Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IPPB2/415-95/10-2/AK
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie
Data wydania: 2010-04-28
Teza: skutki podatkowe związane ze zbyciem udziałów Spółce z o. o. z siedzibą w Polsce poprzez sprzedaż lub wniesienie aportem do Spółki z o. o. na terytorium Cypru
Słowa kluczowe: aport; budynek-budynek mieszkalny; Cypr; działalność-działalność deweloperska; fundusz-fundusz inwestycyjny; udział; umowa-umowa o unikaniu podwójnego opodatkowania
Przepisy: [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 1-art. 3-ust. 1

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 8 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Pana, przedstawione we wniosku z dnia 01.02.2010 r. (data wpływu 08.02.2010 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie skutków podatkowych związanych z zbyciem udziałów Spółce z o. o. z siedzibą w Polsce poprzez sprzedaż lub wniesienie aportem do Spółki z o. o. na terytorium Cypru – **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 08.02.2010 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie skutków podatkowych związanych z zbyciem udziałów Spółce z o. o. z siedzibą w Polsce poprzez sprzedaż lub wniesienie aportem do Spółki z o. o. na terytorium Cypru.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

Wnioskodawca jest osobą fizyczną mającą stałe miejsce zamieszkania na terytorium Grecji. Wnioskodawca nie przebywa na terytorium Polski przez okres przekraczający 183 dni, ani nie posiada w Polsce centrum swoich interesów osobistych lub gospodarczych.

Wnioskodawca posiada udziały w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą na terytorium Polski (dalej SP). Spółka ta prowadzi działalność developerską na terytorium Polski, w szczególności poprzez zakup gruntów pod realizację inwestycji mieszkaniowych; wznoszenie budynków mieszkalnych na zakupionych gruntach oraz sprzedaż mieszkań.

W związku z podjętą decyzją o wdrożeniu rozwiązań optymalizujących Wnioskodawca zamierza przenieść posiadane przez siebie udziały w SP na - utworzoną przez Wnioskodawcę – spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą na terytorium Cypru (dalej SC). Przeniesienie udziałów na rzecz SC nastąpi poprzez wniesienie ich aportem do SC bądź też poprzez ich zbycie na rzecz S.C.

SC nie posiada na terytorium Polski „zakładu” w rozumieniu stosownych umów o unikaniu podwójnego opodatkowania. Reorganizacja struktury własnościowej może obejmować na dalszym etapie kolejne rozporządzenia udziałami w SP. W szczególności Wnioskodawca przewiduje, iż SC może sprzedać udziały w SP po cenie nominalnej funduszowi inwestycyjnemu zamkniętemu (dalej „Fundusz) założonemu na terytorium Polski, w którym to Funduszu, SC obejmie wcześniej tytuły uczestnictwa w postaci certyfikatów inwestycyjnych.

Rozliczenie inwestycji dokonanej przez SC w funduszu inwestycyjnym odbywać się będzie bądź poprzez wypłatę kwot dochodu funduszu w trakcie jego trwania, bez wykupu certyfikatu inwestycyjnego bądź też poprzez wykup i umorzenie certyfikatów inwestycyjnych przez fundusz.

W związku z powyższym zadano następujące pytania:

1.  Czy zbycie przez Wnioskodawcę udziałów w SP poprzez ich sprzedaż lub też wniesienie aportem do SC będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem dochodowym w Polsce?
2.  Czy wniesienie udziałów w SP przez SC do Funduszu tytułem wpłaty za wydane certyfikaty inwestycyjne stanowiące tytuł uczestnictwa w Funduszu podlegać będzie opodatkowaniu podatkiem dochodowym w Polsce?
3.  Czy otrzymywane przez SC przychody z tytułu wypłat kwot dochodu funduszu:

1.  wypłacane w przypadku wykupu przez Fundusz certyfikatów inwestycyjnych w celu umorzenia,
2.  wypłacane przez Fundusz w trakcie jego trwania (bez wykupu certyfikatów inwestycyjnych) podlegają opodatkowaniu w Polsce, a w szczególności czy Fundusz zobowiązany będzie w takim wypadku do pobrania podatku u źródła zgodnie z przepisami ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych?

Przedmiotem niniejszej interpretacji jest odpowiedź na pytanie Nr 1. Odpowiedź na pytanie Nr 2 oraz Nr 3 zostanie rozpatrzona w odrębnej interpretacji.

Zdaniem Wnioskodawcy:

Ad. 1

Zgodnie z art. 3 ust. 2a ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (dalej „updof”) „osoby fizyczne, jeżeli nie mają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej miejsca zamieszkania, podlegają obowiązkowi podatkowemu tylko od dochodów (przychodów) osiąganych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej (ograniczony obowiązek podatkowy).

Równocześnie zakres dochodów jakie mogą podlegać opodatkowaniu w Polsce określony jest w umowach o unikaniu podwójnego opodatkowania zawartych przez Polskę. Postanowienia tychże umów stanowią część porządku prawnego w Polsce dlatego też w celu ustalenia czy dochód pochodzący z określonych czynności podlega opodatkowaniu w Polsce konieczne jest zakwalifikowanie go do określonej kategorii przychodów.

Udziały stanowią część majątku Wnioskodawcy. Opodatkowanie dochodów z tytułu przeniesienia własności majątku zostało uregulowane w artykule 13 Umowy między Rządem Polskiej Rzeczypospolitej Ludowej a Rządem Republiki Greckiej w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i majątku sporządzonej w Atenach dnia 20 listopada 1987 r. (dalej „PL-GR DTT”)

Zgodnie z ust. 4 tegoż artykułu „Zyski z przeniesienia tytułu własności majątku nie wymienionego w ustępach 1, 2 i 3 niniejszego artykułu będą podlegać opodatkowaniu tylko w tym Umawiającym się Państwie, w którym przenoszący tytuł własności ma miejsce zamieszkania lub siedzibę”.

W ust. 1-3 wymienione zostały zyski z tytułu przeniesienie majątku nieruchomego oraz niektórych kategorii majątku ruchomego. Udziały w SP nie kwalifikują się ani do majątku nieruchomego, ani ruchomego. Jednocześnie PL-GR DTT nie przewiduje tzw. klauzuli nieruchomościowej, zgodnie z którą sprzedaż udziałów w spółce, który główny majątek stanowią nieruchomości, może być opodatkowane w państwie siedziby spółki.

W związku z tym sprzedaż bądź też wniesienie przez Wnioskodawcę aportem udziałów w SP do SC (które z punktu widzenia polskiego prawa podatkowego traktowane jest na równi z odpłatnym zbyciem) objęte będą ust. 4 tegoż artykułu i powinny podlegać opodatkowaniu wyłącznie w państwie, w którym zbywający ma siedzibę (a więc w niniejszym przypadku - w Grecji).

Potwierdza to także komentarz do Konwencji Modelowej OECD w zakresie podatku od dochodu i od majątku (Model Tax Convention on Income and on Capital. Condensed version 17 July 2008) opublikowany w portalu http://www\`(...)\`. Zgodnie z tymże komentarzem zbycie udziałów w spółce powinno podlegać opodatkowaniu wyłącznie w państwie, którego rezydentem jest zbywca (str. 208 komentarza, pkt. 30). Jako, że treść art. 13 ust. 4 wzorowana była na art. 13 ust. 5 tejże konwencji, treść samej konwencji oraz interpretacja autentyczna jej przepisów, przedstawiona w niniejszym komentarzu ma również znaczenie dla interpretacji przepisów PL-GR DTT.

W związku z powyższym zdaniem Wnioskodawcy sprzedaż lub też wniesienie aportem do SC udziałów w SP nie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem dochodowym w Polsce.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Jednocześnie informujemy, iż w dniu 04.02.2010 r. na konto Izby Skarbowej w Warszawie wpłynęła opłata za wydanie interpretacji indywidualnej w wysokości 169,00 zł, tym samym kwota 9,00 zł stanowi nadpłatę, bowiem opłata za wydanie interpretacji indywidualnej wynosi 160,00 zł. W związku z powyższym, nadpłata ta zostanie zwrócona na rachunek bankowy pełnomocnika Wnioskodawcy, zgodnie z załączonym dowodem wpłaty - art. 14f § 2a Ordynacji podatkowej

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.