Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB2-1.4010.156.2023.2.KK
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2023-07-19
Teza: 1) Czy prawidłowe jest Państwa stanowisko, zgodnie z którym składniki majątkowe służące działalności w zakresie: - „projektu droga”, - działalności obejmującej rewitalizację zabytkowych budynków, eksploatację oraz administrowanie i zarządzanie nieruchomościami, - działalności związanej z kanalizacją deszczową, będące przedmiotem wydzielenia będą stanowiły Zorganizowaną Część Przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, 2) Czy pozostający w Spółce zespół składników majątku służący realizacji działalności w zakresie wod.-kan. na moment podziału przez wydzielenie będzie stanowić zorganizowaną części przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, 3) Czy w związku z planowanym podziałem Spółki przez wydzielenie działalności dot. rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatację oraz administrowanie i zarządzanie nieruchomościami, realizacji „projektu droga” oraz działalności związanej z kanalizacją deszczową i przeniesieniem jej do N sp. z o.o., po Państwa stronie powstanie przychód podatkowy na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.
Słowa kluczowe: przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; przychód-przychód podlegający opodatkowaniu; spółki-podział spółki przez wydzielenie
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1. Podmiot i przedmiot opodatkowania-Przychody z zysków kapitałowych-Przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziału podmiotów  ; Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1. Podmiot i przedmiot opodatkowania-Słowniczek-Przedsiębiorstwo i zorganizowana część przedsiębiorstwa; Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2. Przychody-Przysporzenia stanowiące przychód-Przychody związane z łączeniem lub podziałem spółek
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 4a-pkt 4; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 7-ust. 1; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 7-ust. 2; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 7b-ust. 1-pkt 1-lit. m; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 1-pkt 9; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 13; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 14; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 15-pkt 1; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 15-pkt 2; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 15-pkt 3; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 4-pkt 3h

**Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe**

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób prawnych jest prawidłowe.

**Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej**

13 kwietnia 2023 r. wpłynął Państwa wniosek z tego samego dnia, uzupełniony 27 czerwca 2023 r. oraz 6 lipca 2023 r., o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie ustalenia:

1) Czy prawidłowe jest Państwa stanowisko, zgodnie z którym składniki majątkowe służące działalności w zakresie:

\- „projektu droga”,

\- działalności obejmującej rewitalizację zabytkowych budynków, eksploatację oraz administrowanie i zarządzanie nieruchomościami,

\- działalności związanej z kanalizacją deszczową,

będące przedmiotem wydzielenia będą stanowiły Zorganizowaną Część Przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych,

2) Czy pozostający w Spółce zespół składników majątku służący realizacji działalności w zakresie wod.-kan. na moment podziału przez wydzielenie będzie stanowić zorganizowaną części przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych,

3) Czy w związku z planowanym podziałem Spółki przez wydzielenie działalności dot. rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatację oraz administrowanie i zarządzanie nieruchomościami, realizacji „projektu droga” oraz działalności związanej z kanalizacją deszczową i przeniesieniem jej do N sp. z o.o., po Państwa stronie powstanie przychód podatkowy na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Uzupełnili go Państwo, w odpowiedzi na wezwanie, pismem 23 czerwca 2023 r. (data wpływu 26 czerwca 2023 r.)

Treść wniosku jest następująca:

**Opis zdarzenia przyszłego**

A spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej także – A Sp. z o.o., „A Spółka” lub „Wnioskodawca” lub „Spółka Dzielona”) jest spółką z ograniczoną odpowiedzialnością, w której jedynym udziałowcem jest Miasto \[…\] (dalej także - „Miasto”).

Spółka została powołana Aktem Założycielskim w dniu 31 sierpnia 2005 r., a postanowieniem z dnia \[…\] wpisana do Krajowego Rejestru Sądowego prowadzonego przez Sąd Rejonowy dla \[…\], XX Wydział, pod numerem KRS: \[…\]. Spółka działa w \[…\] przy ul. \[…\] (nie posiada oddziałów).

Spółka została utworzona w 2005 r. na podstawie uchwały Rady Miejskiej w \[…\]. Jako cel utworzenia Wnioskodawcy wskazano prowadzenie inwestycji infrastrukturalnych oraz zarządzanie posiadanym majątkiem. W uzasadnieniu do powyższej uchwały wskazano, iż: „Spółka dysponująca majątkiem infrastrukturalnym Miasta dziś i docelowo pozostaje jednoosobową Spółką Miasta”.

W ramach przyjętego modelu zarządzania gospodarką wodno - ściekową w \[…\] postanowiono o rozdzielenie funkcji właściciela infrastruktury wodociągowo-kanalizacyjnej od funkcji eksploatatora sieci.

Przedmiot działalności A Spółki określa szczegółowo Akt Założycielski \[…\]. Podział na komórki organizacyjne i zakres ich kompetencji określa Regulamin Organizacyjny „A Sp. z o.o.

Podstawowym zadaniem A Spółki jest zarządzanie infrastrukturą wodociągowo - kanalizacyjną (dalej także jako - „wod.-kan.”) będącą własnością A Spółki jak i dzierżawioną od Miasta \[…\]. Zadanie to jest realizowane przez A Spółkę poprzez wydzierżawianie i poddzierżawianie majątku wodociągowo - kanalizacyjnego operatorowi sieci. Powyżej wskazany zakres działalności oznacza, że A Spółka funkcjonuje w warunkach tzw. monopolu naturalnego, tj. braku konkurencji na rynku w obszarze prowadzonej działalności, gdyż wejście na rynek ewentualnego konkurenta jest niemożliwe ze względu na brak faktycznej możliwości wybudowania przez niego nowej sieci wodociągowo-kanalizacyjnej, która mogłaby posłużyć do prowadzenia działalności konkurencyjnej. W ramach prowadzonej działalności Spółka uzyskuje czynsz umowny od tego majątku wydzierżawianego spółce operatorskiej, tj. Z Sp. z o.o. (dalej także jako - „Z Sp. z o.o.”).

Podstawą dzierżawy majątku wod.-kan,. jest umowa z dnia 6 lutego 2006 r. zawarta przez Wnioskodawcę ze Z Sp. z o.o. . Przedmiotowa umowa została zawarta w wykonaniu uchwały Rady Miejskiej w \[…\] w sprawie wydzierżawienia A Spółce z ograniczoną odpowiedzialnością składników majątkowych infrastruktury wodno — kanalizacyjnej Miasta \[…\], na podstawie której A Sp. z o.o. zawarła z Miastem \[…\] w dniu 6 lutego 2006 r. umowę dzierżawy systemów zaopatrzenia w wodę oraz odprowadzania i oczyszczania ścieków, oraz zezwolenia na prowadzenie zbiorowego zaopatrzenia w wodę i zbiorowego odprowadzania ścieków wydanego przez Prezydenta Miasta \[…\] w drodze decyzji Z Sp. z o.o.

Dodatkowo w dniu 6 lutego 2006 r. Wnioskodawca zawarł umowę poddzierżawy majątku G Sp. z o.o.. Przedmiotowa umowa została zawarta pomiędzy Wnioskodawcą, a G Sp. z o.o. (dalej także jako G Sp. z o.o.). Niniejsza umowa została zawarta w wykonaniu uchwały Rady Miejskiej w \[…\]. w sprawie wydzierżawienia A Spółce z ograniczoną odpowiedzialnością składników majątkowych infrastruktury wodno — kanalizacyjnej Miasta \[…\], na podstawie której A Sp. z o.o. zawarła z Miastem \[…\] w dniu \[…\] umowę dzierżawy systemów zaopatrzenia w wodę oraz odprowadzania i oczyszczania ścieków, oraz zezwolenia na prowadzenie zbiorowego odprowadzania ścieków wydanego przez Prezydenta Miasta \[…\] w drodze decyzji G sp. z o.o. Zgodnie z określonym przedmiotem umowy A Sp. z o.o. oddawała w poddzierżawę G Sp. z o.o. oczyszczalnię ścieków w celu jej eksploatacji i oczyszczania ścieków z obszaru miasta \[…\] oraz z obszarów innych gmin, zgodnie z zawartymi przez Miasto porozumieniami międzygminnymi i wykonywanie wszelkich prac niezbędnych z punktu widzenia prawidłowej eksploatacji. Przedmiot umowy stanowią składniki majątkowe określone w załączniku do przedmiotowej umowy. W ramach umowy G Sp. z o.o. zobowiązany był płacić czynsz poddzierżawny w równych ratach miesięcznych. W dniu 3 stycznia 2022 r. dokonano połączenia G Sp. z o.o ze Z Sp. z o.o. gdzie spółką przejmującą był Z Sp. z o.o., w związku z czym w ramach następstwa prawnego Z Sp. z o.o. stał się sukcesorem prawnym wszystkich praw i obowiązków G Sp. z o.o. w tym umowy dot. poddzierżawy majątku G Sp. z o.o.. W celu wykonania umowy A Sp. z o.o. oddaje Z Sp. z o.o. w dzierżawę/poddzierżawę systemy zaopatrzenia w wodę oraz odprowadzania ścieków i oczyszczania ścieków, dla potrzeb realizacji zadania własnego Miasta w zakresie zbiorowego zaopatrzenia w wodę i zbiorowego odprowadzania ścieków dla mieszkańców \[…\] oraz hurtowej dostawy wody i hurtowego odprowadzania ścieków dla gmin, z którymi Miasto zawarło lub zawrze porozumienia międzygminne w tym zakresie, zgodnie z udzielonym Z Sp. z o.o. zezwoleniem na prowadzenie zbiorowego zaopatrzenia w wodę i zbiorowego odprowadzania ścieków. Zatem w obecnym modelu Z Sp. z o.o. jest odpowiedzialny za prawidłowe funkcjonowanie systemu zaopatrzenia w wodę i systemu odprowadzania ścieków, eksploatację oczyszczalni ścieków \[…\] Aglomeracji Miejskiej i oczyszczania ścieków z obszaru miasta \[…\] oraz z obszarów innych gmin, i jest zobowiązany do wykonywania na własne ryzyko i koszt prac związanych z ich eksploatacją, a w szczególności:

\- bieżącej konserwacji i remontów,

\- usuwania wszelkich awarii i likwidacji ich skutków.

A Sp. z o.o. w ramach realizacji zadania związanego z zarządzaniem infrastrukturą wod.-kan. prowadzi również inwestycje infrastrukturalne, których celem jest modernizacja oraz rozbudowa sieci wodociągowo - kanalizacyjnych, w celu podniesienia standardu życia mieszkańców \[\`(...)\`\], a także ochrona środowiska w zakresie gospodarki wodno - ściekowej.

Spółka jest także właścicielem części sieci kanalizacji deszczowej zlokalizowanej na terenie m. \[\`(...)\`\] służącej odprowadzeniu wód opadowych i roztopowych. Sieć kanalizacji deszczowej została wniesiona do Spółki aportem przez Miasto \[\`(...)\`\] w 2008, celem jej modernizacji i dalszej rozbudowy przez Spółkę. W ramach prowadzonej działalności Spółka uzyskuje czynsz umowny od tego majątku Miastu \[\`(...)\`\] na podstawie umowy zawartej w dniu 17 marca 2011 r.

Wnioskodawca prowadzi również działalność w zakresie rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatacji oraz administrowania i zarządzania nieruchomościami. W dniu 27 marca 2019 r. Rada Miejska w \[\`(...)\`\] podjęła uchwałę nr \[…\] w sprawie powierzenia Wnioskodawcy wykonywania zadań własnych gminy z zakresu rewitalizacji, obejmujących realizację przedsięwzięć rewitalizacyjnych. W związku z powyższą uchwałą Rady Miejskiej Spółka ustaliła zasady i sposób wykonywania zadań z zakresu rewitalizacji co nastąpiło w dniu 17 grudnia 2019 r. poprzez podjęcie przez Nadzwyczajne Zgromadzenie Wspólników Spółki stosownej uchwały. Do opisywanego rodzaju działalności przyporządkowany jest również pakiet udziałów w Spółce Ł Sp. z o.o. (dalej także jako „Ł SP. Z O.O.). Ł SP. Z O.O. została powołana w związku ze wspólną inicjatywą podjętą przez \[…\] Towarzystwo Budownictwa Społecznego Sp. z o.o. i Wnioskodawcę. Podstawowym przedmiotem działalności Ł SP. Z O.O. jest zarządzanie nieruchomościami komunalnymi stanowiącymi własność lub będącymi w posiadaniu Miasta lub innych przekazanych do zarządzania. Działalność Ł SP. Z O.O. ma za zadanie łączyć potencjał spółek inicjujących, które mają doświadczenie w procesie inwestycji w zasób mieszkaniowy. Zarówno A Sp. z o.o.. jak i \[…\] Towarzystwo Budownictwa Społecznego Sp. z o.o. posiadają kompetencje w zakresie zarządzania nieruchomościami w konsekwencji czego osiągnięta zostanie optymalizacja procesu zarządzania w obszarze świadczenia usług publicznych mających na celu wykonywanie zadania własnego Miasta polegającego na zaspokajaniu zbiorowych potrzeb wspólnoty w zakresie tworzenia warunków do zaspokajania potrzeb mieszkaniowych wspólnoty samorządowej.

Uchwałą Nr \[…\] Rady Miejskiej w \[\`(...)\`\] z dnia \[…\] A Sp. z o.o. zostało powierzone wykonywanie usług w ramach zadań własnych gminy polegających na zapewnieniu dostępności infrastruktury drogowej (zwana także dalej „projekt droga”) zleconych do wykonywania przez zarządcę drogi w zakresie wynikającym z ustawy z dnia 21 marca 1985 r. o drogach publicznych (Dz. U z 2022 r. poz. 1693, 1768, 1783 i 2185).

Wskutek powyższej uchwały Wnioskodawca będzie realizował zadania związane z wykonywaniem usług w ramach zadań własnych gminy polegających na zapewnieniu dostępności infrastruktury drogowej (dalej też jako - „projekt droga”).

Zakres powierzonych uchwałą zadań obejmuje zapewnienie dostępności infrastruktury drogowej w pasie dróg, których Miasto jest zarządcą, a polegającej na wykonywaniu w odniesieniu do ww. dróg czynności faktycznych na rzecz Miasta \[\`(...)\`\] obejmujących między innymi:

a) projektowanie budowy, przebudowy bądź remontu dróg,

b) zlecanie i nadzorowanie prac projektowych w zakresie budowy, przebudowy bądź remontu dróg,

c) zlecanie i nadzorowanie robót budowlanych w zakresie budowy, przebudowy bądź remontu dróg,

d) koordynację infrastruktury inwestycji drogowych z innymi inwestycjami realizowanymi w pasie drogowym,

e) utrzymanie w odpowiednim standardzie nawierzchni dróg, chodników, drogowych obiektów inżynierskich, urządzeń zabezpieczających ruch i innych urządzeń związanych z drogą drogami wcześniej poddanymi przebudowie, budowie bądź remontowi.

W pierwszym kwartale 2023 r. planowane jest zawarcie przez A Sp. z o.o. z Miastem \[\`(...)\`\] umowy wykonawczej dotyczącej powyższego powierzenia oraz wprowadzenie odpowiednich zapisów do Regulaminu Organizacyjnego A Sp. z o.o.

Z uwagi na prowadzone przez Miasto \[\`(...)\`\] działania w zakresie optymalizacji sektora wodno- kanalizacyjnego funkcjonującego na terenie Miasta, w dniu \[…\]. Rada Miejska w \[\`(...)\`\] podjęła uchwałę nr \[…\] w sprawie rozwiązania A Sp. z o.o. w wyniku jej podziału i połączenia z Z Sp. z o.o. oraz utworzenia Ł SP. Z O.O..

Wnioskodawca planuje przeprowadzenie działań restrukturyzacyjnych. W ramach planowanej operacji, mającej na celu uporządkowanie istniejącej struktury organizacyjnej i właścicielskiej w pierwszym kroku planowany jest podział A Sp. z o.o. przez wydzielenie, tj. w trybie przewidzianym w art. 529 § 1 pkt 4 i § 2 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (t.j. Dz. U. z 2022 r. poz. 1467 z późn. zm.; dalej także jako „k.s.h.”) i przeniesienie części majątku A Sp. z o.o.. związanego z realizacją zadań niezwiązanych z infrastrukturą wodno-kanalizacyjną objętą taryfą za dostawę wody oraz odbiór i oczyszczanie ścieków na spółkę N spółka z o.o. (dalej także jako „N Sp. z o.o.” Spółka powołana przez Miasto \[\`(...)\`\] Aktem założycielskim sporządzonym w formie aktu notarialnego w dniu \[…\]), celem realizacji tożsamych zadań w strukturze nowo powstałego podmiotu.

Podział (przez wydzielenie) A Sp. z o.o. ma nastąpić poprzez wydzielenie z istniejących struktur spółki samodzielnych jednostek wewnętrznych wyposażonych w majątek realizujących samodzielnie zadania w zakresie:

\- „projektu droga”,

\- działalności obejmującej rewitalizację zabytkowych budynków, eksploatację oraz administrowanie i zarządzanie nieruchomościami,

\- działalności związanej z kanalizacją deszczową.

W obecnie obowiązującej strukturze organizacyjnej A Sp. z o.o. funkcjonuje:

1) Pion dedykowany realizacji zadań związanych z obszarem dot. rewitalizacji nieruchomości, eksploatacji oraz administrowania i zarządzanie nieruchomościami: \[…\].

2) Pion dedykowany realizacji zadań związanych z obszarem dot. wod.-kan. oraz działalnością Spółki związaną z kanalizacją deszczową: \[…\]

a. działalnością wod.kan.:

\- \[…\]

b. kanalizacją deszczową:

\- \[…\]

W związku z planami dotyczącymi rozszerzenia obecnej działalności Spółki o realizację zadań własnych gminy polegających na zapewnieniu dostępności infrastruktury drogowej, planowane są zmiany w strukturze organizacyjnej A Sp. z o.o., polegające na utworzeniu w Dziale Technicznym komórki „Biuro ds. Realizacji Inwestycji Drogowych”.

Planowane jest, iż takie rozwiązanie będzie funkcjonować w Spółce do czasu podziału przez wydzielenie wewnętrznych jednostek organizacyjnych wraz z pracownikami i majątkiem do Spółki N Sp. z o.o. Zgodnie z obecnymi założeniami, planowane jest, iż stan taki utrzyma się do końca lipca 2023 r.

Na skutek podziału przez wydzielenie do N Sp. z o.o. zostanie przeniesiony:

1) zakres dot. rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatacji oraz administrowania i zarządzania nieruchomościami, co oznaczać będzie przeniesienie pracowników, którzy są zatrudnieni w A Sp. z o.o. w Pionie dedykowanemu realizacji zadań związanych z ww. obszarem \[…\] na podstawie art. 231 Ustawy z dnia 26 czerwca 1974 r. Kodeks pracy (t.j. Dz. U. z 2022 r. poz. 1510 z późn. zm. zwaną także dalej Kodeks Pracy).

2) zakres dot. działalności A Sp. z o.o. związanej z kanalizacją deszczową, co oznaczać będzie przeniesienie pracownika, już zatrudnionego w A Sp. z o.o. na samodzielnym stanowisku Eksperta \[…\](w Dziale Technicznym) do realizacji zadań związanych z tym obszarem na podstawie art. 231 Kodeksu Pracy.

3) zakres „projektu droga”, co oznaczać będzie przeniesienie pracowników, którzy będą zatrudnieni w A Sp. z o.o. w Biurze ds. \[…\] do realizacji „projektu droga” na podstawie art. 231 Kodeksu Pracy.

W odniesieniu do składników majątku związanych z działalnością w zakresie rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatacji oraz administrowania i zarządzania nieruchomościami należy wskazać na następujące płaszczyzny wyodrębnienia:

a) wyodrębnienie finansowe

1) Prowadzona przez Spółkę ewidencja rachunkowa umożliwia oddzielenie: kont, kwot, operacji finansowych dotyczących bezpośrednio działalności planowanej do wydzielenia oraz pozostałych części przedsiębiorstwa.

2) Spółka jest zdolna do ustalenia wartości aktywów i pasywów, przychodów i kosztów przypadających na działalność podlegającą wydzieleniu, jak również rozrachunków z pozostałymi częściami przedsiębiorstwa nie podlegających wydzieleniu. Spółka prowadzi oddzielne konto bankowe dla działalności związanej z rewitalizacją zabytkowych budynków, eksploatacją oraz administrowaniem i zarządzaniem nieruchomościami.

3) Prowadzona ewidencja rachunkowa umożliwia określenie wyniku finansowego dla tej działalności.

b) wyodrębnienie organizacyjne

W ramach Spółki funkcjonuje struktura wewnętrzna z odrębnym pionem podległości służbowej (\[…\]), niezależnością decyzyjną, majątkiem, na którym wykonywana jest działalność związana z rewitalizacją zabytkowych budynków, a także eksploatacją oraz administrowaniem i zarządzaniem zrewitalizowanymi nieruchomościami.

c) wyodrębnienie funkcjonalne

W oparciu o aktualny schemat organizacyjny działalność podlegająca planowanemu wyodrębnieniu w ocenie wnioskodawcy mogłaby samodzielnie funkcjonować. Ponadto, po planowanym wydzieleniu działalności podmiot przejmujący nie będzie musiał angażować innych składników majątku, które nie są przedmiotem planowanego wydzielenia.

W odniesieniu do składników majątku związanych z działalnością w zakresie kanalizacji deszczowej należy wskazać na następujące płaszczyzny wyodrębnienia:

a) wyodrębnienie finansowe

1) Prowadzona przez Spółkę ewidencja rachunkowa umożliwia wydzielenie: kont, kwot, operacji finansowych dotyczących bezpośrednio działalności w zakresie kanalizacji deszczowej. Spółka posiada wydzielone konto bankowe związane z działalnością w zakresie kanalizacji deszczowej.

2) Spółka jest zdolna do ustalenia wartości aktywów i pasywów, przychodów i kosztów przypadających na działalność podlegającą wydzieleniu, jak również rozrachunków z pozostałymi częściami przedsiębiorstwa nie podlegających wydzieleniu.

3) Prowadzona ewidencja rachunkowa umożliwia określenie wyniku finansowego dla działalności związanej z kanalizacją deszczową.

b) wyodrębnienie organizacyjne

W ramach Spółki funkcjonuje struktura organizacyjna z wydzielonym samodzielnym stanowiskiem Eksperta \[…\]. Cechuje się ono niezależnością decyzyjną oraz majątkiem, na którym wykonywana jest rzeczona działalność.

c) wyodrębnienie funkcjonalne

W oparciu o aktualny schemat organizacyjny działalność podlegająca planowanemu wyodrębnieniu w ocenie wnioskodawcy mogłaby samodzielnie funkcjonować. Ponadto, po planowanym wydzieleniu działalności podmiot przejmujący nie będzie musiał angażować innych składników majątku, które nie są przedmiotem planowanego wydzielenia.

A Sp z o.o. obecnie rozpoczęła proces organizowania działalności dot. zapewnieniu dostępności infrastruktury drogowej. Prowadzone przez A Spółkę działania mają na celu osiągniecie gotowości organizacyjnej w celu wykonania Uchwały \[…\] Rady Miejskiej w \[\`(...)\`\] z dnia \[…\]. dot. powierzania wykonywania usług w ramach zadań własnych gminy dot. zapewnienia dostępności infrastruktury drogowej. Prowadzone działania reorganizacyjne mają na celu utworzeniu w strukturach spółki wyodrębnionej komórki organizacyjnej: Biura ds. \[…\] do realizacji „projektu droga”.

W tym miejscu należy wskazać, że na dzień planowanego wydzielenia składniki majątku dotyczące działalności w ramach „projektu droga” będą charakteryzować się następującymi płaszczyznami wyodrębnienia:

a) wyodrębnienie finansowe

1) Prowadzona przez Spółkę ewidencja rachunkowa umożliwiać będzie oddzielenie: kont, kwot, operacji finansowych dotyczących bezpośrednio działalności planowanej do wydzielenia.

2) Spółka będzie zdolna do ustalenia wartości aktywów i pasywów, przychodów i kosztów przypadających na działalność podlegającą wydzieleniu, jak również rozrachunków z pozostałymi częściami przedsiębiorstwa nie podlegających wydzieleniu. Spółka po podpisaniu umowy powierzenia zadania będzie prowadzić oddzielne konto bankowe dla realizacji działalności polegającej na zapewnieniu dostępności infrastruktury drogowej.

3) Prowadzona ewidencja rachunkowa będzie umożliwiać określenie wyniku finansowego dla działalności w ramach „projektu droga”.

b) wyodrębnienie organizacyjne

W ramach Spółki funkcjonować będzie struktura wewnętrzna z odrębną komórką organizacyjną podległości służbowej, niezależnością decyzyjną, majątkiem, na którym wykonywana będzie działalność związana z realizacją usług w ramach zadań własnych gminy polegających na zapewnieniu dostępności infrastruktury drogowej. Powyższe zostanie zrealizowane przez zmianę dotychczas obowiązującej struktury Działu Technicznego polegającą na utworzeniu w jego strukturach nowej komórki organizacyjnej: Biura ds. \[…\] do realizacji „projektu droga”.

Planowane jest, iż takie rozwiązanie będzie funkcjonować w Spółce do czasu podziału przez wydzielenie tj. przeniesienia wewnętrznych jednostek organizacyjnych wraz z pracownikami i majątkiem do Spółki N sp. z o.o. Zgodnie z obecnymi założeniami, planowane jest, iż stan taki utrzyma się do końca lipca 2023 r. Na skutek podziału przez wydzielenie zakres „projektu droga” zostanie przeniesiony do N sp. z o.o., co oznaczać będzie przeniesienie pracowników, którzy będą zatrudnieni w A Sp. z o.o. w Biurze ds. \[…\] do realizacji „projektu droga” na podstawie art. 231 Kodeksu Pracy.

c) wyodrębnienie funkcjonalne

W oparciu o planowany schemat organizacyjny działalność polegająca na realizacji zadania drogowego podlegająca planowanemu wyodrębnieniu w ocenie wnioskodawcy mogłaby samodzielnie funkcjonować. Ponadto, po planowanym wydzieleniu działalności podmiot przejmujący nie będzie musiał angażować innych składników majątku, które nie są przedmiotem planowanego wydzielenia.

W dalszym etapie restrukturyzacji planowane jest połączenie Spółki ze Z Sp. z o.o. w trybie art. 492 § 1 pkt 1 k.s.h., gdzie spółką przejmującą będzie Z Sp. z o.o.

W związku z powyższą czynnością, pozostała w A Sp z o.o. po jej podziale przez wydzielenie i tym samym pozostająca w Spółce na dzień połączenia działalność dot. wod.-kan. zostanie przejęta przez Z Sp. z o.o..

W następstwie przedstawionego powyżej połączenia, Spółka Przejmowana (A Sp. z o.o.) zostanie rozwiązana bez przeprowadzenia postępowania likwidacyjnego i - finalnie - przestanie istnieć, a cały jej majątek przeniesiony zostanie na Spółkę Przejmującą (Z Sp. z o.o.) w drodze sukcesji generalnej.

W wyniku połączenia - z prawnego punktu widzenia - nastąpi wygaśnięcie istniejących na moment Połączenia wzajemnych wierzytelności i zobowiązań Spółki przejmującej i Spółki przejmowanej wskutek tzw. konfuzji, która polega na połączeniu w tym samym podmiocie praw wierzyciela i obowiązków dłużnika.

Wskutek Połączenia dojdzie do automatycznego pełnego przeniesienia na Z Sp. z o.o. wszelkich aktywów i pasywów Wnioskodawcy wg ich stanu w Dacie Połączenia, tj. całość składników majątkowych, materialnych, w tym również m.in.:

1\. nazwę przedsiębiorstwa,

2\. wierzytelności i środki pieniężne,

3\. księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej, tajemnice przedsiębiorstwa,

4\. koncesje, licencje, zezwolenia, patenty itp.,

5\. wszelkie majątkowe prawa autorskie i prawa pokrewne,

w zakresie w jakim dochodzi do ich przeniesienia z mocy prawa wskutek Połączenia.

W momencie planowanego połączenia Wnioskodawca będzie prowadził działalność dot. realizacji zadań wod.-kan. Spółka Przejmująca będzie miała faktyczną możliwość prowadzenia samodzielnie działalności gospodarczej w niezmienionym zakresie w oparciu o nabyte składniki majątku przedsiębiorstwa Spółki Przejmowanej, bez angażowania dodatkowych składników majątkowych nieobjętych transakcją.

Powyżej opisywane działania restrukturyzacyjne uwarunkowane są wyborem najkorzystniejszego wariantu z punktu widzenia efektywności zarządzania ww. obszarami funkcjonującymi w Mieście. Zatem działania te zostaną przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych.

Zakończenie procesu restrukturyzacji A Sp. z o.o. planowane jest z początkiem 2024 r., kiedy to nastąpi połączenie A Sp. z o.o. z Z Sp. z o.o. Do Z Sp. z o.o., celem kontynuacji realizacji zadań z obszaru wod.-kan., w ramach planowanej operacji przejdzie majątek wraz z częścią pracowników A Sp. z o.o. przypisanych do tej części działalności Spółki (przejęcie w trybie art. 231 Kodeksu Pracy).

W uzupełnieniu wniosku z 23 czerwca 2023 r., wskazali Państwo m in., że:

1\. Na dzień poprzedzający dzień wydzielenia, majątkowe i niemajątkowe składniki majątku Spółki, będą przypisane do następujących zakresów działalności spółki:

a) do zakresu dot. rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatacji oraz administrowania i zarządzania nieruchomościami:

\- rzeczowe aktywa trwałe obejmujące: środki transportu, budynki, budowle, udziały w nieruchomościach, obiekty liniowe, sprzęt (monitory komputery, licencje do programów, serwery, drukarki telewizory, niszczarki, drukarki, kamery, urządzenie wielofunkcyjne), oprogramowanie specjalistyczne, wyposażenie.

\- środki trwałe w budowie,

\- udziały w Spółce N Sp. z o.o.

\- oraz umowy w tym m.in.:

\- \[…\]

b) do zakresu dot. działalności związanej z kanalizacją deszczową:

\- rzeczowe aktywa trwałe obejmujące: budowle stanowiące elementy kanalizacji deszczowej, obiekty liniowe, sprzęt (monitor, komputer), wyposażenie, oprogramowanie specjalistyczne,

\- oraz umowy w tym:

\- \[…\]

c) do zakresu „projektu droga”:

\- rzeczowe aktywa trwałe obejmujące: sprzęt (monitory komputery, licencje do programów, serwery, drukarki telewizory, niszczarki, drukarki, kamery, urządzenie wielofunkcyjne), oprogramowanie specjalistyczne, wyposażenie, odzież roboczą,

\- oraz umowy w tym:

\- \[…\]

d) do zakresu pozostałej działalności spółki, tj. działalności wodociągowo-kanalizacyjnej:

\- Działalność pozostająca w Spółce dzielonej to działalność związana z wynajmowanie posiadanej i dzierżawionej od Miasta infrastruktury wodociągowo-kanalizacyjne, budowa nowej infrastruktury wod.-kan. oraz modernizacja istniejącej. Infrastruktura wynajmowana jest do Z Sp. z o.o. w \[\`(...)\`\] na podstawie umowy z 6 lutego 2006 roku. W skład infrastruktury wynajmowanej do Z Sp. z o.o. wchodzą budynki, budowle, magistrale wodociągowe, sieci wodociągowe, kanalizacyjne, studnie, zdroje itp. oraz Wartości niematerialne i Prawne. W Spółce dzielonej pozostają pracownicy którzy zajmują się eksploatacją posiadanej infrastruktury, planiści, projektanci i inspektorzy nadzoru pracujący przy modernizacji i budowie nowej infrastruktury.

2\. Podział zadań i przyporządkowanie pracowników do każdego z obszarów działalności Spółki znajduje swoje potwierdzenie w dokumentacji pracowniczej. Precyzyjne i sformalizowane zakresy obowiązków poszczególnych osób, w połączeniu z dodatkowo istniejącym wydzieleniem funkcjonalnym stanowią o możliwości prowadzenia działalności gospodarczej w ilości stanowisk pracy wskazanych poniżej.

Ponadto informują Państwo, że podany stan osobowy jest aktualny na dzień sporządzenia odpowiedzi przy czym jest to stan docelowy, a Spółka zamierza utrzymać poniżej opisaną ilość stanowisk pracy przypisanych do poszczególnych części Spółki będących przedmiotem planowanego wydzielenia po dokonanej operacji.

Wskazali Państwo, że stan zatrudnienia na dzień po poprzedzający podział przez wydzielenie, przedstawia się następująco dla poszczególnych zakresów działalności Państwa Spółki:

a) Zakres dot. rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatacji oraz administrowania i zarządzania nieruchomościami - 12 pracowników na następujących stanowiskach:

\- \[…\]

b) Zakres dot. działalności A Sp. z o.o. związanej z kanalizacją deszczową - 1 pracownik na następującym stanowisku:

\- Ekspert \[…\]

c) Zakres dot. „projektu droga” – 8 pracowników na następujących stanowiskach:

\- \[…\]

d) do działalności wod.-kan. pozostającej w Spółce przyporządkowano 96 zatrudnionych osób. Osoby te będą zatrudnione w poniżej wymienionych działach i stanowiskach:

\- Dział Techniczny: 45 osób między innymi na stanowiskach:

\- \[…\]

\- Administracja: 50 osób na nast. stanowiskach:

\- \[…\]

\- Zespół Prawny: Radca Prawny,

\- Zarząd: 1 osoba.

3\. Działalność Spółki dzielonej posiada wyodrębnienie rodzajów działalności podlegających planowanemu wydzieleniu: wod.-kan., zarządzanie nieruchomościami, kanalizacja deszczowa. Każdy rodzaj działalności posiada konta bankowe przypisane do danego rodzaju działalności. Kartoteka środków trwałych i wyposażenia posiada wyróżnik dla każdego środka trwałego i wyposażenia, przypisujący do określonego rodzaju działalności. Plan kont obowiązujący w Spółce ma wydzielone konta księgowe i miejsca powstawania kosztów, które umożliwiają tworzenie Sprawozdań dla poszczególnych ZCP. Jednocześnie Spółka przejmująca będzie kontynuowała działalność we wszystkich przejętych ZCP z takim samym podziałem na rodzaje działalność. Kontynuacja będzie odbywać się na bazie przejętego majątku oraz pracowników.

4\. Składniki majątku będące przedmiotem wydzielania na dzień przeniesienia będą posiadały zdolność do działania jako niezależne przedsiębiorstwo. Tym samym wskazali Państwo odrębnie dla każdego z zespołów składników majątku następujące płaszczyzny wyodrębnienia:

a) w zakresie rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatacji oraz administrowania i zarządzania nieruchomościami:

\- wyodrębnienie finansowe:

\- Prowadzona przez Spółkę ewidencja rachunkowa umożliwia oddzielenie: kont, kwot, operacji finansowych dotyczących bezpośrednio działalności planowanej do wydzielenia oraz pozostałych części przedsiębiorstwa.

\- Spółka jest zdolna do ustalenia wartości aktywów i pasywów, przychodów i kosztów przypadających na działalność podlegającą wydzieleniu, jak również rozrachunków z pozostałymi częściami przedsiębiorstwa nie podlegających wydzieleniu. Spółka prowadzi oddzielne konto bankowe dla działalności związanej z rewitalizacją zabytkowych budynków, eksploatacją oraz administrowaniem i zarządzaniem nieruchomościami.

\- Prowadzona ewidencja rachunkowa umożliwia określenie wyniku finansowego dla tej działalności.

\- wyodrębnienie organizacyjne:

W ramach Spółki funkcjonuje struktura wewnętrzna z odrębnym pionem podległości służbowej \[…\], niezależnością decyzyjną, majątkiem, na którym wykonywana jest działalność związana z rewitalizacją zabytkowych budynków, a także eksploatacją oraz administrowaniem i zarządzaniem nieruchomościami.

\- wyodrębnienie funkcjonalne:

W oparciu o aktualny schemat organizacyjny działalność podlegająca planowanemu wyodrębnieniu w ocenie wnioskodawcy mogłaby samodzielnie funkcjonować. Ponadto, po planowanym wydzieleniu działalności podmiot przejmujący nie będzie musiał angażować innych składników majątku, które nie są przedmiotem planowanego wydzielenia. Zatem składniki majątku służące działalności w zakresie rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatacji oraz administrowania i zarządzania nieruchomościami posiadają zdolność do działania jako niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące określone zadania gospodarcze.

b) w odniesieniu do składników majątku związanych z działalnością w zakresie kanalizacji deszczowej:

\- wyodrębnienie finansowe:

\- Prowadzona przez Spółkę ewidencja rachunkowa umożliwia wydzielenie: kont, kwot, operacji finansowych dotyczących bezpośrednio działalności w zakresie kanalizacji deszczowej. Spółka posiada wydzielone konto bankowe związane z działalnością w zakresie kanalizacji deszczowej.

\- Spółka jest zdolna do ustalenia wartości aktywów i pasywów, przychodów i kosztów przypadających na działalność podlegającą wydzieleniu, jak również rozrachunków z pozostałymi częściami przedsiębiorstwa nie podlegających wydzieleniu.

\- Prowadzona ewidencja rachunkowa umożliwia określenie wyniku finansowego dla działalności związanej z kanalizacją deszczową.

\- wyodrębnienie organizacyjne:

W ramach Spółki funkcjonuje struktura organizacyjna z wydzielonym samodzielnym stanowiskiem Eksperta \[…\]. Cechuje się ono niezależnością decyzyjną oraz majątkiem, na którym wykonywana jest rzeczona działalność.

\- wyodrębnienie funkcjonalne:

W oparciu o aktualny schemat organizacyjny działalność dot. kanalizacji deszczowej podlegająca planowanemu wyodrębnieniu mogłaby samodzielnie funkcjonować jako niezależne przedsiębiorstwo.

c) w odniesieniu do składników majątku związanych z działalnością w ramach „projektu droga”:

\- wyodrębnienie finansowe:

\- Prowadzona przez Spółkę ewidencja rachunkowa umożliwiać będzie oddzielenie: kont, kwot, operacji finansowych dotyczących bezpośrednio działalności planowanej do wydzielenia.

\- Spółka będzie zdolna do ustalenia wartości aktywów i pasywów, przychodów i kosztów przypadających na działalność podlegającą wydzieleniu, jak również rozrachunków z pozostałymi częściami przedsiębiorstwa nie podlegających wydzieleniu. Spółka po podpisaniu umowy powierzenia zadania będzie prowadzić oddzielne konto bankowe dla realizacji działalności polegającej na zapewnieniu dostępności infrastruktury drogowej.

\- Prowadzona ewidencja rachunkowa będzie umożliwiać określenie wyniku finansowego dla działalności w ramach „projektu droga”.

\- wyodrębnienie organizacyjne:

W ramach Spółki funkcjonować będzie struktura wewnętrzna z odrębną komórką organizacyjną podległości służbowej, niezależnością decyzyjną, majątkiem, na którym wykonywana będzie działalność związana z realizacją usług w ramach zadań własnych gminy polegających na zapewnieniu dostępności infrastruktury drogowej.

Powyższe zostanie zrealizowane przez zmianę dotychczas obowiązującej struktury Działu Technicznego polegającą na utworzeniu w jego strukturach nowej komórki organizacyjnej: Biura ds. \[…\] do realizacji „projektu droga”.

Zatem składniki majątku służące działalności w ramach „projektu droga” posiadają zdolność do działania jako niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące określone zadania gospodarcze.

Spółka przejmująca w celu prowadzenia działalności w zakresie:

\- „projektu droga”,

\- działalności obejmującej rewitalizację zabytkowych budynków, eksploatację oraz administrowanie i zarządzanie nieruchomościami,

\- działalności związanej z kanalizacją deszczową,

nie będzie musiała zapewniać innych składników majątku poza nabytymi w ramach przejęcia.

W związku z planowanym podziałem Spółki następuje sukcesja uniwersalna, a zatem przejście w drodze jednej czynności prawnej (uno actu) i z mocy samego prawa (ipso iure) ogółu praw i obowiązków spółki przejmowanej na spółkę przejmującą.

Zatem wskutek podziału Spółki (A Sp. z o.o. na spółkę przejmującą (N Sp. z o.o.) przechodzą określone w planie podziału prawa i obowiązki w myśl regulacji art. 531 § 1 ksh. Zatem spółka przejmująca nie będzie zobowiązana do dokonywania dodatkowych czynności prawnych bowiem Spółka przejmująca wstąpi w prawa i obowiązki Wnioskodawcy w zakresie:

\- umowy powierzenia dot. „projektu droga”,

\- poszczególnych umów najmu zawartych w związku z działalnością obejmującej rewitalizację zabytkowych budynków, eksploatację oraz administrowanie i zarządzanie nieruchomościami,

\- umowy dzierżawy związanej z kanalizacją deszczową.

Zatem po stronie Spółki przejmującej nie będzie konieczności angażowania innych zasobów majątkowych i niemajątkowych lub podejmowania dodatkowych działań w celu prowadzenia działań w tożsamym zakresie.

5\. W dniu \[…\] Rada Nadzorcza A sp. z o.o. podjęła Uchwałę nr \[…\] w sprawie zatwierdzenia zmian w Regulaminie Organizacyjnym A sp. z o.o. i przyjęcia tekstu jednolitego Regulaminu Organizacyjnego.

Wskutek ww. uchwały m. in. utworzona została komórka organizacyjna - Biuro ds. \[…\] w bezpośredniej podległości Dyrektora ds. Technicznych.

Regulamin organizacyjny A sp. z o.o. obowiązuje od dnia zawarcia przez Spółkę z Miastem \[\`(...)\`\] umowy o świadczenie usług publicznych w zakresie zadań własnych gminy polegających na zapewnieniu dostępności infrastruktury drogowej, tj. od dnia 27 kwietnia 2023 r.

6\. Obowiązująca w A sp. z o.o. struktura organizacyjna stanowi załącznik do Regulaminu Organizacyjnego o którym mowa w odpowiedzi na pkt 5. (tj. uchwała \[…\] Rady Nadzorczej z dnia 25 kwietnia 2023 r.). Zakresy działalności realizowane przez poszczególne Zorganizowane Części Przedsiębiorstwa mają w niej odzwierciedlenie.

Zadania w zakresie dot. rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatacji oraz administrowania i zarządzania nieruchomościami realizowane są przez wyodrębniony organizacyjnie pion Dział \[…\] w bezpośredniej podległości Dyrektora \[…\].

Zadania w zakresie dot. działalności A Sp. z o.o. związanej z kanalizacją deszczową realizowane są przez wyodrębnione organizacyjnie samodzielne stanowisko Eksperta \[…\] w Dziale Technicznym.

Zadania w zakresie „projektu droga” realizowane są przez wyodrębnioną organizacyjnie komórkę Biuro ds. \[…\].

7\. Spółka przejmująca będzie kontynuować działalność w oparciu o składniki majątkowe będące przedmiotem wydzielenia w takim samym zakresie.

8\. Podział zostanie przeprowadzony z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a jego celem nie będzie uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania. Bowiem bez wątpienia podział spółki A Sp. z o.o. na część wodnokanalizacyjną przekazaną do Z Sp. z o.o., przy jednoczesnym zachowaniu kontroli nad pozostałymi działalnościami przez spółkę N Sp. z o.o., przyniesie liczne korzyści.

Po pierwsze, dokonana operacja umożliwi efektywne zarządzanie, koncentrując zasoby i kompetencje na odpowiednich obszarach. Z Sp. z o.o. jako operator wodociągów i kanalizacji będzie skoncentrowany na zarządzaniu infrastrukturą wodno-kanalizacyjną, podczas gdy spółka N Sp. z o.o. będzie mogła skupić się na zarządzaniu nieruchomościami, budową dróg i innymi obszarami działalności.

Dodatkowo, przekazanie majątku wodno-kanalizacyjnego do Z Sp. z o.o. umożliwi synergiczne działanie między spółkami. Z Sp. z o.o., będąc właścicielem infrastruktury wodno‑kanalizacyjnej, będzie mógł lepiej wykorzystać zasoby i skoncentrować się na utrzymaniu, modernizacji i inwestycjach w tę infrastrukturę. Spółka N Sp. z o.o. natomiast będzie mogła skoncentrować się na swoich specjalistycznych obszarach działalności. Taka synergia organizacyjna przyczyni się do efektywnego zarządzania i optymalnego wykorzystania zasobów obu spółek.

Ostatecznie, przekazanie części wodnokanalizacyjnej do Z Sp. z o.o. przyniesie korzyść również w kontekście regulacji taryf za wodę. Eliminacja czynszu dzierżawnego płacącego do A Sp. z o.o. ułatwi uzasadnienie proponowanych podwyżek taryf przed odpowiednimi instytucjami, takimi jak \[…\]. Z Sp. z o.o., będąc bezpośrednim właścicielem infrastruktury, będzie mógł lepiej argumentować potrzebę podwyżek taryf, uwzględniając rzeczywiste koszty utrzymania, modernizacji i rozwoju infrastruktury wodno-kanalizacyjnej.

Podsumowując, podział spółki A Sp. z o.o. na część wodnokanalizacyjną przekazaną do Z Sp. z o.o., przy zachowaniu kontroli nad pozostałymi działalnościami przez spółkę N Sp. z o.o., zapewni efektywne zarządzanie, synergiczne działanie między spółkami oraz ułatwi regulację taryf za wodę. To wszystko przyczyni się do lepszego utrzymania, modernizacji i rozwoju infrastruktury wodno-kanalizacyjnej, a także zapewni wysoką jakość usług dla mieszkańców. Zatem podział Spółki (A Sp. z o.o.) dokonywany jest z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych.

**Pytania**

1) Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, zgodnie z którym składniki majątkowe służące działalności w zakresie:

\- „projektu droga”,

\- działalności obejmującej rewitalizację zabytkowych budynków, eksploatację oraz administrowanie i zarządzanie nieruchomościami,

\- działalności związanej z kanalizacją deszczową.

będące przedmiotem wydzielenia będą stanowiły Zorganizowaną Część Przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych?

2) Czy pozostający w Spółce zespół składników majątku służący realizacji działalności w zakresie wod.-kan. na moment podziału przez wydzielenie będzie stanowić zorganizowaną części przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych?

3) Czy w związku z planowanym podziałem Spółki przez wydzielenie działalności dot. rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatację oraz administrowanie i zarządzanie nieruchomościami, realizacji „projektu droga” oraz działalności związanej z kanalizacją deszczową i przeniesieniem jej do N sp. z o.o., po stronie Wnioskodawcy powstanie przychód podatkowy na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych?

**Państwa stanowisko w sprawie**

Ad 1

W ocenie Wnioskodawcy wydzielenie działalności w zakresie realizacji „projektu droga” jak i działalności dot. rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatacji oraz administrowania i zarządzania nieruchomościami oraz działalności z zakresu kanalizacji deszczowej wraz ze składnikami majątkowymi stanowi zbycie trzech odrębnych zorganizowanych części przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów ustawy o CIT. Wskazane przez Wnioskodawcę w treści niniejszego wniosku elementy spełniają bowiem warunki wskazanej w ustawie o podatku dochodowym od osób prawnych definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa (art. 4a pkt 4 ustawy o CIT).

Zgodnie z art. 4a pkt 4 ustawy o CIT: „ilekroć w ustawie jest mowa o zorganizowanej części przedsiębiorstwa - oznacza to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania”.

Zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa jest natomiast w myśl definicji zawartej art. 4a pkt 4 ustawy o CIT, organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Zgodnie z powyższym na gruncie podatkowym mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa (dalej także jako: "ZCP"), jeżeli spełnione są wszystkie następujące przesłanki:

1\. istnienie zespołu składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,

2\. organizacyjne i finansowe wyodrębnienie tego zespołu składników w istniejącym przedsiębiorstwie,

3\. przeznaczenie tych składników do realizacji określonych zadań gospodarczych,

4\. zdolność zespołu składników do stanowienia niezależnego przedsiębiorstwa, samodzielnie realizującego te zadania gospodarcze.

Powyższe znajduje potwierdzenie w wyroku NSA z 23 lutego 1999 r. (sygn. SA/Rz 1266/97). Sąd orzekł, że zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa nie będzie zbiór przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Odnosząc powyższe elementy wyodrębnienia na stan określonego w treści wniosku zdarzenia wskazać należy, że ustawa o CIT nie wskazuje, co należy rozumieć przez wyodrębnienie organizacyjne. Jednakże zgodnie z dominującą praktyką organów podatkowych o wyodrębnieniu organizacyjnym zorganizowanej części przedsiębiorstwa ze struktur przedsiębiorstwa powinny świadczyć odpowiednie zapisy statutu, regulaminu, zarządzenia lub innego aktu o podobnym charakterze (por. interpretacja Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej z 11 maja 2022 r., Znak: 0113-KDIPT1-2.4012.57.2022.4.JSZ). Dodatkowo '”wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp.” (por. interpretacja Dyrektora Izby Skarbowej w \[\`(...)\`\] z dnia 9 czerwca 2015 r. znak: IPTPB3/4510-109/15-2/KC). Zgodnie z poglądem prezentowanym przez orzecznictwo i doktrynę wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Zatem, samo nazwanie jednostki wewnętrznej określonym mianem nie zapewnia wyodrębnienia organizacyjnego, jeżeli nie podąża za tym autonomia decyzyjna, wyposażenie majątkowe i zarządzanie zespołem pracowniczym. Ważne jest przypisanie jednostce uprawnień skutkujących samodzielnym prowadzeniem działalności. Oznacza to, że wyodrębnienie musi wynikać z określonych decyzji statutowych (zarządczych itp.), które formalnie nadają jednostce wewnętrznej uprawnienia uzasadniające jej wydzielenie organizacyjne (por. Pismo DKIS z dnia 12 stycznia 2021 r. Sygn. 0111-KDIB1-2.4010.439.2020.2.DP). Jak czytamy w wyroku WSA w Rzeszowie z dnia 6 listopada 2019 r. Sygn. I SA/Rz 525/19 „Wyodrębnienie organizacyjne z reguły będzie wymagało ustanowienia jakimś wewnętrznym aktem wydanym przez władze przedsiębiorstwa ustanawiającym wyodrębnienie takiej właśnie samodzielnej jego części. (\`(...)\`) Wyodrębnienie to może mieć również charakter faktyczny. Może ono zaistnieć, gdy w danym przedsiębiorstwie istnieje jego część posiadająca własną strukturę, z odrębnym pionem podległości służbowej, majątkiem na którym wykonywana jest działalność. Istotne jest tutaj to, aby ta wyodrębniona część przedsiębiorstwa była organizacyjnie zdolna, bez udziału innych elementów do prowadzenia działalności gospodarczej, tak jak samodzielne przedsiębiorstwo. Wyodrębnienie to jest na tyle wyraźne, że ta część firmy organizacyjnie może być uznana za samodzielnie działająca jej część. Jakkolwiek stopień wyodrębnienia w różnorakich stanach faktycznych może być rożny, to jednak każdorazowo nie może być wątpliwości co do istnienia takiego właśnie wyodrębnienia. ”

Realizacja określonych zadań gospodarczych możliwa jest z wykorzystaniem tego określonego zespołu składników majątkowych, nie zaś dopiero w połączeniu z innymi składnikami majątkowymi, czy też dopiero w połączeniu z przedsiębiorstwem nabywcy. Nie chodzi tu zatem o zespół składników majątkowych, które po włączeniu do majątku nabywcy i podjęciu określonych działań (np. zatrudnieniu lub wydzieleniu grupy pracowników) będzie mógł funkcjonować jako niezależny zakład (dział, wydział itp.), a o przekazanie takiego zespołu składników majątkowych, który już jest zdolny do samodzielnego funkcjonowania w takim charakterze (por. wyrok NSA z dnia 24 listopada 2016 r., sygn. I FSK 1316/15; wyrok WSA w Gdańsku z dnia 5 czerwca 2018 r., sygn. I SA/Gd 55/18). Oznacza to, że zespół tych składników powinien być już wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie, tj. w przedsiębiorstwie zbywcy (por. wyrok NSA z dnia 12 czerwca 2013 r., sygn. I FSK 1090/12).

W ocenie Wnioskodawcy działalność podlegająca wydzieleniu funkcjonująca obecnie w ramach Spółki w postaci wyodrębnionego:

\- Pionu, w ramach którego wykonywana jest działalność związana z rewitalizacją zabytkowych budynków, a także eksploatacją oraz administrowaniem i zarządzaniem zrewitalizowanymi nieruchomościami \[…\]

\- Pionu, w ramach którego będą wykonywane usługi w ramach zadań własnych gminy polegających na zapewnieniu dostępności infrastruktury drogowej „projekt droga” (Biuro ds. \[…\]),

\- samodzielnego stanowiska Eksperta \[…\],

będą spełniać wszelkie wymogi związane z wyodrębnieniem organizacyjnym i funkcjonalnym w ramach Spółki dla uznania je za trzy odrębne zorganizowane część przedsiębiorstwa na gruncie ustawy o CIT.

Z wyodrębnieniem organizacyjnym musi zaistnieć ściśle powiązane wyodrębnienie finansowe tej części przedsiębiorstwa. W sytuacji wyodrębnienia finansowego powinno być możliwym oddzielenie finansów przedsiębiorstwa od finansów jego wydzielanych obszarów działalności. Wyodrębnienie finansowe ma miejsce, gdy na podstawie prowadzonej przez przedsiębiorcę ewidencji księgowej możliwe jest przyporządkowanie składników majątku, przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do wyodrębnionej działalności, przez co możliwe jest określenie jej wyniku finansowego. Nie jest konieczna całkowita samodzielność finansowa. Jak już zostało wskazane w treści niniejszego wniosku prowadzona przez spółkę ewidencja rachunkowa umożliwia oddzielenie: kont, kwot, operacji finansowych dotyczących bezpośrednio działalności planowanych do wydzielenia oraz pozostałych części przedsiębiorstwa. Spółka zdolna jest do ustalenia wartości aktywów i pasywów, przychodów i kosztów przypadających na działalności podlegające wydzieleniu, jak również rozrachunków z pozostałymi częściami przedsiębiorstwa nie podlegających wydzieleniu. Wnioskodawca po podpisaniu umowy wykonawczej z Miastem \[\`(...)\`\] będzie prowadził oddzielne konto bankowe dla działalności związanej z „projektem droga”, z kolei obecnie prowadzi już odrębny rachunek bankowy dla działalności związanej z rewitalizacją zabytkowych budynków, eksploatacji oraz administrowania i zarządzania nieruchomościami oraz kanalizacją deszczową. W tym miejscu należy wskazać, że prowadzona ewidencja rachunkowa będzie umożliwiać określenie wyniku finansowego dla każdego z rodzajów działalności, a zatem w ocenie Wnioskodawcy dla trzech rodzajów działalności podlegających planowanemu podziałowi niewątpliwie spełniony jest wymóg wyodrębnienia finansowego.

„Kryterium wyodrębnienia funkcjonalnego rozumie się jako zdolność (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielnego podmiotu gospodarczego i to jeszcze w ramach istniejącego przedsiębiorstwa. Chodzi bowiem o przekazanie takiego zespołu składników materialnych i niematerialnych (w tym praw i obowiązków), który już jest zdolny do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu. Przesłanka funkcjonalnego wyodrębnienia nie jest spełniona, gdy występuje dopiero u podmiotu, do którego określony zespół składników majątkowych i niemajątkowych został przeniesiony. Zgodnie z wyrokiem NSA z dnia 24 listopada 2016 r. sygn. akt II FSK 1316/15: "Okoliczność, że zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzy zespół składników majątkowych zdolny do prowadzenia niezależnej (samodzielnej) działalności gospodarczej należy rozumieć w ten sposób, że w kształcie, w jakim zespół ten jest zbywany, może on wykonywać określone zadania gospodarcze. Innymi słowy, realizacja określonych zadań gospodarczych możliwa jest z wykorzystaniem tego określonego zespołu składników majątkowych, nie zaś dopiero w połączeniu z innymi składnikami majątkowymi, czy też dopiero w połączeniu z przedsiębiorstwem nabywcy.”

Z kolei NSA w Wyroku z dnia 23 sierpnia 2018r. sygn. akt II FSK 2288/16 wskazał: „Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość, tj. obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych i posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne zorganizowanej części przedsiębiorstwa mają umożliwić podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego samodzielnego przedsiębiorstwa”

Realizacja określonych zadań gospodarczych możliwa jest z wykorzystaniem tego określonego zespołu składników majątkowych, nie zaś dopiero w połączeniu z innymi składnikami majątkowymi, czy też dopiero w połączeniu z przedsiębiorstwem nabywcy. Nie chodzi tu zatem o zespół składników majątkowych, które po włączeniu do majątku nabywcy i podjęciu określonych działań (np. zatrudnieniu lub wydzieleniu grupy pracowników) będzie mógł funkcjonować jako niezależny zakład (dział, wydział itp.), a o przekazanie takiego zespołu składników majątkowych, który już jest zdolny do samodzielnego funkcjonowania w takim charakterze (por. wyrok NSA z dnia 24 listopada 2016 r., sygn. I FSK 1316/15; wyrok WSA w Gdańsku z dnia 5 czerwca 2018 r., sygn. I SA/Gd 55/18). Oznacza to, że zespół tych składników powinien być już wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie, tj. w przedsiębiorstwie zbywcy (por. wyrok NSA z dnia 12 czerwca 2013 r., sygn. I FSK 1090/12).

W ocenie wnioskodawcy zespoły składników majątkowych obecnie wykorzystywane do prowadzenia działalności, a które w przyszłości podlegać biedą wydzieleniu charakteryzują się również niezależnością funkcjonalną względem Spółki rozumianą w taki sposób, że posiadają one wszystkie cechy pozwalające na to, aby tworzyła niezależne podmioty.

W związku z powyższym, zdaniem Wnioskodawcy, zespoły składników będące przedmiotem planowanego wydzielenia w postaci jednostek wewnętrznych wyposażonych w majątek realizujących samodzielnie zadania w zakresie:

\- rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatacji oraz administrowania i zarządzania nieruchomościami,

\- projektu droga,

\- kanalizacji deszczowej

w momencie wydzielenia stanowić będą trzy odrębne zorganizowane części przedsiębiorstwa, o których mowa w art. 4a pkt 4 ustawy o CIT.

Ad 2

W ślad za stanowiskiem Wnioskodawcy wyrażonym powyżej zdaniem Spółki, wewnętrzna jednostka organizacyjna służąca realizacji działalności wod.-kan., pozostająca w Spółce po planowanej operacji wydzielenia posiadająca zdolność do samodzielnego oraz niezależnego prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przypisany jej zespół składników majątkowych, będzie stanowiła zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT.

W tym miejscu wnioskodawca ponownie pragnie wskazać, że rozważając kwestię wyodrębnienia organizacyjnego należy mieć na uwadze, czy zorganizowana część przedsiębiorstwa występuje w strukturze podatnika w sposób, który pozwoli samodzielnie realizować określone zadania gospodarcze, np. w postaci działu czy wydziału przedsiębiorstwa zbywcy (por. wyrok NSA z 22 marca 2019 r., sygn. I FSK 784/17). Z kolei wyodrębnienie finansowe oznacza sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności oraz zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Możliwym powinno być zatem oddzielenie finansów przedsiębiorstwa od finansów zorganizowanej jego części (por. wyrok NSA z dnia 28 stycznia 2019 r., sygn. I FSK 293/17). Natomiast w przypadku wyodrębnienia funkcjonalnego należy mieć na względzie, czy zorganizowana część jest w stanie realizować zadania gospodarcze. Musi przy tym mieć ona zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Podkreślić przy tym należy, że elementami składników materialnych i niematerialnych, stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa trwałe i obrotowe, a także czynnik ludzki, czyli kadra pracownicza.

W podobnym tonie wypowiedział się NSA w wyroku z 26 czerwca 2008 r. (sygn. I FSK 688/07). Sąd orzekł, że dla zbycia przedsiębiorstwa konieczne jest przeniesienie na nabywcę minimum środków pozwalających na kontynuowanie realizowanej uprzednio w tym przedsiębiorstwie działalności gospodarczej.

Zdaniem wnioskodawcy zespół składników majątkowych służących realizacji działalności wod.-kan. pozostający w Spółce po planowanym wydzieleniu są ściśle ze sobą zespolone i wraz z przyporządkowanym do nich zespołem ludzkim, zobowiązaniami i należnościami służą realizacji określonych celów gospodarczych, a zatem wystarczą do realizacji określonych funkcji gospodarczych.

W tym miejscu powołać należy stanowisko zaprezentowane przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 8 lipca 2021 r., (znak: 0111-KDIB3-2.4012.236.2021.4.MGO), w którym zwrócono uwagę na konieczność wzajemnego powiązania elementów tworzących zorganizowaną część przedsiębiorstwa „Zorganizowana część przedsiębiorstwa, jako przedmiot zbycia, musi zatem stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu”.

W dalszej części powołanej wyżej interpretacji, Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej wskazał na konieczność posiadania cechy zorganizowana składników tworzących zorganizowaną część przedsiębiorstwa: Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.'”

Z kolei w interpretacji Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 23 grudnia 2020 r. (znak: 0114-KDIP4-2.4012.451.2020.4.AA), zwrócono uwagę na konieczność posiadania wewnętrznej samodzielności finansowej w ramach wyodrębnienia finansowego zorganizowanej części przedsiębiorstwa: „Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.”

W powołanej powyżej interpretacji organ wskazał, również, że możliwe jest wyłączenie niektórych elementów z transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części niemniej przenoszone składniki zawsze muszą pozostawać ze sobą w funkcjonalnym związku umożliwiającym prowadzenie niezależnej działalności: „W praktyce obrotu gospodarczego zdarzają się sytuacje, w których niektóre elementy przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części podlegają wyłączeniu z transakcji zbycia. Jednak nawet w takim przypadku, składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład części przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w taki sposób, by można było o nich mówić jako o zespole, a nie tylko zbiorze pewnych elementów. Decydujące zatem jest to, aby w zbywanym przedsiębiorstwie lub jego zorganizowanej części zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami w sposób umożliwiający kontynuowanie określonej działalności gospodarczej.”

Jak wskazał Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji z dnia 6 października 2020 r. (znak: 0111-KDIB3-2.4012.564.2020.3.MN), „wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość - obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona - obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.”

Mając na względzie opisany stan faktyczny, Wnioskodawca stoi na stanowisku, że zarówno mający pozostać w Spółce zespół składników majątkowych służących prowadzeniu działalności wod.-kan., a składających łącznie się z \[…\] stanowią, każdy z osobna zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów art. 4a pkt 4 ustawy CIT, gdyż z perspektywy funkcjonalnej \[…\] są funkcjonalnie odrębne od pozostałej działalności Spółki (działalność wod.-kan.). Nie powinno więc budzić wątpliwości, że funkcjonalnie możliwe jest wyodrębnienie zarówno \[…\] od pozostałej części podstawowej działalności gospodarczej Spółki w obszarze świadczenia działalności wod.-kan.

Z perspektywy organizacyjnej, funkcjonują wyodrębnieni pracownicy i aktywa w ramach struktury wewnętrznej Spółki, które to przypisane są odpowiednio do działów realizujących odpowiednio działalność w zakresie wod.-kan., realizacji projektu droga, prowadzenia działalności kubaturowej, czy też działalności wiązanej z kanalizacją deszczową.

Z perspektywy finansowej, Spółka jest w stanie wyodrębnić aktywa i pasywa związane bezpośrednio (wyłącznie) z działalnością podlegającą wydzieleniu, jak również dla pozostałych działów funkcjonalnie związanych z podstawową działalnością gospodarczą Spółki w obszarze świadczenia działalności wod.-kan. pozostającej w spółce po wydzieleniu, a także stworzyć uproszczony bilans zarówno dla działalności gospodarczej prowadzonej w ramach \[…\] (pokazujący zasoby finansowe związane bezpośrednio z każdą z tych działalności). Nie powinno więc budzić wątpliwości, że zarówno obszary działalności podlegające wydzieleniu jak i działalność pozostająca w spółce są od siebie wyodrębnione w aspekcie finansowym.

Wnioskodawca podkreśla, że w jego ocenie samodzielne jednostki organizacyjne podlegające wydzieleniu tj. \[…\] są w stanie samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą we właściwym dla siebie zakresie po przeniesieniu do N sp. z o.o., co istotne działalność ta może być kontynuowana bez żadnych przestojów, czy też dodatkowych działań N sp. z o.o.

A Sp. z o.o.. będzie natomiast kontynuować działalność gospodarczą w zakresie prowadzenia działalności wod.-kan. Nie przewiduje się bowiem żadnych komplikacji operacyjnych związanych z wydzieleniem działalności dot. rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatacji oraz administrowania i zarządzania nieruchomościami jak i realizacji projektu droga czy spraw związanych z infrastrukturą w postaci kanalizacji deszczowej (operacja ta pozostanie bez wpływu na kwestie biznesowe związane z działalnością wod.-kan. jaka pozostanie w Spółce). Reasumując, Wnioskodawca stoi na stanowisku, że zespół składników materialnych i niematerialnych, organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie, służący realizacji działalności wod.-kan., pozostającej w Spółce po planowanej operacji wydzielenia posiadającej zdolność do samodzielnego oraz niezależnego prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przypisany zespół składników majątkowych, będzie stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT.

Ad 3

Zdaniem Wnioskodawcy podział Spółki polegający na przeniesieniu do N sp. z o.o. samodzielnych jednostek wewnętrznych wyposażonych w majątek realizujących samodzielnie zadania w zakresie:

\- rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatacji oraz administrowania i zarządzania nieruchomościami,

\- kanalizacji deszczowej,

\- projektu droga,

stanowiących trzy odrębne ZCP nie spowoduje po stronie Wnioskodawcy powstania przychodu podatkowego na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, albowiem w Spółce pozostanie zespół składników majątkowych służący realizacji działalności w zakresie wod.-kan. stanowiący ZCP.

Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 7 ustawy o CIT, przychodem, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, jest w szczególności wartość wkładu określona w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku wartość wkładu określona w innym dokumencie o podobnym charakterze – w przypadku wniesienia do spółki albo spółdzielni wkładu niepieniężnego; jeżeli jednak wartość ta jest niższa od wartości rynkowej tego wkładu albo wartość wkładu nie została określona w statucie, umowie albo innym dokumencie o podobnym charakterze, przychodem jest wartość rynkowa takiego wkładu określona na dzień przeniesienia własności przedmiotu wkładu niepieniężnego; przepis art. 14 ust. 2 stosuje się odpowiednio. Ustawodawca przewidział jednak wyjątki dla rozpoznania przychodu podatkowego z tytułu wniesienia wkładu niepieniężnego.

I tak, zgodnie z art. 12 ust. 4 pkt 25 ww. ustawy, do przychodów nie zalicza się wartości, o której mowa w ust. 1 pkt 7, jeżeli przedmiotem wkładu niepieniężnego do:

a) spółki kapitałowej jest komercjalizowana własność intelektualna wniesiona przez podmiot komercjalizujący,

b) spółki albo spółdzielni jest przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część, oraz spółka lub spółdzielnia otrzymująca wkład przyjęła dla celów podatkowych składniki wchodzące w skład tego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu wnoszącego ten wkład.

Przy czym, w art. 12 ust. 13 ustawy o CIT zawarto zastrzeżenie, że przepisów ust. 4 pkt 3e-3h, 12 i pkt 25 lit. b oraz ust. 4d nie stosuje się w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

W myśl bowiem art. 12 ust. 14 ww. ustawy, jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ust. 13 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Jak już wskazano w treści niniejszego wniosku zgodnie z art. 4a pkt 4 ustawy o CIT, ilekroć w ustawie jest mowa o zorganizowanej części przedsiębiorstwa - oznacza to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Wnioskodawca po raz kolejny pragnie podkreślić, że w jego ocenie samodzielne jednostki wewnętrzne wyposażone w majątek realizujących samodzielnie zadania w zakresie:

\- rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatacji oraz administrowania i zarządzania nieruchomościami,

\- kanalizacji deszczowej,

\- projektu droga,

charakteryzują się istnieniem zespołu składników materialnych i niematerialnych, co istotne zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie, składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych jak również w ocenie wnioskodawcy zespół tych składników może stanowić trzy niezależne przedsiębiorstwa samodzielnie realizujące zadania gospodarcze.

Powyższe konkluzje znajdują potwierdzenie w orzecznictwie Naczelnego Sądu Administracyjnego, który w wyroku z 27 marca 2013 r. (sygn. II FSK 1896/11) stwierdził, że „w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie muszą wchodzić wszelkie zobowiązania przedsiębiorstwa. Z definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa wynika bowiem jedynie, że zespół składników materialnych i niematerialnych musi być na tyle zorganizowany i kompletny, aby mógł funkcjonować jako samodzielne przedsiębiorstwo, prowadzące określony rodzaj działalności gospodarczej. Z tych względów nie ma podstaw do uznania, że co do zasady utraci on tę samodzielność poprzez wyłączenie ze składników majątkowych niektórych zobowiązań (\`(...)\`) W orzecznictwie sądów administracyjnych podkreśla się, a Naczelny Sąd Administracyjny w składzie orzekającym w tej sprawie poglądy te podziela, że możliwość uznania danej czynności prawnej za mającą za przedmiot zorganizowaną część przedsiębiorstwa zależna jest właśnie od tego, czy zespół ten pozwala na realizację działań gospodarczych, do których zorganizowana część przedsiębiorstwa została powołana.”

Analogiczne stanowisko przyjął również Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z 27 września 2011 r. (sygn. I FSK 1383/10), w którym wskazał, że: „istotą przedsiębiorstwa, jako zorganizowanego zespołu składników niematerialnych i materialnych, jest bowiem prowadzenie działalności gospodarczej, poprzez realizację określonych zadań gospodarczych, które mogą być wykonywane bez wewnętrznych działów obsługi kadrowej, informatycznej i finansowej przedsiębiorstwa, które to zadania mogą być przedmiotem obsługi dokonywanej przez firmy zewnętrzne (outsourcing). Usługi te bowiem, jako niematerialne, nie decydują o realizacji przez przedsiębiorstwo jego zadań gospodarczych, lecz wspomagają jedynie jego funkcjonowania jako podmiotu gospodarczego. (\`(...)\`) konieczny jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania, co oznacza, że zespół ten nie musi obejmować działów obsługujących przedsiębiorstwo pod względem niematerialnym, w zakresie obsługi kadrowej, informatycznej i finansowej, które nie są niezbędne do realizacji, przez zespół tak wyodrębnionych składników majątkowych, jego określonych zadań gospodarczych.”

Oprócz tego, zgodnie z wyrokiem Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Białymstoku z dnia 2 września 2020 (sygn. I SA/Bk 401/20): „W orzecznictwie TSUE jak i krajowych sądów niejednokrotnie podkreślano, iż zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej jego części następuje wtedy, gdy zbyte składniki majątkowe pozwalają na prowadzenie niezależnej działalności gospodarczej. Jak wskazał NSA w wyroku z dnia 27 sierpnia 2019 r. w sprawie I FSK 1265/17 istotne jest więc, aby zbyta zorganizowana część przedsiębiorstwa służyła nabywcy do prowadzenia działalności gospodarczej z zachowaniem przeznaczenia nabytego zespołu składników majątkowych, aby nie została zlikwidowana działalność, której tenże zespół składników majątkowych może służyć. Oznacza to, że stwierdzenie czy doszło do przekazania przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części wymaga oceny czy całość przekazanych składników pozwalała na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej. Charakter prowadzonej działalności gospodarczej będzie też przesądzał o tym czy całość ta musi obejmować zarówno dobra ruchome jak i nieruchome. W niniejszej sprawie Sąd doszedł do przekonania, iż zbyty na rzecz skarżącej majątek stanowił na tyle zorganizowany zespól składników majątkowych, że umożliwił jej bez jakichkolwiek modyfikacji prowadzenie działalności gospodarczej w zakładzie produkcji okien czego potwierdzeniem są zebrane w sprawie dowody szeroko omówione w uzasadnieniu zaskarżonej decyzji. Przede wszystkim trzeba zauważyć, że skarżąca nabyła budynki, maszyny, urządzenia, wyposażenie, materiały do produkcji jak również wykwalifikowanych pracowników. Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzy zespół składników majątkowych umożliwiających prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej i podejmowania konkretnych działań gospodarczych niezależnie od chwili połączenia z innymi składnikami majątkowymi, czy też dopiero w połączeniu z przedsiębiorstwem nabywcy. Zatem przez niezależność prowadzenia działalności gospodarczej rozumie się taki zespół składników majątkowych posiadających zdolność do prowadzenia działalności, który sam w sobie, bez uzupełniania go o dodatkowe elementy (po nabyciu i włączeniu do przedsiębiorstwa nabywcy) zdolny jest do prowadzenia działalności. W takiej sytuacji można go uznać za zorganizowaną część przedsiębiorstwa.”

Zgodnie z treścią z art. 12 ust. 4 pkt 3h ustawy o CIT, w spółce podlegającej podziałowi, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie majątku przejmowanego na skutek podziału oraz majątek pozostający w spółce, stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa – do przychodów nie zalicza się wartości rynkowej składników majątku przeniesionych na spółki przejmujące lub nowo zawiązane ustalonej na dzień podziału lub wydzielenia. A contrario, w przypadku, gdy wydzielany ze spółki majątek jak i majątek pozostający w spółce stanowi ZCP nie powstanie przychód podatkowy po stronie spółki podlegającej podziałowi.

W konsekwencji zespoły składników majątkowych służące realizacji działalności polegającej rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatacji oraz administrowania i zarządzania nieruchomościami oraz realizacji „projektu droga” a także infrastruktury w postaci kanalizacji deszczowej będą stanowić trzy odrębne ZCP, podział Spółki poprzez wydzielenie powyższych i przeniesienie ich do N Sp. z o.o. nie spowoduje po stronie Spółki powstania przychodu podatkowego albowiem w Spółce pozostanie zespół składników majątkowych służący realizacji działalności w zakresie wod.-kan. stanowiący ZCP.

W tym miejscu Wnioskodawca pragnie podkreślić, iż podział A Sp. z o.o. poprzez wydzielenie do Spółki N sp. z o.o. składników majątkowych związanych z działalnością w zakresie rewitalizacji kamienic oraz „projektem droga” i infrastrukturą w postaci kanalizacji deszczowej pozwoli na skumulowanie działań inwestycyjnych w jednym podmiocie — N sp. z o.o., a tym samym wykorzystanie sprawnie funkcjonującej dotychczas w A Sp. z o.o. struktury zajmującej się przygotowaniem i realizacją inwestycji, koordynacja inwestycji z zakresu wod.-kan., drogowych, kubaturowych i innych w jednym podmiocie co winno usprawnić proces inwestycyjny, przerzucić ciężar odpowiedzialności na jeden podmiot i zmniejszyć uciążliwość dla mieszkańców. Istotnym jest również aspekt zachowania funkcjonującego dotychczas modelu finansowania inwestycji infrastrukturalnych, rozłożenie obciążeń budżetowych z tego tytułu w czasie, minimalizacja wpływu finansowania inwestycji na wskaźnik zadłużenia Miasta, elastyczne kształtowanie struktury wydatków.

Zatem zdaniem Wnioskodawcy zastosowania nie znajdą przepis art. 12 ust. 13 i 14 ustawy o CIT, zgodnie z którymi przepis art. 12 ust. 4 pkt 3h nie ma zastosowania w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania (art. 12 ust. 13 ustawy o CIT). Jeżeli natomiast połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ust. 13 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania (art. 12 ust. 14 ustawy o CIT).

Jak zostało wykazane w uzasadnieniu stanowiska Wnioskodawcy w zakresie pytania nr 1 i nr 2 majątek przejmowany przez spółkę przejmujące na skutek podziału, jak i majątek pozostający w Spółce dzielonej po jej podziale będą, zdaniem Wnioskodawcy, stanowiły zorganizowane części przedsiębiorstwa. W konsekwencji, w związku z planowanym podziałem Wnioskodawca stoi na stanowisku, iż nie będzie zobowiązany do rozpoznania przychodu podlegającego opodatkowaniu podatkiem CIT.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

**Uzasadnienie interpretacji indywidualnej**

Przepisy ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2587 ze zm., dalej: „ustawa o CIT”, „updop”), nie zawierają definicji „przedsiębiorstwa”. Dlatego też, dla potrzeb przepisów ustawy o CIT należy posłużyć się definicją sformułowaną w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t. j. Dz.U. z 2022 r., poz. 1360, ze. zm.). Zgodnie z tym przepisem,

Przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Przy czym, zgodnie z art. 552 Kodeksu cywilnego:

Czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla badanej kwestii jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu. Przedsiębiorstwo, w rozumieniu powyższego przepisu, powinno więc łączyć mienie w funkcjonalnie zorganizowane przedsięwzięcie gospodarcze, a nie tylko stanowić zgromadzone niematerialne i materialne składniki stanowiące ze sobą przedsiębiorstwo w przedstawionym znaczeniu przedmiotowym. Organizacyjna i funkcjonalna istota przedsiębiorstwa kreuje powstanie samodzielnego podmiotu gospodarczego, zdolnego do funkcjonowania w obrocie na niezmienionych zasadach, pomimo jego zbycia. Ponadto, przepis art. 551 Kodeksu cywilnego wskazuje, że przedsiębiorstwo jest „zespołem składników”. Pojęcie zespół (a nie zbiór) zakłada istnienie pewnego poziomu powiązań organizacyjnych pomiędzy składnikami przedsiębiorstwa.

Zgodnie z art. 4a ust. 4 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t.j. Dz.U. z 2022 r. poz. 2587 ze zm., dalej: „ustawa o CIT”, „updop”):

ilekroć w ustawie jest mowa o zorganizowanej części przedsiębiorstwa – oznacza to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

W rozumieniu powyższych regulacji prawnych, aby określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, spełniać powinien następujące warunki:

\- musi istnieć zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,

\- zespół ten powinien być organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,

\- składniki przedsiębiorstwa przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,

\- zespół składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo realizujące wskazane zadania.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa, jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla badanej kwestii jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu. Zorganizowana część przedsiębiorstwa, w rozumieniu powyższego przepisu, powinna więc łączyć mienie w funkcjonalnie zorganizowane przedsięwzięcie gospodarcze, a nie tylko stanowić zgromadzone niematerialne i materialne składniki stanowiące sobą przedsiębiorstwo w przedstawionym znaczeniu przedmiotowym. Organizacyjna i funkcjonalna istota zorganizowanej części przedsiębiorstwa kreuje powstanie samodzielnego podmiotu gospodarczego, zdolnego do funkcjonowania w obrocie na niezmienionych zasadach, pomimo jego zbycia. Ponadto, powołany powyżej przepis art. 551 Kodeksu cywilnego wskazuje, że przedsiębiorstwo jest „zespołem składników”. Pojęcie zespół (a nie zbiór) zakłada istnienie pewnego poziomu powiązań organizacyjnych pomiędzy składnikami przedsiębiorstwa.

Zatem nie wystarczy zorganizowanie jakiejkolwiek masy majątkowej, ale musi ona odznaczać się odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym. Podstawowym wymogiem jest więc to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Elementami zespołu składników materialnych i niematerialnych, stanowiącymi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa trwałe, obrotowe, a także czynnik ludzki, czyli kadra pracownicza.

Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Zatem, samo nazwanie jednostki wewnętrznej określonym mianem nie zapewnia wyodrębnienia organizacyjnego, jeżeli nie podąża za tym autonomia decyzyjna, wyposażenie majątkowe i zarządzanie zespołem pracowniczym. Ważne jest przypisanie jednostce uprawnień skutkujących samodzielnym prowadzeniem działalności „widocznym z zewnątrz”. Oznacza to, że wyodrębnienie musi wynikać z określonych decyzji statutowych (zarządczych itp.), które formalnie nadają jednostce wewnętrznej uprawnienia uzasadniające jej wydzielenie organizacyjne.

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.

Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalne niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Tę ostatnią przesłankę rozumie się zazwyczaj jako potencjalną zdolność (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielnego podmiotu gospodarczego i to jeszcze w ramach istniejącego przedsiębiorstwa. Winno ono mieć również zdolność zaistnienia jako niezależne przedsiębiorstwo w rozumieniu wspomnianych już art. 551 i 552 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny (Dz. U. z 2020 r. poz. 1740 ze zm.)

Reasumując, aby zatem określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa (zgodnie z definicją zawartą w art. 4a pkt 4 ustawy o CIT), musi odznaczać się pełną odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące w takich wzajemnych relacjach, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT.

Podział spółek handlowych regulowany jest przez ustawę z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 1467 ze zm., dalej: „ksh”).

Stosownie do postanowień art. 528 § 1 ksh:

Spółkę kapitałową można podzielić na dwie albo więcej spółek kapitałowych.

Natomiast, zgodnie z art. 529 § 1 pkt 4 ksh:

Podział może być dokonany przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie).

Jest to jedyny podział, który nie skutkuje rozwiązaniem spółki dzielonej (art. 530 § 1 i § 2 Kodeksu spółek handlowych).

Zasady opodatkowania podatkiem dochodowym od osób prawnych spółki dzielonej przy podziale lub podziale przez wydzielenie regulują przepisy ustawy o CIT.

Stosownie do art. 7 ust. 1 ustawy o CIT:

Przedmiotem opodatkowania podatkiem dochodowym jest dochód stanowiący sumę dochodu osiągniętego z zysków kapitałowych oraz dochodu osiągniętego z innych źródeł przychodów. W przypadkach, o których mowa w art. 21, art. 22 i art. 24b, przedmiotem opodatkowania jest przychód.

Jednocześnie, jak stanowi art. 7 ust. 2 ustawy o CIT:

Dochodem ze źródła przychodów, z zastrzeżeniem art. 11c, art. 11i, art. 24a, art. 24b, art. 24ca, art. 24d i art. 24f, jest nadwyżka sumy przychodów uzyskanych z tego źródła przychodów nad kosztami ich uzyskania, osiągnięta w roku podatkowym. Jeżeli koszty uzyskania przychodów przekraczają sumę przychodów, różnica jest stratą ze źródła przychodów.

Zgodnie z treścią art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. m ustawy o CIT:

Za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody z udziału w zyskach osób prawnych, z zastrzeżeniem art. 12 ust. 1 pkt 4b, stanowiące przychody faktycznie uzyskane z tego udziału, w tym przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziałów podmiotów, w tym:

\- przychody osoby prawnej lub spółki, o której mowa w art. 1 ust. 3, przejmującej w następstwie łączenia lub podziału majątek lub część majątku innej osoby prawnej lub spółki,

\- przychody wspólnika spółki łączonej lub dzielonej,

\- przychody spółki dzielonej.

Na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o CIT:

Przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, są w szczególności w spółce podlegającej podziałowi, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie majątek przejmowany na skutek podziału lub majątek pozostający w spółce, nie stanowią zorganizowanej części przedsiębiorstwa – wartość rynkowa składników majątkowych przeniesionych na spółki przejmujące lub nowo zawiązane ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału lub wydzielenia, przy czym przepisy art. 14 ust. 2 i 3 stosuje się odpowiednio.

Na postawie art. 12 ust. 4 pkt 3h ustawy o CIT:

Do przychodów nie zalicza się w spółce podlegającej podziałowi, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie majątek przejmowany na skutek podziału oraz majątek pozostający w spółce, stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa – wartości rynkowej składników majątku przeniesionych na spółki przejmujące lub nowo zawiązane ustalonej na dzień podziału lub wydzielenia.

Zgodnie z art. 12 ust. 13 ustawy o CIT:

Przepisów ust. 4 pkt 3e-3h, 12 i pkt 25 lit. b oraz ust. 4d nie stosuje się w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

W świetle art. 12 ust. 14 ustawy o CIT:

Jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ust. 13 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Zgodnie natomiast z art. 12 ust. 15 ustawy CIT:

Przepisy ust. 4 pkt 3e-3h, 12 i pkt 25 lit. b mają zastosowanie wyłącznie do spółek będących podatnikami, o których mowa w:

1) art. 3 ust. 1, przejmujących albo wnoszących w drodze wkładu niepieniężnego majątek spółek mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej albo

2) art. 3 ust. 1, przejmujących albo wnoszących w drodze wkładu niepieniężnego majątek spółek podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, albo

3) art. 3 ust. 2, podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, przejmujących albo wnoszących w drodze wkładu niepieniężnego majątek spółek będących podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 1.

Biorąc zatem pod uwagę literalną treść art. 12 ust. 1 pkt 9 oraz art. 12 ust. 4 pkt 3h ustawy o CIT, należy stwierdzić, że ww. przepisy ustawy odnoszą się do dwóch sytuacji, tj. podziału spółki oraz podziału przez wydzielenie. W pierwszym przypadku wskazanych przepisów ustawodawca wskazuje, że przychód występuje w sytuacji, gdy majątek przejmowany nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa, natomiast w drugim przypadku zawartym w tych przepisach prawodawca uznał, że przychód wystąpi w sytuacji, gdy majątek przejmowany lub majątek pozostający w spółce nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Zatem, żeby skorzystać z wyłączenia z przychodów obydwie części majątku muszą stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa. W konsekwencji wystąpienie przychodu, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, uzależnione jest od posiadania przez obydwie części przedsiębiorstwa podlegającego podziałowi przez wydzielenie atrybutu zorganizowanej części przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 4a pkt 4 ww. ustawy.

Z przedstawionego we wniosku opisu sprawy oraz jego uzupełnienia wynika, że A Spółka została utworzona w 2005 r. na podstawie uchwały Rady Miejskiej w \[\`(...)\`\], a jedynym udziałowcem A Spółki jest Miasto \[\`(...)\`\]. Jako cel utworzenia wskazano prowadzenie inwestycji infrastrukturalnych oraz zarządzanie posiadanym majątkiem. W ramach przyjętego modelu zarządzania gospodarką wodno-ściekową w \[\`(...)\`\] postanowiono o rozdzielenie w A Spółce funkcji właściciela infrastruktury wodociągowo-kanalizacyjnej od funkcji eksploatatora sieci.

Podstawowym zadaniem Spółki jest zarządzanie infrastrukturą wodociągowo - kanalizacyjną będącą własnością A Spółki jak i dzierżawioną od Miasta \[\`(...)\`\]. A Spółka jest także właścicielem części sieci kanalizacji deszczowej zlokalizowanej na terenie m. \[\`(...)\`\] służącej odprowadzeniu wód opadowych i roztopowych. A Spółka prowadzi również działalność w zakresie rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatacji oraz administrowania i zarządzania nieruchomościami.

A Sp. z o.o. zostało powierzone wykonywanie usług w ramach zadań własnych gminy polegających na zapewnieniu dostępności infrastruktury drogowej zleconych do wykonywania przez zarządcę drogi w zakresie wynikającym z ustawy z dnia 21 marca 1985 r. o drogach publicznych (Dz. U z 2022 r. poz. 1693, 1768, 1783 i 2185). W skutek powyższej uchwały Spółka będzie realizowała zadania związane z wykonywaniem usług w ramach zadań własnych gminy polegających na zapewnieniu dostępności infrastruktury drogowej (dalej też jako - „projekt droga”).

Z uwagi na prowadzone przez Miasto \[\`(...)\`\] działania w zakresie optymalizacji sektora wodno- kanalizacyjnego funkcjonującego na terenie Miasta, w dniu \[…\]. Rada Miejska w \[\`(...)\`\] podjęła uchwałę nr \[…\] w sprawie rozwiązania A Sp. z o.o. w wyniku jej podziału i połączenia z Z Sp. z o.o. oraz utworzenia N Sp. z o.o.

W ramach planowanej operacji, mającej na celu uporządkowanie istniejącej struktury organizacyjnej i właścicielskiej w pierwszym kroku planowany jest podział A Sp. z o.o. przez wydzielenie, tj. w trybie przewidzianym w art. 529 § 1 pkt 4 i § 2 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (t.j. Dz. U. z 2022 r. poz. 1467 z późn. zm.; dalej także jako „k.s.h.”) i przeniesienie części majątku A Sp. z o.o. związanego z realizacją zadań niezwiązanych z infrastrukturą wodno-kanalizacyjną objętą taryfą za dostawę wody oraz odbiór i oczyszczanie ścieków na spółkę N Sp. z o.o. (dalej także jako N Sp. z o.o.) powołana przez Miasto \[\`(...)\`\] Aktem założycielskim sporządzonym w formie aktu notarialnego w dniu \[…\], celem realizacji tożsamych zadań w strukturze nowo powstałego podmiotu.

Podział (przez wydzielenie) A Sp. z o.o. ma nastąpić poprzez wydzielenie z istniejących struktur spółki samodzielnych jednostek wewnętrznych wyposażonych w majątek realizujących samodzielnie zadania w zakresie:

\- „projektu droga”,

\- działalności obejmującej rewitalizację zabytkowych budynków, eksploatację oraz administrowanie i zarządzanie nieruchomościami,

\- działalności związanej z kanalizacją deszczową.

W obecnie obowiązującej strukturze organizacyjnej A Sp. z o.o. funkcjonuje:

1) Pion dedykowany realizacji zadań związanych z obszarem dot. rewitalizacji nieruchomości, eksploatacji oraz administrowania i zarządzanie nieruchomościami: \[…\]

2) Pion dedykowany realizacji zadań związanych z obszarem dot. wod.-kan. oraz działalnością Spółki związaną z kanalizacją deszczową: \[…\]

a. działalnością wod.kan.:

\- \[…\]

b. kanalizacją deszczową:

\- \[…\]

W związku z planami dotyczącymi rozszerzenia obecnej działalności A Spółki o realizację zadań własnych gminy polegających na zapewnieniu dostępności infrastruktury drogowej, planowane są zmiany w strukturze organizacyjnej A Sp. z o.o., polegające na utworzeniu w Dziale Technicznym komórki „Biuro ds. \[…\]”.

Planowane jest, iż takie rozwiązanie będzie funkcjonować w Spółce do czasu podziału przez wydzielenie wewnętrznych jednostek organizacyjnych wraz z pracownikami i majątkiem do N sp. z o.o. Zgodnie z obecnymi założeniami, planowane jest, iż stan taki utrzyma się do końca lipca 2023 r.

Na skutek podziału przez wydzielenie do N sp. z o.o. zostanie przeniesiony:

1) zakres dot. rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatacji oraz administrowania i zarządzania nieruchomościami, co oznaczać będzie przeniesienie pracowników, którzy są zatrudnieni w A Sp. z o.o. w Pionie dedykowanemu realizacji zadań związanych z ww. obszarem \[…\] na podstawie art. 231 Ustawy z dnia 26 czerwca 1974 r. Kodeks pracy (t.j. Dz. U. z 2022 r. poz. 1510 z późn. zm. zwaną także dalej Kodeks Pracy).

2) zakres dot. działalności A Sp. z o.o. związanej z kanalizacją deszczową, co oznaczać będzie przeniesienie pracownika, już zatrudnionego w A Sp. z o.o. na samodzielnym stanowisku Eksperta \[…\] (w Dziale Technicznym) do realizacji zadań związanych z tym obszarem na podstawie art. 231 Kodeksu Pracy.

3) zakres „projektu droga”, co oznaczać będzie przeniesienie pracowników, którzy będą zatrudnieni w A Sp. z o.o. w Biurze ds. \[…\] do realizacji „projektu droga” na podstawie art. 231 Kodeksu Pracy.

W odniesieniu do składników majątku związanych z działalnością w zakresie rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatacji oraz administrowania i zarządzania nieruchomościami należy wskazać na następujące płaszczyzny wyodrębnienia:

a) wyodrębnienie finansowe

\- Prowadzona przez Spółkę ewidencja rachunkowa umożliwia oddzielenie: kont, kwot, operacji finansowych dotyczących bezpośrednio działalności planowanej do wydzielenia oraz pozostałych części przedsiębiorstwa.

\- Spółka jest zdolna do ustalenia wartości aktywów i pasywów, przychodów i kosztów przypadających na działalność podlegającą wydzieleniu, jak również rozrachunków z pozostałymi częściami przedsiębiorstwa nie podlegających wydzieleniu. Spółka prowadzi oddzielne konto bankowe dla działalności związanej z rewitalizacją zabytkowych budynków, eksploatacją oraz administrowaniem i zarządzaniem nieruchomościami.

\- Prowadzona ewidencja rachunkowa umożliwia określenie wyniku finansowego dla tej działalności.

b) wyodrębnienie organizacyjne

W ramach Spółki funkcjonuje struktura wewnętrzna z odrębnym pionem podległości służbowej \[…\] niezależnością decyzyjną, majątkiem, na którym wykonywana jest działalność związana z rewitalizacją zabytkowych budynków, a także eksploatacją oraz administrowaniem i zarządzaniem zrewitalizowanymi nieruchomościami.

c) wyodrębnienie funkcjonalne

W oparciu o aktualny schemat organizacyjny działalność podlegająca planowanemu wyodrębnieniu w ocenie wnioskodawcy mogłaby samodzielnie funkcjonować. Ponadto, po planowanym wydzieleniu działalności podmiot przejmujący nie będzie musiał angażować innych składników majątku, które nie są przedmiotem planowanego wydzielenia.

W odniesieniu do składników majątku związanych z działalnością w zakresie kanalizacji deszczowej należy wskazać na następujące płaszczyzny wyodrębnienia:

a) wyodrębnienie finansowe

\- Prowadzona przez Spółkę ewidencja rachunkowa umożliwia wydzielenie: kont, kwot, operacji finansowych dotyczących bezpośrednio działalności w zakresie kanalizacji deszczowej. Spółka posiada wydzielone konto bankowe związane z działalnością w zakresie kanalizacji deszczowej.

\- Spółka jest zdolna do ustalenia wartości aktywów i pasywów, przychodów i kosztów przypadających na działalność podlegającą wydzieleniu, jak również rozrachunków z pozostałymi częściami przedsiębiorstwa nie podlegających wydzieleniu.

\- Prowadzona ewidencja rachunkowa umożliwia określenie wyniku finansowego dla działalności związanej z kanalizacją deszczową.

b) wyodrębnienie organizacyjne

W ramach Spółki funkcjonuje struktura organizacyjna z wydzielonym samodzielnym stanowiskiem Eksperta \[…\]. Cechuje się ono niezależnością decyzyjną oraz majątkiem, na którym wykonywana jest rzeczona działalność.

c) wyodrębnienie funkcjonalne

W oparciu o aktualny schemat organizacyjny działalność podlegająca planowanemu wyodrębnieniu w ocenie wnioskodawcy mogłaby samodzielnie funkcjonować. Ponadto, po planowanym wydzieleniu działalności podmiot przejmujący nie będzie musiał angażować innych składników majątku, które nie są przedmiotem planowanego wydzielenia.

W tym miejscu należy wskazać, że na dzień planowanego wydzielenia składniki majątku dotyczące działalności w ramach „projektu droga” będą charakteryzować się następującymi płaszczyznami wyodrębnienia:

a) wyodrębnienie finansowe

\- Prowadzona przez Spółkę ewidencja rachunkowa umożliwiać będzie oddzielenie: kont, kwot, operacji finansowych dotyczących bezpośrednio działalności planowanej do wydzielenia.

\- Spółka będzie zdolna do ustalenia wartości aktywów i pasywów, przychodów i kosztów przypadających na działalność podlegającą wydzieleniu, jak również rozrachunków z pozostałymi częściami przedsiębiorstwa nie podlegających wydzieleniu. Spółka po podpisaniu umowy powierzenia zadania będzie prowadzić oddzielne konto bankowe dla realizacji działalności polegającej na zapewnieniu dostępności infrastruktury drogowej.

\- Prowadzona ewidencja rachunkowa będzie umożliwiać określenie wyniku finansowego dla działalności w ramach „projektu droga”.

b) wyodrębnienie organizacyjne

W ramach Spółki funkcjonować będzie struktura wewnętrzna z odrębną komórką organizacyjną podległości służbowej, niezależnością decyzyjną, majątkiem, na którym wykonywana będzie działalność związana z realizacją usług w ramach zadań własnych gminy polegających na zapewnieniu dostępności infrastruktury drogowej. Powyższe zostanie zrealizowane przez zmianę dotychczas obowiązującej struktury Działu Technicznego polegającą na utworzeniu w jego strukturach nowej komórki organizacyjnej: Biura ds. \[…\] do realizacji „projektu droga”.

Planowane jest, iż takie rozwiązanie będzie funkcjonować w Spółce do czasu podziału przez wydzielenie tj. przeniesienia wewnętrznych jednostek organizacyjnych wraz z pracownikami i majątkiem do N sp. z o.o. Zgodnie z obecnymi założeniami, planowane jest, iż stan taki utrzyma się do końca lipca 2023 r. Na skutek podziału przez wydzielenie zakres „projektu droga” zostanie przeniesiony do N sp. z o.o., co oznaczać będzie przeniesienie pracowników, którzy będą zatrudnieni w A Sp. z o.o. w Biurze ds. \[…\] do realizacji „projektu droga” na podstawie art. 231 Kodeksu Pracy.

c) wyodrębnienie funkcjonalne

W oparciu o planowany schemat organizacyjny działalność polegająca na realizacji zadania drogowego podlegająca planowanemu wyodrębnieniu w ocenie wnioskodawcy mogłaby samodzielnie funkcjonować. Ponadto, po planowanym wydzieleniu działalności podmiot przejmujący nie będzie musiał angażować innych składników majątku, które nie są przedmiotem planowanego wydzielenia.

W dalszym etapie restrukturyzacji planowane jest połączenie Spółki ze Z Sp. z o.o. w trybie art. 492 § 1 pkt 1 k.s.h., gdzie spółką przejmującą będzie Z Sp. z o.o.

W związku z powyższą czynnością, pozostała w A Sp. z o.o. po jej podziale przez wydzielenie i tym samym pozostająca w Spółce na dzień połączenia działalność dot. wod.-kan. zostanie przejęta przez Z Sp. z o.o.

W następstwie przedstawionego powyżej połączenia, Spółka Przejmowana (A Sp. z o.o.) zostanie rozwiązana bez przeprowadzenia postępowania likwidacyjnego i - finalnie - przestanie istnieć, a cały jej majątek przeniesiony zostanie na Spółkę Przejmującą (Z Sp. z o.o.) w drodze sukcesji generalnej.

W wyniku połączenia - z prawnego punktu widzenia - nastąpi wygaśnięcie istniejących na moment Połączenia wzajemnych wierzytelności i zobowiązań Spółki przejmującej i Spółki przejmowanej wskutek tzw. konfuzji, która polega na połączeniu w tym samym podmiocie praw wierzyciela i obowiązków dłużnika.

Wskutek Połączenia dojdzie do automatycznego i pełnego przeniesienia na Z Sp. z o.o. wszelkich aktywów i pasywów Wnioskodawcy wg ich stanu w Dacie Połączenia, tj. całość składników majątkowych, materialnych, w tym również m.in.:

1\. nazwę przedsiębiorstwa,

2\. wierzytelności i środki pieniężne,

3\. księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej, tajemnice przedsiębiorstwa,

4\. koncesje, licencje, zezwolenia, patenty itp.,

5\. wszelkie majątkowe prawa autorskie i prawa pokrewne,

w zakresie w jakim dochodzi do ich przeniesienia z mocy prawa wskutek Połączenia.

W momencie planowanego połączenia Spółka będzie prowadziła działalność dot. realizacji zadań wod.-kan. Spółka Przejmująca będzie miała faktyczną możliwość prowadzenia samodzielnie działalności gospodarczej w niezmienionym zakresie w oparciu o nabyte składniki majątku przedsiębiorstwa Spółki Przejmowanej, bez angażowania dodatkowych składników majątkowych nieobjętych transakcją.

Powyżej opisywane działania restrukturyzacyjne uwarunkowane są wyborem najkorzystniejszego wariantu z punktu widzenia efektywności zarządzania ww. obszarami funkcjonującymi w Mieście. Zatem działania te zostaną przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych.

Zakończenie procesu restrukturyzacji A Sp. z o.o. planowane jest z początkiem 2024 r., kiedy to nastąpi połączenie A Sp. z o.o. z Z Sp. z o.o. Do Z Sp. z o.o., celem kontynuacji realizacji zadań z obszaru wod.-kan., w ramach planowanej operacji przejdzie majątek wraz z częścią pracowników A Sp. z o.o. przypisanych do tej części działalności Spółki (przejęcie w trybie art. 231 Kodeksu Pracy).

Na dzień poprzedzający dzień wydzielenia, majątkowe i niemajątkowe składniki majątku Spółki, będą przypisane do następujących zakresów działalności spółki:

a) do zakresu dot. rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatacji oraz administrowania i zarządzania nieruchomościami:

\- rzeczowe aktywa trwałe obejmujące: środki transportu, budynki, budowle, udziały w nieruchomościach, obiekty liniowe, sprzęt (monitory komputery, licencje do programów, serwery, drukarki telewizory, niszczarki, drukarki, kamery, urządzenie wielofunkcyjne), oprogramowanie specjalistyczne, wyposażenie.

\- środki trwałe w budowie,

\- udziały w Spółce Ł Sp. z o.o.

\- oraz umowy w tym m.in.:

\- \[…\]

b) do zakresu dot. działalności związanej z kanalizacją deszczową:

\- rzeczowe aktywa trwałe obejmujące: budowle stanowiące elementy kanalizacji deszczowej, obiekty liniowe, sprzęt (monitor, komputer), wyposażenie, oprogramowanie specjalistyczne,

\- oraz umowy w tym:

\- \[…\]

c) do zakresu „projektu droga”:

\- rzeczowe aktywa trwałe obejmujące: sprzęt (monitory komputery, licencje do programów, serwery, drukarki telewizory, niszczarki, drukarki, kamery, urządzenie wielofunkcyjne), oprogramowanie specjalistyczne, wyposażenie, odzież roboczą,

\- oraz umowy w tym:

\- \[…\]

d) do zakresu pozostałej działalności spółki, tj. działalności wodociągowo-kanalizacyjnej:

\- Działalność pozostająca w Spółce dzielonej to działalność związana z wynajmowanie posiadanej i dzierżawionej od Miasta infrastruktury wodociągowo-kanalizacyjne, budowa nowej infrastruktury wod.-kan. oraz modernizacja istniejącej.

Infrastruktura wynajmowana jest do Z Sp. z o.o. w \[\`(...)\`\] na podstawie umowy z 6 lutego 2006 roku. W skład infrastruktury wynajmowanej do Z Sp. z o.o. wchodzą budynki, budowle, magistrale wodociągowe, sieci wodociągowe, kanalizacyjne, studnie, zdroje itp. oraz Wartości niematerialne i Prawne. W Spółce dzielonej pozostają pracownicy którzy zajmują się eksploatacją posiadanej infrastruktury, planiści, projektanci i inspektorzy nadzoru pracujący przy modernizacji i budowie nowej infrastruktury.

Podział zadań i przyporządkowanie pracowników do każdego z obszarów działalności Spółki znajduje swoje potwierdzenie w dokumentacji pracowniczej. Precyzyjne i sformalizowane zakresy obowiązków poszczególnych osób, w połączeniu z dodatkowo istniejącym wydzieleniem funkcjonalnym stanowią o możliwości prowadzenia działalności gospodarczej w ilości stanowisk pracy wskazanych poniżej.

Stan zatrudnienia na dzień po poprzedzający podział przez wydzielenie, przedstawia się następująco dla poszczególnych zakresów działalności Spółki:

a) Zakres dot. rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatacji oraz administrowania i zarządzania nieruchomościami - 12 pracowników na następujących stanowiskach:

\- \[…\]

b) Zakres dot. działalności A Sp. z o.o. związanej z kanalizacją deszczową - 1 pracownik na następującym stanowisku:

\- \[…\] - powyższe rozwiązanie dot. ilości stanowisk pracy jest podyktowane wyłącznie racjonalnością ekonomiczną. Uwzględniając bowiem ograniczony poziom zapotrzebowania na funkcje administracyjne nie jest zasadnym aby angażować większą ilość zasobów ludzkich, a ilość ta jest wystarczająca do samodzielnego funkcjonowania tego rodzaju działalności.

c) Zakres dot. „projektu droga” – 8 pracowników na następujących stanowiskach:

\- \[…\]

d) do działalności wod.-kan. pozostającej w Spółce przyporządkowano 96 zatrudnionych osób. Osoby te będą zatrudnione w poniżej wymienionych działach i stanowiskach:

\- Dział Techniczny: 45 osób między innymi na stanowiskach:

\- \[…\]

\- Administracja: 50 osób na nast. stanowiskach:

\- \[…\]

\- Zespół Prawny: Radca Prawny,

\- Zarząd: 1 osoba.

Działalność Spółki dzielonej posiada wyodrębnienie rodzajów działalności podlegających planowanemu wydzieleniu: wod.-kan., zarządzanie nieruchomościami, kanalizacja deszczowa. Każdy rodzaj działalności posiada konta bankowe przypisane do danego rodzaju działalności. Kartoteka środków trwałych i wyposażenia posiada wyróżnik dla każdego środka trwałego i wyposażenia, przypisujący do określonego rodzaju działalności. Plan kont obowiązujący w Spółce ma wydzielone konta księgowe i miejsca powstawania kosztów, które umożliwiają tworzenie Sprawozdań dla poszczególnych ZCP. Jednocześnie Spółka przejmująca będzie kontynuowała działalność we wszystkich przejętych ZCP z takim samym podziałem na rodzaje działalność. Kontynuacja będzie odbywać się na bazie przejętego majątku oraz pracowników.

Składniki majątku będące przedmiotem wydzielania na dzień przeniesienia będą posiadały zdolność do działania jako niezależne przedsiębiorstwo.

Zatem składniki majątku służące działalności w zakresie rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatacji oraz administrowania i zarządzania nieruchomościami, działalności dot. kanalizacji deszczowej oraz składniki majątku służące działalności w ramach „projektu droga”, podlegająca planowanemu wyodrębnieniu posiadają zdolność do działania jako niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące określone zadania gospodarcze.

W związku z planowanym podziałem Spółki następuje sukcesja uniwersalna, a zatem przejście w drodze jednej czynności prawnej (uno actu) i z mocy samego prawa (ipso iure) ogółu praw i obowiązków spółki przejmowanej na spółkę przejmującą.

Zatem wskutek podziału Spółki (A Sp. z o.o.) na spółkę przejmującą (N Sp. z o.o.) przechodzą określone w planie podziału prawa i obowiązki w myśl regulacji art. 531 § 1 ksh. Zatem spółka przejmująca nie będzie zobowiązana do dokonywania dodatkowych czynności prawnych bowiem Spółka przejmująca wstąpi w prawa i obowiązki Wnioskodawcy w zakresie:

\- umowy powierzenia dot. „projektu droga”,

\- poszczególnych umów najmu zawartych w związku z działalnością obejmującej rewitalizację zabytkowych budynków, eksploatację oraz administrowanie i zarządzanie nieruchomościami,

\- umowy dzierżawy związanej z kanalizacją deszczową.

Zatem po stronie Spółki przejmującej nie będzie konieczności angażowania innych zasobów majątkowych i niemajątkowych lub podejmowania dodatkowych działań w celu prowadzenia działań w tożsamym zakresie.

Obowiązująca w A Sp. z o.o. struktura organizacyjna stanowi załącznik do Regulaminu Organizacyjnego o którym mowa w odpowiedzi na pkt. 5. (tj. uchwała \[…\] Rady Nadzorczej \[…\]). Zakresy działalności realizowane przez poszczególne Zorganizowane Części Przedsiębiorstwa mają w niej odzwierciedlenie.

Zadania w zakresie dot. rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatacji oraz administrowania i zarządzania nieruchomościami realizowane są przez wyodrębniony organizacyjnie pion \[…\]

Zadania w zakresie dot. działalności A Sp. z o.o. związanej z kanalizacją deszczową realizowane są przez wyodrębnione organizacyjnie samodzielne stanowisko Eksperta \[…\].

Zadania w zakresie „projektu droga” realizowane są przez wyodrębnioną organizacyjnie komórkę Biuro \[…\].

Spółka przejmująca będzie kontynuować działalność w oparciu o składniki majątkowe będące przedmiotem wydzielenia w takim samym zakresie.

Podział zostanie przeprowadzony z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a jego celem nie będzie uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Przedmiotem Państwa wątpliwości jest kwestia ustalenia:

1) Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, zgodnie z którym składniki majątkowe służące działalności w zakresie:

\- „projektu droga”,

\- działalności obejmującej rewitalizację zabytkowych budynków, eksploatację oraz administrowanie i zarządzanie nieruchomościami,

\- działalności związanej z kanalizacją deszczową.

będące przedmiotem wydzielenia będą stanowiły Zorganizowaną Część Przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych?

2) Czy pozostający w Spółce zespół składników majątku służący realizacji działalności w zakresie wod.-kan. na moment podziału przez wydzielenie będzie stanowić zorganizowaną części przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych?

3) Czy w związku z planowanym podziałem Spółki przez wydzielenie działalności dot. rewitalizacji zabytkowych budynków, eksploatację oraz administrowanie i zarządzanie nieruchomościami, realizacji „projektu droga” oraz działalności związanej z kanalizacją deszczową i przeniesieniem jej do N Sp. z o.o., po stronie Wnioskodawcy powstanie przychód podatkowy na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych?

Odnosząc się do powyższych wątpliwości, wskazać należy, że jak już wyjaśniono zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 Ustawy CIT. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Przesłanki takiego wyodrębnienia są spełnione w sytuacji organizacyjnego wyodrębnienia w wewnętrznej strukturze przedsiębiorstwa jego zorganizowanej części i ewidencjonowania zdarzeń gospodarczych w sposób pozwalający na przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań związanych z tym przedsiębiorstwem do tej jego części.

Przy ocenie czy zbywane składniki należy traktować jako zorganizowaną część przedsiębiorstwa, należy także uwzględnić m.in. faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Wskazać należy, że opisane we wniosku w ramach zdarzenia przyszłego zakresy działalności, które będą wydzielane ze Spółki Dzielonej tj.:

\- działalność dot. „projektu droga”,

\- działalności obejmującej rewitalizację zabytkowych budynków, eksploatację oraz administrowanie i zarządzanie nieruchomościami,

\- działalności związanej z kanalizacją deszczową,

oraz zakres działalności Spółki tj. działalność dotycząca wod.-kan. który pozostanie w Spółce stanowią zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT, albowiem w opisie sprawy wskazali Państwo, że:

1) Prowadzona przez Spółkę ewidencja rachunkowa umożliwia oddzielenie: kont, kwot, operacji finansowych dotyczących bezpośrednio działalności planowanych do wydzielenia oraz pozostałych części przedsiębiorstwa. Spółka jest zdolna do ustalenia wartości aktywów i pasywów, przychodów i kosztów przypadających na działalności podlegające wydzieleniu, jak również rozrachunków z pozostałymi częściami przedsiębiorstwa nie podlegających wydzieleniu. Spółka prowadzi/będzie prowadzić oddzielne konto bankowe dla każdego z wydzielanych zakresów działalności oraz pozostającego w Spółce.

2) W ramach Spółki funkcjonuje/będą funkcjonowały struktury wewnętrzne cechujące się niezależnością decyzyjną i majątkiem, na którym wykonywana są poszczególne zakresy działalności Spółki.

3) W oparciu o aktualny schemat organizacyjny zakresy działalności podlegające planowanemu wyodrębnieniu jak i zakres działalności pozostający w spółce mogą/ będą mogły samodzielnie funkcjonować. Ponadto, po planowanym wydzieleniu poszczególnych zakresów działalności podmiot przejmujący nie będzie musiał angażować/zapewniać innych składników majątku, które nie są przedmiotem planowanego wydzielenia.

Zatem z opisu sprawy wynika, że zakresy działalności wydzielone ze Spółki Dzielonej, tj.:

\- działalność dot. „projektu droga”,

\-działalności obejmującej rewitalizację zabytkowych budynków, eksploatację oraz administrowanie i zarządzanie nieruchomościami,

\- działalności związanej z kanalizacją deszczową.

oraz zakres działalności pozostający w Spółce Dzielonej tj.: działalność dotycząca wod.-kan. będą wyodrębnione organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie.

Ponadto, jak Państwo wskazali w opisie sprawy, podział zostanie przeprowadzony z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a jego celem nie będzie uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Tym samym, zarówno zakresy działalności wydzielone ze Spółki Dzielonej, tj.:

\- działalność dot. „projektu droga”,

\- działalności obejmującej rewitalizację zabytkowych budynków, eksploatację oraz administrowanie i zarządzanie nieruchomościami,

\- działalności związanej z kanalizacją deszczową.

oraz zakres działalności pozostający w Spółce Dzielonej tj.: działalność dotycząca wod.-kan. stanowią zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT.

W związku z powyższym, skoro zarówno wydzielane zakresy działalność Spółki, jak i zakres działalność pozostający w Spółce, będą stanowiły zorganizowane części przedsiębiorstwa, to po stronie Spółki Dzielonej nie powstanie przychód na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 9 w zw. z art. 12 ust. 4 pkt 3h ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Wobec powyższego Państwa stanowisko należało uznać za prawidłowe.

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Państwa i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Wskazać także trzeba, że oceny Państwa stanowiska dokonano wyłącznie na gruncie przedstawionego we wniosku opisu sprawy oraz w kontekście zadanych we wniosku a ww. pytań.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t.j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2651 ze zm.). Interpretacja będzie mogła peŁ Sp. z o.o.ić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

**Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację**

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w \[\`(...)\`\]. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 259 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA).

Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

**Podstawa prawna dla wydania interpretacji**

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa.