiedlenia w stosunku do całej Nieruchomości doszło już w przeszłości, tj. co najmniej 2 lata przed planowaną transakcją dostawy Nieruchomości na rzecz Spółki. Jest to konkluzja prawidłowa tym bardziej, że B. w ciągu 2 lat przed planowaną transakcją dostawy Nieruchomości nie wznosił/nie wzniesie już na Nieruchomości żadnych budynków, budowli lub ich części, a także nie ponosił/nie poniesie wydatków na ulepszenie jakichkolwiek budynków, budowli lub ich części zlokalizowanych na Nieruchomości, które stanowiłyby co najmniej 30% wartości początkowej tych obiektów budowlanych (w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym), z zastrzeżeniem nowej infrastruktury technicznej w miejsce infrastruktury usuniętej, o czym dalej w pkt 90.

(89)

W takich okolicznościach niewątpliwie dostawa całej Nieruchomości w dacie planowanej transakcji nastąpi po upływie 2 lat od pierwszego zasiedlenia, z zastrzeżeniem działek 3 oraz 2, na których może zostać wybudowana nowa infrastruktura techniczna w miejsce infrastruktury usuniętej. Powyższe oznacza, że planowana dostawa Nieruchomości będzie miała miejsce poza pierwszym zasiedleniem w rozumieniu art. 43 ust. 1 pkt 10 w zw. z art. 2 pkt 14 ustawy o VAT.

(90)

W odniesieniu do działek 3 i 2, należy uznać je za działki zabudowane w związku z wybudowaniem na nich nowej infrastruktury technicznej w miejsce infrastruktury usuniętej, a w konsekwencji ich dostawa nastąpiłaby w ramach pierwszego zasiedlenia lub w okresie krótszym niż 2 lata od pierwszego zasiedlenia, zatem nie byłaby objęta zwolnieniem z opodatkowania na mocy art. 43 ust. 1 pkt 10 w zw. z art. 2 pkt 14 ustawy o VAT. Dostawa ta nie byłaby również objęta zwolnieniem z art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT, bowiem Zainteresowanemu, jako sprzedającemu przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT z tytułu wybudowania tych obiektów, jako przeznaczonych do prowadzenia przez niego działalności opodatkowanej, co zostało zagwarantowane zobowiązaniem do ustanowienia stosownych służebności na jego rzecz. W rezultacie nie byłby spełniony warunek zastosowania zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 10a lit. a).

(91)

W takich okolicznościach potwierdzenia wymaga, czy planowana dostawa Nieruchomości (w części, w jakiej planowana transakcja będzie dotyczyć działek zabudowanych) będzie podlegać fakultatywnemu zwolnieniu z opodatkowania podatkiem od towarów i usług (VAT) na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 w zw. z art. 2 pkt 14 ustawy o VAT. Należy przy tym zastrzec, że w odniesieniu do działek o nr ewid. 3, 2, 11 tak sformułowane zapytanie obejmuje sytuację, gdyby przed planowaną transakcją nie doszło do rozbiórki wszystkich obiektów budowlanych posadowionych na tych działkach, pomimo zobowiązania Sprzedającego do zrealizowania takiej rozbiórki. Jeśli bowiem Nieruchomość w zakresie tych działek w dacie planowanej transakcji stanowić będzie, po przeprowadzeniu rozbiórki, do której zobowiązał się B., nieruchomość niezabudowaną, to dostawa Nieruchomości w tej części i tak będzie objęta VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 a contrario w zw. z art. 2 pkt 33 ustawy o VAT jako dostawa niezabudowanych terenów budowlanych.

(92)

W świetle przedstawionej wykładni pojęcia „pierwsze zasiedlenie” B. oraz Spółka stoją na stanowisku, że planowana dostawa Nieruchomości (w części, w jakiej planowana transakcja będzie dotyczyć działek faktycznie zabudowanych) będzie podlegać fakultatywnemu zwolnieniu z VAT zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 w zw. z art. 2 pkt 14 ustawy o VAT jako dostawa poza pierwszym zasiedleniem.

(93)

Strony planowanej transakcji będą zatem mogły zrezygnować z ww. fakultatywnego zwolnienia z VAT zgodnie z art. 43 ust. 10 i ust. 11 ustawy o VAT.

(94)

Jak podkreślono w opisie zdarzenia przyszłego, Strony do planowanej transakcji przystąpią jako zarejestrowani czynni podatnicy VAT. Dodatkowo w zakresie, w jakim planowana transakcja dostawy Nieruchomości będzie obejmować działki zabudowane, strony złożą, przed dniem dokonania dostawy tych działek, zgodne oświadczenie do naczelnika urzędu skarbowego właściwego dla Wnioskodawcy, że wybierają opodatkowanie dostawy podatkiem od towarów i usług – zgodnie z art. 43 ust. 10 oraz 11 ustawy o VAT.

(95)

W takich okolicznościach dostawa Nieruchomości na podstawie planowanej Umowy Przyrzeczonej w zakresie odnoszącym się do działek o nr ewid. 5, 6, 7 oraz 8 (działki zabudowane torami kolejowymi, ogrodzeniem na fundamentach oraz barierą dźwiękową), 16 (powstałej w wyniku podziału działki o nr ewid. 4), 1 oraz 10 (działki zabudowane budynkami lub budowlami), a nawet w zakresie odnoszącym się do działek o nr ewid. 3, 2, 11 (gdyby przed planowaną transakcją nie doszło do rozbiórki wszystkich obiektów budowlanych posadowionych na tych działkach, do czego zobowiązał się Sprzedający) również podlegać będzie podatkowi od towarów i usług na skutek rezygnacji stron z fakultatywnego zwolnienia z opodatkowania planowanej transakcji podatkiem od towarów i usług przewidzianego w art. 43 ust. 1 pkt 10 w zw. z art. 2 pkt 14 ustawy o VAT – dopuszczalnego zgodnie z art. 42 ust. 10 oraz ust. 11 ustawy o VAT.

W odpowiedzi na pytanie 4

(96)

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy o VAT w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

(97)

Stosownie zaś do dyspozycji art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a) ustawy o VAT, kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku określonych w fakturach otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

(98)

Jak zostało podkreślone, Wnioskodawca jest spółką realizującą inwestycje budowlane i zamierza kupić Nieruchomość w celu zrealizowania na niej inwestycji budowlanej. Zakupiona Nieruchomość będzie zatem wykorzystana do wykonywania przez Spółkę czynności opodatkowanych.

(99)

W przypadku Wnioskodawcy nie zachodzi także żadna okoliczność wyłączająca prawo do odliczenia VAT na podstawie art. 88 ustawy o VAT.

(100)

W konsekwencji, Wnioskodawcy będzie przysługiwało prawo do odliczenia w całości podatku VAT naliczonego z otrzymanej faktury dokumentującej sprzedaż Nieruchomości na podstawie art. 86 ust. 1 w związku z art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a) ustawy o VAT.

(101)

Biorąc pod uwagę, że w przypadku pozytywnej odpowiedzi na pytanie nr 2 lub 3 i 3a i objęcia całości dostawy Nieruchomości VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 a contrario w zw. z art. 2 pkt 33 ustawy o VAT (w zakresie objętym pytaniem nr 2) lub na skutek złożenia odpowiedniego oświadczenia o rezygnacji ze zwolnienia z VAT wynikającego z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT (w zakresie objętym pytaniem nr 3) względnie uznania dostawy za dostawę w ramach pierwszego zasiedlenia (w odniesieniu do działek objętych pytaniem 3a) nabywca Nieruchomości, tj. Wnioskodawca, jako zarejestrowany czynny podatnik VAT, będzie uprawniony do odliczenia VAT naliczonego, wynikającego z faktury VAT wystawionej przez B. celem udokumentowania dostawy tej Nieruchomości.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

W tym miejscu należy zauważyć, że Wnioskodawca pominął art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy w myśl którego zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Jednakże powołany przepis pozostaje bez wpływu na rozstrzygnięcie w niniejszej sprawie, gdyż analiza przedstawionego zdarzenia przyszłego oraz treści przywołanych przepisów prowadzi do wniosku, że dostawa poszczególnych nieruchomości będących przedmiotem zapytania nie będzie korzystała ze zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, ponieważ nie były one przez Zbywcę wykorzystywane wyłącznie na cele działalności gospodarczej zwolnionej od podatku od towarów i usług. Tym samym, nie zaistniały przesłanki umożliwiające zastosowanie zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT.

Jednocześnie zaznaczyć należy, że niniejsza interpretacja dotyczy wyłącznie podatku od towarów i usług (pytania oznaczone we wniosku nr 1, 2, 3 i 3a oraz 4) w części dotyczącej podatku od czynności cywilnoprawnych (pytanie oznaczone we wniosku nr 5) sprawa została rozpatrzona odrębnie.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty opis sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3.  z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193, z późn. zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Zainteresowanemu będącemu stroną postępowania (art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego, za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2018 r., poz. 1302, z późn. zm.). Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy).

Jednocześnie, zgodnie art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.