Interpretacja indywidualna
Sygnatura: ITPB1/415-72/13/AD
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy
Data wydania: 2013-04-19
Teza: Czy dochód z tytułu uczestnictwa w spółce, jako dochód luksemburskiego zakładu w rozumieniu umowy podlega opodatkowaniu w Polsce podatkiem dochodowym od osób fizycznych?
Słowa kluczowe: Luksemburg; spółki-spółka osobowa; zakład
Przepisy: [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 1-art. 3-ust. 1

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t.j. Dz. U. z 2012 r., poz. 749 ze zm.) oraz § 4 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku z dnia 10 stycznia 2013 r. (data wpływu 16 stycznia 2013 r.), uzupełnionym pismem z dnia 9 kwietnia 2013 r. (data wpływu 12 kwietnia 2013 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie zwolnienia od opodatkowania w Polsce dochodów Wnioskodawcy uzyskanych za pośrednictwem luksemburskiego zakładu Wnioskodawcy - **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 16 stycznia 2013 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie zwolnienia od opodatkowania w Polsce dochodów Wnioskodawcy uzyskanych za pośrednictwem luksemburskiego zakładu Wnioskodawcy.

Z uwagi na stwierdzone we wniosku braki formalne, pismem z dnia 28 marca 2013 r. Nr ITPB1/415-72/13-2/AD wezwano Panią do ich usunięcia. Wniosek uzupełniony został pismem z dnia 9 kwietnia 2013 r. (data wpływu 12 kwietnia 2013 r.).

W przedmiotowym wniosku oraz jego uzupełnieniu przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

Jest Pani polskim rezydentem podatkowym, posiadającym w Polsce nieograniczony obowiązek podatkowy w rozumieniu art. 3 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych. Planuje rozpocząć w Luksemburgu działalność gospodarczą, która będzie prowadzona za pośrednictwem spółki niemającej osobowości prawnej z siedzibą w Luksemburgu. Będzie Pani wspólnikiem o ograniczonych uprawnieniach zarządczych. Podmiotem zarządzającym spółką będzie osoba fizyczna zamieszkała w Luksemburgu lub spółka kapitałowa z siedzibą w Luksemburgu. Będzie Pani uprawniona do udziału w zysku spółki. Spółka - podobnie jak polskie spółki osobowe - nie jest w Luksemburgu podatnikiem podatku dochodowego. Przedmiotem działalności spółki będzie m.in. inwestowanie w udziały/akcje spółek kapitałowych z siedzibą w różnych państwach Unii Europejskiej, obligacje oraz inne papiery wartościowe. Poza tym spółka może również prowadzić inną działalność - o charakterze usługowym, przy czym spółka nie będzie prowadziła działalności w zakresie wolnych zawodów. Bez względu jednak na przedmiot działalności, będzie ona prowadzona wyłącznie na terytorium Luksemburga. Spółka będzie posiadać w Luksemburgu biuro, przez które będzie prowadzić działalność. Spółka będzie posiadać luksemburski rachunek bankowy, a jej księgi rachunkowe będą również znajdować się w Luksemburgu. Spółka będzie zarejestrowana w rejestrze spółek w Luksemburgu oraz będzie zarządzana z terytorium Luksemburga. W przypadku świadczenia usług podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, spółka zostanie zarejestrowana w Luksemburgu jako podatnik tego podatku. Z tytułu prowadzonej działalności, spółka może otrzymywać różnego rodzaju dochody np. w postaci wynagrodzenia za świadczenie usług. Spółka będzie również prowadziła działalność inwestycyjną. Powyższe dochody będą wypłacane do wspólników spółki, w tym na rzecz Pani. Poza uczestnictwem w spółce, nie planuje Pani prowadzić innej działalności gospodarczej w Luksemburgu. Ponadto w uzupełnieniu wniosku wskazała Pani, iż działalność gospodarcza będzie prowadzona za pośrednictwem spółki cywilnej (po francusku société civile) – odpowiednik polskiej spółki cywilnej. Spółka z siedzibą w Luksemburgu na gruncie ustawodawstwa podatkowego Wielkiego Księstwa Luksemburg nie jest podmiotem podlegającym opodatkowaniu podatkiem dochodowym. Société civile jest transparentna w podatku dochodowym. Od osiągniętych dochodów podatki płacą jej wspólnicy zgodnie z odpowiednimi przepisami obowiązującymi w Luksemburgu. Zgodnie z umową spółki société civile, do reprezentowania spółki i jej zarządu będzie uprawniony wyznaczony administrator, a uprawnienia Pani w tym zakresie będą wyłączone – zgodnie z umową spółki nie będzie miała prawa do reprezentowania spółki. Osoba fizyczna będąca wspólnikiem spółki société civile (w tym również wspólnikiem bez prawa reprezentowania spółki) podlega z tego tytułu regulacjom luksemburskiego prawa podatkowego i jest zwolniona do zapłaty podatków, w tym podatków dochodowych z zastrzeżeniem przypadku wyłączeń i zwolnień przewidzianych w prawie Luksemburga. W świetle przepisów prawa luksemburskiego dochody spółki société civile są przypisywane są jej wspólnikom. Rodzaj ich opodatkowania jest uzależniony od źródła dochodu z którego wypracowała go spółka. Przykładowo, jeżeli société civile prowadzi piekarnię, wspólnik ma przychód z działalności gospodarczej, jeżeli société civile sprzedała akcje – wspólnik ma przychód z zysków kapitałowych (a nie z działalności gospodarczej), a w sytuacji gdy société civile sprzedała nieruchomość – wspólnik ma przychód ze sprzedaży nieruchomości (a nie z działalności gospodarczej). W świetle przepisów prawa luksemburskiego przychody (dochody) uzyskiwane przez Panią będą uważane za przychody (dochody) generowane przez zakład znajdujący się na terytorium Luksemburga.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie.

Czy dochód z tytułu uczestnictwa w spółce, jako dochód luksemburskiego zakładu w rozumieniu umowy podlega opodatkowaniu w Polsce podatkiem dochodowym od osób fizycznych?

Zdaniem Wnioskodawczyni, dochód uzyskany z tytułu uczestnictwa w spółce nie podlega opodatkowaniu w Polsce. Należy zauważyć, iż prowadzenie działalności za pośrednictwem spółki oznacza, iż stanowi ona zakład w Luksemburgu. Zgodnie z art. 8 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, przychody i koszty podatnika z udziału w spółce nie posiadającej osobowości prawnej (jaką jest spółka) określa się proporcjonalnie do jego prawa w udziale w zysku (w przypadku braku przeciwnego dowodu przyjmuje się, że prawa do udziału w zysku są równe). Przychody i koszty te łączy się z pozostałymi przychodami i kosztami osiągniętymi ze źródeł, z których dochód podlega opodatkowaniu według skali, chyba że podatnik wybierze opodatkowanie liniowym 19% podatkiem dochodowym od osób fizycznych. Regulacja ta oznacza, że na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych (podobnie zresztą jak na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych) spółki osobowe jako podmioty nie posiadające osobowości prawnej są transparentne podatkowo. W praktyce oznacza to, że opodatkowaniu podatkiem dochodowym nie podlega spółka osobowa, lecz jej wspólnicy. Jednocześnie art. 3 ust. 1 ww. ustawy stanowi, że osoby fizyczne mające miejsce zamieszkania na terytorium Polski, podlegają nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu, tj. podlegają opodatkowaniu od całości swoich dochodów (przychodów), bez względu na miejsce ich uzyskania. W świetle powyższych uregulowań, co do zasady będzie Pani podlegać na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych obowiązkowi podatkowemu z tytułu dochodów uzyskiwanych z uczestnictwa w niebędącej osobą prawną spółce z siedzibą w Luksemburgu (która zarazem nie będzie podatnikiem podlegającym opodatkowaniu Luksemburskim podatkiem dochodowym). Zasady opodatkowania w Polsce dochodów osiąganych za granicą przez polskich rezydentów podatkowych często uregulowane są umowami bilateralnymi w sprawie unikania podwójnego opodatkowania. Mają one pierwszeństwo przed przepisami ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, określając które państwo i na jakich zasadach może opodatkować określony dochód. Zgodnie bowiem z art. 4a ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych „przepisy art. 3 ust. 1, 1 a, 2a i 2b stosuje się z uwzględnieniem umów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania, których stroną jest Rzeczpospolita Polska." Mając na uwadze, że źródło dochodu uzyskanego przez Panią z tytułu uczestnictwa w spółce jest położone na terytorium Luksemburga, do określenia zasad opodatkowania tego dochodu niezbędne jest odwołanie się do postanowień umowy. Zdaniem Pani, analiza zawartych w niej regulacji prowadzi do wniosku, że dochody z uczestnictwa w spółce jest położone na terytorium Luksemburga, do określenia zasad opodatkowania tego dochodu niezbędne jest odwołanie się do postanowień umowy. Zdaniem Pani, analiza zawartych w niej regulacji prowadzi do wniosku, że dochody z uczestnictwa w spółce powinny być opodatkowane na zasadach właściwych dla opodatkowania dochodów zakładu, gdyż spółka stanowi zdaniem Pani zakład w rozumieniu umowy. Jak stanowi art. 5 ust. 1 umowy:

1.  W rozumieniu niniejszej konwencji określenie "zakład" oznacza stałą placówkę, przez którą całkowicie albo częściowo prowadzona jest działalność przedsiębiorstwa.
2.  Określenie "zakład" obejmuje w szczególności:
    1.  miejsce zarządu;
    2.  filię;
    3.  biuro;
    4.  zakład fabryczny;
    5.  warsztat oraz
    6.  kopalnię, źródło ropy naftowej lub gazu, kamieniołom albo inne miejsce wydobywania zasobów naturalnych.
3.  Plac budowy lub montażu stanowią "zakład" tylko wtedy, gdy okres ich prowadzenia trwa dłużej niż dwanaście miesięcy. Określenie „zakład" nie obejmuje zgodnie z art. 5 ust. 4 umowy; - bez względu na poprzednie postanowienia niniejszego artykułu nie stanowią zakładu:
    1.  użytkowanie placówek, które służą wyłącznie do składowania, wystawiania albo wydawania dóbr lub towarów należących do przedsiębiorstwa;
    2.  utrzymywanie zapasów dóbr albo towarów przedsiębiorstwa wyłącznie dla składowania, wystawiania lub wydawania;
    3.  utrzymywanie zapasów dóbr albo towarów należących do przedsiębiorstwa wyłącznie w celu obróbki lub przerobu przez inne przedsiębiorstwa;
    4.  stałe placówki utrzymywane wyłącznie w celu zakupu dóbr lub towarów albo w celu zbierania informacji dla przedsiębiorstwa;
    5.  stałe placówki utrzymywane wyłącznie dla działalności mającej przygotowawczy lub pomocniczy charakter;
    6.  utrzymywanie stałej placówki wyłącznie w celu wykonywania jakiegokolwiek połączenia rodzajów działalności wymienionych pod literami od a) do e), pod warunkiem jednak, że całkowita działalność tej placówki, wynikająca z takiego połączenia rodzajów działalności, posiada przygotowawczy lub pomocniczy charakter.

Z uwagi na fakt, iż przedmiotem działalności spółki nie będzie żaden ze wskazanych rodzajów działalności, art. 5 ust. 4 umowy nie będzie miał w niniejszej sprawie zastosowania.

Umowa zastrzega również w art. 5 ust. 7, że okoliczność, iż spółka mająca siedzibę w Polsce kontroluje spółkę, która ma siedzibę w Luksemburgu, nie wystarcza, aby uznać spółkę luksemburską za zakład spółki polskiej. Biorąc pod uwagę, że używane w umowie określenie „spółka" obejmuje jedynie osoby prawne, tj. spółki kapitałowe (art. 3 ust. 1 lit. g) umowy), przepis ten nie będzie miał zastosowania w ocenie przedstawionego zdarzenia przyszłego. Jak wynika z powyższych regulacji oraz jak wskazują reguły interpretacyjne wypracowane na gruncie Modelowej Konwencji OECD w sprawie podatku od dochodu i majątku, a w szczególności w Komentarzu do Konwencji (zawierającym powszechnie uznane wskazówki interpretacyjne umów o unikaniu podwójnego opodatkowania opartych na Konwencji, w tym m.in. umowy), dla powstania zakładu konieczne jest posiadanie placówki rozumianej jako pomieszczenie lub chociażby postawiona do dyspozycji powierzchnia użytkowa, charakteryzującej się cechą stałości w aspekcie geograficznym, jak i czasowym, w oparciu o którą przedsiębiorca prowadzić będzie działalność gospodarczą (w tym przy pomocy zależnego od siebie personelu). W Pani ocenie, przesłanki te będą niewątpliwie spełnione w przypadku jego uczestnictwa w spółce. Po pierwsze, posiadanie biura przez spółkę należy uznać za stałą placówkę (biuro będzie miejscem wykazującym cechy stałości w sensie geograficznym, jak również czasowym). Nie ma również wątpliwości, że za pośrednictwem takiej spółki jest prowadzona działalność Pani przedsiębiorstwa, co wynika wprost z regulacji umowy. Zgodnie bowiem z art. 3 ust. 1 lit. g) umowy, za przedsiębiorstwo umawiającego się Państwa uważa się przedsiębiorstwo prowadzone przez osobę mającą miejsce zamieszkania lub siedzibę w tym państwie (tzw. rezydenta podatkowego). Z kolei, za rezydenta podatkowego -zgodnie z art. 4 ust, 1 umowy - uważa się osobę, która podlega w danym państwie opodatkowaniu z uwagi na jej miejsce zamieszkania, miejsce stałego pobytu, miejsce siedziby albo inne kryterium o podobnym charakterze. Z powyższego wynika więc, iż spółka osobowa - jako podmiot transparentny pod względem podatkowym - nie może prowadzić przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 3 Umowy. Przedsiębiorstwo może być bowiem prowadzone jedynie przez rezydenta podatkowego, którym w omawianym przypadku jest Pani. Jest ono prowadzone przez Panią za pośrednictwem spółki, która tym samym stanowi Pani luksemburski zakład. Stanowisko takie znajduje potwierdzenie również w Komentarzu do umowy - w punkcie 19.1 uwag do art. 5 ust. 3 umowy wskazano, że „w przypadku spółek osobowych przejrzystych (transparentnych) pod wzglądem podatkowym kryterium dwunastu miesięcy ma zastosowanie do własnej działalności spółki osobowej. Jeżeli okres dwunastu miesięcy na miejscu budowy zostanie przekroczony przez wspólników i pracowników spółki osobowej, to przedsiębiorstwo prowadzone przez spółkę osobową jest traktowane jako posiadające zakład. Każdy więc wspólnik będzie traktowany jako posiadający zakład w zakresie opodatkowania jego części zysków osiągniętych przez spółkę osobową, bez względu na okres spędzony przez niego samego na miejscu budowy" (Komentarz do Konwencji w wersji z lipca 2005 r., Dom Wydawniczy ABC, Warszawa 20) transparentnej podatkowo spółki osobowej prowadzi do powstania zagranicznego zakładu w rozumieniu międzynarodowego prawa podatkowego (tj. umów o unikaniu podwójnego opodatkowania, w tym umowy). Jak wskazał K. Bany w opracowaniu pt. „Opodatkowanie zysków z przeniesienia własności udziałów w spółce osobowej na podstawie Modelowej Konwencji Podatkowej OECD" (4/2006, Monitor Podatkowy, s. 17): „Komitet Podatkowy OECD zakłada oczywiście, że spółka osobowa stanowi zakład wspólników, jeżeli jest ona traktowana jako podmiot przezroczysty na mocy prawa wewnętrznego". Odnosząc powyższe uwagi do zdarzenia przyszłego będącego przedmiotem niniejszego wniosku należy zauważyć, że uczestnictwo osoby fizycznej - polskiego rezydenta podatkowego, w spółce z siedzibą w Luksemburgu będzie stanowić luksemburski zakład tej osoby w rozumieniu art. 5 ust. 1 umowy. Nie ma przy tym znaczenia forma partycypacji w takiej spółce (jeżeli prawo regulujące jej ustrój przewiduje możliwość różnicowania praw i obowiązków poszczególnych wspólników), czy brak prowadzenia przez wspólnika aktywnej działalności gospodarczej na terytorium państwa siedziby spółki osobowej.

Do opodatkowania dochodu zakładu odnosi się art. 7 ust. 1 umowy, zgodnie z którym:

1.Zyski przedsiębiorstwa umawiającego się Państwa podlegają opodatkowaniu tylko w tym Państwie, chyba, że przedsiębiorstwo prowadzi działalność w drugim Umawiającym się Państwie przez położony tam zakład. Jeżeli przedsiębiorstwo wykonuje działalność w ten sposób, to zyski przedsiębiorstwa mogą być opodatkowane w drugim Państwie, jednak tylko w takiej mierze, w jakiej mogą być przypisane temu zakładowi.

Zyski spółki mogą być zatem opodatkowane w Luksemburgu, jednak tylko do takiej wysokości, w jakiej mogą być przypisane temu zakładowi. W praktyce oznacza to, że dochód uzyskany przez Panią z prowadzonej przez nią działalności (za pośrednictwem spółki) powinien być opodatkowany w Luksemburgu. Jednocześnie, w celu eliminacji podwójnego opodatkowania, zastosowanie w takim przypadku znajdzie art. 24 ust. 1 lit. a) umowy, zgodnie z którym w sytuacji, gdy osoba mająca siedzibę w Polsce osiąga dochód, który zgodnie z postanowieniami umowy może być opodatkowany w Luksemburgu (z wyjątkami określonymi w umowie), Polska powinna zwolnić takt dochód z opodatkowania. W efekcie, dochód z tytułu uczestnictwa w spółce, stanowiącej Pani luksemburski zakład, powinien być opodatkowany w Luksemburgu i zwolniony w Polsce. Nie wpływa na taką ocenę konsekwencji podatkowych – Pani zdaniem - regulacja zawarta w art. 7 ust. 7 umowy, przewidująca że w przypadku gdy w dochodach zakładu „mieszczą się dochody, które zostały odrębnie uregulowane w innych artykułach umowy, postanowienia tych artykułów nie będą naruszane przez postanowienia niniejszego artykułu". Nawet jeśli bowiem spółka uzyska takie dochody - np. wynagrodzenie z tytułu sprzedaży papierów wartościowych, wynagrodzenie za umarzane udziały, które mogą być traktowane jako dywidendy w rozumieniu umowy - to zastosowanie znajdzie wówczas art. 10 ust. 4 umowy. Zgodnie z przepisami tego artykułu: „Postanowień ustępów 1 i 2 (które dają m.in. prawo opodatkowania dywidend w państwie rezydencji ich odbiorcy) nie stosuje się, jeżeli odbiorca dywidend, mający miejsce zamieszkania lub siedzibę w Umawiającym się Państwie, wykonuje w drugim Umawiającym się Państwie, w którym znajduje się siedziba spółki płacącej dywidendy, działalność zarobkową przez zakład położony w tym Państwie bądź wykonuje w tym drugim Państwie wolny zawód w oparciu o stałą placówkę, która jest w nim położona, i gdy udział, z tytułu którego wypłaca się dywidendy, rzeczywiście wiąże się z działalnością takiego zakładu lub stałej placówki. W takim przypadku, w zależności od konkretnej sytuacji, stosuje się postanowienia artykułu 7 lub artykułu 14". W efekcie dywidendy wypłacane z tytułu „rzeczywiście związanego z działalnością zakładu" podlegają opodatkowaniu na zasadach przewidzianych w art. 7, tj. wg zasad opisanych powyżej.

Mając na uwadze powyższe, wnosi Pani o potwierdzenie, że dochody uzyskiwane z tytułu uczestnictwa w spółce (tj. przypadająca na Panią część dochodu spółki wypracowanego/osiągniętego w toku prowadzonej działalności gospodarczej), powinny być zakwalifikowane jako dochody osiągane przez zagraniczny Pani zakład. W konsekwencji dochody te powinny zdaniem Pani podlegać opodatkowaniu podatkiem dochodowym wyłącznie Luksemburgu, będąc jednocześnie zwolnione z opodatkowania w Polsce.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawczyni w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

W myśl art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (t.j. Dz. U. z 2012 r., poz. 361 ze zm.), osoby fizyczne, jeżeli mają miejsce zamieszkania na terytorium Polski, podlegają obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów bez względu na miejsce położenia źródeł przychodów (tzw. nieograniczony obowiązek podatkowy).

Stosownie natomiast do art. 4a ww. ustawy, przepisy dotyczące nieograniczonego oraz ograniczonego obowiązku podatkowego – art. 3 ust. 1 i 1a, stosuje się z uwzględnieniem umów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania, których stroną jest Rzeczypospolita Polska.

Z uwagi na fakt, iż zamierza Pan zostać wspólnikiem spółki osobowej mającej siedzibę na terytorium Wielkiego Księstwa Luksemburskiego, kwestie opodatkowania uzyskiwanych przez Pana dochodów z tytułu uczestnictwa w tej spółce, należy rozpatrywać z uwzględnieniem postanowień Konwencji z dnia 14 czerwca 1995 r. między Rzeczypospolitą Polską a Wielkim Księstwem Luksemburga w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodów i majątku (Dz. U. z 1996 r., Nr 110, poz. 527).

Wskazać należy, iż pomocnym w interpretacji tej umowy może być tekst Modelowej Konwencji OECD, stanowiącej wzór umów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania, zawieranych przez Polskę, jak i brzmienie Komentarza do niej. Zostały one wypracowane w drodze konsensusu przez wszystkie państwa członkowskie OECD, które zobowiązały się tym samym do stosowania zawartych w nich postanowień.

Modelowa Konwencja, jak i Komentarz do niej nie są wprawdzie źródłem powszechnie obowiązującego prawa, natomiast stanowią wskazówkę, jak należy interpretować zapisy umów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania. Zatem, obowiązki podatkowe podmiotów w odrębnych państwach należy rozpatrywać z uwzględnieniem postanowień umowy w sprawie unikania podwójnego opodatkowania oraz Modelowej Konwencji OECD wraz z Komentarzem.

W myśl art. 7 ust. 1 ww. umowy, zyski przedsiębiorstw Umawiającego się Państwa podlegają opodatkowaniu tylko w tym Państwie, chyba że przedsiębiorstwo prowadzi działalność w drugim Umawiającym się Państwie przez położony tam zakład. Jeżeli przedsiębiorstwo wykonuje działalność w ten sposób, to zyski przedsiębiorstwa mogą być opodatkowane w drugim Państwie, jednak tylko w takiej mierze, w jakiej mogą być przypisane temu zakładowi.

Warunek określony w art. 7 ust. 1 ww. umowy należy interpretować zgodnie z Komentarzem do Modelowej Konwencji w Sprawie Podatku od Dochodu i Majątku (OECD), przyjmując, że przedsiębiorstwo jednego Państwa nie może być opodatkowane w drugim Państwie, chyba że prowadzi ono w tym drugim Państwie działalność handlową lub przemysłową za pośrednictwem położonego w tym Państwie zakładu.

Zgodnie z Komentarzem do Konwencji Modelowej OECD (pkt 4 Komentarza do art. 3 ust. 1) fakt, czy działalność jest prowadzona w ramach przedsiębiorstwa powinien być interpretowany na podstawie ustawodawstwa wewnętrznego poszczególnych Państw. Termin "przedsiębiorstwo" należy przy tym rozumieć nie w znaczeniu podmiotowym, ale jako prowadzenie działalności handlowej lub przemysłowej przez rezydenta państwa będącego stroną umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 Konwencji między Rzeczypospolitą Polską a Wielkim Księstwem Luksemburga w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku, w rozumieniu niniejszej umowy określenie "zakład" oznacza stałą placówkę, przez którą całkowicie lub częściowo prowadzona jest działalność przedsiębiorstwa.

W myśl art. 5 ust. 2 umowy określenie "zakład" obejmuje w szczególności:

1.  miejsce zarządu,
2.  filię,
3.  biuro,
4.  zakład fabryczny,
5.  warsztat oraz,
6.  kopalnię, źródło ropy naftowej lub gazu, kamieniołom albo inne miejsce wydobywania zasobów naturalnych,

Plac budowy lub montażu stanowią zakład tylko wtedy, gdy okres ich prowadzenia trwa dłużej niż dwanaście miesięcy (art. 5 ust. 3 umowy).

Z opisu przedstawionego zdarzenia przyszłego wynika, iż jest Pani polskim rezydentem podatkowym, posiadającym w Polsce nieograniczony obowiązek podatkowy. Zamierza rozpocząć w Luksemburgu działalność gospodarczą, która będzie prowadzona za pośrednictwem spółki cywilnej (société civile) – odpowiednik polskiej spółki cywilnej. Spółka z siedzibą w Luksemburgu na gruncie ustawodawstwa podatkowego Wielkiego Księstwa Luksemburgu nie jest podmiotem podlegającym opodatkowaniu podatkiem dochodowym. Société civile jest transparentna w podatku dochodowym. Od osiągniętych dochodów podatki płacą jej wspólnicy zgodnie z odpowiednimi przepisami obowiązującymi w Luksemburgu. Zgodnie z umową spółki société civile, do reprezentowania spółki i jej zarządu będzie uprawniony wyznaczony administrator, a uprawnienia Pani w tym zakresie będą wyłączone – zgodnie z umową spółki nie będzie miała prawa do reprezentowania spółki. Osoba fizyczna będąca wspólnikiem spółki société civile (w tym również wspólnikiem bez prawa reprezentowania spółki) podlega z tego tytułu regulacjom luksemburskiego prawa podatkowego i jest zwolniona do zapłaty podatków, w tym podatków dochodowych z zastrzeżeniem przypadku wyłączeń i zwolnień przewidzianych w prawie Luksemburga. Dochody spółki société civile są przypisywane są jej wspólnikom. Rodzaj ich opodatkowania jest uzależniony od źródła dochodu z którego wypracowała go spółka. W świetle przepisów prawa luksemburskiego przychody (dochody) uzyskiwane przez Panią będą uważane za przychody (dochody) generowane przez zakład znajdujący się na terytorium Luksemburga.

Mając zatem na względzie powołane regulacje prawne oraz przedstawione zdarzenie przyszłe, uznać należy, że skoro będzie Pan posiadać na terytorium Luksemburga zakład, to dochód uzyskany z tytułu udziału w luksemburskiej spółce niebędacej osobą prawną może być opodatkowany na terytorium Wielkiego Księstwa Luksemburskiego. Z uwagi jednak na Pani miejsce zamieszkania, które ma miejsce na terytorium Polski, podlega Pani w Polsce obowiązkowi podatkowemu od całości dochodów bez względu na miejsce położenia przychodów. Tym samym w celu zapobieżenia podwójnemu opodatkowaniu tego dochodu w Polsce, należy zastosować określoną w umowie metodę unikania podwójnego opodatkowania.

W konsekwencji, w celu wyeliminowania podwójnego opodatkowania w Polsce, należy zastosować art. 24 ust. 1 lit. a) Konwencji między Rzeczypospolitą Polską a Wielkim Księstwem Luksemburga w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodów i majątku.

Zgodnie z tym przepisem, jeżeli osoba mająca miejsce zamieszkania lub siedzibę w Polsce osiąga dochód lub posiada majątek, który zgodnie z postanowieniami niniejszej konwencji może być opodatkowany w Luksemburgu, to Polska zwolni, z uwzględnieniem postanowień zawartych pod literą b), taki dochód lub majątek od opodatkowania, z tym jednak, że przy obliczaniu podatku od pozostałego dochodu lub majątku tej osoby może zastosować stawkę podatkową, która byłaby zastosowana, gdyby dochód lub majątek zwolniony od opodatkowania w powyższy sposób nie był w taki właśnie sposób zwolniony od opodatkowania.

Mając na uwadze powyższe stwierdzić należy, iż w myśl postanowień konwencji polsko-luksemburskiej, dochód Wnioskodawcy osiągnięty za pośrednictwem spółki (luksemburskiego zakładu Wnioskodawcy w rozumieniu konwencji), będzie podlegał zwolnieniu od opodatkowania podatkiem dochodowym od osób fizycznych w Polsce.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Białymstoku, ul. H. Sienkiewicza 84, 15-950 Białystok po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – t.j. - Dz. U. z 2012 r., poz. 270 ze zm.).

Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Bydgoszczy Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Toruniu, ul. Św. Jakuba 20, 87-100 Toruń.