Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP1-1.4012.583.2024.4.MM
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2024-10-25
Teza: Opisany zespół składników materialnych i niematerialnych składający się na ZCP Nieruchomości stanowić będzie na dzień dokonania podziału Spółki przez wydzielenie zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, w związku z tym jego przeniesienie do spółki komandytowo-akcyjnej będzie stanowić czynność niepodlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy.
Słowa kluczowe: czynności-czynności niepodlegające opodatkowaniu; nieruchomości; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; składnik-przeniesienie składników majątkowych
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I. Przepisy ogólne-Definicje; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności niepodlegające opodatkowaniu; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 2. Dostawa towarów i świadczenie usług -Dostawa towarów
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2-pkt 27e; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6-pkt 1

Interpretacja indywidualna - stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

22 sierpnia 2024 r. wpłynął Państwa wniosek z 22 sierpnia 2024 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy ustalenia, czy przenoszony do Spółki w ramach podziału przez wydzielenie zespół składników majątkowych składający się na ZCP Nieruchomości, będzie stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, a w konsekwencji transakcja ta podlegać będzie wyłączeniu z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy.

Uzupełnili go Państwo - w odpowiedzi na wezwanie - pismem z 22 października 2024 r. (wpływ 22 października 2024 r.).

Treść wniosku jest następująca:

**Opis zdarzenia przyszłego**

Wnioskodawca to spółka pod firmą A. Spółka Akcyjna z siedzibą w (…) (dalej również jako „Firma”, „Wnioskodawca”). Wnioskodawca prowadzący swoją działalność gospodarczą pod formą spółki akcyjnej zajmuje się m.in. PKD 41.20.Z - roboty budowlane związane ze wznoszeniem budynków mieszkalnych i niemieszkalnych, PKD 41.10.Z - realizacja projektów budowlanych związanych ze wznoszeniem budynków, PKD 68.10.Z - kupno i sprzedaż nieruchomości na własny rachunek. Firma z roku na rok zwiększa swój udział w europejskim rynku, jednocześnie rozbudowując zarówno zaplecze infrastrukturalne, jak i portfolio świadczonych usług. Wnioskodawca jest czynnym podatnikiem VAT.

Firma jest właścicielem i zarządcą między innymi następujących nieruchomości:

1) Nieruchomości gruntowej położonej w województwie (…), w (…), przy ulicy (…), o numerze ewidencyjnym 1, identyfikator działki: (…) o obszarze 0,4057 ha, o sposobie korzystania: BI - inne tereny zabudowane, dla której to nieruchomości Sąd Rejonowy (…) Wydział Ksiąg Wieczystych prowadzi księgę wieczystą KW nr (…),

2) Nieruchomości gruntowej położonej w województwie (…), w (…), przy ulicy (…), o numerze ewidencyjnym 2 identyfikator działki: (…), o obszarze 0,3789 ha, o sposobie korzystania: BI - inne tereny zabudowane, dla której to nieruchomości Sąd Rejonowy (…) Wydział Ksiąg Wieczystych prowadzi księgę wieczystą KW nr (…),

3) Nieruchomości gruntowej położonej w województwie (…), w (…), przy ulicy (…), o numerze ewidencyjnym 3, identyfikator działki: (…), o obszarze 0,3789 ha, o sposobie korzystania: BI - inne tereny zabudowane, dla której to nieruchomości Sąd Rejonowy (…) Wydział Ksiąg Wieczystych prowadzi księgę wieczystą KW nr (…),

na których to nieruchomościach posadowiony jest budynek biurowo-magazynowy, parkingi oraz powierzchnie przeznaczone pod składowanie, place do zbiornika na wody opadowe oraz garaż podziemny. Nieruchomość jest ogrodzona, z oświetleniem i monitoringiem oraz wszelkimi przyłączami do sieci: kanalizacyjnej, wodociągowej, elektrycznej, gazowej i technicznej. Część biurowa posiada trzy kondygnacje nadziemne, zaś część magazynowa jedną z antresolami. Cały budynek jest w pełni wyposażony.

4) Lokalu mieszkalnego nr 4 położonego w (…) przy ulicy (…) składającego się z przedpokoju, pokoju dziennego z aneksem kuchennym, łazienki, dwóch sypialni, balkonu, usytuowanego na 3 kondygnacji naziemnej budynku, o powierzchni użytkowej 63,96 m2, z własnością przedmiotowego lokalu związany jest udział w nieruchomości wspólnej, którą stanowi grunt i część budynku wynoszący 6396/183202 części, który to lokal mieszkalny zostanie wyodrębniony z księgi wieczystej Kw nr (…). Wraz z lokalem są wydzielane komórki lokatorskie o nr (…) oraz miejsca postojowe nr MP 2.4 i MP 2.8 usytuowane w hali garażowej na poziomie -2,

5) Lokalu mieszkalnego nr 5 położonego w (…) przy ulicy (…) składającego się z przedpokoju, pokoju dziennego z aneksem kuchennym, łazienki, jednej sypialni, garderoby, usytuowanego na 1 kondygnacji naziemnej budynku, o powierzchni użytkowej 48,32 m2, z własnością przedmiotowego lokalu związany jest udział w nieruchomości wspólnej, którą stanowi grunt i część budynku wynoszący (…) części, który to lokal mieszkalny zostanie wyodrębniony z księgi wieczystej (…) nr (…). Wraz z lokalem są wydzielane komórka lokatorska o nr KL 2.23 oraz miejsce postojowe nr MP 2.13 usytuowane w hali garażowej na poziomie -2.

(„Nieruchomości”).

Wyżej opisane Nieruchomości są zarówno wykorzystywane na własne potrzeby Wnioskodawcy, jak i wynajmowane innym podmiotom. Wnioskodawca, jako wynajmujący, zawarł z innymi podmiotami stosowne umowy najmu.

Wnioskodawca planuje dokonanie podziału Firmy poprzez wydzielenie jej części obejmującej zespół aktywów i pasywów służących w szczególności do wynajmu, utrzymania i zarządzania Nieruchomościami do istniejącej spółki komandytowo-akcyjnej (dalej „Spółka”). Spółka w zamian za Nieruchomości oraz wydzieloną część przedsiębiorstwa polegającą na najmie Nieruchomości oraz finansowaniu inwestycji w nieruchomości wyda wspólnikom Wnioskodawcy akcje w Spółce. Zarząd Wnioskodawcy oraz Komplementariusz Spółki w dniu 30 czerwca 2024 r. sporządzili plan podziału przez wydzielenie („ZCP Nieruchomości”).

Koszty dotyczące obsługi ZCP Nieruchomości są księgowane na odrębnych kontach kosztowych oraz przychodowych. Do zarządzania i do bieżącej obsługi Nieruchomości oddelegowany jest jeden pracownik, zatrudniony na podstawie umowy o pracę. Wnioskodawca dokonał dodatkowego wyodrębnienia finansowego, polegającego na założeniu rachunku bankowego dla wynajmu, utrzymania i zarządzania ZCP Nieruchomości.

Poza Nieruchomościami w ramach ZCP Nieruchomości, na Spółkę przejdą wszelkiego rodzaju umowy dotyczące:

1) najmu do podmiotów trzecich i wszelkie prawa z nimi związane, w tym np. do zwrotu kaucji, rozliczenia nakładów etc., jeśli takowe wynikają z tych umów;

2) usług zarządzania Nieruchomością;

3) usługi w zakresie utrzymania Nieruchomości;

4) usługi dostarczania ciepła (ogrzewanie jest realizowane przez układ wewnętrzny - kocioł gazowy, który znajduje się na terytorium Nieruchomości i po przeprowadzeniu planowanego podziału przez wydzielenie będzie on elementem wyposażenia Nieruchomości);

5) dostaw energii;

6) pożyczek związanych z finansowaniem inwestycji w nieruchomości;

7) leasingu.

Dodatkowo planowane jest, by po przeprowadzeniu planowanego podziału przez wydzielenie, zostały zawarte dla Nieruchomości nowe umowy w zakresie usługi dostarczania wody i odbioru ścieków, o ile niemożliwe będzie ich przeniesienie w drodze aneksów/cesji.

Ponadto w ramach ZCP Nieruchomości w wyniku podziału przez wydzielenie na Spółkę przejdą między innymi:

*   własność ruchomości, w tym urządzeń, materiałów,
*   wierzytelności z tytułu wynajmu Nieruchomości,
*   środki pieniężne w kasie i na rachunkach bankowych,
*   koncesje, licencje i zezwolenia,
*   tajemnice przedsiębiorstwa,
*   księgi i dokumenty,
*   zobowiązania związane z prowadzoną działalnością,
*   wszelkie umowy leasingu (na urządzenia fotowoltaiczne) oraz udzielone pożyczki.

Dodatkowo, na Spółkę przejdzie własność sprzętu, maszyn, urządzeń technicznych i aparatów specjalistycznych, będących zarówno wyposażeniem Nieruchomości, jak i służących do obsługi Nieruchomości. Dodatkowo można wskazać tu na instalacje fotowoltaiczne, które także zostaną przeniesione.

W zakresie pasywów na Spółkę przejdą zarówno bieżące zobowiązania krótkoterminowe, które mogą być alokowane do ZCP Nieruchomości (tj. związane z umowami dotyczącymi Nieruchomości), jak i długoterminowe zobowiązania. Ponadto, na Spółkę przejdą również krótkoterminowe należności związane z rozliczeniami z Najemcami oraz długoterminowe należności związane z ZCP Nieruchomości.

W związku z powyższym, Wnioskodawca planuje przenieść na Spółkę wszelkie składniki materialne i niematerialne ZCP Nieruchomości niezbędne do wykonywania przypisanej do tego działu działalność gospodarczej polegającej na najmie poszczególnych części Nieruchomości. Spółka będzie w pełni kontynuować działalność Wnioskodawcy w zakresie ZCP Nieruchomości.

Dalsza działalność Wnioskodawcy po planowanym podziale przez wydzielenie stanowić będzie kontynuację jego dotychczasowej działalności operacyjnej z pozostałym - wyodrębnionym w procesie podziału przez wydzielenie - zespołem składników przedsiębiorstwa (materialnych i niematerialnych) oraz zobowiązań dedykowanych do samodzielnego prowadzenia działalności gospodarczej, z wyłączeniem wyżej opisanych składników majątku i zobowiązań.

Działalność operacyjna wnioskodawcy obejmuje wykonawstwo budowlane, wszelkie roboty budowlane, realizację inwestycji budowlanych: mieszkaniowych, biurowych i przemysłowych i drogowych. W celu wykonywania tej działalności Wnioskodawca posiada niezbędne środki trwałe, narzędzia, dziesiątki pracowników i zleceniobiorców, środki pieniężne, zobowiązania wynikające z zawartych umów, jak i należności wynikające z zawartych umów - słowem wszystkie aktywa i pasywa niezbędne do prowadzenia działalności opisanej powyżej. Wnioskodawca będzie korzystał z części Nieruchomości na podstawie umowy najmu, która zostanie zawarta ze Spółką i będzie stanowić kolejną, dodatkową do obecnie funkcjonujących, umowę najmu w portfolio Spółki.

Wszelkie aktywa i pasywa niezwiązane bezpośrednio z utrzymaniem, zarządzaniem ZCP Nieruchomości pozostaną przy Wnioskodawcy.

**Uzupełnienie opisu zdarzenia przyszłego**

Wyodrębnienie majątku w postaci ZCP Nieruchomości zostało dokonane w strukturze przedsiębiorstwa na bazie uchwały zarządu. Wnioskodawca dokonał wewnętrznego podziału działalności na podstawie Uchwały Zarządu. Sam zaś podział przez wydzielenie nastąpił na mocy zgodnych uchwał Walnego Zgromadzenia Akcjonariuszy A. S.A. (Spółki dzielonej) oraz Walnego Zgromadzenia Akcjonariuszy Pałka Nieruchomości spółka komandytowo-akcyjna (Spółki przejmującej).

Zespół składników majątkowych składający się na ZCP Nieruchomości w momencie wydzielenia do Spółki posiadał potencjalną zdolność do działania jako niezależne przedsiębiorstwo realizujące określone zadania gospodarcze.

Spółka komandytowo-akcyjna będzie miała faktyczną możliwość kontynuowania działalności wyłącznie w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji przeniesienia. Spółka komandytowo-akcyjna będzie kontynuowała działalność w niezmienionym zakresie, bez angażowania dodatkowych składników majątkowych, nieobjętych transakcją.

Przeniesienie składników majątkowych służących do wynajmu, utrzymania i zarządzania Nieruchomościami wiąże się z tzw. „przejściem zakładu pracy lub jego części na innego pracodawcę” w myśl art. 231 ust. 1 ustawy z dnia 26 czerwca 1974 r. Kodeks Pracy. W ramach wewnętrznego podziału do Działu Nieruchomości przypisani zostali pracownicy. Ci sami pracownicy zostali wydzieleni wraz z Działem Nieruchomości w ramach podziału przez wydzielenie do spółki komandytowo-akcyjnej.

Działalność operacyjna Wnioskodawcy obejmuje wykonawstwo budowlane, wszelkie roboty budowlane, realizacja inwestycji budowlanych: mieszkaniowych, biurowych i przemysłowych i drogowych oraz wynajem nieruchomości, a także finansowanie projektów nieruchomościowych.

**Pytania**

1\. Czy zarówno majątek stanowiący ZCP Nieruchomości przenoszony na Spółkę, jak i pozostająca u Wnioskodawcy działalność operacyjna stanowią obecnie oraz będą stanowić na dzień podziału przez wydzielenie zorganizowane części przedsiębiorstwa („ZCP”) w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2805 ze zm., dalej jako „ustawy o CIT”)?

2\. Czy w związku z podziałem Wnioskodawcy przez wydzielenie do Spółki ZCP Nieruchomości po stronie Wnioskodawcy jako spółki dzielonej powstanie przychód podatkowy?

3\. Czy majątek w postaci zespołu ZCP Nieruchomości przenoszony na Spółkę będzie stanowić na dzień podziału ZCP w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 361 ze zm., dalej jako „ustawa o VAT”)?

4\. Czy przeniesione w ramach podziału składników majątku Wnioskodawcy ZCP Nieruchomości będą stanowić transakcję zbycia ZCP, która na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT nie podlega przepisom tej ustawy?

5\. Czy przeniesione do Spółki w ramach podziału przez wydzielenie składników majątku Wnioskodawcy stanowiących ZCP Nieruchomości nie będzie stanowić transakcji podlegającej opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych („PCC”)?

**Niniejsza interpretacja rozstrzyga wyłącznie w zakresie podatku od towarów i usług, którego dotyczą pytania oznaczone we wniosku nr 3 i 4.**

**Państwa stanowisko w sprawie**

Stanowisko Wnioskodawcy do pytania nr 3

Zdaniem Wnioskodawcy majątek przenoszony do Spółki stanowi obecnie oraz stanowić będzie na dzień podziału ZCP w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

Ustawa o VAT nie zawiera definicji przedsiębiorstwa, jednak na potrzeby jej stosowania przez przedsiębiorstwo rozumie się opisany w art. 551 KC zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczony do prowadzenia działalności gospodarczej.

Szerszy opis tej kwestii znajduje się przy uzasadnieniu odpowiedzi na pytanie 1 przedmiotowego wniosku.

Dlatego też należy je przywołać jako część stanowiska do pytania nr 3 w zakresie podatku od towarów i usług.

Zgodnie z art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 1061, dalej jako „KC”) przedsiębiorstwem jest zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczony do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Przepis art. 551 KC definiując przedsiębiorstwo w znaczeniu przedmiotowym wskazuje, że stanowi ono zorganizowany zespół składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej, podając przy tym przykładowe elementy wchodzące w jego skład - stanowiące w większości prawa o różnej postaci i treści.

Czynnikiem „konstytuującym” przedsiębiorstwo lub jego część w znaczeniu przedmiotowym jest występowanie elementu organizacji oraz funkcjonalnego powiązania różnorodnych jego składników umożliwiających traktowanie przedsiębiorstwa, jako pewną całość (zespół). Występowanie elementu organizacji pozwala odróżnić przedsiębiorstwo od majątku, gdyż ten ostatni jest przedmiotem organizacji i stanowi jedynie zbiór elementów wchodzących w skład zorganizowanej całości, jaką jest przedsiębiorstwo (tak: Sąd Apelacyjny w Łodzi w wyroku z 21 listopada 2013 r., sygn. akt I ACa 1269/12).

Zgodnie ze stanowiskiem Sądu Apelacyjnego w Poznaniu przedstawionym w wyroku z 29 sierpnia 2017 r. (sygn. I ACa 10/17) „Zorganizowana część przedsiębiorstwa to taki zespół składników materialnych i niematerialnych, który może, po wyodrębnieniu, funkcjonować w obrocie jako samodzielna struktura (zakład) gospodarcza, a nie jedynie poszczególne składniki mienia przedsiębiorstwa” oraz stanowiskiem Sądu Najwyższego w wyroku z 18 kwietnia 2019 r. (sygn. II CSK 197/18) „Z przedsiębiorstwem albo jego zorganizowaną częścią zarówno w rozumieniu art. 551 i nast. k.c., jak i art. 228 pkt 3 k.s.h., mamy do czynienia jedynie wówczas, gdy istnieje więź funkcjonalna między materialnymi oraz niematerialnymi składnikami (elementami), która pozwala na stwierdzenie, iż przedmioty te nie stanowią jedynie samodzielnych dóbr majątkowych, lecz wspólnie służą realizacji określonego celu gospodarczego”.

Z kolei w myśl art. 4a pkt 4 ustawy o CIT, przez ZCP rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania. Cytowany przepis odwołuje się więc do definicji przedsiębiorstwa zawartej w kodeksie cywilnym.

Definicja z art. 4a pkt 4 ustawy o CIT „nie wymaga, aby zespół składników, o którym w niej mowa, obejmował wszelkie elementy obsługi funkcjonowania przedsiębiorstwa, gdyż zawęża ona pojęcie zorganizowanej części przedsiębiorstwa do składników materialnych i niematerialnych pozwalających na realizację określonych zadań gospodarczych, jako niezależne przedsiębiorstwo. Brak w przedsiębiorstwie wewnętrznych działów obsługujących jego zadania kadrowe, informatyczne i finansowe nie pozbawia tegoż przedsiębiorstwa możliwości realizacji określonych zadań gospodarczych. Ponadto trzeba wskazać, że istotą przedsiębiorstwa, jako zorganizowanego zespołu składników niematerialnych i materialnych, jest prowadzenie działalności gospodarczej poprzez realizację określonych zadań gospodarczych. Mogą być one wykonywane bez wewnętrznych działów obsługi kadrowej, informatycznej i finansowej przedsiębiorstwa, które to zadania, jak trafnie podniósł sąd I instancji, mogą być przedmiotem obsługi dokonywanej przez firmy zewnętrzne (outsourcing). Usługi te, jako niematerialne, nie decydują o realizacji przez przedsiębiorstwo jego zadań gospodarczych, lecz wspomagają jedynie jego funkcjonowanie jako podmiotu gospodarczego” (tak: Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z 23 marca 2013 r., sygn. akt II FSK 1643/2010).

Zgodnie z brzmieniem art. 4a pkt 4 ustawy o CIT, którego wykładni wielokrotnie dokonywały sądy administracyjne, dany zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, może zostać uznany za ZCP, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki, tj.: organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych oraz mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące powyższe zadania.

Organy podatkowe wielokrotnie podkreślały, że ZCP nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których można prowadzić odrębną działalność, lecz pewnym zorganizowanym zespołem tych składników. Podstawowym wymogiem jest zatem to, aby ZCP stanowił zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań).

Ponieważ ustawodawca nie precyzuje, w jaki sposób spełnienie powyższych przesłanek powinno być weryfikowane, konieczne jest odniesienie do każdej z tych przesłanek osobno. Poniżej każda z nich.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza zazwyczaj wyodrębnienie części działalności przedsiębiorstwa w strukturze organizacyjnej całego podmiotu.
---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

W odniesieniu do tej przesłanki przyjmuje się, że jest ona spełniona, jeżeli konkretny zespół składników jest pewną całością organizacyjnie wyodrębnioną w strukturze danego przedsiębiorstwa. Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że ZCP ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział, itp. Przy czym w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze (tak np. Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji podatkowej z 27 lutego 2018 r., sygn. 0115-KDIT1-2.4012.877.2017.2.DM oraz w interpretacji z 21 marca 2018 r., sygn. 0112-KDIL1-3.4012.91.2018.1.JN i z 6 grudnia 2017 r. sygn. 0112-KDIL1-2.4012.505.2017.1.AW).
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

W opisywanym zdarzeniu przyszłym, majątek stanowiący zespół aktywów i pasywów służących do wynajmu, utrzymania i zarządzania Nieruchomością przenoszony na Spółkę, jak i pozostająca u Wnioskodawcy działalność operacyjna zostały formalnie wyodrębnione jako osobne wydzielone organizacyjnie części przedsiębiorstwa na mocy uchwał zarządu Wnioskodawcy.
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Ponadto, w ramach Wnioskodawcy istnieje faktyczne i formalne wyodrębnienie obu działalności poprzez alokację personelu oraz pełnionych funkcji. W związku z tym powinny być one uważane za wyodrębnione pod względem organizacyjnym. W ramach tej struktury, do zarządzania i do bieżącej obsługi obiektów znajdujących się na obszarze Nieruchomości, oddelegowany jest jeden pracownik, zatrudniony na podstawie umowy o pracę.
---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Ponadto, przed formalnym wyodrębnieniem obu działalności w ramach struktury organizacyjnej Wnioskodawcy funkcjonowały one faktycznie jako odrębne jednostki, do których przypisane były odpowiednie zadania. W ramach Wnioskodawcy można wydzielić umowy, które związane są z każdą z tych działalności.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Jak zostało opisane w zdarzeniu przyszłym, działalność operacyjna Wnioskodawcy jest przede wszystkim związana z prowadzoną działalnością obejmującą wykonawstwo budowlane, wszelkie roboty budowlane, realizację inwestycji budowlanych, podczas gdy zespół aktywów i pasywów służących do wynajmie, utrzymaniu i zarządzaniu Nieruchomościami wyodrębnił się przede wszystkim w związku z wykonywaniem usług najmu na rzecz podmiotów trzecich.
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

W konsekwencji, Wnioskodawca stoi na stanowisku, że warunek wyodrębnienia organizacyjnego wynikający z treści art. 4a pkt 4 ustawy o CIT zostanie spełniony w świetle przedstawionego zdarzenia przyszłego zarówno w stosunku do działalności operacyjnej, jak i wyodrębnionego zespołu aktywów i pasywów.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Warunkiem istnienia odrębności finansowej ZCP jest możliwość przypisania do niego określonych kosztów, przychodów, należności i zobowiązań. Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku samodzielnego finansowo zakładu lub oddziału osoby prawnej.
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

W orzecznictwie podkreśla się, że wyodrębnienie finansowe nie musi oznaczać pełnej samodzielności finansowej, lecz sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do ZCP (tak: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji prawa podatkowego z 16 listopada 2017 r., sygn. 0111-KDIB1-2.4010.266.2017.3.AW, w interpretacji z 19 września 2017 r., sygn. 0111-KDIB2-1.4010.154.2017.1.JP oraz w interpretacji z 25 lipca 2017 r. o sygn. 0113-KDIPT1-3.4012.331.2017.1.MWJ).
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Wystarczające jest zatem wyodrębnienie danej części przedsiębiorstwa dla celów rachunkowości zarządczej, jeśli polega ono na odrębnym ewidencjonowaniu przychodów i kosztów związanych z prowadzeniem danej części przedsiębiorstwa. Ponadto zdaniem organów podatkowych o wyodrębnieniu finansowym może świadczyć między innymi plan kont danej spółki czy sprawozdawczość finansowa.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Mając na uwadze, że Wnioskodawca zaksięgowuje na odrębnych kontach kosztowych oraz przychodowych koszty dotyczące obsługi Nieruchomości (odrębny rachunek bankowy dedykowany dla Nieruchomości oraz rachunek VAT), to zdaniem Wnioskodawcy można uznać, iż spełnione zostanie kryterium wyodrębnienia finansowego.
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Aby dany zespół składników majątkowych mógł zostać uznany za ZCP musi być również wyodrębniony pod względem funkcjonalnym. ZCP musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość - obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za ZCP, musi ona - obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład ZCP muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Powyższe znajduje potwierdzenie m.in. w interpretacji indywidualnej z 12 grudnia 2017 r., sygn. 0111-KDIB1-3.4010.388.2017.1.IZ oraz w interpretacjach z 11 grudnia 2017 r., sygn. 0114-KDIP1-3.4012.413.2017.1.KC i z 4 grudnia 2017 r., sygn. 0111-KDIB2-1.4010.265.2017.2.MJ.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

W opinii Wnioskodawcy składniki majątkowe związane z działalnością operacyjną Wnioskodawcy, jak i zespołem aktywów i pasywów służących do wynajmu, utrzymania i zarządzania Nieruchomościami wydzielanych do Spółki pozwalają na w pełni samodzielną realizację prowadzonych działalności, a ich przeniesienie w ramach podziału pozwoli na ich kontynuację w ramach struktur, tj. odpowiednio obecnej struktury Wnioskodawcy oraz Spółki, które po podziale przez wydzielenie, będą mogły w sposób nieprzerwany kontynuować określoną działalność w oparciu o przejęte składniki materialne i niematerialne.
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

W ocenie Wnioskodawcy nie ma wątpliwości, że tak zorganizowany zespół składników majątkowych mógłby obecnie stanowić niezależne przedsiębiorstwa, samodzielnie realizujące te same zadania gospodarcze, co w ramach przedsiębiorstwa Wnioskodawcy.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Końcowo należy podkreślić, że aby można było mówić o istnieniu ZCP to wszystkie wymienione powyżej przesłanki muszą być spełnione łącznie. W przeciwnym wypadku nie można uznać zbywanego zespołu składników majątkowych za ZCP.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

W świetle powyższego, Wnioskodawca stoi na stanowisku, że wyżej opisane zespoły majątkowych związanych z działalnością operacyjną, jak i zespołem aktywów i pasywów służących do wynajmu, utrzymania i zarządzania Nieruchomościami, będą stanowiły ZCP. Całość składników służyć będzie wykonywaniu określonej działalności gospodarczej -działalności operacyjnej, polegającej przede wszystkim na działalności obejmującej wykonawstwo budowlane, wszelkie roboty budowlane, realizację inwestycji budowlanych, kontynuowanej po dniu podziału przez Wnioskodawcę oraz działalności związanej z utrzymaniem, zarządzaniem oraz wynajmem Nieruchomości i finansowaniu inwestycji, kontynuowanej przez Spółkę, które to od dnia podziału będą mogły generować przychody odpowiednio dla Wnioskodawcy oraz Spółki.
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

W świetle argumentów przedstawionych powyżej, zdaniem Wnioskodawcy, zarówno działalność operacyjna, jak i zespół aktywów i pasywów służących do wynajmu, utrzymania i zarządzania Nieruchomościami na moment podziału przez wydzielenie będą wyodrębnionymi organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie zespołami składników przeznaczonych do realizacji określonych zadań, które zarazem będą mogły stanowić niezależne przedsiębiorstwa. Tym samym, zdaniem Wnioskodawcy, zarówno działalność operacyjna, jak i zespół aktywów i pasywów służących do wynajmu, utrzymania i zarządzania Nieruchomościami będą stanowiły ZCP w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy CIT.
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Wnioskodawca wskazuje tu jedynie, że przez przedsiębiorstwo rozumie się zespół składników niematerialnych i materialnych, który jest odpowiednio zorganizowany i jest przeznaczony do prowadzenia działalności gospodarczej.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Wskazany w cytowanym art. 551 KC wykaz składników materialnych i niematerialnych ma jedynie charakter przykładowy, na co wskazuje zawarte w tym zestawieniu określenie: „w szczególności”.
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Z kolei w myśl art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, przez ZCP rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

ZCP nie jest więc sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa - na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość (tak: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji indywidualnej z 25 czerwca 2018 r., sygn. 0111-KDIB3-1.4012.337.2018.1.JP oraz w interpretacji indywidualnej z 9 lipca 2018 r., sygn. 0114-KDIP1-3.4012.235.2018.4.MK).
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Interpretacja pojęcia ZCP, określonego w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, wymaga dokonania wykładni prowspólnotowej, z uwzględnieniem normy art. 19 Dyrektywy Rady 2006/112/WE z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (dalej jako „Dyrektywa 112”). Regulacja ta była przedmiotem orzeczeń Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

W wyroku z 27 listopada 2003 r. w sprawie Zita-Modes (C-497/01) Trybunał stwierdził, że: „(\`(...)\`) pojęcie zbycia, czy to za wynagrodzeniem, czy też bez lub w charakterze aportu wniesionego do spółki, całości aktywów lub jej części, należy interpretować tak, iż obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa, włącznie z jego rzeczowymi składnikami oraz, w zależności od konkretnego przypadku, składnikami niematerialnymi, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej, natomiast nie obejmuje ono zwykłego zbycia aktywów, takiego jak sprzedaż zapasów produktów”.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Z orzeczenia tego wynika ponadto, że - w świetle tej normy dyrektywy - nabywca całości lub części majątku podatnika powinien mieć zamiar prowadzenia działalności nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie działać tylko w celu niezwłocznego zlikwidowania danej działalności oraz sprzedaży ewentualnych zapasów.
---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Podobnie Trybunał wypowiedział się w wyroku z 10 listopada 2011 r., w sprawie C-444/10 Finanzamt Ludenscheid przeciwko Christem Schriever, wskazując, że regulacja art. 5 (8) VI Dyrektywy Rady (obecnie art. 19 Dyrektywy 112) obejmuje przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą, nie obejmuje zaś samego zbycia towarów, jak sprzedaż zapasu produktów.
---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Jak wskazuje Trybunał, stwierdzenie, że nastąpiło przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części w rozumieniu art. 19 Dyrektywy 112, wymaga, by całość przekazanych składników pozwalała na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej. W wyroku tym Trybunał wywiódł, że jeżeli działalność gospodarcza tego nie wymaga, przedmiotem zbycia nie muszą być wszystkie składniki z nią związane, aby czynność ta wyłączona była z opodatkowania na podstawie art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

W świetle powyższej definicji uznać należy, że aby zespół składników majątkowych (materialnych i niematerialnych) mógł zostać uznany za ZCP to muszą zostać spełnione łącznie następujące przesłanki: istnienie zespołu składników materialnych i niematerialnych, zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie, składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych oraz zespół tych składników może stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

W związku z powyższym, aby uznać dany zespół składników majątkowych za ZCP, składniki te winny być wyodrębnione w istniejącym przedsiębiorstwie na płaszczyźnie organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (tak: Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 25 czerwca 2018 r. sygn. 0111-KDIB3-1.4012.337.2018.1.JP, interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 7 listopada 2017 r. sygn. 0111-KDIB2-1.4010.208.2017.2.MJ).
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Ponadto wymagane jest, aby ZCP mógł stanowić potencjalne, niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie.
---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Oznacza to, że przez ZCP można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

W ramach ZCP w wyniku podziału przez wydzielenie na Spółkę przejdą między innymi:
---------------------------------------------------------------------------------

*   własność ruchomości, w tym urządzeń, materiałów,
*   wierzytelności z tytułu wynajmu Nieruchomości,
*   środki pieniężne w kasie i na rachunkach bankowych,
*   koncesje, licencje i zezwolenia,
*   tajemnice przedsiębiorstwa,
*   księgi i dokumenty,
*   zobowiązania związane z prowadzoną działalnością,
*   wszelkie umowy leasingu, pożyczek oraz umowy z dostawcami i gestorami mediów.

Aktywa i pasywa służące do utrzymania i zarządzania, w tym wynajmu, Nieruchomościami należy uznać za składniki będące odpowiednio zorganizowane i przeznaczone do prowadzenia działalności gospodarczej.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

W ocenie Wnioskodawcy składniki materialne (nieruchomości, środki pieniężne, ruchomości w postaci m.in. środków trwałych) oraz składniki niematerialne (w szczególności prawa i zobowiązania wynikające z umów) związane z prowadzeniem działalności nie mogą zostać uznane za przypadkowy zbiór składników. Stanowisko to podkreśla fakt, że aktywa wchodzące w skład ZCP przed podział przez wydzielanie mogłyby stanowić odrębne przedsiębiorstwo.
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

W konsekwencji należy uznać, iż omawiane aktywa stanowić będą zorganizowany zespół składników tworzący funkcjonalną całość służącą do prowadzenia działalności gospodarczej na rynku nieruchomości.
---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

W ocenie Wnioskodawcy, należy zatem uznać, iż składniki majątkowe mające być wyodrębnione jako ZCP stanowić będą zorganizowany zespół składników materialnych i niematerialnych w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

W opisanym zdarzeniu przyszłym, zgodnie ze stanowiskiem Wnioskodawcy zaprezentowanym w uzasadnieniu do Pytania 1 niniejszego wniosku, wszystkie warunki dla uznania wydzielanego zespołu aktywów i pasywów za ZCP są spełnione.
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Zespół aktywów i pasywów został wyodrębniony organizacyjnie z pozostałego majątku Wnioskodawcy. Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, w strukturze organizacyjnej Wnioskodawcy ZCP w postaci zespołu aktywów i pasywów został wyodrębniony jako osobna jednostka organizacyjna.
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Co więcej, koszty dotyczące obsługi, zarządzania i wynajmu Nieruchomości są księgowane na odrębnych kontach kosztowych oraz przychodowych. A na dzień dokonania podziału przez wydzielenie środki finansowe będą znajdowały się na wydzielonym rachunku bankowym, przypisanym do wyłącznej dyspozycji tej części ZCP. Do tej części ZCP przypisane zostały także odpowiednio określone zobowiązania (m.in. wynikające umów najmu z podmiotami trzecimi) oraz wierzytelności związane z udzielonymi pożyczkami.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

W związku z powyższym, ewidencja rachunkowa, która będzie prowadzona po podziale przez wydzielanie umożliwi przypisanie do ZCP w postaci zespołu aktywów i pasywów służących do wynajmu, utrzymania i zarządzania Nieruchomościami, przypadających na tę część przychodów oraz kosztów oraz możliwe jest sporządzanie wewnętrznego bilansu oraz rachunku zysków i strat, który został sporządzony już przy sporządzeniu planu podziału przez wydzielenie.
---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Tym samym należy uznać, że wyodrębniony w podziale przez wydzielanie zespół aktywów i pasywów będzie stanowił zespół składników majątkowych wyodrębnionych pod względem finansowym od przedsiębiorstwa Wnioskodawcy.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Jak wynika z przedstawionego zdarzenia przyszłego, ZCP w postaci aktywów i pasywów służących do wynajmu, utrzymania i zarządzania Nieruchomościami ma być przeznaczona do prowadzenia określonej działalności gospodarczej polegającej przede wszystkim na wynajmie Nieruchomości do podmiotów zewnętrznych i udzielaniu finansowania na inwestycje. W tym właśnie celu zostaną jej przypisane składniki majątkowe o charakterze materialnym i niematerialnym konieczne do prowadzenia powyższej działalności gospodarczej oraz do kontynuacji tej działalności przez Nabywcę (Spółkę).
---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

W ocenie Wnioskodawcy, ZCP w postaci aktywów i pasywów służących do wynajmu, utrzymania i zarządzania Nieruchomościami będzie posiadał zdolność do działania jako samodzielny podmiot gospodarczy w zakresie zadań do niej przypisanych i będzie stanowił zorganizowany zespół składników majątkowych, samodzielny organizacyjnie i finansowo w stopniu pozwalającym na autonomiczne działanie w zakresie prowadzenia takiej działalności.
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Zespół materialnych i niematerialnych składników i zobowiązań, który wejdzie w skład ZCP w postaci aktywów i pasywów służących do wynajmu, utrzymania i zarządzania Nieruchomościami będzie umożliwiał między innymi samodzielne prowadzenie działalności gospodarczej w zakresie wynajmu Nieruchomości oraz udzielania finansowania.
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Będzie on bowiem wyodrębniony pod względem organizacyjnym oraz finansowym z przedsiębiorstwa Wnioskodawcy, jak również będzie posiadał aktywa i pasywa funkcjonalnie związane z prowadzoną działalnością gospodarczą.
---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Tym samym Spółka będzie mogła w pełnym zakresie kontynuować dotychczasową działalność gospodarczą. ZCP w postaci aktywów i pasywów jako wyodrębniona funkcjonalnie, organizacyjnie i finansowo część przedsiębiorstwa Wnioskodawcy, będzie w stanie samodzielnie planować, inicjować, kontrolować i realizować działania gospodarcze, w tym w szczególności realizować umowy z kontrahentami przy wykorzystaniu alokowanych składników majątkowych.
---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Zatem wymóg wyodrębnienia funkcjonalnego zostanie spełniony. Składniki, które nie są przenoszone w ramach transakcji nie są bezpośrednio związane z istotą prowadzonej działalności Nabywcy (Spółki). Nabywca (Spółka) będzie mógł prowadzić przede wszystkim działalność, przy czym elementy nieprzenoszone w ramach transakcji (tj. pomocnicze w prowadzeniu działalności) zostaną zorganizowane we własnym zakresie przez Nabywcę.
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

W świetle powyżej przytoczonych okoliczności, nie ulega wątpliwości, iż ZCP w postaci aktywów i pasywów służących do wynajmu, utrzymania i zarządzania Nieruchomościami będzie stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, zatem będzie mogła być uznana za ZCP w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Należy bowiem wskazać, że przedmiotowy ZCP stanowić będzie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, organizacyjnie i finansowo wyodrębnionych w Spółce, który będzie mógł stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze.
---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Stanowisko Wnioskodawcy do pytania nr 4
---------------------------------------

Zdaniem Wnioskodawcy, przeniesione w ramach podziału składników majątku Wnioskodawcy aktywa i pasywa służące do utrzymania i zarządzania Nieruchomościami i ich wynajmu będą stanowić transakcję zbycia ZCP, która na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT nie podlega przepisom tej ustawy.
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu VAT podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Przy czym przez towary - według art. 2 pkt 6 ustawy - rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Stosownie do art. 8 ust. 1 ustawy o VAT, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 ustawy o VAT.
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Przepisy art. 6 ustawy o VAT wskazują przy tym na wyłączenia określonych czynności spod zakresu przepisów ustawy o VAT. Są tutaj wymienione te czynności, które co do zasady należą do grupy czynności podlegających opodatkowaniu, mieszcząc się w zakresie odpłatnej dostawy towarów, czy też odpłatnego świadczenia usług.
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Z uwagi jednak na stosowne wyłączenie, czynności te - chociaż można je zakwalifikować jako odpłatną dostawę towarów czy też odpłatne świadczenie usług - nie podlegają opodatkowaniu VAT.
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub ZCP.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Pojęcie „transakcja zbycia” powinno być rozumiane przy tym w sposób zbliżony do terminu „dostawa towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

„Zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu.
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, powinno się go interpretować ściśle. Oznacza to, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części.
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

W konsekwencji w przypadku uznania wyodrębnionego zespołu aktywów i pasywów za ZCP w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, transakcje dotyczące jego przeniesienia przez Wnioskodawcę do Spółki nie będą stanowić czynności opodatkowanych podatkiem VAT.
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 361 ze zm.) - zwanej dalej „ustawą”:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Na podstawie art. 2 pkt 6 ustawy:

Ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o towarach - rozumie się przez to rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Jednocześnie art. 6 ustawy o VAT wskazuje na wyłączenia określonych czynności spod zakresu przepisów ustawy o podatku od towarów i usług. Są w nim wskazane czynności, które co do zasady należą do grupy czynności podlegających opodatkowaniu, mieszczące się w zakresie odpłatnej dostawy towarów czy też odpłatnego świadczenia usług, z uwagi jednak na stosowne wyłączenie, czynności te nie podlegają opodatkowaniu.

Na mocy art. 6 pkt 1 ustawy:

Przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ustawodawca w ww. przepisie nie zdefiniował, co należy rozumieć pod pojęciem „transakcji zbycia”. Uwzględniając zakres przedmiotowy ustawy o podatku od towarów i usług pojęcie to należy rozumieć w sposób zbliżony do pojęcia „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej, w tym także w formie umowy sprzedaży lub aportu.

Przepisy regulujące prawną instytucję podziału spółek stanowią treść działu II ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 18 ze zm.), zwanej dalej „Ksh”.

W art. 529 § 1 Ksh wyróżniono sposoby dokonania podziału spółek kapitałowych. Zgodnie z ww. przepisem:

Podział może być dokonany:

1) przez przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na inne spółki za udziały albo akcje spółki przejmującej, które obejmują wspólnicy spółki dzielonej (podział przez przejęcie);

2) przez zawiązanie nowych spółek, na które przechodzi cały majątek spółki dzielonej za udziały lub akcje nowych spółek, które obejmują wspólnicy spółki dzielonej (podział przez zawiązanie nowych spółek);

3) przez przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na istniejącą i na nowo zawiązaną spółkę albo spółki za udziały lub akcje spółki albo spółek przejmujących i nowo zawiązanych, które obejmują wspólnicy spółki dzielonej (podział przez przejęcie i zawiązanie nowej spółki);

4) przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą lub nowo zawiązaną spółkę albo spółki za udziały lub akcje spółki albo spółek przejmujących, nowo zawiązanych lub spółki dzielonej, które obejmują wspólnicy spółki dzielonej (podział przez wydzielenie);

5) przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą lub nowo zawiązaną spółkę albo spółki za udziały lub akcje spółki albo spółek przejmujących lub nowo zawiązanych, które obejmuje spółka dzielona (podział przez wyodrębnienie).

Przewidziany w art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych podział dokonany przez wydzielenie części majątku spółki dzielonej na istniejąca spółkę lub spółki nowo zawiązane powoduje przeniesienie prawa własności wydzielonych części majątku. Złożoność procedur związanych z podziałem spółki nie ma przy tym znaczenia. Istotny jest efekt końcowy - przeniesienie własności.

W świetle powyższych regulacji dokonany, na podstawie Kodeksu spółek handlowych, podział przez wydzielenie poszczególnych części majątku spółki dzielonej jest, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług, operacją obejmującą zdarzenia podlegające opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Wyjaśnić jednak należy, że w sytuacji, gdy w wyniku podziału spółki przez wydzielenie przedmiotem przeniesienia własności jest przedsiębiorstwo lub zorganizowana część przedsiębiorstwa to mamy do czynienia z transakcją zbycia w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy, który to przepis wyłącza taką czynność z zakresu regulacji ustawy.

Podkreślenia wymaga, że ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o podatku VAT, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Wskazany wyżej przepis art. 2 pkt 27e ustawy stanowi:

Ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o zorganizowanej części przedsiębiorstwa - rozumie się przez to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Podstawowym wymogiem dla uznania, że transakcja dotyczy zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest więc to, aby obejmowała ona zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych). Elementami zespołu składników materialnych i niematerialnych, stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa trwałe, obrotowe, a także czynnik ludzki, czyli kadra pracownicza.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość - obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.

Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona - obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Ponadto, wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

W związku z powyższym, w rozumieniu przepisów podatkowych, aby określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Reasumując, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

1\. istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania;

2\. zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

3\. składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych;

4\. zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy.

Ponadto, przy ocenie czy składniki majątku powinny być uznane za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy uwzględnić należy następujące okoliczności:

*   zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz
*   faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Wskazanej oceny należy dokonać na moment przeprowadzenia transakcji. Tym samym, w przypadku, gdy konieczne dla kontynuowania działalności gospodarczej jest angażowanie przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub podejmowanie dodatkowych działań, brak jest możliwości stwierdzenia, że w danym przypadku zespół składników majątkowych stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Zaznaczenia wymaga, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy, nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać ją m.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy natomiast zbycia poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

Zakres powyższego wyłączenia z zakresu opodatkowania zdefiniował w wyrokach Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej. W wyroku z 27 listopada 2003 r. sprawa C-497/01 Zita-Modes, TSUE stwierdził, że:

„(…) celem ww. opcji jest uproszczenie rozliczeń związanych z przeniesieniem majątku przedsiębiorstwa lub jego części, bądź wniesieniem ich aportem. W wyroku tym przyjęto, że jeżeli państwo członkowskie wprowadziło do swojego systemu VAT opcję zawartą w pierwszym zdaniu art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy uznając, że w przypadku wydania całości majątku nie ma miejsca dostawa towarów w rozumieniu regulacji VAT, to zasada ta ma zastosowanie – nie wyłączając możliwości ograniczenia jej stosowania do okoliczności zawartych w zdaniu drugim tego samego paragrafu - do każdego wydania przedsiębiorstwa lub samodzielnej części przedsiębiorstwa, włączając składniki materialne i niematerialne, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa, mogącego samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. Nabywca musi jednak wyrazić zamiar dalszego prowadzenia nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie jego bezpośredniej likwidacji i sprzedaży zapasów. TSUE wskazał, że biorąc pod uwagę cel dyrektywy, pojęcia w niej użyte powinny być interpretowane w sposób jednolity i niezależny (autonomiczny), uwzględniając kontekst i cel regulacji. W wyroku tym, dokonując wykładni funkcjonalnej art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy, TSUE uznał, że celem wyłączenia zbycia przedsiębiorstwa z opodatkowania jest zapewnienie neutralności podatkowej takiej czynności, która obciążając stronę istotnym zobowiązaniem podatkowym i tak rodziłaby prawo do odliczenia lub zwrotu podatku naliczonego. Trybunał podkreślił, że przeniesienie, o jakim mowa w art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE, dotyczy między innymi części przedsiębiorstwa, a istotne znaczenie ma funkcjonalne powiązanie składników majątkowych umożliwiające realizację określonego zadania gospodarczego.”

Ponadto TSUE zauważył, że przejmującego należy traktować jako następcę zbywającego, przy czym, aby przejmujący mógł zostać uznany za następcę zbywającego, musi on kontynuować działalność prowadzoną przez zbywcę.

Podobnie Trybunał wypowiedział się w wyroku z 10 listopada 2011 r. w sprawie C-444/10 Finanzamt Ludenscheid przeciwko Christel Schriever, wskazując, że:

„(…) regulacja art. 5 (8) VI Dyrektywy Rady (obecnie art. 19 Dyrektywy 112) obejmuje przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą, nie obejmuje zaś samego zbycia towarów, jak sprzedaż zapasu produktów. Jak wskazuje Trybunał, stwierdzenie, że nastąpiło przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części w rozumieniu art. 19 Dyrektywy 112, wymaga by całość przekazanych składników pozwalała na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej. Kwestię, czy całość ta musi obejmować określone dobra, zarówno ruchome, jak i nieruchome, należy rozpatrywać z punktu widzenia charakteru prowadzonej działalności gospodarczej.”

O tym, czy nastąpiło zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

Z przedstawionego opisu sprawy wynika, że:

*   Wnioskodawca prowadzący swoją działalność gospodarczą pod formą spółki akcyjnej zajmuje się m.in. PKD 41.20.Z - roboty budowlane związane ze wznoszeniem budynków mieszkalnych i niemieszkalnych, PKD 41.10.Z - realizacja projektów budowlanych związanych ze wznoszeniem budynków, PKD 68.10.Z - kupno i sprzedaż nieruchomości na własny rachunek;
*   Wnioskodawca jest czynnym podatnikiem VAT;
*   Wnioskodawca jest właścicielem i zarządcą między innymi następujących Nieruchomości:

1) Nieruchomości gruntowej położonej w województwie (…), w (…), przy ulicy (…), o numerze ewidencyjnym 1, o obszarze 0,4057 ha,

2) Nieruchomości gruntowej położonej w województwie (…), w (…), przy ulicy (…), o numerze ewidencyjnym 2, o obszarze 0,3789 ha,

3) Nieruchomości gruntowej położonej w województwie (…), w (…), przy ulicy (…), o numerze ewidencyjnym 3, o obszarze 0,3789 ha,

na których to nieruchomościach posadowiony jest budynek biurowo-magazynowy, parkingi oraz powierzchnie przeznaczone pod składowanie, place do zbiornika na wody opadowe oraz garaż podziemny;

4) Lokalu mieszkalnego nr 4 położonego w (…) przy ulicy (…), o powierzchni użytkowej 63,96 m2, z własnością przedmiotowego lokalu związany jest udział w nieruchomości wspólnej, którą stanowi grunt i część budynku wynoszący (…) części. Wraz z lokalem są wydzielane komórki lokatorskie oraz miejsca postojowe usytuowane w hali garażowej,

5) Lokalu mieszkalnego nr 5 położonego w (…) przy ulicy (…), o powierzchni użytkowej 48,32 m2, z własnością przedmiotowego lokalu związany jest udział w nieruchomości wspólnej, którą stanowi grunt i część budynku wynoszący (…) części. Wraz z lokalem są wydzielane komórka lokatorska oraz miejsce postojowe usytuowane w hali garażowej;

*   opisane Nieruchomości są zarówno wykorzystywane na własne potrzeby Wnioskodawcy, jak i wynajmowane innym podmiotom;
*   Wnioskodawca planuje dokonanie podziału Firmy poprzez wydzielenie jej części obejmującej zespół aktywów i pasywów służących w szczególności do wynajmu, utrzymania i zarządzania Nieruchomościami do istniejącej spółki komandytowo-akcyjnej. Spółka w zamian za Nieruchomości oraz wydzieloną część przedsiębiorstwa polegającą na najmie Nieruchomości oraz finansowaniu inwestycji w nieruchomości wyda wspólnikom Wnioskodawcy akcje w Spółce. Zarząd Wnioskodawcy oraz Komplementariusz Spółki 30 czerwca 2024 r. sporządzili plan podziału przez wydzielenie („ZCP Nieruchomości”);
*   poza Nieruchomościami w ramach ZCP Nieruchomości, na Spółkę przejdą wszelkiego rodzaju umowy dotyczące:

1) najmu do podmiotów trzecich i wszelkie prawa z nimi związane, w tym np. do zwrotu kaucji, rozliczenia nakładów etc., jeśli takowe wynikają z tych umów,

2) usług zarządzania Nieruchomością;

3) usługi w zakresie utrzymania Nieruchomości,

4) usługi dostarczania ciepła (ogrzewanie jest realizowane przez układ wewnętrzny - kocioł gazowy, który znajduje się na terytorium Nieruchomości i po przeprowadzeniu planowanego podziału przez wydzielenie będzie on elementem wyposażenia Nieruchomości);

5) dostaw energii;

6) pożyczek związanych z finansowaniem inwestycji w nieruchomości;

7) leasingu;

*   planowane jest, by po przeprowadzeniu podziału przez wydzielenie, zostały zawarte dla Nieruchomości nowe umowy w zakresie usługi dostarczania wody i odbioru ścieków, o ile niemożliwe będzie ich przeniesienie w drodze aneksów/cesji;
*   ponadto w ramach ZCP Nieruchomości w wyniku podziału przez wydzielenie na Spółkę przejdą między innymi:
*   własność ruchomości, w tym urządzeń, materiałów,
*   wierzytelności z tytułu wynajmu Nieruchomości,
*   środki pieniężne w kasie i na rachunkach bankowych,
*   koncesje, licencje i zezwolenia,
*   tajemnice przedsiębiorstwa,
*   księgi i dokumenty,
*   zobowiązania związane z prowadzoną działalnością,
*   wszelkie umowy leasingu (na urządzenia fotowoltaiczne) oraz udzielone pożyczki;
*   na Spółkę przejdzie także własność sprzętu, maszyn, urządzeń technicznych i aparatów specjalistycznych, będących zarówno wyposażeniem Nieruchomości, jak i służących do obsługi Nieruchomości. Dodatkowo można wskazać tu na instalacje fotowoltaiczne, które także zostaną przeniesione;
*   w zakresie pasywów na Spółkę przejdą zarówno bieżące zobowiązania krótkoterminowe, które mogą być alokowane do ZCP Nieruchomości (tj. związane z umowami dotyczącymi Nieruchomości), jak i długoterminowe zobowiązania; na Spółkę przejdą również krótkoterminowe należności związane z rozliczeniami z Najemcami oraz długoterminowe należności związane z ZCP Nieruchomości;
*   dalsza działalność Wnioskodawcy, po planowanym podziale przez wydzielenie, stanowić będzie kontynuację jego dotychczasowej działalności operacyjnej obejmującej wykonawstwo budowlane, wszelkie roboty budowlane, realizację inwestycji budowlanych: mieszkaniowych, biurowych i przemysłowych i drogowych, z pozostałym zespołem składników przedsiębiorstwa (materialnych i niematerialnych) oraz zobowiązań dedykowanych do samodzielnego prowadzenia działalności gospodarczej, z wyłączeniem wyżej opisanych składników majątku i zobowiązań.

Państwa wątpliwości przy tak przedstawionym opisie sprawy dotyczą uznania, że przenoszony do Spółki w ramach podziału przez wydzielenie zespół składników majątkowych składający się na ZCP Nieruchomości, będzie stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, a tym samym jego przeniesienie nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy.

Jak już wyjaśniono, zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jak o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa w momencie ich przekazania (na ile stanowią w przedsiębiorstwie w tym momencie, wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Przedstawione we wniosku okoliczności wskazują, że opisany zespół składników materialnych i niematerialnych składający się na ZCP Nieruchomości, cechować się będzie wyodrębnieniem organizacyjnym, finansowym i funkcjonalnym oraz będzie mógł stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące przypisane mu zadania.

Z opisu sprawy wynika, że planują Państwo dokonania podziału firmy poprzez wydzielenie jej części obejmującej zespół aktywów i pasywów służących w szczególności do wynajmu, utrzymania i zarządzania Nieruchomościami do istniejącej spółki komandytowo-akcyjnej. Wyodrębnienie majątku w postaci ZCP Nieruchomości zostało dokonane w strukturze przedsiębiorstwa na bazie uchwały zarządu. Ponadto przeniesienie składników majątkowych służących do wynajmu, utrzymania i zarządzania Nieruchomościami wiąże się z tzw. „przejściem zakładu pracy lub jego części na innego pracodawcę” w myśl art. 231 ust. 1 ustawy Kodeks Pracy. W ramach wewnętrznego podziału do Działu Nieruchomości przypisani zostali pracownicy i Ci sami pracownicy zostali wydzieleni wraz z Działem Nieruchomości w ramach podziału przez wydzielenie do spółki komandytowo-akcyjnej.

W świetle powyższego należy uznać, że przenoszony do spółki zespół składników majątkowych składający się na ZCP Nieruchomości będzie spełniać warunek wyodrębnienia organizacyjnego przewidzianego dla uznania danego zespołu składników majątkowych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Zgodnie z przedstawionymi przez Państwa informacjami, spełniona będzie również przesłanka wyodrębnienia finansowego zespołu aktywów i pasywów służących do wynajmu, utrzymania i zarządzania Nieruchomościami. Wskazali Państwo, że koszty dotyczące obsługi ZCP Nieruchomości są księgowane na odrębnych kontach kosztowych oraz przychodowych. Dokonali Państwo dodatkowego wyodrębnienia finansowego, polegającego na założeniu rachunku bankowego dla wynajmu, utrzymania i zarządzania ZCP Nieruchomości.

Należy również uznać, że spełniony będzie warunek wyodrębnienia funkcjonalnego ZCP Nieruchomości. Wskazali Państwo, że planują przenieść na Spółkę wszelkie składniki materialne i niematerialne ZCP Nieruchomości niezbędne do wykonywania przypisanej do tego działu działalność gospodarczej polegającej na najmie poszczególnych części Nieruchomości. Spółka będzie w pełni kontynuować Państwa działalność w zakresie ZCP Nieruchomości. Zespół składników majątkowych składający się na ZCP Nieruchomości w momencie wydzielenia do Spółki posiadał potencjalną zdolność do działania jako niezależne przedsiębiorstwo realizujące określone zadania gospodarcze.

Ponadto na Spółkę przejdą zarówno bieżące zobowiązania krótkoterminowe, które mogą być alokowane do ZCP Nieruchomości (tj. związane z umowami dotyczącymi Nieruchomości), jak i długoterminowe zobowiązania.

Co istotne wskazali Państwo, że Spółka komandytowo-akcyjna będzie miała faktyczną możliwość kontynuowania działalności wyłącznie w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji przeniesienia. Spółka przejmująca będzie kontynuowała działalność w niezmienionym zakresie, bez angażowania dodatkowych składników majątkowych, nieobjętych transakcją.

Z uwagi na przedstawione okoliczności sprawy uznać należy, że opisany zespół składników materialnych i niematerialnych składający się na ZCP Nieruchomości będzie cechował się wyodrębnieniem organizacyjnym, finansowym i funkcjonalnym oraz będzie posiadał zdolność funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo. Jak wynika z wniosku, Spółka komandytowo-akcyjna będzie miała faktyczną możliwość kontynuowania działalności związanej z Nieruchomościami w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji i będzie tą działalność kontynuowała. Do majątku ZCP Nieruchomości, który będzie wydzielany do Spółki zostaną przypisane również zobowiązania związane z tą częścią działalności.

Tym samym należy uznać, że opisany zespół składników materialnych i niematerialnych składający się na ZCP Nieruchomości stanowić będzie na dzień dokonania podziału Spółki przez wydzielenie zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, w związku z tym jego przeniesienie do spółki komandytowo-akcyjnej będzie stanowić czynność niepodlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy.

W konsekwencji, Państwa stanowisko w zakresie pytań oznaczonych we wniosku nr 3 i 4 uznaję za **prawidłowe**.

Dodatkowe informacje
--------------------

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Ze względu na autonomiczność prawa podatkowego i odrębność uregulowań prawnych w zakresie podatku dochodowego i podatku VAT rozstrzygnięcie przyjęte w niniejszej interpretacji dot. uznania, że opisany zespół składników materialnych i niematerialnych składający się na ZCP Nieruchomości stanowić będzie na dzień dokonania podziału Spółki przez wydzielenie zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, a tym samym jego przeniesienie do spółki komandytowo-akcyjnej będzie wyłączone z opodatkowania podatkiem VAT, pozostaje bez wpływu na rozstrzygnięcie przyjęte w tym zakresie na gruncie przepisów dotyczących podatku dochodowego.

Niniejsza interpretacja dotyczy wyłącznie podatku od towarów i usług w zakresie pytań oznaczonych we wniosku nr 3 i 4. W zakresie pytań nr 1-2 wniosku dotyczących podatku dochodowego od osób prawnych zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie. Natomiast w zakresie pytania nr 5 dotyczącego podatku od czynności cywilnoprawnych zostało wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Jednocześnie wskazuję, że interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy zdarzenie przyszłe sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywało się będzie ze zdarzeniem przyszłym opisanym przez Państwa w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

*   Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.
*   Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

*   Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (…).

Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 935; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

*   w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo
*   w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.).