Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB1-2.4010.567.2020.4.BD
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2021-02-23
Teza: Czy w związku z planowaną transakcją wymiany udziałów polegającą na nabyciu przez AD od Wnioskodawcy udziałów PBH po stronie: - spółki nabywającej udziały w PBH (tj. AD) nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, - PBH nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.
Słowa kluczowe: przychód; transakcja; udział-objęcie udziałów; udział-wymiana udziałów
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1, art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t.j. Dz.U. z 2020 r., poz. 1325 z późn. zm.), Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawców przedstawione we wniosku wspólnym z 15 grudnia 2020 r. (data wpływu 22 grudnia 2020 r.), uzupełnionym 19 lutego 2021 r., o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej m.in. podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie ustalenia, czy w związku z planowaną transakcją wymiany udziałów polegającą na nabyciu przez AD od Wnioskodawcy udziałów PBH po stronie:

*   spółki nabywającej udziały w PBH (tj. AD) nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych (pytanie oznaczone we wniosku nr 2) - **jest prawidłowe**;
*   PBH nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych (pytanie oznaczone we wniosku nr 3) - **jest prawidłowe**.

UZASADNIENIE

W dniu 22 grudnia 2020 r. wpłynął do Organu ww. wniosek wspólny o wydanie interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego dotyczącej m.in. podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie ustalenia, czy w związku z planowaną transakcją wymiany udziałów polegającą na nabyciu przez AD od Wnioskodawcy udziałów PBH po stronie:

*   spółki nabywającej udziały w PBH (tj. AD) nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych,
*   PBH nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Wniosek nie spełniał wymogów formalnych dlatego pismem z 15 lutego 2021 r., Znak: 0112-KDIL2-1.4011.978.2020.2.MKA, 0111-KDIB1-2.4010.567.2020.3.BD, wezwano Wnioskodawcę do ich uzupełnienia. Uzupełnienia wniosku dokonano 19 lutego 2021 r.

**We wniosku złożonym przez:**

*   Zainteresowanego będącego stroną postępowania: Pana (…) (dalej: „Wnioskodawca”);
*   Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania: (…) Sp. z o.o. (dalej: „PBH”);
*   Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania: (…) Sp. z o.o. (dalej: „AD”).

**przedstawiono następujący stan faktyczny i zdarzenie przyszłe:**

Pan (…) (dalej: „Wnioskodawca”) jest osobą fizyczną mającą miejsce zamieszkania w Polsce, posiadającą tzw. nieograniczony obowiązek podatkowy. Wnioskodawca posiada status rezydenta podatkowego w Polsce i podatnika podatku dochodowego w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (dalej: „Ustawa o PIT”).

Na moment realizacji przyszłych działań opisanych we wniosku, Wnioskodawca będzie posiadał około 55-60% udziałów (tj. 841.078 udziałów o wartości nominalnej po 50 PLN) w PH Sp. z o.o. (dalej: „PBH”) - polskiej spółce z ograniczoną odpowiedzialnością. Pozostałe około 40-45% udziałów w PBH będzie wówczas posiadał Pan (…) - osoba fizyczna niebędąca polskim rezydentem podatkowym (dalej: „Wspólnik”).

Udziały posiadane przez Wnioskodawcę i Wspólnika w PBH zostały objęte w grudniu 2016 r. w części (udziały PBH o łącznej wartości nominalnej 5.000 PLN) za wkłady pieniężne wniesione po połowie przez Wnioskodawcę i Wspólnika, a w części (udziały PBH o łącznej wartości nominalnej 84.102.800 PLN) - w wyniku tzw. wymiany udziałów, tj. w drodze wniesienia przez Wnioskodawcę oraz Wspólnika wkładów niepieniężnych w postaci po 1.150 udziałów posiadanych przez Wnioskodawcę i Wspólnika w RL - spółce kapitałowej z siedzibą na terytorium Cypru (dalej: „RL”), tj. w sumie 2.300 udziałów RL.

Łączna wartość wkładów niepieniężnych w postaci udziałów RL została określona w umowie spółki PBH w wysokości 84.102.891 PLN, tj. po 42.051.445,50 PLN dla udziałów wnoszonych przez Wnioskodawcę oraz przez Wspólnika.

Jednocześnie, w 2018 r. w wyniku transgranicznego połączenia, PBH jako spółka przejmująca połączyła się z RL (spółka przejęta).

W przyszłości planowane jest dokonanie transakcji wymiany udziałów, w wyniku której rozważany jest scenariusz, w którym AD Sp. z o.o. (dalej: „AD”) - istniejąca obecnie spółka, w której Wnioskodawca posiada obecnie 52% udziałów - obejmie wszystkie należące do Wnioskodawcy udziały w PBH (tj. ok. 55-60% wszystkich udziałów PBH) w drodze ich nabycia od Wnioskodawcy (wymiany udziałów), zaś Wnioskodawca obejmie nowe udziały w AD.

W rezultacie - w powyższym scenariuszu spółka nabywająca - tj. AD - uzyska bezwzględną większość praw głosów w PBH.

Jednocześnie, wnoszone przez Wspólnika udziały będą stanowiły wkład niepieniężny przeznaczony w całości lub części na podwyższenie kapitału zakładowego spółki nabywającej.

Wszystkie podmioty biorące udział w planowanej transakcji wymiany udziałów podlegają/będą podlegały w Polsce opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągnięcia.

PBH oraz AD są podatnikami podatku dochodowego od osób prawnych, podlegającymi opodatkowaniu na gruncie ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (dalej: „Ustawa o CIT”).

Celem wymiany udziałów jest zreorganizowanie struktury podmiotów biorących udział w transakcji w kierunku, który w większym stopniu niż model aktualny będzie odzwierciedlał ich aktualną sytuację gospodarczą.

Tym samym, planowana transakcja wymiany udziałów ma uzasadnienie funkcjonalne i ekonomiczne, a jej celem nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Ponadto, w piśmie będącym uzupełnieniem wniosku Wnioskodawca wskazał dane identyfikacyjne spółki kapitałowej z siedzibą na terytorium Cypru.

W związku z powyższym opisem zadano m.in. następujące pytania:

1.  Czy w świetle przedstawionego stanu faktycznego/zdarzenia przyszłego, w związku z planowaną transakcją wymiany udziałów polegającą na nabyciu przez AD od Wnioskodawcy udziałów PBH - co spowoduje po stronie spółki nabywającej uzyskanie bezwzględnej większości praw głosów w PBH - oraz przekazaniu w zamian przez AD na rzecz Wnioskodawcy własnych udziałów, prawidłowe jest stanowisko, zgodnie z którym po stronie spółki nabywającej udziały w PBH (tj. AD) nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu na gruncie Ustawy o CIT (pytanie oznaczone we wniosku nr 2)?
2.  Czy w świetle przedstawionego stanu faktycznego/zdarzenia przyszłego, w związku z planowaną transakcją wymiany udziałów polegającą na nabyciu przez AD od Wnioskodawcy udziałów PBH - co spowoduje po stronie spółki nabywającej uzyskanie bezwzględnej większości praw głosów w PBH - oraz przekazaniu w zamian przez AD na rzecz Wnioskodawcy własnych udziałów, prawidłowe jest stanowisko, zgodnie z którym po stronie PBH nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu na gruncie Ustawy o CIT (pytanie oznaczone we wniosku nr 3)?

Zdaniem Wnioskodawcy/Zainteresowanych:

Ad. 1

W świetle przedstawionego stanu faktycznego/zdarzenia przyszłego, w związku z planowaną transakcją wymiany udziałów polegającą na nabyciu przez AD od Wnioskodawcy udziałów PBH - co spowoduje po stronie spółki nabywającej uzyskanie bezwzględnej większości praw głosów w PBH - oraz przekazaniu w zamian przez AD na rzecz Wnioskodawcy własnych udziałów, prawidłowe jest stanowisko, zgodnie z którym po stronie spółki nabywającej udziały w PBH (tj. AD) nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu na gruncie Ustawy o CIT.

Ad. 2

W świetle przedstawionego stanu faktycznego/zdarzenia przyszłego, w związku z planowaną transakcją wymiany udziałów polegającą na nabyciu przez AD od Wnioskodawcy udziałów PBH - co spowoduje po stronie spółki nabywającej uzyskanie bezwzględnej większości praw głosów w PBH - oraz przekazaniu w zamian przez AD na rzecz Wnioskodawcy własnych udziałów, prawidłowe jest stanowisko, zgodnie z którym po stronie PBH nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu na gruncie Ustawy o CIT.

Uzasadnienie

Ad. 1

Zgodnie z art. 12 ust. 4d Ustawy o CIT, jeżeli spółka nabywa od wspólnika innej spółki udziały (akcje) tej innej spółki oraz w zamian za udziały (akcje) tej innej spółki przekazuje jej wspólnikowi własne udziały (akcje) albo w zamian za udziały (akcje) tej innej spółki przekazuje wspólnikowi tej innej spółki własne udziały (akcje) wraz z zapłatą w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów (akcji), a w przypadku braku wartości nominalnej - wartości rynkowej tych udziałów (akcji), oraz jeżeli w wyniku nabycia:

1.  spółka nabywająca uzyska bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są nabywane, albo
2.  spółka nabywająca, posiadająca bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są nabywane, zwiększa ilość udziałów (akcji) w tej spółce

\-do przychodów nie zalicza się wartości udziałów (akcji) przekazanych wspólnikowi tej innej spółki oraz wartości udziałów (akcji) nabytych przez spółkę, pod warunkiem że podmioty biorące udział w tej transakcji podlegają w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągnięcia (wymiana udziałów).

Jednocześnie, jak stanowi ust. 11 omawianej regulacji, przepis ust. 4d tej regulacji stosuje się, jeżeli:

1.  spółka nabywająca oraz spółka, której udziały (akcje) są nabywane, są podmiotami wymienionymi w załączniku nr 3 do Ustawy o CIT lub są spółkami podlegającymi opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, w innym niż państwo członkowskie Unii Europejskiej państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego oraz
2.  wspólnik jest podatnikiem podatku dochodowego i wnoszone przez niego udziały (akcje) stanowią wkład niepieniężny przeznaczony w całości lub w części na podwyższenie kapitału zakładowego spółki nabywającej.

W świetle powyższego należy podkreślić, iż analogiczne rozwiązanie dotyczące neutralności podatkowej wymiany udziałów na gruncie Ustawy o PIT opisane w Ad. 1 niniejszego uzasadnienia zostało przewidziane w podatku dochodowym od osób prawnych.

Jednocześnie, zgodnie ze stanowiskiem organów podatkowych prezentowanym w interpretacjach indywidualnych, dla uznania transakcji za wymianę udziałów, która to transakcja będzie neutralna w rozumieniu wskazanych powyżej regulacji zawartych w Ustawie o CIT, konieczne jest łączne spełnienie następujących warunków:

*   spółka nabywa od wspólnika innej spółki udziały (akcje) tej innej spółki;
*   w zamian za udziały (akcje) tej innej spółki spółka nabywająca przekazuje jej wspólnikowi: (i) własne udziały (akcje) albo (ii) własne udziały (akcje) wraz z zapłatą w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów (akcji), a w przypadku braku wartości nominalnej - wartości rynkowej tych udziałów (akcji);
*   w wyniku nabycia spółka nabywająca: (i) uzyskuje bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są nabywane, albo (ii) jeżeli posiada już bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są nabywane - zwiększa ilość udziałów (akcji) w tej spółce;
*   podmioty biorące udział w transakcji podlegają w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągnięcia;
*   spółka nabywająca oraz spółka, której udziały (akcje) są nabywane, są: (i) podmiotami wymienionymi w załączniku nr 3 do Ustawy o PIT lub (ii) spółkami podlegającymi opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, w innym niż państwo członkowskie Unii Europejskiej państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego;
*   wspólnik jest podatnikiem podatku dochodowego;
*   udziały (akcje) wnoszone przez wspólnika stanowią wkład niepieniężny przeznaczony w całości lub części na podwyższenie kapitału zakładowego spółki nabywającej.

Spełnienie wskazanych powyżej warunków skutkuje brakiem powstania przychodu dla stron transakcji określonych jako spółka nabywająca i wspólnik spółki, której udziały obejmie spółka nabywająca (część stanowiska do pyt. nr 1).

W konsekwencji, w ocenie Zainteresowanych, argumenty przywołane powyżej znajdują zastosowanie również w odniesieniu do konsekwencji podatkowych na gruncie Ustawy o CIT dla AD.

W szczególności, mając na uwadze przywołane powyżej regulacje Ustawy o CIT, efekt w postaci neutralnej podatkowo wymiany udziałów po stronie spółki nabywającej udziały (w sprawie będącej przedmiotem wniosku - AD) dotyczy sytuacji, gdy wspólnik spółki (Wnioskodawca) wniesie posiadane udziały PBH do spółki nabywającej, a podmiot ten (AD - jako spółka nabywająca) wraz z nabytymi udziałami otrzyma bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały zostały wniesione (tj. w PBH).

Takie stanowisko znajduje potwierdzenie w interpretacjach indywidualnych wydanych przez organy podatkowe na gruncie Ustawy o CIT, przykładowo w interpretacji indywidualnej wydanej przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 30 marca 2020 r. (sygn. 0111-KDIB2-1.4010.611.2019.2.MK) - wydanej co prawda na gruncie innego stanu faktycznego, niemniej uzasadnienie przedstawione przez organ podatkowy może mieć zastosowanie również w sprawie będącej przedmiotem niniejszego wniosku - który wskazał, że: „efekt w postaci neutralnej podatkowo wymiany udziałów (akcji) dotyczy sytuacji, gdy wspólnik spółki wniesie posiadane udziały (akcje) do spółki, a podmiot wraz z nabytymi udziałami (akcjami) otrzyma, bądź zwiększy bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) zostały wniesione”.

Jak zostało wskazane powyżej, w sprawie będącej przedmiotem niniejszego wniosku AD uzyska bezwzględną większość praw głosu w PBH - tj. ponad 50% udziałów PBH - w drodze nabycia udziałów od Wnioskodawcy (wymiany udziałów), zaś Wnioskodawca obejmie w zamian nowe udziały w AD.

Jednocześnie, w analizowanej sytuacji spełniony będzie warunek, zgodnie z którym podmioty biorące udział w tej transakcji wymiany udziałów podlegają w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągnięcia. Należy bowiem wskazać, iż wszystkie strony analizowanej transakcji podlegają/będą podlegać opodatkowaniu od całości swoich dochodów w Polsce.

Tym samym - w szczególności biorąc pod uwagę fakt, że w wyniku wniesienia przez Wnioskodawcę posiadanych przez niego udziałów w PBH, nabywająca je AD uzyska bezwzględną większość praw głosu w PBH - stwierdzić należy, że omawiana transakcja stanowić będzie wymianę udziałów, o której mowa art. 12 ust. 4d Ustawy o CIT, a w konsekwencji planowana transakcja wymiany udziałów pozostanie dla AD neutralna podatkowo na dzień jej dokonania.

Reasumując, w ocenie Zainteresowanych, w związku z planowaną transakcją wymiany udziałów polegającą na nabyciu przez AD od Wnioskodawcy udziałów PBH - co spowoduje po stronie spółki nabywającej uzyskanie bezwzględnej większości praw głosów w PBH - oraz przekazaniu w zamian przez AD na rzecz Wnioskodawcy własnych udziałów, prawidłowe jest stanowisko, zgodnie z którym po stronie spółki nabywającej udziały w PBH (tj. AD) nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu na gruncie Ustawy o CIT.

Ad. 2

W ocenie Zainteresowanych, w świetle przedstawionego stanu faktycznego/zdarzenia przyszłego, w związku z planowaną transakcją wymiany udziałów polegającą na nabyciu przez AD od Wnioskodawcy udziałów PBH - co spowoduje po stronie spółki nabywającej uzyskanie bezwzględnej większości praw głosów w PBH - oraz przekazaniu w zamian przez AD na rzecz Wnioskodawcy własnych udziałów, prawidłowe jest stanowisko, zgodnie z którym, po stronie PBH nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu na gruncie Ustawy o CIT, a tym samym - transakcja ta pozostanie neutralna podatkowo dla PBH.

Po stronie PBH nie dojdzie bowiem do przysporzenia majątkowego, które mogłoby stanowić przychód podatkowy w rozumieniu ustawy o CIT, ani do uszczuplenia majątku, które mogłoby być rozpatrywane w kontekście kosztów uzyskania przychodu w rozumieniu ustawy o CIT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawców w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Przedmiotem opodatkowania podatkiem dochodowym, zgodnie z art. 7 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t.j. Dz.U. z 2020 r., poz. 1406 z późn. zm., dalej: „Ustawa o CIT”), jest dochód stanowiący sumę dochodu osiągniętego z zysków kapitałowych oraz dochodu osiągniętego z innych źródeł przychodów. W przypadkach, o których mowa w art. 21, art. 22 i art. 24b, przedmiotem opodatkowania jest przychód.

Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 7 Ustawy o CIT, przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, są w szczególności wartość wkładu określona w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku wartość wkładu określona w innym dokumencie o podobnym charakterze – w przypadku wniesienia do spółki albo spółdzielni wkładu niepieniężnego; jeżeli jednak wartość ta jest niższa od wartości rynkowej tego wkładu albo wartość wkładu nie została określona w statucie, umowie albo innym dokumencie o podobnym charakterze, przychodem jest wartość rynkowa takiego wkładu określona na dzień przeniesienia własności przedmiotu wkładu niepieniężnego; przepis art. 14 ust. 2 stosuje się odpowiednio.

Stosownie natomiast do treści art. 12 ust. 4d Ustawy o CIT, jeżeli spółka nabywa od wspólnika innej spółki udziały (akcje) tej innej spółki oraz w zamian za udziały (akcje) tej innej spółki przekazuje jej wspólnikowi własne udziały (akcje) albo w zamian za udziały (akcje) tej innej spółki przekazuje wspólnikowi tej innej spółki własne udziały (akcje) wraz z zapłatą w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów (akcji), a w przypadku braku wartości nominalnej – wartości rynkowej tych udziałów (akcji), oraz jeżeli w wyniku nabycia:

1.  spółka nabywająca uzyska bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są nabywane, albo
2.  spółka nabywająca, posiadająca bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są nabywane, zwiększa ilość udziałów (akcji) w tej spółce

\-do przychodów nie zalicza się wartości udziałów (akcji) przekazanych wspólnikowi tej innej spółki oraz wartości udziałów (akcji) nabytych przez spółkę, pod warunkiem że podmioty biorące udział w tej transakcji podlegają w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągnięcia (wymiana udziałów).

W myśl art. 12 ust. 11 Ustawy o CIT, przepis ust. 4d stosuje się, jeżeli:

1.  spółka nabywająca oraz spółka, której udziały (akcje) są nabywane, są podmiotami wymienionymi w załączniku nr 3 do ustawy lub są spółkami podlegającymi opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, w innym niż państwo członkowskie Unii Europejskiej państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego oraz
2.  wspólnik jest podatnikiem podatku dochodowego i wnoszone przez niego udziały (akcje) stanowią wkład niepieniężny przeznaczony w całości lub w części na podwyższenie kapitału zakładowego spółki nabywającej.

Jak wynika z załącznika nr 3 do ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych stanowiącego listę podmiotów, do których zastosowanie mają art. 12 ust. 11 i 16, art. 15 ust. 8, art. 16 ust. 9 oraz art. 25a ust. 2 Ustawy o CIT zakresem podmiotowym przy wymianie udziałów objęte zostały spółki utworzone według prawa polskiego, określane jako: „spółka akcyjna”, „spółka z ograniczoną odpowiedzialnością” (poz. 29).

Przepis ust. 4d stosuje się również w przypadku dokonania więcej niż jednej transakcji nabycia udziałów (akcji), przeprowadzonych w okresie nieprzekraczającym 6 miesięcy liczonych począwszy od miesiąca, w którym nastąpiło pierwsze ich nabycie, jeżeli w wyniku tych transakcji są spełnione warunki określone w tym przepisie (art. 12 ust. 12 Ustawy o CIT).

Stosownie do art. 12 ust. 13 Ustawy o CIT, przepisów ust. 4 pkt 3e, 3f, 12 i pkt 25 lit. b oraz ust. 4d nie stosuje się w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania. Jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ust. 13 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania (art. 12 ust. 14 Ustawy o CIT).

Przedmiotowe regulacje należy wykładać z uwzględnieniem tego, że stanowią one implementację Dyrektywy Rady 2005/19/WE z dnia 17 lutego 2005 r. zmieniająca dyrektywę Rady 90/434/EWG w sprawie wspólnego systemu opodatkowania mającego zastosowanie w przypadku łączenia, podziałów, wnoszenia aktywów i wymiany udziałów, dotyczących spółek różnych Państw Członkowskich zastąpionej Dyrektywą Rady 2009/133/WE z dnia 19 października 2009 r. w sprawie wspólnego systemu opodatkowania mającego zastosowanie w przypadku łączenia, podziałów, podziałów przez wydzielenie, wnoszenia aktywów i wymiany udziałów dotyczących spółek różnych państw członkowskich oraz przeniesienia statutowej siedziby SE lub SCE z jednego państwa członkowskiego do innego państwa członkowskiego. Zgodnie z regulacjami unijnymi w celu umożliwienia niezakłóconego funkcjonowania rynku wewnętrznego należy zapewnić neutralną podatkową wymianę udziałów. Implementując przepisy unijne ustawodawca w procesie stanowienia prawa, jak i dokonując wykładni implementowanych przepisów w procesie stosowania prawa należy dokonywać tego w ten sposób by realizować cel przepisu, a w szczególności nie doprowadzić do ograniczenia zakresu preferencji podatkowej.

Z przedstawionego opisu sprawy wynika, że Wnioskodawca jest osobą fizyczną podlegającą nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Wnioskodawca posiada 55-60% udziałów w Spółce PBH będącej polską spółką z ograniczoną odpowiedzialnością. W przyszłości planowane jest dokonanie transakcji wymiany udziałów, w wyniku której Spółka AD, w której Wnioskodawca posiada 52% udziałów obejmie wszystkie należące do Wnioskodawcy udziały w PBH w drodze wymiany udziałów w zamian za nowe udziały w AD. W rezultacie powyższej transakcji spółka nabywająca (AD) uzyska bezwzględną większość praw głosów w PBH.

Ponadto, wnoszone przez Wspólnika udziały będą stanowiły wkład niepieniężny przeznaczony w całości lub w części na podwyższenie kapitału zakładowego spółki nabywającej. Z wniosku wynika również, że wszystkie podmioty biorące udział w planowanej transakcji podlegają/będą polegać opodatkowaniu w Polsce od całości swoich dochodów, a także PBH i AD są podatnikami podatku dochodowego od osób prawnych. Natomiast celem wymiany udziałów nie jest uniknięcie ani uchylenie się od opodatkowania, ale względy ekonomiczne i funkcjonalne.

Wątpliwości Zainteresowanych budzi kwestia ustalenia, czy w związku z planowaną transakcją wymiany udziałów nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu dla żadnej ze stron biorących udział w przedmiotowej transakcji.

Odnosząc się do powyższego zauważyć należy, że z przedstawionych powyżej uregulowań prawnych zawartych w art. 12 ust. 4d Ustawy o CIT wynika, iż efekt w postaci neutralnej podatkowo wymiany udziałów (akcji) dotyczy sytuacji, gdy wspólnik spółki wniesie posiadane udziały (akcje) do spółki, a podmiot wraz z nabytymi udziałami (akcjami) otrzyma, bądź zwiększy bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) zostały wniesione.

Mając na uwadze powyższe stwierdzić należy, że opisana we wniosku transakcja będzie stanowiła tzw. wymianę udziałów stosownie do art. 12 ust. 4d Ustawy o CIT.

Podkreślić bowiem należy, że z przedstawionego opisu stanu faktycznego/zdarzenia przyszłego wynika, że operacja wymiany udziałów będzie wiązała się z wniesieniem udziałów posiadanych przez Wnioskodawcę w Spółce PBH do Spółki AD, która w wyniku tej transakcji będzie posiadała bezwzględną większość praw głosu w PBH. Jednocześnie, wszystkie podmioty biorące udział w planowanej transakcji podlegają/będą polegać opodatkowaniu w Polsce od całości swoich dochodów, a także wnoszone przez Wspólnika udziały stanowią/będą stanowiły wkład niepieniężny przeznaczony w całości lub w części na podwyższenie kapitału zakładowego spółki nabywającej, tym samym spełnione będą również przesłanki wynikające z art. 12 ust. 11 Ustawy o CIT. Mając na uwadze powyższe, w rozpatrywanej sprawie znajdzie więc zastosowanie art. 12 ust. 4d Ustawy o CIT, tym samym po stronie Spółki nabywającej nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu.

Opisana we wniosku transakcja może zostać uznana za wymianę udziałów o jakiej mowa w art. 12 ust. 4d Ustawy o CIT i w związku z powyższym – jak już wcześniej wskazano - w rozpatrywanej sprawie nie powstanie przychód do opodatkowania po stronie AD. W wyniku ziszczenia się opisanych we wniosku okoliczności także po stronie Spółki PBH nie powstanie przychód, gdyż w tym przypadku nie dojdzie do powstania żadnego przysporzenia majątkowego, które mogłoby przychód ten stanowić.

Wobec powyższego, stanowisko Zainteresowanych dotyczące ustalenia, czy związku z planowaną transakcją wymiany udziałów polegającą na nabyciu przez AD od Wnioskodawcy udziałów PBH po stronie:

*   spółki nabywającej udziały w PBH (tj. AD) nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych,
*   PBH nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych

\-jest prawidłowe.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny (zdarzenie przyszłe) sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (zdarzeniem przyszłym) podanym przez wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Interpretacja dotyczy stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym oraz zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie wydania interpretacji.

Nadmienić należy, że w zakresie pytania oznaczonego we wniosku nr 1 wydano/zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3.  z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz.U. poz. 2193), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz.U. z 2019 r., poz. 2325 z późn. zm.).

Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy). W przypadku wnoszenia skargi w okresie obowiązywania stanu zagrożenia epidemicznego i stanu epidemii jako najwłaściwszy proponuje się kontakt z wykorzystaniem systemu teleinformatycznego ePUAP. Zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.