Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IPPP1/443-853/12-2/AP
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie
Data wydania: 2012-11-15
Teza: Czy planowana transakcja zbycia Nieruchomości będzie stanowić odpłatną dostawę towarów (w tym budynków i budowli lub ich części), objętą zwolnieniem z opodatkowania VAT, zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, przy czym strony będą uprawnione do zrezygnowania z powyższego zwolnienia i wyboru opodatkowania przedmiotowej transakcji VAT?
Słowa kluczowe: nieruchomości-nieruchomość zabudowana; nieruchomości-sprzedaż nieruchomości; zasiedlenie-pierwsze zasiedlenie; zwolnienie-zwolnienie podatkowe
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2012 r. poz. 749) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. z 2007 r. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki, przedstawione we wniosku z dnia 6 września 2012 r. (data wpływu 13 września 2012 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania planowanej transakcji sprzedaży Nieruchomości - **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 13 września 2012 r. wpłynął ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania planowanej transakcji sprzedaży Nieruchomości.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością B Spółka komandytowa (dalej: „Wnioskodawca” lub „Zbywca”) jest właścicielem nieruchomości położonej w …. Powyższa nieruchomość objęta jest księgą wieczystą o numerze … i obejmuje prawo własności gruntu (w tym trzech działek (Działki gruntu oznaczone numerami ewidencyjnymi …., … i …) o łącznej powierzchni 51 133 m²) oraz prawo własności posadowionych na tym gruncie dwóch budynków (w tym budynku hali i budynku zwrotów) wraz z towarzyszącymi im budowlami (w tym zbiornikiem wodnym, zadaszeniem parkingu, kanalizacją deszczową, kanalizacją sanitarną, siecią wodociągową, sieciami rozdzielczymi, oświetleniem zewnętrznym, drogami i placami, murami oporowymi, masztem z logo, ogrodzeniem budynku hali). W dalszej części wniosku wszystkie wymienione powyżej elementy są określane łącznie jako „Nieruchomość”. Ponadto, przedmiotem transakcji byłaby jedna ruchomość będąca środkiem trwałym Zbywcy (agregat prądotwórczy).

Wchodzące w skład Nieruchomości budynki i budowle zostały wybudowane przez Zbywcę i wprowadzone do jego ewidencji środków trwałych z dniem 19 października 2004 roku. Począwszy od dnia wprowadzenia wchodzących w skład Nieruchomości budynków i budowli do ewidencji środków trwałych, Zbywca nie ponosił wydatków na ulepszenie tych budynków i/lub budowli, które to ulepszenia stanowiłyby co najmniej 30% ich podatkowej wartości początkowej.

Ponieważ Nieruchomość była budowana z zamiarem wykorzystywania jej do wykonywania działalności opodatkowanej podatkiem VAT, Zbywca był uprawniony i dokonał obniżenia kwoty podatku VAT należnego o podatek VAT naliczony, związany z nabywaniem towarów i usług związanych z budową budynków i budowli wchodzących w skład Nieruchomości.

Podstawową działalnością i głównym źródłem przychodów Zbywcy jest dzierżawa Nieruchomości na rzecz M… S.A. Przedmiotem dzierżawy na rzecz M… S.A. są wszystkie budynki i budowle wchodzące w skład Nieruchomości, które zostały oddane przez Zbywcę w dzierżawę po raz pierwszy dawniej niż dwa lata temu.

Aktualnie, Zbywca rozważa zbycie Nieruchomości na rzecz swojego komandytariusza - C Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością D Spółka komandytowo-akcyjna (dalej: „Nabywca”).

Przedmiotem transakcji zbycia na rzecz Nabywcy byłoby:

1.  prawo własności gruntu (w tym działek gruntu o łącznej powierzchni 51 133 m²), wraz z
2.  prawem własności posadowionych na tym gruncie dwóch budynków (w tym budynku hali i budynku zwrotów), oraz
3.  licznych budowli i innego środka trwałego, wchodzących w skład Nieruchomości.

Jednocześnie - zgodnie z art. 678 Kodeksu cywilnego z dnia 23 kwietnia 1964 roku (Dz. U. z 1964 r. Nr 16 poz. 93 ze zm., dalej: „KC”), w związku z art. 694 KC - z mocy prawa Nabywca wstąpiłby w prawa i obowiązki Zbywcy wynikające z umowy dzierżawy Nieruchomości, łączącej Zbywcę (jako wydzierżawiającego) i M… S.A. (jako dzierżawcę).

Ponadto, Nabywca przejąłby następujące składniki majątku Zbywcy, które ze względu na swój charakter są nierozerwalnie związane z Nieruchomością tj:

1.  autorskie prawa do prac architektonicznych, inżynierskich, projektowych, budowlanych itp. wykonanych przez inne podmioty w związku z budową Nieruchomości (jeśli przysługują Zbywcy),
2.  dokumentację budowlaną związaną z Nieruchomością,
3.  prawa i obowiązki wynikające z umowy z Firmą E na przesył ścieków z projektowanego budynku mieszkalno-usługowego oraz umowy z Miejskim Przedsiębiorstwem E. Sp. z o.o. na dostawę energii cieplnej.

Z drugiej strony, planowanej transakcji nie towarzyszyłoby przeniesienie jakichkolwiek należności i zobowiązań Zbywcy, które w przeddzień transakcji zbycia Nieruchomości figurowałyby, odpowiednio, po stronie aktywów i pasywów w bilansie Zbywcy. W szczególności, przeniesieniu na rzecz Nabywcy nie podlegałyby:

1.  bieżące (krótkoterminowe) zobowiązania Zbywcy względem podmiotów powiązanych (w tym zobowiązanie wobec M… S.A. i wobec P…Sp. z o.o.), ani też
2.  znaczące kwotowo zobowiązania Zbywcy wobec M… S.A., wynikające z pożyczek zaciągniętych w celu finansowania budowy Nieruchomości oraz odsetek od tych pożyczek.

Ponadto, lista elementów, które nie podlegałyby przeniesieniu na rzecz Nabywcy obejmuje:

1.  prawa i obowiązki wynikające z polis ubezpieczenia, zgodnie z którymi Zbywca występuje jako ubezpieczony,
2.  prawa i obowiązki wynikające z umowy zawartej z P… Sp. z o.o. związanej z zarządzaniem Nieruchomością (usługi typu ‘property management’),
3.  prawa i obowiązki wynikające z umów zawartych z P… Sp. z o.o. związanych z prowadzeniem bieżącej działalności przez Zbywcę (w tym umowy na obsługę finansowo-księgową, usługi controllingowe, usługi zarządzania przedsiębiorstwem spółki),
4.  prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu lokalu zawartej z P… Sp. z o.o., gdzie zarejestrowana jest siedziba Zbywcy,
5.  prawa i obowiązki wynikające z umów rachunku(-ów) bankowego(-ych) Zbywcy,
6.  środki pieniężne i inne aktywa pieniężne Zbywcy,
7.  księgi rachunkowe Zbywcy i inne dokumenty (np. handlowe, korporacyjne), związane z prowadzeniem przez Zbywcę działalności gospodarczej,
8.  tajemnice przedsiębiorstwa Zbywcy,
9.  nazwę przedsiębiorstwa Zbywcy.

Zbywca nie zatrudnia żadnych pracowników, ponieważ wszelkie czynności związane z zarządzaniem i obsługą Nieruchomości, jak również bieżącą obsługą finansowo-księgową, a także zarządzaniem i administracją przedsiębiorstwa Zbywcy są wykonywane na rzecz Zbywcy na podstawie umów zawartych z innymi podmiotami.

Nieruchomość nie stanowi finansowo i organizacyjnie wydzielonej części przedsiębiorstwa Zbywcy, jak również nie jest finansowo wydzielona dla celów rachunkowości zarządczej.

Zarówno Zbywca jak Nabywca są zarejestrowani dla celów VAT jako podatnicy VAT czynni.

Wnioskodawca chciałby zwrócić uwagę, że w stosunku do konsekwencji planowanej transakcji w zakresie podatku VAT z wnioskiem o interpretację przepisów prawa podatkowego do działającego z upoważnienia Ministra Finansów Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie wystąpili zarówno Zbywca jak i Nabywca. Ponadto, wniosek o interpretację prawa podatkowego złożony przez Nabywcę obejmuje pytanie w zakresie zasad opodatkowania planowanej transakcji PCC.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Czy planowana transakcja zbycia Nieruchomości będzie stanowić odpłatną dostawę towarów (w tym budynków i budowli lub ich części), objętą zwolnieniem z opodatkowania VAT, zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, przy czym strony będą uprawnione do zrezygnowania z powyższego zwolnienia i wyboru opodatkowania przedmiotowej transakcji VAT?

Zdaniem Wnioskodawcy

Planowana transakcja zbycia Nieruchomości będzie stanowić odpłatną dostawę towarów (w tym budynków i budowli lub ich części), co do zasady, podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT.

Jednocześnie, planowana transakcja zbycia wszystkich budynków, budowli lub ich części wchodzących w skład Nieruchomości będzie objęta zwolnieniem z opodatkowania VAT, zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, przy czym strony będą uprawnione do zrezygnowania z powyższego zwolnienia i wyboru opodatkowania przedmiotowej transakcji VAT.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy

1.  Brak przesłanek wyłączenia sprzedaży Nieruchomości z opodatkowania VAT

W celu rozstrzygnięcia, czy transakcja zbycia Nieruchomości może podlegać opodatkowaniu podatkiem VAT, konieczne jest w pierwszej kolejności ustalenie, czy planowana transakcja mieści się w katalogu czynności podlegających opodatkowaniu VAT, zawartym w art. 5 ust. 1 ustawy o VAT oraz czy żadne z wyłączeń z opodatkowania VAT, wskazanych w art. 6 ustawy o VAT, nie znajdzie zastosowania.

W myśl art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu podatkiem VAT podlega m.in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Jednocześnie, zgodnie z definicją zawartą w art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, towarami są rzeczy oraz ich części, jak również wszelkie postacie energii.

W świetle powyższej definicji towarów, jak również z uwagi na fakt, iż planowana transakcja będzie przeprowadzana za wynagrodzeniem, zdaniem Wnioskodawcy, mieści się ona w katalogu czynności podlegających opodatkowaniu VAT, jako odpłatna dostawa towarów.

Ponadto - zdaniem Wnioskodawcy - transakcja sprzedaży Nieruchomości nie będzie wyłączona z zakresu opodatkowania VAT, na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT. W szczególności, bowiem, planowana transakcja nie może być uznana za sprzedaż przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa Wnioskodawcy.

Poniżej przedstawiona jest argumentacja potwierdzająca powyższe stanowisko.

1.1. Brak przesłanek uzasadniających uznanie planowanej transakcji za zbycie „przedsiębiorstwa” i wyłączenia na tej podstawie planowanej transakcji spod zakresu VAT

1.1.1. Odwołanie się, na potrzeby definiowania przedsiębiorstwa dla celów VAT, do definicji przedsiębiorstwa na gruncie prawa cywilnego

Przepisy ustawy o VAT nie definiują pojęcia „przedsiębiorstwa” dla celów tej ustawy. Ze względu na powyższe oraz uwzględniając definicję zawartą w innych ustawach, w doktrynie i judykaturze prawa podatkowego jest powszechnie akceptowane, iż - dla celów podatku VAT - pojęcie przedsiębiorstwa powinno być rozumiane zgodnie z jego definicją zawartą w art. 55¹ KC. W myśl regulacji zawartej w tym artykule, przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych, przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

*   oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa),
*   własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości,
*   prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych,
*   wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne,
*   koncesje, licencje i zezwolenia,
*   patenty i inne prawa własności przemysłowej,
*   majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne,
*   tajemnice przedsiębiorstwa,
*   księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Zgodnie z art. 55² KC, czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych. W konsekwencji, sprzedaż przedsiębiorstwa (wyłączona z zakresu opodatkowania podatkiem VAT) ma miejsce jedynie wtedy, gdy wszystkie wymienione w art. 55¹ KC elementy (o ile występują w danym stanie faktycznym) zostaną przekazane nabywcy. W przeciwnym przypadku, jeżeli jakiekolwiek istotne składniki tworzące przedsiębiorstwo nie zostaną zbyte, sprzedaży takiej nie należy postrzegać jako zbycia przedsiębiorstwa.

Mając na uwadze powyższe, zdaniem Wnioskodawcy, nie można uznać, że Nieruchomość razem z umową jej dzierżawy (przejmowaną z mocy prawa) oraz tylko niektórymi składnikami majątku Wnioskodawcy, immanentnie związanymi z Nieruchomością, stanowią jego przedsiębiorstwo. Wynika to z faktu, iż przedmiot planowanej transakcji nie wyczerpuje przytoczonej powyżej definicji przedsiębiorstwa na gruncie prawa cywilnego, która jest również przyjmowana na gruncie ustawy o VAT. W szczególności, planowanej transakcji nie będzie towarzyszył transfer szeregu kluczowych składników, wchodzących w skład normatywnej definicji przedsiębiorstwa i determinujących funkcjonowanie przedsiębiorstwa Wnioskodawcy, które zostały wymienione w opisie zdarzenia przyszłego, w tym:

*   należności i zobowiązania Zbywcy, które w przeddzień planowanej transakcji figurowałyby, odpowiednio, po stronie aktywów i pasywów w bilansie Zbywcy (w tym (i) bieżące (krótkoterminowe) zobowiązania Zbywcy względem podmiotów powiązanych (w tym zobowiązanie wobec M… S.A. i wobec P… Sp. z o.o.), a także (ii) znaczące kwotowo zobowiązania Zbywcy wobec M… S.A., wynikające z pożyczek zaciągniętych w celu finansowania budowy Nieruchomości oraz odsetek od tych pożyczek);
*   prawa i obowiązki wynikające z polis ubezpieczenia, zgodnie z którymi Zbywca występuje jako ubezpieczony,
*   prawa i obowiązki wynikające z umowy zawartej z P… Sp. z o.o. związanej z zarządzaniem Nieruchomością (usługi typu ‘property management’);
*   prawa i obowiązki wynikające z umów zawartych z P… Sp. z o.o. związanych z prowadzeniem bieżącej działalności przez Zbywcę (w tym umowy na obsługę finansowo-księgową, usługi controllingowe, usługi zarządzania przedsiębiorstwem spółki i administracyjne);
*   prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu lokalu zawartej z M… S.A., gdzie zarejestrowana jest siedziba Zbywcy;
*   prawa i obowiązki wynikające z umów rachunku(-ów) bankowego(-ych) Zbywcy;
*   środki pieniężne i inne aktywa pieniężne Zbywcy;
*   księgi rachunkowe Zbywcy i inne dokumenty (np. handlowe, korporacyjne), związane z prowadzeniem przez Zbywcę działalności gospodarczej;
*   tajemnice przedsiębiorstwa Zbywcy;
*   nazwę przedsiębiorstwa Zbywcy.

Z perspektywy przedsiębiorstwa Zbywcy przedmiotem zbycia będą tylko niektóre składniki należące do majątku tego przedsiębiorstwa, tj. Nieruchomość oraz elementy nierozerwalnie z nią związane.

1.1.2. Odwołanie się do stanowiska organów podatkowych i sądów administracyjnych

Stanowisko Wnioskodawcy, zgodnie z którym zbywane w ramach transakcji składniki majątkowe nie będą stanowić przedsiębiorstwa jest poparte interpretacją przepisów prawa, dokonaną przez Ministra Finansów w odpowiedzi na interpelację poselską (Odpowiedź Ministra Finansów na zapytanie poselskie nr 1778 z dnia 13 czerwca 2003 r. Odpowiedź udzielona przez Ministra Finansów dotyczy treści art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Jednakże - zdaniem Wnioskodawcy - konkluzja zawarta w tej odpowiedzi może mieć również zastosowanie w rozpatrywanym przypadku.) (która co należy zaznaczyć – była niejednokrotnie przytaczana przez organy podatkowe).

Z odpowiedzi Ministra Finansów na interpelację poselską można wywnioskować, iż za sprzedaż przedsiębiorstwa nie można uznać sprzedaży samego budynku, nawet wówczas, gdy jest on przeznaczony pod wynajem.

Przedsiębiorstwem, bowiem, może być budynek wraz ze wszystkimi wierzytelnościami i zobowiązaniami, zawartymi umowami najmu, zarządzania, dostawy mediów i innymi umowami związanymi z tym budynkiem i działalnością polegającą na wynajmie.

Tymczasem - jak zaznaczono w opisie zdarzenia przyszłego - w analizowanym przypadku, przedmiotowej transakcji nie będzie towarzyszył transfer żadnych należności ani zobowiązań Zbywcy.

Kolejnego argumentu przemawiającego za tym, iż przedmiotem analizowanej transakcji nie jest przedsiębiorstwo Zbywcy, dostarczają orzeczenia sądów (wyrok NSA z dnia 6 października 1995 r., sygn. SA/Gd 1959/94), w których wyrażono tezę, iż zbycie przez podatnika tylko części jego aktywów z definicji nie może być zakwalifikowane jako zbycie przedsiębiorstwa, choćby nawet przedmiotem zbycia była zdecydowana większość składników majątkowych funkcjonującego przedsiębiorstwa. Tymczasem, planowanej transakcji sprzedaży Nieruchomości na rzecz Nabywcy nie będzie towarzyszył transfer wszystkich aktywów Zbywcy. W ramach przedmiotowej transakcji Zbywca zbędzie jedynie środki trwałe składające się na Nieruchomość wraz z autorskimi prawami do prac architektonicznych, inżynierskich, projektowych, budowlanych itp. wykonanych przez inne podmioty w związku budową Nieruchomości (jeśli przysługują Zbywcy), dokumentacją budowlaną związaną z Nieruchomością, a także z prawami i obowiązkami wynikającymi z umowy z Firmą E na przesył ścieków z projektowanego budynku mieszkalno-usługowego oraz umowy z Miejskim Przedsiębiorstwem E. Sp. z o.o. na dostawę energii cieplnej. W konsekwencji, po dacie planowanej transakcji - oprócz wspomnianych powyżej zobowiązań - w rękach Zbywcy pozostaną pewne aktywa należące obecnie do jego przedsiębiorstwa, tj. środki pieniężne i inne aktywa pieniężne Wnioskodawcy, tajemnice przedsiębiorstwa Zbywcy. Ponadto, Zbywca nadal będzie posługiwał się aktualną nazwą przedsiębiorstwa oraz dzierżył prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu lokalu, w którym zarejestrowana jest jego siedziba. Szczegółowa lista składników przedsiębiorstwa Zbywcy, które będą przedmiotem planowanej transakcji oraz tych, które nie będą objęte planowaną transakcją jest przedstawiona w opisie zdarzenia przyszłego.

Istotne znaczenie ma również fakt, iż w związku z planowaną transakcją nie dojdzie do przeniesienia na Nabywcę ksiąg rachunkowych Zbywcy oraz innych dokumentów związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej, jak również praw i obowiązków wynikających z obecnie obowiązującej umowy związanej z zarządzaniem Nieruchomością. W konsekwencji - po nabyciu Nieruchomości - Nabywca będzie prowadził działalność gospodarczą obejmującą dzierżawę Nieruchomości, przy wykorzystaniu własnych zasobów oraz, zasadniczo, na podstawie umów zawartych przez siebie z innymi podmiotami. Fakt ten dodatkowo potwierdza tezę, zgodnie z którą w wyniku planowanej transakcji nie dojdzie do przeniesienia całości przedsiębiorstwa Zbywcy, a jedynie poszczególnych (choć znaczących) składników jego majątku.

1.1.3. Przesłanka związku organizacyjnego składników przedsiębiorstwa oraz możliwości prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przedmiot transakcji

Na uwagę zasługuje również podniesiona w ustawowej definicji przedsiębiorstwa (na gruncie prawa cywilnego) oraz akcentowana na gruncie wykładni pojęcia „przedsiębiorstwa” użytego w art. 6 ustawy o VAT dla celów podatku VAT i niejednokrotnie podkreślana w orzecznictwie sądów (wyrok NSA z dnia 22 stycznia 1997 r., sygn. SA/Sz 2724/95 oraz wyrok NSA z dnia 24 listopada 1999 r., sygn. I SA/Kr 1189/99) kwestia, iż przedsiębiorstwo nie jest tylko sumą jego składników, lecz ich zorganizowanym zespołem. Z uwagi na fakt, iż Zbywca zbędzie jedynie wybrane składniki majątkowe Zbywcy, nie można uznać, iż (i) jest to zespół elementów, oraz że (ii) elementy te łączy więź o charakterze organizacyjnym.

Przedmiot planowanej transakcji nie będzie wykazywał cech zorganizowania wystarczającego, aby w oparciu jedynie o przedmiot transakcji mogła być prowadzona działalność gospodarcza. W oparciu o samą Nieruchomość oraz wskazane w opisie zdarzenia przyszłego składniki majątkowe, bez pozostałych składników majątku Zbywcy nie może być prowadzona działalność gospodarcza i to zarówno przez Zbywcę jak i Nabywcę. W rezultacie, przedmiotu planowanej transakcji nie można uznać za samodzielne przedsiębiorstwo (gdyż będzie niezdolny do prowadzenia działalności gospodarczej), ani nie można mu przypisać waloru zorganizowania charakterystycznego dla przedsiębiorstwa.

Z powyższych względów, zdaniem Wnioskodawcy, nie ma podstaw, aby przedmiot planowanej transakcji zakwalifikować jako przedsiębiorstwo w rozumieniu KC, ani w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT. A zatem, zdaniem Wnioskodawcy, transakcja nie będzie podlegała wyłączeniu z opodatkowania podatkiem VAT jako zbycie przedsiębiorstwa Zbywcy.

1.2. Transakcja zbycia „zorganizowanej części przedsiębiorstwa”

W myśl regulacji art. 2 pkt 27e) ustawy o VAT, przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa rozumieć należy organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

W analizowanym przypadku działalność gospodarcza polegająca na dzierżawie Nieruchomości nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa, wyodrębnionej w ramach działalności gospodarczej prowadzonej przez Zbywcę. Ponadto, wybrane składniki majątkowe będące przedmiotem planowanej transakcji nie są finansowo i organizacyjnie wyodrębnione w istniejącym przedsiębiorstwie Zbywcy. Podkreślenia wymaga również fakt, że w skład zbywanej przez Zbywcę masy majątkowej nie będą wchodziły zobowiązania, które w ustawowej definicji wskazywane są wprost jako niezbędny element zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Dodatkowo, przenoszone w ramach planowanej transakcji składniki majątkowe nie stanowią zespołu składników, który mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo realizujące określone zadania gospodarcze. Tym samym, zbywane składniki majątku będące przedmiotem planowanej transakcji nie będą spełniały definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa, określonej w art. 2 pkt 27e) ustawy o VAT i w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT. A zatem - zdaniem Wnioskodawcy - planowana transakcja nie będzie podlegała wyłączeniu z opodatkowania podatkiem VAT jako zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa Zbywcy.

Podsumowując, zdaniem Wnioskodawcy, przedmiotowa transakcja będzie stanowiła odpłatną dostawę towarów w rozumieniu przepisów art. 5 ust. 1 ustawy o VAT i nie będzie mieściła się w katalogu czynności niepodlegających przepisom ustawy o VAT, określonym w art. 6 ustawy o VAT.

1.  Podleganie planowanej transakcji zwolnieniu z opodatkowania VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT w odniesieniu do budynków, budowli lub ich części wchodzących w skład Nieruchomości oraz uprawnienie stron transakcji do rezygnacji z powyższego zwolnienia.

Jak już wskazano powyżej, zdaniem Wnioskodawcy, przedmiotowa transakcja będzie stanowiła odpłatną dostawę towarów, w rozumieniu przepisów art. 5 ust. 1 ustawy o VAT, i nie będzie mieściła się w katalogu czynności niepodlegających przepisom ustawy o VAT, określonym w art. 6 ustawy o VAT. Z uwagi na fakt, iż przedmiotowa transakcja będzie dotyczyła dostawy budynków i budowli, jej opodatkowanie będzie podlegało regulacjom art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Mając na uwadze powyższe, w kontekście pytania postawionego przez Zbywcę w niniejszym wniosku oraz pytań postawionych przez Nabywcę w złożonym przez niego wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, należy przeanalizować, czy planowana transakcja nie będzie podlegać zwolnieniu z opodatkowania VAT.

Zgodnie z brzmieniem art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT dostawa budynków, budowli lub ich części jest zwolniona z podatku VAT, z wyjątkiem gdy:

1.  dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,
2.  pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Jednocześnie, w świetle definicji zawartej w art. 2 pkt 14 ustawy o VAT, przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

1.  wybudowaniu lub
2.  ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Na gruncie powyższych przepisów, zdaniem Wnioskodawcy, planowana transakcja, w odniesieniu do wszystkich budynków, budowli lub ich części wchodzących w skład Nieruchomości, spełnia przesłanki zwolnienia z opodatkowania VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT. Zdaniem Wnioskodawcy, pierwsze zasiedlenie wszystkich budynków, budowli lub ich części wchodzących w skład Nieruchomości miało bowiem miejsce dawniej niż dwa lata temu, kiedy to rozpoczęła się podlegająca opodatkowaniu VAT dzierżawa Nieruchomości na rzecz M… S.A. W analizowanym przypadku dostawa nie będzie zatem dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim, a ponadto - pomiędzy pierwszym zasiedleniem (tj. od chwili wydania Nieruchomości na rzecz M… S.A. jako dzierżawcy, na podstawie umowy dzierżawy) a planowaną dostawą Nieruchomości przez Zbywcę na rzecz Nabywcy - upłynie okres dłuższy niż 2 lata.

Jednocześnie, zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia z VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, i wybrać opodatkowanie VAT dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem, że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1.  są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;
2.  złożą przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie VAT dostawy budynku, budowli lub ich części.

Jak wspomniano w opisie zdarzenia przyszłego, zarówno Zbywca, jak i Nabywca są zarejestrowani dla celów VAT jako podatnicy VAT czynni. W związku z powyższym, zdaniem Wnioskodawcy, będą oni uprawnieni, na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, do wyboru opodatkowania przedmiotowej transakcji podatkiem VAT, pod warunkiem złożenia, przed dniem dokonania dostawy Nieruchomości, naczelnikowi urzędu skarbowego właściwemu dla Nabywcy, zgodnego oświadczenia o wyborze opodatkowania VAT przedmiotowej transakcji.

Podsumowując, zdaniem Wnioskodawcy, planowana transakcja będzie - w odniesieniu do wszystkich budynków, budowli lub ich części wchodzących w skład Nieruchomości - objęta zwolnieniem z opodatkowania VAT, zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, przy czym Zbywcy i Nabywcy będzie przysługiwało prawo rezygnacji z powyższego zwolnienia z podatku VAT (na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 oraz art. 43 ust. 10 i 11 ustawy o VAT) i wyboru opodatkowania planowanej transakcji, według stawki VAT podstawowej obowiązującej w dacie transakcji (obecnie na poziomie 23%).

W związku z powyższym, Wnioskodawca wnosi o potwierdzenie prawidłowości stanowiska przedstawionego na wstępie.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 ustawy Ordynacja podatkowa, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Zauważyć ponadto należy, iż w dniu 26 sierpnia 2011 r. opublikowany został tekst jednolity ustawy o podatku od towarów i usług – Dz. U. z 2011 r. Nr 177 poz. 1054.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa, po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – t.j. Dz. U. z 2012 r. poz. 270). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.