Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB1-2.4010.537.2021.1.BD
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2021-10-19
Teza: Wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie powstania przychodu podlegającego opodatkowaniu w Polsce w wyniku połączenia spółek kapitałowych przez przejecie.
Słowa kluczowe: Francja; oddział; połączenie; przychód
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych; Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2. Przychody; Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2. Przychody-Przysporzenia stanowiące przychód
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12

**INTERPRETACJA INDYWIDUALNA**

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 oraz art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz.U. z 2021 r., poz. 1540 ze zm.), Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z 30 czerwca 2021 r. (data wpływu za pośrednictwem platformy ePUAP tego samego dnia), uzupełnionym 12 października 2021 r., o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych m.in. w zakresie ustalenia, czy Połączenie którego skutkiem będzie przejęcie całego majątku Oddziału A przez Oddział B, spowoduje powstanie przychodu podlegającego opodatkowaniu w Polsce przez:

\- Spółkę Przejmującą,

\- Spółkę Przejmowaną

**\-** **jest prawidłowe.**

**UZASADNIENIE**

W dniu 30 czerwca 2021 r. wpłynął do Organu wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie powstania przychodu podlegającego opodatkowaniu w Polsce w wyniku połączenia spółek kapitałowych przez przejecie.

Wniosek nie spełniał wymogów formalnych, dlatego też pismem z 21 września 2021 r., Znak: 0111-KDIB1-2.4017.11.2021.1.BD wezwano do jego uzupełnienia. Uzupełnienia wniosku dokonano 12 października 2021 r.

**We wniosku złożonym przez:**

− Zainteresowanego będącego stroną postępowania:

(\`(...)\`) S.C.A.;

− Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania:

(…) S.A.

**przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:**

Wnioskodawca – (…) S.C.A. (dalej: „Wnioskodawca”, „Spółka Przejmowana”) jest francuską societe en commandite par actions (spółką komandytowo-akcyjną) posiadającą osobowość prawną, z siedzibą we Francji. Spółka Przejmowana prowadzi działalność w Polsce poprzez swój oddział (…) S.K.A. Oddział w Polsce (dalej: „Oddział A”). Wnioskodawca podlega w Polsce ograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w zakresie podatku dochodowego na podstawie art. 3 ust. 2 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t.j. Dz.U. z 2020 r., poz. 1406, z późn. zm. - dalej: „Ustawa o CIT”).

(…) S.A. (dalej: „Spółka Przejmująca”) jest francuską societe anonyme (spółką akcyjną), posiadającą osobowość prawną, z siedzibą we Francji. Spółka Przejmująca jest podmiotem dominującym Grupy (…). Spółka Przejmująca prowadzi działalność w Polsce poprzez swój oddział (…) S.A. Oddział w Polsce (dalej: „Oddział B”). Spółka Przejmująca podlega w Polsce ograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w zakresie podatku dochodowego na podstawie art. 3 ust. 2 Ustawy o CIT.

Spółka Przejmowana i Spółka Przejmująca (dalej: „Zainteresowani”) należą do Grupy (…), która specjalizuje się w globalnej bankowości i usługach finansowych i jest jednym z wiodących banków na świecie. Zarówno Spółka Przejmująca, jak i Spółka Przejmowana prowadzą, poprzez swoje Oddziały w Polsce, działalność podlegającą zgodnie z ustawą z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (tj. Dz.U. z 2021 r., poz. 685 z późn. zm. - dalej: „Ustawa o VAT”) opodatkowaniu podatkiem VAT i są zarejestrowane na potrzeby podatku od towarów i usług jako podatnicy VAT czynni.

Spółka Przejmowana i Spółka Przejmująca zamierzają przeprowadzić reorganizację wewnątrzgrupową, która zrealizowana zostanie w terminie określonym w przyszłości (dalej: „Data Połączenia”). Reorganizacja zostanie przeprowadzona w drodze uproszczonego połączenia Spółki Przejmowanej z jej spółką dominującą, Spółką Przejmującą, zgodnie art. L. 236-11 i n. francuskiego kodeksu handlowego (dalej: „Połączenie”).

Skutkiem Połączenia będzie:

(i) rozwiązanie bez likwidacji Spółki Przejmowanej (która zostanie przejęta przez Spółkę Przejmującą); oraz

(ii) automatyczne i pełne przeniesienie na Spółkę Przejmującą wszelkich aktywów i pasywów Spółki Przejmowanej wg ich stanu w Dacie Połączenia. W konsekwencji również wszystkie aktywa oraz zobowiązania Oddziału Spółki Przejmowanej zostaną przeniesione do Oddziału B w Dacie Połączenia.

Jednocześnie wszelkie prawa i obowiązki Spółki Przejmowanej, w tym prawa i obowiązki związane z działalnością prowadzoną w Polsce za pośrednictwem Oddziału A zostaną przeniesione na Spółkę Przejmującą, w szczególności aktywa Oddziału A zostaną efektywnie przeniesione na Oddział B. Wszelkie umowy zawarte przez Oddział A (w tym wszelkie prawa, zobowiązania i obowiązki wynikające z tych umów i z nimi związane) z klientami (obsługiwanymi przez Oddział A) lub osobami trzecimi/dostawcami (obsługującymi Spółkę Przejmowaną) będą podlegać sukcesji na Oddział B.

Po Połączeniu, Spółka Przejmująca, za pośrednictwem Oddziału B będzie kontynuować dotychczasową działalność Spółki Przejmowanej, prowadzoną aktualnie za pośrednictwem Oddziału A.

Z danych zawartych w uzupełnieniu wniosku wynika również, że w skutek połączenia dojdzie do automatycznego i pełnego przeniesienia na Spółkę Przejmująca wszelkich aktywów i pasywów Spółki Przejmowanej według ich stanu w Dacie Połączenia. Spółka Przejmująca będzie miała zatem faktyczną możliwość prowadzenia samodzielnie działalności gospodarczej w niezmienionym zakresie w oparciu o nabyte składniki majątku przedsiębiorstwa Spółki Przejmowanej, bez angażowania dodatkowych składników majątkowych.

**W związku z powyższym opisem zadano m.in. następujące pytania (ostatecznie sformułowane w uzupełnieniu wniosku):**

1\. Czy w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, Połączenie, którego skutkiem będzie m.in. przejęcie całego majątku Oddziału A przez Oddział B, spowoduje powstanie przychodu podlegającego opodatkowaniu w Polsce przez Spółkę Przejmującą?

2\. Czy w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, Połączenie, którego skutkiem będzie m.in. przejęcie całego majątku Oddziału A przez Oddział B, spowoduje powstanie przychodu podlegającego opodatkowaniu w Polsce przez Spółkę Przejmowaną?

**Zdaniem Zainteresowanych (stanowisko ostatecznie sformułowane w uzupełnieniu wniosku):**

Ad. 1

Zdaniem Zainteresowanych, w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, Połączenie, którego skutkiem będzie m.in. przejęcie całego majątku Oddziału A przez Oddział B, nie spowoduje powstania przychodu podlegającego opodatkowaniu w Polsce przez Spółkę Przejmującą.

Ad. 2

Zdaniem Zainteresowanych, w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, Połączenie, którego skutkiem będzie m.in. przejęcie całego majątku Oddziału A przez Oddział B, nie spowoduje powstania przychodu podlegającego opodatkowaniu w Polsce przez Spółkę Przejmowaną.

Uzasadnienia stanowiska Zainteresowanych

Na podstawie art. 3 ust. 1 Ustawy o CIT, obowiązkowi podatkowemu podlegają w całości dochody podatników mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, bez względu na miejsce ich osiągania.

Natomiast na podstawie art. 3 ust. 2 Ustawy o CIT, w przypadku podatników niemających siedziby lub zarządu na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, obowiązkowi podatkowemu podlegają tylko te dochody, które zostały przez nich osiągnięte na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Zgodnie z art. 7 ust. 1 Ustawy o CIT, Przedmiotem opodatkowania podatkiem dochodowym jest dochód stanowiący sumę dochodu osiągniętego z zysków kapitałowych oraz dochodu osiągniętego z innych źródeł przychodów.

Zgodnie z art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. m Ustawy o CIT, „za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody z udziału w zyskach osób prawnych, z zastrzeżeniem art. 12 ust. 1 pkt 4b, stanowiące przychody faktycznie uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziałów podmiotów, w tym:

− przychody osoby prawnej lub spółki, o której mowa w art. 1 ust. 3, przejmującej w następstwie łączenia lub podziału majątek lub część majątku innej osoby prawnej lub spółki,

− przychody wspólnika spółki łączonej lub dzielonej,

− przychody spółki dzielonej”.

Jednocześnie, w art. 12 ust. 4 pkt 12 Ustawy o CIT ustawodawca wskazał, że do przychodów nie zalicza się w przypadku połączenia lub podziału spółek, z zastrzeżeniem ust. 1 pkt 8b, przychodu wspólnika spółki przejmowanej lub dzielonej stanowiącego wartość emisyjną udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną.

W myśl natomiast art. 12 ust. 15 ww. ustawy, przepisy ust. 4 pkt 3e, 3f, 12 i pkt 25 lit. b mają zastosowanie wyłącznie do spółek będących podatnikami, o których mowa w:

1) art. 3 ust. 1, przejmujących majątek innych spółek mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej albo

2) art. 3 ust. 1, przejmujących majątek spółek podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, albo

3) art. 3 ust. 2 , podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, przejmujących majątek spółek będących podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 1.

Planowane przez Zainteresowanych Połączenie nie wypełnia hipotezy któregokolwiek z punktów art. 12 ust. 15 Ustawy o CIT, bowiem ani Spółka Przejmująca, ani Spółka Przejmowana nie są polskimi rezydentami podatkowymi, tj. podatnikami o których mowa w art. 3 ust. 1 Ustawy o CIT, podczas gdy zgodnie z treścią tego przepisu znajduje on zastosowanie, gdy minimum jeden z podmiotów uczestniczących w transakcji połączenia podlega nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Polsce. Przepisy te mogłyby mieć wyłącznie odpowiednie zastosowanie do Zainteresowanych w oparciu o art. 12 ust. 16 Ustawy o CIT, mając na uwadze, że Republika Francuska jest wymieniona w załączniku nr 3 do Ustawy o CIT.

Niemniej jednak, mając na uwadze, że Zainteresowani są podatnikami, którzy nie mają siedziby ani zarządu na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, należy zauważyć, że ewentualne dochody wynikające z Połączenia nie powinny podlegać opodatkowaniu w Polsce, gdyż nie są przez nich osiągane na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Biorąc pod uwagę powyższe, zdaniem Zainteresowanych, przepisy Ustawy o CIT nie znajdą zastosowania do Połączenia, skutkiem czego nie może dojść do powstania przychodu podlegającego opodatkowaniu CIT w Polsce.

Niezależnie od powyższego, Zainteresowani wskazują, że w wyniku Połączenia nie powinien również wystąpić przychód po stronie Oddziału B oraz Oddziału A, jako zagranicznych zakładów w rozumieniu art. 3 ust. 2 w zw. z art. 4a pkt 11 Ustawy o CIT oraz art. 5 Umowy między Rządem Polskiej Rzeczypospolitej Ludowej a Rządem Republiki Francuskiej w sprawie zapobieżenia podwójnemu opodatkowaniu w zakresie podatków od dochodu i majątku, podpisanej w Warszawie dnia 20 czerwca 1977 r. (Dz.U. z 1977 r. nr 1 poz. 5, dalej: „UPO Polska-Francja”).

Należy zaznaczyć, że zgodnie z art. 7 ust. 1 UPO Polska-Francja, zyski przedsiębiorstwa Umawiającego się Państwa podlegają opodatkowaniu tylko w tym Państwie, chyba że przedsiębiorstwo prowadzi działalność w drugim Umawiającym się Państwie poprzez położony tam zakład. Jeżeli przedsiębiorstwo prowadzi działalność w wyżej wymieniony sposób, to zyski przedsiębiorstwa mogą być opodatkowane w drugim Państwie, ale tylko w takiej części, w jakiej mogą być przypisane tej stałej placówce. Jednakże zgodnie z ustępem 2 tego artykułu, z zastrzeżeniem postanowień ustępu 3, jeżeli przedsiębiorstwo Umawiającego się Państwa prowadzi działalność w drugim Umawiającym się Państwie przez położony tam zakład, to w każdym Umawiającym się Państwie należy przypisać temu zakładowi takie zyski, które mógłby on osiągnąć, gdyby wykonywał taką samą lub podobną działalność w takich samych lub podobnych warunkach jako samodzielne przedsiębiorstwo i był całkowicie niezależny w stosunkach z przedsiębiorstwem, którego jest zakładem. Z sekcji 3 wyżej wymienionego przepisu wynika, że przy ustaleniu zysków zakładu dopuszcza się odliczenie nakładów ponoszonych dla tego zakładu, włącznie z kosztami zarządzania i ogólnymi kosztami administracyjnymi, niezależnie od tego, czy powstały one w tym Państwie, w którym leży zakład, czy gdzie indziej.

Z przedstawionych przepisów wynika, że dochody, które można przypisać położonemu w Polsce zakładowi francuskiego przedsiębiorstwa, podlegają opodatkowaniu w Polsce, w oparciu o polskie przepisy podatkowe, przy czym przypisane zakładowi przez polski organ podatkowy (skarbowy) dochody powinny być określone w takiej wysokości, w jakiej zakład mógłby je uzyskać, gdyby wykonywał swoją (lub podobną) działalność jako samodzielne przedsiębiorstwo.

Zainteresowani zwracają uwagę, że z Połączenia niewątpliwie nie wyniknie żaden dochód, który mógłby zostać uzyskany, gdyby Oddziały prowadziły swoją (lub podobną) działalność jako niezależne przedsiębiorstwa.

W związku z powyższym, w ocenie Zainteresowanych, nie wystąpi dochód, który mógłby zostać przypisany któremukolwiek z Zainteresowanych jako osiągnięty przez ich zakłady położone w Polsce.

Podsumowując, w ocenie Zainteresowanych, w okolicznościach przedstawionych w opisie zdarzenia przyszłego, Połączenie nie spowoduje powstania przychodu podlegającego opodatkowaniu w Polsce, z uwagi na brak zastosowania do Połączenia przepisów Ustawy o CIT, jak również biorąc pod uwagę brak możliwości przypisania przychodu na podstawie przepisów dotyczących opodatkowania zagranicznych zakładów.

**W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawców w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.**

Przepisy regulujące prawną instytucję łączenia spółek zawiera ustawa z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz.U. z 2020 r., poz. 1526 ze zm., dalej: „KSH”).

Z treści art. 491 § 1 ww. ustawy wynika, że Spółki kapitałowe mogą się łączyć między sobą oraz ze spółkami osobowymi; spółka osobowa nie może jednakże być spółką przejmującą albo spółką nowo zawiązaną.

Zgodnie z art. 492 § 1 pkt 1 KSH, połączenie może być dokonane przez przeniesienie całego majątku spółki (przejmowanej) na inną spółkę (przejmującą) za udziały lub akcje, które spółka przejmująca przyznaje wspólnikom spółki przejmowanej (łączenie się przez przejęcie). Według dalszych regulacji Kodeksu spółek handlowych, Spółka przejmowana albo spółki łączące się przez zawiązanie nowej spółki zostają rozwiązane, bez przeprowadzenia postępowania likwidacyjnego, w dniu wykreślenia z rejestru. Połączenie następuje z dniem wpisania połączenia do rejestru właściwego według siedziby, odpowiednio spółki przejmującej albo spółki nowo zawiązanej (dzień połączenia). Wpis ten wywołuje skutek wykreślenia spółki przejmowanej albo spółek łączących się przez zawiązanie nowej spółki, z uwzględnieniem art. 507 (art. 493 § 1 i § 2 KSH).

Stosownie natomiast do treści art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz.U. z 2021 r., poz. 1800, dalej: „Ustawa o CIT”), podatnicy, jeżeli mają siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, podlegają obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania.

Podatnicy, jeżeli nie mają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej siedziby lub zarządu, podlegają obowiązkowi podatkowemu tylko od dochodów, które osiągają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej (art. 3 ust. 2 Ustawy o CIT).

Zgodnie z art. 7 ust. 1 Ustawy o CIT, przedmiotem opodatkowania podatkiem dochodowym jest dochód stanowiący sumę dochodu osiągniętego z zysków kapitałowych oraz dochodu osiągniętego z innych źródeł przychodów. W przypadkach, o których mowa w art. 21, art. 22 i art. 24b, przedmiotem opodatkowania jest przychód.

Dochodem ze źródła przychodów, z zastrzeżeniem art. 11c, art. 11i, art. 24a, art. 24b, art. 24d i art. 24f, jest nadwyżka sumy przychodów uzyskanych z tego źródła przychodów nad kosztami ich uzyskania, osiągnięta w roku podatkowym. Jeżeli koszty uzyskania przychodów przekraczają sumę przychodów, różnica jest stratą ze źródła przychodów (art. 7 ust. 2 Ustawy o CIT).

W myśl art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. m Ustawy o CIT, za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody z udziału w zyskach osób prawnych, z zastrzeżeniem art. 12 ust. 1 pkt 4b, stanowiące przychody faktycznie uzyskane z tego udziału, w tym przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziałów podmiotów, w tym:

− przychody osoby prawnej lub spółki, o której mowa w art. 1 ust. 3, przejmującej w następstwie łączenia lub podziału majątek lub część majątku innej osoby prawnej lub spółki,

− przychody wspólnika spółki łączonej lub dzielonej,

− przychody spółki dzielonej.

Zgodnie z art. 12 ust. 4 pkt 12 Ustawy o CIT, do przychodów nie zalicza się w przypadku połączenia lub podziału spółek, z zastrzeżeniem ust. 1 pkt 8b, przychodu wspólnika spółki przejmowanej lub dzielonej stanowiącego wartość emisyjną udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną.

Przez wartość emisyjną rozumie się, zgodnie z art. 4a pkt 16a updop, cenę, po jakiej obejmowane są udziały (akcje), określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku – w innym dokumencie o podobnym charakterze, nie niższą od wartości rynkowej tych udziałów (akcji).

Powyższe wyłączenie z przychodów, nie będzie miało zastosowania w myśl art. 12 ust. 13 Ustawy o CIT, który stanowi, że przepisów ust. 4 pkt 3e, 3f, 12 i pkt 25 lit. b oraz ust. 4d nie stosuje się w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Zgodnie natomiast z art. 12 ust. 15 Ustawy o CIT, przepisy ust. 4 pkt 3e, 3f, 12 i pkt 25 lit. b mają zastosowanie wyłącznie do spółek będących podatnikami, o których mowa w:

1) art. 3 ust. 1, przejmujących majątek innych spółek mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej albo

2) art. 3 ust. 1, przejmujących majątek spółek podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, albo

3) art. 3 ust. 2, podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, przejmujących majątek spółek będących podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 1.

Z kolei, art. 12 ust. 16 Ustawy o CIT, stanowi że ww. przepisy stosuje się odpowiednio do podmiotów wymienionych w załączniku nr 3 do ustawy.

Z przedstawionego opisu sprawy wynika, że Wnioskodawca jest spółką komandytowo-akcyjną z siedzibą we Francji, która prowadzi działalność gospodarczą w Polsce za pośrednictwem Oddziału A. Spółka Przejmowana (Zainteresowany będący stroną postępowania) podlega w Polsce ograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych.

Z kolei, Spółka Przejmująca jest spółką akcyjną posiadającą osobowość prawną z siedzibą we Francji, która także prowadzi działalność gospodarczą w Polsce za pośrednictwem Oddziału B i podlega w Polsce ograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych.

Zarówno Spółka Przejmująca, jak i Spółka Przejmowana prowadzą, poprzez swoje Oddziały, działalność podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT i są zarejestrowane na potrzeby podatku od towarów i usług jako podatnicy VAT czynni.

Planowane jest przeprowadzenie reorganizacji wewnątrzgrupowej zrealizowanej w Dacie Połączenia, które będzie miało miejsce w terminie określonym w przyszłości. Reorganizacja zostanie przeprowadzona w drodze uproszczonego połączenia Spółki Przejmowanej z jej Spółką dominującą zgodnie z przepisami francuskiego kodeksu handlowego.

Na skutek Połączenia dojdzie do rozwiązania bez likwidacji Spółki Przejmowanej oraz przeniesienia na Spółkę Przejmującą wszelkich aktywów i pasywów Spółki Przejmowanej według ich stanu w Dacie Połączenia. Jednocześnie wszelkie prawa i obowiązki Spółki Przejmowanej, w tym związane z działalnością prowadzoną w Polsce za pośrednictwem Oddziału A zostaną przeniesione na Spółkę Przejmującą, w szczególności aktywa, czy umowy zawarte przez Oddział A będą podlegać sukcesji na Oddział B.

Po połączeniu, Spółka Przejmująca będzie kontynuować za pośrednictwem Oddziału B dotychczasową działalność Spółki Przejmowanej, prowadzoną aktualnie za pośrednictwem Oddziału A.

Przedmiotem wątpliwości Wnioskodawcy jest ustalenie, czy Połączenie, którego skutkiem będzie przejęcie całego majątku Oddziału A przez Oddział B, spowoduje powstanie przychodu podlegającego opodatkowaniu w Polsce zarówno przez Spółkę Przejmującą, jak i Spółkę Przejmowaną.

W tym miejscu wskazać należy na postanowienia Umowy zawartej między Rządem Polskiej Rzeczypospolitej Ludowej a Rządem Republiki Francuskiej w sprawie zapobieżenia podwójnemu opodatkowaniu w zakresie podatków od dochodu i majątku, podpisanej w Warszawie dnia 20 czerwca 1977 r. (Dz.U. z 1977 r. nr 1 poz. 5, dalej: „UPO PL-FR”) zmodyfikowanej postanowieniami konwencji wielostronnej implementującej środki traktatowego prawa podatkowego mające na celu zapobieganie erozji podstawy opodatkowania i przenoszeniu zysku, sporządzonej w Paryżu 24 listopada 2016 r. (Dz.U. z 2018 r. poz. 1369).

I tak, w myśl art. 7 ust. 1 UPO PL-FR, zyski z przedsiębiorstwa Umawiającego się Państwa podlegają opodatkowaniu tylko w tym Państwie, chyba że przedsiębiorstwo prowadzi działalność w drugim Umawiającym się Państwie przez położony tam zakład. Jeżeli przedsiębiorstwo wykonuje działalność w ten sposób, zyski przedsiębiorstwa podlegają opodatkowaniu w drugim Umawiającym się Państwie jednak tylko w takiej mierze, w jakiej mogą być przypisane temu zakładowi.

Zgodnie z art. 7 ust. 2 ww. umowy, z zastrzeżeniem postanowień ustępu 3, jeżeli przedsiębiorstwo Umawiającego się Państwa wykonuje działalność w drugim Umawiającym się Państwie przez położony tam zakład, to w każdym Umawiającym się Państwie należy przypisać temu zakładowi takie zyski, które mógłby on osiągnąć, gdyby wykonywał taką samą lub podobną działalność w takich samych lub podobnych warunkach jako samodzielne przedsiębiorstwo i był całkowicie niezależny w stosunkach z przedsiębiorstwem, którego jest zakładem.

Odnosząc powyższe do danych zawartych w opisie sprawy zauważyć należy, że z przedstawionych przez Wnioskodawcę okoliczności nie wynika, aby celem operacji przejęcia Spółki Przejmowanej było uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania. W rozpatrywanej sprawie połączenie jest uzasadnione ekonomicznie, gdyż ma ono na celu reorganizacje (uproszczenie) struktury organizacyjnej wewnątrz grupy kapitałowej. Z tego względu należy uznać, że przepis art. 12 ust. 13 Ustawy o CIT nie będzie miał zastosowania. Trzeba jednak podkreślić, że okoliczność czy połączenie jest uzasadnione ekonomicznie nie była przedmiotem ustalenia w ramach postępowania interpretacyjnego. Postępowanie to nie przewiduje bowiem możliwości ustalenia stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego.

Zauważyć ponadto należy, że Spółki biorące udział w planowanym Połączeniu nie są polskimi rezydentami podatkowymi, tj. podatnikami o których mowa w art. 3 ust. 1 Ustawy o CIT, zatem postanowienia art. 12 ust. 15 Ustawy o CIT również nie będą miały w przedmiotowej sprawie zastosowania. Ponadto, przepis ten wyłącza zastosowanie art. 12 ust. 4 pkt 12 Ustawy o CIT.

Mając natomiast na uwadze postanowienia zawarte w art. 12 ust. 16 Ustawy o CIT zauważyć należy, że Republika Francuska jest wymieniona w załączniku nr 3 do Ustawy o CIT. Jednak z uwagi na okoliczność, że Spółki będące Zainteresowanymi w rozpatrywanej sprawie są podatnikami, którzy nie mają siedziby ani zarządu na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, należy zauważyć, że ewentualne dochody wynikające z Połączenia nie podlegają opodatkowaniu w Polsce na podstawie art. 7 ust. 1 UPO PL-FR.

Powyższego nie zmienia okoliczność, że Spółki biorące udział w transakcji Połączenia działają na terenie Rzeczypospolitej przez swoje Oddziały, bowiem oddział stanowi część działalności przedsiębiorcy (w tym przedsiębiorcy zagranicznego), która – mimo wyodrębnienia – nie stanowi odrębnego od tego przedsiębiorcy (jednostki macierzystej) podmiotu.

Ponadto, z art. 7 ust. 1 UPO PL-FR wynika, że jeżeli przedsiębiorstwo prowadzi działalność w Drugim umawiającym się państwie poprzez położony tam zakład, to zyski przedsiębiorstwa mogą być opodatkowane w drugim Państwie, ale tylko w takiej części, w jakiej mogą być przypisane tej stałej placówce.

Z danych zawartych w opisie sprawy wynika, że połączenie Spółek będzie dokonywane na terytorium Francji i zgodnie z przepisami francuskiego kodeksu handlowego.

Zatem, mając na uwadze uregulowania zawarte w UPO PL-FR zauważyć należy, że w rozpatrywanej sprawie nie wystąpi dochód, który mógłby zostać przypisany któremukolwiek zakładowi położeniu w Polsce należącemu do Zainteresowanych.

Mając na uwadze powyższe stwierdzić zatem należy, że stanowisko Wnioskodawcy dotyczące ustalenia, czy Połączenie, którego skutkiem będzie przejęcie całego majątku Oddziału A przez Oddział B, spowoduje powstanie przychodu podlegającego opodatkowaniu w Polsce przez Spółkę Przejmującą i Spółkę przejmowaną jest prawidłowe.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej, przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz.U. poz. 2193), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie wydania interpretacji.

Nadmienić należy, że w zakresie pytań oznaczonych we wniosku nr 1 i 2 zostało/zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny/zdarzenie przyszłe sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywać się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego, za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz.U. z 2019 r., poz. 2325).

Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy).

W przypadku wnoszenia skargi w okresie obowiązywania stanu zagrożenia epidemicznego i stanu epidemii jako najwłaściwszy proponuje się kontakt z wykorzystaniem systemu teleinformatycznego ePUAP.

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.