Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0112-KDIL2-2.4011.371.2022.4.KP
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-07-13
Teza: Powstania przychodu w związku z podziałem spółki przez wydzielenie.
Słowa kluczowe: przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; przychód; spółki-podział spółki przez wydzielenie
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Źródła przychodów.
Przepisy: [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 2-art. 17-ust. 1-pkt 4; [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 5-art. 24-ust. 5-pkt 7

Interpretacja indywidualna
==========================

– stanowisko prawidłowe
=======================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób fizycznych jest prawidłowe.

**Zakres wniosku wspólnego o wydanie interpretacji indywidualnej**

Dnia 6 kwietnia 2022 r. wpłynął Państwa wniosek wspólny z 1 kwietnia 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku dochodowego od osób fizycznych. Treść wniosku wspólnego jest następująca:

### Zainteresowani, którzy wystąpili z wnioskiem:

1) Zainteresowana będąca stroną postępowania:

A sp. z o.o.

2) Zainteresowana niebędąca stroną postępowania:

B sp. z o.o.

**Opis zdarzenia przyszłego**

A Sp. z o.o. (A, Spółka lub Wnioskodawca) powstała w 1989 r. Aktualnie udziałowcami A są dwie osoby fizyczne, obie są rezydentami podatkowymi Polski (dalej: Wspólnicy).

A od początku koncentruje swoją działalność w obszarze dostaw rozwiązań telekomunikacyjnych, sprzętu z tym związanego oraz świadczeniu usług polegających na instalacji i konserwacji oraz naprawach dostarczonego sprzętu.

Przez ponad 30 lat funkcjonowania A w ramach prowadzonego przedsiębiorstwa zgromadziła aktywa, które służą prowadzeniu podstawowej działalności, ale także takie, które – oprócz funkcji pomocniczej przy prowadzeniu działalności podstawowej – mogą realizować inne funkcje, np. inwestycyjne. Przykładem takich aktywów, które pełnią rolę pomocniczą w podstawowej działalności, ale mają jednocześnie charakter inwestycyjny, są nieruchomości należące do A.

Do A należą obecnie dwie nieruchomości zlokalizowane w C, w miejscu, gdzie aktualnie prowadzone są znacznej skali i wagi inwestycje infrastrukturalne. Same nieruchomości mają charakter biurowo-magazynowy (jedna) i handlowo-magazynowy (druga), towarzyszy im infrastruktura drogowa i techniczna. Nieruchomości z uwagi na swoje funkcje i lokalizacje, stan i standard prezentują istotny potencjał inwestycyjny.

Aktualnie A wykorzystuje posiadane nieruchomości pomocniczo w swojej działalności, tj. wykorzystuje część biurową jako miejsce pracy dla swoich pracowników oraz wykorzystuje część przestrzeni magazynowej. Część nieruchomości jest także wynajmowana dwóm spółkom zależnym od A jako ich siedziba. Należy podkreślić, że zwłaszcza ostatni okres pandemii wykazał, że prace dotychczas realizowane w przestrzeni biurowej z powodzeniem mogą być realizowane zdalnie w dowolnej lokalizacji (pod warunkiem odpowiedniego zabezpieczenia systemów komunikacji, tajemnicy przedsiębiorstwa). Specyfika działalności podstawowej Spółki w obszarze dostaw rozwiązań telekomunikacyjnych wskazuje także na to, że zapotrzebowanie na przestrzeń magazynową jest ograniczone – Spółka realizuje dostawy w ten sposób, że zasadniczo nie prowadzi rozwiniętej gospodarki zapasami. Wykorzystanie nieruchomości jest zatem wyłącznie akcesoryjne w prowadzonej podstawowej działalności.

Z uwagi na intensywny przemysłowy rozwój okolicy A dostrzegła potencjał biznesowy posiadanych nieruchomości i zamierza rozpoznać możliwości wykorzystania posiadanych nieruchomości w celach wykraczających poza pomocniczy użytek w działalności podstawowej, np. w zakresie komercyjnego wynajmu przestrzeni magazynowej, handlowej, czy biurowej.

Podstawową działalnością pozostaje działalność w zakresie dostaw rozwiązań telekomunikacyjnych i ewentualne rozszerzenie zakresu wykorzystywania posiadanych nieruchomości nie naruszy w żaden sposób warunków prowadzenia działalności podstawowej.

Z uwagi na to, że działalność związana z wynajmem komercyjnym nieruchomości różni się istotnie pod względem przedmiotowym od podstawowej działalności Spółki – pełni inne funkcje gospodarcze, angażuje inne aktywa, posiada inny profil ryzyka gospodarczego, dlatego podjęto wewnętrzną decyzję o wyodrębnieniu w ramach A części przedsiębiorstwa realizującej właśnie działalność w obszarze obsługi nieruchomości. Docelowo, działalność w obszarze zarządzania i wynajmu nieruchomości ma zostać wydzielona do odrębnego podmiotu – spółki B Sp. z o.o. (dalej: B lub Spółka Przejmująca).

W ocenie A, z biznesowego punktu widzenia takie wydzielenie stanowiłoby jednoznaczne wskazanie, że Spółka w dalszym ciągu zajmuje się działalnością, z której jest znana i rozpoznawana od wielu lat, a zatem jej profil pozostaje niezmieniony. W planach A i jej właścicieli działalność nieruchomościowa ma być odrębnym obszarem działalności. Jednocześnie, wydzielenie obszaru nieruchomościowego działalności ma za zadanie w klarowny sposób zdefiniować obszary działalności A.

W związku z powyższym, przeprowadzono w A działania, które mają odzwierciedlać odseparowanie prowadzonych przez Spółkę dwóch różnych rodzajów działalności. W efekcie tego, w ramach wewnętrznej struktury organizacyjnej Spółki, dokonano realokacji poszczególnych składników majątkowych, stosownie do odrębnych działań gospodarczych.

Na chwilę obecną, część nieruchomościowa przedsiębiorstwa A obejmuje w szczególności następujące składniki majątkowe (aktywa i pasywa):

· dwie nieruchomości zabudowane budynkami o przeznaczeniu biurowo-magazynowym i handlowo-magazynowym wraz z infrastrukturą towarzyszącą (drogowo-techniczną),

· umowy najmu ze spółkami zależnymi i związane z nimi prawa i obowiązki dotyczące nieruchomości (w tym rozrachunki),

· środki pieniężne (w kwocie zabezpieczającej funkcjonowanie nieruchomości w należytym stanie, pokrycie zobowiązań związanych z utrzymanie dostaw mediów, pokrycie zobowiązań publicznoprawnych, znajdujące się na wyodrębnionym rachunku bankowym przeznaczonym do obsługi części nieruchomościowej przedsiębiorstwa A),

· 2 pracowników, tj. magazynier oraz (w zakresie połowy etatu) osoba realizująca zadania administrowania nieruchomościami,

· środki trwałe pomocnicze (samochody osobowe),

· zobowiązania funkcjonalnie związane z obszarem nieruchomościowym, tj. zobowiązania wobec pracowników, zobowiązania z tytułu podatku od nieruchomości, jak również zobowiązania z tytułu opłat za użytkowanie wieczyste gruntów, amortyzacja środków trwałych, koszty zużycia materiałów i energii, nabycia usług obcych.

Natomiast pozostała (podstawowa) działalność A, po wydzieleniu części nieruchomościowej, obejmuje w szczególności następujące składniki majątkowe (aktywa i pasywa):

· zawarte umowy handlowe z odbiorcami i dostawcami,

· należności i zobowiązania z umów handlowych,

· zobowiązania z innych tytułów (np. w stosunku do pracowników, Zakładu Ubezpieczeń Społecznych, organów podatkowych),

· umowy finansowe zewnętrzne (ubezpieczenie i faktoring należności handlowych oraz umowa subwencji z Polskiego Funduszu Rozwoju),

· umowy finansowe wewnątrzgrupowe (pożyczki wewnątrzgrupowe),

· środki pieniężne związane z działalnością handlową i usługową,

· umowy o pracę z pozostałymi kilkudziesięcioma pracownikami (prawa i obowiązki z nimi związane),

· pozostałe środki trwałe i wartości niematerialne i prawne (wyposażenie biurowe i in. pracowników A realizujących podstawową działalność w dziedzinie dostawy rozwiązań telekomunikacyjnych),

· umowa licencji znaku towarowego.

Jak wynika z powyższego, odseparowanie części nieruchomościowej powoduje wydzielenie dwóch zasadniczo niezależnych obszarów działalności A, stanowiących zorganizowane części przedsiębiorstwa.

Należy zaznaczyć, że Spółka w prowadzonych księgach, co całkowicie umożliwia obowiązujący w Spółce zakładowy plan kont, wyróżnia aktywa i pasywa oraz przychody i koszty, co z kolei pozwala na określenie stanu majątku oraz wyników finansowych Spółki w obu obszarach stanowiących te zorganizowane części przedsiębiorstwa.

Aktualnie częścią nieruchomościową przedsiębiorstwa administruje osoba, której zostały powierzone zadania związane z tym obszarem działalności A.

W ostatnim czasie w A toczy się także proces związany z poszukiwaniem inwestora strategicznego w ramach działalności podstawowej i ze względu na różny charakter obu obszarów działalności oraz chęć zabezpieczenia majątku poprzez jego odseparowanie od działalności w obszarze dostaw rozwiązań telekomunikacyjnych, rozważana jest decyzja o dokonaniu formalnego podziału majątku A.

W tym celu planowane jest dokonanie podziału A przez wydzielenie z jej majątku zorganizowanej części przedsiębiorstwa w obszarze nieruchomościowym (dalej: ZCP Nieruchomościowy), poprzez przeniesienie go na B w trybie art. 529 § 1 pkt 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych – podział przez wydzielenie.

Udziałowcami B są te same osoby fizyczne, które są udziałowcami A. W konsekwencji, podział przez wydzielenie ZCP Nieruchomościowego z majątku Spółki nastąpi do jej spółki-siostry.

Na skutek podziału przez wydzielenie wszystkie składniki majątkowe i niemajątkowe związane z ZCP Nieruchomościowym wraz ze zobowiązaniami, zostaną wydzielone (przeniesione) do Spółki Przejmującej. Jak zostało wskazane, wspomniany zespół składników (zarówno materialnych, jak i niematerialnych) jest wyodrębniony funkcjonalnie, finansowo oraz organizacyjnie. W rezultacie, za pomocą otrzymanych w ramach podziału przez wydzielenie składników majątkowych i niemajątkowych Spółka Przejmująca będzie mogła kontynuować działalność związaną z nieruchomościami, rozwijając ich funkcje inwestycyjne.

Jednocześnie należy podkreślić, że poszczególne rodzaje prowadzonej obecnie przez Spółkę działalności nie są ze sobą bezpośrednio związane, a ich prowadzenie zasadniczo może odbywać się niezależnie. Tym samym, po dokonaniu planowanego podziału przez wydzielenie, na pozostałym w Spółce majątku będzie ona mogła kontynuować prowadzoną dotychczas główną działalność (ewentualnie po zawarciu umowy najmu dotyczącej części przestrzeni biurowej i magazynowej), natomiast majątek przekazany w drodze podziału Spółce Przejmującej pozwoli jej na prowadzenie niezależnej działalności związanej z wynajmem i obrotem nieruchomościami.

Końcowo należy zaznaczyć, że uzasadnienie biznesowe powyższego działania ma kilka źródeł. Podział przez wydzielenie ZCP Nieruchomościowego do Spółki Przejmującej ma na celu wzmocnienie pozycji rynkowej Spółki, która w wyniku reorganizacji będzie mogła skupić się na dalszym rozwoju swojej działalności podstawowej (dostawy rozwiązań telekomunikacyjnych), w tym poprzez nawiązanie współpracy z inwestorem strategicznym. Dzięki wydzieleniu ZCP Nieruchomościowego Spółka oczekuje bardziej przejrzystych zasad współpracy z potencjalnym inwestorem strategicznym (wycena podstawowej działalności Spółki stanie się bardziej przejrzysta, po odseparowaniu aktywów jedynie pomocniczo związanych z tą podstawową działalnością A). Na marginesie Spółka pragnie wskazać, że brak wydzielenia ZCP Nieruchomościowego w dotychczasowych doświadczeniach Spółki z potencjalnymi inwestorami stanowił swoistą przeszkodę w negocjacjach.

Dzięki wydzieleniu ZCP Nieruchomościowego w przyszłości w Spółce nie dojdzie do potencjalnego konfliktu interesów związanego z prowadzeniem dodatkowej działalności o charakterze nieruchomościowym. Reorganizacja oraz przejęcie aktywów i pasywów przez B ma również przyczynić się do zwiększenia wiarygodności wśród instytucji finansowych oraz ułatwienia dostępu do środków na finansowanie kolejnych inwestycji biznesowych. Proces ten zapewni również lepsze i bardziej optymalne wykorzystanie majątku Spółki. Dodatkowo, odseparowanie obu obszarów pozwoli na zabezpieczenie majątków na wypadek potencjalnych roszczeń. Ponadto, jako planowane efekty podziału można wskazać: większe możliwości efektywnego pomiaru rezultatów działalności prowadzonej przez Spółkę i ZCP Nieruchomościowego (również w porównaniu z innymi podmiotami prowadzącymi działalność analogiczną) oraz lepsze zarządzanie dostępnymi zasobami majątkowymi (działalność w obszarze rozwiązań telekomunikacyjnych i nieruchomościowa wykazują znaczące różnice, które mogą zmniejszać efektywność takiego zarządzania przy koncentracji obu działalności w jednym podmiocie gospodarczym).

Podział A przez wydzielenie zostanie zatem przeprowadzony z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a celem tego podziału w żadnym wypadku nie będzie uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania. Jak zostało wskazane we wniosku, głównym powodem wydzielenia jest chęć zachowania rozpoznawalności Spółki jako przedsiębiorstwa zajmującego się dostawą sprzętu i rozwiązań telekomunikacyjnych. Spółka chce w przejrzysty sposób odseparować nowo podejmowaną działalność nieruchomościową. Są to zupełnie różne rodzaje działalności, doświadczenia Spółki w obszarze nieruchomościowym są znacząco różne od doświadczeń w zakresie telekomunikacji, a kojarzenie Spółki z działalnością nieruchomościową może doprowadzić do zaburzenia postrzegania budowanej przez wiele lat marki, a tym samym powodować spadek jej wartości.

Po przeprowadzeniu wydzielenia, z uwagi na powiązania między A i Spółką Przejmującą, możliwe będzie zawarcie umów najmu w niezbędnym zakresie, aby zapewnić tytuł prawny do aktualnej siedziby A oraz dostęp do powierzchni biurowej i magazynowej.

Wartość emisyjna udziałów Spółki Przejmującej (która będzie nie mniejsza niż wartość rynkowa) przydzielonych wspólnikom A będzie odpowiadać wartości otrzymanego przez Spółkę Przejmującą w wyniku podziału majątku A. Ponadto Spółka Przejmująca nie posiada udziałów w A.

### W piśmie stanowiącym uzupełnienie udzielili Państwo odpowiedzi na następujące pytania:

_Czy na dzień poprzedzający podział przez wydzielenie spółki dzielonej, zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych mających być przedmiotem przeniesienia z A Sp. z o.o. do B, jak i zespół składników materialnych i niematerialnych, który po podziale zostanie w A Sp. z o.o., będą:_

_a)_ _organizacyjnie wyodrębnione w istniejącym przedsiębiorstwie A Sp. z o.o.? Należy dokładnie wskazać, w jaki sposób to wyodrębnienie (organizacyjne) będzie się przejawiało, w tym w szczególności czy przedmiot podlegający wydzieleniu, jak i pozostający w spółce dzielonej, będzie stanowił dział, oddział, wydział w strukturze organizacyjnej A Sp. z o.o.? Jakie czynności i dokumenty będą potwierdzać to wyodrębnienie?_

Wyodrębnienie organizacyjne działalności nieruchomościowej nastąpiło na podstawie uchwały Zarządu spółki A Sp. z o.o. Na podstawie tej uchwały nie stworzono formalnie działu ani oddziału tej spółki, ale w efekcie tej uchwały przeprowadzono relokację składników materialnych i niematerialnych, w tym należności i zobowiązań związanych z planowaną działalnością nieruchomościową. Zmaterializowaniem tej relokacji jest plan podziału, w którym wymieniono precyzyjnie środki trwałe, inne aktywa (w tym należności) materialne i niematerialne oraz zobowiązania związane z działalnością nieruchomościową.

W ewidencjach księgowych i zarządczych spółki możliwe jest wyodrębnienie zdarzeń i zapisów dotyczących działalności nieruchomościowej. Do dnia niniejszego pisma podział nie nastąpił, jednak spółka jest przygotowana – na podstawie planu podziału i odpowiedniej ewidencji zdarzeń w ewidencjach księgowych – przygotować bilans i rachunek zysków i strat działalności nieruchomościowej. Dotychczas działalność nieruchomościowa stanowi pomocniczą działalność A Sp. z o.o., dlatego nie sporządzano odrębnych bilansów ani rachunków zysków i strat dla tego rodzaju działalności.

Także zespół składników związany z dotychczasową podstawową działalności A pozostaje wyodrębniony organizacyjnie. Z uwzględnieniem uchwały zarządu o wydzieleniu działalności nieruchomościowej oraz sporządzonego planu podziału, całość składników majątku spółki A (poza składnikami precyzyjnie przypisanymi do działalności nieruchomościowej) pozostaje w A. W organizacji działalności podstawowej A (która pozostanie w tej spółce) jedyna zmiana, która nastąpi, to sposób korzystania z nieruchomości, tzn. do czasu podziału spółka ta korzysta jako właściciel z nieruchomości, zaś po wydzieleniu tytuł do nieruchomości zostałby zamieniony na najem.

_b)_ _funkcjonalnie wyodrębnione w istniejącym przedsiębiorstwie A Sp. z o.o.? Należy dokładnie wskazać, czym to wyodrębnienie (funkcjonalne) będzie się przejawiało, jakie okoliczności będą to potwierdzać?_

Wyodrębnienie funkcjonalne przejawia się w możliwości przejęcia zadań w obszarze wynajmu komercyjnego nieruchomości przez wydzielony w obrębie A Sp. z o.o. zespół składników majątku. W ramach relokacji aktywów do działalności nieruchomościowej przypisano aktywa (nieruchomości, należności z tytułu podnajmu oraz środki pieniężne w kwocie niezbędnej do zapewnienia bieżącej realizacji zobowiązań wobec pracowników, czy dostawców towarów i usług na potrzeby działalności nieruchomościowej). Przeprowadzono analizę warunków wynajmu komercyjnego na rzecz dotychczasowego głównego korzystającego, tj. spółki A Sp. z o.o. Została podjęta decyzja, że po dokonaniu podziału spółka ta będzie korzystać z przestrzeni biurowych oraz magazynowo-handlowych w takim zakresie, w jakim wykorzystuje tę nieruchomość dziś (jedynie nastąpi zmiana tytułu do nieruchomości z własności na najem). Dodatkowo, po wyodrębnieniu działalności nieruchomościowej, spółka przejmująca rozważa udostępnienie oferty najmu komercyjnego podmiotom zewnętrznym.

_c)_ _wyodrębnione finansowo w przedsiębiorstwie A Sp. z o.o.? Należy dokładnie podać, czym wyodrębnienie finansowe będzie się przejawiało? W szczególności czy prowadzona ewidencja zdarzeń gospodarczych będzie pozwalała na przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań odrębnie do części działalności będącej przedmiotem wydzielenia oraz pozostającej w Spółce?_

Wyodrębnienie finansowe przejawia się dwojako. Po pierwsze, prowadzona księgowa i zarządcza ewidencja zdarzeń pozwala na przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań związanych z działalnością nieruchomościową oraz podstawową działalnością A. Po drugie, w ramach relokacji aktywów, relokowano także środki pieniężne, które na dzień podziału będą skalkulowane w ilości umożliwiającej bieżącą realizację zobowiązań wobec dostawców towarów i usług związanych z działalnością nieruchomościową.

Zmiana tytułu do posiadania nieruchomości – z punktu widzenia spółki A – spowoduje zmianę zobowiązań z tytułu wynagrodzeń oraz zobowiązań związanych z utrzymywaniem nieruchomości na zobowiązanie wobec wynajmującego – umożliwia to precyzyjne oznaczenie zdarzeń w ewidencjach księgowych i zarządczych A.

_d)_ _zdolne do niezależnego działania jako samodzielne podmioty gospodarcze i nie będą wymagały zaangażowania innych środków materialnych lub niematerialnych, ani podejmowania dodatkowych działań?_

Należy potwierdzić, że w planie podziału zapewniono, że spółka przejmująca za pomocą wydzielonego zespołu składników majątku będzie w stanie – bez zaangażowania dodatkowych środków, czy działań (poza zawarciem umów najmu przez spółkę przejmującą) – podjąć działalność nieruchomościową.

Z perspektywy spółki dzielonej, jedyne wymagane czynności to zawarcie umowy najmu ze spółką przejmującą, co formalnie jest skutkiem zmiany właściciela nieruchomości po dokonaniu podziału. Spółka jednak biznesowo ma zapewnioną kontynuację korzystania z nieruchomości, zatem funkcjonalnie należy potwierdzić, działalność A pozostanie niezakłócona procesem podziału.

_Czy mający być przedmiotem przeniesienia z A Sp. z o.o. do B Sp. z o.o. zespół składników materialnych i niematerialnych, na moment przeniesienia:_

_a)_ _będzie na tyle zorganizowany, aby mógł stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania wykonywane w przedsiębiorstwie Spółki dzielonej?_

Należy potwierdzić, że wydzielony zespół składników majątkowych będzie na tyle zorganizowany, że będzie zdolny z dniem podziału do podjęcia działalności w obszarze najmu komercyjnego. W spółce dzielonej natomiast także majątek pozostaje zorganizowany tak, że jej działalność w sposób niezakłócony będzie kontynuowana jako niezależne przedsiębiorstwo. Uzgodniono, że spółka dzielona zachowa prawo do korzystania z nieruchomości w takim zakresie, jak dotychczas, jednak będzie to realizowane na podstawie umowy najmu (co wynika z tego, że podział spowoduje zmianę właściciela nieruchomości i spółka dzielona stanie się posiadaczem zależnym nieruchomości).

_b)_ _do swojego funkcjonowania nie będzie potrzebował zaangażowania innych środków materialnych lub niematerialnych, ani podejmowania dodatkowych działań przez B Sp. z o.o.?_

Organizacyjnie, jedyna wymaga czynność to zmiana umów najmu oraz z dostawcami oraz pracownikami – B Sp. z o.o. jako spółka przejmująca formalnie stanie się właścicielem nieruchomości, a zatem wynajmującym, pracodawcą pracowników związanych z obsługą nieruchomości, odbiorcą np. mediów do nieruchomości itp. Organizacyjnie jednak są to formalne skutki podziału. W organizacji składników majątkowych nie jest wymagane pozyskanie żadnych nowych/dodatkowych składników, by B podjęła działalność nieruchomościową.

_Czy przedmiotem przeniesienia z A Sp. z o.o. do B Sp. z o.o. będą wyłącznie składniki materialne i niematerialne związane z działalnością dotyczącą wynajmu nieruchomości?_

Należy odpowiedzieć twierdząco. Będą to składniki majątku bezpośrednio związane z działalnością nieruchomościową oraz (w zakresie samochodów osobowych) składniki majątku związane pośrednio z działalnością nieruchomościową – służące pracownikom i zarządowi do wykonywania bieżących czynności związanych z obsługą spółki, w tym z obsługą administracyjną nieruchomości.

_Czy w związku z planowanym podziałem nastąpi również przejęcie pracowników przez B Sp. z o.o.? Jeżeli tak, to czy to przejęcie nastąpi w trybie art. 231 ustawy z dnia 26 czerwca 1974 r. – Kodeks Pracy (Dz.U. z 2020 r., poz. 1320,ze zm.)?_

W ramach planu podziału ustalono, że do działalności nieruchomościowej przypisać należy 2 pracowników, tzn. magazyniera oraz osobę administracji, której część etatu związana jest bezpośrednio z obsługą nieruchomości. W ramach podziału nie nastąpi przejęcie zakładu pracy w trybie określonym Kodeksem pracy, ale B zatrudni magazyniera (jego umowa z A zostanie rozwiązana, a nowa – z B – zawiązana w to miejsce) oraz w wymiarze 1/2 etatu – osobę administracyjną. Nie wyklucza się rozszerzenia składu pracowników po podziale.

_Czy B Sp. z o.o. będzie kontynuowała – prowadzoną przez A Sp. z o.o. – działalność w zakresie wynajmu nieruchomości dotychczasowym jej najemcom, a także będzie wynajmowała pomieszczenia dotychczasowemu użytkownikowi A Sp. z o.o.?_

Tak, B zapewnia kontynuację korzystania z nieruchomości dotychczasowym najemcom oraz spółce A (także na podstawie umowy najmu).

_Czy ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału wartość rynkowa majątku podmiotu dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą przewyższa wartość przyjętą dla celów podatkowych składników tego majątku (nie wyższą od wartości rynkowej tych składników)?_

Zlecono wycenę wartości rynkowej zorganizowanej części przedsiębiorstwa dedykowanej działalności nieruchomościowej biegłemu. Wartość ta jest wyższa niż wartość podatkowa składników majątku, które ma otrzymać spółka przejmująca na skutek podziału.

Z uwagi na to, że na moment niniejszego pisma podział nie nastąpił, można jedynie wskazać, że w przypadku uznania, że składniki majątku wydzielane, jak i pozostające w A stanowią zorganizowane części przedsiębiorstwa, B przyjmie wartość podatkową otrzymanych składników majątku wg wartości wynikających z ksiąg A.

_Czy wartość składników majątkowych podmiotu dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą w drodze podziału przez wydzielenie spółka przejmująca:_

_a) przyjęła dla celów podatkowych w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu przejmowanego? oraz_

_b) przypisała do działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, w tym za pośrednictwem zagranicznego zakładu?_

Na dzień niniejszego pisma nie nastąpił podział, jednak w przypadku uznania, że składniki majątku wydzielane, jak i pozostające w A stanowią zorganizowane części przedsiębiorstwa, B przyjmie wartość podatkową otrzymanych składników majątku wg wartości wynikających z ksiąg A. Jednocześnie całość wartości zostanie przypisana do działalności prowadzonej na terytorium Polski.

_Czy ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału wartość rynkowa majątku podmiotu dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą, przewyższa wartość emisyjną udziałów przydzielonych udziałowcom spółki dzielonej?_

Wartość emisyjna udziałów przydzielonych udziałowcom B (ci sami udziałowcy co w A, w tej samej proporcji) została określona w wysokości wartości rynkowej określonej przez biegłego w wycenie zorganizowanej części przedsiębiorstwa (nieruchomościowej), która ma być wydzielona do B.

_Czy wszystkie składniki majątku przypisane do działalności podstawowej pozostaną w Spółce; jeśli nie – prosimy wskazać, które nie zostaną w Spółce, i dlaczego?_

Należy odpowiedzieć twierdząco. Wszystkie składniki majątkowe związane z działalnością podstawową A pozostaną w spółce. Nieruchomości nie stanowią istotnych w podstawowej działalności A składników majątku, po podziale zmieni się jedynie tytuł, na podstawie którego A korzysta z tych nieruchomości (z własności na najem).

_Czy wszystkie składniki majątku przypisane do działalności nieruchomościowej zostaną przeniesione do Spółki Przejmującej; jeśli nie – prosimy wskazać, które nie zostaną przeniesione, i dlaczego?_

Należy odpowiedzieć twierdząco. Wszystkie składniki majątku związane z działalnością nieruchomościową mają zostać przeniesione do spółki przejmującej.

**Pytanie w zakresie podatku dochodowego od osób fizycznych**

Czy w związku z planowaną transakcją w opisanym zdarzeniu przyszłym po stronie Wspólników nie powstanie dochód (przychód) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych w rozumieniu art. 24 ust. 5 pkt 7 ustawy o PIT i w konsekwencji Spółka Przejmująca nie będzie zobowiązana jako płatnik do poboru zryczałtowanego podatku dochodowego na podstawie art. 41 ust. 4c ustawy o PIT?

**Stanowisko Zainteresowanych w sprawie**

Zdaniem Zainteresowanych przy planowanej transakcji nie powstanie po stronie Wspólników przychód z tytułu udziału w zyskach osób prawnych z uwagi na spełnienie warunku przedmiotowego – zarówno majątek przejmowany na skutek podziału, jak i majątek pozostający w spółce stanowił będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa. W konsekwencji, Spółka Przejmująca nie będzie zobowiązana jako płatnik do poboru zryczałtowanego podatku dochodowego, o którym mowa w art. 41 ust. 4c ustawy o PIT.

Na podstawie art. 17 ust. 1 pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych (dalej: ustawa o PIT) za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się dywidendy i inne przychody z tytułu udziału w zyskach osób prawnych faktycznie uzyskane z tego udziału, w tym również:

· dywidendy z akcji złożonych przez członków pracowniczych funduszy emerytalnych na rachunkach ilościowych,

· oprocentowanie udziałów członkowskich z nadwyżki bilansowej (dochodu ogólnego) w spółdzielniach,

· podział majątku likwidowanej osoby prawnej lub spółki,

· wartość dokonanych na rzecz wspólników spółek, nieodpłatnych lub częściowo odpłatnych świadczeń, określoną według zasad wynikających z art. 11 ust. 2-2b.

Natomiast, stosownie do art. 24 ust. 5 pkt 7 ww. ustawy, dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału, w tym także: w przypadku podziału spółek, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie także majątek pozostający w spółce, nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa – ustalona na dzień podziału nadwyżka wartości emisyjnej udziałów (akcji) przydzielonych w spółce przejmującej lub nowo zawiązanej nad kosztami nabycia lub objęcia udziałów (akcji) w spółce dzielonej, obliczonymi zgodnie z art. 22 ust. 1f albo art. 23 ust. 1 pkt 38; jeżeli podział spółki następuje przez wydzielenie, kosztem uzyskania przychodów jest wartość lub kwota wydatków poniesionych przez udziałowca (akcjonariusza) na objęcie lub nabycie udziałów (akcji) w spółce dzielonej, ustalona w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u tego udziałowca wartość wydzielanej części majątku spółki dzielonej do wartości majątku spółki dzielonej bezpośrednio przed podziałem.

Na podstawie art. 41 ust. 4c ustawy o PIT spółka przejmująca jest obowiązana, jako płatnik, pobierać zryczałtowany podatek dochodowy, o którym mowa w art. 30a ust. 1 pkt 4, od dochodu określonego w art. 24 ust. 5 pkt 7.

W tym miejscu należy wskazać na art. 5a pkt 4 ustawy o PIT, zgodnie z którym ilekroć w ustawie jest mowa o zorganizowanej części przedsiębiorstwa oznacza to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Z powyższego wynika zatem, że na gruncie ustawy o PIT powstanie dochodu (przychodu) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych w przypadku podziału przez wydzielenie uzależnione jest od statusu majątku przejmowanego oraz pozostającego w spółce na skutek podziału. Należy zauważyć, że definicja zawarta w ustawie o PIT jest identyczna z definicją zawartą w ustawie o CIT i VAT.

Biorąc pod uwagę argumentację przedstawioną w uzasadnieniu do stanowiska w zakresie pytania nr 1 (VAT) i 2 (tożsama argumentacja na gruncie CIT, co na gruncie VAT), należy stwierdzić, że zarówno majątek przejmowany na skutek podziału (tj. ZCP Nieruchomościowy) oraz majątek pozostający w Spółce stanowią zorganizowane części przedsiębiorstwa.

W rezultacie planowany podział Spółki przez wydzielenie, zgodnie z trybem określonym w art. 529 § 1 pkt 4 k.s.h., nie będzie skutkować dla Wspólników powstaniem przychodu podatkowego z tytułu udziału w zyskach osób prawnych. Oznacza to również, że Spółka Przejmująca nie będzie zobowiązana jako płatnik do poboru zryczałtowanego podatku dochodowego, o którym mowa w art. 41 ust. 4c ustawy o PIT.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku, jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Z przedstawionego opisu sprawy wynika, że przedmiotem działalności Zainteresowanej będącej stroną postępowania (dalej: Spółka) jest dostawa rozwiązań telekomunikacyjnych, sprzętu z tym związanego oraz świadczeniu usług polegających na instalacji i konserwacji oraz naprawach dostarczonego sprzętu. Do działalności Spółki należą obecnie dwie nieruchomości. Nieruchomości te mają charakter biurowo-magazynowy i handlowo-magazynowy. Aktualnie Spółka wykorzystuje posiadane nieruchomości pomocniczo w swojej działalności, tj. wykorzystuje część biurową jako miejsce pracy dla swoich pracowników oraz wykorzystuje część przestrzeni magazynowej. Część nieruchomości jest także wynajmowana dwóm spółkom zależnym. Specyfika działalności podstawowej Spółki w obszarze dostaw rozwiązań telekomunikacyjnych wskazuje także na to, że zapotrzebowanie na przestrzeń magazynową jest ograniczone. Spółka zamierza posiadane nieruchomości wynajmować w celach udostępniania przestrzeni magazynowej, handlowej czy biurowej. Z uwagi na fakt, że działalność związana z wynajmem znacząco różni się od podstawowej działalności Spółki, podjęto decyzję o wyodrębnieniu w ramach przedsiębiorstwa Spółki części, która będzie realizować działalność w obszarze obsługi nieruchomości (dalej: Działalność Nieruchomościowa). Działalność Nieruchomościowa ma zostać wydzielona do odrębnego podmiotu – Zainteresowanej niebędącej stroną postępowania (dalej: Spółka przejmująca). Działalność podstawowa Spółki obejmuje wskazane w opisie przypisane do niej aktywa i pasywa. Podobnie Działalność Nieruchomościowa obejmuje przypisane do niej aktywa i pasywa, które Spółka wymieniła w opisie. Wyodrębnienie organizacyjne Działalności Nieruchomościowej nastąpiło na podstawie uchwały Zarządu Spółki. Na podstawie tej uchwały nie stworzono formalnie działu ani oddziału Spółki, ale w efekcie tej uchwały przeprowadzono relokację składników materialnych i niematerialnych, w tym należności i zobowiązań związanych z Działalnością Nieruchomościową. Także zespół składników związany z dotychczasową podstawową działalności Spółki pozostaje wyodrębniony organizacyjnie. Z uwzględnieniem uchwały zarządu o wydzieleniu Działalności Nieruchomościowej oraz sporządzonego planu podziału całość składników majątku Spółki (poza składnikami precyzyjnie przypisanymi do Działalności Nieruchomościowej) pozostaje w Spółce. Wyodrębnienie finansowe przejawia się dwojako. Po pierwsze, prowadzona księgowa i zarządcza ewidencja zdarzeń pozwala na przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań związanych z Działalnością Nieruchomościową oraz podstawową działalnością Spółki. Po drugie, w ramach relokacji aktywów, relokowano także środki pieniężne, które na dzień podziału będą skalkulowane w ilości umożliwiającej bieżącą realizację zobowiązań wobec dostawców towarów i usług związanych z Działalnością Nieruchomościową. Wyodrębnienie funkcjonalne przejawia się w możliwości przejęcia zadań w obszarze wynajmu komercyjnego nieruchomości przez wydzielony w obrębie Spółki zespół składników majątku. W planie podziału zapewniono, że Spółka przejmująca za pomocą wydzielonego zespołu składników majątku będzie w stanie – bez zaangażowania dodatkowych środków, czy działań (poza zawarciem umów najmu przez Spółkę przejmującą) – podjąć Działalność Nieruchomościową. Wspólnikami Spółki i Spółki przejmującej są te same dwie osoby fizyczne (dalej: Wspólnicy).

Problematyka podziału spółek została uregulowana w przepisach ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz.U. z 2020 r. poz. 1526 ze zm.).

Zgodnie z przepisem art. 528 § 1 Kodeksu spółek handlowych:

Spółkę kapitałową można podzielić na dwie albo więcej spółek kapitałowych (…).

Stosownie do art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu:

Podział może być dokonany przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie).

Stosownie do art. 529 § 2 Kodeksu spółek handlowych:

Do podziału przez wydzielenie stosuje się przepisy o podziale spółek dotyczące odpowiednio spółki przejmującej lub spółki nowo zawiązanej.

W myśl natomiast art. 530 § 2 Kodeksu spółek handlowych:

Wydzielenie nowej spółki następuje w dniu jej wpisu do rejestru. W przypadku przeniesienia części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę, wydzielenie następuje w dniu wpisu do rejestru podwyższenia kapitału zakładowego spółki przejmującej (dzień wydzielenia).

Cechą szczególną podziału spółki przez wydzielenie jest to, że spółka dzielona nie przestaje istnieć, a następuje tylko przeniesienie części majątku tej spółki na inną spółkę już istniejącą lub nowo zawiązaną.

W takiej sytuacji ma miejsce sukcesja uniwersalna częściowa (art. 531 § 1 Kodeksu spółek handlowych), tj. następstwo generalne dotyczące praw i obowiązków związanych z przenoszonymi składnikami majątku (określonymi w planie podziału).

Dla dokonania podziału konieczne jest uprzednie sporządzenie tzw. planu podziału. Jednym z koniecznych elementów tego dokumentu jest – zgodnie z art. 534 § 1 pkt 7 Kodeksu spółek handlowych – dokładny opis i podział składników majątku (aktywów i pasywów) oraz zezwoleń, koncesji lub ulg przypadających spółkom przejmującym lub spółkom nowo zawiązanym.

W myśl art. 531 § 5 Kodeksu spółek handlowych:

Z dniem podziału bądź z dniem wydzielenia wspólnicy spółki dzielonej stają się wspólnikami spółki przejmującej wskazanej w planie podziału.

Stosownie natomiast do art. 5a pkt 4 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz.U. z 2021 r. poz. 1128 ze zm.):

Ilekroć w ustawie jest mowa o zorganizowanej części przedsiębiorstwa – oznacza to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące warunki:

· istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,

· zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,

· składniki przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,

· zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Zatem nie wystarczy zorganizowanie jakiejkolwiek masy majątkowej, ale musi ona odznaczać się odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym.

Podstawowym wymogiem jest więc to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań).

Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Elementami zespołu składników materialnych i niematerialnych, stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa trwałe, obrotowe, a także czynnik ludzki, czyli kadra pracownicza.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Zatem samo nazwanie jednostki wewnętrznej określonym mianem nie zapewnia wyodrębnienia organizacyjnego, jeżeli nie podąża za tym autonomia decyzyjna, wyposażenie majątkowe i zarządzanie zespołem pracowniczym. Ważne jest przypisanie jednostce uprawnień skutkujących samodzielnym prowadzeniem działalności „widocznym z zewnątrz”. Oznacza to, że wyodrębnienie musi wynikać z określonych decyzji statutowych (zarządczych itp.), które formalnie nadają jednostce wewnętrznej uprawnienia uzasadniające jej wydzielenie organizacyjne.

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.

Ponadto jest wymagane, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalne niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Tę ostatnią przesłankę rozumie się zazwyczaj jako potencjalną zdolność (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielnego podmiotu gospodarczego i to jeszcze w ramach istniejącego przedsiębiorstwa.

Aby zatem określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa (zgodnie z definicją zawartą w art. 5a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych), musi odznaczać się pełną odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym.

Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 5a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Przesłanki takiego wyodrębnienia są spełnione w sytuacji organizacyjnego wyodrębnienia w wewnętrznej strukturze przedsiębiorstwa oraz ewidencjonowania zdarzeń gospodarczych w sposób pozwalający na przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań związanych z tą częścią przedsiębiorstwa.

Ponadto – co ważne – kwestia, czy w danym przypadku mamy do czynienia ze „zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa”, jest zagadnieniem, które powinno być szczegółowo badane w każdym indywidualnym przypadku.

Wskazujemy, że podział przedsiębiorstwa na dwie lub więcej zorganizowanych części ma na celu przede wszystkim rozdzielenie od siebie różnych rodzajów działalności w celu lepszego wykorzystania potencjału ekonomicznego. Wówczas mamy bowiem do czynienia z wyodrębnieniem funkcjonalnym zorganizowanej części przedsiębiorstwa. W takiej sytuacji wszystkie składniki materialne i niematerialne (w tym zobowiązania) związane z danym rodzajem działalności są skupione w ramach jednej zorganizowanej części, która służy realizacji określonego zadania gospodarczego, czyli prowadzi tego właśnie rodzaju działalność gospodarczą.

Stwierdzamy zatem, że zarówno majątek pozostający w Spółce, jak i majątek przeniesiony na Spółkę przejmującą będą stanowiły zorganizowane części przedsiębiorstwa. W opisanej we wniosku sytuacji podział majątku Spółki ma na celu wydzielenie dwóch niezależnych obszarów działalności Spółki.

Na podstawie art. 17 ust. 1 pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych:

Za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się dywidendy i inne przychody z tytułu udziału w zyskach osób prawnych faktycznie uzyskane z tego udziału, w tym również:

a) dywidendy z akcji złożonych przez członków pracowniczych funduszy emerytalnych na rachunkach ilościowych,

b) oprocentowanie udziałów członkowskich z nadwyżki bilansowej (dochodu ogólnego) w spółdzielniach,

c) podział majątku likwidowanej osoby prawnej lub spółki,

d) wartość dokonanych na rzecz wspólników spółek, nieodpłatnych lub częściowo odpłatnych świadczeń, określoną według zasad wynikających z art. 11 ust. 2-2b.

Natomiast stosownie do art. 24 ust. 5 pkt 7 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych:

Dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału, w tym także w przypadku podziału spółek, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie także majątek pozostający w spółce, nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa – ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału nadwyżka wartości emisyjnej udziałów (akcji) przydzielonych w spółce przejmującej lub nowo zawiązanej nad kosztami nabycia lub objęcia udziałów (akcji) w spółce dzielonej, obliczonymi zgodnie z art. 22 ust. 1f albo art. 23 ust. 1 pkt 38; jeżeli podział spółki następuje przez wydzielenie, kosztem uzyskania przychodów jest wartość lub kwota wydatków poniesionych przez udziałowca (akcjonariusza) na objęcie lub nabycie udziałów (akcji) w spółce dzielonej, ustalona w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u tego udziałowca wartość wydzielanej części majątku spółki dzielonej do wartości majątku spółki dzielonej bezpośrednio przed podziałem.

Zgodnie z art. 5a pkt 29a ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych:

Ilekroć w ustawie jest mowa o wartości emisyjnej udziałów (akcji) - oznacza to cenę, po jakiej obejmowane są udziały (akcje), określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku – w innym dokumencie o podobnym charakterze, nie niższą od wartości rynkowej tych udziałów (akcji).

Z powyższej regulacji wynika zatem, że powstanie dochodu (przychodu) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych w przypadku podziału przez wydzielenie uzależnione jest od statusu majątku przejmowanego oraz pozostającego w spółce na skutek podziału. Skoro w tej sprawie majątek pozostający i wydzielony stanowią zorganizowane części przedsiębiorstwa, po stronie Wspólników nie powstanie dochód (przychód) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych.

Stosownie do art. 24 ust. 20 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych:

Jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ust. 19 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Jednocześnie wskazujemy, że procedura wydawania indywidualnych interpretacji przepisów prawa podatkowego nie podlega regułom przewidzianym dla postępowania podatkowego, czy kontrolnego. Organ wydający interpretację opiera się wyłącznie na opisie stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego podanego we wniosku – nie prowadzi postępowania dowodowego. Rolą postępowania w sprawie wydania indywidualnej interpretacji przepisów podatkowych nie jest bowiem ustalanie, czy przedstawiony we wniosku stan faktyczny (zdarzenie przyszłe) jest zgodny ze stanem rzeczywistym. Ustalenie stanu rzeczywistego stanowi domenę ewentualnego postępowania podatkowego. To na podatniku ciąży obowiązek udowodnienia w toku tego postępowania okoliczności faktycznych, z których wywodzi on dla siebie korzystne skutki prawne. Weryfikacja ewentualnych przesłanek i celów wniesienia wkładu niepieniężnego, a więc zbadanie, czy istotnie został spełniony warunek, o którym mowa w art. 24 ust. 20 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, jest możliwa dopiero w ramach ewentualnego postępowania kontrolnego lub podatkowego, które przeprowadzić może właściwy organ podatkowy. Zainteresowani – w trakcie tych postępowań – będą zobowiązani do wykazania, że podział Spółki przez wydzielenie został przeprowadzony z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, nie zaś w celu uniknięcia lub uchylenia się od opodatkowania.

Jak stanowi art. 41 ust. 4c ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych:

Spółka przejmująca, nowo zawiązana lub powstała w wyniku przekształcenia jest obowiązana, jako płatnik, pobierać zryczałtowany podatek dochodowy, o którym mowa w art. 30a ust. 1 pkt 4, od dochodu określonego w art. 24 ust. 5 pkt 7 lub 8.

Na mocy art. 41 ust. 8 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych:

Podatnik uzyskujący dochód, o którym mowa w art. 24 ust. 5 pkt 7 lub 8, jest obowiązany wpłacić płatnikowi kwotę należnego zryczałtowanego podatku dochodowego przed terminem określonym w art. 42 ust. 1.

Stosownie do art. 42 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych:

Płatnicy, o których mowa w art. 41, przekazują kwoty pobranych zaliczek na podatek oraz kwoty zryczałtowanego podatku w terminie do 20 dnia miesiąca następującego po miesiącu, w którym pobrano zaliczki (podatek) – na rachunek urzędu skarbowego, przy pomocy którego naczelnik urzędu skarbowego właściwy według miejsca zamieszkania płatnika wykonuje swoje zadania, a jeżeli płatnik nie jest osobą fizyczną, według siedziby bądź miejsca prowadzenia działalności, gdy płatnik nie posiada siedziby. Jednakże w przypadku gdy podatek został pobrany zgodnie z art. 30a ust. 2a, płatnicy, o których mowa w art. 41 ust. 10, przekazują kwotę tego podatku na rachunek urzędu skarbowego, przy pomocy którego naczelnik urzędu skarbowego właściwy w sprawach opodatkowania osób zagranicznych wykonuje swoje zadania.

Powyższe przepisy wyraźnie wskazują, że w przypadku wystąpienia przychodu (dochodu) z tytułu podziału spółki przez wydzielenie obowiązki płatnika występują po stronie spółki przejmującej lub nowo powstałej.

Zatem w odniesieniu do opisu sprawy stwierdzamy, że skoro zarówno majątek wydzielany ze Spółki (Działalność Nieruchomościowa), jak i pozostający w Spółce (działalność podstawowa) będą stanowić zorganizowane części przedsiębiorstwa, to z tytułu opisanego we wniosku podziału Spółki przez wydzielenie po stronie Wspólników, którzy w wyniku podziału otrzymają udziały w Spółce przejmującej – nie powstanie dochód do opodatkowania w rozumieniu przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych. W konsekwencji po stronie Spółki Przejmującej nie powstaną obowiązki płatnika.

**Reasumując –** **w związku z planowaną transakcją w opisanym zdarzeniu przyszłym po stronie Wspólników nie powstanie dochód (przychód) z tytułu udziału w zyskach osób prawnych w rozumieniu art. 24 ust. 5 pkt 7 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych. W konsekwencji Spółka Przejmująca nie będzie zobowiązana jako płatnik do poboru zryczałtowanego podatku dochodowego na podstawie art. 41 ust. 4c tej ustawy.**

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili, i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego. Z funkcji ochronnej będą mogli skorzystać Ci z Państwa, którzy zastosują się do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację przez Zainteresowanego, który jest stroną postępowania
---------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Zainteresowana będąca stroną postępowania – art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej ma prawo wnieść skargę na tę interpretację indywidualną do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”.

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).