Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0112-KDIL1-2.4012.184.2022.2.PM
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-08-08
Teza: Zbycie Przedmiotu Transakcji przez Wnioskodawcę nie będzie stanowiło – w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy – transakcji zbycia przedsiębiorstwa, wyłączonej z opodatkowania podatkiem VAT.
Słowa kluczowe: przedsiębiorstwa-sprzedaż przedsiębiorstwa; restrukturyzacja
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności niepodlegające opodatkowaniu
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6-pkt 1

**Interpretacja indywidualna**

**– stanowisko nieprawidłowe**

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług **– jest nieprawidłowe.**

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

25 kwietnia 2022 r. wpłynął Państwa wniosek z 21 kwietnia 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy uznania sprzedaży Przedmiotu Transakcji jako zbycie przedsiębiorstwa wyłączone – zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy – z opodatkowania podatkiem od towarów i usług.

Uzupełnili go Państwo pismem z 27 maja 2022 r. (wpływ 31 maja 2022 r.) oraz w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 6 lipca 2022 r. (wpływ 8 lipca 2022 r.).

Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego

Wnioskodawca – Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług oraz w całości podlega opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych od dochodów osiąganych w Polsce. Wnioskodawca od xx maja 2021 r. jest w trakcie postępowania restrukturyzacyjnego. Głównym przedmiotem działalności Wnioskodawcy jest 68.20.Z. Wynajem i Zarządzanie Nieruchomościami Własnymi lub Dzierżawionymi.

Wnioskodawca prowadzi w ramach swojej działalności przedsiębiorstwo (dalej jako Przedmiot Transakcji), które zamierza zbyć na rzecz zainteresowanego kupującego.

Przedmiot Transakcji obejmuje następujące składniki materialne i niematerialne:

1\. nieruchomości wchodzące w skład prowadzonej przez Wnioskodawcę działalności gospodarczej, obejmujące:

a) prawo własności nieruchomości, składającej się z działki numer 15, zabudowanej budynkiem handlowo-usługowym wraz z infrastrukturą towarzyszącą, tj. chodniki, oświetlenie (lampy). Budynek handlowo- usługowy z parkingiem podziemnym na działce j.w. wraz z niezbędną infrastrukturą techniczną: drogi wewnętrzne i parkingi, przyłącze wodociągowe, kanalizacja sanitarna, kanalizacja deszczowa, ciepłownicza, energetyczna, teletechniczna oraz instalacja oświetlenia terenu;

b) prawo własności nieruchomości, składającej się z działki 19, stanowiącej część drogi dojazdowej do działki nr 15, funkcjonalnie i gospodarczo związanej z działką nr 15;

c) udziału wynoszącego 1/100 w prawie własności nieruchomości w postaci lokalu niemieszkalnego – garażu wraz z udziałem we współużytkowaniu gruntu oraz w częściach wspólnych;

2\. prawa i zobowiązania z umów najmu związanych z funkcjonowaniem Przedmiotu Transakcji;

3\. prawa z gwarancji należytego wykonania przez wykonawców prac związanych z budową oraz modernizacją nieruchomości i robotami budowlanymi prowadzonymi w nieruchomości, w tym z adaptacją pomieszczeń na potrzeby najemców, wraz z zabezpieczeniami ww. rękojmi i gwarancji w postaci np. gwarancji ubezpieczeniowych i gwarancji bankowych oraz kwot zatrzymanych (brak dokumentów);

4\. prawa autorskie do projektów architektonicznych i innych projektów dotyczących prac wykonanych przez podmioty trzecie w związku z budową oraz modernizacją nieruchomości i robotami budowlanymi prowadzonymi w nieruchomości, w tym adaptacją pomieszczeń na potrzeby najemców;

5\. regulamin wewnętrzny nieruchomości;

6\. prawa i zobowiązania (powstałe po dacie nabycia) wynikające z umów w zakresie dostawy mediów (w tym dotyczących m.in. sprzedaży energii elektrycznej, sprzedaży ciepła, dostawy wody, odbioru ścieków, usług telekomunikacyjnych itp. ), obsługi serwisowej (m.in. usług ochrony, usług utrzymania technicznego);

7\. prawa i obowiązki z polisy ubezpieczenia nieruchomości;

8\. środki trwałe i ruchomości niezbędne do funkcjonowania i prowadzenia działalności z wykorzystaniem Przedmiotu Transakcji, m.in. stacja transformatorowa, oświetlenie zewnętrzne, ogrodzenie, przyłącza kanalizacyjne, wodociągowe, elektroenergetyczne oraz teletechniczne, komputery oraz inne wyposażenie niskocenne;

9\. dokumentacja prawna, księgowa, techniczna (oryginały lub kopie), know-how i tajemnica przedsiębiorstwa związane z funkcjonowaniem Przedmiotu Transakcji;

10\. zezwolenia, pozwolenia i decyzje administracyjne dotyczące funkcjonowania Przedmiotu Transakcji (o ile są przenoszalne na podstawie przepisów prawa administracyjnego).

Przedmiot Transakcji dotychczas posiadał możliwość samodzielnego finansowania m.in. ze względu na osiągane przychody w zakresie zawartych umów najmu. Osiągane przychody, które są związane z funkcjonowaniem Przedmiotu Transakcji jako masy majątkowej pozwalają zarówno Wnioskodawcy, jak i potencjalnemu nabywcy, prowadzić działalność gospodarczą związaną z Przedmiotem Transakcji w sposób samodzielny.

**Uzupełnienie opisu zdarzenia przyszłego**

Wnioskodawca – Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w restrukturyzacji jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług oraz w całości podlega opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych od dochodów osiąganych w Polsce.

Wnioskodawca od xx maja 2021 r. jest w trakcie postępowania restrukturyzacyjnego (sanacyjnego).

Wnioskodawca – Zarządca zamierza zbyć w postępowaniu sanacyjnym na podstawie art. 323 ustawy Prawo restrukturyzacyjne w związku z art. 313 ustawy Prawo upadłościowe niżej wskazane nieruchomości wchodzące w skład majątku Wnioskodawcy, obejmujące:

· prawo własności nieruchomości, składającej się z działki numer 15, zabudowanej budynkiem handlowo-usługowym wraz z infrastrukturą towarzyszącą, tj. chodniki, oświetlenie (lampy). Budynek handlowo-usługowy z parkingiem podziemnym zlokalizowany na działce j.w. wraz z niezbędną infrastrukturą techniczną: drogi wewnętrzne i parkingi, przyłącze wodociągowe, kanalizacja sanitarna, kanalizacja deszczowa, ciepłownicza, energetyczna, teletechniczna oraz instalacja oświetlenia terenu;

· prawo własności nieruchomości, składającej się z działki numer 16, stanowiącej część drogi dojazdowej do działki nr 15, funkcjonalnie i gospodarczo związanej z działką nr 15;

· udział wynoszący 1/100 w prawie własności nieruchomości w postaci lokalu niemieszkalnego – garażu wraz z udziałem we współużytkowaniu gruntu oraz w częściach wspólnych;

dalej także jako Przedmiot Transakcji, nieruchomości.

Wraz ze sprzedażą ww. nieruchomości z mocy prawa przechodzą na nabywcę następujące prawa i obowiązki:

· prawa i zobowiązania z umów najmu związanych z funkcjonowaniem Przedmiotu Transakcji;

· prawa z gwarancji należytego wykonania przez wykonawców prac związanych z budową oraz modernizacją nieruchomości i robotami budowlanymi prowadzonymi w nieruchomości, w tym z adaptacją pomieszczeń na potrzeby najemców, wraz z zabezpieczeniami ww. rękojmi i gwarancji w postaci np.: gwarancji ubezpieczeniowych i gwarancji bankowych oraz kwot zatrzymanych;

· prawa autorskie do projektów architektonicznych i innych projektów dotyczących prac wykonanych przez podmioty trzecie w związku z budową oraz modernizacją nieruchomości i robotami budowlanymi prowadzonymi w nieruchomości, w tym adaptacją pomieszczeń na potrzeby najemców;

· regulamin wewnętrzny nieruchomości;

· prawa i zobowiązania (powstałe po dacie nabycia) wynikające z umów w zakresie dostawy mediów (w tym dotyczących m.in. sprzedaży energii elektrycznej, sprzedaży ciepła, dostawy wody, odbioru ścieków, usług telekomunikacyjnych itp.), obsługi serwisowej (m.in. usług ochrony, usług utrzymania technicznego);

· prawa i obowiązki z polisy ubezpieczenia nieruchomości;

· środki trwałe i ruchomości niezbędne do funkcjonowania i prowadzenia działalności z wykorzystaniem Przedmiotu Transakcji, m.in. stacja transformatorowa, oświetlenie zewnętrzne, ogrodzenie, przyłącza kanalizacyjne, wodociągowe, elektroenergetyczne oraz teletechniczne, komputery oraz inne wyposażenie niskocenne;

· dokumentacja prawna, księgowa techniczna (oryginały lub kopie), know-how i tajemnica przedsiębiorstwa związane z funkcjonowaniem Przedmiotu Transakcji;

· zezwolenia, pozwolenia i decyzje administracyjne dotyczące funkcjonowania Przedmiotu Transakcji (o ile są przenoszalne na podstawie przepisów prawa administracyjnego).

W powyższy sposób zostanie opisany Przedmiot Transakcji w umowie sprzedaży.

Przedmiot Transakcji dotychczas posiadał możliwość samodzielnego finansowania m.in. ze względu na osiągane przychody w zakresie zawartych umów najmu. Osiągane przychody, które są związane z funkcjonowaniem Przedmiotu Transakcji pozwalają zarówno Wnioskodawcy, jak i potencjalnemu nabywcy, prowadzić działalność gospodarczą związaną z Przedmiotem Transakcji w sposób samodzielny.

Pomimo, iż formalnie Zarządca zbywa wyłącznie nieruchomości wchodzące w skład masy sanacyjnej, to mając na względzie, że wszystkie wyżej wymienione składniki materialne i niematerialne i prawne zostaną łącznie przeniesione na nabywcę to należy uznać, że stanowią one łącznie zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej. Składniki te są obecnie wykorzystywane do prowadzenia działalności gospodarczej przez Sp. z o. o. w restrukturyzacji.

Przedmiotem planowanej sprzedaży będzie zespół składników majątkowych i niemajątkowych w postaci:

· prawa własności nieruchomości gruntowej składającej się z działki o numerze ewidencyjnym 15 oraz działki o numerze ewidencyjnym 19 zabudowanej budynkiem biurowo-gospodarczym oraz udział wynoszący 1/100 w prawie własności nieruchomości w postaci lokalu niemieszkalnego – garażu wraz z udziałem we współużytkowaniu gruntu oraz w częściach wspólnych,

a wraz ze sprzedażą z mocy prawa przechodzą na Nabywcę:

· prawa i zobowiązania z umów najmu związanych z funkcjonowaniem Przedmiotu sprzedaży. Zgodnie z art. 678. § 1 KC, w razie zbycia rzeczy najętej w czasie trwania najmu nabywca wstępuje w stosunek najmu na miejsce zbywcy; może jednak wypowiedzieć najem z zachowaniem ustawowych terminów wypowiedzenia;

· prawa z gwarancji należytego wykonania przez wykonawców prac związanych z budową oraz modernizacją nieruchomości i robotami budowlanymi prowadzonymi w nieruchomości, w tym z adaptacją pomieszczeń na potrzeby najemców, wraz z zabezpieczeniami ww. rękojmi i gwarancji w postaci np.: gwarancji ubezpieczeniowych i gwarancji bankowych oraz kwot zatrzymanych (brak dokumentów);

· prawa autorskie do projektów architektonicznych i innych projektów dotyczących prac wykonanych przez podmioty trzecie w związku z budową oraz modernizacją nieruchomości i robotami budowlanymi prowadzonymi w nieruchomości, w tym adaptacją pomieszczeń na potrzeby najemców;

· regulamin wewnętrzny nieruchomości;

· prawa i zobowiązania (powstałe po dacie nabycia) wynikające z umów w zakresie dostawy mediów (w tym dotyczących m.in. sprzedaży energii elektrycznej, sprzedaży ciepła, dostawy wody, odbioru ścieków, usług telekomunikacyjnych itp. ), obsługi serwisowej (m.in. usług ochrony, usług utrzymania technicznego); Art. 548 § 1 KC, z chwilą wydania rzeczy sprzedanej przechodzą na kupującego korzyści i ciężary związane z rzeczą oraz niebezpieczeństwo przypadkowej utraty lub uszkodzenia rzeczy;

· prawa i obowiązki z polisy ubezpieczenia nieruchomości;

· środki trwałe i ruchomości niezbędne do funkcjonowania i prowadzenia działalności z wykorzystaniem Przedmiotu sprzedaży, m.in. stacja transformatorowa, oświetlenie zewnętrzne, ogrodzenie, przyłącza kanalizacyjne, wodociągowe, elektroenergetyczne oraz teletechniczne, komputery oraz inne wyposażenie nisko cenne, wraz z nieruchomością;

· dokumentacja prawna, księgowa techniczna (oryginały lub kopie), know-how i tajemnica przedsiębiorstwa związane z funkcjonowaniem Przedmiotu sprzedaży; umowy najmu 678 § 1 KC;

· zezwolenia, pozwolenia i decyzje administracyjne dotyczące funkcjonowania Przedmiotu sprzedaży (o ile są przenoszalne na podstawie przepisów prawa administracyjnego).

Wnioskodawca wskazuje, iż Przedmiotem sprzedaży nie jest:

· oznaczenie przedsiębiorstwa,

· środki w kasie i na rachunkach,

· księgi,

· umowa leasingu.

W tym miejscu Wnioskodawca zaznacza, iż elementem stanu faktycznego nie jest wskazanie czy wskazany powyżej zespół składników majątkowych i niemajątkowych stanowi przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 KC. Taka ocena jest elementem uzasadnienia prawnego, które Wnioskodawca przedstawił we wniosku o interpretację i z tego względu wniósł przedmiotowy wniosek celem jego oceny przez tut. Organ podatkowy.

Nabywca Przedmiotu Transakcji będzie miał na moment nabycia faktyczną możliwość prowadzenia działalności prowadzonej przez Wnioskodawcę wyłączenie w oparciu o składniki będące Przedmiotem sprzedaży w ramach planowanej transakcji.

Przedmiot Transakcji będzie posiadał potencjalną zdolność do działania jako niezależne przedsiębiorstwo realizujące określone zadania gospodarcze, w istniejącym przedsiębiorstwie.

Nabywca Przedmiotu Transakcji będzie miał możliwość samodzielnego prowadzenia działalności gospodarczej.

W związku z nabyciem Przedmiotu Transakcji nabywca prawdopodobnie będzie kontynuował działalność gospodarczą dotychczas prowadzoną przez Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w restrukturyzacji.

Nabywca zostanie wyłoniony w drodze przetargu. Na dzień złożenia niniejszej odpowiedzi nie była prowadzona korespondencja elektroniczna w przedmiocie zamiaru kontynuowania działalności w dotychczasowym zakresie.

Wraz z przeniesieniem na nabywcę własności Przedmiotu Transakcji:

· nie dojdzie do przeniesienia praw i obowiązków z umów, na podstawie których udzielono Wnioskodawcy finansowania dłużnego na realizację, nabycie, modernizację, adaptację lub przebudowę przenoszonych nieruchomości, ponieważ zostaną zaspokojone w drodze postępowania restrukturyzacyjnego;

· nie dojdzie do przeniesienia umowy o zarządzania nieruchomością, ponieważ Wnioskodawca nie zawierał takich umów; dojdzie do przeniesienia umowy o pracę z pracownikiem, do którego zadań należy administrowanie nieruchomością;

· nie dojdzie do przeniesienia umowy o zarządzanie aktywami z uwagi na fakt, iż Wnioskodawca takich umów nie zawierał;

· nie dojdzie do przeniesienia należności o charakterze pieniężnym związanych z Przedmiotem Transakcji.

Sformułowanie „Wraz ze sprzedażą ww. nieruchomości z mocy prawa przechodzą na nabywcę następujące prawa i obowiązki” oznacza, że z nieruchomościami, które stanowią składniki przedsiębiorstwa skorelowane są pewne prawa i obowiązki wynikające z zawieranych przez Wnioskodawcę umów. Tym samym na podstawie art. 678 § 1 oraz art. 548 § 1 KC, nabywca wstąpi w miejsce Wnioskodawcy, który to jest stroną umowy najmu.

### Pytanie

Czy sprzedaż Przedmiotu Transakcji przez Wnioskodawcę będzie stanowiło zbycie przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego i nie będzie podlegać pod przepisy ustawy o VAT zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT?

### Państwa stanowisko w sprawie

Zdaniem Wnioskodawcy, sprzedaż Przedmiotu Transakcji przez Wnioskodawcę będzie stanowiło zbycie przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego i nie będzie podlegać pod przepisy ustawy o VAT zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 2 pkt 6 ustawy, przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Jak stanowi art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

Na mocy art. 6 ustawy o VAT, z zakresu opodatkowania wyłączono pewne określone czynności. Do czynności tych należą transakcje zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Pojęcie „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawa towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, w tym sprzedaż.

Przepisy ustawy o VAT nie definiują terminu „przedsiębiorstwo”. Zatem dla celów określenia zakresu pojęcia „przedsiębiorstwo” należy odwołać się do regulacji zawartej w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2020 r. poz. 1740 ze zm., dalej jako „kc”), który to przepis stanowi, że przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości w tym urządzeń materiałów towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Przy czym, zgodnie z art. 552 kc, czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Należy zauważyć, że powyższa definicja opisuje przedsiębiorstwo w ujęciu przedmiotowym, jako zespół niematerialnych i materialnych składników stanowiący przedmiot prawa w szerokim znaczeniu. Użyte w art. 551 kc określenie „w szczególności” wskazuje jedynie na przykładowe wyliczenie składników przedsiębiorstwa. Oznacza to, że z jednej strony w jego skład mogą wchodzić inne elementy niewymienione w tym artykule, a z drugiej brak któregoś z tych elementów nie pozbawia zespołu rzeczy i praw przymiotu przedsiębiorstwa. O tym jakie konkretne składniki muszą być przeniesione na nabywcę aby można było uznać, że nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa, decydują okoliczności faktyczne, których nie można określić apriorycznie.

Z kolei ustawa o VAT zawiera definicję legalną zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Zgodnie z art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Na gruncie ustawy o VAT mamy zatem do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa jeżeli spełnione są łącznie wszystkie następujące przesłanki:

· istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych w tym zobowiązań;

· zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

· składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych;

· zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące określone zadania gospodarcze.

Zdaniem Wnioskodawcy, w świetle przedstawionego stanu faktycznego, Przedmiot Transakcji spełnia wszystkie przesłanki zorganizowania oraz samodzielności aby uznać jego sprzedaż za zbycie, które nie podlega pod przepisy ustawy o VAT, zgodnie z art. 6 pkt 1 tejże ustawy.

Na prawidłowość stanowiska Wnioskodawcy odnośnie kwalifikacji działalności nieruchomościowej wskazują również pośrednio objaśnienia podatkowe z 11 grudnia 2018 r. dotyczące opodatkowania podatkiem od towarów i usług transakcji zbycia nieruchomości komercyjnych. W objaśnieniach tych wskazano, że o kwalifikacji składników majątkowych jako przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części decyduje zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych mających być przedmiotem transakcji oraz faktyczna możliwość kontynuowania działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Za uznaniem Przedmiotu Transakcji za samodzielnie funkcjonujące przedsiębiorstwo przemawia przede wszystkim:

· wyodrębnienie finansowe, księgowe;

· samodzielna struktura organizacyjna;

· posiadanie aktywów i pasywów związanych z prowadzoną działalnością;

· możliwość samodzielnego i niezakłóconego funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo, poprzez dokonywanie dalszych inwestycji na rynku nieruchomości i podpisywaniu kolejnych umów z kontrahentami.

Ponadto daną transakcję można uznać za zbycie przedsiębiorstwa lub ZCP, jeżeli na moment jej przeprowadzenia spełnione są łącznie następujące kryteria:

· przenoszony na nabywcę zespół składników zawiera zespół składników majątku (zaplecze) umożliwiający kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę wystarczający do prowadzenia tej działalności;

· nabywca – w ramach swojej działalności – ma zamiar kontynuowania działalności prowadzonej w dotychczasowym zakresie przez zbywcę przy pomocy szeregu składników majątkowych będących przedmiotem transakcji.

Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy.

W związku z powyższym, w rozumieniu przepisów podatkowych, aby określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym. Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki będące we wzajemnych relacjach, takich, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Powyższy przepis art. 2 pkt 27e ustawy powinien być interpretowany z uwzględnieniem wyroku Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej z 27 listopada 2003 r. w sprawie C-497/01. W wyroku tym, w sprawie Zita Modes Sfrl przeciwko Administration de l’enregistrement et des domaines, Trybunał zwracając uwagę, że niezgodne z przepisami Dyrektywy jest wprowadzanie przez państwo członkowskie jakichkolwiek ograniczeń, innych niż te, o których mowa w Dyrektywie podkreślił, że pojęcie zbycia całości lub części majątku należy interpretować tak, że obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa włącznie z jego rzeczowymi składnikami oraz – w zależności od konkretnego przypadku – składnikami niematerialnymi, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub jego część zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej.

Oznacza to, że zespół składników materialnych i niematerialnych pozwala, z uwagi na swoje zorganizowanie, infrastrukturę itp., na prowadzenie określonej działalności gospodarczej. Podkreśla się przy tym, że możliwość stanowienia przez ten zespół składników niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze, powinna mieć wymiar rzeczywisty, a nie jedynie potencjalny. Oznacza to, że majątek ten powinien stanowić już u zbywcy zorganizowany zespół składników gotowych realizować określone zadania gospodarcze, jako samodzielne przedsiębiorstwo, a po jego zbyciu możliwe musi być kontynuowanie działalności gospodarczej przez nabywcę przedsiębiorstwa.

Zdaniem Wnioskodawcy, Zespół składników majątkowych, który będzie Przedmiotem Transakcji, na moment planowanej dostawy będzie stanowić przedsiębiorstwo, skutkiem czego transakcja ta będzie, na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy, czynnością wyłączoną z opodatkowania podatkiem VAT.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku **– jest nieprawidłowe.**

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2022 r. poz. 931 ze zm.) zwanej dalej ustawą:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

W świetle art. 2 pkt 6 ustawy:

Przez towary należy rozumieć rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Jak stanowi art. 8 ust. 1 ustawy:

Przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 (…).

Nie każda jednak czynność, która stanowi dostawę towarów lub świadczenie usług podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Określona czynność będzie opodatkowana VAT, jeśli zostanie wykonana przez podatnika, a więc osobę prowadzącą działalność gospodarczą w rozumieniu art. 15 ust. 2 ustawy.

Jak stanowi art. 15 ust. 1 ustawy:

Podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Zgodnie z art. 15 ust. 2 ustawy:

Działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Analizując powyższe przepisy stwierdzić należy, że dostawa towarów lub świadczenie usług podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług wyłącznie wówczas, gdy dokonywane są przez podmiot mający status podatnika, a dodatkowo działającego w takim charakterze w odniesieniu do danej transakcji. Istotnym dla określenia, że w odniesieniu do konkretnej dostawy towarów lub świadczenia usług mamy do czynienia z podatnikiem podatku VAT jest stwierdzenie, że prowadzi on działalność gospodarczą w rozumieniu przepisów ustawy.

Jednocześnie przepisy art. 6 ustawy wskazują na wyłączenia określonych czynności spod zakresu przepisów ustawy o podatku od towarów i usług. Są tutaj wskazane te czynności, które co do zasady należą do grupy czynności podlegających opodatkowaniu, mieszcząc się w zakresie odpłatnej dostawy towarów, czy też odpłatnego świadczenia usług. Z uwagi jednakże na stosowne wyłączenie, czynności te – chociaż można je zakwalifikować jako odpłatną dostawę towarów czy też odpłatne świadczenie usług – nie podlegają opodatkowaniu.

I tak, w świetle art. 6 pkt 1 ustawy:

Przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Przy czym należy zaznaczyć, że użyte w cyt. przepisie sformułowanie „transakcje zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu.

Wyłączenie stosowania ustawy o podatku od towarów i usług przewidziane w przepisie art. 6 pkt 1 ustawy obejmuje jednakże tylko te czynności zrównane z pojęciem dostawy towarów, których przedmiotem jest przedsiębiorstwo lub zorganizowana część przedsiębiorstwa.

Zaznaczyć należy, że przepisy ustawy o podatku od towarów i usług oraz przepisy wykonawcze do niej nie definiują pojęcia „przedsiębiorstwo”, należy więc odwołać się odpowiednio do przepisów ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2022 r. poz. 1360 ze zm.).

Zgodnie z art. 551 Kodeksu cywilnego:

Przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Ustawodawca w ww. przepisie wskazał, jakiego rodzaju elementy wchodzą w skład kompleksu składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, czyli przedsiębiorstwa, które może być przedmiotem czynności prawnej. Nie wszystkie jednak elementy tworzące pojęcie przedsiębiorstwa są na tyle istotne, by bez ich zbycia nie można było mówić o zbyciu przedsiębiorstwa. O tym, jakie konkretne składniki muszą być przeniesione na nabywcę, aby można było uznać, że nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa, decydują okoliczności faktyczne, których nie można określić apriorycznie.

Zgodnie z art. 552 Kodeksu cywilnego:

Czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Jak wcześniej wskazano, o tym, czy nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa, decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik jest obowiązany do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

Przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi zatem stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym. Składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w ten sposób, że można mówić o nich jako o zespole, a nie zbiorze pewnych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Istotne jest, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami tak, żeby przekazana masa mogła posłużyć kontynuowaniu określonej działalności gospodarczej.

Aby zatem, w rozumieniu przepisów podatkowych, określony zespół składników mógł zostać zakwalifikowany jako przedsiębiorstwo, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej – musi się ona odznaczać pełną odrębnością, niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym. Transakcja mająca za przedmiot zbycie przedsiębiorstwa ma miejsce jedynie wówczas, gdy wymienione w art. 551 Kodeksu cywilnego elementy (o ile występują w danym stanie faktycznym), zostaną przekazane nabywcy.

Należy podkreślić, że na gruncie przytaczanego przepisu, istnieje możliwość umownego wyłączenia pewnych elementów z transakcji zbycia przedsiębiorstwa, ale tylko wówczas, gdy elementy te nie mają istotnego znaczenia dla funkcjonowania przedsiębiorstwa. W przeciwnym wypadku, danej transakcji nie można uznać za zbycie przedsiębiorstwa.

Należy zauważyć, że powyższa definicja opisuje przedsiębiorstwo w ujęciu przedmiotowym, jako zespół niematerialnych i materialnych składników stanowiący przedmiot prawa w szerokim znaczeniu. Użyte w art. 55 Kodeksu cywilnego określenie „w szczególności” wskazuje jedynie na przykładowe wyliczenie składników przedsiębiorstwa. Oznacza to, że z jednej strony w jego skład mogą wchodzić inne elementy, niewymienione w tym artykule, a z drugiej, brak któregoś z tych elementów nie pozbawia zespołu rzeczy i praw przymiotu przedsiębiorstwa, jakie konkretnie składniki muszą być przeniesione na nabywcę, aby można było uznać, że nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa.

Aby zatem ocenić czy w danej, konkretnej sytuacji mamy do czynienia z dostawą przedsiębiorstwa należy dokładnie przeanalizować zarówno to, jakie składniki majątku będą przedmiotem sprzedaży, ale także czy istniejące między nimi funkcjonalne zależności pozwolą na kontynuowanie działalności zbywanego przedsiębiorstwa.

W celu wyjaśnienia ww. kwestii należy powołać tezy wyroku Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej z 27 listopada 2003 r. w sprawie Zita-Modes (C-497/01), w którym Trybunał stwierdził, że: „(…) pojęcie zbycia, czy to za wynagrodzeniem, czy też bez lub w charakterze aportu wniesionego do spółki, całości aktywów lub jej części, należy interpretować tak, iż obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa, włącznie z jego rzeczowymi składnikami oraz, w zależności od konkretnego przypadku, składnikami niematerialnymi, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej, natomiast nie obejmuje ono zwykłego zbycia aktywów, takiego jak sprzedaż zapasów produktów”.

Z orzeczenia tego wynika ponadto, że – w świetle normy art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE – nabywca całości lub części majątku podatnika powinien mieć zamiar prowadzenia działalności nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie działać tylko w celu niezwłocznego zlikwidowania danej działalności oraz sprzedaży ewentualnych zapasów.

Podobnie Trybunał wypowiedział się w wyroku z 10 listopada 2011 r., w sprawie C-444/10 Finanzamt Lüdenscheid przeciwko Christel Schriever, wskazując, że regulacja art. 5 (8) VI Dyrektywy Rady (obecnie art. 19 Dyrektywy 112) obejmuje przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą, nie obejmuje samego zbycia towarów, jak sprzedaż zapasu produktów. Jak wskazuje Trybunał, stwierdzenie, że nastąpiło przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części w rozumieniu art. 19 Dyrektywy 112, wymaga, by całość przekazanych składników pozwalała na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej. Kwestię, czy całość ta musi obejmować określone dobra, zarówno ruchome, jak nieruchome, należy rozpatrywać z punktu widzenia charakteru prowadzonej działalności gospodarczej.

Z przedstawionego opisu sprawy wynika, że Wnioskodawcą jest spółką z ograniczoną odpowiedzialnością w restrukturyzacji – zarejestrowany, czynny podatnik podatku od towarów i usług. Spółka jest w trakcie postępowania restrukturyzacyjnego (sanacyjnego). Wnioskodawca (Zarządca) zamierza zbyć w postępowaniu sanacyjnym nieruchomości wchodzące w skład majątku Wnioskodawcy, obejmujące:

· prawa własności nieruchomości gruntowej, składającej się z dwóch działek, zabudowanej budynkiem;

· udział w prawie własności nieruchomości w postaci lokalu niemieszkalnego – garażu wraz z udziałem we współużytkowaniu gruntu oraz w częściach wspólnych.

Wraz ze sprzedażą z mocy prawa przechodzą na Nabywcę:

· prawa i zobowiązania z umów najmu związanych z funkcjonowaniem Przedmiotu sprzedaży;

· prawa z gwarancji należytego wykonania przez wykonawców prac związanych z budową oraz modernizacją nieruchomości i robotami budowlanymi prowadzonymi w nieruchomości, w tym z adaptacją pomieszczeń na potrzeby najemców, wraz z zabezpieczeniami ww. rękojmi i gwarancji w postaci np.: gwarancji ubezpieczeniowych i gwarancji bankowych oraz kwot zatrzymanych;

· prawa autorskie do projektów architektonicznych i innych projektów dotyczących prac wykonanych przez podmioty trzecie w związku z budową oraz modernizacją nieruchomości i robotami budowlanymi prowadzonymi w nieruchomości, w tym adaptacją pomieszczeń na potrzeby najemców;

· regulamin wewnętrzny nieruchomości;

· prawa i zobowiązania (powstałe po dacie nabycia) wynikające z umów w zakresie dostawy mediów (w tym dotyczących m.in. sprzedaży energii elektrycznej, sprzedaży ciepła, dostawy wody, odbioru ścieków, usług telekomunikacyjnych itp. ), obsługi serwisowej (m.in. usług ochrony, usług utrzymania technicznego); prawa i obowiązki z polisy ubezpieczenia nieruchomości;

· środki trwałe i ruchomości niezbędne do funkcjonowania i prowadzenia działalności z wykorzystaniem Przedmiotu sprzedaży, m.in. stacja transformatorowa, oświetlenie zewnętrzne, ogrodzenie, przyłącza kanalizacyjne, wodociągowe, elektroenergetyczne oraz teletechniczne, komputery oraz inne wyposażenie nisko cenne, wraz z nieruchomością;

· dokumentacja prawna, księgowa techniczna (oryginały lub kopie), know-how i tajemnica przedsiębiorstwa związane z funkcjonowaniem Przedmiotu sprzedaży; umowy najmu;

· zezwolenia, pozwolenia i decyzje administracyjne dotyczące funkcjonowania Przedmiotu sprzedaży (o ile są przenoszalne na podstawie przepisów prawa administracyjnego).

Przedmiotem sprzedaży nie będzie: oznaczenie przedsiębiorstwa, środki w kasie i na rachunkach, księgi oraz umowa leasingu.

Nabywca Przedmiotu Transakcji będzie miał na moment nabycia faktyczną możliwość prowadzenia działalności prowadzonej przez Wnioskodawcę wyłączenie w oparciu o składniki będące Przedmiotem sprzedaży w ramach planowanej transakcji. Przedmiot Transakcji będzie posiadał potencjalną zdolność do działania jako niezależne przedsiębiorstwo realizujące określone zadania gospodarcze, w istniejącym przedsiębiorstwie. Nabywca Przedmiotu Transakcji będzie miał możliwość samodzielnego prowadzenia działalności gospodarczej. W związku z nabyciem Przedmiotu Transakcji nabywca prawdopodobnie będzie kontynuował działalność gospodarczą dotychczas prowadzoną przez Wnioskodawcę. Nabywca zostanie wyłoniony w drodze przetargu. Wraz z przeniesieniem na nabywcę własności Przedmiotu Transakcji nie dojdzie do przeniesienia praw i obowiązków z umów, na podstawie których udzielono Wnioskodawcy finansowania dłużnego na realizację, nabycie, modernizację, adaptację lub przebudowę przenoszonych nieruchomości, ponieważ zostaną zaspokojone w drodze postępowania restrukturyzacyjnego. Nie dojdzie również do przeniesienia umowy o zarządzania nieruchomością, ponieważ Wnioskodawca nie zawierał takich umów; dojdzie do przeniesienia umowy o pracę z pracownikiem, do którego zadań należy administrowanie nieruchomością. Ponadto, nie dojdzie do przeniesienia umowy o zarządzanie aktywami z uwagi na fakt, iż Wnioskodawca takich umów nie zawierał oraz nie dojdzie do przeniesienia należności o charakterze pieniężnym związanych z Przedmiotem Transakcji. Z nieruchomościami, które stanowią składniki przedsiębiorstwa skorelowane są pewne prawa i obowiązki wynikające z zawieranych przez Wnioskodawcę umów. Na podstawie przepisów Kodeksu cywilnego, nabywca wstąpi w miejsce Wnioskodawcy, który to jest stroną umowy najmu.

Wątpliwości Wnioskodawcy dotyczą kwestii uznania sprzedaży Przedmiotu Transakcji jako zbycie przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego, wyłączone spod działania przepisów ustawy.

Wskazać należy, że – co do zasady – zbycie przedsiębiorstwa ma miejsce wówczas, gdy cały majątek przedsiębiorstwa przechodzi na własność jednego nabywcy, który kontynuuje działalność gospodarczą zbywcy. O tym czy doszło do wyodrębnienia przedsiębiorstwa decyduje pełen zakres zbywanego majątku, praw i zobowiązań, wyodrębnienie to musi dotyczyć przedsiębiorstwa jako całości. Nie może ono obejmować dowolnej części danego przedsiębiorstwa, żeby można było uznać, że doszło do powstania zespołu składników, które mogłyby stanowić niezależne przedsiębiorstwo.

Nie wszystkie jednak elementy tworzące pojęcie przedsiębiorstwa są na tyle istotne, aby bez ich zbycia nie można było mówić o zbyciu przedsiębiorstwa. W praktyce obrotu gospodarczego zdarzają się sytuacje, w których niektóre elementy przedsiębiorstwa podlegają wyłączeniu z transakcji sprzedaży. Jednak nawet w takim przypadku, składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w taki sposób, by można było o nich mówić jako o zespole, a nie tylko zbiorze pewnych elementów. Decydujące zatem jest to, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami w sposób umożliwiający kontynuowanie określonej działalności gospodarczej.

Należy zauważyć, iż nie bez znaczenia pozostaje kolejność wymienionych w art. 551 Kodeksu cywilnego składników niematerialnych i materialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej. Uzasadnione jest to bowiem ich doniosłością dla prowadzonego przedsiębiorstwa.

Wskazanie najpierw na niematerialny charakter dobra, jakim jest przedsiębiorstwo, podkreśla umiejscowienie tych wartości na pierwszym planie. Wskazuje to na występowanie przedsiębiorstwa w obrocie nie jako rzeczy, lecz zespołu składników niematerialnych – jako tych najważniejszych dla jego istnienia – i materialnych. Istotą przedsiębiorstwa jest więc pierwiastek niematerialny, decydujące znaczenie ma więc renoma przedsiębiorstwa, która przyciąga odbiorców (klientów). Zapis ten nie podważa istotnej roli, jaką odgrywają składniki materialne umożliwiające funkcjonowanie przedsiębiorstwa, wskazuje jedynie na pewną hierarchię. Zasoby niematerialne, jako tworzące istotną różnicę miedzy konkurującymi firmami stanowią bowiem obecnie coraz ważniejszą część kapitału przedsiębiorstw.

Przedmiotu wskazanej we wniosku transakcji nie będzie stanowiło oznaczenie przedsiębiorstwa. Tymczasem oznaczenie stanowi zasadniczy element marki przedsiębiorstwa, który określa charakter tego przedsiębiorstwa, wyznacza cel jego istnienia, jak również pozwala na łatwą identyfikację przez konsumentów. Kluczowy składnik niematerialny pozwalający na funkcjonowanie przedsiębiorstwa w obszarze dotychczasowej działalności zostanie zatem z tego przedsiębiorstwa wyłączony. Tym samym wyłączeniu będzie podlegał istotny zasób niematerialny przedsiębiorstwa, który buduje jego kluczowe kompetencje i stanowi o jego przewadze konkurencyjnej.

W analizowanym przypadku nie można mówić o spełnieniu ww. warunków. Jak wynika z opisu sprawy, działalność prowadzona przez Wnioskodawcę polegała na wynajmowaniu Przedmiotu Transakcji. Co prawda, planowana transakcja obejmować będzie prawa i zobowiązania z umów najmu, jednakże nie dojdzie do przeniesienia należności o charakterze pieniężnym (środki w kasie i na rachunkach). Tym samym fakt wyłączenia z transakcji przedmiotowego elementu, stanowiącego niezbędne składniki każdego przedsiębiorstwa, pozbawia go przymiotu finansowania.

W ramach transakcji nie dojdzie też do przeniesienia ksiąg, które zostały enumeratywnie wymienione w treści art. 551 Kodeksu cywilnego. Jest to element bezpośrednio związany z działalnością przedsiębiorstwa odzwierciedlający przebieg zachodzących w nim zdarzeń gospodarczych, czy stanu zasobów finansowych.

Na nabywcę nie przejdą zatem składniki majątku konieczne do podjęcia automatycznie i nieprzerwanie przez niego działalności gospodarczej prowadzonej przez Wnioskodawcę w dotychczasowym zakresie. W wyniku zbycia nabywca nie przejmie całego przedsiębiorstwa tylko pewne składników majątku, które są niewystarczające dla dalszego prowadzenia przedsiębiorstwa, w dotychczasowym kształcie.

W tym miejscu należy również odwołać się do wydanych przez Ministerstwo Finansów Objaśnień podatkowych z 11 grudnia 2018 r.: „Opodatkowanie podatkiem od towarów i usług transakcji zbycia nieruchomości komercyjnych” (dalej: „Objaśnienia”).

Objaśnienia odnoszą się do nieruchomości komercyjnych rozumianych jako obiekty przeznaczone pod wynajem – podobnie w przedmiotowej sprawie mamy do czynienia z nieruchomością, na której znajdują się obiekty komercyjne.

Dostawa nieruchomości komercyjnych może zostać uznana za czynność niepodlegającą opodatkowaniu VAT tylko w wyjątkowych okolicznościach, które zgodnie z Objaśnieniami, zachodzą wówczas, gdy po pierwsze, istnieje zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz, po drugie, istnieje faktyczna możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Zatem, zgodnie z Objaśnieniami, czynnikiem decydującym o zakwalifikowaniu transakcji jako zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części jest jednoczesne: istnienie zamiaru kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz faktyczna możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Jak wskazał Zainteresowany w opisie sprawy, nabywca zostanie wyłoniony w drodze przetargu i prawdopodobnie będzie kontynuował działalność gospodarczą dotychczas prowadzoną przez Wnioskodawcę. Nie wiadomo zatem kto, ani w jakim celu będzie wykorzystywał Przedmiot Transakcji i czy działalność Wnioskodawcy będzie w ogóle kontynuowana.

**Podsumowując, zbycie Przedmiotu Transakcji przez Wnioskodawcę nie będzie stanowiło – w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy – transakcji zbycia przedsiębiorstwa, wyłączonej z opodatkowania podatkiem VAT.**

Zatem stanowisko Wnioskodawcy należało uznać jako nieprawidłowe.

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Wydana interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem Państwa wniosku (pytania). Inne kwestie przedstawione w opisie zdarzenia przyszłego, które nie zostały objęte pytaniem nie mogą być rozpatrzone zgodnie z art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej, w myśl którego:

Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej, na wniosek zainteresowanego, wydaje, w jego indywidualnej sprawie, interpretację przepisów prawa podatkowego (interpretację indywidualną).

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”.

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).