Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0113-KDIPT1-1.4012.104.2022.3.MSU
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-04-13
Teza: - Uznania planowanej Transakcji za dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu VAT, jako dostawę niestanowiącą sprzedaży przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy (pytanie nr 1), - Zwolnienia z podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy sprzedaży Nieruchomości 1 i możliwości wybrania przez strony Transakcji opcji opodatkowania dostawy podatkiem VAT, o której mowa w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy (pytanie nr 2) - Brak zwolnienia z podatku VAT sprzedaży Nieruchomości 2 (pytanie nr 4), - Prawo Nabywcy, po dokonaniu Transakcji i otrzymaniu prawidłowo wystawionej faktury potwierdzającej jej faktyczne dokonanie, do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu Nieruchomości 1 i Nieruchomości 2 (pytanie nr 5)
Słowa kluczowe: odliczenia; odliczenia-odliczenie podatku; przedsiębiorstwa; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; transakcja; transakcja-transakcja handlowa
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 2. Dostawa towarów i świadczenie usług -Dostawa towarów; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX. Odliczenie i zwrot podatku. Odliczenie częściowe-Rozdział 1. Odliczenie i zwrot podatku-Odliczenie podatku naliczonego-Odliczenie podatku naliczonego z tytułu nabycia towarów i usług  ; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania -Rozdział 2. Zwolnienia -Zwolnienia przedmiotowe-Dostawa budynków, budowli lub ich części ; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania -Rozdział 2. Zwolnienia -Zwolnienia przedmiotowe-Dostawa budynków, budowli lub ich części w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim lub w okresie krótszym niż dwa lata od pierwszego zasiedlenia 
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 10-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 11-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 9

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług w zakresie :

\- uznania planowanej Transakcji za dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu VAT, jako dostawę niestanowiącą sprzedaży przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy (pytanie nr 1),

\- zwolnienia z podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy sprzedaży Nieruchomości 1 i możliwości wybrania przez strony Transakcji opcji opodatkowania dostawy podatkiem VAT, o której mowa w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy (pytanie nr 2)

\- braku zwolnienia z podatku VAT sprzedaży Nieruchomości 2 (pytanie nr 4),

\- prawa Nabywcy, po dokonaniu Transakcji i otrzymaniu prawidłowo wystawionej faktury potwierdzającej jej faktyczne dokonanie, do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu Nieruchomości 1 i Nieruchomości 2 (pytanie nr 5)

jest prawidłowe.

Zakres wniosku wspólnego o wydanie interpretacji indywidualnej
--------------------------------------------------------------

8 lutego 2022 r. wpłynął Państwa wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku od czynności cywilnoprawnych oraz podatku od towarów i usług w zakresie :

\- uznania planowanej Transakcji za dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu VAT, jako dostawę niestanowiącą sprzedaży przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy (pytanie nr 1),

\- zwolnienia z podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy sprzedaży Nieruchomości 1 i możliwości wybrania przez strony Transakcji opcji opodatkowania dostawy podatkiem VAT, o której mowa w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy (pytanie nr 2)

\- braku zwolnienia z podatku VAT sprzedaży Nieruchomości 2 (pytanie nr 4),

\- prawa Nabywcy, po dokonaniu Transakcji i otrzymaniu prawidłowo wystawionej faktury potwierdzającej jej faktyczne dokonanie, do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu Nieruchomości 1 i Nieruchomości 2 (pytanie nr 5).

Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 8 kwietnia 2022r. (data wpływu) o doprecyzowanie opisu sprawy, własnego stanowiska w zakresie objętym pytaniem nr 4, wycofanie pytania nr 3 oraz o dodatkową opłatę i właściwy adres elektroniczny do doręczeń.

### Zainteresowani, którzy wystąpili z wnioskiem:

1.  **Zainteresowany będący stroną postępowania:**

A spółka z ograniczoną odpowiedzialnością,

1.  **Zainteresowany niebędący stroną postępowania:**

B Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością

Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego.

a. A \`(...)\`..spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w … \[dalej: Wnioskodawca lub Sprzedający\] (poprzednio … S.A. oraz … sp. z o.o.), jest czynnym podatnikiem VAT w Polsce. W 2019 r. miało miejsce połączenie spółki …. sp. z o.o. (spółka przejmująca) ze spółką … S.A. (spółka przejmowana; poprzednio … S.A.), natomiast w 2021 r. spółka … sp. z o.o. zmieniła nazwę na A sp. z o.o. Sprzedający jest spółką wchodzącą w skład międzynarodowej grupy kapitałowej, będącą jednym z największych producentów świec zapachowych w Europie, produktów zapachowych i dekoracyjnych dla domu, a także dostawcą produktów pod marką własną dla renomowanych firm międzynarodowych. Sprzedający prowadzi działalność na bazie zakładu produkcyjnego zlokalizowanego w ….

b. Sprzedający jest właścicielem albo użytkownikiem wieczystym następujących zabudowanych i niezabudowanych nieruchomości, położonych w … tworzących zakład produkcyjny:


| L.p | Nazwa środka | Obręb | Numer ewiden-cyjny | Powierz-chnia gruntu (ha) | Wykaz obiektów | Nr działek, na których położony jest obiekt 
| 1 | GRUNTY – działka aKW …. | `(...)`. | 0/`(...)`.. | 0.6669 | Hala 1 – budynek administracyjny H4:H26 | a 
| Hala 2 - budynek produkcyjny | a 
| 2 | GRUNTY- działka b KW …. | `(...)`. | 0/`(...)`. | 0.4256 | Hala 7- budynek produkcyjny istniejący | b 
| Hala 7- hala magaz.cz. dobudowa 2014 | b 
| Hala 8 - budynek produkcyjny | b 
| Budynek 10 - stacja trafo 1 | b 
| 3 | GRUNTY-działka c GRUNTY-działka d KW … | `(...)`. | 0/`(...)`. | 0.3957 | Hala 4- budynek produkcyjny | c,d 
| Hala 5 - magazyn ciekłej parafiny | c,d 
| 0.3705 | Hala 6 - budynek produkcyjny | c 
| Hala 12 - budynek socjalny | c 
| 4 | GRUNTY- działka e KW … | `(...)`. | 0/`(...)`. | 0.4159 | Budynek 3 - stacja trafo 2 | e 
| Budynek 17 - stacja trafo 3 
| Hala 25 
| 5 | GRUNTY- działka f KW … | `(...)`. | 0/`(...)`. | 2.4178 | Hala 13 - magazyn wyr. gotowych 1 | f 
| Hala 16- magazyn wyr. gotowych 2 | f 
| Hala 14- budynek produkcyjno- admin | d,f 
| Hala 18 - Akumulatorownia | f 
| Hala 15 - Wiata magazynowa | f,g 
| 6 | GRUNTY-działka gKW … | `(...)`. | 0/`(...)`. | 2.3576 | Budynek 20- Podczyszczalnia ścieków | g 
| Hala 19 - budynek produkcyjny | g 
| Wiata przy H19 | g 
| Budynek 21 - Kotłownia | g,e 
| Pompownia kontenerowa | g 
| 7 | GRUNTY - działka hKW … | `(...)`. | 0/`(...)`. | 2.5508 | Utwardzona droga dojazdowa | h 
| 8 | GRUNTY - działka i KW … | `(...)`. | 0/`(...)`. | 2.5128 |  |  
| 9 | GRUNTY - działka j KW `(...)`.. | `(...)`. | 0/`(...)`. | 0.0495 | Budynek 22 - kotłownia gazowa | j,k 
| 10 | GRUNTY - działka l KW … | `(...)`. |  | 0.7668 |  |  
| 11 | GRUNTY/PRAWOWIECZYSTEGOUŻYKOWANIAdziałka mKW… | `(...)`. | 0/`(...)`. | 2.8312 | Hala 26 Konfekcja | m 
| 12 | Zadaszona rampa przy H26 | m 
| 13 | Hala 27 budynek socjalny | m 
| 14 | Hala 28 budynek magazynowy | m 
| 15 | Hala 29 budynek magazynowy | m 
| 16 | Hala 30 budynek produkcyjny | m 
| 17 | Hala 31 budynek socjalno- biurowy | m 
| 18 | Hala 32 Budynek Stacji Trafo | m 
| 19 | Hala 33 | m 
| 20 | Hala 34 | m 
| 21 | Hala 35 | m 
| 22 | kontener magaz.Ognioodporny | m 

c. Przeważająca część działek jest zabudowana budynkami i budowlami wymienionymi w powyższej tabeli. Na działkach znajdują się również różne elementy infrastruktury, przykładowo kanalizacja deszczowa i sanitarna, przyłącza elektroenergetyczne, wodociągowe, drogi i place, ogrodzenia \[grunty wraz z budynkami i budowlami będą zwane dalej: Nieruchomość 1\]. Przed zawarciem zdefiniowanej niżej transakcji, możliwy jest jednocześnie podział działki h, która obecnie zgodnie z wypisem i wyrysem z Miejscowego Planu Zagospodarowania Przestrzennego miasta …. \[dalej: MPZP\] znajduje się częściowo w obszarze o przeznaczeniu 5 P-U (tereny zabudowy przemysłowo-usługowej), a częściowo w obszarze\`(...)\`. (doliny cieków - łąki i pastwiska), w konsekwencji czego przedmiotem opisanej i zdefiniowanej niżej transakcji będzie wyłącznie wydzielona część zabudowanej działki h, na której znajduje się utwardzona droga dojazdowa będąca budowlą.

d. Wyłącznie działki o numerach i oraz l pozostają niezabudowane, znajdują się na nich wyłącznie fragmenty infrastruktury przyłączeniowej. Zgodnie z MPZP, działka i znajduje się w obszarze o przeznaczeniu 5 P-U (tereny zabudowy przemysłowo-usługowej). Z kolei, działka l znajduje się w obszarze o przeznaczeniu 2 U/Z (tereny zabudowy usługowej z dużym udziałem zieleni w zagospodarowaniu działki terenu). Przed transakcją możliwy jest również podział działek f oraz g, z których planowane jest wydzielenie obszaru 5 P-U (tereny zabudowy przemysłowo-usługowej), który to obszar będzie stanowił przedmiot opisanej i zdefiniowanej niżej transakcji.

Działki niezabudowane zwane będą dalej łącznie \[Nieruchomość 2\].

Nieruchomość 1 i Nieruchomość 2 zwane będą dalej łącznie: \[Nieruchomość\].

e. Przeważająca część budynków i budowli \[dalej: Budynki i Budowle\] w ramach Nieruchomości 1, wykorzystywana jest jako przestrzeń produkcyjna oraz centrum logistyczne i powierzchnia magazynowa. Pozostała część wykorzystywana jest na cele biurowe/administracyjne.

f. Nieruchomość była sukcesywnie nabywana przez Sprzedającego lub jego poprzedników prawnych począwszy od 1994 r. Ostatnie nabycie miało miejsce w 2017 r. (działka nr m). Część znajdujących się na Nieruchomości 1 Budynków i Budowli została nabyta wraz z gruntami, natomiast część została wzniesiona przez Sprzedającego. Najnowszy Budynek został wzniesiony w 2019 r. (budynek magazynowy Hala 25 znajdujący się na działce k).

g. Sprzedający ponosił wydatki na ulepszenie części Budynków oraz Budowli znajdujących się na Nieruchomości 1, które przekraczały 30% wartości początkowej tych Budynków lub Budowli, jednak od tej daty do daty Transakcji upłyną co najmniej dwa lata.

h. Wszystkie Budynki i Budowle znajdujące się na Nieruchomości 1 były i są wykorzystywane przez Sprzedającego do prowadzenia działalności gospodarczej opodatkowanej VAT od co najmniej dwóch lat.

i. Sprzedający zamierza sprzedać Nieruchomość wraz ze znajdującymi się na niej Budynkami i Budowlami i innymi naniesieniami na rzecz spółki B Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością \[dalej: Kupujący lub Nabywca\], \[dalej: Transakcja\].

j. Kupujący, po nabyciu Nieruchomości, zamierza ją wynająć/wydzierżawić na rzecz Sprzedającego, przez co Sprzedający uzyska środki na sfinansowanie prowadzonej przez siebie działalności.

k. W skład przedmiotu Transakcji wejdą w szczególności następujące składniki majątkowe, prawa i obowiązki: prawo własności/prawo użytkowania wieczystego poszczególnych działek znajdujących się na Nieruchomości, prawo własności Budynków i Budowli stanowiących odrębne przedmioty własności.

l. Przedmiotem Transakcji natomiast nie będą środki trwałe i urządzenia tworzące przedsiębiorstwo produkcyjne m.in. maszyny, linie produkcyjne, urządzenia i materiały służące do wytwarzania świec, środki transportu, wyposażenie biur, a także prawa, obowiązki, zobowiązania i należności z umów związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej przez Sprzedającego, w szczególności:

i. środki pieniężne na rachunkach bankowych lub w kasie będące własnością Sprzedającego,

ii. należności Sprzedającego - wymagalne oraz te, na które wystawiono faktury, w tym wynikające z umów najmu,

iii. zobowiązania Sprzedającego wobec dostawców,

iv. tajemnice przedsiębiorstwa Sprzedającego,

v. księgi rachunkowe i inne dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej i funkcjonowaniem Sprzedającego,

vi. know-how związany z prowadzeniem działalności gospodarczej Sprzedającego,

vii. umowy dotyczące bieżącej obsługi Sprzedającego, takie jak: umowy o świadczenie usług księgowych, umowy o prowadzenie rachunku bankowego.

m. Nieruchomość nie jest oraz nie zostanie przed datą sprzedaży wyodrębniona organizacyjnie w strukturze Sprzedającego na bazie statutu, umowy spółki, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze; nie będzie ona także stanowić oddziału Sprzedającego.

n. Sprzedający i Kupujący dopuszczają, że wraz ze sprzedażą Nieruchomości zostaną przeniesione przez Sprzedającego na Kupującego prawa autorskie do projektów opracowanych w związku z inwestycją w zakresie, w jakim podlegają one przeniesieniu, a nadto na Kupującego zostanie przeniesiona dokumentacja prawna, techniczna i architektoniczna związana z Budynkami/Budowlami.

o. Natomiast pozostałe umowy związane z funkcjonowaniem Nieruchomości, takie jak umowy na dostawę mediów oraz umowy serwisowe, w tym np. umowa o świadczenie usług sprzątania, umowa o usługi ochrony, nie zostaną przeniesione na Kupującego, przy czym w zakresie, w jakim będzie to możliwe, powyższe umowy nie zostaną rozwiązane przez Sprzedającego, który zamierza kontynuować korzystanie z Nieruchomości jako najemca.

p. Wraz ze sprzedażą Nieruchomości na Kupującego nie zostaną przeniesione prawa i obowiązki z umów pożyczek/kredytu.

q. Sprzedający zatrudnia 879 pracowników z czego 552 pracuje bezpośrednio przy produkcji (dane aktualne na dzień 31 grudnia 2021 roku). W ramach planowej Transakcji nie dojdzie do przeniesienia na Kupującego zakładu pracy zgodnie z art. 231 ustawy z dnia 26 czerwca 1974 r. Kodeks pracy (tekst jedn.: Dz. U. z 2020 r. poz. 1320) i pracownicy w dalszym ciągu będą zatrudnieni przez Sprzedającego na dotychczasowych zasadach.

r. Kupujący jest spółką kapitałową z siedzibą w Polsce. Nabycie Nieruchomości przez Kupującego nastąpi na potrzeby jego działalności gospodarczej, tj. z zamiarem zawarcia ze Sprzedającym umowy najmu/dzierżawy Nieruchomości, która będzie opodatkowana VAT. Kupujący nie zajmuje się działalnością produkcyjną i handlową. Przed nabyciem Nieruchomości Kupujący zostanie zarejestrowany jako podatnik VAT czynny.

W uzupełnieniu wniosku, poinformowali Państwo, że w okresie po złożeniu wniosku został dokonany podział części działek znajdujących się na Nieruchomości, o którym mowa we wniosku.

1\. Podział działki o nr h, który został opisany we wniosku warunkowo, został już dokonany. Działka nr h została podzielona na działki o nr x oraz y. Wydzielona działka o nr x nie jest przedmiotem transakcji oraz wniosku. Natomiast działka o nr y zabudowana jest utwardzoną drogą dojazdową będącą budowlą. Działka ta jest przedmiotem wniosku i zapytania w ramach pytania nr 2 o treści „Czy w przypadku podziału działki nr h i wydzielenia działki drogowej sprzedaż Nieruchomości 1 będzie zwolniona z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, a strony będą mogły wybrać opcję opodatkowania VAT, o której mowa w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy o VAT?”.

2\. Planowany opcjonalnie we wniosku podział działek o nr f oraz g (opis zdarzenia przyszłego, litera d) został dokonany, niemniej w konsekwencji podziału zostały wydzielone działki zabudowane, które będą przedmiotem transakcji:

i. z działki o nr f została wydzielona działka o nr z zabudowana naniesieniami wskazanymi we wniosku w tabeli w punkcie 5 (GRUNTY- działka nr f KW ….);

ii. z działki o nr g została wydzielona działka o nr w zabudowana naniesieniami wskazanymi we wniosku w tabeli w punkcie 6 (GRUNTY-działka g KW ….).

Oznacza to, że ww. działki wraz z naniesieniami stanowią po podziale działki zabudowane, mieszczące się w definicji Nieruchomości 1. W konsekwencji, adekwatna jest do nich argumentacja Wnioskodawcy odnosząca się do Nieruchomości 1, a także wszystkie wyjaśnienia wskazane w niniejszej odpowiedzi odnoszące się do działek zabudowanych.

Następnie na następujące pytania Organu:

1\. Czy budynki znajdujące się na działkach wchodzących w skład Nieruchomości 1 są budynkami w rozumieniu przepisów art. 3 pkt 2 ustawy z dnia 7 lipca 1994r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2021, poz. 2351 z późn. zm.)?

2\. Czy budowle znajdujące się na działkach wchodzących w skład Nieruchomości 1 są budowlami w rozumieniu przepisów art. 3 pkt 3 ustawy Prawo budowlane?

3\. Czy od oddania do użytkowania wszystkich ulepszonych budynków/budowli, objętych zakresem wniosku, do dnia dostawy upłynie okres dłuższy niż 2 lata?

4\. Czy od pierwszego zasiedlenia wszystkich budynków/budowli posadowionych na działkach objętych zakresem wniosku, do dnia sprzedaży upłynie okres dłuższy niż 2 lata?

5\. Czy poszczególne części działki nr h, tj. o przeznaczeniu w Miejscowym Planie Zagospodarowania Przestrzennego - 5 P-U (tereny zabudowy przemysłowo-usługowej) oraz \`(...)\`. pod zabudowę mieszkaniową jednorodzinną i pod teren zieleni parkowej) są geodezyjne wydzielone, tj. czy posiadają linie rozgraniczające tereny o różnym przeznaczeniu?

6\. Czy Zainteresowany będący stroną postępowania i Zainteresowany niebędący stroną postępowania złożą:

a) przed dniem dokonania dostawy ww. obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego lub

b) w akcie notarialnym, do zawarcia którego dojdzie w związku z dostawa ww. obiektów

zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie ww. budynków/budowli?

7\. Czy ww. oświadczenie, będzie zawierało wszystkie elementy, o których mowa w art. 43 ust. 11 ustawy o podatku od towarów i usług?

8\. Czy nabycie działek niezabudowanych wchodzących w skład Nieruchomości 2, będących przedmiotem dostawy, nastąpiło w ramach transakcji opodatkowanej, zwolnionej czy niepodlegającej opodatkowaniu podatkiem VAT?

9\. Czy transakcje te zostały udokumentowane fakturami z wykazaną kwotą podatku VAT?

10\. Czy Państwa Spółce przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego z tytułu nabycia ww. działek niezabudowanych?

11\. W jaki sposób, do jakich celów, Państwa Spółka wykorzystywała ww. niezabudowane działki od dnia nabycia do dnia sprzedaży?

12\. Czy działki wchodzące w skład Nieruchomości 2 były/są wykorzystywane przez Państwa Spółkę wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku od towarów i usług? Jeżeli tak, to jaką działalność zwolnioną z opodatkowania podatkiem VAT, do której wykorzystywane były/są ww. działki, Państwa Spółka wykonywała – należy podać podstawę prawną zwolnienia?

wskazali Państwo:

Ad. 1

Budynki znajdujące się na działkach wchodzących w skład Nieruchomości 1 są budynkami w rozumieniu przepisów art. 3 pkt 2 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2021, poz. 2351 z późn. zm.).

Ad. 2

Budowle znajdujące się na działkach wchodzących w skład Nieruchomości 1 są budowlami w rozumieniu przepisów art. 3 pkt 3 ustawy Prawo budowlane.

Ad. 3

Od oddania do użytkowania wszystkich ulepszonych Budynków/Budowli, objętych zakresem Wniosku, do dnia dostawy upłynie okres dłuższy niż 2 lata.

Ad. 4

Jak zostało to wskazane we wniosku, Nieruchomość była sukcesywnie nabywana przez Sprzedającego lub jego poprzedników prawnych począwszy od 1994 r. Ostatnie nabycie miało miejsce w 2017 r. (działka nr m). Część znajdujących się na Nieruchomości 1 Budynków i Budowli została nabyta wraz z gruntami, natomiast część została wzniesiona przez Sprzedającego. Najnowszy Budynek został wzniesiony w 2019 r. (budynek magazynowy Hala 25 znajdujący się na działce nr k).

Sprzedający ponosił wydatki na ulepszenie części Budynków oraz Budowli znajdujących się na Nieruchomości 1, które przekraczały 30% wartości początkowej tych Budynków lub Budowli. Jak uściślono wyżej w odpowiedzi, od oddania do użytkowania wszystkich ulepszonych Budynków/Budowli, objętych zakresem Wniosku, do dnia dostawy upłynie okres dłuższy niż 2 lata.

Wszystkie Budynki i Budowle znajdujące się na Nieruchomości 1 były i są wykorzystywane przez Sprzedającego do prowadzenia działalności gospodarczej opodatkowanej VAT od co najmniej dwóch lat.

Kwestia, czy od pierwszego zasiedlenia wszystkich Budynków/Budowli posadowionych na działkach objętych zakresem Wniosku, do dnia sprzedaży upłynie okres dłuższy niż 2 lata, jest przedmiotem uzasadnienia do pytania nr 2 wyczerpująco przedstawionego przez Wnioskodawcę we Wniosku.

Ad. 5

Podział działki o nr h, który został opisany we wniosku warunkowo, został już dokonany. Działki te są zatem geodezyjnie wydzielone.

Działka nr h została podzielona na działki o nr x oraz y. Wydzielona działka o nr x nie jest przedmiotem transakcji oraz wniosku. Natomiast działka o nr y zabudowana jest utwardzoną drogą dojazdową będącą budowlą.

Tak jak wskazano więc pierwotnie, przedmiotem opisanej i zdefiniowanej we Wniosku transakcji będzie wyłącznie wydzielona część zabudowanej działki h, tj. działka o nr y, na której znajduje się utwardzona droga dojazdowa będąca budowlą.

W tym zakresie, bezprzedmiotowe stało się zatem pytanie nr 3 Wniosku, tj. „Czy w przypadku braku podziału działki h i wydzielenia działki drogowej sprzedaż Nieruchomości 1 będzie zwolniona z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, a strony będą mogły wybrać opcję opodatkowania VAT, o której mowa w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy o VAT?”. Wnioskodawca chciałby w związku z tym wycofać to pytanie.

Ad. 6

Jeżeli dostawa będzie mogła zostać objęta zwolnieniem, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT (argumentacja w tym zakresie została przedstawiona w odpowiedzi na pytanie nr 2), wówczas zarówno Sprzedawca, jak i Nabywca złożą w akcie notarialnym, do zawarcia którego dojdzie w związku z dostawą ww. obiektów zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie ww. Budynków/Budowli.

Ad. 7

Jeżeli dostawa będzie mogła zostać objęta zwolnieniem, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT (argumentacja w tym zakresie została przedstawiona w odpowiedzi na pytanie nr 2) ww. oświadczenie będzie zawierało wszystkie elementy, o których mowa w art. 43 ust. 11 ustawy o VAT.

Ad. 8

Spółka w tym miejscu pragnie jeszcze raz wskazać i wyjaśnić, że planowany opcjonalnie we wniosku podział działek o nr f oraz g został dokonany, a w konsekwencji podziału zostały wydzielone działki zabudowane, które będą przedmiotem transakcji.

Z działki o nr f została wydzielona działka o nr z zabudowana naniesieniami wskazanymi we wniosku w tabeli w punkcie 5 (GRUNTY- działka f KW …..).

Z działki o nr g została wydzielona działka o nr w zabudowana naniesieniami wskazanymi we Wniosku w tabeli w punkcie 6 (GRUNTY-działka g KW ………).

Oznacza to, że ww. działki wraz z naniesieniami stanowią po podziale działki zabudowane, mieszczące się w definicji Nieruchomości 1. W konsekwencji, adekwatna jest do nich argumentacja Wnioskodawcy odnosząca się do Nieruchomości 1, a także wszystkie wyjaśnienia wskazane w niniejszej odpowiedzi odnoszące się do działek zabudowanych.

Jedynymi działkami niezabudowanymi (zdefiniowane jako Nieruchomości 2) są działki o nr l oraz i.

Wnioskodawca wyjaśnia, że nabycie działki o nr l nastąpiło w ramach zawarcia umowy sprzedaży w 2012 r. Nabycie przez Spółkę nie podlegało opodatkowaniu VAT, jako nabycie nieruchomości od osób fizycznych. Nabycie zostało opodatkowane PCC.

Nabycie działki o nr i nastąpiło w ramach zawarcia umowy sprzedaży w 2007 r. Nabycie nastąpiło od Powiatu \`(...)\`.. Nabycie od Powiatu \`(...)\`.. nie podlegało opodatkowaniu VAT. Jednocześnie, nabycie nie zostało opodatkowane PCC na podstawie art. 2 ust. 1 lit. g ustawy o PCC w brzmieniu obowiązującym w dacie zawarcia ww. umowy.

Ad. 9

Jak Wnioskodawca wskazał w odpowiedzi na pytanie nr 8, transakcje te nie podlegały opodatkowaniu VAT. W konsekwencji, transakcje te nie zostały udokumentowane fakturami w wykazaną kwotą podatku VAT.

Ad. 10

Jak zostało to wskazane wyżej, transakcje te nie podlegały opodatkowaniu VAT, zatem VAT naliczony z tytułu nabycia ww. działek niezabudowanych, tj. działki nr l oraz nr i w ogóle nie wystąpił. Gdyby jednak podatek VAT wystąpił, Spółka miałaby prawo do odliczenia VAT, co zostało szerzej opisane w odpowiedzi na pytanie 11.

Ad. 11

Spółka wykorzystywała ww. działki niezabudowane od dnia nabycia do dnia sprzedaży do prowadzenia własnej działalności gospodarczej, która jest opodatkowana VAT.

Na działce l oraz na działce o nr i znajdują się fragmenty infrastruktury przyłączeniowej, zatem m.in. z tego powodu działki te są niezbędne do prawidłowego funkcjonowania przedsiębiorstwa Spółki i prowadzenia działalności produkcyjnej opodatkowanej VAT.

Ad. 12

Działki wchodzące w skład Nieruchomości 2 nie były i nie są wykorzystywane wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

Wobec wyjaśnienia zawartego w odpowiedzi na pytanie nr 5 Organu, Państwa Spółka wycofała pytanie nr 3, tym samym ograniczyła treść wniosku w zakresie podatku od towarów i usług do pytań przedstawionych we wniosku jako nr 1, nr 2, nr 4 i nr 5.

**Pytania**

1.  (we wniosku wskazane jako nr 1) Czy planowana Transakcja stanowi dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu VAT, jako dostawa niestanowiąca sprzedaży przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT?

2\. (we wniosku wskazane jako nr 2) Czy w przypadku podziału działki h i wydzielenia działki drogowej, sprzedaż Nieruchomości 1 będzie zwolniona z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, a strony będą mogły wybrać opcję opodatkowania VAT, o której mowa w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy o VAT?

3\. (we wniosku wskazane jako nr 4) Czy sprzedaż Nieruchomości 2 będzie zwolniona z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 w zw. z art. 2 pkt 33 ustawy o VAT?

4\. (we wniosku wskazane jako nr 5) Czy po dokonaniu Transakcji oraz otrzymaniu prawidłowo wystawionej faktury potwierdzającej jej faktyczne dokonanie, Nabywca będzie uprawniony do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu Nieruchomości?

**Państwa stanowisko w sprawie**

1\. Planowana Transakcja nie będzie stanowiła transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, a w konsekwencji będzie dostawą towarów podlegającą opodatkowaniu VAT.

2\. Sprzedaż Nieruchomości 1, w przypadku podziału działki h i wydzielenia działki drogowej będzie zwolniona z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, jednak Sprzedający i Kupujący będą mogli wybrać opodatkowanie tej dostawy na podstawie art. 43 ust. 10 i 11 ustawy o VAT, co jest zamiarem stron.

3\. Sprzedaż Nieruchomości 2 będzie opodatkowana VAT w oparciu o art. 43 ust. 1 pkt 9 w zw. z art. 2 pkt 33 ustawy o VAT.

4\. Po dokonaniu Transakcji oraz otrzymaniu prawidłowo wystawionej faktury potwierdzającej jej faktyczne dokonanie, Kupujący będzie uprawniony do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu Nieruchomości 1 oraz Nieruchomości 2.

Uzasadnienie w zakresie pytania wskazanego we wniosku jako nr 1

Celem ustalenia, czy sprzedaż Nieruchomości będzie opodatkowana podatkiem VAT lub z niego zwolniona, niezbędna jest uprzednia analiza, czy transakcja sprzedaży Nieruchomości będzie stanowiła czynność podlegającą opodatkowaniu VAT i tym samym będzie objęta zakresem przedmiotowym ustawy o VAT.

Ustalenie czy transakcja stanowi zbycie przedsiębiorstwa

a. Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu VAT podlega między innymi odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Art. 2 pkt 6 ustawy o VAT wskazuje, iż towarami są rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii. Z kolei jak stanowi art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, przez dostawę towarów rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. Zatem, w świetle powyższej definicji towaru, jak również z uwagi na fakt, że planowana transakcja dotycząca sprzedaży rzeczy (Nieruchomość) będzie przeprowadzona za wynagrodzeniem, uznać należy, iż mieści się ona w katalogu czynności podlegających opodatkowaniu VAT, jako odpłatna dostawa towarów.

b. Zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów ustawy nie stosuje się jednak do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

c. Artykuł 6 pkt 1 ustawy o VAT stanowi implementację art. 19 Dyrektywy 2006/112WE Rady z 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej \[dalej: Dyrektywa VAT\] (poprzednio art. 5 (8) VI Dyrektywy). Stosownie do art. 19 Dyrektywy VAT, w przypadku przekazania, odpłatnie lub nieodpłatnie lub jako aportu do spółki całości lub części majątku, państwa członkowskie mogą uznać, że dostawa towarów nie miała miejsca i że w takim przypadku osoba, której przekazano towary, będzie traktowana jako następca prawny przekazującego.

d. Regulacja ta była przedmiotem orzeczeń Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej \[dalej: Trybunał lub TSUE\].

e. Trybunał w wyroku z 10 listopada 2011 r. w sprawie _Schriever_ C-444/10 wskazał, że „Stwierdzenie, iż nastąpiło przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części w rozumieniu art. 5 ust. 8 szóstej dyrektywy 77/388 w sprawie harmonizacji ustawodawstw państw członkowskich w odniesieniu do podatków obrotowych, wymaga, by całość przekazanych składników pozwalała na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej”. Stwierdzenie, że nastąpiło przekazanie przedsiębiorstwa lub jego części w rozumieniu art. 19 Dyrektywy VAT wymaga zatem, by całość przekazanych składników pozwalała na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej przez nabywcę. Kwestię, czy całość przekazanych składników musi obejmować określone dobra, zarówno ruchome, jak nieruchome, należy rozpatrywać zaś z punktu widzenia charakteru prowadzonej działalności gospodarczej.

f. W ocenie Wnioskodawcy, przedmiot sprzedaży nie może być uznany za przedsiębiorstwo, ani tym bardziej za zorganizowaną część przedsiębiorstwa \[dalej: Zorganizowana Część Przedsiębiorstwa lub ZCP\]. Tym samym nie dojdzie do zastosowania wyłączenia spod zakresu przedmiotowego opodatkowania VAT przewidzianego w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

g. Przepisy ustawy o VAT nie definiują pojęcia przedsiębiorstwa. W związku z czym należy odwołać się odpowiednio do przepisów ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny, Dz. U. Nr 16, poz. 93, ze zm.; \[dalej: KC\], co potwierdza powszechnie stosowana praktyka organów podatkowych oraz sądów administracyjnych.

h. Zgodnie z art. 55(1) KC, przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

\- oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

\- własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

\- prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

\- wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

\- koncesje, licencje i zezwolenia;

\- patenty i inne prawa własności przemysłowej;

\- majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

\- tajemnice przedsiębiorstwa;

\- księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

i. W konsekwencji sprzedaż przedsiębiorstwa (wyłączona z zakresu ustawy o VAT) ma miejsce jedynie wtedy, gdy wszystkie istotne wymienione w art. 551 KC elementy (o ile występują w opisanym zdarzeniu przyszłym) zostaną przekazane nabywcy. Przy czym wyłączenie tylko niektórych składników majątku z transakcji nie oznacza automatycznej utraty statusu przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części. W rezultacie dla celów kwalifikacji przedmiotu sprzedaży jako przedsiębiorstwa w rozumieniu KC (wyłączonej z zakresu ustawy o VAT) istotna jest analiza charakteru zespołu składników pozwalająca na zweryfikowanie, czy ich suma jest niezbędna i wystarczająca do prowadzenia działalności przez nabywcę. Takie podejście zostało zaprezentowane m.in. w wyroku NSA z 25 kwietnia 2018 r., sygn. I FSK 1204/16.

j. Powyższe stanowisko znajduje potwierdzenie również m.in. w interpretacjach indywidualnych. Przykładowo, w interpretacji indywidualnej z 10 czerwca 2017 r., 0111-KDIB3-1.4012.40.2017.2.AB, Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej wskazał, że „Analiza przedstawionego opisu sprawy w kontekście obowiązujących w tym zakresie przepisów prawa prowadzi do wniosku, że do sprzedaży opisanej Nieruchomości nie będzie mieć zastosowania art. 6 pkt 1 ustawy. Nieruchomość będąca przedmiotem sprzedaży nie stanowi przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 551 ustawy - Kodeks cywilny. Przedmiotem zbycia będą tylko niektóre składniki przedsiębiorstwa niezdolne do samodzielnego prowadzenia działalności gospodarczej”.

k. Również w interpretacji indywidualnej z 20 stycznia 2021 r., nr 0114-KDIP1- 2.4012.454.2020.1.RST, Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej uznał, że „W związku z powyższym, należy stwierdzić, że Nieruchomość stanowiąca przedmiot Transakcji nie będzie stanowić przedsiębiorstwa w rozumieniu Ustawy o VAT, gdyż nie będzie ona stanowić zespołu składników majątkowych, który wykazywałby cechę zorganizowania w rozumieniu powiązań organizacyjnych i funkcjonalnych. Istotne jest także, iż wraz z Nieruchomością nie zostaną zbyte przez Spółkę m.in. takie składniki majątku, jak nazwa przedsiębiorstwa, środki finansowe, tajemnice przedsiębiorstwa oraz księgi rachunkowe związane z prowadzeniem działalności”.

l. Ponadto w kontekście planowanej Transakcji i określenia czy zespół nabywanych składników jest wystarczający do samodzielnego prowadzenia działalności warto zwrócić uwagę na wyrok NSA z 28 stycznia 2019 r., sygn. I FSK 293/17, w którym sąd uznał, że: „Same w sobie nieruchomości (zabudowane nieruchomości) nie tworzą całości zdolnej do prowadzenia samodzielnej działalności gospodarczej. Nie stanowią zatem zorganizowanej części przedsiębiorstwa, nawet jeżeli były wykorzystywane przez sprzedawcę również do działalności gospodarczej polegającej na wynajmowaniu tych nieruchomości lub ich części, albo znajdujących się na nich obiektów budowlanych i ich części”. W przywołanym wyroku podkreślono, że określone składniki majątkowe dla uznania ich za przedsiębiorstwo/ZCP muszą stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym składającą się na akcentowaną zdolność do prowadzenia samodzielnej działalności gospodarczej. W ocenie NSA, dopiero w sytuacji prowadzenia przez zbywcę działalności np. poprzez wyodrębniony w swej strukturze organizacyjnej zakład/oddział/wydział sprzedaż takiej jednostki w całości mogłaby spełniać warunek wyodrębnienia i zdolności do prowadzenia samodzielnej działalności gospodarczej. Z kolei zdaniem NSA, zbycie przez podatnika wyodrębnionych z takiej jednostki pojedynczych lub nawet wszystkich nieruchomości nie może zostać uznana za sprzedaż zorganizowanej części przedsiębiorstwa, w sytuacji, gdy zbycie następuje bez ww. struktury organizacyjnej pozwalającej na kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę. Podobne stanowisko zajął również WSA w Szczecinie w wyroku z 1 lipca 2019 r., sygn. I SA/Sz 328/19 (orzeczenie prawomocne).

m. Na uwagę w kontekście kwalifikacji przedmiotu sprzedaży jako przedsiębiorstwa/ZCP zasługuje również prezentowane w orzecznictwie stanowisko, zgodnie z którym przedsiębiorstwo/ZCP nie jest tylko sumą składników, lecz ich zorganizowanym zespołem (np. wyrok WSA w Gliwicach z 11 października 2013 r., sygn. III SA/Gl 1284/13, orzeczenie prawomocne). Przywołane stanowisko znajduje również potwierdzenie na gruncie doktryny prawa podatkowego, która wskazuje, że składniki materialne i niematerialne tworzą przedsiębiorstwo/ZCP wówczas, gdy pozostają one we wzajemnych relacjach pozwalających na stwierdzenie, że mamy do czynienia z czymś więcej niż tylko z przypadkowym zbiorem elementów. Ponadto, jak podkreślane jest w indywidualnych interpretacjach wydawanych przez organy podatkowe, składniki majątku muszą tworzyć zespół, a nie zbiór niepowiązanych ze sobą elementów. Oznacza to, że przedsiębiorstwo/ZCP nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, który stanowi pewną całość. Powyższe stanowisko znalazło odzwierciedlenie m.in. w interpretacjach indywidualnych, przykładowo w interpretacji indywidualnej z 9 lutego 2021 r., nr 0114-KDIP1-1.4012.743.2020.2.MŻ, Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej wskazał, że: „składniki tworzące "część przedsiębiorstwa" powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w "istniejącym przedsiębiorstwie", a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa”. Podobnie stanowisko zaprezentowano również w interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 26 czerwca 2020 r., nr 0114-KDIP1-3.4012.244.2020.2.MT.

n. Na wstępie należy zauważyć, iż obecnie Sprzedający prowadzi przedsiębiorstwo produkcyjne zajmujące się wytwarzaniem świec, produktów zapachowych i dekoracyjnych dla domu na bazie zakładu produkcyjnego zlokalizowanego w Wieluniu. W skład zakładu produkcyjnego wchodzą nieruchomości zakładu, maszyny i urządzenia, wyposażenie. Ponadto częścią przedsiębiorstwa są również składniki majątku niewykorzystywane bezpośrednio w produkcji, takie jak wyposażenie biura, środki transportu. Sprzedający zatrudnia 879 pracowników, z czego 552 pracuje bezpośrednio przy produkcji (dane aktualne na dzień 31 grudnia 2021 roku).

o. W wyniku transakcji Sprzedający przeniesie na Kupującego jedynie Nieruchomości, natomiast pozostałe składniki majątku służące działalności produkcyjnej pozostaną jego własnością. Innymi słowy, po dniu sprzedaży Sprzedający w dalszym ciągu będzie prowadził przedsiębiorstwo zajmujące się wytwarzaniem świec, produktów zapachowych i dekoracyjnych dla domu, tyle że maszyny, urządzenia i wyposażenie wykorzystywane do prowadzenia działalności gospodarczej nie będą znajdowały się w budynkach będących własnością Sprzedającego, ale w budynkach wynajmowanych/dzierżawionych.

p. W gestii Sprzedającego pozostanie też w dalszym ciągu szereg składników niezbędnych do funkcjonowania przedsiębiorstwa, m.in. wierzytelności, środki pieniężne na rachunkach bankowych, księgi rachunkowe, tajemnice przedsiębiorstwa oraz wszyscy pracownicy. W analizowanym przypadku przedmiotowej transakcji nie będzie również towarzyszył transfer zobowiązań Sprzedającego.

q. Na Kupującego również nie zostaną przeniesione umowy, których charakter wskazuje na ścisłe powiązanie z Nieruchomością, m.in: prawa z umów zawartych z dostawcami usług koniecznych do funkcjonowania Nieruchomości, takie jak umowa na dostawę mediów, umowa o świadczenie usług sprzątania, umowa o usługi ochrony.

r. Strony dopuszczają, że w ramach Transakcji na Kupującego zostaną przeniesione prawa autorskie do projektów opracowanych w związku z inwestycją w zakresie, w jakim podlegają one przeniesieniu, a także dokumentacja prawna, techniczna i architektoniczna związana z Budynkami/Budowlami.

s. Podsumowując, nie można uznać, iż przedmiotowa transakcja obejmuje przedsiębiorstwo Sprzedającego (które w dalszym ciągu będzie prowadzić tę samą działalność gospodarczą w praktycznie niezmienionym rozmiarze), a jedynie niektóre składniki majątku Kupującego, które nie stanowią przedsiębiorstwa.

t. Z perspektywy Kupującego natomiast, nabyta Nieruchomość 1 obejmująca działki zabudowane, jak i Nieruchomość 2, obejmująca działki niezabudowane, stanowi składniki majątkowe nietworzące łącznie zorganizowanej struktury, zdolnej do prowadzenia samodzielnej działalności gospodarczej, bez konieczności jej uzupełniania o elementy pozwalające na samodzielne prowadzenie działalności gospodarczej w zakresie najmu/dzierżawy (takich jak umowy na dostawę mediów, know-how w zakresie świadczenia usług najmu/dzierżawy, usługi księgowe, usługi zarządzania nieruchomością, itp.).

u. Ponadto, na uwagę zasługuje zawarta w ustawowej definicji przedsiębiorstwa i niejednokrotnie podkreślana w orzecznictwie sądów kwestia, iż przedsiębiorstwo nie jest tylko sumą jego składników, lecz ich zorganizowanym zespołem. Tym samym z uwagi na fakt, iż Kupujący nabędzie jedynie wybrane składniki majątkowe Spółki, nie można uznać, iż jest to zorganizowany zespół elementów.

v. Zatem planowana sprzedaż Nieruchomości nie będzie miała charakteru zbycia przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

Ustalenie czy transakcja stanowi zbycie ZCP

Analogiczne argumenty wskazują, że przedmiot planowanej transakcji nie może być kwalifikowany jako Zorganizowana Część Przedsiębiorstwa (ZCP).

Objaśnienia podatkowe Ministra Finansów

a. 11 grudnia 2018 r. Ministerstwo Finansów wydało Objaśnienia podatkowe „Opodatkowanie podatkiem od towarów i usług transakcji zbycia nieruchomości komercyjnych”. Dokument ten przedstawia oficjalną wykładnię Ministerstwa Finansów przepisów regulujących opodatkowanie zbycia nieruchomości w szczególności art. 2 pkt 27e ustawy o VAT oraz art. 19 Dyrektywy VAT.

b. Na wstępie trzeba podkreślić, iż zgodnie z Objaśnieniami podatkowymi: „co do zasady - dostawa nieruchomości komercyjnych stanowi dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT. W wyjątkowych okolicznościach dostawa nieruchomości komercyjnych może zostać uznana za czynność niepodlegającą opodatkowaniu, tj. w przypadku spełnienia przesłanek kwalifikacji nieruchomości komercyjnej (będącej przedmiotem dostawy) jako przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa”.

c. Jednocześnie Ministerstwo Finansów wskazało, że należy uznać daną transakcję za zbycie przedsiębiorstwa lub ZCP, jeżeli na moment transakcji spełnione są łącznie następujące kryteria:

1\. nabywca - w ramach swojej działalności - ma zamiar kontynuowania działalności prowadzonej w dotychczasowym zakresie przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji \[Warunek Pierwszy\].

2\. przenoszony na nabywcę zespół składników majątkowych umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę \[Warunek Drugi\].

d. Wskazane w Objaśnieniach warunki należy odnieść również do Nieruchomości będącej przedmiotem Transakcji. Jest oczywistym, że Kupujący nie spełnia Warunku Pierwszego, gdyż nie zamierza kontynuować działalności Sprzedającego na zakupionej Nieruchomości.

e. W ocenie Wnioskodawcy jest oczywiste, że nie jest również spełniony Warunek Drugi.

f. Dokonując oceny, czy został spełniony Warunek Drugi należy dokonać analizy, czy zespół składników majątkowych zawiera składniki pozwalające na kontynuowanie działalności gospodarczej realizowanej uprzednio przez zbywcę bez konieczności:

1\. angażowania przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub

2\. podejmowania dodatkowych działań faktycznych lub prawnych (np. zawarcia umów) niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przejęte składniki.

g. Ponadto, Minister Finansów wskazał okoliczności niewpływające na ocenę czy zbycie danej nieruchomości komercyjnej stanowi dostawę towaru podlegającą VAT. Do okoliczności tych zaliczono:

\- ruchomości stanowiące wyposażenie budynku;

\- prawa z zabezpieczeń prawidłowego wykonania obowiązków wynikających z umów najmu ustanowionych przez najemców (np. prawa z gwarancji bankowych, depozytów, deklaracji o dobrowolnym poddaniu się egzekucji);

\- prawa z gwarancji należytego wykonania przez wykonawców prac związanych z pracami budowlanymi /remontowymi prowadzonymi w budynku;

\- prawa i obowiązki wynikające z umów serwisowych, w tym m.in. umów dotyczących świadczenia usług ochrony obiektu, sprzątania, obsługi nieruchomości (tzw. facility management agreement), itp.;

\- prawa autorskie na wskazanych w dotyczących ich umowach polach eksploatacji, w tym prawa autorskie do projektu budynku, prawa autorskie i prawo ochronne na zastrzeżone znaki towarowe;

\- prawa z licencji do oprogramowania wykorzystywanego do obsługi nieruchomości;

\- prawa do domen internetowych dotyczących nieruchomości;

\- dokumentacja techniczna dotycząca budynku, w szczególności książki obiektu, projekty budowlane, protokoły z kontroli przeciwpożarowych lub kominiarskich;

\- dokumentacja prawna dotycząca budynku - np. kopie umów, decyzji administracyjnych.

h. Jako przykład okoliczności wskazujących, że przenoszony zespół składników umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę Objaśnienia podają: przeniesienie praw i obowiązków z umowy, na podstawie której udzielono finansowania na nieruchomość, umowy o zarządzanie nieruchomością, umowy o zarządzaniu aktywami, należności o charakterze pieniężnym związane z przenoszonym majątkiem. Przy czym, Objaśnienia zastrzegają, że nie w każdym przypadku konieczne jest przeniesienie wszystkich wskazanych elementów dla rozpoznania transakcji, której przedmiotem jest przedsiębiorstwo/ZCP, istotne jest bowiem aby przeniesione zostało minimum środków pozwalających na kontynuację działalności.

i. Przede wszystkim należy podkreślić, iż Sprzedający nie prowadzi działalności polegającej na najmie i dzierżawie nieruchomości komercyjnych. Jak wskazano powyżej, Sprzedający prowadzi działalność produkcyjną i handlową.

j. W konsekwencji działalność w zakresie najmu/dzierżawy, którą zamierza prowadzić Kupujący, nie jest w żadnej mierze kontynuacją działalności prowadzonej przez Sprzedającego, ale zupełnie nową działalnością, która co prawda będzie prowadzona w oparciu o niektóre składniki majątku nabyte od Sprzedającego, natomiast z wykorzystaniem własnego know-how, pracowników, usług zewnętrznych niezbędnych do prowadzenia takiej działalności.

k. Dodatkowo, w związku z planowaną Sprzedażą nie nastąpi zbycie praw i obowiązków z umów dotyczących finansowania Nieruchomości. Nie nastąpi również przeniesienie należności pieniężnych związanych z Nieruchomością ani też zobowiązań.

l. W konsekwencji dopiero po podjęciu tych dodatkowych działań pojawi się możliwość faktycznego prowadzenia działalności, tj. wynajmowania/wydzierżawienia Nieruchomości na rzecz Sprzedającego.

Należy w tym miejscu wskazać, że w celu ustalenia czy przedmiot transakcji stanowi ZCP na gruncie podatku VAT, należy określić:

\- czy stanowi on zespół składników majątkowych (materialnych i niematerialnych) i zobowiązań, który mógłby stanowić samodzielne przedsiębiorstwo realizujące zadania gospodarcze;

\- czy zespół ten jest wyodrębniony organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie;

\- czy zespół ten jest przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych (wyodrębnienie funkcjonalne).

Brak zaistnienia którejkolwiek ze wskazanych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

m. Aby zatem określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako ZCP, musi odznaczać się pełną odrębnością funkcjonalną, organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym. Powyższe oznacza, że ZCP nie jest sumą poszczególnych aktywów i pasywów, przy pomocy których w przyszłości będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz musi stanowić pewien zorganizowany zespół tych składników.

n. Wyodrębnienie organizacyjne, finansowe i funkcjonalne musi istnieć w ramach przedsiębiorstwa zbywcy. Oznacza to, że nie jest wystarczające, aby zbywane składniki majątkowe utworzyły przedsiębiorstwo dopiero u nabywcy. Podobnie wskazał NSA w wyroku z 24 listopada 2016 r., sygn. I FSK 1316/15, wskazując że „realizacja określonych zadań gospodarczych możliwa jest z wykorzystaniem tego określonego zespołu składników majątkowych, nie zaś dopiero w połączeniu z innymi składnikami majątkowymi, czy też dopiero w połączeniu z przedsiębiorstwem nabywcy” oraz że „zespół składników majątkowych posiada zdolność do prowadzenia takiej działalności w sytuacji, gdy stanowi konglomerat, który sam w sobie, bez uzupełniania go o dodatkowe elementy (po nabyciu i włączeniu do przedsiębiorstwa nabywcy) zdolny jest do prowadzenia działalności. W takiej sytuacji można go uznać za zorganizowaną część przedsiębiorstwa”.

o. Zgodnie ze stanowiskiem Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej przedstawionym w interpretacji indywidualnej z 20 stycznia 2021 r., nr 0114-KDIP1-2.4012.454.2020.1.RST „(\`(...)\`) aby, w rozumieniu przepisów podatkowych, określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym. Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego”.

p. Również w interpretacji indywidualnej z 29 stycznia 2021 r., nr 0112-KDIL1-1.4012.471.2020.2.AR, Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej wskazał, że: „Jednocześnie zorganizowana część przedsiębiorstwa powinna być gospodarczo samodzielna, zanim dojdzie do transakcji zbycia. Zatem wydzielona jednostka jeszcze przed jej zbyciem powinna uzyskać samodzielność gospodarczą i realizować ją w praktyce. Skutki prawne po stronie zbywcy nie powinny bowiem zależeć od zdarzeń przyszłych i niepewnych (samodzielne realizowanie zadań gospodarczych) powstałych już w innym podmiocie (u nabywcy). Mając na uwadze powyższe, wskazać należy, że nie wystarczy zatem zorganizowanie jakiejkolwiek masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym. W przeciwnym razie nie można bowiem uznać, że dojdzie do powstania zespołu składników, które mogłyby stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa”.

q. W omawianym przypadku powyższy warunek nie jest spełniony, ponieważ trudno uznać za zorganizowany zespół Nieruchomość bez pracowników, środków na rachunkach bankowych, przypisanych do Nieruchomości zobowiązań oraz należności. Ponadto w orzecznictwie sądów i interpretacjach organów podatkowych, warunek przeniesienia składników niematerialnych, w tym zobowiązań, uważa się za spełniony, gdy przedmiotem transakcji jest niezbędne minimum elementów składowych, pozwalających na samodzielne prowadzenie działalności gospodarczej przez zbywaną część przedsiębiorstwa.

r. Warunek powyższy, w ocenie Wnioskodawcy, nie jest spełniony. Nieruchomość będąca przedmiotem Transakcji, nie będzie wyodrębniona i zorganizowana pod względem organizacyjnym, funkcjonalnym i finansowym w przedsiębiorstwie Sprzedającego. W związku z tym należy uznać, że Nieruchomość nie stanowi zorganizowanego zespołu składników, ale różne aktywa, których jedyną cechą wspólną jest w istocie bycie przedmiotem prawa własności jednego podmiotu gospodarczego.

s. Kupujący zresztą nie będzie prowadził na Nieruchomości działalności produkcyjnej. Jego intencją jest pozyskanie Nieruchomości, którą będzie mógł wynająć/wydzierżawić na rzecz Sprzedającego, przez co Sprzedający uzyska środki na sfinansowanie swojej działalności. Oczywisty jest zatem fakt, iż dla Kupującego Nieruchomość nie będzie stanowiła ZCP.

t. W konsekwencji, w ocenie Wnioskodawcy, należy uznać, że planowane zbycie Nieruchomości w ramach sprzedaży opisanej w niniejszym wniosku nie będzie stanowić transakcji zbycia przedsiębiorstwa ani ZCP w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

u. Mając na uwadze powyższe, sprzedaż Nieruchomości nie będzie wyłączona z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT. Natomiast, w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, przedmiotowa Transakcja zbycia Nieruchomości będzie stanowić dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu VAT na podstawie art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT.

Uzasadnienie w zakresie pytania wskazanego we wniosku jako nr 2

a. Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy VAT, opodatkowaniu VAT podlega między innymi odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

b. Art. 2 pkt 6 ustawy o VAT wskazuje, iż towarami są rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii. Z kolei jak stanowi art. 7 ust. 1 ustawy VAT, przez dostawę towarów rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. Natomiast art. 8 ust. 1 ustawy VAT stanowi, że przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów.

c. W świetle art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, dostawa budynków, budowli lub ich części jest zwolniona z VAT, z wyjątkiem gdy:

\- jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

\- pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

d. Natomiast w myśl art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt. 10, pod warunkiem, że:

\- w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

\- dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

e. Jednocześnie przez pierwsze zasiedlenie, zgodnie z art. 2 pkt 14 ustawy o VAT, rozumie się oddanie do użytkowania, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części po ich wybudowaniu lub ulepszeniu w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, jeżeli wydatki na ulepszenie stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

f. Biorąc pod uwagę powyższe należy uznać, że do pierwszego zasiedlenia Budynków i Budowli znajdujących się na Nieruchomości 1, będącej przedmiotem opisanego zdarzenia przyszłego, doszło co najmniej dwa lata przed planowaną sprzedażą na rzecz Kupującego, tj.:

i. w momencie nabycia przez Sprzedającego lub jego poprzedników prawnych Nieruchomości od poprzednich właścicieli (Nieruchomość była stopniowo nabywana począwszy od 1994 r. Ostatnie nabycie miało miejsce w 2017 r. w odniesieniu do zabudowanej działki nr m) lub wzniesienia i rozpoczęcia wykorzystywania wszystkich Budynków i Budowli lub ich części znajdujących się na Nieruchomości 1 do prowadzenia własnej działalności gospodarczej, lub

ii. w momencie rozpoczęcia wykorzystywania Budynków i Budowli lub ich części do prowadzenia własnej działalności gospodarczej, po poniesieniu wydatków na ulepszenie, które stanowiły co najmniej 30% ich wartości początkowej.

g. Jak wskazano wyżej, zdarzenia te miały miejsce co najmniej dwa lata przed planowaną Transakcją. W ostatnich dwóch latach przed sprzedażą nie wystąpiły i nie wystąpią więc okoliczności uzasadniające ponowne rozpoznanie pierwszego zasiedlenia Budynków i Budowli lub ich części znajdujących się na Nieruchomości 1.

h. W konsekwencji, dostawa Nieruchomości 1 w ramach sprzedaży, będącej przedmiotem opisanego zdarzenia przyszłego, będzie zwolniona z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, gdyż planowana sprzedaż będzie miała miejsce po upływie 2 lat od pierwszego zasiedlenia.

i. Ustawa o VAT dopuszcza jednak możliwość rezygnacji z ww. zwolnienia z VAT, na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT. Zgodnie z tym przepisem, podatnik dokonujący dostawy budynku, budowli lub ich części może wybrać opodatkowanie ww. dostawy, o ile spełnione zostaną następujące warunki:

\- obydwie strony transakcji są czynnymi podatnikami VAT oraz

\- złożą:

a) przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego lub

b) w akcie notarialnym, do zawarcia którego dochodzi w związku z dostawą tych obiektów

\- zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

j. Zgodnie z art. 43 ust. 11 ustawy o VAT, oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

1) imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;

2) planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części;

3) adres budynku, budowli lub ich części.

k. Jak zaznaczono powyżej, zarówno Sprzedający, jak i Kupujący, będą na moment Transakcji czynnymi podatnikami VAT, a zatem pierwszy z warunków niezbędnych do wybrania opodatkowania VAT sprzedaży, wymienionych w powołanym przepisie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, należy uznać za spełniony.

l. W związku z tym, jeżeli Sprzedający i Kupujący, zgodnie z zamiarem złożą do właściwego naczelnika urzędu skarbowego, przed dniem dokonania sprzedaży Nieruchomości 1 lub w akcie notarialnym, do zawarcia którego dochodzi w związku z dostawą obiektów znajdujących się na Nieruchomości 1, zgodne oświadczenie, o którym mowa w art. 43 ust. 10 pkt 2 i ust. 11 ustawy o VAT, to sprzedaż Nieruchomości 1 będzie opodatkowana VAT.

m. Zgodnie z art. 29a ust. 8 ustawy o VAT, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych, z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu. Sprzedaż działek wchodzących w skład Nieruchomości 1 będzie zatem dzieliła traktowanie VAT właściwe dla dostawy Budynków i Budowli, znajdujących się na tych gruntach.

n. Jednocześnie, w ocenie Sprzedającego i Kupującego, do Transakcji dostawy Budynków i Budowli wchodzących w skład Nieruchomości 1 nie znajdzie zastosowanie zwolnienie z opodatkowania VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT. Jak bowiem wynika z art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT, wskazany przepis znajduje zastosowanie wyłącznie w sytuacji, gdy dostawa budynków, budowli lub ich części nie jest objęta zwolnieniem, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, co nie ma miejsca w przedmiotowym zdarzeniu przyszłym.

Uzasadnienie w zakresie pytania przedstawionego we wniosku jako nr 4 (ostatecznie przedstawione w uzupełnieniu wniosku)

a. W odniesieniu do gruntów niezabudowanych podstawowe znaczenie ma art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy o VAT. Zgodnie z tym przepisem, zwalnia się od podatku dostawę terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane.

b. Ustawa o VAT zawiera definicję terenów budowlanych, którą stosuje się na potrzeby opodatkowania podatkiem VAT. Zgodnie z art. 2 pkt 33 ustawy o VAT, przez tereny budowlane rozumie się grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu - zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym.

c. Zgodnie ze stanowiskiem organów podatkowych, w sytuacji, gdy dla danego terenu niezabudowanego brak jest zarówno miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego, jak i decyzji o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu (tj. decyzji o lokalizacji inwestycji celu publicznego, decyzji o warunkach zabudowy), wówczas dostawa tego gruntu podlega zwolnieniu z VAT, ponieważ nie jest on uważany za teren budowlany (Interpretacja Ministra Finansów z 14 czerwca 2013 r., nr PT10/033/12/207/WLI13/RD58639).

d. Zgodnie z MPZP, działka \`(...)\`. znajduje się w obszarze o przeznaczeniu 5 P-U (tereny zabudowy przemysłowo-usługowej). Z kolei działka \`(...)\`. znajduje się w obszarze o przeznaczeniu 2 U/Z (tereny zabudowy usługowej z dużym udziałem zieleni w zagospodarowaniu działki terenu). Zatem na obydwu działkach gruntu istnieje możliwość zrealizowania zabudowy, co oznacza, iż obie działki są terenami budowlanymi w rozumieniu art. 2 pkt 33 ustawy o VAT. Okoliczność, iż działka nr \`(...)\`. nie może być zabudowana w całości z uwagi na konieczność zachowania terenu zielonego, w ocenie Wnioskodawcy, nie zmienia charakteru działki, gdyż definicja terenu budowlanego wskazuje na grunt przeznaczony pod zabudowę niekoniecznie w 100% (co jest uzasadnione, gdyż każdy grunt budowlany z reguły może być zabudowany tylko częściowo z uwagi na przepisy planu miejscowego regulującego intensywność zabudowy).

e. Na działkach tych znajdują się wyłącznie fragmenty infrastruktury przyłączeniowej, co jednak w ocenie Wnioskodawcy, nie będzie mieć wpływu na uznanie nieruchomości za zabudowaną. Sensem ekonomicznym sprzedaży tej części nieruchomości w ramach Transakcji będzie sprzedaż gruntu. Ponadto, zgodnie z art. 3 pkt 9 ustawy z 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz.U. z 2021, poz. 2351 t.j. ze zm.), przez urządzenia budowlane należy rozumieć urządzenia techniczne związane z obiektem budowlanym, zapewniające możliwość użytkowania obiektu zgodnie z jego przeznaczeniem, jak przyłącza i urządzenia instalacyjne, w tym służące oczyszczaniu lub gromadzeniu ścieków, a także przejazdy, ogrodzenia, place postojowe i place pod śmietniki. W odniesieniu do urządzeń budowlanych, WSA w Łodzi odnosząc się w wyroku z dnia 14 czerwca 2017 r., sygn. I SA/Łd 290/17, do urządzeń wskazanych w art. 3 pkt 9 ustawy Prawo budowlane stwierdził, że skoro są to urządzenia budowlane, a nie budowle, to należy przyjąć, że do dostawy nieruchomości nie mają zastosowania zwolnienia z opodatkowania określone w przepisach art. 43 ust. 1 pkt 10 oraz art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy o VAT.

f. Zatem, działki te należy uznać za niezabudowane w związku z Transakcją.

g. Nabycie działki nr l oraz i nie podlegało opodatkowaniu VAT. Z uwagi na to, że transakcje te nie podlegały opodatkowaniu VAT, VAT naliczony z tytułu nabycia ww. działek niezabudowanych w ogóle nie wystąpił.

h. Spółka wykorzystywała ww. działki niezabudowane od dnia nabycia do dnia sprzedaży do prowadzenia własnej działalności gospodarczej, która jest opodatkowana VAT. Na działce l oraz na działce o nr i znajdują się fragmenty infrastruktury przyłączeniowej, zatem m.in. z tego powodu działki te są niezbędne do prawidłowego funkcjonowania przedsiębiorstwa Spółki i prowadzenia działalności produkcyjnej opodatkowanej VAT.

i. Działki wchodzące w skład Nieruchomości 2 nie były i nie są wykorzystywane wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT. Nie został zatem spełniony warunek wskazany w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT.

j. Powyższe oznacza, że sprzedaż Nieruchomości 2, będzie opodatkowana VAT, jako dostawa terenów budowlanych.

Uzasadnienie w zakresie pytania wskazanego we wniosku jako nr 5

a. Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, podatnikowi VAT przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w zakresie, w jakim nabywane przez niego towary i usługi są wykorzystywane do czynności opodatkowanych.

b. Na mocy art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a ustawy o VAT, kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

c. Z powyższego wynika, że dla oceny możliwości skorzystania z prawa do odliczenia podatku naliczonego istotne jest ustalenie, czy towary i usługi, przy zakupie których naliczono VAT, pozostają w związku z czynnościami opodatkowanymi, tzn. takimi, których następstwem jest podatek należny (powstanie zobowiązania podatkowego).

d. W ramach analizowanego zdarzenia przyszłego przesłankę tę należy uznać za spełnioną, gdyż Wnioskodawca nabywa Nieruchomość na potrzeby działalności, polegającej na jej najmie/dzierżawie, która to czynność jest opodatkowana VAT.

e. Sytuacje, kiedy podatnikowi nie przysługuje prawo do odliczenia VAT naliczonego, zostały określone w art. 88 ustawy o VAT. Zgodnie z przywołanym przepisem, VAT naliczony wykazany na fakturze wystawionej przez sprzedającego nie podlega odliczeniu m.in. w sytuacji, gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona z podatku (art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT), co w przedmiotowym opisie zdarzenia przyszłego w odniesieniu do Nieruchomości 1 oraz Nieruchomości 2 w części, w jakiej dotyczy terenów budowlanych, nie będzie mieć miejsca z powodów opisanych wyżej.

f. Zdaniem Wnioskodawcy, w opisanym zdarzeniu przyszłym nie zajdą również inne okoliczności wskazane w art. 88 ustawy o VAT, które uniemożliwiałyby odliczenie podatku naliczonego przez Wnioskodawcę.

g. Kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku określonych w fakturach otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług (art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a ustawy o VAT). W związku ze sprzedażą, Sprzedający będzie zobowiązany do wystawienia na Kupującego Nieruchomość faktury z wykazanym podatkiem VAT.

h. W myśl art. 86 ust. 10 i ust. 10b pkt 1 oraz ust. 11 ustawy o VAT, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego powstanie w rozliczeniu za okres, w którym powstanie obowiązek podatkowy w odniesieniu do nabywanych towarów i usług, jednak nie wcześniej niż w okresie rozliczeniowym, w którym Kupujący otrzyma od Sprzedającego fakturę dokumentującą faktyczne dokonanie przedmiotowej Transakcji.

i. W konsekwencji, Kupujący będzie mieć prawo do odliczenia podatku naliczonego z faktury wystawionej przez Sprzedającego z tytułu sprzedaży Nieruchomości 1 i Nieruchomości 2.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku w zakresie podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

Odstępuję od uzasadnienia prawnego tej oceny.

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Niniejszym rozstrzygnięciem załatwiono wniosek w części dotyczącej podatku od towarów i usług. Natomiast wniosek w zakresie podatku od czynności cywilnoprawnych zostanie załatwiony odrębnym rozstrzygnięciem.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

A Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (Zainteresowany będący stroną postępowania – art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) ma prawo wnieść skargę na tę interpretację indywidualną do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w …. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).

Podstawą prawną dla odstąpienia od uzasadnienia interpretacji jest art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej.