Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0113-KDIPT1-3.4012.478.2021.3.MK
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2021-10-01
Teza: nieuznanie planowanej dostawy Nieruchomości za zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów ustawy o VAT, zwolnienie od podatku dla dostawy Nieruchomości zabudowanych oraz rezygnacji z tego zwolnienia, prawo do obniżenia kwoty VAT należnego o kwotę VAT naliczonego z tytułu nabycia Nieruchomości oraz zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad VAT należnym
Słowa kluczowe: nieruchomości-nabycie nieruchomości; odliczenia-prawo do odliczenia; opodatkowanie; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; zwolnienie; zwolnienie-rezygnacja ze zwolnienia
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności podlegające opodatkowaniu
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 7.; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 88

**INTERPRETACJA INDYWIDUALNA**

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1, art. 14 r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r., poz. 1540, z późn. zm.), Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku wspólnym z 15 czerwca 2021 r. (data wpływu 17 czerwca 2021 r.), uzupełnionym pismami z 15 czerwca 2021 r. (data wpływu 21 czerwca 2021 r.) oraz z 13 września 2021 r. (data wpływu 17 września 2021 r.), o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie:

\- nieuznania planowanej dostawy Nieruchomości za zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów ustawy o VAT,

\- zwolnienia od podatku dla dostawy Nieruchomości zabudowanych oraz rezygnacji z tego zwolnienia,

\- prawa do obniżenia kwoty VAT należnego o kwotę VAT naliczonego z tytułu nabycia Nieruchomości oraz zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad VAT należnym

**–** **jest prawidłowe.**

**UZASADNIENIE**

17 czerwca 2021 r. wpłynął do tutejszego Organu ww. wniosek wspólny o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie:

\- nieuznania planowanej dostawy Nieruchomości za zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów ustawy o VAT,

\- zwolnienia od podatku dla dostawy Nieruchomości zabudowanych oraz rezygnacji z tego zwolnienia,

\- prawa do obniżenia kwoty VAT należnego o kwotę VAT naliczonego z tytułu nabycia Nieruchomości oraz zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad VAT należnym

oraz w zakresie podatku od czynności cywilnoprawnych.

Przedmiotowy wniosek uzupełniono pismami z 15 czerwca 2021 r oraz z 13 września 2021 r. poprzez przesłanie oryginału wniosku wraz z pełnomocnictwami, doprecyzowanie opisu sprawy oraz doprecyzowanie stanowiska.

**We wniosku złożonym przez:**

\- Zainteresowaną będącą stroną postępowania: Sp. z o.o.

\- Zainteresowaną niebędącą stroną postępowania: Y Spółka jawna

**przedstawiono** **następujące zdarzenie przyszłe**

a. Y spółka jawna (dalej: „Sprzedający”)jest spółką osobową utworzoną zgodnie z prawem polskim, posiadającą siedzibę na terytorium Polski. Sprzedający jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług (dalej: „VAT"). Sprzedający prowadzi działalność obejmującą handel detaliczny artykułami spożywczymi, przemysłowymi i monopolowymi.

b. Przeważająca działalność Sprzedającego obecnie prowadzona jest w ramach sieci sklepów spożywczych (dalej łącznie: „Sklepy”lub osobno: „Sklep”)w dziewięciu lokalizacjach:

i. 5 nieruchomości (budynki lub lokale stanowiące odrębną własność / spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu), w których zlokalizowane są Sklepy, jest własnością Sprzedającego / Sprzedającemu przysługuje spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu;

ii. 3 nieruchomości, w których zlokalizowane są Sklepy, są przez Sprzedającego wynajmowane (Sprzedający jest najemcą) lub dzierżawione (Sprzedający jest dzierżawcą);

iii. 1 nieruchomość, w której zlokalizowany jest Sklep, jest przez Sprzedającego leasingowana (Sprzedający jest korzystającym na podstawie umów leasingu).

c. W każdej z powyższych nieruchomości zlokalizowany jest jeden Sklep.

d. Oprócz Sklepów, Sprzedający jest właścicielem trzech nieruchomości (dalej: „Nieruchomości Inwestycyjne”). Pierwsza spośród Nieruchomości Inwestycyjnych przeznaczona jest pod zabudowę mieszkaniową. Druga z nich jest zabudowana budynkiem handlowo - usługowym i jest przez Sprzedającego wynajmowana podmiotom trzecim. Trzecia spośród Nieruchomości Inwestycyjnych zabudowana jest budynkiem biurowo - produkcyjnym, w którym nie jest obecnie prowadzona żadna działalność. Nieruchomości Inwestycyjne nie są przedmiotem zamierzonej sprzedaży.

e. X sp. z o.o. (dalej: „Nabywca”;dalej łącznie ze Sprzedającym: „Wnioskodawcy”) jest spółką kapitałową utworzoną zgodnie z prawem polskim, posiadającą siedzibę na terytorium Polski. Spółka prowadzi działalność w zakresie nabywania, budowania / inwestowania, zarządzania i wynajmu nieruchomości komercyjnych, przeznaczonych do prowadzenia działalności handlowej i detalicznej. Spółka należy do międzynarodowej grupy kapitałowej, prowadzącej działalność gospodarczą w branży FMCG, skupiającej się na handlu detalicznym (dalej: „Grupa”). Nabywca jest zarejestrowany jako podatnik czynny VAT.

f. Aktualnie Grupa posiada w Polsce 7 spółek nieruchomościowych będących właścicielami 140 nieruchomości, którymi te spółki zarządzają. Nabywca na moment złożenia niniejszego wniosku jest już właścicielem 12 nieruchomości.

g. Sprzedający pierwotnie rozważał sprzedaż Sklepów wraz z wszystkimi pozostałymi składnikami majątkowymi i niemajątkowymi składającymi się na działalność gospodarczą prowadzoną przez Sprzedającego w tym zakresie (dalej: „Sieć Sklepów Spożywczych”). Sieć Sklepów Spożywczych była i jest wyodrębniona w wewnętrznej strukturze Sprzedającego funkcjonalnie, finansowo i organizacyjnie.

h. Wspólnicy Sprzedającego w 2020 r. podjęli uchwałę w przedmiocie wyodrębnienia Sieci Sklepów Spożywczych jako zorganizowanej części przedsiębiorstwa w strukturze Sprzedającego („Uchwała”).

i. Uchwała wskazywała na integrację działalności Sprzedającego w ramach Sieci Sklepów Spożywczych. Z tego względu, w Uchwale wskazano strukturę zarządzania Siecią Sklepów Spożywczych oraz podsumowano elementy stanowiące o jej wyodrębnieniu organizacyjnym, finansowym, funkcjonalnym oraz o odpowiednim przyporządkowaniu składników majątkowych i niemajątkowych związanych z działalnością Sieci Sklepów Spożywczych.

j. Planowane zbycie miało pierwotnie nastąpić poprzez sprzedaż Sieci Sklepów Spożywczych na rzecz jednego podmiotu z Grupy - Z sp. z o.o. („Z”), w tym w szczególności:

i. sześciu nieruchomości, w których działa sześć Sklepów - w tym nieruchomości będącej na moment złożenia niniejszego Wniosku przedmiotem umów leasingu (dalej: „Nieruchomości”);

ii. wyposażenia, w tym środków trwałych;

iii. wartości niematerialnych i prawnych,

iv. środków pieniężnych w Sklepach i na rachunku bankowym,

v. towarów handlowych i materiałów oraz środków pieniężnych;

vi. wierzytelności i zobowiązań wynikających z funkcjonowania Sklepów i magazynu;

vii. zobowiązań wynikających z transakcji handlowych według stanu opisanego w księgach handlowych Sprzedającego na dzień zbycia;

viii. praw i obowiązków z trzech umów najmu lub dzierżawy nieruchomości, w których działają trzy Sklepy;

ix. praw i obowiązków z umów z firmami telekomunikacyjnymi odnośnie do numerów telefonów i połączeń internetowych w Sieci Sklepów Spożywczych;

x. tajemnic przedsiębiorstwa, w tym między innymi: regulaminów i instrukcji oraz stosowanych zasad sprzedaży.

k. W ramach zbycia Sieci Sklepów Spożywczych w pierwotnej strukturze transakcji miało dojść ponadto do przejęcia przez nabywcę w trybie art. 231 ust. 1 ustawy z dnia 26 czerwca 1974 r. Kodeks pracy, tekst jednolity z dnia 18 czerwca 2020 r., Dz. U. z 2020 r., poz. 1320 (dalej: „Kodeks Pracy”) wszystkich pracowników związanych z działalnością detaliczną Sprzedającego (pracowników Sklepów, magazynu, logistyki, sprzedaży, marketingu, księgowości, kierownictwa i nadzoru), w wyniku czego miało mieć miejsce przejście zakładu pracy lub jego części na innego pracodawcę.

l. W ramach badania due diligence Sieci Sklepów Spożywczych ustalono jednak, że:

i. warunki obowiązującej Sprzedającego tzw. umowy marketingowej, kluczowej dla prawidłowego funkcjonowania Sieci Sklepów Spożywczych, uniemożliwiają bezpośrednie przejście na kupującego warunków handlowych dotyczących Sprzedającego w zakresie zaopatrywania Sieci Sklepów Spożywczych w towary u poszczególnych producentów i dystrybutorów zaopatrujących Sieć Sklepów Spożywczych. Dotyczy to nie tylko zobowiązań, ale również praw Sprzedającego wobec tych producentów i dystrybutorów. Wyłączyło to, zasadniczo, prawo kupującego do kontynuowania warunków handlowych dostaw z producentami i dystrybutorami, którymi objęty jest Sprzedający na podstawie umowy marketingowej. W konsekwencji, kupujący musiałby podjąć własne, niezależne uzgodnienia z producentami i dystrybutorami, odnośnie do dostaw towarów do Sklepów i ustalić z tymi producentami i dystrybutorami warunki handlowe współpracy w celu zapewnienia takich dostaw. Alternatywnie, kupujący musiałby zapewnić własną sieć dostaw do Sieci Sklepów Spożywczych;

ii. Sprzedający nie posiada stosownych zezwoleń na obrót hurtowy napojami alkoholowymi, koniecznych dla przeniesienia tej części całego asortymentu na kupującego w ramach sprzedaży Sieci Sklepów Spożywczych, w związku z czym, z uwagi na obowiązujące przepisy prawa w dacie transakcji pomiędzy Sprzedającym a Z nie będzie możliwa sprzedaż przez Sprzedającego na rzecz kupującego napojów alkoholowych stanowiących własność Sprzedającego.

m. Dodatkowo, strony transakcji nie doszły do porozumienia w zakresie przejęcia przez kupującego, następujących elementów składających się na Sieć Sklepów Spożywczych, niezbędnych do jej funkcjonowania:

i. struktury zarządczej Sieci Sklepów Spożywczych, gdyż osoby zarządzające działalnością Siecią Sklepów Spożywczych, wskazane w Uchwale, nie zostałyby uwzględnione w strukturze zatrudnienia kupującego;

ii. umów z osobami fizycznymi zatrudnionymi w Sklepach przez Sprzedającego na podstawie umów cywilnoprawnych;

iii. umów z agencjami pracy, dostarczającymi pracowników Sprzedającemu,

iv. niektórych umów z pracownikami Sprzedającego, co dotyczy w szczególności pracowników Sprzedającego z działów takich jak księgowość, kadry i płace, zakupy, sprzedaż, logistyka;

v. magazynu logistycznego służącego Sprzedającemu do prowadzenia działalności w zakresie Sieci Sklepów Spożywczych;

vi. środków transportu;

vii. wartości niematerialnych i prawnych,

viii. tych części zapasów w Sklepach, które nie będą spełniały wymogów kupującego pod względem przydatności do spożycia oraz towarów marki własnej Sprzedającego,

ix. środków pieniężnych: na rachunkach bankowych Sprzedającego, znajdujących się w kasach Sklepów oraz „środków pieniężnych w drodze” (wszystkie środki pieniężne pozostaną u Sprzedającego);

x. praw i obowiązków z rachunków bankowych Sprzedającego, w szczególności praw i obowiązków z rachunków bankowych Sprzedającego wyodrębnionych dla działalności Sieci Sklepów Spożywczych;

xi. strony internetowej Sprzedającego oraz znaków towarowych (jedynie w 3-miesięcznym okresie przejściowym zanim zostaną zamontowane nowe oznaczenia / znaki graficzne kupującego w Sklepach, może potencjalnie wystąpić sytuacja, że oznaczenie Sprzedającego będzie widniało w danym Sklepie lub Sklepach);

xii. know-how Sprzedającego;

xiii. drukarek fiskalnych zarejestrowanych na Sprzedającego, jako podatnika VAT;

xiv. ksiąg rachunkowych Sprzedającego i dokumentów związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej przez Sprzedającego;

xv. praw i obowiązków z umów, na podstawie których udzielono Sprzedającemu finansowania;

xvi. praw i obowiązków wynikających z umów najmu lokalu, gdzie zarejestrowana jest siedziba Sprzedającego.

n. W wyniku powyższego, w ramach transakcji Sprzedający nie przeniósłby na kupującego kluczowych elementów umożliwiających kontynuację przez kupującego sprzedaży detalicznej w ramach Sieci Sklepów Spożywczych prowadzonej przez Sprzedawcę. Innymi słowy, dla kontynuowania działalności Sieci Sklepów Spożywczych w takim zakresie, w jakim prowadzi ją Sprzedający, kupujący musiałby ponieść dodatkowe nakłady, niezbędne dla możliwości prowadzenia działalności w zakresie handlu detalicznego w ramach Sieci Sklepów Spożywczych. W szczególności, kupujący musiałby zapewnić, we własnym zakresie:

i. ciągłość dostaw towarów do Sklepów, w oparciu o ustalone od nowa warunki handlowe i zasady współpracy z siecią dostawców (producentów i dystrybutorów) Sprzedającego do poszczególnych Sklepów lub alternatywnie: w oparciu o własną sieć dostawców;

ii. strukturę zarządczą Sieci Sklepów Spożywczych poprzez zatrudnienie odpowiednich osób;

iii. część kadry do obsługi Sieci Sklepów Spożywczych (w zakresie księgowości oraz kadr i płac), zarówno na podstawie umów o pracę jak również na podstawie umów cywilnoprawnych;

iv. magazyn logistyczny Sieci Sklepów Spożywczych;

v. środki transportu;

vi. wartości niematerialne i prawne w postaci oprogramowania do prowadzenia sklepów, marketingu i promocji;

vii. środki pieniężne dla obsługi bieżącej działalności Sieci Sklepów Spożywczych (gotówkę w kasach Sklepów i środki na rachunku bankowym) oraz finansowanie Sieci Sklepów Spożywczych;

viii. obsługę bankową Sieci Sklepów Spożywczych;

ix. umowy operacyjne związane z działalnością sklepów: ochrona, monitoring, utrzymanie czystości, konserwacja sprzętu, odbiór i przewóz gotówki;

x. oznaczenia (po upływie okresu przejściowego) Sieci Sklepów Spożywczych znakami towarowymi innymi niż znaki towarowe Sprzedawcy;

xi. obecność informacji o Sieci Sklepów Spożywczych w Internecie (strona internetowa, media społecznościowe);

xii. obsługę Sieci Sklepów Spożywczych w zakresie księgowości, kadr i płac, logistyki.

o. Konieczne okazało się również dostosowanie struktury planowanej transakcji do struktury organizacyjnej Grupy. W tym zakresie Wnioskodawcy wskazują, że jednym z podmiotów w strukturze Grupy w skład której wchodzi Nabywca, jest Z, wyodrębniona jako podmiot prowadzący działalność w zakresie handlu detalicznego i zarządzania siecią sklepów, skupiający w sobie większość aktywów związanych z prowadzoną przez Grupę działalnością. Co do zasady, Z nie jest jednak właścicielem nieruchomości, w których prowadzone są sklepy w ramach Grupy (korzysta z nich na podstawie umów najmu). Nieruchomości właściwe dla poszczególnych lokalizacji (lub grup lokalizacji) są własnością innych spółek z Grupy: w tym zakresie, po sfinalizowaniu transakcji będącej przedmiotem niniejszego wniosku Nabywca stanie się właścicielem Nieruchomości opisanych we wniosku.

p. Uwzględniając powyższe okoliczności, w trakcie negocjacji dotyczących planowanej transakcji podjęto decyzję o zmianie struktury transakcji.

q. Uzgodnione zostało, że Z przejmie (zakupi) od Sprzedającego:

i. prawa własności ruchomości (w tym wyposażenia i urządzeń) znajdujących się w Sklepach, wraz ze związanymi z nimi roszczeniami (tj. roszczeniami, które mogą przysługiwać Sprzedającemu w stosunku do osób trzecich w związku z przenoszonymi składnikami, w tym wszelkimi roszczeniami z tytułu gwarancji i rękojmi, w zakresie w jakim ich przeniesienie jest dopuszczalne przez powszechnie obowiązujące przepisy prawa);

ii. prawa własności wybranych produktów, towarów i opakowań znajdujących się w klepach, które spełniają określone wymogi \`(...)\`, wraz ze związanymi z nimi roszczeniami (w rozumieniu przedstawionym w pkt i powyżej);

iii. prawa własności rzeczy będących przedmiotem umów leasingu (dalej: „Środki Trwałe”) pod warunkiem uprzedniego wykupu Środków Trwałych od finansujących oraz wykonania przez Sprzedającego w pełnym zakresie zobowiązań wobec finansujących - wraz ze związanymi z nimi roszczeniami (w rozumieniu przedstawionym w pkt i powyżej); alternatywnie, w przypadku braku nabycia Środków Trwałych przez Sprzedającego od finansujących, Sprzedający przeniesie na \`(...)\` prawa i obowiązki Sprzedającego z umów leasingu Środków Trwałych, a Z przejmie te prawa i obowiązki na podstawie uzgodnionych między. Wnioskodawcami umów cesji praw i obowiązków z umów leasingu Środków Trwałych, po uprzednim uzyskaniu wymaganych zgód finansujących - w przypadku nabycia praw i obowiązków z umów leasingu Środków Trwałych, Z nie przejmie żadnych zobowiązań z umów leasingu Środków Trwałych, z wyjątkiem zobowiązań Sprzedającego za okres począwszy od pierwszego dnia kalendarzowego następującego po dniu sprzedaży (o ile w dniu sprzedaży dojdzie do przejęcia przez \`(...)\` praw i obowiązków z umów leasingu Środków Trwałych);

iv. pracowników Sprzedającego zatrudnionych w Sklepach (stanowiących zakład pracy lub jego część w rozumieniu Kodeksu Pracy); Z nie przejmie jednak wszystkich pracowników zatrudnionych przez Sprzedającego - w szczególności pracowników z działów takich jak księgowość, kadry i płace, zakupy, sprzedaż, logistyka; dodatkowo Z nie przejmie zobowiązań wobec pracowników, za wyjątkiem powstałych przed dniem Transakcji zobowiązań z tytułu zapłaty wynagrodzenia za pracę w godzinach nadliczbowych oraz świadczeń z tytułu niewykorzystanych urlopów (nie wyłącza to odpowiedzialności solidarnej \`(...)\` wobec pracowników na podstawie przepisów Kodeksu pracy);

v. prawa i obowiązki z umowy dzierżawy za zgodą wydzierżawiającego w odniesieniu do nieruchomości, w której działa jeden Sklep - w tym zakresie zostanie podpisana odrębna umowa przeniesienia praw i obowiązków z umowy dzierżawy pomiędzy \`(...)\` a Sprzedającym, do której podpisania strony te zobowiązały się na podstawie umowy przedwstępnej (prawa i obowiązki w zakresie pozostałych 8 nieruchomości, w których działają Sklepy nie zostaną przeniesione na \`(...)\` w ramach tej transakcji natomiast Z jako najemca zawrze nowe umowy najmu 2 nieruchomości, w których działają Sklepy, z właścicielami tych nieruchomości, po uprzednim rozwiązaniu umów najmu dla tych nieruchomości zawartych przez Sprzedającego).

r. Dodatkowo Sprzedający zobowiąże się do zaprzestania i niepodejmowania działalności w lokalizacjach Sklepów.

s. Z w umowie przedwstępnej (zawartej pomiędzy Sprzedającym a \`(...)\`) zobowiązała się do nabycia produktów alkoholowych od Sprzedającego (o ile Sprzedający uzyska zezwolenia na obrót hurtowy napojami alkoholowymi) lub od dostawcy wskazanego przez Sprzedającego, pod warunkiem uzyskania przez \`(...)\` zezwoleń na sprzedaż detaliczną napojów alkoholowych w Sklepach. Nabycie napojów alkoholowych nastąpi jednak dopiero po Transakcji, w terminie odrębnie uzgodnionym i na odrębnie uzgodnionych warunkach z uwzględnieniem zasadniczych uzgodnień zawartych w umowie przedwstępnej, zawartej pomiędzy Sprzedającym a \`(...)\`.

t. W wyniku transakcji ze \`(...)\`, nie dojdzie również do przejęcia przez \`(...)\` umów dostaw mediów (rozumianych jako umowy w zakresie dostawy wody i odprowadzania ścieków, dostawy energii elektrycznej, gazu, wywozu nieczystości stałych; dalej: „Umowy Dostawy Mediów”).

u. Intencją \`(...)\` nie jest nabycie Umów Dostaw Mediów od Sprzedającego. Sprzedający zobowiąże się rozwiązać Umowy Dostaw Mediów (również po dacie transakcji) i umożliwić zawarcie w ich miejsce przez \`(...)\` odpowiednich umów. Do momentu zawarcia niezbędnych umów przez \`(...)\`, Sprzedający zobowiąże się do zapewnienia \`(...)\` po transakcji możliwości wykonywania uprawnień z obowiązujących Umów Dostaw Mediów w niezbędnym dla \`(...)\` zakresie, jak również do ich należytego wykonywania.

v. Dojdzie również do przejęcia przez \`(...)\` pracowników Sklepów jako zakładu pracy lub jego części w rozumieniu Kodeksu Pracy. Z nie jest jednak zainteresowana przejęciem wszystkich pracowników zatrudnionych przez Sprzedającego - w szczególności pracowników z działów takich jak księgowość, kadry i płace, zakupy, sprzedaż, logistyka oraz pracowników magazynu głównego.

w. Wnioskodawcy wskazują, że transakcja pomiędzy Sprzedającym a \`(...)\` nie jest przedmiotem niniejszego wniosku i jest objęta odrębnym wnioskiem o udzielenie indywidualnej interpretacji podatkowej.

x. Sprzedający oraz Nabywca zawarli 26 maja 2021 r. przedwstępną umowę sprzedaży Nieruchomości (dalej: „Umowa Przedwstępna”). Zgodnie z postanowieniami Umowy Przedwstępnej, po spełnieniu warunków zawieszających określonych w Umowie Przedwstępnej, dojdzie do zawarcia umowy przyrzeczonej (dalej: „Umowa Przyrzeczona”), na podstawie której Nabywca kupi od Sprzedającego prawa do Nieruchomości (opisanych w dalszej części Wniosku poniżej; dalej: „Transakcja”).

y. Cena za Nieruchomości zostanie zapłacona przez Nabywcę na rzecz Sprzedającego zgodnie z postanowieniami Umowy Przyrzeczonej.

z. Planowanej Transakcji nie będzie towarzyszyć przeniesienie na Nabywcę innych niż Nieruchomości składników majątkowych Sprzedającego, w tym jakichkolwiek umów, należności i zobowiązań Sprzedającego związanych z Siecią Sklepów Spożywczych. Nabywca nie zostanie stroną żadnych umów z pracownikami zgodnie z art. 231 Kodeksu Pracy.

aa. Strony planują dokonać Transakcji najpóźniej do końca grudnia 2021 r. Wnioskodawcy podkreślają jednak, że jest to jedynie orientacyjna data i niewykluczone jest dokonanie Transakcji w późniejszym terminie.

bb. W skład Nieruchomości będących przedmiotem planowanej Transakcji wchodzić będą:

cc. nieruchomość budynkowa położona w K., przy ul. \`(...)\`, opisana poniżej w zakresie mającym znaczenie dla wniosku:

· nieruchomość gruntowa, objęta księgą wieczystą o numerze \`(...)\` stanowiąca własność Gminy K., będąca w użytkowaniu wieczystym Sprzedającego, składająca się z działek ewidencyjnych o numerach \`(...)\` i \`(...)\`, o łącznej powierzchni 744 m2, oraz nieruchomość gruntowa objęta księgą wieczystą o numerze \`(...)\`, składająca się z działki ewidencyjnej o numerze \`(...)\`, o powierzchni 75 m2, stanowiąca własność Sprzedającego (dalej: „Grunty K.”) oraz

· budynek handlowo-usługowy o powierzchni zabudowy 517 m2, położony na Gruntach K. (dalej: „Budynek K.”).

· Oprócz Budynku K., na Gruntach K. znajduje się infrastruktura techniczna i komunikacyjna służąca funkcjonowaniu Budynku K., stanowiąca budowle lub ich części i urządzenia budowlane w rozumieniu ustawy z 7 lipca 1994 r. Prawo Budowlane (Dz.U. z 2019 r. poz. 1186 ze zm., dalej: „Prawo budowlane”), stanowiąca własność Sprzedającego (dalej w odniesieniu do tych obiektów, jak opisano poniżej: „Budowle K.”; dalej łącznie z Gruntami K. i Budynkiem K.: „Nieruchomość K.”).

· Na obiekty (łącznie zdefiniowane powyżej jako Budowle K.), które oprócz Budynku K. mają wchodzić w skład Nieruchomości K. i stanowić przedmiot Transakcji składać się będą między innymi następujące Budowle K.: (a) wiata, (b) ogrodzenie z wysuwaną bramą oraz (c) ciągi piesze oraz jezdne utwardzone kostką betonową, w części, w jakiej stanowią własność Sprzedającego.

· Rozpoczęcie użytkowania Gruntu K. oraz Budynku K. na potrzeby własne Sprzedającego (data przyjęcia środka trwałego do używania) nastąpiło w dniu 31 maja 2010 r.

· Rozpoczęcie użytkowania wiaty na potrzeby własne Sprzedającego (data przyjęcia środka trwałego do używania) nastąpiło w dniu 1 października 2013 r.

· Rozpoczęcie użytkowania ciągów pieszych oraz jezdnych utwardzonych kostką betonową na potrzeby własne Sprzedającego (data przyjęcia środka trwałego do używania) nastąpiło przed dniem 31 maja 2010 r.

· Rozpoczęcie użytkowania ogrodzenia z wysuwaną bramą na potrzeby własne Sprzedającego (data przyjęcia środka trwałego do używania) nastąpiło przed dniem 31 maja 2010 r.

· Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w rozumieniu ustawy o VAT z tytułu nabycia ww. obiektów składających się na Nieruchomość K..

· Sprzedający nie ponosił nakładów na Budynek K..

· Sprzedający nie ponosił nakładów na Budowle K..

· Mając powyższe na uwadze, na moment Transakcji okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem w rozumieniu ustawy o VAT a dostawą Nieruchomości K. na rzecz Nabywcy będzie dłuższy niż 2 lata.

dd. nieruchomość lokalowa w \`(...)\`, opisana poniżej w zakresie mającym znaczenie dla wniosku:

• lokal użytkowy nr 1 o powierzchni 403,6 m2, objęty księgą wieczystą o numerze \`(...)\`, do którego Sprzedającemu przysługuje spółdzielcze własnościowe prawo (dalej: „Lokal OM”).

• Oprócz Lokalu OM, na gruncie nie znajduje się infrastruktura techniczna i komunikacyjna służąca funkcjonowaniu Lokalu OM, stanowiąca budowle lub ich części, urządzenia budowlane i obiekty małej architektury w rozumieniu Prawa budowlanego, która stanowiłaby własność Sprzedającego.

• Rozpoczęcie użytkowania Lokalu OM na potrzeby własne Sprzedającego (data przyjęcia środka trwałego do używania) nastąpiło w dniu 4 lutego 2005 r.

• Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w rozumieniu ustawy o VAT w związku z nabyciem Lokalu OM.

• Sprzedający ponosił nakłady na Lokal OM. Nakłady poniesione na Lokal OM nie przekroczyły co najmniej 30% wartości początkowej tego lokalu.

• Mając powyższe na uwadze, na moment Transakcji okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem w rozumieniu ustawy o VAT a dostawą Nieruchomości OM na rzecz Nabywcy będzie dłuższy niż 2 lata.

ee. nieruchomość lokalowa w \`(...)\`, opisana poniżej w zakresie mającym znaczenie dla wniosku:

• lokal użytkowy zlokalizowany w budynku 18c, o powierzchni 406,7 m2, objęty księgą wieczystą o numerze \`(...)\`, do którego Sprzedającemu przysługuje prawo odrębnej własności lokalu („Lokal Z.”) wraz z udziałem w nieruchomości wspólnej (dalej: „Udział w Nieruchomości Wspólnej Z.”; dalej łącznie z Lokalem Z.: „Nieruchomość Z.”).

• Na gruncie nie znajduje się infrastruktura techniczna i komunikacyjna służąca funkcjonowaniu Nieruchomości Z., stanowiąca budowle lub ich części, urządzenia budowlane i obiekty małej architektury w rozumieniu Prawa budowlanego, która stanowiłaby odrębną własność Sprzedającego.

• Rozpoczęcie użytkowania Lokalu Z. oraz Udziału w Nieruchomości Wspólnej Z. na potrzeby własne Sprzedającego (data przyjęcia środka trwałego do używania) nastąpiło w dniu 31 maja 2008 r.

• Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w rozumieniu ustawy o VAT w związku z nabyciem Nieruchomości Z.,

• Sprzedający nie ponosił nakładów na Lokal Z..

• Sprzedający nie ponosił nakładów na Udział w Nieruchomości Wspólnej Z..

• Mając powyższe na uwadze, na moment Transakcji okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem w rozumieniu ustawy o VAT a dostawą Nieruchomości Z. na rzecz Nabywcy będzie dłuższy niż 2 lata.

ff. nieruchomości budynkowe w K., przy ul. \`(...)\`, opisane poniżej w zakresie mającym znaczenie dla wniosku.

• nieruchomość gruntowa położona w K. przy ul. \`(...)\`, objęta księgą wieczystą o numerze \`(...)\` składająca się z działek ewidencyjnych o numerach \`(...)\` i \`(...)\`, o łącznej powierzchni 1.083 m2, stanowiąca własność Gminy K. i będąca w użytkowaniu wieczystym Sprzedającego, oraz nieruchomość gruntowa przy ul, \`(...)\`.., objęta księgą wieczystą o numerze KW \`(...)\`, składająca się z działki ewidencyjnej o numerze \`(...)\`, o powierzchni 1.147 m2, stanowiąca własność Sprzedającego (dalej: „Grunty K.”) oraz

• budynek handlowo-usługowy o powierzchni zabudowy 822 m2 (dalej: „Budynek K.”), oraz budynek magazynowy o powierzchni zabudowy 46 m2 (dalej: „Magazyn K.”), położone na Gruntach K. (dalej: „Budynki K.”),

• Oprócz Budynków K., na Gruntach K. znajduje się infrastruktura techniczna i komunikacyjna służąca funkcjonowaniu Budynków K., stanowiąca budowle lub ich części, urządzenia budowlane i obiekty małej architektury w rozumieniu Prawa budowlanego, stanowiąca własność Sprzedającego (dalej w odniesieniu do tych obiektów, jak opisano poniżej: „Budowle K.”; dalej łącznie z Gruntami K. i Budynkami K.: „Nieruchomość K.”).

• Na obiekty (łącznie zdefiniowane powyżej jako Budowie K.), które oprócz Budynków K. mają wchodzić w skład Nieruchomości K. i stanowić przedmiot Transakcji składać się będą między innymi następujące Budowle K.: (a) parking z kostki brukowej oraz (b) ogrodzenie.

• Rozpoczęcie użytkowania Gruntów K. na potrzeby własne Sprzedającego (data przyjęcia środka trwałego do używania) nastąpiło w dniu 31 sierpnia 2011 r. Rozpoczęcie użytkowania Budynku K. na potrzeby własne Sprzedającego (data przyjęcia środka trwałego do używania) nastąpiło w dniu 31 sierpnia 2011 r. Rozpoczęcie użytkowania parkingu z kostki brukowej na potrzeby własne Sprzedającego (data przyjęcia środka trwałego do używania) nastąpiło w dniu 4 października 2011 r. Rozpoczęcie użytkowania ogrodzenia na potrzeby własne Sprzedającego (data przyjęcia środka trwałego do używania) nastąpiło w dniu 31 października 2012 r. Rozpoczęcie użytkowania Magazynu K. na potrzeby własne Sprzedającego (data przyjęcia środka trwałego do używania) nastąpiło w dniu 3 września 2018 r.

• Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w rozumieniu ustawy o VAT z tytułu nabycia / wybudowania ww. obiektów składających się na Nieruchomość K..

• Sprzedający nie ponosił nakładów na Budynek K..

• Sprzedający nie ponosił nakładów na Magazyn K..

• Sprzedający ponosił nie ponosił nakładów na Budowle K..

• Mając powyższe na uwadze, na moment Transakcji okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem w rozumieniu ustawy o VAT a dostawą Nieruchomości K. na rzecz Nabywcy będzie dłuższy niż 2 lata.

gg. nieruchomość budynkowa w \`(...)\`, opisana poniżej w zakresie mającym znaczenie dla wniosku:

· nieruchomość gruntowa składająca się z działek ewidencyjnych o numerach \`(...)\` i \`(...)\`, o łącznej powierzchni 1022 m2, objęta księgą wieczystą o numerze \`(...)\`, stanowiąca własność Gminy \`(...)\` i będąca w użytkowaniu wieczystym Sprzedającego, nieruchomość gruntowa składająca się z działki ewidencyjnej o numerze \`(...)\`, o powierzchni 962 m2, objęta księgą wieczystą o numerze KW \`(...)\`, stanowiąca własność Sprzedającego, nieruchomość gruntowa składająca się z działki ewidencyjnej o numerze \`(...)\`, o powierzchni 764 m2, objęta księgą wieczystą o numerze KW \`(...)\`, stanowiąca własność Sprzedającego oraz nieruchomość gruntowa, składająca się z działki ewidencyjnej o numerze \`(...)\`, o powierzchni 244 m2, objęta księgą wieczystą o numerze KW \`(...)\`, stanowiąca własność Sprzedającego (dalej: „Grunty OT”) oraz

· budynek handlowo-usługowy o powierzchni zabudowy 917 m2, położony na Gruntach OT (dalej: „Budynek OT”, dalej łącznie z Gruntami OT: „Nieruchomość OT”).

· Oprócz Budynku OT, na Gruntach OT znajduje się infrastruktura techniczna i komunikacyjna służąca funkcjonowaniu Budynku OT, stanowiąca budowle lub ich części, urządzenia budowlane i obiekty małej architektury w rozumieniu Prawa budowlanego, stanowiąca własność Sprzedającego (dalej w odniesieniu do tych obiektów, jak opisano poniżej: „Budowle OT”; dalej łącznie z Gruntami OT i Budynkiem OT: „Nieruchomość OT”).

· Na obiekty (łącznie zdefiniowane powyżej jako Budowle OT), które oprócz Budynku OT mają wchodzić w skład Nieruchomości OT i stanowić przedmiot Transakcji, składać się będą między innymi następujące Budowie OT: (a) ciągi piesze (b) ciągi jezdne i (c) parking utwardzony kostką betonową.

· Rozpoczęcie użytkowania Gruntów OT, Budynku OT oraz Budowli OT na potrzeby własne Sprzedającego (data przyjęcia środków trwałych do używania) nastąpiło w dniu 31 maja 2015 r.

· Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w rozumieniu ustawy o VAT z tytułu nabycia ww. obiektów składających się na Nieruchomość OT.

· Sprzedający nie ponosił nakładów na Budynek OT oraz Budowle OT.

· Mając powyższe na uwadze, na moment Transakcji okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem w rozumieniu ustawy o VAT a dostawą Nieruchomości OT na rzecz Nabywcy będzie dłuższy niż 2 lata.

hh. nieruchomość budynkowa w \`(...)\`, opisana poniżej w zakresie mającym znaczenie dla wniosku:

• nieruchomość gruntowa składająca się z działki ewidencyjnej o numerze \`(...)\`, o powierzchni 3368 m2, objęta księgą wieczystą o numerze \`(...)\` (dalej: „Grunt OZ”), stanowiąca na moment złożenia niniejszego Wniosku własność \`(...)\` sp. z o.o. (dalej: „Leasingodawca” lub „Finansujący”) oraz

• budynek handlowo-usługowy o powierzchni zabudowy 1.123 m2, położony na Gruncie OZ (dalej: „Budynek OZ”), stanowiący na moment złożenia niniejszego wniosku własność Leasingodawcy.

• Oprócz Budynku OZ, na Gruncie OZ znajduje się infrastruktura techniczna i komunikacyjna służąca funkcjonowaniu Budynku OZ, stanowiąca budowle lub ich części, urządzenia budowlane i obiekty małej architektury w rozumieniu Prawa budowlanego, stanowiąca na moment złożenia niniejszego Wniosku własność Leasingodawcy (dalej w odniesieniu do tych obiektów, jak opisano poniżej: „Budowle OZ”; dalej łącznie z Gruntem OZ i Budynkiem OZ: „Nieruchomość OZ”).

• Na obiekty (łącznie zdefiniowane powyżej jako Budowie OZ), które oprócz Budynku OZ mają wchodzić w skład Nieruchomości OZ i stanowić przedmiot Transakcji, składać się będą między innymi następujące Budowie OZ: (a) parking z kostki brukowej i (b) ogrodzenie.

• Na moment złożenia niniejszego Wniosku, Sprzedający korzysta z Nieruchomości OZ na podstawie umów leasingu zawartych z Leasingodawcą.

• Sprzedający jako kupujący i Finansujący jako sprzedający zawarli umowę przedwstępną sprzedaży Nieruchomości OZ, na mocy której zobowiązali się do zawarcia przyrzeczonej umowy sprzedaży Nieruchomości OZ najpóźniej do dnia 31 grudnia 2021 r.

• w celu zbycia Nieruchomości OZ na rzecz Nabywcy na warunkach, które zostały określone w Umowie Przedwstępnej, Sprzedający zobowiązał się do nabycia Nieruchomości OZ od Finansującego przed upływem okresu na jaki została zawarta umowa leasingu z Leasingodawcą.

• Sprzedający zobowiązał się do dokonania wszelkich czynności jakie będą konieczne w celu nabycia Nieruchomości OZ od Finansującego przed upływem okresu na jaki zostały zawarte umowy leasingu, w tym zawarcia z Finansującym porozumienia w sprawie przedterminowego rozwiązania tych umów.

• Aby umożliwić Sprzedającemu częściowe sfinansowanie wykupu Nieruchomości OZ od Finansującego, część ceny sprzedaży Nieruchomości zostanie przelana przez Nabywcę przed Transakcją (i przed dostawą Nieruchomości OZ), tytułem zaliczki, na rachunek bankowy Sprzedającego, na podstawie faktury zaliczkowej wystawionej przez Sprzedającego,

• W przypadku zawarcia Umowy Przyrzeczonej, ww. zaliczka zostanie zaliczona na poczet ceny sprzedaży Nieruchomości. W przypadku, gdy nie dojdzie do zawarcia Umowy Przyrzeczonej, Sprzedający będzie zobowiązany do zwrotu tej zaliczki Nabywcy.

• Finansujący oddał Nieruchomość OZ do użytkowania Sprzedającemu w dniu 4 sierpnia 2016 r.

• Od momentu oddania do użytkowania Nieruchomości OZ, Finansujący / Sprzedający nie ponosił nakładów na Nieruchomość OZ.

• W stosunku do obiektów składających się na Nieruchomość OZ Sprzedającemu przysługiwało do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

• Sprzedającemu będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w rozumieniu ustawy o VAT z tytułu nabycia od Finansującego ww. obiektów składających się na Nieruchomość OZ.

• Mając powyższe na uwadze, na moment Transakcji okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem w rozumieniu ustawy o VAT a dostawą Nieruchomości OZ na rzecz Nabywcy będzie dłuższy niż 2 lata.

ii. Wszystkie opisane powyżej budynki lub ich części (zdefiniowane odpowiednio jako Budynek K., Budynki K., Budynek OT, Budynek OZ, Lokal OM, Lokal Z.) zwane są łącznie Budynkami.

jj. Wszystkie opisane powyżej budowle (zdefiniowane odpowiednio jako Budowle: K., OT, K., OZ), które w momencie przeprowadzenia Transakcji na rzecz Nabywcy stanowić będą części składowe poszczególnych Nieruchomości w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2019 r., poz. 1145, ze zm.; dalej: „Kodeks cywilny”) są trwale z nimi związane.

kk. Żaden z Budynków, Budowli lub ich części nie stanowi obiektów budowlanych lub ich części zaliczonych do budownictwa objętego społecznym programem mieszkaniowym, w rozumieniu art. 41 ust. 12 ustawy o VAT.

Na pytania zawarte w wezwaniu o treści:

1\. Na kogo zostanie wystawiona faktura dokumentująca nabycie Nieruchomości objętych zakresem wniosku?

2\. Do jakich czynności Nabywca będzie wykorzystywał Nieruchomości będące przedmiotem transakcji, tj. czy do czynności:

a. opodatkowanych podatkiem od towarów i usług,

b. zwolnionych od podatku od towarów i usług,

c. niepodlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług?

3\. W związku ze wskazaniem, że w odniesieniu do nieruchomości budynkowych w K. przy ul. \`(...)\` „Sprzedający ponosił nie ponosił nakładów na Budowle K.” proszę wskazać jednoznacznie czy Sprzedający ponosił nakłady na ulepszenie budynków i budowli posadowionych na ww. nieruchomości, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, w wysokości wyższej niż 30% wartości początkowej budynków i budowli? Jeśli tak, to należy wskazać (odpowiedzi na poniższe pytania należy udzielić tylko w przypadku twierdzącej odpowiedzi na pytanie nr 2):

a) kiedy takie wydatki były ponoszone?

b) czy nakłady, ponoszone przez Wnioskodawcę na ulepszenie budynków i budowli stanowiły „przebudowę” rozumianą jako dokonanie istotnych zmian przeprowadzonych w celu zmiany wykorzystania nieruchomości lub w celu znaczącej zmiany warunków zasiedlenia?

c) czy w stosunku do wydatków na ulepszenie budynków i budowli Wnioskodawcy przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego?

d) kiedy budynki i budowle po dokonaniu ulepszeń, zostały oddane do użytkowania? Proszę wskazać odrębnie dla każdego budynku i budowli. Proszę wskazać dokładną datę.

e) czy po oddaniu do użytkowania ulepszonych budynków i budowli miało miejsce pierwsze zasiedlenie ww. budynków i budowli? Jeżeli tak, to należy wskazać dzień, miesiąc i rok, kiedy nastąpiło/nastąpi „pierwsze zasiedlenie”.

f) czy między pierwszym zasiedleniem ulepszonych budynków i budowli, a ich dostawą, upłynie okres dłuższy niż 2 lata?

g) w jaki sposób, Wnioskodawca wykorzystywał/wykorzystuje ulepszone budynków i budowli po oddaniu ich do użytkowania?

4\. Proszę wskazać jakie budynki/budowle znajdują się na poszczególnych działkach, tj. działce nr \`(...)\`, \`(...)\`, \`(...)\`, \`(...)\`, \`(...)\`, \`(...)\`, \`(...)\`, \`(...)\`, \`(...)\`i \`(...)\`?

5\. Czy przedmiotem wniosku są wyłącznie działki zabudowane? W przypadku gdy przedmiotem wniosku są również działki niezabudowane proszę wskazać:

\- nr działki/działek niezbudowanych,

\- czy na dzień sprzedaży działka/działki będą objęte miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego? Jeżeli tak, to należy wskazać, jakie będzie przeznaczenie działki/działek będących przedmiotem transakcji według miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego?

\- w przypadku braku miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego, należy wskazać, czy dla niezabudowanej działki/działek będących przedmiotem sprzedaży lub przed sprzedażą zostanie wydana decyzja o warunkach zabudowy bądź też decyzja o lokalizacji inwestycji celu publicznego zgodnie z art. 4 ust. 2 pkt 1 lub pkt 2 ustawy z dnia 27 marca 2003r. o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym (Dz. U. z 2020 r., poz. 293 z późn. zm.)?

\- w jaki sposób, do jakich celów, Zainteresowany będący stroną postępowania wykorzystywał ww. działkę/działki będące przedmiotem sprzedaży od dnia nabycia do dnia sprzedaży?

\- czy niezabudowaną działkę/działki będące przedmiotem sprzedaży, Zainteresowany będący stroną postępowania wykorzystywał do działalności gospodarczej, o której mowa w art. 15 ust. 2 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2020 r. poz. 685)?

\- czy niezabudowana działka/działki będące przedmiotem sprzedaży, wykorzystywane były przez Zainteresowanego będącego stroną postępowania wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku od towarów i usług? Jeżeli tak, to jaką działalność zwolnioną z opodatkowania podatkiem VAT, do której wykorzystywana była ww. działka/działki, wykonywał Wnioskodawca – należy podać podstawę prawną zwolnienia?

6\. Czy przedmiot transakcji będzie stanowił organizacyjnie, funkcjonalnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Przy czym należy wskazać, że wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.

Wobec powyższego należy wskazać jednoznacznie, czy przedmiot transakcji na dzień zbycia będzie wyodrębniony organizacyjne na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze? W przypadku negatywnej odpowiedzi, należy wskazać w czym się brak wyodrębnienia organizacyjnego będzie przejawiał.

Wyodrębnienie finansowe natomiast najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Wobec powyższego należy wskazać jednoznacznie, czy na dzień zbycia będzie możliwe przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa? W przypadku negatywnej odpowiedzi, należy wskazać w czym się brak wyodrębnienia finansowego będzie przejawiał.

Wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona – obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Wobec powyższego należy wskazać jednoznacznie czy przedmiot transakcji będzie stanowił wyodrębniony zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań) przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo realizujące te zadania? W przypadku negatywnej odpowiedzi, należy wskazać w czym się brak wyodrębnienia funkcjonalnego będzie przejawiał.

Zainteresowany udzielił następujących odpowiedzi:

1.

Faktura dokumentująca nabycie Nieruchomości objętych zakresem wniosku zostanie wystawiona na Nabywcę, to jest spółkę X sp. z o.o. (NIP: \`(...)\`).

2.

Nabywca będzie wykorzystywał Nieruchomości będące przedmiotem Transakcji do czynności opodatkowanych podatkiem od towarów i usług.

3.

Sprzedający nie ponosił nakładów na Budowle K.. W związku z powyższym odpowiedzi na pytania zawarte w podpunktach a) - g) w pytaniu nr 3 są bezprzedmiotowe.

4.

Działki \`(...)\`, \`(...)\`, \`(...)\` są zabudowane budynkiem handlowo-usługowym z funkcją biurową.

Działki \`(...)\`, \`(...)\`, \`(...)\` są zabudowane wielkopowierzchniowym budynkiem handlowo-usługowym wraz z utwardzonymi ciągami pieszymi i jezdnymi.

Działki \`(...)\`, \`(...)\` i \`(...)\` są zabudowane budynkiem handlowo-usługowym wraz z utwardzonymi ciągami pieszymi i jezdnymi a działka \`(...)\`jest zabudowana utwardzonym ciągiem pieszym i jezdnym.

5.

Przedmiotem Wniosku (jak i przedmiotem Transakcji) są wyłącznie działki zabudowane. W związku z powyższym odpowiedzi na pytania zawarte w podpunktach a) - f) w pytaniu nr 5 są bezprzedmiotowe.

6.

Ad. braku wyodrębnienia organizacyjnego przedmiotu Transakcji

Wnioskodawcy (w tym Zainteresowany będący stroną postępowania) wskazują, że przedmiot Transakcji na dzień zbycia nie będzie wyodrębniony organizacyjne na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.

Wnioskodawcy wyjaśniają, że przedmiot Transakcji nie stanowi zakładu lub oddziału Sprzedającego.

Przedmiot Transakcji nie został wyodrębniony w strukturze organizacyjnej Sprzedającego (w przeciwieństwie do Sieci Sklepów Spożywczych, która to jednak Sieć Sklepów Spożywczych nie stanowi przedmiotu Transakcji). W szczególności, przedmiot Transakcji nie posiada odrębnej struktury zarządzania. Brak jest osoby, która zarządzałaby przedmiotem Transakcji jako odrębną całością oraz nie określono struktury podległej mu kadry. W ramach przedmiotu Transakcji nie będą nabywane żadne elementy poza Nieruchomościami (takie jak np. pracownicy).

Ad. braku wyodrębnienia finansowego przedmiotu Transakcji

W tym kontekście, na wstępie, bezwzględnie konieczne jest sprostowanie zawartego w Wezwaniu zapytania Organu o to czy „na dzień zbycia będzie możliwe przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa" (strona 4 Wezwania).

Wnioskodawcy (w tym Zainteresowany będący stroną postępowania) wskazują, że powyższe pytanie wydaje się zawierać tezę, że przedmiot Transakcji stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa. Na tak postawione pytanie nie sposób zatem udzielić odpowiedzi, gdyż treścią Wniosku złożonego przez Wnioskodawców jest uzyskanie stanowiska Organu (twierdzącego lub przeczącego) odnośnie do kwalifikacji prawnej przedmiotu Transakcji jako niestanowiącego zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Odpowiedź na pytanie z tezą, którą wydaje się zawierać pytanie zamieszczone w Wezwaniu, prowadziłaby w sposób dorozumiany do potwierdzenia tej tezy oraz de facto do niedopuszczalnego przesądzenia przez Wnioskodawców kwestii, o której przesądzenie (przez Organ) Wnioskodawcy wnieśli we Wniosku.

Odpowiadając jednak na prośbę Organu o doprecyzowanie opisu zdarzenia przyszłego, Wnioskodawcy wskazują, że przedmiot Transakcji nie pozwala sam w sobie na oddzielne raportowanie finansowe, które pozwala na wydzielenie i przyporządkowanie majątku, przychodów, kosztów i należności i zobowiązań do przedmiotu Transakcji (w odróżnieniu do zorganizowanej części przedsiębiorstwa Sprzedającego, tj. Sieci Sklepów Spożywczych, która to nie jest przedmiotem Transakcji).

Ad. braku wyodrębnienia funkcjonalnego przedmiotu Transakcji

Wnioskodawcy (w tym Zainteresowany będący stroną postępowania) wyjaśniają, że przedmiot Transakcji (w przeciwieństwie do Sieci Sklepów Spożywczych) nie umożliwia samoistnej realizacji określonego zadania gospodarczego, czyli do prowadzenia sieci sklepów sprzedaży detalicznej. Przedmiot Transakcji (tj. Nieruchomości) nie posiada przymiotu niezależności w stopniu wystarczającym do samodzielnego funkcjonowania na rynku w zakresie określonego zadania gospodarczego, którym jest prowadzenie sieci sklepów sprzedaży detalicznej.

Przedmiot Transakcji nie zawiera wymaganego zaplecza osobowego, zarządczego, administracyjnego oraz logistycznego, umożliwiającego prowadzenie działalności gospodarczej w postaci sieci sprzedaży detalicznej.

**W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania.**

1\. Czy planowana dostawa Nieruchomości w ramach Transakcji będącej przedmiotem Umowy Przedwstępnej oraz Umowy Przyrzeczonej będzie stanowiła dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu VAT, tj. jako dostawa niestanowiąca sprzedaży przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT?

2\. Czy w sytuacji, gdy organ zgodzi się ze stanowiskiem Wnioskodawców w zakresie pytania 1, planowana dostawa Budynków, Budowli lub ich części, wchodzących w skład Nieruchomości, dokonana w ramach Transakcji będącej przedmiotem Umowy Przedwstępnej oraz Umowy Przyrzeczonej, będzie podlegała zwolnieniu z opodatkowania podatkiem VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT?

3\. Czy w sytuacji, gdy organ zgodzi się ze stanowiskiem Wnioskodawców w zakresie pytania 1 planowana dostawa Budynków, Budowli lub ich części wchodzących w skład Nieruchomości, dokonana w ramach Transakcji będącej przedmiotem Umowy Przedwstępnej oraz Umowy Przyrzeczonej, będzie podlegała zwolnieniu z opodatkowania podatkiem VAT zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, a co za tym idzie, strony Transakcji będą mogły zrezygnować z tego zwolnienia zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy o VAT i wybrać opodatkowanie dostawy podatkiem VAT?

4\. Czy w przypadku, gdy organ zgodzi się ze stanowiskiem Wnioskodawców w zakresie pytań 1- 3, Nabywca będzie uprawniony do:

i. obniżenia kwoty VAT należnego o kwotę VAT naliczonego przy nabyciu Nieruchomości (zgodnie z art. 86 ust. 1, ust. 10, ust. 10b pkt 1 i ust. 11 ustawy o VAT), oraz

ii. zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad VAT należnym (zgodnie z art. 87 ustawy o VAT)?

Zdaniem Zainteresowanych.

1\. Planowana dostawa Nieruchomości w ramach Transakcji, będącej przedmiotem Umowy Przedwstępnej oraz Umowy Przyrzeczonej, stanowi dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu VAT, tj. jako dostawa niestanowiąca sprzedaży przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

2\. Planowana dostawa Budynków, Budowli lub ich części wchodzących w skład Nieruchomości, dokonana w ramach Transakcji będącej przedmiotem Umowy Przedwstępnej oraz Umowy Przyrzeczonej nie będzie podlegała zwolnieniu, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT.

3\. Planowana dostawa Budynków, Budowli lub ich części wchodzących w skład Nieruchomości, dokonana w ramach Transakcji będącej przedmiotem Umowy Przedwstępnej oraz Umowy Przyrzeczonej będzie podlegała zwolnieniu z opodatkowania podatkiem VAT zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, a co za tym idzie, strony Transakcji będą mogły zrezygnować z tego zwolnienia zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy o VAT i wybrać opodatkowanie dostawy podatkiem VAT.

4\. W przypadku, gdy organ zgodzi się ze stanowiskiem Wnioskodawców w zakresie pytań 1-3, Nabywca będzie uprawniony do:

i. obniżenia kwoty VAT należnego o kwotę VAT naliczonego przy nabyciu Nieruchomości (zgodnie z art. 86 ust. 1, ust. 10, ust. 10b pkt 1 i ust. 11 ustawy o VAT), oraz

ii. zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad VAT należnym (zgodnie z art. 87 ustawy o VAT).

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawców

a) Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawców do pytania nr 1:

Uwagi wstępne

a. W celu rozstrzygnięcia, czy planowana dostawa Nieruchomości w ramach Transakcji będzie opodatkowana VAT, konieczne jest w pierwszej kolejności ustalenie, czy mieści się ona w katalogu czynności podlegających opodatkowaniu VAT, zawartym w art. 5 ust. 1 ustawy o VAT oraz czy żadne z wyłączeń z opodatkowania VAT, wskazanych w art. 6 ustawy o VAT, nie znajdzie zastosowania.

b. W myśl art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu VAT podlega m.in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Jednocześnie, zgodnie z definicją zawartą w art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, towarami są rzeczy oraz ich części, jak również wszelkie postacie energii. Zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów tej ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa (dalej: „ZCP”). Oznacza to, iż transakcja mająca za przedmiot przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część nie podlega opodatkowaniu VAT.

c. Zdaniem Wnioskodawców, wykładnia terminów użytych w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT - przedsiębiorstwo oraz jego zorganizowana część - ma kluczowe znaczenie dla oceny sytuacji podatkowej Wnioskodawców, gdyż rozstrzyga o podleganiu VAT planowanego nabycia Nieruchomości. W związku z tym, zdaniem Wnioskodawców, organ wydający interpretację powinien dokonać wykładni terminów „przedsiębiorstwo” i „zorganizowana część przedsiębiorstwa”, użytych w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT i tym samym, dokonać oceny, czy przedstawiona w opisie zdarzenia przyszłego dostawa Nieruchomości w ramach Transakcji powinna być traktowana jako dostawa towarów, opodatkowana VAT.

b) Definicja przedsiębiorstwa i ZCP na gruncie ustawodawstwa i w świetle orzecznictwa polskiego i Unii Europejskiej

1\. Definicja przedsiębiorstwa.

a. Definicja pojęcia „przedsiębiorstwa” nie została zawarta w ustawie o VAT. Dla celów podatku VAT należy stosować definicję „przedsiębiorstwa” wskazaną w Kodeksie cywilnym, co potwierdzone zostało zarówno w orzecznictwie sądów administracyjnych, jak również na gruncie utrwalonej praktyki organów podatkowych.

b. Pojęcie „przedsiębiorstwa” zostało zdefiniowane w art. 551 Kodeksu cywilnego. W myśl przedmiotowej regulacji, przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych, przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

i. oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (firma przedsiębiorstwa),

iii. własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości,

iv. prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych,

v. wierzytelności,

vi. prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne,

vii. koncesje, licencje i zezwolenia, patenty i inne prawa własności przemysłowej,

viii. majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne,

ix. tajemnice przedsiębiorstwa,

x. księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

c. Zastosowanie w przedmiotowym katalogu wyrażenia „w szczególności” powoduje, iż katalog ten jest katalogiem otwartym i stanowi jedynie przykładowe wymienienie elementów wchodzących w skład przedsiębiorstwa w rozumieniu Kodeksu cywilnego. Należy podkreślić, że nie każde działające w przestrzeni gospodarczej przedsiębiorstwo musi składać się ze wszystkich elementów, które zostały wymienione przez ustawodawcę w katalogu otwartym zawartym w art. 551 Kodeksu cywilnego (część z tych elementów może bowiem w danym przedsiębiorstwie nie istnieć).

d. Aby określone składniki majątkowe stanowiły przedsiębiorstwo w rozumieniu Kodeksu cywilnego, muszą one stanowić całość pod względem organizacyjnym oraz funkcjonalnym. Innymi słowy, przedsiębiorstwo nie jest jedynie „prostą sumą” składników majątkowych, ale musi być zorganizowanym zespołem składników majątkowych, umożliwiającym (jako całość) realizację określonych zadań gospodarczych. Zgodnie z poglądem wyrażonym przez Sąd Najwyższy „występowanie elementu organizacji oraz funkcjonalnego powiązania różnorodnych jego składników umożliwiających traktowanie przedsiębiorstwa, jako pewnej całości stanowi wręcz «czynnik konstytuujący» przedsiębiorstwo w znaczeniu przedmiotowym (art. 55(1) k.c.)” (wyrok z dnia 25 listopada 2010 r.; sygn. I CSK 703/09).

e. Zgodnie z art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, ZCP oznacza organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo, samodzielnie realizujące te zadania.

f. Analiza powyższej definicji prowadzi do wniosku, iż status ZCP posiada tylko taki zespół składników materialnych i niematerialnych, w skład którego wchodzą zobowiązania, który w ramach istniejącego przedsiębiorstwa spełnia łącznie następujące warunki:

i. jest wyodrębniony organizacyjnie,

ii. jest wyodrębniony finansowo,

iii. jest przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych (jest wyodrębniony funkcjonalnie) oraz

iv. mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania gospodarcze.

g. Analiza dokonana powyżej znajduje potwierdzenie w praktyce organów podatkowych, w szczególności w licznych interpretacjach przepisów prawa podatkowego (zob. np. interpretacje indywidualne Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej: z 22 marca 2021 r., sygn. 0113-KDIPT1-1.4012.9.2021.2.AK, z 17 marca 2021 r., sygn. 0114-KDIP4-3.4012.719.2020.1.IG, z 11 marca 2021 r., sygn. 0114-KDIP4-1.4012.682.2020.3.RMA, z 10 marca 2021 r., sygn. 0114- KDIP1-1.4012.5.2021.2.EW, z 8 marca 2021 r., sygn. 0114-KDIP4-2.4012.5.2020.2.AA).

h. Podobnie jak w przypadku przedsiębiorstwa, za ZCP nie można uznać takiej grupy (sumy) składników majątkowych, które jedynie teoretycznie można byłoby wykorzystać do prowadzenia określonej działalności gospodarczej. Dla istnienia ZCP na gruncie ustawy o VAT konieczny jest taki stopień zorganizowania określonej grupy składników majątkowych, który umożliwia realizację określonych zadań gospodarczych w oparciu o te składniki, będące jednocześnie całością mogącą funkcjonować niezależnie na rynku dla realizacji tych zadań gospodarczych.

i. Należy zauważyć, że artykuł 6 pkt 1 ustawy o VAT stanowi implementację postanowienia art. 19 ust. 1 Dyrektywy Rady 2006/112/WE z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz.U. L 347 z 11.12.2006) („Dyrektywa 112”). Badaniem tego, w jakiej sytuacji mamy do czynienia z przekazaniem majątku, o którym mowa w art. 19 ust. 1 Dyrektywy 112, zajmował się Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej („TSUE”). W wyroku w sprawie C-444/10 (Scbr/euer) TSUE uznał, że kluczowa w tym zakresie jest, w świetle charakteru prowadzonej działalności, ocena czy przekazany majątek jest kompletny na tyle, że może stanowić podstawę dzięki której nabywca może wykonywać działalność gospodarczą.

j. Podobne wnioski płyną z analizy orzecznictwa polskich sądów administracyjnych i organów podatkowych, gdzie podkreśla się następujące kryteria oceny, czy dana transakcja zbycia składników majątku stanowi zbycie ZCP (zob. wyrok NSA z dnia 10 stycznia 2017 r., sygn. II FSK 2991/15, wyrok NSA z dnia 4 listopada 2014 roku, sygn. II FSK 2297/12, wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego we Wrocławiu z dnia 24 stycznia 2017 r., sygn. I SA/Wr 1125/16, interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 1 października 2018 r., sygn. 0114-KDIP1-3.4012.431.2018.1.MT):

a. brak konieczności podejmowania po nabyciu dodatkowych czynności faktycznych przez nabywcę, niezbędnych do dalszego prowadzenia działalności; oraz

b. stanowienie przez sprzedawane składniki majątku pewnego zespołu, rozumiane jako pozostawanie we wzajemnych relacjach pozwalających na kontynuowanie działalności gospodarczej w formie odrębnego i samodzielnego przedsiębiorstwa.

k. Odnośnie do badania przesłanek istnienia przedsiębiorstwa jako przedmiotu zbycia, Wojewódzki Sąd Administracyjny w Szczecinie, w wyroku z dnia 12 czerwca 2019 roku (sygn. I SA/Sz 197/19), wskazał że: „składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa, powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w ten sposób, iż można mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze pewnych elementów. Ważne jest więc, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki między pomiędzy poszczególnymi składnikami, tak żeby przekazana masa mogła posłużyć kontynuowaniu określonej działalności gospodarczej. Jest to kluczowa kwestia przy ocenie, czy chodzi o przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część, których zbycie jest wyłączone spod działania ustawy o podatku od towarów i usług”.

l. W ustawie o VAT wskazuje się, że dla istnienia ZCP (stanowiącego zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania), konieczne jest wydzielenie w istniejącym przedsiębiorstwie, które to wydzielenie ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej.

m. Zgodnie z utrwaloną praktyką orzeczniczą, o wyodrębnieniu organizacyjnym można mówić, gdy ZCP stanowi odrębną jednostkę organizacyjną w strukturze istniejącego przedsiębiorstwa, np. wyodrębniony dział, zakład, wydział czy oddział. Należy jednak podkreślić, że wyodrębnienie organizacyjne może mieć charakter faktyczny (tj. wynikać np. z praktyki panującej w przedsiębiorstwie) i niekoniecznie musi zostać potwierdzone w formalnym dokumencie (np. regulaminie czy statucie). Formalne wyodrębnienie właściwe jest jednak dla celów dowodowych (por. interpretacje indywidualne Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej, dotyczące prawidłowości uznania wyodrębnionej masy majątkowej za ZCP: z 10 lutego 2021 r., sygn. 0114-KDIP4-2.4012.636.2020.2.AA, z 14 stycznia 2021 r., sygn. 0114-KDIP4-3.4012.649.2020.2.MAT, z 8 stycznia 2021 r., sygn. 0112-KDIL3.4012.652.2020.1.AW, z 8 czerwca 2020 r., sygn. 0111-KDIB3-3.4012.175.2020.3.MS, z 5 czerwca 2020 r., sygn. 0112-KDIL1-2.4012.148.2020.2.AW).

n. Wyodrębnienie finansowe oznacza sytuację, gdy sposób prowadzenia ewidencji rachunkowej przedsiębiorstwa pozwala na przyporządkowanie majątku, przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanego zespołu składników (tj. do ZCP). Nie oznacza jednak, że zorganizowana część przedsiębiorstwa powinna posiadać cechy samodzielności finansowej (por. interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 22 listopada 2019 r., sygn. 0113-KDIPT1-3.4012.572.2019.1.MK).

o. Wyodrębnienie funkcjonalne przejawia się zaś w zdolności do samodzielnej realizacji określonych zadań gospodarczych w ramach takiej całości składników majątkowych, która zdolna jest do prowadzenia działalności gospodarczej w zakresie tych zadań jak samodzielne przedsiębiorstwo. Potwierdza to m.in. Wojewódzki Sąd Administracyjny we Wrocławiu w wyroku z 21 września 2020 r., sygn. I SA/Wr 354/20, Wojewódzki Sąd Administracyjny w Poznaniu w wyroku z 11 grudnia 2019 r., sygn. I SA/Po 747/19 oraz Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z 25 kwietnia 2018 r., sygn. I FSK 1204/16. W tym zakresie w doktrynie prawa podatkowego wskazuje się na hipotetyczną możliwość samodzielnego prowadzenia określonych działań gospodarczych przez zespół składników będący przedmiotem transakcji.

p. Wyodrębnienie organizacyjne, finansowe i funkcjonalne musi istnieć w ramach przedsiębiorstwa zbywcy. Oznacza to, że nie jest wystarczające, aby zbywane składniki majątkowe utworzyły przedsiębiorstwo dopiero u nabywcy. Podobnie wskazał Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z 23 listopada 2017 r., sygn. I FSK 327/16, uznając że „realizacja określonych zadań gospodarczych możliwa jest z wykorzystaniem tego określonego zespołu składników majątkowych, nie zaś dopiero w połączeniu z innymi składnikami majątkowymi, czy też dopiero w połączeniu z przedsiębiorstwem nabywcy”. Analogiczne stanowisko wyraził Wojewódzki Sąd Administracyjny w Rzeszowie w wyroku z 6 listopada 2019 r., sygn. I SA/Rz 525/19, wskazując że: „zespół składników majątkowych posiada zdolność do prowadzenia takiej działalności w sytuacji, gdy stanowi konglomerat, który sam w sobie, bez uzupełniania go o dodatkowe elementy (po nabyciu i włączeniu do przedsiębiorstwa nabywcy) zdolny jest do prowadzenia działalności. W takiej sytuacji można go uznać za zorganizowaną część przedsiębiorstwa”.

2\. Opodatkowanie transakcji sprzedaży nieruchomości według objaśnień Ministra Finansów

q. Dnia 11 grudnia 2018 r., Minister Finansów wydał objaśnienia dotyczące sposobu opodatkowania transakcji sprzedaży nieruchomości komercyjnych (dalej: „Objaśnienia”), zawierające katalog okoliczności, w których dana transakcja zbycia nieruchomości komercyjnych tj. nieruchomości przeznaczonych do celów działalności gospodarczej generujących przychody głównie z tytułu realizacji umów najmu, dzierżawy i umów o podobnym charakterze, powinna być zakwalifikowana jako zbycie przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części

r. Zgodnie z Objaśnieniami, przy ocenie czy składniki majątku powinny być uznane za przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część uwzględnić należy następujące okoliczności:

i. zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez sprzedającego przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz

ii. faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

s. Bazując na Objaśnieniach należy uznać, że zbyciem przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części będzie przede wszystkim transakcja, w której, w momencie jej dokonania, są spełnione łącznie następujące warunki:

i. przenoszony na nabywcę zespół składników majątku umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez sprzedającego i jest wystarczający do prowadzenia tej działalności;

ii. nabywca - w ramach swojej działalności - ma zamiar kontynuowania działalności prowadzonej w dotychczasowym zakresie przez sprzedającego przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji,

przy czym, dla oceny analizowanego kryterium należy wziąć pod uwagę, czy zespół składników majątkowych stanowiący przedsiębiorstwo lub ZCP zawiera składniki pozwalające na kontynuowanie działalności gospodarczej realizowanej uprzednio przez sprzedającego bez konieczności:

i. angażowania przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji, lub

ii. podejmowania dodatkowych działań faktycznych lub prawnych (np. zawarcia umów) niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przejęte składniki.

t. Wskazanej oceny należy dokonać na moment przeprowadzenia transakcji, co również potwierdzają w swoich wyrokach sądy administracyjne (np. wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z 28 stycznia 2019 r., sygn. akt. I FSK 293/17).

u. Objaśnienia Ministra Finansów dają również wskazówki interpretacyjne odnośnie do oceny stopnia możliwości kontynuacji przez nabywcę działalności prowadzonej przez sprzedającego. W tym celu należy ustalić, czy poza standardowymi elementami, typowymi dla transakcji nieruchomościowych opodatkowanych VAT, czyli między innymi: gruntu, budynków, budowli, infrastruktury technicznej jak również praw i obowiązków wynikających z zawartych umów najmu, na nabywcę są przeniesione wszystkie poniżej wskazane elementy:

i. prawa i obowiązki z umów, na podstawie których udzielono sprzedającemu finansowania dłużnego na realizację, nabycie, modernizację, adaptację lub przebudowę przenoszonej nieruchomości, o ile sprzedający korzystał z takiego finasowania i jest stroną takich umów;

ii. umowy o zarządzanie nieruchomością;

iii. umowy zarządzania aktywami;

iv. należności o charakterze pieniężnym związane z przenoszonym majątkiem.

v. Ponadto, zgodnie z Objaśnieniami, przesłanką, która pozwala stwierdzić, że przenoszony na nabywcę zespół składników nie umożliwia kontynuacji działalności prowadzonej przez sprzedającego, jest sytuacja, w której konieczne jest podejmowanie dodatkowych działań faktycznych lub prawnych (np. zawarcia umów) niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przejęte składniki. Przykładem takiej okoliczności jest samodzielne zawarcie przez nabywcę umowy o zarządzanie nieruchomością i zarządzanie aktywami, nawet z tymi samymi podmiotami, które świadczyły ww. usługi zarządzania na rzecz sprzedającego. Jak wskazano w Objaśnieniach, wystarczający jest fakt, że nabywca podejmuje dodatkowe działania w celu kontynuowania działalności gospodarczej sprzedającego.

Klasyfikacja przedmiotu Transakcji na potrzeby VAT

w. Na podstawie przytoczonych powyżej Objaśnień oraz przepisów prawa wraz z ich interpretacją przez TSUE, polskie sądy administracyjne i polskie organy podatkowe można sformułować następujący katalog kryteriów, które powinna spełniać sprzedaż nieruchomości, aby można ją było uznać za dostawę przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części:

i. przenoszony na nabywcę zespół składników majątku posiada zaplecze umożliwiające kontynuację działalności prowadzonej przez sprzedającego i jest wystarczający do prowadzenia tej działalności,

ii. nabywca - w ramach swojej działalności - ma zamiar kontynuowania działalności prowadzonej w dotychczasowym zakresie przez sprzedającego przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji.

x. Po dokonaniu analizy zakresu oraz celu Transakcji, biorąc pod uwagę powyższe kryteria, należy dojść do wniosku, iż zbywane przez Sprzedającego Nieruchomości, które nabędzie Nabywca, nie wypełniają definicji przedsiębiorstwa ani ZCP.

y. Po pierwsze, Nabywca - w ramach swojej działalności - nie ma zamiaru kontynuowania działalności prowadzonej w dotychczasowym zakresie przez Sprzedającego przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem planowanej Transakcji, przede wszystkim z uwagi na odmienne przedmioty działalności Sprzedającego i Nabywcy. Należy bowiem podkreślić, że Nieruchomości będą zakupione przez Nabywcę od podmiotu, który prowadzi działalność obejmującą handel detaliczny artykułami spożywczymi, przemysłowymi i monopolowymi. Nabywca dokonuje zaś zakupu Nieruchomości na własny rachunek prowadząc działalność głównie w zakresie nabywania, zarządzania i wynajmu nieruchomości komercyjnych, przeznaczonych do prowadzenia działalności handlowej i detalicznej. W takim przypadku, brak jest możliwości stwierdzenia zbycia przedsiębiorstwa lub ZCP z uwagi na różne przedmioty działalności Sprzedającego i Nabywcy.

z. Nabywca nie dokona zakupu innych niż Nieruchomości składników majątkowych Sprzedającego, w tym nie dojdzie do przeniesienia praw i obowiązków z umów, na podstawie których udzielono Sprzedającemu finansowania dłużnego na realizację, nabycie, modernizację, adaptację lub przebudowę przenoszonych Nieruchomości. Nabywca nie przejmie pracowników Sprzedającego na podstawie art. 231 Kodeksu Pracy.

aa. Nawet gdyby Nabywca chciał kontynuować działalność Sprzedającego w zakresie handlu detalicznego, składniki majątku Sprzedającego przenoszone w ramach Transakcji na Nabywcę i będące przedmiotem niniejszego wniosku (to jest Nieruchomości), nie dają możliwości kontynuacji działalności Sprzedającego przez Nabywcę. Należy zauważyć, że poza standardowymi elementami typowymi dla transakcji nieruchomościowych opodatkowanych VAT, przedmiotem Transakcji nie są żadne inne składniki majątkowe Sprzedającego. Nabywca nie nabędzie m.in. następujących elementów przedsiębiorstwa Sprzedającego, kluczowych dla działalności Sprzedającego, w tym m.in.: wierzytelności, środki pieniężne, rachunki bankowe, księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej Sprzedającego. W szczególności, na Nabywcę nie zostaną przeniesione składniki majątkowe wskazane w pkt m, opisu zdarzenia przyszłego.

bb. Podsumowując powyższe, (i) Nabywca, jako podmiot prowadzący działalność polegającą głównie na zarządzaniu i wynajmie nieruchomości komercyjnych, przeznaczonych do prowadzenia działalności handlowej i detalicznej, nie zamierza kontynuować działalności Sprzedającego polegającej na handlu detalicznym artykułami spożywczymi, przemysłowymi i monopolowymi oraz (ii) przenoszony na Nabywcę zespół składników majątku uniemożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez Sprzedającego i nie jest wystarczający do prowadzenia tej działalności.

cc. Biorąc pod uwagę powyższe, zespół składników będący przedmiotem planowanej Transakcji nie zawiera składników, pozwalających na kontynuowanie działalności gospodarczej realizowanej przez Sprzedającego bez konieczności:

i. angażowania przez Nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem Transakcji, lub

ii. podejmowania dodatkowych działań faktycznych lub prawnych (takich jak np. zawarcie umów z dostawcami czy zapewnienie obsługi Sieci Sklepów Spożywczych w zakresie księgowości, kadr i płac czy logistyki) niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przejęte składniki.

dd. Ponadto, przedmiot Transakcji (to jest Nieruchomości) nie stanowi masy majątkowej wydzielonej finansowo, organizacyjnie i funkcjonalnie w istniejącym obecnie przedsiębiorstwie Sprzedającego, która umożliwiałaby funkcjonowanie tej masy majątkowej jako niezależne przedsiębiorstwo realizujące przypisane mu zadania gospodarcze.

ee. Podsumowując, w rozpatrywanej sprawie planowana dostawa Nieruchomości w ramach Transakcji, będącej przedmiotem Umowy Przedwstępnej oraz Umowy Przyrzeczonej, nie będzie stanowiła zbycia przedsiębiorstwa w znaczeniu art. 551 Kodeksu cywilnego, ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa w myśl zawartej definicji w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT. Powoduje to, iż do omawianej dostawy Nieruchomości w ramach Transakcji, będącej przedmiotem Umowy Przedwstępnej oraz Umowy Przyrzeczonej, nie będzie miał zastosowania art. 6 pkt 1 ustawy o VAT. Natomiast, w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT przedmiotowa dostawa Nieruchomości w ramach Transakcji, będącej przedmiotem Umowy Przedwstępnej oraz Umowy Przyrzeczonej, będzie stanowić dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu VAT na podstawie art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT.

b) Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawców do pytania nr 2:

a. Zgodnie z art. 29a ust. 8 ustawy o VAT, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli, z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

b. Na mocy art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT zwalnia z opodatkowania dostawę budynków, budowli lub ich części, nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, pod warunkiem że:

i. w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

ii. dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to nie przekroczyły one co najmniej 30% wartości początkowej tych obiektów.

c. Na gruncie powyższych przepisów, sprzedaż Nieruchomości będzie zatem opodatkowana VAT na zasadach właściwych dla dostawy Budynków lub Budowli i lokali stanowiących odrębną własność / spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, w których zlokalizowane są Sklepy.

d. Planowana Transakcja będzie więc opodatkowana VAT jako dostawa towarów, chyba że zastosowanie znalazłoby jedno ze zwolnień przewidzianych w ustawie o VAT. W tym miejscu Wnioskodawcy wskazują, że do dostawy Budynków, Budowli lub ich części, wchodzących w skład Nieruchomości, dokonanej w ramach Transakcji będącej przedmiotem Umowy Przedwstępnej oraz Umowy Przyrzeczonej będzie miało zastosowanie zwolnienie, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt. 10 ustawy o VAT. Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawców odnośnie do zastosowania zwolnienia, o którym mowa w art, 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zostało przedstawione w ramach uzasadnienia własnego stanowiska Wnioskodawców do pytania numer 3.

e. Zastosowanie zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt. 10 ustawy o VAT wyklucza możliwość zastosowania zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10a, co podkreśla się w orzecznictwie sądów administracyjnych. W tym zakresie Wnioskodawcy wskazują na stanowisko wyrażone m.in. w wyroku Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 12 lutego 2020 r., sygn. I FSK 1743/17, w którym sąd wskazał, że „dla zastosowania zwolnienia podatkowego, określonego w art. 43 ust. 1 pkt 10a u.p.t.u. nie jest wystarczające brak prawa do odliczenia podatku naliczonego (w stosunku do tych obiektów), bądź nie ponoszenie wydatków na ich ulepszenie (w stosunku do których dokonujący dostawy miał prawo do odliczenia podatku naliczonego), względnie ponoszenie ich w zakresie niższym aniżeli 30% wartości początkowej tych obiektów. Pierwszoplanowe znaczenie ma bowiem warunek nieobjęcia dostawy zwolnieniom, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 u.p.t.u”.

f. Dodatkowym powodem braku możliwości zastosowania zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT jest to, że w stosunku do Budynków, Budowli lub ich części, wchodzących w skład Nieruchomości, Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

c) Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawców do pytania nr 3:

a. Zgodnie z art. 29a ust. 8 ustawy o VAT, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli, z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

b. Na mocy art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, zwalnia się od podatku VAT dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

i. dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim;

ii. pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

c. W świetle definicji zawartej w art. 2 pkt 14 ustawy o VAT, przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części po ich:

i. wybudowaniu lub

ii. ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, przekroczyły co najmniej 30% wartości początkowej.

d. Aby doszło do pierwszego zasiedlenia budynków, budowli lub ich części, poszczególne elementy definicji pierwszego zasiedlenia muszą wystąpić łącznie, to jest:

i. musi wystąpić oddanie do użytkowania (lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne) budynków, budowli lub ich części, po ich wybudowaniu albo

ii. musi wystąpić oddanie do użytkowania (lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne) budynków, budowli lub ich części, po ich ulepszeniu.

e. Na mocy art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, w przypadku dostawy budynku, budowli lub ich części, która jest zwolniona od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

i. są zarejestrowani jako czynni podatnicy VAT,

ii. złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

f. Zgodnie z art. 43 ust. 11 ustawy o VAT, oświadczenie, o którym mowa powyżej, musi również zawierać:

i. imiona i nazwiska lub imię i nazwisko, adresy i numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy i kupującego

ii. planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub jej części

iii. adres budynku, budowli lub ich części.

iv. Na gruncie powyższych przepisów, sprzedaż Nieruchomości będzie zatem opodatkowana VAT na zasadach właściwych dla dostawy Budynków lub Budowli i lokali stanowiących odrębną własność / spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, w których zlokalizowane są Sklepy.

g. W ocenie Wnioskodawców, do dostawy Budynków, Budowli lub ich części, wchodzących w skład Nieruchomości, dokonanej w ramach Transakcji będącej przedmiotem Umowy Przedwstępnej oraz Umowy Przyrzeczonej będzie miało zastosowanie zwolnienie, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt. 10 ustawy o VAT. W ocenie Wnioskodawców, planowana dostawa Budynków, Budowli lub ich części, wchodzących w skład Nieruchomości, nastąpi po upływie dwóch lat od pierwszego zasiedlenia w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy o VAT, co zostało szczegółowo opisane w opisie zdarzenia przyszłego w niniejszym wniosku o interpretację. Sprzedający i Nabywca są zarejestrowani jako czynni podatnicy VAT oraz będą zarejestrowani jako czynni podatnicy VAT na moment Transakcji. W konsekwencji, w przypadku złożenia przez nich zgodnego oświadczenia, o którym mowa w art. 43 ust. 10 pkt. 2 oraz art. 43 ust. 11 ustawy o VAT, o wyborze opodatkowania VAT dostawy Budynków, Budowli lub ich części, wchodzących w skład Nieruchomości, sprzedaż Nieruchomości będzie opodatkowana podatkiem VAT.

d) Uzasadnienie stanowiska Zainteresowanych do pytania nr 4:

Prawo do obniżenia kwoty VAT należnego o VAT naliczony przy nabyciu Nieruchomości oraz prawo do otrzymania zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad kwotą VAT należnego - w przypadku gdy Transakcja będzie opodatkowana VAT

a. Jak wynika z treści art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty VAT należnego o kwotę VAT naliczonego przy nabyciu towarów i usług w zakresie, w jakim są one wykorzystywane do wykonywania przez podatnika czynności opodatkowanych VAT. Jeżeli zatem dane towary lub usługi są wykorzystywane wyłącznie do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi przysługuje prawo do odliczenia całości VAT naliczonego przy ich nabyciu, przy założeniu, że pozostałe ograniczenia nie mają zastosowania (w szczególności ograniczenia wynikające z art. 88 ustawy o VAT, dotyczące m.in. braku prawa odliczenia w sytuacji, gdy transakcja nie podlega opodatkowaniu VAT bądź podlega zwolnieniu z VAT).

b. Zatem, zdaniem Wnioskodawców, aby rozstrzygnąć o uprawnieniu Nabywcy do obniżenia kwoty VAT należnego o VAT naliczony na nabyciu Nieruchomości, w myśl art. 86 ust. 1, ust. 10, 10b pkt 1 oraz ust. 13 ustawy o VAT, niezbędne jest ustalenie, czy (i) Nieruchomości będące przedmiotem planowanego nabycia będą wykorzystywane przez Nabywcę do wykonywania czynności podlegających opodatkowaniu VAT oraz czy (ii) ich nabycie będzie podlegało VAT.

c. Nabywca na dzień Transakcji będzie zarejestrowanym czynnym podatnikiem VAT w Polsce. Dokonuje zakupu Nieruchomości wyłącznie na cele prowadzenia swojej opodatkowanej VAT działalności gospodarczej obejmującej nabywanie, budowanie / inwestowanie, zarządzanie i wynajem nieruchomości komercyjnych, przeznaczonych do prowadzenia działalności handlowej i detalicznej. Nabywca wykorzysta zatem docelowo nabyte Nieruchomości do prowadzenia działalności opodatkowanej VAT. W konsekwencji Nieruchomości będą wykorzystywane przez Nabywcę, będącego podatnikiem VAT, do wykonywania czynności opodatkowanych VAT.

d. Jak wykazano powyżej, zdaniem Wnioskodawców, przedmiotowa Transakcja będzie stanowiła odpłatną dostawę towarów w rozumieniu przepisów art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT i jednocześnie nie będzie mieściła się w katalogu czynności niepodlegających przepisom ustawy o VAT, określonym w art. 6 ust. 1 ustawy o VAT.

e. Dodatkowo, zdaniem Wnioskodawców, dostawa Nieruchomości nie będzie podlegała obligatoryjnemu zwolnieniu z VAT ale będzie podlegała zwolnieniu z VAT z możliwością wyboru opodatkowania, co zostało szczegółowo opisane w uzasadnieniu stanowiska Wnioskodawców do pytań nr 2 i 3,

f. A zatem, w przypadku opodatkowania Transakcji VAT, okoliczności wskazane w art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT, w myśl którego podatnik nie jest uprawniony do obniżenia kwoty VAT należnego o VAT naliczony w sytuacji, gdy transakcja udokumentowana fakturą nie jest opodatkowana VAT lub jest zwolniona z VAT, nie będą miały miejsca. Ponadto, Wnioskodawcy pragną podkreślić, iż na dzień Transakcji Nabywca będzie zarejestrowanym podatnikiem VAT czynnym, a zatem nie znajdzie zastosowania ograniczenie zawarte w art. 88 ust. 4 ustawy o VAT.

g. W świetle powyższego, po dokonaniu przedmiotowej Transakcji i opodatkowaniu jej VAT i otrzymaniu prawidłowo wystawionej faktury potwierdzającej jej faktyczne dokonanie, Nabywcy będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty VAT należnego o VAT naliczony przy nabyciu Nieruchomości, gdyż spełniony będzie warunek niezbędny do dokonania takiego obniżenia, określony w art. 86 ust. 1 ustawy o VAT. W myśl art. 86 ust. 10 i ust. 10 pkt 1, ust. 11 oraz ust. 13 ustawy o VAT, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego powstanie w rozliczeniu za okres, w którym powstanie obowiązek podatkowy w odniesieniu do nabywanych towarów i usług, jednak nie wcześniej niż w okresie rozliczeniowym, w którym Nabywca otrzyma od Sprzedającego fakturę dokumentującą faktyczne dokonanie przedmiotowej Transakcji. Jednocześnie, jeżeli w okresie rozliczeniowym, w którym powstanie po stronie Nabywcy prawo obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, kwota podatku należnego będzie niższa niż kwota podatku naliczonego, wówczas po stronie Nabywcy powstanie prawo do zwrotu różnicy na rachunek bankowy.

h. Podsumowując, z uwagi na fakt, że Nieruchomości będące przedmiotem planowanej Transakcji (wynikającej z Umowy Przedwstępnej oraz Umowy Przyrzeczonej), będą wykorzystywane przez Nabywcę do wykonywania czynności opodatkowanych VAT, w przypadku opodatkowania VAT Transakcji, Nabywca będzie uprawniony do obniżenia kwoty podatku należnego o podatek naliczony przy nabyciu Nieruchomości od Sprzedającego oraz do otrzymania zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad podatkiem należnym na rachunek bankowy Nabywcy w przypadku wystąpienia takiej nadwyżki w okresie rozliczeniowym, w którym Nabywca nabędzie prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

W uzupełnieniu wniosku Zainteresowany wskazał:

Zainteresowany będący stroną postępowania wskazuje, że w związku z udzieleniem powyższych odpowiedzi nie uległo zmianie własne stanowisko Wnioskodawców w sprawie oceny prawnej opisu sprawy odnośnie sformułowanego we Wniosku pytania.

Ponadto, Wnioskodawcy (w tym Zainteresowany będący stroną postępowania) przedstawiają poniżej kilka uwag natury generalnej i wnoszą o uwzględnienie ich przez Organ w niniejszym postępowaniu.

Należy wskazać, że zgodnie z art. 14b § 3 Ordynacji Podatkowej, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest: (a) do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego oraz (b) do przedstawienia własnego stanowiska w sprawie oceny prawnej tego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego.

Z kolei zgodnie z art. 169 § 1 w zw. z art. 14h Ordynacji Podatkowej, organ wzywa wnoszącego wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej do uzupełnienia braków, jeśli wniosek nie spełnia wymogów określonych przepisami prawa, w terminie 7 dni, z pouczeniem, że niewypełnienie tego warunku spowoduje pozostawienie wniosku bez rozpatrzenia.

Mając na względzie powyższe należy stwierdzić, że w ramach procedury określonej w art. 169 § 1 w zw. z art. 14h Ordynacji Podatkowej, organ podatkowy może wezwać wnoszącego wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej do uzupełnienia braków wniosku zarówno w zakresie: (a) okoliczności dotyczących przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego, jak również (b) własnego stanowiska wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej tego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Podkreślenia wymaga wskazywana w orzecznictwie okoliczność, że niedopuszczalne jest przerzucanie przez organ podatkowy na wnioskodawcę rozstrzygnięcia kwestii, której oceny wnioskodawca domaga się w swoim pytaniu. W szczególności „ewentualne wezwanie do sprecyzowania wniosku nie może prowadzić do żądania, aby to sam wnioskodawca, przesądził rzeczoną kwestię, o którą wszak wprost zapytał." . Wzywając w trybie art. 169 § 1 Ordynacji Podatkowej, „organ wydający interpretację indywidualną zobowiązany jest ograniczyć do takich danych, które nie doprowadzą do przerzucenia ciężaru wykładni przepisów prawa na wnioskodawcę, a jedyne pozwolą na uzyskanie informacji niezbędnych do oceny prawidłowości stanowiska wnioskodawcy." .

Zainteresowany będący stroną postępowania wskazuje, że w pewnym zakresie odpowiedź Wnioskodawców na pytania sformułowane w Wezwaniu w części I (zatytułowanej „doprecyzowanie opisu zdarzenia przyszłego") mogłaby prowadzić de facto do samodzielnego (i niedopuszczalnego na gruncie obowiązujących przepisów) rozstrzygnięcia przez Wnioskodawców kwestii, o której ocenę prawną przez Organ Wnioskodawcy wnieśli we Wniosku (vide w szczególności pytanie nr 1 zawarte we Wniosku).

Mając jednak na względzie dyspozycję art. 169 § 1 w zw. z art. 14h Ordynacji Podatkowej, pozwalającą Organowi na wezwanie wnioskodawcy do uzupełnienia braków wniosku również w zakresie własnego stanowiska wnioskodawców w sprawie oceny prawnej zdarzenia przyszłego, Wnioskodawcy uzupełniają / ponownie podkreślają własne stanowisko zawarte we Wniosku.

Ad. braku wyodrębnienia organizacyjnego przedmiotu Transakcji

Wnioskodawcy ponownie wskazują, że ich zdaniem przedmiot Transakcji nie jest wydzielony organizacyjnie w istniejącym przedsiębiorstwie Sprzedającego (tj. Sieci Sklepów Spożywczych).

Ad. braku wyodrębnienia finansowego przedmiotu Transakcji

Wnioskodawcy ponownie podkreślają, że w ich ocenie, na dzień zbycia, nie będzie możliwe przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do przedmiotu Transakcji, w związku z czym w ocenie Wnioskodawców brak jest podstaw do uznania, że przedmiot Transakcji jest wyodrębniony finansowo.

Ad. braku wyodrębnienia funkcjonalnego Transakcji

Ponawiając własne stanowisko zawarte we Wniosku, Wnioskodawcy wskazują, że nie sposób uznać, że przedmiot Transakcji stanowi wyodrębniony zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań) przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo realizujące te zadania, mając na względzie fakt, że określonym zadaniem gospodarczym jest prowadzenie sieci sklepów sprzedaży detalicznej.

Stanowiące przedmiot Transakcji Nieruchomości w opinii Wnioskodawców nie stanowią jednej zwartej, kompletnej, powiązanej funkcjonalnie i ekonomicznie struktury organizacyjnej, w oparciu o którą możliwe jest realizowanie określonego zadania gospodarczego, jakim jest prowadzenie dotychczasowej działalności gospodarczej Sprzedającego w postaci sieci sprzedaży detalicznej obejmującej Sieć Sklepów Spożywczych. Przedmiot Transakcji, zdaniem Wnioskodawców, nie mógłby stanowić niezależnego przedsiębiorstwa, samodzielnie realizującego działania gospodarcze.

W związku z powyższym, w opinii Wnioskodawców, przedmiot Transakcji nie spełnia wymogu niezależności przedsiębiorstwa, samodzielnie realizującego działania gospodarcze, w zakresie sieci sklepów sprzedaży detalicznej.

Wnioskodawcy podkreślają jednocześnie, że odpowiedź Wnioskodawców na Wezwanie nie może być traktowana jako uzupełnienie opisu zdarzenia przyszłego, w takim zakresie, w jakim - w wyniku tego uzupełnienia - doszłoby de facto do niedopuszczalnego przesądzenia przez Wnioskodawców kwestii, o której przesądzenie przez Organ Wnioskodawcy wnosili we Wniosku. Jednocześnie Wnioskodawcy (w tym Zainteresowany będący stroną postępowania) wnoszą ponownie o potwierdzenie przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej czy Organ uznaje stanowisko Wnioskodawców za prawidłowe, czy też nie podziela tego stanowiska.

W świetle przedstawionych okoliczności, stanowisko własne Wnioskodawców wciąż koresponduje w opisem sprawy i zakresem zadanych pytań.

**W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Zainteresowanych w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.**

Zgodnie z treścią art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2021 r. poz. 685 z późn. zm.), zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Towarami – w myśl art. 2 pkt 6 ustawy – są rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Na podstawie art. 8 ust. 1 ustawy, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 (\`(...)\`).

W świetle art. 2 pkt 22 ustawy, sprzedaż to odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju, eksport towarów oraz wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

Na mocy art. 6 pkt 1 ustawy, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Przy czym należy zaznaczyć, że użyte w ww. przepisie sformułowanie „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Zbycie przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej.

Wyłączenie stosowania ustawy o podatku od towarów i usług przewidziane w przepisie art. 6 pkt 1 ustawy, obejmuje jednakże tylko te czynności zrównane z pojęciem dostawy towarów, których przedmiotem jest przedsiębiorstwo lub zorganizowana część przedsiębiorstwa.

Podkreślenia wymaga, że ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o podatku VAT, powinien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji „przedsiębiorstwa”, zatem dla potrzeb przepisów podatkowych należy stosować definicję zawartą w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2020 r. poz. 1740 ze zm.), dalej: Kodeks cywilny.

Zgodnie z tym przepisem, przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1\. oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2\. własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3\. prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4\. wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5\. koncesje, licencje i zezwolenia;

6\. patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7\. majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8\. tajemnice przedsiębiorstwa;

9\. księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym. Składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w ten sposób, że można mówić o nich jako o zespole, a nie zbiorze pewnych elementów. Istotne jest, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami, tak żeby przekazana masa mogła posłużyć kontynuowaniu określonej działalności gospodarczej.

Należy zauważyć, że powyższa definicja opisuje przedsiębiorstwo w ujęciu przedmiotowym, jako zespół niematerialnych i materialnych składników stanowiący przedmiot prawa w szerokim znaczeniu. Użyte w ww. przepisie określenie „w szczególności” wskazuje jedynie na przykładowe wyliczenie składników przedsiębiorstwa. Oznacza to, że z jednej strony w jego skład mogą wchodzić inne elementy, niewymienione w tym artykule, a z drugiej, brak któregoś z tych elementów nie pozbawia zespołu rzeczy i praw przymiotu przedsiębiorstwa.

W myśl art. 552 Kodeksu cywilnego, czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

W praktyce obrotu gospodarczego zdarzają się sytuacje, w których niektóre elementy przedsiębiorstwa podlegają wyłączeniu z transakcji sprzedaży. Jednak nawet w takim przypadku, składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w taki sposób, by można było o nich mówić jako o zespole, a nie tylko zbiorze pewnych elementów. Decydujące zatem jest to, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami umożliwiające kontynuowanie określonej działalności gospodarczej.

Natomiast przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa - w myśl art. 2 pkt 27e ustawy - rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Podstawowym wymogiem wynikającym z powyższego przepisu jest więc to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych). Elementami zespołu składników materialnych i niematerialnych, stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa trwałe, obrotowe, a także czynnik ludzki, czyli kadra pracownicza.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.

Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona - obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą umożliwić Nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

Zatem, aby w rozumieniu przepisów podatkowych, określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym. Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy.

Mając na uwadze powyższe, wskazać należy, że nie wystarczy zatem zorganizowanie jakiejkolwiek masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym. W przeciwnym razie nie można bowiem uznać, że dojdzie do powstania zespołu składników, które mogłyby stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Podsumowując, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy więc do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są wszystkie następujące przesłanki:

1\. istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,

2\. zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,

3\. składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,

4\. zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Prawidłowa klasyfikacja przedmiotu transakcji, tj. przedsiębiorstwo/zorganizowana część przedsiębiorstwa lub poszczególne składniki majątkowe – ma decydujące znaczenie dla prawidłowego ustalenia skutków podatkowych transakcji.

Przy ocenie, czy składniki majątku powinny być uznane za (i) przedsiębiorstwo, o którym mowa w art. 6 pkt 1 ustawy, czy też (ii) zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy uwzględnić należy następujące okoliczności:

1\. zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz

2\. faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji (wyrok TSUE z dnia 30 maja 2013 r. w sprawie C-651/11 X BV, pkt 34).

Wskazanej oceny należy dokonać na moment przeprowadzenia transakcji. Tym samym, w przypadku, gdy konieczne dla kontynuowania działalności gospodarczej jest angażowanie przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub podejmowanie dodatkowych działań, brak jest możliwości stwierdzenia, że w danym przypadku zespół składników majątkowych stanowi przedsiębiorstwo lub ZCP.

Jak wskazał Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej w wyroku z dnia 10 listopada 2011 r. w sprawie C-444/10 Schriever „przekazanie całości lub części aktywów” należy interpretować w taki sposób, że obejmuje ono przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą. Podobne stanowisko prezentowane jest w orzecznictwie sądów administracyjnych (wyroki NSA: z dnia 25 czerwca 2013 r. sygn. akt I FSK 955/12 oraz z dnia 21 listopada 2016 r. sygn. akt I FSK 1316). Zgodnie natomiast z orzecznictwem TSUE (wyrok TSUE z dnia 10 listopada 2011 r. w sprawie C-444/10 Christel Schriever, pkt 26) ocena, jakie dobra – ruchome lub nieruchome – są niezbędne do utworzenia przedsiębiorstwa lub ZCP, musi być dokonywana „(…) z punktu widzenia charakteru prowadzonej działalności gospodarczej”.

Zaznaczenia wymaga, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy, nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać ją m.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy natomiast zbycia poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

O tym, czy nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

W celu wyjaśnienia ww. kwestii należy powołać tezy wyroku TSUE z dnia 27 listopada 2003 r. w sprawie Zita-Modes (C-497/01), w którym Trybunał stwierdził, że: „(\`(...)\`) pojęcie zbycia, czy to za wynagrodzeniem, czy też bez lub w charakterze aportu wniesionego do spółki, całości aktywów lub jej części, należy interpretować tak, iż obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa, włącznie z jego rzeczowymi składnikami oraz, w zależności od konkretnego przypadku, składnikami niematerialnymi, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej, natomiast nie obejmuje ono zwykłego zbycia aktywów, takiego jak sprzedaż zapasów produktów”. Z orzeczenia tego wynika ponadto, że – w świetle tej normy dyrektywy – nabywca całości lub części majątku podatnika powinien mieć zamiar prowadzenia działalności nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie działać tylko w celu niezwłocznego zlikwidowania danej działalności oraz sprzedaży ewentualnych zapasów.

Mając na uwadze powyższe orzeczenie TSUE należy stwierdzić, że zawarta w art. 2 pkt 27e ustawy definicja legalna zorganizowanej części przedsiębiorstwa musi być interpretowana przez pryzmat treści art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE i w powiązaniu z rozumieniem pojęcia „przekazania całości lub części majątku”, wyłożonym przez Trybunał w ww. orzeczeniu. Trybunał Sprawiedliwości główny nacisk kładzie na badanie konkretnego przypadku, dopuszczając w pewnych przypadkach zbycie samych składników rzeczowych. Tym samym, w myśl orzecznictwa Trybunału, składniki niematerialne nie stanowią konstytutywnego elementu uznania części majątku za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w każdym przypadku. Trybunał uznał, że pojęcie zbycia całości lub części majątku należy interpretować tak, że obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub jego część zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej.

Z opisu sprawy wynika, że Sprzedający oraz Nabywca zawarli przedwstępną umowę sprzedaży Nieruchomości. Planowanej Transakcji nie będzie towarzyszyć przeniesienie na Nabywcę innych niż Nieruchomości składników majątkowych Sprzedającego, w tym jakichkolwiek umów, należności i zobowiązań Sprzedającego związanych z Siecią Sklepów Spożywczych. Nabywca nie zostanie stroną żadnych umów z pracownikami zgodnie z art. 231 Kodeksu Pracy. W skład Nieruchomości będących przedmiotem planowanej Transakcji wchodzić będą:

· nieruchomość budynkowa położona w K., będąca w użytkowaniu wieczystym Sprzedającego, składająca się z działek nr \`(...)\` i \`(...)\`, oraz nieruchomość gruntowa składająca się z działki nr \`(...)\`, stanowiąca własność Sprzedającego; na Gruntach K. znajduje budynek handlowo-usługowy oraz infrastruktura techniczna i komunikacyjna służąca funkcjonowaniu Budynku K., stanowiąca budowle lub ich części i urządzenia budowlane w rozumieniu ustawy Prawo Budowlane, stanowiąca własność Sprzedającego. Ponadto w skład Nieruchomości K. wchodzą: (a) wiata, (b) ogrodzenie z wysuwaną bramą oraz (c) ciągi piesze oraz jezdne utwardzone kostką betonową, w części, w jakiej stanowią własność Sprzedającego. Rozpoczęcie użytkowania Gruntu K. oraz Budynku K. na potrzeby własne Sprzedającego nastąpiło 31 maja 2010 r. Rozpoczęcie użytkowania wiaty na potrzeby własne Sprzedającego nastąpiło 1 października 2013 r. Rozpoczęcie użytkowania ciągów pieszych, jezdnych utwardzonych kostką betonową oraz ogrodzenia z wysuwaną bramą na potrzeby własne Sprzedającego nastąpiło przed 31 maja 2010 r. Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia ww. obiektów. Sprzedający nie ponosił nakładów na Budynek K. oraz Budowle K.. Pomiędzy pierwszym zasiedleniem w rozumieniu ustawy o VAT a dostawą Nieruchomości będzie dłuższy niż 2 lata.

· nieruchomość lokalowa w \`(...)\`, do której Sprzedającemu przysługuje spółdzielcze własnościowe prawo. Oprócz Lokalu OM, na gruncie nie znajduje się infrastruktura techniczna i komunikacyjna służąca funkcjonowaniu Lokalu OM, stanowiąca budowle lub ich części, urządzenia budowlane i obiekty małej architektury w rozumieniu Prawa budowlanego, która stanowiłaby własność Sprzedającego. Rozpoczęcie użytkowania Lokalu OM na potrzeby własne Sprzedającego (data przyjęcia środka trwałego do używania) nastąpiło 4 lutego 2005 r. Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w związku z nabyciem Lokalu OM. Sprzedający ponosił nakłady na Lokal OM. Nakłady poniesione na Lokal OM nie przekroczyły co najmniej 30% wartości początkowej tego lokalu. Mając powyższe na uwadze, na moment Transakcji okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem w rozumieniu ustawy o VAT a dostawą Nieruchomości będzie dłuższy niż 2 lata.

· nieruchomość lokalowa w \`(...)\`, do której Sprzedającemu przysługuje prawo odrębnej własności lokalu wraz z udziałem w nieruchomości wspólnej. Na gruncie nie znajduje się infrastruktura techniczna i komunikacyjna służąca funkcjonowaniu Nieruchomości Z., stanowiąca budowle lub ich części, urządzenia budowlane i obiekty małej architektury w rozumieniu Prawa budowlanego, która stanowiłaby odrębną własność Sprzedającego. Rozpoczęcie użytkowania Lokalu Z. oraz Udziału w Nieruchomości Wspólnej Z. na potrzeby własne Sprzedającego (data przyjęcia środka trwałego do używania) nastąpiło 31 maja 2008 r. Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w rozumieniu ustawy o VAT w związku z nabyciem Nieruchomości Z.. Sprzedający nie ponosił nakładów na Lokal Z.. Sprzedający nie ponosił nakładów na Udział w Nieruchomości Wspólnej Z.. Mając powyższe na uwadze, na moment Transakcji okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem w rozumieniu ustawy o VAT a dostawą Nieruchomości będzie dłuższy niż 2 lata.

· nieruchomości budynkowe w K., składająca się z działek ewidencyjnych nr \`(...)\` i \`(...)\`, będąca w użytkowaniu wieczystym Sprzedającego, oraz nieruchomość gruntowa składająca się z działki nr \`(...)\`, stanowiąca własność Sprzedającego oraz budynek handlowo-usługowy i budynek magazynowy, położone na Gruntach K.. Na Gruntach K. znajduje się również infrastruktura techniczna i komunikacyjna służąca funkcjonowaniu Budynków K., stanowiąca budowle lub ich części, urządzenia budowlane i obiekty małej architektury w rozumieniu Prawa budowlanego, stanowiąca własność Sprzedającego. Na obiekty, które oprócz Budynków K. mają wchodzić w skład Nieruchomości K. i stanowić przedmiot Transakcji składać się będą między innymi następujące Budowle K.: (a) parking z kostki brukowej oraz (b) ogrodzenie. Rozpoczęcie użytkowania Gruntów K. oraz Budynku K. na potrzeby własne Sprzedającego nastąpiło 31 sierpnia 2011 r. Rozpoczęcie użytkowania parkingu z kostki brukowej na potrzeby własne Sprzedającego nastąpiło 4 października 2011 r. Rozpoczęcie użytkowania ogrodzenia na potrzeby własne nastąpiło 31 października 2012 r. Rozpoczęcie użytkowania Magazynu K. na potrzeby własne Sprzedającego nastąpiło 3 września 2018 r. Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia / wybudowania ww. obiektów. Sprzedający nie ponosił nakładów na Budynek K.. Sprzedający nie ponosił nakładów na Magazyn K.. Sprzedający nie ponosił nakładów na Budowle K.. Na moment Transakcji okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem w rozumieniu ustawy o VAT a dostawą Nieruchomości będzie dłuższy niż 2 lata.

· nieruchomość budynkowa w \`(...)\`, składająca się z działek nr \`(...)\` i \`(...)\`, będąca w użytkowaniu wieczystym Sprzedającego, nieruchomość gruntowa składająca się z działki nr \`(...)\`, stanowiąca własność Sprzedającego, nieruchomość gruntowa składająca się z działki nr \`(...)\`, stanowiąca własność Sprzedającego oraz nieruchomość gruntowa, składająca się z działki nr \`(...)\`, stanowiąca własność Sprzedającego budynek handlowo-usługowy, położony na Gruntach OT. Oprócz Budynku OT, na Gruntach OT znajduje się infrastruktura techniczna i komunikacyjna służąca funkcjonowaniu Budynku OT, stanowiąca budowle lub ich części, urządzenia budowlane i obiekty małej architektury w rozumieniu Prawa budowlanego, stanowiąca własność Sprzedającego. Na obiekty, które oprócz Budynku OT mają wchodzić w skład Nieruchomości OT i stanowić przedmiot Transakcji, składać się będą między innymi następujące Budowie OT: (a) ciągi piesze (b) ciągi jezdne i (c) parking utwardzony kostką betonową. Rozpoczęcie użytkowania Gruntów OT, Budynku OT oraz Budowli OT na potrzeby własne Sprzedającego nastąpiło 31 maja 2015 r. Sprzedającemu przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia ww. obiektów. Sprzedający nie ponosił nakładów na Budynek OT oraz Budowle OT. Na moment Transakcji okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem w rozumieniu ustawy o VAT a dostawą Nieruchomości będzie dłuższy niż 2 lata.

· nieruchomość budynkowa w \`(...)\` składająca się z działki nr \`(...)\`, stanowiąca na moment złożenia niniejszego Wniosku własność Leasingodawcy oraz budynek handlowo-usługowy, położony na Gruncie OZ, stanowiący na moment złożenia niniejszego wniosku własność Leasingodawcy. Oprócz Budynku OZ, na Gruncie OZ znajduje się infrastruktura techniczna i komunikacyjna służąca funkcjonowaniu Budynku OZ, stanowiąca budowle lub ich części, urządzenia budowlane i obiekty małej architektury w rozumieniu Prawa budowlanego, stanowiąca na moment złożenia niniejszego Wniosku własność Leasingodawcy. Na przedmiot Transakcji składać się będą również: (a) parking z kostki brukowej i (b) ogrodzenie. Finansujący oddał Nieruchomość OZ do użytkowania Sprzedającemu 4 sierpnia 2016 r. Od momentu oddania do użytkowania Nieruchomości OZ, Finansujący / Sprzedający nie ponosił nakładów na Nieruchomość OZ. W stosunku do ww. obiektów Sprzedającemu przysługiwało do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Sprzedającemu będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia od Finansującego ww. obiektów składających się na Nieruchomość OZ. Na moment Transakcji okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem w rozumieniu ustawy o VAT a dostawą Nieruchomości będzie dłuższy niż 2 lata.

Wątpliwości Zainteresowanych w pierwszej kolejności dotyczą kwestii, czy planowana dostawa Nieruchomości w ramach Transakcji będącej przedmiotem Umowy Przedwstępnej oraz Umowy Przyrzeczonej będzie stanowiła dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu VAT, tj. jako dostawa niestanowiąca sprzedaży przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT

Jak wskazano w opisie sprawy, planowanej Transakcji nie będzie towarzyszyć przeniesienie na Nabywcę innych niż Nieruchomości składników majątkowych Sprzedającego, w tym jakichkolwiek umów, należności i zobowiązań Sprzedającego związanych z Siecią Sklepów Spożywczych. Nabywca nie zostanie stroną żadnych umów z pracownikami zgodnie z art. 231 Kodeksu Pracy.

Biorąc pod uwagę opis sprawy oraz powołane przepisy należy stwierdzić, że przedmiot planowanej Transakcji sprzedaży nie będzie stanowił przedsiębiorstwa w rozumieniu powołanego art. 551 Kodeksu cywilnego, ponieważ zbyciu nie będzie towarzyszył transfer szeregu kluczowych składników, wchodzących w skład normatywnej definicji przedsiębiorstwa i determinujących funkcjonowanie przedsiębiorstwa Zbywcy.

Planowana transakcja sprzedaży Nieruchomości, nie będzie również stanowić zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa, ze względu na niespełnienie przesłanek zawartych w art. 2 pkt 27e ustawy.

Jak wynika z wniosku, w wyniku planowanej transakcji sprzedaży Nieruchomości nie nastąpi przejście na kupującego kluczowych elementów umożliwiających kontynuację przez kupującego sprzedaży detalicznej w ramach Sieci Sklepów Spożywczych prowadzonej przez Sprzedawcę. Innymi słowy, dla kontynuowania działalności Sieci Sklepów Spożywczych w takim zakresie, w jakim prowadzi ją Sprzedający, kupujący musiałby ponieść dodatkowe nakłady, niezbędne dla możliwości prowadzenia działalności w zakresie handlu detalicznego w ramach Sieci Sklepów Spożywczych.

Zatem w okolicznościach niniejszej sprawy, planowana Transakcja sprzedaży Nieruchomości (\`(...)\`) nie będzie stanowiła transakcji wyłączonej z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług. Transakcja ta będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT, na podstawie art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT.

Tym samym stanowisko Zainteresowanych w zakresie pytania nr 1 należy uznać za prawidłowe.

W drugiej kolejności wątpliwości Zainteresowanych dotyczą kwestii, czy w stosunku do planowanej transakcji dostawy Nieruchomości znajdzie zastosowanie zwolnienie z opodatkowania podatkiem VAT.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług oraz rozporządzeń wykonawczych do tej ustawy, przewidują dla niektórych towarów i usług zwolnienie od podatku. Dokonywana czynność, która podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług może albo być opodatkowana właściwą stawką podatku, albo może korzystać ze zwolnienia od tego podatku.

Zastosowanie zwolnienia od podatku, jako odstępstwo od zasady powszechności i równości opodatkowania, możliwe jest jedynie w przypadku wykonywania czynności ściśle określonych w ustawie oraz w przepisach wykonawczych wydanych na podstawie jej upoważnienia.

Zakres i zasady zwolnienia od podatku dostaw towarów lub świadczenia usług zostały określone m.in. w art. 43 ustawy.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

a) dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

b) pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Z powyższego uregulowania wynika, że dostawa budynków, budowli lub ich części jest – co do zasady – zwolniona od podatku od towarów i usług. Wyjątek stanowi dostawa w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz jeżeli pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Zatem dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynków, budowli lub ich części kluczowym jest ustalenie, kiedy nastąpiło pierwsze zasiedlenie i jaki upłynął okres od tego momentu.

Przez pierwsze zasiedlenie, według art. 2 pkt 14 ustawy, rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

a) wybudowaniu lub

b) ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Jak wynika z powyższych uregulowań, zwolnienie na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy stosuje się w odniesieniu do dostawy całości lub części budynków, budowli, jeżeli w stosunku do nich nastąpiło pierwsze zasiedlenie, przy czym okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem, a dostawą nie jest krótszy niż 2 lata. Wykluczenie z tego zwolnienia następuje w sytuacjach, gdy dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz w sytuacji, gdy od momentu pierwszego zasiedlenia do chwili sprzedaży nie minęły co najmniej 2 lata.

W tym miejscu należy zauważyć, że w przypadku nieruchomości niespełniających przesłanek do zwolnienia od podatku na podstawie powołanego wyżej przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, ustawodawca umożliwia podatnikom – po spełnieniu określonych warunków – skorzystanie ze zwolnienia wskazanego w pkt 10a tego przepisu.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem, że:

a) w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

b) dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Z powyższych przepisów wynika, że prawo do zwolnienia przysługuje wówczas, gdy w stosunku do obiektów będących przedmiotem sprzedaży nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego oraz dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ulepszenie tych obiektów, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Należy zaznaczyć, że jeżeli nie zostaną spełnione przesłanki zastosowania zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 lub pkt 10a ustawy należy przeanalizować możliwość skorzystania ze zwolnienia od podatku w oparciu o przepis art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Zwolnienie od podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, dotyczy wszystkich towarów – zarówno nieruchomości, jak i ruchomości – przy nabyciu (imporcie lub wytworzeniu) których nie przysługiwało podatnikowi prawo do odliczenia podatku VAT i wykorzystywanych – niezależnie od okresu ich używania przez podatnika (kilka dni, miesięcy czy lat) – wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

Dodatkowo należy wskazać, że zgodnie z art. 29a ust. 8 ustawy, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

Z powyższego jednoznacznie wynika, że co do zasady grunt będący przedmiotem sprzedaży podlega opodatkowaniu według takiej stawki podatku od towarów i usług, jaką opodatkowane są budynki lub budowle na nim posadowione. Oznacza to, że w sytuacji, gdy budynki, budowle lub ich części korzystają ze zwolnienia od podatku, również sprzedaż gruntu lub zbycie prawa użytkowania wieczystego gruntu będą korzystały ze zwolnienia od podatku.

Jednocześnie należy zauważyć, że w myśl art. 43 ust. 10 ustawy, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem, że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1) są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;

2) złożą:

a) przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego lub

b) w akcie notarialnym, do zawarcia którego dochodzi w związku z dostawą tych obiektów

– zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części

Zgodnie z art. 43 ust. 11 ustawy, oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

1) imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;

2) planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części – w przypadku, o którym mowa w ust. 10 pkt 2 lit. a;

3) adres budynku, budowli lub ich części.

Tak więc, ustawodawca daje podatnikom, dokonującym dostawy budynków, budowli lub ich części spełniających przesłanki do korzystania ze zwolnienia od podatku wskazanego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, po spełnieniu określonych warunków – możliwość rezygnacji ze zwolnienia i opodatkowania transakcji na zasadach ogólnych. Przy czym podkreślić należy, że niniejsze prawo zostało zawężone tylko do rezygnacji ze zwolnienia wynikającego z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Analiza przepisów ustawy o podatku od towarów i usług, regulujących wyżej wskazane prawo do zwolnienia od podatku dostaw budynków, budowli lub ich części, prowadzi do konkluzji, że w odniesieniu do tych towarów może wystąpić jedna z kilku podstaw do zastosowania zwolnienia od tego podatku. Istotne jest wobec tego każdorazowe kompleksowe zbadanie okoliczności towarzyszących dostawie ww. obiektów. Zauważyć bowiem należy, że stosowanie zwolnień od podatku ma charakter wyjątkowy i nie podlega ani wykładni rozszerzającej, ani zawężającej, natomiast możliwość wychodzenia poza wykładnię literalną jest niedopuszczalna. W efekcie podatnik uprawniony będzie do zastosowania ww. preferencji, gdy charakter świadczonych przez niego czynności, w sposób jednoznaczny i niebudzący wątpliwości, wyczerpuje znamiona ujęte w treści przepisu statuującego jego prawo do zastosowania zwolnienia od podatku od towarów i usług.

W celu ustalenia, czy w odniesieniu do planowanej Transakcji sprzedaży Nieruchomości zabudowanej – które to zabudowania stanowią budynki, budowle oraz urządzenia trwale związane z gruntem w rozumieniu ustawy Prawo budowlane, zastosowanie znajdzie zwolnienie od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, należy rozstrzygnąć, czy względem posadowionych na danej działce budynków i budowli nastąpiło pierwsze zasiedlenie.

Z przedstawionego opisu sprawy wynika, że Zainteresowani są zarejestrowani jako czynni podatnicy VAT. W stosunku do wszystkich budynków i budowli znajdujących się na przedmiotowej Nieruchomości nastąpiło pierwsze zasiedlenie w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy. Na moment Transakcji okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem w rozumieniu ustawy o VAT a dostawą budynków i budowli znajdujących się na przedmiotowej Nieruchomości na rzecz Nabywcy będzie dłuższy niż 2 lata.

Analizując powyższe informacje w kontekście definicji pierwszego zasiedlenia należy stwierdzić, że planowana transakcja sprzedaży Nieruchomości (\`(...)\`) nie będzie następowała w ramach pierwszego zasiedlenia, w rozumieniu art. 2 pkt 14 ustawy, bowiem doszło już do pierwszego zajęcia (używania) z uwagi na wykorzystywanie ich w ramach prowadzonej działalności gospodarczej. Od momentu rozpoczęcia użytkowania do momentu planowanej Transakcji sprzedaży upłynie okres dłuższy niż 2 lata.

W związku z powyższym, zostaną spełnione warunki do zastosowania zwolnienia od podatku VAT, na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

W tej sytuacji – uwzględniając zapis art. 29a ust. 8 ustawy – dostawa gruntu, na którym są posadowione budynki, budowle trwale związane z gruntem, również będzie korzystała ze zwolnienia od podatku VAT.

W związku z tym, że planowana transakcja sprzedaży Nieruchomości będzie korzystała ze zwolnienia od podatku VAT, zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 w zw. z art. 29a ust. 8 ustawy, to nie będzie korzystać ze zwolnienia wynikającego z przepisów art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy, bowiem przepis ten dotyczy zwolnienia od podatku dostawy budynków, budowli lub ich części nieobjętych zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10.

Wobec powyższego rozpatrywanie zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy jest bezzasadne.

Jednocześnie Zainteresowani mogą zrezygnować ze zwolnienia z opodatkowania VAT przewidzianego w art. 43 ust. 1 pkt 10 i wybrać opodatkowanie transakcji według właściwej stawki podatku, w przypadku, gdy zostaną spełnione warunki określone w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy o VAT.

Tym samym stanowisko Zainteresowanych w zakresie pytań oznaczonych nr 2 oraz nr 3 należy uznać za prawidłowe.

Wątpliwości Zainteresowanych dotyczą również prawa Nabywcy do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z otrzymanej od Zbywcy faktury, dokumentującej Transakcję oraz zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym, zgodnie z brzmieniem art. 87 ust. 1 ustawy.

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Stosownie do art. 86 ust. 2 pkt 1 ustawy, kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu:

a. nabycia towarów i usług,

b. dokonania całości lub części zapłaty przed nabyciem towaru lub wykonaniem usługi.

Zgodnie z art. 86 ust. 10 ustawy, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego powstaje w rozliczeniu za okres, w którym w odniesieniu do nabytych lub importowanych przez podatnika towarów i usług powstał obowiązek podatkowy.

Stosownie do art. 86 ust. 10b pkt 1 ustawy, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w przypadkach, o których mowa w ust. 2 pkt 1 oraz pkt 2 lit. a - powstaje nie wcześniej niż w rozliczeniu za okres, w którym podatnik otrzymał fakturę lub dokument celny.

Zgodnie z art. 86 ust. 11 ustawy, jeżeli podatnik nie dokonał obniżenia kwoty podatku należnego w terminach określonych w ust. 10, 10d i 10e, może obniżyć kwotę podatku należnego w deklaracji podatkowej za jeden z trzech następnych okresów rozliczeniowych, a w przypadku podatnika, o którym mowa w art. 99 ust. 2 i 3, w deklaracji podatkowej za jeden z dwóch następnych okresów rozliczeniowych.

W myśl art. 86 ust. 13 ustawy, jeżeli podatnik nie dokonał obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w terminach, o których mowa w ust. 10, 10d, 10e i 11, może on obniżyć kwotę podatku należnego przez dokonanie korekty deklaracji podatkowej:

1) za okres, w którym powstało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, albo

2) za jeden z trzech następnych okresów rozliczeniowych, a w przypadku podatnika, o którym mowa w art. 99 ust. 2 i 3, za jeden z dwóch następnych okresów rozliczeniowych, po okresie rozliczeniowym, w którym powstało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego

– nie później jednak niż w ciągu 5 lat, licząc od początku roku, w którym powstało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego.

Na podstawie art. 87 ust. 1 ustawy, w przypadku, gdy kwota podatku naliczonego, o której mowa w art. 86 ust. 2, jest w okresie rozliczeniowym wyższa od kwoty podatku należnego, podatnik ma prawo do obniżenia o tę różnicę kwoty podatku należnego za następne okresy lub do zwrotu różnicy na rachunek bankowy.

Jak wynika z powołanych przepisów prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje zarejestrowany, czynny podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, tzn. takich, których następstwem jest określenie podatku należnego (powstanie zobowiązania podatkowego).

Przedstawiona zasada wyklucza zatem możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych.

Ponadto podkreślić należy, że ustawodawca zapewnił podatnikowi prawo do odliczenia podatku naliczonego w całości lub w części, pod warunkiem spełnienia przez niego zarówno przesłanek pozytywnych, wynikających z art. 86 ust. 1 ustawy oraz niezaistnienia przesłanek negatywnych, określonych w art. 88 ustawy. Przepis ten określa listę wyjątków, które pozbawiają podatnika prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Jedno z takich ograniczeń zostało wskazane w art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy, zgodnie z którym nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury w przypadku, gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku. Oznacza to, że podatnik nie może skorzystać z prawa do odliczenia w odniesieniu do podatku, który jest należny wyłącznie z tego względu, że został wykazany na fakturze w sytuacji, gdy transakcja nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Okoliczności opisu sprawy wskazują, że Nabywca w momencie Transakcji będzie zarejestrowanym czynnym podatnikiem VAT, a Nieruchomość będąca przedmiotem sprzedaży na rzecz Nabywcy będzie wykorzystywana przez niego wyłącznie do czynności opodatkowanych.

Jednocześnie jak wykazano powyżej planowana transakcja nie będzie stanowiła transakcji zbycia przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa i nie będzie podlegała wyłączeniu z opodatkowania na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy. Ponadto, w odniesieniu do planowanej Transakcji znajdzie zastosowanie zwolnienie z podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Zatem w sytuacji, gdy Strony Transakcji spełnią warunki określone w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy i skorzystają z możliwości wyboru opodatkowania w stosunku do planowanej Transakcji sprzedaży Nieruchomości, wówczas Nabywcy będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z faktury dokumentującej ww. Transakcję na podstawie art. 86 ust. 1 ustawy.

Przy czym prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, zgodnie z art. 86 ust. 10 i ust. 10b pkt 1, ustawy, powstanie w rozliczeniu za okres, w którym powstanie obowiązek podatkowy w odniesieniu do nabywanych towarów i usług, jednak nie wcześniej niż w okresie rozliczeniowym, w którym Nabywca otrzyma od Sprzedającego fakturę dokumentującą faktyczne dokonanie Transakcji. Natomiast jeżeli podatnik nie dokona obniżenia kwoty podatku należnego w ww. terminie, to zgodnie z art. 86 ust. 11 ustawy, może obniżyć kwotę podatku należnego w deklaracji podatkowej za jeden z trzech następnych okresów rozliczeniowych, a w przypadku podatnika, o którym mowa w art. 99 ust. 2 i 3, w deklaracji podatkowej za jeden z dwóch następnych okresów rozliczeniowych.

Z kolei w sytuacji gdy kwota podatku naliczonego, o której mowa w art. 86 ust. 2, będzie w okresie rozliczeniowym wyższa od kwoty podatku należnego, podatnik będzie miał prawo do obniżenia o tę różnicę kwoty podatku należnego za następne okresy lub do zwrotu różnicy podatku na rachunek bankowy.

Wobec tego stanowisko Zainteresowanych w zakresie pytania oznaczonego we wniosku nr 4 należało uznać za prawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Niniejszą interpretacją załatwiono wniosek w części dotyczącej podatku od towarów i usług. Natomiast w zakresie podatku od czynności cywilnoprawnych zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Tut. Organ informuje, iż wydana interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem wniosku (zapytania) Zainteresowanego. Inne kwestie, które nie zostały objęte pytaniem wskazanym we wniosku – nie mogą być zgodnie z art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej – rozpatrzone.

Zaznacza się także, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, wydana interpretacja traci swą aktualność.

Jednocześnie należy podkreślić, że niniejsza interpretacja została wydana na podstawie przedstawionego we wniosku opisu sprawy co oznacza, że w przypadku gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, kontroli celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan sprawy, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193, z późn. zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Zainteresowanemu będącemu stroną postępowania (art. 14r. § 2 Ordynacji podatkowej) przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Lublinie, ul. M.C. Skłodowskiej 40, 20-029 Lublin, za pośrednictwem organu, który ją wydał (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz. U. z 2019 r., poz. 2325, z późn. zm.). Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy).

W przypadku wnoszenia skargi w okresie obowiązywania stanu zagrożenia epidemicznego i stanu epidemii jako najwłaściwszy proponuje się kontakt z wykorzystaniem systemu teleinformatycznego ePUAP.

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.