Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP4.4012.20.2019.2.KS
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2019-02-12
Teza: opodatkowanie transakcji zbycia przedsiębiorstwa
Słowa kluczowe: przedsiębiorstwa; sprzedaż; zbycie
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 oraz art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2018 r., poz. 800 z późn. zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku wspólnym z dnia 7 stycznia 2019 r. (data wpływu 9 stycznia 2019 r.), o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania transakcji zbycia przedsiębiorstwa – **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 9 stycznia 2019 r. wpłynął do tutejszego organu ww. wniosek wspólny o wydanie interpretacji indywidualnej, dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania transakcji zbycia przedsiębiorstwa.

We wniosku złożonym przez:

*   Zainteresowanego będącego stroną postępowania: S. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością
*   Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania: H. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością

przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:

S. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: S., Sprzedający) jest polskim rezydentem podatkowym, podlegającym w Polsce opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych od całości osiąganych dochodów oraz czynnym podatnikiem VAT zarejestrowanym w Polsce. Działalność gospodarcza S (dalej: Działalność Sprzedającego) polega na wynajmie komercyjnym nieruchomości własnych (budynku w K.. S jest właścicielem nieruchomości położonej w K., składającej się z działek, dla której to nieruchomości prowadzona jest księga wieczysta (dalej: Grunt), zabudowanej budynkiem biurowym (dalej: Budynek) oraz infrastrukturą służącą funkcjonowaniu Budynku składającą się m.in. z dróg wewnętrznych i miejsc parkingowych, (dalej: Infrastruktura) (Grunt, Budynek oraz Infrastruktura łącznie zwane dalej: Nieruchomością). H. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: H., Nabywca) jest spółką kapitałową prawa polskiego zarejestrowaną w Polsce jako podatnik VAT czynny, podlegającą w Polsce opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych od całości osiąganych dochodów. Nabywca zamierza rozpocząć prowadzenie działalności polegającej na wynajmie komercyjnym nieruchomości własnych (dalej: Działalność Nabywcy).

S. zamierza zbyć na rzecz H. zespół składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do prowadzenia przez Nabywcę Działalności Nabywcy (dalej: Transakcja), który do momentu Transakcji będzie wykorzystywany przez Sprzedającego do prowadzenia Działalności Sprzedającego w ramach własnego przedsiębiorstwa.

W ramach Transakcji H. nabędzie od S. zespół składników materialnych i niematerialnych wykorzystywany przez Sprzedającego do prowadzenia Działalności Sprzedającego (dalej: Przedmiot Transakcji). W skład Przedmiotu Transakcji wejdą w szczególności następujące składniki majątkowe, prawa i obowiązki:

1.  prawo własności do Nieruchomości,
2.  prawo własności majątku ruchomego związanego z Nieruchomością, niezbędnego do prawidłowego funkcjonowania i działalności Nieruchomości w zakresie uzgodnionym przez Nabywcę i Sprzedającego,
3.  prawa i obowiązki wynikające z umów najmu (w tym umowy, które będą przeniesione na mocy art. 678 Kodeksu cywilnego, tekst jedn. Dz. U. z 2018 r., poz. 1025 ze zm.; dalej: Kodeks cywilny), przeniesienie praw i obowiązków wynikających z niektórych umów może być uzależnione od zgody najemców,
4.  prawa z instrumentów zabezpieczających umowy najmu (gwarancje bankowe, depozyty, deklaracje o dobrowolnym poddaniu się egzekucji, gwarancje lub poręczenia spółek macierzystych),
5.  należności z tytułu umów najmu w zakresie uzgodnionym przez Nabywcę i Sprzedającego (dalej łącznie: Zainteresowani),
6.  prawa i obowiązki wynikające z umów o dostawę usług i mediów (o ile jest to prawnie możliwe, gdyż przeniesienie tych praw i obowiązków może być uzależnione od zgody podmiotów dokonujących tych dostaw),
7.  prawa i obowiązki wynikające z umowy o komercyjne zarządzanie Nieruchomością,
8.  prawa i obowiązki wynikające z umowy o techniczne zarządzanie Nieruchomością,
9.  środki pieniężne w wysokości uzgodnionej przez S oraz H., zapewniającej możliwość niezakłóconego prowadzenia Działalności Sprzedającego po Transakcji przez Nabywcę w krótkim okresie,
10.  część zobowiązań związanych z Działalnością Sprzedającego, jak również prawa wynikające z przejmowanych zobowiązań, w zakresie uzgodnionym przez Zainteresowanych,
11.  informacje handlowe, w tym know-how i tajemnice związane z funkcjonowaniem Przedmiotu Transakcji,
12.  dostęp do baz danych zawierających podstawowe informacje i dane kontaktowe klientów nieruchomości wykorzystywane do celów operacyjnych,
13.  prawa do licencji na oprogramowanie służącego do zarządzania nieruchomością w zakresie ustalonym przez Zainteresowanych,
14.  prawa własności intelektualnej związanej z Przedmiotem Transakcji, w tym prawo do znaku towarowego ,,..’ w zakresie ustalonym przez Zainteresowanych,
15.  prawa do domeny internetowej oraz do serwera na której znajduje się domena, w tym przeniesienie wszelkich haseł i innych narzędzi bezpieczeństwa niezbędnych do prawidłowego funkcjonowania domeny, a także prawa do rejestracji Nabywcy jako użytkownika domeny,
16.  prawa z rękojmi i gwarancji jakości udzielonych przez wykonawców budowlanych jak również w zakresie ustalonym przez Zainteresowanych prawa z dokumentów zabezpieczających (gwarancje bankowe lub gwarancje ubezpieczeniowe) oraz prawa do depozytów lub kwot zatrzymanych zabezpieczających jakość wykonania usług budowlanych.

Dodatkowo, w związku z Transakcją, w tym w ramach poprzedzającego Transakcję badania prawnego, technicznego, podatkowego i komercyjnego Sprzedającego, S przekaże Nabywcy dokumentację niezbędną do kontynuowania, w niezakłócony sposób, Działalności Sprzedającego przez Nabywcę po Transakcji:

*   kopię rejestru środków trwałych, kopie rejestrów podatkowych, jak również dokumentację finansową (np. noty księgowe) związaną z prowadzoną przez Sprzedającego Działalnością, w uzgodnionym przez Zainteresowanych zakresie,

*   dokumentację prawną, techniczną i architektoniczną związaną z Nieruchomością przenoszoną w ramach Przedmiotu Transakcji (np. dokumenty pozwoleń administracyjnych, wypisy oraz wyrysy z ewidencji).

Sprzedający nie zatrudnia żadnych pracowników, dla których Przedmiot Transakcji byłby zakładem pracy, dlatego Nabywca nie zostanie stroną żadnych umów z pracownikami zgodnie z art. 231 Kodeksu pracy.

W odniesieniu do umów najmu, których przeniesienie wymaga zgody najemców S oraz H. pragną wskazać, że spodziewają się, iż najemcy wyrażą zgodę na przeniesienie większości z nich. W przypadku, gdy dany najemca nie wyrazi zgody na przeniesienie umowy na H., taka umowa nie zostanie przeniesiona na Nabywcę.

Zainteresowani wskazują, że cena za nabycie Przedmiotu Transakcji przez Nabywcę zostanie ustalona w oparciu o ustaloną między Sprzedającym i Nabywcą wartość ww. składników, które w ramach Transakcji zostaną nabyte przez Nabywcę.

Intencją Zainteresowanych jest to, by po dokonaniu Transakcji Nabywca mógł kontynuować Działalność Sprzedającego w oparciu o Przedmiot Transakcji bez angażowania składników majątku niestanowiących Przedmiotu Transakcji oraz co do zasady bez podejmowania dodatkowych działań faktycznych lub prawnych (np. zawarcia umów) niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przejęte składniki. Działalność faktyczno-prawna Nabywcy po przejęciu Przedmiotu Transakcji będzie dotyczyła czynności związanych z kreowaniem nadbudowy korporacyjnej Nabywcy, nie będzie natomiast dotyczyła podejmowania czynności niezbędnych do kontynuowania Działalności Sprzedającego.

Intencją stron Transakcji jest również, aby w ramach Przedmiotu Transakcji doszło do przeniesienia na Nabywcę praw i obowiązków wynikających z umów z dostawcami mediów oraz usług serwisowych (tj. prawa i obowiązki wynikające z umów na obsługę serwisową związaną z funkcjonowaniem Przedmiotu Transakcji m.in. usług ochrony, usług sprzątania, usług utrzymania technicznego oraz prawa i obowiązki wynikające z umów na dostawę mediów w tym dotyczące m.in. sprzedaży energii elektrycznej, sprzedaży ciepła, dostawy wody, odbioru ścieków, usług telekomunikacyjnych itp.). Przy czym, jeśli którykolwiek z świadczeniodawców usług serwisowych lub usług dostawy mediów nie wyrazi zgody na przeniesienie na Nabywcę praw i obowiązków Sprzedającego wynikających z ww. umów, wówczas Nabywca będzie dążył do zawarcia - w dacie zawarcia Transakcji lub bezpośrednio po tej dacie - nowej umowy (o porównywalnej treści i warunkach) z tym samym świadczeniodawcą, który odmówił wyrażenia zgody na przeniesienie praw i obowiązków.

Jednocześnie w ramach Przedmiotu Transakcji na Nabywcę nie zostaną przeniesione te składniki majątku Spółki, które nie stanowią niezbędnych składników majątkowych do prowadzenia działalności gospodarczej z wykorzystaniem Przedmiotu Transakcji lub ze względu na swoją naturę i wymogi prawne nie mogą wejść w skład Przedmiotu Transakcji, w tym w szczególności:

*   określone umownie rachunki bankowe,

*   składniki majątkowe, które nie mogą zostać w sposób prawnie skuteczny przeniesione w ramach Transakcji, takie jak zobowiązania lub należności podatkowe i inne zobowiązania publicznoprawne związane z Działalnością Sprzedającego prowadzoną przy użyciu Przedmiotu Transakcji (np. prawo do uzyskania zwrotu nadwyżki podatku VAT naliczonego nad należnym), a które nie podlegają przeniesieniu na Nabywcę (stanowią zobowiązania publicznoprawne S),

*   niektóre zobowiązania w uzgodnionym przez Zainteresowanych zakresie, np. zobowiązania wynikające z umowy o świadczenie usług księgowych oraz z umowy o współpracy i podziale zysku.

Pomiędzy składnikami majątkowymi stanowiącymi Przedmiot Transakcji, po wyłączeniu wskazanych powyżej elementów zachodzą w dalszym ciągu funkcjonalne związki w ten sposób, że są one ściśle związane z prowadzeniem działalności gospodarczej w zakresie najmu komercyjnego. Sprzedający w oparciu o te składniki będzie realizował (do momentu Transakcji) działalność w zakresie najmu komercyjnego Budynku niezależnie od tego, czy ostatecznie wszystkie umowy Sprzedającego zostaną przejęte przez Nabywcę. Podobnie Nabywca - po Transakcji - w oparciu o te właśnie składniki, które będą przedmiotem Transakcji zamierza prowadzić działalność związaną z najmem komercyjnym Budynku.

Składniki, które nie są przenoszone w ramach Transakcji, są co do zasady związane z funkcjonowaniem S. jako osoby prawnej i stanowią przede wszystkim nadbudowę korporacyjną S. Składają się na nie przede wszystkim elementy takie jak przykładowo: rachunki bankowe, zobowiązania podatkowe i inne zobowiązania publicznoprawne. Są one niezbędne dla zapewnienia normalnego funkcjonowania korporacyjnego (prawnego) Sprzedającego prowadzącego działalność w formie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością. Nie są one bezpośrednio związane z istotą prowadzonej Działalności Sprzedającego; tj. najmem komercyjnym. Niewłączenie ich do Przedmiotu Transakcji nie uniemożliwi Nabywcy kontynuowania Działalności Sprzedającego na podobnych zasadach jak Sprzedający przed Transakcją. Składniki majątku wyłączone z Przedmiotu Transakcji utracą w dniu Transakcji jakikolwiek związek z Przedmiotem Transakcji.

Na moment zawarcia Transakcji Sprzedający nie będzie posiadał zobowiązań zaciągniętych w celu nabycia lub modernizacji nieruchomości będących Przedmiotem Transakcji (a zatem nie będą one nabywane przez Nabywcę). Prace modernizacyjne związane z Budynkiem i nakłady na prace wykończeniowe w lokalach najemców (tzw. fit-outy) były finansowane przez Sprzedającego z kapitałów własnych lub z pożyczek, które zostały spłacone przed zawarciem Transakcji.

Nabywca będzie mógł zatem prowadzić Działalność Nabywcy w oparciu o składniki nabyte w ramach Transakcji. Jednak w celu podjęcia działalności Nabywca musi we własnym zakresie przygotować nadbudowę korporacyjną, w tym dokonywać rozliczeń podatkowych, pozyskać usługi finansowo - księgowe dla prowadzonej działalności, które zapewnią mu wywiązywanie się z wynikających z przepisów obowiązków księgowo - podatkowych.

Wyłączenie z Przedmiotu Transakcji ww. elementów nie wpłynie na zdolność Nabywcy do kontynuowania Działalności Sprzedającego, czy też zdolność funkcjonowania sprzedawanego zespołu składników w ramach przedsiębiorstwa Nabywcy. Składniki te stanowią co do zasady elementy korporacyjne związane z działalnością S.

Ponadto, fakt, że Nabywca może prowadzić Działalność Nabywcy w oparciu o nabyte od S. składniki nie wyklucza tego, że Nabywca będzie po Transakcji nabywał dodatkowe składniki majątku, jeżeli uzna to za uzasadnione biznesowo dla lepszego rozwoju, czy też usprawnienia prowadzonej Działalności Nabywcy.

Przedwstępna umowa zbycia Przedmiotu Transakcji została zawarta przez Zainteresowanych w dniu 28 grudnia 2018 r., podczas gdy intencją stron jest zawarcie przyrzeczonej umowy zbycia Przedmiotu Transakcji (dalej: Umowa Sprzedaży) nie później niż 31 maja 2019 r.

Po dokonaniu Transakcji, S. nie będzie posiadać aktywów pozwalających na prowadzenie Działalności Sprzedającego. Z tego względu, po uregulowaniu kwestii związanych z zobowiązaniami i należnościami publicznoprawnymi, w niedalekiej przyszłości udziałowiec S. planuje rozpocząć proces likwidacji Sprzedającego.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytanie:

Czy na gruncie opisanego zdarzenia przyszłego opisana powyżej Transakcja będzie stanowić transakcję zbycia przedsiębiorstwa podlegającą wyłączeniu z zakresu opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT?

Zdaniem Zainteresowanych przedmiot Transakcji stanowi przedsiębiorstwo i w związku z tym Transakcja nie podlega opodatkowaniu VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

Uzasadnienie stanowiska Zainteresowanych.

W myśl art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu VAT podlega m.in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Jednocześnie, zgodnie z definicją zawartą w art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, towarami są rzeczy oraz ich części, jak również wszelkie postacie energii. W świetle przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa. W konsekwencji transakcja zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części nie podlega opodatkowaniu VAT.

Powołany przepis stanowi implementację art. 19 dyrektywy Rady 2006/112/WE z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE. L z 2006 r., nr 347, str. 1; dalej: Dyrektywa). Stosownie do treści art. 19 zdanie pierwsze Dyrektywy w przypadku przekazania, odpłatnie lub nieodpłatnie lub jako aportu do spółki całości lub części majątku, państwa członkowskie mogą uznać, że dostawa towarów nie miała miejsca i że w takim przypadku osoba, której przekazano towary, będzie traktowana jako następca prawny przekazującego.

Przez dostawę towarów, w myśl art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

Pod pojęciem towaru zgodnie z art. 2 pkt 6 ustawy o VAT należy z kolei rozumieć rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Wyrażenie „transakcja zbycia” użyte w art. 6 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawa towarów” w ujęciu art. 5 ust. 1 ustawy o VAT oraz art. 7 ust 1 ustawy o VAT, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego.

Zgodnie z wykładnią dokonaną przez Wojewódzki Sąd Administracyjny (dalej: „WSA”) w Warszawie w wyroku z dnia 6 października 2009 r., sygn. III SA/Wa 368/09 „transakcją zbycia jest każda czynność, w świetle obowiązujących przepisów skutkująca przeniesieniem własności przedsiębiorstwa”.

Stanowisko takie jest aprobowane przez doktrynę prawa podatkowego. Przykładowo, A. Bartosiewicz wskazuje, że „wyłączone spod opodatkowania jest zarówno odpłatne, jak i nieodpłatne zbycie przedsiębiorstwa. Również darowizna przedsiębiorstwa nie podlega opodatkowaniu (\`(...)\`). Nie ma znaczenia także forma zbycia - podatkowi nie będą podlegać także sprzedaż, aport, zamiana i darowizna, jeśli mają za przedmiot przedsiębiorstwo (jego samodzielny oddział)” (Bartosiewicz A., VAT. Komentarz, wyd. XII Wolters Kluwer Polska, 2018 - publ. elektroniczna).

Na gruncie dyrektywy Rady 2006/112/WE wypowiedział się również Europejski Trybunał Sprawiedliwości w wyroku z dnia 27 listopada 2003 r. w sprawie Zita Modes (C-497/01), w którym stwierdził, że „(\`(...)\`) pojęcie zbycia, czy to za wynagrodzeniem, czy też bez lub w charakterze aportu wniesionego do spółki, całości aktywów lub jej części, należy interpretować tak, iż obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa, włącznie z jego rzeczowymi składnikami oraz, w zależności od konkretnego przypadku, składnikami niematerialnymi, które, łącznie, stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej, natomiast nie obejmuje ono zwykłego zbycia aktywów, takiego jak sprzedaż zapasów produktów”.

W związku z powyższym, w celu ustalenia opodatkowania VAT Transakcji, bądź jego braku, niezbędna jest analiza, czy przedmiotem Transakcji będzie przedsiębiorstwo.

Ustawa o VAT, mimo posłużenia się w art. 6 pkt 1 terminem „przedsiębiorstwo”, nie zawiera definicji tego pojęcia. W celu interpretacji tego pojęcia należy odnieść się do art. 551 Kodeksu Cywilnego, zgodnie z którym „Przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1.  oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa),
2.  własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości,
3.  prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych,
4.  wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne,
5.  koncesje, licencje i zezwolenia,
6.  patenty i inne prawa własności przemysłowej,
7.  majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne,
8.  tajemnice przedsiębiorstwa,
9.  księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Zgodnie z art. 552 Kodeksu Cywilnego „czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych”.

O tym, jakie składniki muszą być przedmiotem transakcji, aby można było uznać, że nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa, decydują okoliczności faktyczne w danej sprawie. Jak stwierdził WSA w Warszawie w wyroku z dnia 30 czerwca 2008 r. o sygn. III SA/Wa 540/08 „ocena, czy doszło do nabycia przedsiębiorstwa jest możliwa in concreto, a miarodajne jest ustalenie, czy nabyto minimum środków, bez których kontynuowanie przez nabywcę działalności gospodarczej realizowanej przed zbyciem nie jest możliwe”.

Posłużenie się w art. 551 Kodeksu Cywilnego zwrotem niedookreślonym „w szczególności” wskazuje, że wyliczenie składników ma jedynie przykładowy charakter. Tym samym, w skład „przedsiębiorstwa” mogą wchodzić również inne, dodatkowe elementy, których nie wskazano w cytowanym przepisie, z drugiej natomiast strony przedsiębiorstwem może być zespół składników majątkowych, który nie obejmuje wszystkich składników wymienionych w przywołanym przepisie Kodeksu cywilnego. Podstawową cechą przedsiębiorstwa jest jego samodzielność. Stanowisko takie aprobują sądy administracyjne, wskazując, że „przedsiębiorstwo obejmuje każdy zespół składników materialnych i niematerialnych służących do realizacji określonych zadań gospodarczych, bez względu na to, czy obejmuje on całość, czy jedynie część majątku określonego podmiotu” (por. wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 15 maja 2012 r., sygn. I FSK 1223/11) oraz że „dla zbycia przedsiębiorstwa konieczne jest przeniesienie na nabywcę minimum środków pozwalających na kontynuowanie realizowanej uprzednio w tym przedsiębiorstwie działalności gospodarczej (por. wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 26 czerwca 2008 r., sygn. I FSK 688/07).

W orzecznictwie sądów administracyjnych podkreśla się również, że pojęcie przedsiębiorstwa zawarte w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT należy w odniesieniu do art. 19 Dyrektywy 2006/112 rozumieć w sposób funkcjonalny, a nie tylko literalny, tzn. analizując, czy dany zespół aktywów (przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa), który jest przedmiotem zbycia, pozwalał na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej, której służy (por. wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 5 kwietnia 2012 r., sygn. I FSK 1001/11).

Odnosząc powyższe do przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego, należy podkreślić, że zamiarem Nabywcy jest kontynuowanie Działalności Sprzedającego w oparciu o składniki majątkowe będące Przedmiotem Transakcji. Do kontynuowania Działalności Sprzedającego przez Nabywcę nie będzie także niezbędne podejmowanie dodatkowych działań faktycznych lub prawnych (np. zawarcia umów) niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przejęte składniki ani zakup żadnych innych składników majątkowych. Działalność faktyczno-prawna Nabywcy po przejęciu Przedmiotu Transakcji będzie dotyczyła czynności związanych z kreowaniem nadbudowy korporacyjnej Nabywcy, nie będzie natomiast dotyczyła podejmowania czynności niezbędnych do kontynuowania Działalności Sprzedającego.

Po nabyciu Przedmiotu Transakcji, w celu kontynuowania Działalności Nabywca nie będzie musiał podejmować żadnej z niżej wymienionych czynności:

*   zlecenie opracowania koncepcji nowego zagospodarowania nieruchomości,

*   zlecenie opracowania planów architektonicznych i budowlanych dotyczących przeprowadzenia nowej inwestycji,

*   zlecenie innych analiz dotyczących planowanej inwestycji (np. prawnych, podatkowych, geodezyjnych, wodnoprawnych, geologicznych, środowiskowych),

*   wystąpienie o zatwierdzenie projektu budowlanego i wydanie decyzji o pozwoleniu na budowę.

Trzeba zaznaczyć także, że decyzja Nabywcy o zakupie Przedmiotu Transakcji była uwarunkowana między innymi aktualną rentownością wynajmu Budynku, renomą i kondycją finansową aktualnych najemców oraz długością zawartych umów najmu. W oparciu między innymi o te parametry została podjęta decyzja o zakupie zespołu składników majątkowych opisanych powyżej z jasną intencją kontynuacji Działalności Sprzedającego.

W celu uniknięcia wątpliwości, Zainteresowani wskazują, że w ich ocenie Przedmiot Transakcji pozwala Sprzedającemu na prowadzenie Działalności Sprzedającego oraz, po Transakcji, będzie pozwalał Nabywcy na prowadzenie Działalności Nabywcy w kształcie realizowanym do momentu zawarcia Umowy Sprzedaży przez Sprzedającego.

Zainteresowani wskazują ponadto, że brak przeniesienia na Nabywcę niektórych elementów wynikać będzie z ewentualnych ograniczeń natury prawnej, biznesowej bądź faktycznej (np. braku zgody podmiotów trzecich czy okoliczność, że w niektórych przypadkach usługodawcami są podmioty powiązane ze Sprzedającym, z którymi Nabywca nie będzie chciał kontynuować współpracy). W szczególności wynika to z intencji stron Transakcji (podmiotów niepowiązanych), gdzie Nabywca przystąpi do Transakcji, ponieważ nabyty zespół składników materialnych i niematerialnych pozwoli mu samodzielnie kontynuować działalność gospodarczą w zakresie, w jakim była ona prowadzona przez Sprzedającego.

W opinii Zainteresowanych, fakt wyłączenia z przedmiotu Transakcji niektórych elementów wchodzących w jego skład nie wyklucza uznania, że nadal mamy do czynienia ze sprzedażą całego przedsiębiorstwa. Tym samym pomimo ich wyłączenia, kwalifikacja jako przedsiębiorstwa powinna pozostać niezmieniona.

Ponadto, w opinii Zainteresowanych składniki materialne oraz niematerialne, które zostaną przeniesione na Nabywcę, obejmują praktycznie wszystkie elementy przedsiębiorstwa, o których mowa w art. 552 Kodeksu Cywilnego, w szczególności elementy determinujące prowadzenie działalności polegającej na wynajmie powierzchni biurowej w Budynku w ramach przedsiębiorstwa.

Sprzedający w ramach Działalności Sprzedającego nie zatrudnia pracowników. Zatem, w ramach Przedmiotu Transakcji nie dojdzie do ich przeniesienia. Zainteresowani pragną wskazać, że w ich ocenie żaden z przepisów prawa nie zawiera wprost, dosłownie i jednoznacznie wymogu, aby dla bytu prawnego przedsiębiorstwa niezbędne było posiadanie pracowników. Należy zatem podkreślić, że wynikający z obecnego modelu funkcjonowania Sprzedającego brak pracowników zatrudnionych w przedsiębiorstwie Sprzedającego nie przekreśla kwalifikacji Przedmiotu Transakcji jako przedsiębiorstwa (wszelkie funkcje wymagające nakładu pracy są zlecane zewnętrznym dostawcom usług). Zatrudnianie pracowników nie jest niezbędne do prowadzenia działalności gospodarczej w zastosowanym przez Sprzedającego i planowanym przez Nabywcę modelu biznesowym.

W ocenie Zainteresowanych, Przedmiot Transakcji będzie stanowić zespół elementów pozostających ze sobą we wzajemnych relacjach pozwalających na prowadzenie przez Sprzedającego Działalności Sprzedającego. Nabyty Przedmiot Transakcji pozwoli Nabywcy na samodzielne i natychmiastowe kontynuowanie Działalności Sprzedającego. Według Zainteresowanych nie powinno ulegać wątpliwości, że w ramach planowanej Transakcji nie dochodzi do przeniesienia niepowiązanych ze sobą elementów, lecz zorganizowanego zespołu składników materialnych i niematerialnych składających się na działalność przedsiębiorstwa prowadzonego poprzez Działalność Sprzedającego.

Stanowisko Wnioskodawców dotyczące charakteru przedsiębiorstwa oraz spełnieniu przesłanek do zbycia przedsiębiorstwa znajduje potwierdzenie w interpretacjach indywidualnych prawa podatkowego, m.in. w:

*   interpretacji indywidualnej z dnia 4 października 2018 r. wydanej przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej o sygn. 0114-KDIP1-3.4012.459.2018.3.MK,
*   interpretacji indywidualnej z dnia 20 sierpnia 2018 r. wydanej przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej o sygn. 0114-KDIP1-3.4012.365.2018.2.ISK,
*   interpretacji indywidualnej z dnia 13 sierpnia 2018 r. wydanej przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej o sygn. 0114-KDIP4.4012.349.2018.1.AKO.

Sprzedający, po sprzedaży Przedmiotu Transakcji, nie będzie kontynuować dotychczasowej Działalności Sprzedającego. Jednocześnie, Sprzedający oprócz uzyskanej z Transakcji ceny oraz potencjalnie innych należności nie będzie posiadać innych aktywów pozwalających na prowadzenie działalności gospodarczej w innej formie. Z tego względu, w szczególności po uregulowaniu kwestii związanych z zobowiązaniami i należnościami publicznoprawnymi, w niedalekiej przyszłości udziałowiec S planuje rozpocząć proces likwidacji spółki.

Ponadto, Zainteresowani pragną zauważyć, iż zgodnie z Objaśnieniami Ministra Finansów (objaśnienia podatkowe dotyczące opodatkowania podatkiem VAT transakcji zbycia nieruchomości komercyjnych wydane w dniu 11 grudnia 2018 r. przez Ministra Finansów na podstawie art. 14a § 1 pkt 2 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2018 r., poz. 800 z późn. zm.), na moment przeprowadzenia Transakcji (i) Nabywca wykaże zamiar kontynuowania działalności prowadzonej dotychczas przez Sprzedającego przy pomocy składników majątkowych będących Przedmiotem Transakcji oraz (ii) Nabywca będzie posiadał faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o przejmowane składniki będące Przedmiotem Transakcji.

W ocenie Zainteresowanych, standardowe elementy typowe dla transakcji nieruchomościowych jak również pozostałe istotne elementy wymienione w Objaśnieniach, będą Przedmiotem Transakcji w zakresie pozwalającym na kontynuowanie przez Nabywcę Działalności Sprzedającego. Jak zostało zastrzeżone w Objaśnieniach, nie w każdym przypadku konieczne jest przeniesienie na Nabywcę każdego z istotnych elementów wymienionych w Objaśnieniach - wystarczające jest przeniesienie na Nabywcę minimum środków pozwalających na kontynuowanie realizowanej uprzednio w tym przedsiębiorstwie działalności gospodarczej.

Biorąc pod uwagę powyższe, w ocenie Zainteresowanych, opisany w zdarzeniu przyszłym Przedmiot Transakcji stanowić będzie na moment zbycia przedsiębiorstwo, a tym samym na mocy art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, którego zbycie nie będzie podlegało opodatkowaniu VAT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Wyjaśnić należy, że Zainteresowany niebędący stroną postepowania (Nabywca) został uznany za podmiot zainteresowany w sprawie będącej przedmiotem wniosku w związku z możliwością opodatkowania ww. czynności podatkiem od czynności cywilnoprawnych w przypadku, gdyby czynność sprzedaży opisanych składników materialnych i niematerialnych przez Zbywcę nie podlegała przepisom ustawy podatku od towarów i usług.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Ponadto, tut. Organ informuje, że niniejsza interpretacja rozstrzyga przedstawione zdarzenie przyszłe wyłącznie w zakresie podatku od towarów i usług. W zakresie podatku od czynności cywilnoprawnych zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3.  z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Zainteresowanemu będącemu Stroną postępowania (art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa w dwóch egzemplarzach (art. 47 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. z 2018 r., poz. 1302, z późn. zm.) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy).

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.