Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IPPB5/423-230/13-2/PS
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie
Data wydania: 2013-05-27
Teza: Czy Wnioskodawca w związku z wynajmem magazynu na terytorium Polski, składowaniem w tym magazynie towarów oraz dostarczaniem towarów za pośrednictwem tego magazynu będzie posiadał zakład (zagraniczny zakład) na terytorium Polski w rozumieniu przepisów art. 4a pkt 11 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych w związku z art. 5 ust. 4 oraz art. 7 ust. 1 umowy między Rządem Polskiej Rzeczypospolitej Ludowej a Rządem Republiki Greckiej w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku, z dnia 20 listopada 1987 r. tj. Dz. U. z 1991r. Nr 120 poz.524)?
Słowa kluczowe: Grecja; magazyn; towar; umowa-umowa o unikaniu podwójnego opodatkowania; wynajem
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 4a; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 5

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2012 poz. 749) oraz § 8 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki przedstawione we wniosku z dnia 20.03.2013 r. (data wpływu 29.03.2013 r.) uzupełnionego pismem z dnia 20.03.2013 r. (data wpływu 29.03.2013 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie art. 5 i 7 umowy z dnia 20 listopada 1987 r. zawartej między Rządem Polskiej Rzeczypospolitej Ludowej a Rządem Republiki Greckiej w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku (Dz. U. z 1991 r. Nr 120, poz.524, dalej umowa polsko – grecka) – **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dnu 29.03.2013 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie art. 5 i 7 umowy polsko –greckiej.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Spółka S.A. (dalej, jako G. S.A. lub Wnioskodawca) jest wiodącym producentem magnezytu i największym eksporterem magnezji w Unii Europejskiej. G. S.A. produkuje i sprzedaje duży wybór palonej i kalcynowanej magnezji, węglan magnezu i podstawowych monolitycznych grup zaszeregowania ogniotrwałych obejmujący szerokie spektrum zastosowań. W dalszej części wniosku poprzez użycie słowa „towary” należy rozumieć wyżej wymienione produkty. G. S.A. jest podmiotem greckim podlegającym nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu na terytorium Grecji. Wnioskodawca będzie wynajmował magazyn na terytorium Polski od Polskiej Spółki z o.o.

Wnioskodawca będzie przemieszczał swoje towary z terytorium Grecji do wynajmowanego magazynu na terytorium Polski. Wynajmowany magazyn będzie jednostką używaną jedynie w celu magazynowania składowania albo dostarczania towarów należących do przedsiębiorstwa. Towary (zapasy) będące własnością Wnioskodawcy, składowane w magazynie, będą wykorzystywane jedynie w celu składowania albo dostarczania towarów.

Po dokonaniu przemieszczenia do magazynu w Polsce towary będą ciągle własnością Wnioskodawcy. Kontrahent Wnioskodawcy Polska Spółka z o.o. będzie pobierała towary z magazynu zgodnie ze swoimi produkcyjnymi potrzebami, co do zasady cotygodniowo. Spółka wynajmująca magazyn jest tą samą spółką, która będzie pobierała towary. Wnioskodawca będzie zarejestrowany na terytorium Polski, jako podatnik podatku od towarów i usług. Wnioskodawca za pobrane przez niego towary, będzie wystawiał faktury sprzedaży na rzecz kontrahenta - Polskiej Spółki z o.o. Wnioskodawca nie będzie posiadał magazynu konsygnacyjnego w rozumieniu przepisów ustawy o podatku od towarów i usług. Przedmiotowe dostawy będą dla potrzeb podatku od towarów i usług (w ocenie podatnika) dostawą, dla której podatnikiem będzie nabywca. Wnioskodawca dla potrzeb podatku od towarów i usług będzie zarejestrowany, jako podatnik podatku od towarów i usług na terytorium Polski, nie będzie on jednak wykonywał czynności opodatkowanych podatkiem od towarów i usług, dla których miałby być podatnikiem na terytorium Polski.

Wnioskodawca nie będzie zatrudniał żadnych pracowników na terytorium Polski, w szczególności nie będzie zatrudniał pracowników w magazynie. Na terytorium Polski. Wnioskodawca nie będzie miał agenta (przedstawiciela), który byłby upoważniony do zawierania kontraktów w jego imieniu. Wnioskodawca nie zamierza zatrudniać w magazynie w Polsce żadnych pracowników, nie będzie też zatrudniała osób fizycznych na podstawie umów cywilnoprawnych. Jedynymi podmiotami (poza kontrahentem), z którymi Wnioskodawca zawrze umowy będą spółka świadcząca usługi księgowe, z którą to spółką Wnioskodawcy zawrze umowę na prowadzenie rozliczeń księgowo-podatkowych oraz spółka (lub kancelaria), która będzie świadczyła na rzecz Wnioskodawcy usługi doradztwa podatkowego w tym w szczególności będzie reprezentowała Wnioskodawcę przed organami podatkowymi. Żaden z wyżej wymienionych podmiotów nie będzie upoważniony do zawierania umów w imieniu Wnioskodawcy. Wszelkie umowy będą negocjowane i podpisywane przez Spółkę

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy Wnioskodawca w związku z wynajmem magazynu na terytorium Polski, składowaniem w tym magazynie towarów oraz dostarczaniem towarów za pośrednictwem tego magazynu będzie posiadał zakład (zagraniczny zakład) na terytorium Polski w rozumieniu przepisów art. 4a pkt 11 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych w związku z art. 5 ust. 4 oraz art. 7 ust. 1 umowy między Rządem Polskiej Rzeczypospolitej Ludowej a Rządem Republiki Greckiej w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku, z dnia 20 listopada 1987 r. tj. Dz. U. z 1991r. Nr 120 poz.524)?

Zdaniem Wnioskodawcy w związku wynajmem magazynu na terytorium Polski, składowaniem w tym magazynie towarów oraz dostarczaniem towarów za pośrednictwem tego magazynu Wnioskodawca nie będzie posiadał zakładu (zagranicznego zakładu) na terytorium Polski.

Zgodnie z art. 3 PDOP „1. Podatnicy, jeżeli mają siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, podlegają obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania. 2. Podatnicy, jeżeli nie mają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej siedziby lub zarządu, podlegają obowiązkowi podatkowemu tylko od dochodów, które osiągają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.”

Pojecie zakładu zostało zdefiniowane w ustawie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Zgodnie z przepisem art. 4a pkt 11 PDOP ilekroć w ustawie jest mowa o:

1.  zagranicznym zakładzie - oznacza to:
    1.  stałą placówkę, poprzez którą podmiot mający siedzibę lub zarząd na terytorium jednego państwa wykonuje całkowicie lub częściowo działalność na terytorium innego państwa, a w szczególności oddział, przedstawicielstwo, biuro, fabrykę, warsztat albo miejsce wydobywania bogactw naturalnych,
    2.  plac budowy, budowę, montaż lub instalację, prowadzone na terytorium jednego państwa przez podmiot mający siedzibę lub zarząd na terytorium innego państwa,
    3.  osobę, która w imieniu i na rzecz podmiotu mającego siedzibę lub zarząd na terytorium jednego państwa działa na terytorium innego państwa, jeżeli osoba ta ma pełnomocnictwo do zawierania w jego imieniu umów i pełnomocnictwo to faktycznie wykonuje\- chyba, że umowa o unikaniu podwójnego opodatkowania, której stroną jest Rzeczpospolita Polska, stanowi inaczej.

Pomiędzy Polską a Grecją została zawarta w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku sporządzona w Atenach dnia 20 listopada 1987 r. (Dz. U. z dnia 23 grudnia 1991 r.). Zgodnie z artykułem 5 ww. umowy „1. W rozumieniu niniejszej umowy określenie „zakład” oznacza stałą placówkę, za której pomocą przedsiębiorstwo wykonuje całkowicie lub częściowo swoją działalność.

1.  Określenie „zakład” obejmuje w szczególności:
    1.  miejsce zarządu;
    2.  filię;
    3.  biuro;
    4.  zakład fabryczny;
    5.  warsztat;
    6.  kopalnię, źródło ropy naftowej lub gazu, kamieniołom albo inne miejsca wydobywania bogactw naturalnych.
2.  Budowę lub montaż albo prace instalacyjne uważa się za zakład tylko wtedy, gdy okres ich prowadzenia przekracza 9 miesięcy. Budowę lub montaż prowadzone w celu wydobycia bogactw naturalnych uważa się za zakład, jeżeli okres ich prowadzenia przekracza 3 miesiące;
3.  Bez względu na postanowienia ustępów 1, 2 i 3 niniejszego artykułu określenie „zakład” nie będzie obejmowało:
    1.  placówek, które służą wyłącznie do składowania, wystawiania albo dostarczania dóbr lub towarów należących do przedsiębiorstwa;
    2.  zapasów dóbr albo towarów należących do przedsiębiorstwa, utrzymywanych wyłącznie dla składowania, wystawiania lub dostarczania;
    3.  zapasów dóbr albo towarów należących do przedsiębiorstwa, utrzymywanych wyłącznie w celu obróbki lub przerobu przez inne przedsiębiorstwo;
    4.  stałych placówek, utrzymywanych wyłącznie w celu zakupu dóbr lub towarów albo w celu uzyskiwania informacji dla przedsiębiorstwa;
    5.  stałych placówek utrzymywanych wyłącznie w celu reklamy, dostarczania informacji, prowadzenia badań naukowych tub wykonywania podobnej działalności o przygotowawczym albo pomocniczym charakterze dla przedsiębiorstwa;
    6.  stałych placówek utrzymywanych wyłącznie w celu wykonywania łącznie działalności wymienionych pod literami od a) cło e), pod warunkiem, że ogólna działalność tych placówek, wynikająca z takiego połączenia rodzajów działalności, posiada charakter przygotowawczy lub pomocniczy.
4.  Bez względu na postanowienia ustępów 1 i 2 niniejszego artykułu, jeżeli osoba, z wyjątkiem niezależnego przedstawiciela w rozumieniu ustępu 6 niniejszego artykułu, działa w imieniu przedsiębiorstwa i osoba ta posiada pełnomocnictwo do zawierania umów w jednym z Umawiających się Państw w imieniu przedsiębiorstwa i pełnomocnictwo to w tym Państwie zwykle wykonuje, to uważa się, że przedsiębiorstwo to posiada zakład w tym Państwie w zakresie prowadzenia każdego rodzaju działalności, który osoba ta podejmuje dla przedsiębiorstwa, chyba, że czynności wykonywane przez tę osobę ograniczają się do rodzajów działalności wymienionych w ustępie 4 niniejszego artykułu i są takimi rodzajami działalności, które gdyby były wykonywane za pośrednictwem stałej placówki, nie powodowałyby uznania tej placówki za zakład w rozumieniu powołanego ustępu.
5.  Osobę wykonującą działalność w związku z badaniami i eksploatacją dna morskiego i jego podglebia będzie się uważać za prowadzącą działalność przez zakład położony w tym Państwie.
6.  Nie będzie uważać się przedsiębiorstwa Umawiającego się Państwa za posiadające zakład w drugim Umawiającym się Państwie tylko z tego powodu, że wykonuje tam czynności przez maklera, generalnego przedstawiciela albo każdego innego niezależnego agenta, jeżeli te osoby działają w ramach swojej zwykłej działalności.
7.  Fakt, że spółka mająca siedzibę w Umawiającym się Państwie kontroluje lub jest kontrolowana przez spółkę mającą siedzibę w drugim Umawiającym się Państwie albo tam wykonującą swoje czynności (za pośrednictwem zakładu albo w inny sposób), nie wystarczą aby którąkolwiek z tych spółek uważać za zakład drugiej spółki”.

Zgodnie z art. 7 ust. 1 UPO 1. Zyski przedsiębiorstwa Umawiającego się Państwa podlegają opodatkowaniu tylko w tym Państwie, chyba że przedsiębiorstwo prowadzi działalność w drugim Umawiającym się Państwie przez położony tam zakład. Jeżeli przedsiębiorstwo wykonuje działalność w ten sposób, zyski przedsiębiorstwa mogą być opodatkowane w drugim Państwie, jednak tylko w takiej mierze, w jakiej mogą być przypisane temu zakładowi.

Z uwagi na fakt uregulowania kwestii zakładu w Polsko-Greckiej umowie o unikaniu podwójnego opodatkowania, mając na uwadze min. treść przepisu art. 5 pkt 11 PDOP wskazującego na pierwszeństwo stosowania umowy, dalsze rozważania na gruncie przedmiotowego wniosku będą prowadzone przy złożeniu, że Wnioskodawca jest podmiotem podlegającym nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu na terytorium Grecji i będzie ten fakt mógł potwierdzić stosowanym certyfikatem rezydencji.

Zgodnie z przedstawionym stanem faktycznym, Wnioskodawca w ramach prowadzonej działalności gospodarczej, planuje wynająć magazyn od Polskiej Spółka z o.o. Do magazynu tego w ramach wewnątrzwspólnotowego przemieszczenia towarów będą przemieszczane towary będące własnością Wnioskodawcy. Wnioskodawca będzie przemieszczał towary na terytorium Polski w celu ich dalszej odsprzedaży na rzecz Polskiej Spółki z o.o. W ramach zawartej umowy Polska Spółka z o.o. stosownie do zapotrzebowania, będzie pobierała z magazynu towary. W momencie pobrania z magazynu nastąpi dostawa towaru przez Wnioskodawcę na rzecz Polskiej Spółki z o.o. Wnioskodawca nie będzie prowadził magazynu konsygnacyjnego w rozumieniu przepisów ustawy o podatku od towarów i usług. Przedmiotowa dostawa będzie dla potrzeb podatku od towarów i usług dostawą, dla której podatnikiem będzie nabywca. Wnioskodawca dla potrzeb podatku od towarów i usług będzie zarejestrowany, jako podatnik podatku od towarów i usług na terytorium Polski, nie będzie on jednak wykonywał czynności opodatkowanych podatkiem od towarów i usług, dla których miałby być podatnikiem na terytorium Polski.

Jak wynika z ustępu 4 przepisu art. 5 Polsko-Greckiej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania „Bez względu na postanowienia ustępów 1, 2 i 3 niniejszego artykułu określenie „zakład” nie będzie obejmowało:

1.  placówek, które służą wyłącznie do składowania, wystawiania albo dostarczania dóbr lub towarów należących do przedsiębiorstwa;
2.  zapasów dóbr albo towarów należących do przedsiębiorstwa, utrzymywanych wyłącznie dla składowania, wystawiania lub dostarczania”.

Jak trafnie wskazuje się w doktrynie, konwencja modelowa OECD przewiduje kilka wyjątków, tj. rodzajów działalności, które, — mimo, że są wykonywane za pośrednictwem stałej placówki - nie będą uznawane za zakład i tym samym nie będą dawały państwu miejsca położenia placówki prawa do opodatkowania dochodów przedsiębiorcy zagranicznego. Cechą wspólną tych wyjątków jest ich pomocniczy i przygotowawczy charakter w stosunku do podstawowej działalności przedsiębiorcy zagranicznego. W prowadzenie tego rodzaju przepisu zostało podyktowane praktycznymi trudnościami z określeniem wielkości dochodów, jakie należałoby przypisać zagranicznemu przedsiębiorcy w związku z takimi czynnościami.

Użycie przez strony umowy określania „bez względu na postanowienia ustępów 1, 2 i 3 niniejszego artykułu określenie „zakład” nie będzie obejmowało” należy rozumieć w kategoriach przepisu szczególnego w relacji do ogólnej definicji zakładu zawartej w ustępach 1, 2 i 3 artykułu 5 Polsko- Greckiej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania.

Jak wynika z przedstawionego stanu faktycznego Wnioskodawca będzie wynajmował magazyn, w którym będzie składował towary w celu dalszej ich odsprzedaży na rzecz Polskiej Spółki z o.o. W wykonaniu umowy zawartej pomiędzy Wnioskodawcą, a Polską Spółką z o.o. towary będą w miarę potrzeb pobierane przez Polską Spółkę z o.o. z magazynu Wnioskodawcy. Taki stan faktyczny wskazuje w sposób jednoznaczny, że działalność Wnioskodawcy na terytorium Polski będzie mieściła się w kategorii działalności wyłączonej z definicji zakładu na mocy postanowień ustępu 4 artykułu 5 UPO. Potwierdzenie powyższego znajdujemy w doktrynie „Za wyjątek uznaje się placówki, które służą wyłącznie do składowania, wystawiania lub dostarczania dóbr lub towarów należących do przedsiębiorstwa. Za „dobra i towary” należy uznać wszelkie składniki rzeczowe majątku trwałego i obrotowego. Właścicielem składowanych, wystawianych lub dostarczanych dóbr lub towarów musi być przedsiębiorstwo korzystające z placówki. (\`(...)\`) Za wyjątek uznaje się zapasy dóbr lub towarów należących do przedsiębiorstwa utrzymywanych wyłącznie w celu składowania, wystawiania lub dostarczania. „Zapasy dóbr lub towarów nie stanowią placówki, przez którą całkowicie lub częściowo prowadzona jest działalność gospodarcza przedsiębiorstwa, lecz przedmiot tej działalności (zob. też Vogel/Lehner, art. 5 nr brzeg. 88)” (za M. Jamroży w: Umowa o unikaniu podwójnego opodatkowania z Niemcami) Wydawnictwo C.H. Beck Warszawa 2007 strona 69 nb 27 i 28).

Za pośrednictwem magazynu opisanego w stanie faktycznym Wnioskodawca nie będzie zawierał, żadnych umów dotyczących działalności przedsiębiorstwa. Wszystkie decyzje w tym umowy dotyczące magazynu oraz składowanych w nim towarów będą zapadały w Grecji. Spółka nie zamierza zatrudniać w magazynie w Polsce żadnych pracowników, nie będzie też zatrudniała osób fizycznych na podstawie umów cywilnoprawnych. Jedynymi podmiotami poza Polską Spółką z o.o. z którymi Wnioskodawca zawrze umowy będą spółka świadcząca usługi księgowe, z którą to spółką Wnioskodawca zawrze umowę na prowadzenie rozliczeń księgowo-podatkowych oraz spółka (lub kancelaria), która będzie świadczyła na rzecz Wnioskodawcy usługi doradztwa podatkowego w tym w szczególności będzie reprezentowała Wnioskodawcę przed organami podatkowymi. żaden z wyżej wymienionych podmiotów nie będzie upoważniony do zawierania umów w imieniu Wnioskodawcy. Tym samym działalności Wnioskodawcy na terytorium Polski nie będzie można uznać, za agenta, o którym mowa w art. 5 ust. 5 UPO.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej opisanego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono w tym zakresie od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - tekst jednolity Dz.U.2012, poz. 270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.