Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0112-KDIL4.4012.500.2019.1.EB
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2019-12-13
Teza: Uznanie, że majątek przenoszony ze Spółki Dzielonej do Spółki Przejmującej, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług, stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, a w konsekwencji planowana operacja gospodarcza nie podlega opodatkowaniu podatkiem VAT, bowiem zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy, została wyłączona z opodatkowania tym podatkiem.
Słowa kluczowe: przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; spółki; spółki-podział spółki; spółki-podział spółki przez wydzielenie
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2019 r., poz. 900, z późn. zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z dnia 23 października 2019 r. (data wpływu 24 października 2019 r.), uzupełnionym pismem z dnia 14 października 2019 r. (data wpływu 28 października 2019 r.) o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania majątku przenoszonego ze Spółki Dzielonej do Spółki Przejmującej za zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa i wyłączenia z opodatkowania dostawy ww. majątku na mocy art. 6 pkt 1 – **jest prawidłowe**.

UZASADNIENIE

W dniu 24 października 2019 r. wpłynął do tutejszego organu ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania majątku przenoszonego ze Spółki Dzielonej do Spółki Przejmującej za zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa i wyłączenia z opodatkowania dostawy ww. majątku na mocy art. 6 pkt 1. Wniosek uzupełniono w dniu 28 października 2019 r. o pełnomocnictwo szczególne w wersji papierowej.

We wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

Spółka (…) (dalej jako Spółka Dzielona), jest wiodącą w branży gastronomicznej w Polsce firmą, z długoletnią tradycją i doświadczeniem w projektowaniu i produkcji profesjonalnych urządzeń dla sektora (…). Przedmiotem specjalizacji (…) sp. z o.o. jest produkcja i handel urządzeniami gastronomicznymi, natomiast w ramach struktury Spółki powstał wyodrębniony organizacyjnie dział, którego zadaniem jest wynajem lokali użytkowych mieszczących się w (…) i organizacja szkoleń komercyjnych w ramach zlokalizowanego tam „(…)”. Z uwagi na wyodrębnienie organizacyjne i funkcjonalne w działalności Spółki dwóch niezależnych od siebie działów, z których każdy stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, wspólnicy (…) Sp. z o.o. postanowili zmienić organizację Spółki poprzez przeniesienie zorganizowanej części przedsiębiorstwa zajmującej się wynajmem lokali użytkowych i organizacją szkoleń komercyjnych w ramach „(…)” na spółkę (…) Sp. z o.o. (dalej jako Spółka Przejmująca), a tym samym podzielić obecnie prowadzoną działalność i powierzyć jej dalsze prowadzenie dwóm podmiotom, skupionym na prowadzeniu odrębnych działalności w zakresie produkcji i handlu urządzeniami gastronomicznymi oraz w zakresie wynajmu lokali i organizacji szkoleń komercyjnych. W dniu 27 września 2019 r. w (…) uzgodniony został przez zarząd spółki pod firmą: (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w (…) oraz zarząd spółki pod firmą: (…) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w (…) plan podziału spółki (…) Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w (…), z którego wynika sposób podziału Spółki Dzielonej (… Sp. z o.o.). Poniżej przedstawiono niektóre z założeń przedmiotowego planu. Podział Spółki Dzielonej nastąpi na podstawie art. 529 § 1 pkt 4 k.s.h. (podział przez wydzielenie) poprzez przeniesienie części majątku Spółki Dzielonej, obejmującej zorganizowaną część jej przedsiębiorstwa, tj. (…) wraz z lokalami użytkowymi (zwanej dalej „ZCP”), na Spółkę Przejmującą (…) Sp. z o.o.) w zamian za udziały Spółki Przejmującej, które obejmą wspólnicy Spółki Dzielonej, tj. (…). Opis składników majątku ZCP (aktywów i pasywów) został zamieszczony w części II niniejszego planu. W związku z podziałem Spółka Dzielona nie zostanie wykreślona z Rejestru Przedsiębiorców i będzie kontynuowała swoją działalność w oparciu o majątek pozostały w Spółce Dzielonej. Podział Spółki Dzielonej zostanie przeprowadzony bez obniżania jej kapitału zakładowego. Wydzielenie zostanie dokonane z kapitałów własnych Spółki Dzielonej, innych niż kapitał zakładowy. Jednocześnie przeprowadzone zostanie podwyższenie kapitału zakładowego Spółki Przejmującej z kwoty (…) złotych o kwotę (…) złotych do kwoty (….) złotych w drodze utworzenia (…) udziałów o wartości nominalnej po (…) złotych każdy, o łącznej wartości nominalnej (…) złotych (dalej: Udziały Emisji Podziałowej) z przeznaczeniem dla wspólników Spółki Dzielonej, tj. (….). W części II Planu, stanowiącej dokładny opis i podział składników majątku (aktywów i pasywów) przypadających Spółce Przejmującej, wynika natomiast, co następuje:

Przedmiotem wydzielenia jest ZCP, tj. zorganizowana część przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej obejmująca (…) wraz z lokalami użytkowymi. Spółce Przejmującej przypadają, choćby nie zostały w Planie Podziału wprost wymienione, wszystkie aktywa i pasywa związane z ZCP w Dniu Wydzielenia. Lista i wartość aktywów i pasywów związanych z ZCP w dniu podpisania Planu Podziału stanowi załącznik nr 7 do Planu Podziału – poniżej lista aktywów i pasywów związanych z ZCP:

LP AKTYWA

1.  Rozliczenie zakupu – zaliczki na poczet dostaw usług,
2.  Rozrachunki publicznoprawne – rozliczenie VAT,
3.  Rozrachunki z odbiorcami,
4.  Inne rozliczenia międzyokresowe,
5.  Środki trwałe – grunty,
6.  Środki trwałe – budynki,
7.  Środki trwałe – urządzenia techniczne

LP. PASYWA

1.  Inne rozrachunki – wpłacone kaucje,
2.  Rozrachunki z dostawcami,
3.  Rozrachunki z tytułu podatku od nieruchomości,
4.  Rozrachunki z tytułu podatku dochodowego od osób fizycznych,
5.  Rozrachunki z ZUS,
6.  Inne rozrachunki – rozliczenie z PZU,
7.  Inne rozrachunki – rozliczenie z tytułu wynagrodzeń od dnia podpisania Planu Podziału do Dnia Wydzielenia, spółki uczestniczące w podziale będą dążyły do prowadzenia swojej działalności w taki sposób, aby nie doszło do istotnych zmian w strukturze ich bilansów. Składniki majątku nabyte lub uzyskane w tym okresie przez Spółkę Dzieloną w zamian za składniki majątku należące do ZCP w dniu sporządzenia niniejszego Planu Podziału przypadną Spółce Przejmującej. Podobnie, Spółce Przejmującej przypadną związane z ZCP, a powstałe w tym okresie, pasywa. Informacja o ewentualnych istotnych zmianach w zakresie składników majątkowych ZCP, które nastąpią pomiędzy dniem sporządzenia Planu Podziału, a dniem podjęcia uchwał podziałowych zostanie przekazana wspólnikom spółek uczestniczących w podziale.

Spółce Przejmującej przypadają w szczególności związane z ZCP:

1.  prawo użytkowania wieczystego nieruchomości wraz z prawem własności budynku położonego na tej nieruchomości o łącznej wartości (…) złotych, opisane szczegółowo w załączniku nr 8 do Planu Podziału;
2.  ruchome środki trwałe, wartości niematerialne i prawne i środki trwałe w budowie o łącznej wartości (…) złotych, wymienione w załączniku nr 9 do Planu Podziału;
3.  prawa i obowiązki wynikające ze stosunków pracy z pracownikami przechodzącymi do Spółki Przejmującej;
4.  wierzytelności i zobowiązania wynikające z zawartych umów, wymienione w załączniku nr 10 do Planu Podziału;
5.  księgi, zapisy i inne dokumenty i dane Spółki Dzielonej związane z ZCP.

Przejęcie przez Spółkę Przejmującą pracowników Spółki Dzielonej zatrudnionych w ZCP nastąpi na podstawie art. 231 Kodeksu pracy. Lista przejmowanych pracowników stanowi załącznik nr 11 do Planu Podziału.

Podział spółki (…) Sp. z o.o. będzie miał miejsce na tle następujących okoliczności:

Wyodrębnienie organizacyjne:

1.  W strukturze Spółki wyodrębniony został w drodze wewnętrznego zarządzenia dział, obejmujący działalność podmiotu w (\`(...)\`) polegającą na najmie nieruchomości oraz prowadzeniu (\`(...)\`). Fakt ten ma również odzwierciedlenie w strukturze organizacyjnej spółki. W tej sytuacji dział obejmujący działalność spółki w (…), stanowi wyodrębniony organizacyjnie podmiot.
2.  Do działu (…) przyporządkowani są konkretni pracownicy – Dyrektor działu zarządzający działem na podstawie umowy cywilno-prawnej oraz menedżer zatrudniony przez Spółkę na podstawie umowy o pracę – osoby te wykonują czynności tylko na rzecz działu (…) i będą je wykonywać nadal po dokonaniu podziału.
3.  Na dzień wydzielenia zorganizowanej części przedsiębiorstwa. tj. działu (…), można przypisać do niego następujące składniki materialne i niematerialne: nieruchomości, maszyny i urządzenia przemysłowe, wyposażenie i narzędzia, komputery, wyposażenie biurowe, należności, zobowiązania z tytułu dostaw robót i usług oraz zobowiązania związane z wynagrodzeniami pracowników, oprogramowanie komputerowe, majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne, tajemnice przedsiębiorstwa, prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa wynikające z innych stosunków prawnych, kontrakty handlowe.
4.  Obecnie, bieżące decyzje, dotyczące części przedsiębiorstwa będącej przedmiotem transakcji są podejmowane samodzielnie przez osoby zarządzające działem (…), przy czym decyzje o znaczeniu kluczowym podejmowane są w porozumieniu z zarządem Spółki. Po dokonaniu wydzielenia, decyzje bieżące nadal podejmowane będą przez osobę, której zlecono wykonywanie faktycznych czynności z zakresu zarządzania – będzie to ta sama osoba, która dotychczas zarządzała działem (…), natomiast decyzje o znaczeniu kluczowym podejmowane będą w porozumieniu z zarządem spółki (…) Sp. z o.o.
5.  Prowadzenie działalności przez wydzielaną część przedsiębiorstwa będącą przedmiotem transakcji nie wymaga w zasadzie udziału pozostałych struktur Spółki – na ten moment dział korzysta z obsługi księgowej spółki (…) Sp. z o.o. oraz z obsługi informatycznej. Po dokonaniu wydzielenia inne podmioty będą świadczyć usługi na rzecz Spółki Przejmującej. Powyższe potwierdza wyodrębnienie organizacyjne działu (…).

Wyodrębnienie finansowe:

1.  Obecnie, w ramach prowadzonej rachunkowości Spółki, wyodrębniane są już dane księgowe związane majątkiem będącym przedmiotem wydzielenia. Spółka ewidencjonuje zdarzenia gospodarcze, nie traktując – co prawda – wskazanych elementów majątku, jako odrębnej jednostki, jednakże Spółka już obecnie, w momencie ewidencjonowania zdarzeń gospodarczych dokonuje stosownego ich przyporządkowania do działu (…). Ma miejsce zatem przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do (…) działu.
2.  Ewidencja prowadzona przez Spółkę pozwalać będzie na przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań związanych z wydzielanym ZCP, na dzień podziału Spółki Dzielonej.
3.  Na dzień wydzielenia ewidencja księgowa operacji gospodarczych części przedsiębiorstwa nie będzie wprawdzie prowadzona na wyodrębnionych kontach księgowych, jednakże w ramach ksiąg rachunkowych wyodrębnione zostały centra przychodów i kosztów związane wyłącznie z działalnością i majątkiem każdego z zakładów. Na poziomie struktur kontroli właścicielskiej przedsiębiorstwa i w oparciu o posiadane dane istnieje obecnie i istnieć będzie na moment dokonywania wydzielenia, możliwość ustalenia wyniku na działalności każdego z zakładów oraz dokonanie oceny rentowności i efektywności każdego z podmiotów.
4.  Obecnie, w ramach prowadzonej rachunkowości Spółki Dzielonej, wyodrębniane są już dane księgowe związane z majątkiem będącym przedmiotem wydzielenia, wyodrębnia się konkretne składniki majątkowe przypisane do działu (…)oraz odpisy amortyzacyjne przypisywane są do działu (…).
5.  Obecnie, w ramach prowadzonej rachunkowości Spółki Dzielonej, wyodrębniane są już dane księgowe dotyczące zobowiązań i należności związanych z wydzielanym ZCP.
6.  Dla działu (…), przeznaczonego do wydzielenia, nie był sporządzany odrębny bilans.
7.  W analizowanym zdarzeniu przyszłym dojdzie również do wydzielenia należności i zobowiązań oraz środków zgromadzonych na rachunku bankowym wydzielonej części przedsiębiorstwa tj. takich, które są związane z działalnością działu (…) lub przenoszonymi aktywami. Nowy rachunek bankowy został już założony i wskazany najemcom do dokonywania wpłat.
8.  Ustalany jest już obecnie odrębny budżet dotyczący wyłącznie działalności wydzielanej zorganizowanej części przedsiębiorstwa.
9.  Część przedsiębiorstwa będąca przedmiotem planowanego wydzielenia posiada własny rachunek bankowy, na którym gromadzone są środki pieniężne.
10.  Istnieje możliwość oceny rentowności i efektywności wydzielanej, zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Powyższe potwierdza wyodrębnienie finansowe działu (…).

Wyodrębnienie funkcjonalne

1.  Wydzielana część przedsiębiorstwa jest zdolna do realizacji przypisanych jej zadań gospodarczych już obecnie.
2.  Kontynuowanie działalności przez oba podmioty (Spółkę Dzieloną wydzielony dział (…) nie będzie wymagało dodatkowych nakładów finansowych.
3.  Nie będzie wymagane przeprowadzenie restrukturyzacji przejętych składników w celu kontynuowania działalności po dokonaniu wydzielenia.
4.  Zarówno Spółka Dzielona, jak i dział (…) posiadać będzie pod dokonaniu wydzielenia aktywa niezbędne do realizacji swoich zadań gospodarczych.
5.  Aktywa Spółki Dzielonej po wyodrębnieniu działu (…) są powiązane w sposób umożliwiający realizację określonych zadań gospodarczych.
6.  Kontynuowanie działalności przez dział (…) i spółkę, z której dział (…) zostanie wydzielony, nie będzie wymagało nabycia dodatkowych aktywów.
7.  Składniki majątkowe obu ww. podmiotów po dokonaniu wydzielenia stanowić będą organizacyjnie i funkcjonalnie całość. Powyższe potwierdza wyodrębnienie funkcjonalne działu (…). Zdolność funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy.

Wyodrębniony zespół składników majątku stanowiących składniki zorganizowanej części przedsiębiorstwa podlegającej wydzieleniu (działu ….) umożliwią podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa. Równocześnie, sama Spółka Dzielona po wydzieleniu części (…), będzie mogła dalej prowadzić dotychczasową działalność na bazie istniejących składników majątkowych.

W celu prowadzenia działalności gospodarczej po dokonaniu wydzielenia Spółka Przejmująca nie będzie korzystała z jakichkolwiek usług Spółki Dzielonej. Po zbyciu zespołu składników Spółka Przejmująca będzie zobowiązana w celu kontynuowania swojej działalności, aneksować dotychczasowe umowy, aby umożliwić prowadzenie jej działalności gospodarczej po dokonaniu wydzielenia. Dotyczy umów z osobami zatrudnionymi w dziale (…) na moment wydzielania, jak również innych umów, których stroną przed wydzieleniem ZCP była Spółka Dzielona, a które są związane w nieodłączny sposób z funkcjonowaniem działu.

Wydzielona część przedsiębiorstwa nie będzie korzystała z przyłączy i mediów będących w posiadaniu Spółki Dzielonej.

Po dokonaniu wydzielenia Spółka Przejmująca nie będzie korzystała ze znaku towarowego (…) będącego w posiadaniu Spółki Dzielonej.

Po wydzieleniu ZCP Spółka Przejmująca nie będzie musiała dokonać uzupełnienia zasobów majątkowych, aby umożliwić prowadzenie działalności gospodarczej po dokonaniu wydzielenia.

Istnieje możliwość przypisania kontraktów handlowych do wydzielanej ZCP.

Funkcje pełnione przez ZCP będą mogły zostać uznane za przedmiot działalności gospodarczej Spółki Przejmującej.

Część przedsiębiorstwa będąca przedmiotem wydzielenia prowadzi obecnie i prowadzić będzie po wydzieleniu odrębny od Spółki Dzielonej zakres działalności. Powyższe potwierdza zdolność funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy przez dział (…).

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytanie.

Czy majątek przenoszony ze Spółki Dzielonej do Spółki Przejmującej, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług, stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy VAT, a konsekwencji planowana operacja gospodarcza nie podlega opodatkowaniu podatkiem VAT zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy VAT?

Zdaniem Wnioskodawcy, pojęcie zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest definiowane na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług oraz ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Obie definicje, tj. określona w art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług, zostały w znacznym stopniu ujednolicone, różniąc się obecnie jedynie operatorem (łącznikiem definicyjnym) „oznacza to” i „rozumie się”. Ujednolicone pojęcie ZCP definiowane jest jako organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania”. Z literalnego brzmienia przepisów, wyroków NSA oraz aktualnych interpretacji prawa podatkowego wynika, że muszą być spełnione łącznie trzy warunki, aby można było uznać, że mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa:

*   wyodrębnione składniki muszą być przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych;
*   po wyodrębnieniu części przedsiębiorstwa powinno ono stanowić niezależne przedsiębiorstwo mogące samodzielnie realizować te zadania;
*   zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązania) musi być organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie w chwili zbycia (wniesienia w postaci wkładu niepieniężnego do spółki kapitałowej i wydzielenia w ramach podziału spółki).

Podstawowym wymogiem jest więc to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych). Elementami zespołu składników materialnych i niematerialnych, stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa trwałe, obrotowe, a także czynnik ludzki, czyli kadra pracownicza. ZCP powinna być gospodarczo samodzielna, zanim dojdzie do transakcji zbycia. Zatem wydzielona jednostka jeszcze przed jej zbyciem powinna uzyskać samodzielność gospodarczą i realizować ją w praktyce. Analizując, czy określone składniki majątkowe stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa, zawsze należy wziąć pod uwagę profil działalności danego przedsiębiorcy, warunki rynkowe oraz specyfikę danej branży. Nie można zatem wyznaczyć szczegółowego katalogu warunków koniecznych do spełnienia, aby można było mówić o istnieniu zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Wyodrębnienie organizacyjne co do zasady oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako „odrębny” dział, wydział, oddział itp. Jednocześnie zgodnie ze stanowiskiem prezentowanym w aktualnej praktyce organów podatkowych wyodrębnienia organizacyjnego nie należy utożsamiać z wyodrębnieniem formalno-prawnym.

O wyodrębnieniu organizacyjnym można mówić, gdy zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowi odrębną jednostkę organizacyjną w strukturze tego przedsiębiorstwa, np. dział, wydział, oddział, itp. Takie organizacyjne wydzielenie powinno być dokonane na podstawie statutu, regulaminu lub aktu o podobnym charakterze. Oznacza to, iż by określona część przedsiębiorstwa mogła być wyodrębniona organizacyjnie, nie musi stanowić samodzielnego podmiotu prawnego, jednostki organizacyjnej lub oddziału. Ponadto zgodnie z jednolitym stanowiskiem sądów administracyjnych oraz organów podatkowych: ocena przesłanki wyodrębnienia musi być dokonywana według podstawowego kryterium, tj. ustalenia, jaką rolę składniki majątkowe i związane z nimi prawa materialne odgrywały w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa, na ile stanowiły wyodrębnioną organizacyjnie całość” (tak np.: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie w interpretacji indywidualnej z 28 lutego 2011 r. nr IPPP1-443-1318/10-2/JL, zaakceptowane przez Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu w interpretacji indywidualnej z 12 maja 2016 r. nr ILPB1/4511-1-163/16-4/PP). Wyodrębniony zespół składników powinien też posiadać samodzielność (wyodrębnienie) finansowe). Dla spełnienia przesłanki wyodrębnienia organizacyjno-finansowego nie jest wprawdzie konieczne samodzielne sporządzanie przez wyodrębniany ZCP bilansu, co potwierdza również m.in. wyrok WSA w Warszawie z 14 stycznia 2011 r. sygn. akt III SA/Wa 1624/10. Z wyroku NSA 1589/10 z dnia 10 kwietnia 2011 r. nr 1589/10 wynika natomiast, że brak samodzielnego sporządzania bilansu przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa nie może mieć w sprawie uznania zespołu składników materialnych i niematerialnych przesądzającego znaczenia. W zbliżonym stanie faktycznym „system księgowy stosowany przez spółkę wnoszącą aport umożliwia przyporządkowanie do działalności produkcyjnej związanych z nią przychodów i kosztów, gdyż w wewnętrznej strukturze księgowej tej spółki prowadzone są odrębne centra przychodów i kosztów dla działalności produkcyjnej i dystrybucyjnej”. W takiej sytuacji „prowadzona księgowość spełnia wymogi wyodrębnienia finansowego, o którym mowa w art. 2 pkt 27 ustawy VAT”. Jednak, jak wskazuje interpretacja Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z 8 października 2014 r. nr IPPP2/443-671/14-2/BH: wyodrębnienie finansowe nie musi oznaczać pełnej samodzielności finansowej, lecz sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa”. Zgodnie z orzecznictwem sądów administracyjnych (zob. wielokrotnie cytowany wyrok NSA z 5 lipca 2012 r. sygn. akt II FSK 874/06): „samodzielność finansowa powinna istnieć już w chwili wyodrębnienia zorganizowanej części przedsiębiorstwa”. O wyodrębnieniu finansowym może świadczyć nie tylko samodzielne sporządzanie bilansu przez oddział, ale każde wyodrębnienie, na podstawie którego możemy poznać sytuację finansową wydzielanej w trakcie procedury podziału spółki, zorganizowanej części przedsiębiorstwa. W świetle powołanej definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa kompleks majątkowy stanowiący zorganizowaną część przedsiębiorstwa winien być ponadto wyodrębniony funkcjonalnie. Oznacza to, że musi on tworzyć zespół składników przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania. Według stanowisk prezentowanych w literaturze chodzi o rzeczywistą, a nie tylko potencjalną zdolność do wykonywania działalności gospodarczej zorganizowanej części przedsiębiorstwa, tj. zdolność zespołu wyodrębnionych składników do realizacji określonych zadań gospodarczych, który to zespół zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania. Kryterium wyodrębnienia funkcjonalnego zorganizowanej części przedsiębiorstwa sprowadza się w zasadzie do ustalenia, czy jako pewna odrębna całość jest ona w stanie samodzielnie funkcjonować na rynku, już od momentu jej wyodrębnienia. Składniki majątkowe wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa, muszą zatem umożliwić podjęcie określonej działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa. Ugruntowane orzecznictwo sądowe potwierdza, że „w nowoczesnej gospodarce przedsiębiorcy powszechnie korzystają z usług zewnętrznych w zakresie kadr, informatyki czy księgowości dla celów optymalizacji kosztów funkcjonowania i nie pozbawia to danego podmiotu zdolności prowadzenia działalności produkcyjnej. Potencjalna zdolność do niezależnego działania gospodarczego i samodzielnego realizowania zadań, dla których składniki majątkowe zostały wyodrębnione nie może być utożsamiana z koniecznością faktycznego funkcjonowania bez jakichkolwiek usług zewnętrznych. (vide: wyrok NSA z II FSK 2314/10 z dnia 23 marca 2012 r.). Podejście takie znajduje akceptację również w aktualnych interpretacjach prawa podatkowego np. interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie 29 stycznia 2016 r. nr IPPP3/4512-8/16-2/WH. Przy ocenie, czy składniki majątku powinny być uznane za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT uwzględnić należy również następujące okoliczności: 1) zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz 2) faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji. Wskazanej oceny należy dokonać na moment dokonywania określonej transakcji. Tym samym, w przypadku, gdy konieczne dla kontynuowania działalności gospodarczej jest angażowanie przez daną spółkę przejmującą innych składników majątku, które nie są przedmiotem wydzielenia lub podejmowanie dodatkowych działań, brak jest możliwości stwierdzenia, że w danym przypadku zespół składników majątkowych stanowi przedsiębiorstwo lub ZCP. Zastrzec należy, że przy ocenie, czy zespół składników majątkowych zawiera składniki pozwalające na kontynuowanie działalności gospodarczej nie w każdym przypadku konieczne jest przeniesienie wszystkich elementów. Jak podkreśla się w orzecznictwie sądów administracyjnych wystarczające jest wydzielenie minimum środków pozwalających na kontynuowanie realizowanej uprzednio w tym przedsiębiorstwie działalności gospodarczej. Mając to wszystko na uwadze należy stwierdzić, że oba podmioty, zarówno Spółka Dzielona po wydzieleniu działu (…), jak i wydzielony zarządzeniem dział (…), na moment wydzielenia stanowić będą zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań) przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych: odpowiednio w zakresie handlu i produkcji maszyn oraz wynajmu powierzchni i działalności (…). Każda z obu tych zorganizowanych części przedsiębiorstwa na dzień wydzielenia posiadać będzie odrębny majątek: ruchomy i nieruchomości przeznaczone do realizacji swoich działań. Każda z ZCP dysponować będzie na dzień podziału własną kadrą. Nie stoi na przeszkodzie uznaniu każdego z zakładów za zorganizowaną część przedsiębiorstwa fakt, że przez pewien okres obie spółki będą zatrudniać te same osoby dla realizacji określonych zadań z zakresu m.in. rachunkowości, czy też obsługi informatycznej. Spełnione zostanie również kryterium wydzielania na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej. Oba podmioty, zarówno przed dokonaniem wydzielenia, jak i na jego moment będą podmiotami gospodarczo, zdolnymi do samodzielnego realizowania swoich zadań. W analizowanym przypadku, dział (…) będzie kontynuował dotychczasową działalność przy pomocy składników majątkowych stanowiących przedmiot wydzielenia. Ma on też fizyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki wchodzące w skład wydzielanego ZCP. W konsekwencji można stwierdzić, iż zarówno Spółka Dzielona bez działu (…), jak i dział (…) stanowią obecnie, jak i stanowić będą na moment dokonywania wydzielenia zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów prawa podatkowego, a w szczególności w rozumieniu ustawy art. 6 pkt 1 ustawy VAT. Wszystko to, z kolei, oznacza, że planowana operacja gospodarcza nie podlega opodatkowaniu podatkiem VAT zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy VAT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2018 r., poz. 2174 ze zm.), zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Z przepisu tego wynika, że opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zgodnie z zasadą powszechności opodatkowania podlegają wszelkie transakcje, których przedmiotem jest dostawa towarów lub świadczenie usług.

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, w myśl art. 7 ust. 1 ustawy, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Towarami, w myśl art. 2 pkt 6 ustawy, są rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Jednocześnie przepisy art. 6 ustawy wskazują na wyłączenia określonych czynności spod – zakresu przepisów ustawy o podatku od towarów i usług. Są w nim wskazane czynności, które co do zasady należą do grupy czynności podlegających opodatkowaniu, mieszczące się w zakresie odpłatnej dostawy towarów czy też odpłatnego świadczenia usług, z uwagi jednak na stosowne wyłączenie, czynności te nie podlegają opodatkowaniu.

Na mocy art. 6 pkt 1 ustawy, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Termin „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do pojęcia „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu.

Przepisy regulujące prawną instytucję podziału spółek stanowią treść tytułu IV działu II ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2019 r., poz. 505, z późn. zm.).

Zgodnie z art. 529 § 1 pkt 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych, podział może być dokonany, przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie).

Przewidziany w art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych podział dokonany przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie), powoduje przeniesienie prawa własności wydzielonej części majątku. Złożoność procedur związanych z podziałem spółki nie ma przy tym znaczenia. Istotny jest efekt końcowy – przeniesienie własności.

W sytuacji gdy w wyniku podziału spółki przez wydzielenie przedmiotem przeniesienia własności jest przedsiębiorstwo lub zorganizowana część przedsiębiorstwa to mamy do czynienia z transakcją zbycia w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy, który to przepis wyłącza taką czynność z zakresu regulacji ustawy.

Ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Przepis art. 2 pkt 27e ustawy stanowi, że pod pojęciem zorganizowanej części przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa, jako przedmiot zbycia, musi zatem stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu.

Podstawowym wymogiem dla uznania, że transakcja dotyczy zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest więc to, aby obejmowała ona zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona – obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Ponadto, wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

W związku z powyższym, w rozumieniu przepisów podatkowych, aby określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy więc do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

1.  istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania;
2.  zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;
3.  składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych;
4.  zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy.

Ponadto, przy ocenie czy składniki majątku powinny być uznane za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy uwzględnić należy następujące okoliczności:

*   zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz
*   faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Wskazanej oceny należy dokonać na moment przeprowadzenia transakcji. Tym samym, w przypadku, gdy konieczne dla kontynuowania działalności gospodarczej jest angażowanie przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub podejmowanie dodatkowych działań, brak jest możliwości stwierdzenia, że w danym przypadku zespół składników majątkowych stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Jak wskazał Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej w wyroku z dnia 27 listopada 2003 r. w sprawie Zita-Modes C-497/01 „(\`(...)\`) pojęcie zbycia, czy to za wynagrodzeniem, czy też bez lub w charakterze aportu wniesionego do spółki, całości aktywów lub jej części, należy interpretować tak, iż obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa, włącznie z jego rzeczowymi składnikami oraz, w zależności od konkretnego przypadku, składnikami materialnymi, które łącznie, stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej, natomiast nie obejmuje ono zwykłego zbycia aktywów, takiego jak sprzedaż zapasów produktów”. Z orzeczenia tego wynika ponadto, że – w świetle tej normy Dyrektywy 2006/112/WE Rady – nabywca całości lub części majątku podatnika powinien mieć zamiar prowadzenia działalności nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie działać tylko w celu niezwłocznego zlikwidowania danej działalności oraz sprzedaży ewentualnych zapasów.

Podobnie Trybunał wypowiedział się w wyroku z dnia 10 listopada 2011 r. w sprawie C-444/10 Finanzamt Ludenscheid przeciwko Christel Schriever, wskazując, że regulacja art. 5 (8) VI Dyrektywy Rady (obecnie art. 19 Dyrektywy 112) obejmuje przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą, nie obejmuje zaś samego zbycia towarów, jak sprzedaż zapasu produktów. Jak wskazuje Trybunał, stwierdzenie, że nastąpiło przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części w rozumieniu art. 19 Dyrektywy 112, wymaga by całość przekazanych składników pozwalała na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej. Kwestię, czy całość ta musi obejmować określone dobra, zarówno ruchome, jak i nieruchome, należy rozpatrywać z punktu widzenia charakteru prowadzonej działalności gospodarczej.

Z opisu sprawy wynika, że Spółka (dalej jako Spółka Dzielona), jest wiodącą w branży gastronomicznej w Polsce firmą, z długoletnią tradycją i doświadczeniem w projektowaniu i produkcji profesjonalnych urządzeń. Przedmiotem specjalizacji Spółki jest produkcja i handel urządzeniami gastronomicznymi, natomiast w ramach struktury Spółki powstał wyodrębniony organizacyjnie dział, którego zadaniem jest wynajem lokali użytkowych mieszczących się w (…) i organizacja szkoleń komercyjnych w ramach zlokalizowanego tam „(…)”. Z uwagi na wyodrębnienie organizacyjne i funkcjonalne w działalności Spółki dwóch niezależnych od siebie działów, z których każdy stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, wspólnicy Spółki postanowili zmienić organizację Spółki poprzez przeniesienie zorganizowanej części przedsiębiorstwa zajmującej się wynajmem lokali użytkowych i organizacją szkoleń komercyjnych w ramach „(…)” na Spółkę Przejmującą, a tym samym podzielić obecnie prowadzoną działalności i powierzyć jej dalsze prowadzenie dwóm podmiotom, skupionym na prowadzeniu odrębnych działalności w zakresie produkcji i handlu urządzeniami gastronomicznymi oraz w zakresie wynajmu lokali i organizacji szkoleń komercyjnych. W dniu 27 września 2019 r. uzgodniony został przez zarząd spółki Dzielonej oraz Zarząd Spółki przejmującej plan podziału Spółki Dzielonej, z którego wynika sposób podziału Spółki Dzielonej (… Sp. z o.o.). Poniżej przedstawiono niektóre z założeń przedmiotowego planu. Podział Spółki Dzielonej nastąpi na podstawie art. 529 § 1 pkt 4 k.s.h. (podział przez wydzielenie) poprzez przeniesienie części majątku Spółki Dzielonej, obejmującej zorganizowaną część jej przedsiębiorstwa, tj. (…) wraz z lokalami użytkowymi (zwanej dalej „ZCP”), na Spółkę Przejmującą w zamian za udziały Spółki Przejmującej, które obejmą wspólnicy Spółki Dzielonej. Opis składników majątku ZCP (aktywów i pasywów) został zamieszczony w części II niniejszego planu. W związku z podziałem Spółka Dzielona nie zostanie wykreślona z Rejestru Przedsiębiorców i będzie kontynuowała swoją działalność w oparciu o majątek pozostały w Spółce Dzielonej. Podział Spółki Dzielonej zostanie przeprowadzony bez obniżania jej kapitału zakładowego. Wydzielenie zostanie dokonane z kapitałów własnych Spółki Dzielonej, innych niż kapitał zakładowy. Jednocześnie przeprowadzone zostanie podwyższenie kapitału zakładowego Spółki z przeznaczeniem dla wspólników Spółki Dzielonej. W części II Planu, stanowiącej dokładny opis i podział składników majątku (aktywów i pasywów) przypadających Spółce Przejmującej, wynika natomiast, co następuje:

Przedmiotem wydzielenia jest ZCP, tj. zorganizowana część przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej obejmująca (…) wraz z lokalami użytkowymi. Spółce Przejmującej przypadają, choćby nie zostały w Planie Podziału wprost wymienione, wszystkie aktywa i pasywa związane z ZCP w Dniu Wydzielenia. Lista i wartość aktywów i pasywów związanych z ZCP w dniu podpisania Planu Podziału stanowi załącznik nr 7 do Planu Podziału – poniżej lista aktywów i pasywów związanych z ZCP:

LP. AKTYWA

1.  Rozliczenie zakupu – zaliczki na poczet dostaw usług,
2.  Rozrachunki publicznoprawne – rozliczenie VAT,
3.  Rozrachunki z odbiorcami,
4.  Inne rozliczenia międzyokresowe,
5.  Środki trwałe – grunty,
6.  Środki trwałe – budynki,
7.  Środki trwałe – urządzenia techniczne

LP. PASYWA

1.  Inne rozrachunki – wpłacone kaucje,
2.  Rozrachunki z dostawcami,
3.  Rozrachunki z tytułu podatku od nieruchomości,
4.  Rozrachunki z tytułu podatku dochodowego od osób fizycznych,
5.  Rozrachunki z ZUS,
6.  Inne rozrachunki – rozliczenie z PZU,
7.  Inne rozrachunki – rozliczenie z tytułu wynagrodzeń od dnia podpisania Planu Podziału do Dnia Wydzielenia, spółki uczestniczące w podziale będą dążyły do prowadzenia swojej działalności w taki sposób, aby nie doszło do istotnych zmian w strukturze ich bilansów. Składniki majątku nabyte lub uzyskane w tym okresie przez Spółkę Dzieloną w zamian za składniki majątku należące do ZCP w dniu sporządzenia niniejszego Planu Podziału przypadną Spółce Przejmującej. Podobnie, Spółce Przejmującej przypadną związane z ZCP, a powstałe w tym okresie, pasywa. Informacja o ewentualnych istotnych zmianach w zakresie składników majątkowych ZCP, które nastąpią pomiędzy dniem sporządzenia Planu Podziału, a dniem podjęcia uchwał podziałowych zostanie przekazana wspólnikom spółek uczestniczących w podziale.

Spółce Przejmującej przypadają w szczególności związane z ZCP:

1.  prawo użytkowania wieczystego nieruchomości wraz z prawem własności budynku położonego na tej nieruchomości o łącznej wartości (\`(...)\`) złotych, opisane szczegółowo w załączniku nr 8 do Planu Podziału;
2.  ruchome środki trwałe, wartości niematerialne i prawne i środki trwałe w budowie o łącznej wartości (\`(...)\`) złotych, wymienione w załączniku nr 9 do Planu Podziału;
3.  prawa i obowiązki wynikające ze stosunków pracy z pracownikami przechodzącymi do Spółki Przejmującej;
4.  wierzytelności i zobowiązania wynikające z zawartych umów, wymienione w załączniku nr 10 do Planu Podziału;
5.  księgi, zapisy i inne dokumenty i dane Spółki Dzielonej związane z ZCP.

Przejęcie przez Spółkę Przejmującą pracowników Spółki Dzielonej zatrudnionych w ZCP nastąpi na podstawie art. 231 Kodeksu pracy. Lista przejmowanych pracowników stanowi załącznik nr 11 do Planu Podziału.

Podział spółki (…) Sp. z o.o. będzie miał miejsce na tle następujących okoliczności:

Wyodrębnienie organizacyjne:

1.  W strukturze Spółki wyodrębniony został w drodze wewnętrznego zarządzenia dział, obejmujący działalność podmiotu w (\`(...)\`) polegającą na najmie nieruchomości oraz prowadzeniu (…). Fakt ten ma również odzwierciedlenie w strukturze organizacyjnej spółki. W tej sytuacji dział obejmujący działalność spółki w (…), stanowi wyodrębniony organizacyjnie podmiot.
2.  Do działu (…) przyporządkowani są konkretni pracownicy – Dyrektor działu zarządzający działem na podstawie umowy cywilno-prawnej oraz menedżer zatrudniony przez Spółkę na podstawie umowy o pracę – osoby te wykonują czynności tylko na rzecz działu (…) i będą je wykonywać nadal po dokonaniu podziału.
3.  Na dzień wydzielenia zorganizowanej części przedsiębiorstwa. tj. działu (…), można przypisać do niego następujące składniki materialne i niematerialne: nieruchomości, maszyny i urządzenia przemysłowe, wyposażenie i narzędzia, komputery, wyposażenie biurowe, należności, zobowiązania z tytułu dostaw robót i usług oraz zobowiązania związane z wynagrodzeniami pracowników, oprogramowanie komputerowe, majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne, tajemnice przedsiębiorstwa, prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa wynikające z innych stosunków prawnych, kontrakty handlowe.
4.  Obecnie, bieżące decyzje, dotyczące części przedsiębiorstwa będącej przedmiotem transakcji są podejmowane samodzielnie przez osoby zarządzające działem (…), przy czym decyzje o znaczeniu kluczowym podejmowane są w porozumieniu z zarządem Spółki. Po dokonaniu wydzielenia, decyzje bieżące nadal podejmowane będą przez osobę, której zlecono wykonywanie faktycznych czynności z zakresu zarządzania – będzie to ta sama osoba, która dotychczas zarządzała działem (…), natomiast decyzje o znaczeniu kluczowym podejmowane będą w porozumieniu z zarządem spółki (…) Sp. z o.o.
5.  Prowadzenie działalności przez wydzielaną część przedsiębiorstwa będącą przedmiotem transakcji nie wymaga w zasadzie udziału pozostałych struktur Spółki – na ten moment dział korzysta z obsługi księgowej spółki (…) Sp. z o.o. oraz z obsługi informatycznej. Po dokonaniu wydzielenia inne podmioty będą świadczyć usługi na rzecz Spółki Przejmującej. Powyższe potwierdza wyodrębnienie organizacyjne działu (…).

Wyodrębnienie finansowe:

1.  Obecnie, w ramach prowadzonej rachunkowości Spółki, wyodrębniane są już dane księgowe związane majątkiem będącym przedmiotem wydzielenia. Spółka ewidencjonuje zdarzenia gospodarcze, nie traktując – co prawda – wskazanych elementów majątku, jako odrębnej jednostki, jednakże Spółka już obecnie, w momencie ewidencjonowania zdarzeń gospodarczych dokonuje stosownego ich przyporządkowania do działu (…). Ma miejsce zatem przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do (…) działu.
2.  Ewidencja prowadzona przez Spółkę pozwalać będzie na przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań związanych z wydzielanym ZCP, na dzień podziału Spółki Dzielonej.
3.  Na dzień wydzielenia ewidencja księgowa operacji gospodarczych części przedsiębiorstwa nie będzie wprawdzie prowadzona na wyodrębnionych kontach księgowych, jednakże w ramach ksiąg rachunkowych wyodrębnione zostały centra przychodów i kosztów związane wyłącznie z działalnością i majątkiem każdego z zakładów. Na poziomie struktur kontroli właścicielskiej przedsiębiorstwa i w oparciu o posiadane dane istnieje obecnie i istnieć będzie na moment dokonywania wydzielenia, możliwość ustalenia wyniku na działalności każdego z zakładów oraz dokonanie oceny rentowności i efektywności każdego z podmiotów.
4.  Obecnie, w ramach prowadzonej rachunkowości Spółki Dzielonej, wyodrębniane są już dane księgowe związane z majątkiem będącym przedmiotem wydzielenia, wyodrębnia się konkretne składniki majątkowe przypisane do działu (…)oraz odpisy amortyzacyjne przypisywane są do działu (…).
5.  Obecnie, w ramach prowadzonej rachunkowości Spółki Dzielonej, wyodrębniane są już dane księgowe dotyczące zobowiązań i należności związanych z wydzielanym ZCP.
6.  Dla działu (…), przeznaczonego do wydzielenia, nie był sporządzany odrębny bilans.
7.  W analizowanym zdarzeniu przyszłym dojdzie również do wydzielenia należności i zobowiązań oraz środków zgromadzonych na rachunku bankowym wydzielonej części przedsiębiorstwa, tj. takich, które są związane z działalnością działu (…) lub przenoszonymi aktywami. Nowy rachunek bankowy został już założony i wskazany najemcom do dokonywania wpłat.
8.  Ustalany jest już obecnie odrębny budżet dotyczący wyłącznie działalności wydzielanej zorganizowanej części przedsiębiorstwa.
9.  Część przedsiębiorstwa będąca przedmiotem planowanego wydzielenia posiada własny rachunek bankowy na którym gromadzone są środki pieniężne.
10.  Istnieje możliwość oceny rentowności i efektywności wydzielanej, zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Powyższe potwierdza wyodrębnienie finansowe działu (…).

Wyodrębnienie funkcjonalne:

1.  Wydzielana część przedsiębiorstwa jest zdolna do realizacji przypisanych jej zadań gospodarczych już obecnie.
2.  Kontynuowanie działalności przez oba podmioty (Spółkę Dzieloną wydzielony dział (…) nie będzie wymagało dodatkowych nakładów finansowych.
3.  Nie będzie wymagane przeprowadzenie restrukturyzacji przejętych składników w celu kontynuowania działalności po dokonaniu wydzielenia.
4.  Zarówno Spółka Dzielona, jak i dział (…) posiadać będzie pod dokonaniu wydzielenia aktywa niezbędne do realizacji swoich zadań gospodarczych.
5.  Aktywa Spółki Dzielonej po wyodrębnieniu działu (…) są powiązane w sposób umożliwiający realizację określonych zadań gospodarczych.
6.  Kontynuowanie działalności przez dział (…) i spółkę, z której dział (…) zostanie wydzielony, nie będzie wymagało nabycia dodatkowych aktywów.
7.  Składniki majątkowe obu ww. podmiotów po dokonaniu wydzielenia stanowić będą organizacyjnie i funkcjonalnie całość. Powyższe potwierdza wyodrębnienie funkcjonalne działu (…). Zdolność funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy.

Wyodrębniony zespół składników majątku stanowiących składniki zorganizowanej części przedsiębiorstwa podlegającej wydzieleniu (działu (….) umożliwią podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa. Równocześnie, sama Spółka Dzielona po wydzieleniu części (…), będzie mogła dalej prowadzić dotychczasową działalność na bazie istniejących składników majątkowych.

W celu prowadzenia działalności gospodarczej po dokonaniu wydzielenia Spółka Przejmująca nie będzie korzystała z jakichkolwiek usług Spółki Dzielonej. Po zbyciu zespołu składników Spółka Przejmująca będzie zobowiązana w celu kontynuowania swojej działalności, aneksować dotychczasowe umowy, aby umożliwić prowadzenie jej działalności gospodarczej po dokonaniu wydzielenia. Dotyczy umów z osobami zatrudnionymi w dziale (…) na moment wydzielania, jak również innych umów, których stroną przed wydzieleniem ZCP była Spółka Dzielona, a które są związane w nieodłączny sposób z funkcjonowaniem działu.

Wydzielona część przedsiębiorstwa nie będzie korzystała z przyłączy i mediów będących w posiadaniu Spółki Dzielonej. Po dokonaniu wydzielenia Spółka Przejmująca nie będzie korzystała ze znaku towarowego będącego w posiadaniu Spółki Dzielonej.

Po wydzieleniu ZCP Spółka Przejmująca nie będzie musiała dokonać uzupełnienia zasobów majątkowych, aby umożliwić prowadzenie działalności gospodarczej po dokonaniu wydzielenia. Istnieje możliwość przypisania kontraktów handlowych do wydzielanej ZCP.

Funkcje pełnione przez ZCP będą mogły zostać uznane za przedmiot działalności gospodarczej Spółki Przejmującej. Część przedsiębiorstwa będąca przedmiotem wydzielenia prowadzi obecnie i prowadzić będzie po wydzieleniu odrębny od Spółki Dzielonej zakres działalności. Powyższe potwierdza zdolność funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy przez dział (…).

Wątpliwości Wnioskodawcy dotyczą, ustalenia, czy majątek przenoszony ze Spółki Dzielonej do Spółki Przejmującej, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług, stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, a konsekwencji nie podlega opodatkowaniu podatkiem VAT zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy.

Jak już wyjaśniono, zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich, by można było mówić o nich jak o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa w momencie przekazania określonych składników majątkowych (na ile stanowią w nim w tym momencie, wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Jak wskazał Wnioskodawca – wyodrębniony zespół składników majątku stanowiących składniki zorganizowanej części przedsiębiorstwa podlegającej wydzieleniu (działu ….) umożliwi podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa. Równocześnie, sama Spółka Dzielona po wydzieleniu części (…), będzie mogła dalej prowadzić dotychczasową działalność na bazie istniejących składników majątkowych. Składniki majątkowe będące przedmiotem wydzielenia do Spółki Przejmującej zostaną wyodrębnione na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej. Wyodrębniony zespół składników majątkowych, zarówno przed dokonaniem wydzielenia, jak i na jego moment będzie podmiotem gospodarczo, zdolnym do samodzielnego realizowania swoich zadań.

Do spółki przejmującej w wyniku podziału Wnioskodawcy przejdą też pracownicy przypisani do tego zespołu składników majątkowych. Na dzień wydzielenia zorganizowanej części przedsiębiorstwa można przypisać do niego następujące składniki materialne i niematerialne: nieruchomości, maszyny i urządzenia przemysłowe, wyposażenie i narzędzia, komputery, wyposażenie biurowe, należności, zobowiązania z tytułu dostaw robót i usług oraz zobowiązania związane z wynagrodzeniami pracowników, oprogramowanie komputerowe, majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne, tajemnice przedsiębiorstwa, prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa wynikające z innych stosunków prawnych, kontrakty handlowe. Bieżące decyzje, dotyczące części przedsiębiorstwa będącej przedmiotem transakcji są podejmowane samodzielnie przez osoby zarządzające, przy czym decyzje o znaczeniu kluczowym podejmowane są w porozumieniu z zarządem Spółki. Po dokonaniu wydzielenia, decyzje bieżące nadal podejmowane będą przez osobę, której zlecono wykonywanie faktycznych czynności z zakresu zarządzania – będzie to ta sama osoba, która dotychczas zarządzała działem (…), natomiast decyzje o znaczeniu kluczowym podejmowane będą w porozumieniu z zarządem spółki (…) Sp. z o.o. Prowadzenie działalności przez wydzielaną część przedsiębiorstwa będącą przedmiotem transakcji nie wymaga w zasadzie udziału pozostałych struktur Spółki.

Wyodrębniony zespół składników majątku stanowiących składniki zorganizowanej części przedsiębiorstwa podlegającej wydzieleniu (działu …) umożliwią podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Po wydzieleniu ZCP Spółka Przejmująca nie będzie musiała dokonać uzupełnienia zasobów majątkowych, aby umożliwić prowadzenie działalności gospodarczej po dokonaniu wydzielenia. Istnieje możliwość przypisania kontraktów handlowych do wydzielanej ZCP.

Część przedsiębiorstwa będąca przedmiotem wydzielenia prowadzi obecnie i prowadzić będzie po wydzieleniu odrębny od Spółki Dzielonej zakres działalności. Powyższe potwierdza zdolność funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy przez dział (…).

Ponadto, jak wynika z wniosku, zespół składników majątkowych będzie także funkcjonalnie wyodrębniony i zdolny do odrębnego funkcjonowania – wydzielana część przedsiębiorstwa jest zdolna do realizacji przypisanych jej zadań gospodarczych już obecnie.

W dzielonej Spółce nastąpi także wyodrębnienie finansowe, mające na celu przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do Spółki.

Jak wynika z opisu sprawy, Spółka, na którą zostanie przeniesiona w wyniku podziału Wnioskodawcy część majątku, będzie kontynuowała działalność z zakresu (…) wraz z wynajmem lokali użytkowych, wykonywaną dotychczas przez Wnioskodawcę.

Analiza zaprezentowanego opisu sprawy w kontekście przytoczonych regulacji prawnych oraz orzecznictwa TSUE, prowadzi więc do wniosku, że zostaną spełnione wszystkie wskazane wcześniej przesłanki do uznania zorganizowanego zespołu składników materialnych i niematerialnych służącego do prowadzenia działalności w ww. zakresie, za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy.

Opisany we wniosku wydzielony przez Wnioskodawcę majątek będzie bowiem stanowił zespół składników materialnych i niematerialnych, który jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie Wnioskodawcy oraz przeznaczony jest do realizacji określonych zadań gospodarczych.

Podsumowując, majątek przenoszony ze Spółki Dzielonej do Spółki Przejmującej, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług, stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, a w konsekwencji planowana operacja gospodarcza nie podlega opodatkowaniu podatkiem VAT, bowiem zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy, została wyłączona z opodatkowania tym podatkiem.

Tym samym stanowisko Wnioskodawcy jest prawidłowe.

Należy zauważyć, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (oraz z opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3.  z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193, z późn. zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r., poz. 2325, z późn. zm.). Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy).

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.