Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0113-KDIPT1-2.4012.349.2020.2.AM
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2020-08-18
Teza: w zakresie uznania transakcji wydzielenia ze Spółki dzielonej zespołu składników materialnych i niematerialnych przypisanych do Linii Biznesowej ICT i przeniesienia ich do nowo zawiązanej Spółki za czynność niepodlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT
Słowa kluczowe: czynności-czynności niepodlegające opodatkowaniu; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; składnik-składnik majątkowy; zbycie
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2020 r., poz. 1325) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z dnia 19 maja 2020 r. (data wpływu 21 maja 2020 r.), uzupełnionym pismem z dnia 20 lipca 2020 r. (data wpływu 24 lipca 2020 r.), o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania transakcji wydzielenia ze Spółki dzielonej zespołu składników materialnych i niematerialnych przypisanych do Linii Biznesowej ICT i przeniesienia ich do nowo zawiązanej Spółki za czynność niepodlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT **– jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 21 maja 2020 r. wpłynął do tutejszego Organu ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania transakcji wydzielenia ze Spółki dzielonej zespołu składników materialnych i niematerialnych przypisanych do Linii Biznesowej ICT i przeniesienia ich do nowo zawiązanej Spółki za czynność niepodlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT.

Przedmiotowy wniosek został uzupełniony pismem z dnia 20 lipca 2020 r. o doprecyzowanie opisu sprawy.

We wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

… Sp. z o.o. (dalej: Spółka dzielona lub Wnioskodawca), czynny podatnik VAT, jest podmiotem działającym na rynku od 2001 r. W ramach prowadzonej działalności tworzy i sprzedaje rozwiązania informatyczne (aplikacje, oprogramowanie itp.) oraz świadczy usługi ICT (Information and Communication Technologies – Technologie Informacyjne i Komunikacyjne), zapewniając wsparcie klienta w obszarach związanych ze sprzętem komputerowym, oprogramowaniem systemowym i biurowym w zakresie dostawy, opieki posprzedażnej, wsparcia użytkownika i zapewnienia asysty procesów biznesowych związanych z ICT. Rozwiązania i usługi proponowane przez … Sp. z o.o. umożliwiają automatyzację oraz rozwój strategicznych procesów biznesowych. Produkty/usługi Spółki dzielonej znajdują szerokie zastosowanie w takich branżach, jak: FMCG (rynek towarów szybkozbywalnych), motoryzacja, przemysł ciężki, logistyka, SHE (dystrybucja elektrotechniki), DIY (rynek artykułów budowlanych, remontowych, dekoracyjnych). Spółka dzielona działa zarówno na rynku krajowym jak i zagranicznym (systemy Spółki dzielonej są wykorzystywane m.in. w Rumunii, na Węgrzech, Chorwacji, Czechach, Słowacji, Niemczech, ZEA oraz pozostałych krajach regionu MENA – Middle East and North Africa).

Spółka dzielona oferuje usługi w następujących liniach produktowych:

*   … EDI – Elektroniczna wymiana danych (EDI) – platforma …;

*   … PEF – Platforma Elektronicznego Fakturowania;

*   … e-Archive – Archiwizacja dokumentów elektronicznych – platforma …;

*   … e-Katalog – Synchronizacja danych

*   … SFA (sales force automation) – Sales support Solution;

*   \`(...)\` eHurtownia – Platforma handlowa B2B;

*   \`(...)\` OCR – Digitalizacja dokumentów;

*   \`(...)\` RCP – Rozliczanie i planowanie czasu pracy;

*   \`(...)\` WMS – System do zarządzania magazynem;

*   \`(...)\` TMS – System do zarządzania transportem;

*   \`(...)\` e-Finansowanie – Automatyzacja procesu faktoringowego;

*   \`(...)\` e-Podpisywanie – Elektroniczne podpisywanie dokumentów;

*   \`(...)\` EBOK – Elektroniczna obsługa klienta, dystrybucja dokumentów;

*   \`(...)\` ICT - Wparcie Techniczne, w tym Serwis, zakup i sprzedaż urządzeń IT.

Udziałowcami Spółki dzielonej są:

*   … Sp. z o.o. z siedzibą w …, posiadająca 16.682 udziały w Spółce dzielonej tj. ponad 99,99% udziałów w Spółce dzielonej oraz

*   … Sp. z o.o. z siedzibą w … posiadająca 1 udział w Spółce dzielonej tj. mniej niż 0,01% udziałów w Spółce dzielonej.

Struktura organizacyjna

Zgodnie z Regulaminem organizacyjnym Spółki dzielonej przyjętym w formie zarządzenia Prezesa Zarządu, działalność Spółki dzielonej jest podzielona na następujące działy biznesowe rozumiane jako jednostki organizacyjne (stanowiące sumę MPK-ów – Miejsca Powstawania Kosztów) realizujące określone funkcje w obrębie wydzielonej struktury, w odniesieniu do poszczególnych linii produktowych lub w obszarze wszystkich jednostek organizacyjnych spółki):

*   EDI PL – produkty klasy EDI (\`(...)\` EDI, \`(...)\` PEF, \`(...)\` e-Archive, \`(...)\` e-Katalog, \`(...)\` e-Finansowanie) – obejmuje zasoby związane z szeroko pojmowanymi działaniami handlowymi (Handel), wdrożenia oraz zasoby developerskie (Produkcja oprogramowania). Działania developerskie obejmują zarówno rynek polski, jak i rynki zagraniczne;

*   EDI Zagranica – obejmuje wszystkie operacje dotyczące produktów klasy EDI prowadzone przez Spółkę dzieloną na rynkach zagranicznych – realizowane przez zasoby związane z działaniami handlowymi prowadzonymi na rynkach zagranicznych oraz wsparcie i wdrożenia rozwiązań na rynkach zagranicznych (we współpracy z lokalnymi partnerami);

*   SFA – rozwiązania mobilne z grupy produktów Sales Force Automation – obejmuje zasoby związane z szeroko pojmowanymi działaniami handlowymi (Handel), wdrożenia oraz zasoby developerskie (Produkcja oprogramowania). Działania developerskie obejmują zarówno rynek polski, jak i rynki zagraniczne;

*   eHurtownia – internetowa platforma handlowa dedykowana do obsługi procesów sprzedażowych B2B oraz rozwoju współpracy klientów Spółki dzielonej z jego kontrahentami. Obejmuje zasoby związane z szeroko pojmowanymi działaniami handlowymi (Handel), wdrożenia oraz zasoby developerskie (Produkcja oprogramowania). Działania developerskie obejmują zarówno rynek polski, jak i rynki zagraniczne;

*   WMS + TMS – systemy wspomagające obsługę procesów logistycznych u klienta (magazynowanie, transport). Obejmuje zasoby związane z szeroko pojmowanymi działaniami handlowymi (Handel), wdrożenia oraz zasoby developerskie (Produkcja oprogramowania);

*   ECM – Enterprise Content Management – obejmuje obsługę zarówno dokumentów przychodzących (\`(...)\` OCR) jak i wychodzących (\`(...)\` EBOK, \`(...)\` e-Podpisywanie). Obejmuje zasoby związane z wdrożeniami oraz zasoby developerskie (Produkcja oprogramowania);

*   RCP – system ewidencji czasu pracy oraz wspierania procesów HR u klientów Spółki dzielonej. Obejmuje obsługę zarówno dokumentów przychodzących (\`(...)\` OCR) jak i wychodzących (\`(...)\` EBOK, \`(...)\` e-Podpisywanie. Obejmuje zasoby związane z szeroko pojmowanymi działaniami handlowymi (Handel), wdrożenia oraz zasoby developerskie (Produkcja oprogramowania);

*   ICT – usługi związane z zakupami i sprzedażą sprzętu IT, a także serwisem i naprawami sprzętu IT – tworzące Linię Biznesową ICT;

*   Badania i Rozwój – wydzielona część organizacji mająca na celu koordynację procesów związanych z tworzeniem nowych i rozwojem istniejących rozwiązań informatycznych;

*   Back Office – Zarząd oraz wszystkie działy zapewniające sprawne funkcjonowanie całości Spółki dzielonej takie jak: księgowość, kontroling, windykacja, administracja, rozliczenia i fakturowanie, BHP, biuro zarządu, marketing, dział prawny, IODO.

Planowana reorganizacja

Mając na celu wdrożenie nowej strategii biznesowej, obecnie Spółka dzielona rozważa dokonanie prawnego podziału, w oparciu o regulację art. 529 § 1 pkt 4 ustawy – Kodeks spółek handlowych (dalej: KSH), poprzez przeniesienie części majątku Spółki dzielonej obejmującej Linię Biznesową ICT w zakresie zakupów i sprzedaży sprzętu IT oraz serwisu sprzętu komputerowego na nowo zawiązaną Spółkę z o.o. działającą pod firmą \`(...)\` ICT Sp. z o.o. (dalej: Spółka nowo zawiązana) – tzw. podział przez wydzielenie (dalej: „Transakcja”). Planowana Transakcja ma na celu rozdzielenie działalności związanej z tworzeniem oprogramowania wspierającego działalność biznesową klientów Spółki dzielonej, obsługą systemów informatycznych oraz świadczeniem usług w oparciu o własne lub zewnętrzne oprogramowanie od działalności technicznej stricte związanej ze sprzętem elektronicznym tj.: zakupem i serwisowaniem tego sprzętu, aby działalność ta była prowadzona w ramach oddzielnego podmiotu.

W konsekwencji powyższego, Spółka dzielona nie przestanie istnieć, będzie kontynuować działalność w zakresie pozostałych aktywności i linii produktowych, a nastąpi jedynie przeniesienie części aktywów i zobowiązań Spółki dzielonej, związanych z zakupami i sprzedażą sprzętu IT a także serwisem i naprawami sprzętu komputerowego (Linia Biznesowa ICT) na inny podmiot. Każda ze spółek (Spółka dzielona oraz Spółka nowo zawiązana) będzie więc realizować odmienny zakres działań gospodarczych, przy czym łącznie zakres tych działań będzie się pokrywał z obecnym zakresem działalności prowadzonej przez Spółkę dzieloną.

Przeniesienie części majątku przez Spółkę dzieloną na Spółkę nowo zawiązaną odbędzie się w zamian za udziały w Spółce nowo zawiązanej wydawane wspólnikom Spółki dzielonej (\`(...)\` Sp. z o.o. i … Sp. z o.o.), zgodnie ze wspomnianym wyżej art. 529 k.s.h. Podział zostanie dokonany bez obniżenia kapitału zakładowego Spółki dzielonej, poprzez obniżenie w dniu wydzielenia kapitału zapasowego Spółki dzielonej. Ostatecznie po dokonanym podziale:

*   w zakresie działalności Spółki dzielonej pozostaną w całości następujące linie produktowe (wraz z poszczególnymi działami przypisanymi do tych linii produktowych): EDI PL oraz EDI Zagranica, SFA, eHurtownia, WMS + TMS, ECM, RCP.

*   cała działalność związana z zakupami i sprzedażą sprzętu IT, a także serwisem i naprawami tego sprzętu (Linia Biznesowa ICT) zostanie przeniesiona na Spółkę nowo zawiązaną.

Składniki nabywane w ramach Transakcji przez Spółkę nowo zawiązaną

Przedmiotem transferu do Spółki nowo zawiązanej będzie zespół składników majątkowych i niemajątkowych przeznaczony do prowadzenia działalności związanej z zakupami i sprzedażą sprzętu IT, a także serwisem i naprawami sprzętu komputerowego oraz transfer do Spółki nowo zawiązanej zobowiązań związanych z prowadzeniem tej działalności. Do momentu transferu powyższe składniki będą wykorzystywane przez Spółkę dzieloną w jej działalności.

W ramach Transakcji następujące składniki majątku Spółki dzielonej zostaną przeniesione na Spółkę nowo zawiązaną:

*   rzeczowe aktywa trwałe niezbędne do świadczenia usług w zakresie zakupu i serwisowania sprzętu IT (m.in. sprzęt IT, sprzęt biurowy, samochody);

*   wartości niematerialne i prawne (m.in. licencje, oprogramowanie);

*   należności długoterminowe;

*   aktywa z tytułu odroczonego podatku dochodowego;

*   wyposażenie (ruchomości – m.in. meble biurowe, wyposażenie techniczne działów serwisu);

*   zapasy;

*   należności krótkoterminowe;

*   krótkoterminowe rozliczenia międzyokresowe;

*   długoterminowe rozliczenia międzyokresowe;

*   pracownicy związani z działalnością w obszarze zakupów i sprzedaży sprzętu IT a także serwisem i naprawami sprzętu IT (Dział Zakupów, Działy Serwisów Sprzętu IT – rozmieszczone zarówno w … jak i na terenie całej Polski – serwisy regionalne) w związku z przejściem zakładu pracy w rozumieniu art. 231 ustawy – Kodeks pracy;

*   dokumenty związane z prowadzeniem działalności w obszarze zakupów i sprzedaży sprzętu IT a także serwisem i naprawami sprzętu IT, w tym, w szczególności, instrukcje i procedury techniczne, procedury BHP, certyfikaty ISO etc. związane z działalnością tych działów wchodzących w skład Linii Biznesowej ICT;

*   dokumentacja biznesowa oraz ewidencje księgowe w formie elektronicznej, które dotyczą wyłącznie działalności działów wchodzących w skład Linii Biznesowej ICT: dział zakupu sprzętu IT, dział serwisu sprzętu IT. Oryginały przedmiotowych dokumentów pozostaną w Spółce dzielonej;

*   zobowiązania handlowe dające się przyporządkować do działalności w obszarze zakupów i sprzedaży sprzętu IT oraz serwisu i naprawy sprzętu IT istniejące na dzień podziału;

*   rezerwy (zostaną odtworzone w księgach Spółki nowo zawiązanej):
    
    *   rezerwy długoterminowe (rezerwy na odprawy emerytalno-rentowe)
    
    *   rezerwy krótkoterminowe (rezerwy na odprawy emerytalno-rentowe, rezerwy na niewykorzystane urlopy, rezerwy na premie i nagrody wraz z narzutami, rezerwy na koszty)

*   rezerwa na odroczony podatek dochodowy;

*   zobowiązania długoterminowe;

*   wszystkie umowy przychodowe związane z działalnością w obszarze zakupów i sprzedaży sprzętu IT a także serwisem i naprawami sprzętu IT m.in. umowy outsourcingu serwisu urządzeń komputerowych, umowa outsourcingu wsparcia IT oraz zlecenia w powyższym zakresie, do których nie zawarto pisemnej umowy;

*   umowy o pracę z pracownikami i zleceniobiorcami przejętymi w ramach Transakcji przez Spółkę nowo zawiązaną w ramach podziału;

*   wszystkie umowy kosztowe związane z działalnością w obszarze zakupów i sprzedaży sprzętu IT a także serwisem i naprawami sprzętu IT.

W skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa Spółki dzielonej, która zostanie przeniesione na Spółkę nowo zawiązaną w związku z wydzieleniem, nie wejdą:

*   tzw. usługi wspólne, tj. pracownicy i umowy związane z usługami wsparcia m.in. w obszarach zasobów ludzkich (HR), prawnym, księgowym – usługi ww. działów będą świadczone bądź to przez pracowników, którzy zostaną bezpośrednio zatrudnieni przez Spółkę nowo zawiązaną albo przez podmioty zewnętrzne od pierwszego dnia po dokonaniu Transakcji,

*   zobowiązania inne niż bezpośrednio związane z działalnością w obszarze zakupów i sprzedaży sprzętu IT a także serwisem i naprawami sprzętu IT,

*   składniki majątkowe związane ze świadczeniem usług informatycznych przez Spółkę dzieloną w ramach linii produktowych innych niż Linia Biznesowa ICT (obejmująca dział zakupów i dział serwisu sprzętu IT).

Fakt wydzielenia zespołu składników związanych z Linią Biznesową ICT/działami serwisu i zakupów sprzętu IT wskazanych powyżej, przenoszonych w ramach wydzielenia, nie wpłynie na możliwość kontynuowania działalności przez Spółkę dzieloną w ramach pozostałych linii produktowych. Pozostające w Spółce dzielonej zespoły składników majątkowych będą pozwalały na samodzielne i niezależne funkcjonowanie dotychczasowego przedsiębiorstwa Spółki dzielonej w części dotyczącej linii produktowych: EDI PL oraz EDI Zagranica, SFA, eHurtownia, WMS + TMS, ECM, RCP. Po podziale Spółka dzielona nadal będzie prowadzić działalność w obszarze związanym z tworzeniem oprogramowania wspierającego działalność biznesową klientów Spółki dzielonej, obsługą systemów informatycznych oraz świadczeniem usług w oparciu o własne lub zewnętrzne oprogramowanie, przy wykorzystaniu pozostających składników (innych niż związanych z Linią Biznesową ICT/działem serwisu i zakupów sprzętu IT) stanowiących wspólnie przedsiębiorstwo Spółki dzielonej, w tym w szczególności:

*   rzeczowych aktywów trwałych (m.in. urządzenia, wyposażenie biura w postaci mebli, zestawy komputerowe, telefony, środki transportu);

*   wartości niematerialnych i prawnych (m.in. licencje i oprogramowanie komputerowe związane z prowadzoną działalnością);

*   pracowników (pracownicy związani z ww. liniami produktowymi innymi niż Linia Biznesowa ICT);

*   danych dotyczących klientów, w tym list klientów;

*   zapasów materiałów oraz towarów handlowych nabytych przez Spółkę dzieloną innych niż związane z Linią Biznesową ICT;

*   ksiąg i dokumentów związanych z prowadzeniem ww. linii produktowych.

W Spółce dzielonej zostaną także należności i zobowiązania związane z pozostającymi w Spółce dzielonej liniami produktowymi.

Wyodrębnienie organizacyjne działalności Linii Biznesowej ICT (działu serwisu i zakupów sprzętu IT) w ramach Spółki dzielonej.

Jak wskazano powyżej, wyodrębnienie organizacyjne Linii Biznesowej ICT (działu serwisu i zakupów sprzętu IT) znajduje swoje odzwierciedlenie w schemacie organizacyjnym stworzonym na użytek wewnętrzny, przedstawiającym miejsce poszczególnych linii biznesowych (produktowych)/działów w strukturach Spółki dzielonej. W ramach Spółki dzielonej istnieje, co do zasady, hierarchiczna struktura podległości służbowej oraz zasady zwierzchnictwa pomiędzy pracownikami w ramach Linii Biznesowej ICT (działu serwisu i zakupów sprzętu IT). W rezultacie pracownicy działalności związanej ze świadczeniem usług w zakresie serwisu oraz zakupów sprzętu są odpowiedzialni przed swoimi bezpośrednimi przełożonymi i nie są służbowo zależni od pracowników pozostałych linii produktowych/działów Spółki dzielonej. Osoby te przejdą do Spółki nowo zawiązanej w ramach podziału.

Co do zasady, Linia Biznesowa ICT (dział serwisu i zakupów sprzętu IT) stosuje procedury mające zastosowanie w ramach Spółki dzielonej, jak również procedury/instrukcje specyficzne dla swojego zakresu działalności, inne niż procedury i regulaminy pracownicze.

Wyodrębnienie finansowe działalności Linii Biznesowej ICT (działu serwisu i zakupów sprzętu IT) w ramach Spółki dzielonej

Spółka dzielona ma możliwość zidentyfikowania i alokacji głównych kategorii przychodów i kosztów oraz aktywów i zobowiązań związanych z działalnością Linii Biznesowej ICT. Rachunkowość zarządcza prowadzona przez Spółkę dzieloną pozwala na monitorowanie rezultatów finansowych osiąganych przez Linię Biznesową ICT (na poziomie aktywów i zobowiązań oraz rachunku zysków i strat). W ramach Spółki dzielonej opracowywane są także odrębne budżety i plany finansowe dla działalności poszczególnych linii produktowych. Linia Biznesowa ICT (dział serwisu i zakupów sprzętu IT) posiada własny budżet oraz sporządza oddzielne plany finansowe. W związku z dokonaniem Transakcji, Spółka nowo zawiązana otworzy rachunek bankowy, z którego będą regulowane zobowiązania oraz na który będą wpływały należności handlowe związane z działalnością Linii Biznesowej ICT po dokonaniu Transakcji.

Działalność Linii Biznesowej ICT (działu serwisu i zakupów sprzętu IT) jako niezależnego przedsiębiorstwa

Po dokonaniu Transakcji Spółka nowo zawiązana będzie zdolna do prowadzenia działalności w obszarze zakupów i sprzedaży sprzętu IT, a także serwisu i napraw sprzętu IT na bazie wydzielonej ze Spółki dzielonej Linii Biznesowej ICT w takim zakresie, w jakim działalność taką prowadzi aktualnie Spółka dzielona. Spółka nowo zawiązana będzie posiadała w tym celu odpowiednie zasoby i kompetencje (tj. m.in. pracowników, składniki materialne) niezbędne do samodzielnej realizacji funkcji i zachowania ciągłości w zakresie prowadzenia działalności Linii Biznesowej ICT (działu serwisu i zakupów sprzętu IT).

Mając na uwadze powyższe, po dokonaniu Transakcji, Spółka nowo zawiązana będzie prowadzić w sposób płynny, niezależny i samodzielny działalność Linii Biznesowej ICT (działu serwisu i zakupów sprzętu IT).

Jednocześnie, przeprowadzenie Transakcji nie zakłóci dalszej działalności Spółki dzielonej w ramach linii produktowych/działów pozostałych na poziomie Spółki dzielonej.

Struktura udziałowa po dokonaniu Transakcji

Jak wspomniano wyżej, w wyniku Transakcji przeniesienie części majątku przez Spółkę dzieloną na Spółkę nowo zawiązaną odbędzie się w zamian za udziały w Spółce nowo zawiązanej wydawane wspólnikom Spółki dzielonej (\`(...)\` Sp. z o.o. i … Sp. z o.o.), zgodnie ze wspomnianym wyżej art. 529 k.s.h. Podział zostanie dokonany bez obniżenia kapitału zakładowego Spółki dzielonej, poprzez obniżenie w dniu wydzielenia kapitału zapasowego Spółki dzielonej.

W wyniku dokonania podziału kapitał zakładowy Spółki nowo zawiązanej wynosić będzie … zł i dzielić się będzie na 100 udziałów o wartości nominalnej … zł każdy. Wspólnikami Spółki nowo zawiązanej będzie:

*   \`(...)\` Sp. z o.o., która obejmie 99 udziałów w Spółce nowo zawiązanej oraz

*   \`(...)\` sp. z o.o., która obejmie 1 udział w Spółce nowo zawiązanej.

W związku z brakiem arytmetycznej możliwości przydzielenia \`(...)\` Sp. z o.o. liczby udziałów Spółki nowo zawiązanej odpowiadającej dokładnej wartości udziałów \`(...)\` Sp. z o.o. w Spółce dzielonej, Spółka dzielona na mocy przepisów art. 529 par. 3 KSH dokona dopłaty gotówkowej na rzecz \`(...)\` Sp. z o.o. w wysokości 1789,22 zł. Jednocześnie w związku z brakiem arytmetycznej możliwości przydzielenia \`(...)\` Sp. z o.o. liczby udziałów Spółki nowo zawiązanej odpowiadającej dokładnej wartości udziałów \`(...)\` Sp. z o.o. w Spółce dzielonej, \`(...)\` Sp. z o.o. na mocy przepisów art. 529 par. 4 KSH dokona dopłaty gotówkowej na rzecz Spółki nowo zawiązanej w wysokości … zł.

Z dniem podziału wspólnicy Spółki dzielonej staną się z mocy prawa wspólnikami Spółki nowo zawiązanej.

Na moment podziału zarówno Spółka dzielona, jak i Spółka nowo zawiązana będą zarejestrowane jako „czynni podatnicy VAT”.

Wnioskodawca uzupełnił wniosek o następujące informacje:

W związku z realizowaną Transakcją przeanalizowano szczegółowo wszystkie umowy Spółki dzielonej i dokonano ich przypisania na:

*   umowy bezpośrednio związane z Linią Biznesową ICT,

*   umowy bezpośrednio związane z pozostałą częścią przedsiębiorstwa Spółki dzielonej,

*   umowy związane jednocześnie z całością funkcjonowania Spółki dzielonej (tj. związane częściowo z Linią Biznesową ICT oraz pozostałą częścią przedsiębiorstwa).

W ramach Transakcji przeniesiono na mocy prawa na Spółkę nowo zawiązaną wszystkie umowy bezpośrednio związane z Linią Biznesową ICT. Z kolei umowy częściowo związane zarówno z Linią Biznesową ICT oraz z pozostałą częścią przedsiębiorstwa Spółki dzielonej po zrealizowaniu Transakcji zostaną rozdzielone na 2 podmioty – stosowne umowy/aneksy zostaną podpisane z usługodawcami (dotyczy to przykładowo umów w zakresie telefonii komórkowej, ubezpieczeń medycznych dla pracowników, innych dodatkowych świadczeń dla pracowników –…, obsługi kadrowej), natomiast w zakresie najmu siedziby Spółki nowo zawiązanej możliwe jest zawarcie umowy podnajmu ze Spółką dzieloną lub bezpośredniej umowy najmu z właścicielem nieruchomości. Z kolei w zakresie funkcji back office, tj. czynności wsparcia administracyjnego (obsługa księgowa, usługi service desk) Spółki nowo zawiązanej podpisane zostaną umowy ze Spółką dzieloną jako usługodawcą. Ponadto jak wskazano w treści wniosku o indywidualną interpretację czynnością, którą Spółka nowo zawiązana musi wykonywać po zrealizowaniu Transakcji, jest otwarcie własnego rachunku bankowego. Jednocześnie w ramach Transakcji przenoszone są na Spółkę nowo zawiązaną wszelkie składniki majątkowe (materialne i niematerialne) oraz zobowiązania niezbędne do prowadzenia działalności jako odrębne przedsiębiorstwo. Spółka nowo zawiązana nie będzie zatem musiała po dokonaniu Transakcji nabywać jakichkolwiek dodatkowych składników majątkowych w celu prowadzenia działalności gospodarczej w ramach Linii Biznesowej ICT.

Podsumowując, po przeprowadzenia Transakcji Spółka nowo zawiązana może bez przeszkód prowadzić działalność gospodarczą i realizować zadania biznesowe Linii Biznesowej ICT na bazie przejętego od Spółki dzielonej majątku, pracowników, umów, należności i innych aktywów szczegółowo wskazanych w treści złożonego przez Wnioskodawcę wniosku o indywidualną interpretację.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytanie:

Czy planowana Transakcja, w ramach której dojdzie do: (i) wydzielenia ze Spółki dzielonej opisanego zespołu składników majątkowych i osobowych przypisanych do Linii Biznesowej ICT i przeniesienia ich do Spółki nowo zawiązanej oraz (ii) pozostawienia w Spółce dzielonej opisanego zespołu składników majątkowych i osobowych przypisanych do pozostałych linii produktowych, będzie stanowiła dla Spółki dzielonej czynność podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług?

Zdaniem Wnioskodawcy, planowana Transakcja, w ramach której dojdzie do: (i) wydzielenia ze Spółki dzielonej opisanego zespołu składników majątkowych i osobowych przypisanych do Linii Biznesowej ICT i przeniesienia ich do Spółki nowo zawiązanej oraz (ii) pozostawienia w Spółce dzielonej opisanego zespołu składników majątkowych i osobowych przypisanych do pozostałych linii produktowych, nie będzie stanowiła dla Spółki dzielonej czynności podlegającej opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Opodatkowanie podatkiem od towarów i usług podziału przez wydzielenie

Jedną z form reorganizacji przedsiębiorstw jest podział spółek handlowych regulowany przez KSH. Stosownie do postanowień art. 528 § 1 KSH spółkę kapitałową można podzielić na dwie albo więcej spółek kapitałowych. Natomiast zgodnie z normą art. 529 § 1 pkt 4 KSH podział może być w szczególności dokonany przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (tzw. podział przez wydzielenie). Istotą podziału przez wydzielenie jest to, że spółka dzielona nie przestaje istnieć, a następuje jedynie przeniesienie części jej majątku na inny podmiot.

Zgodnie z normą art. 5 ust. 1 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (tekst jedn.: Dz. U. z 2020 r. poz. 106, dalej: ustawa o VAT), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają m.in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Z kolei zgodnie z treścią art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, przez dostawę towarów rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. Pojęcie towaru ustawodawca zdefiniował w art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, zgodnie z którym przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Natomiast w myśl normy zawartej w art. 8 ust. 1 ustawy o VAT przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

*   przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;

*   zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;

*   świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Jednocześnie w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT ustawodawca wskazał, że nie stosuje się przepisów ustawy o VAT do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

W tym kontekście należy wskazać, że zgodnie z ugruntowanym podejściem organów podatkowych pojęcie transakcji zbycia należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawa towarów” (w zakresie dotyczącym składników materialnych) oraz do terminu „świadczenie usług” (w zakresie dotyczącym składników niematerialnych). Zatem transakcja zbycia obejmować będzie wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania zbywalnym składnikiem majątku lub majątkiem jak właściciel. W szczególności pojęcie transakcji zbycia obejmować będzie swym zakresem takie czynności jak sprzedaż, zamianę, darowiznę, wniesienie wkładu niepieniężnego (aportu) do spółki prawa handlowego poprzez przeniesienie własności wkładu na spółkę w zamian za udziały w niej lub wyemitowane akcje, a także transfer majątku spółki dzielonej do innej spółki w ramach transakcji podziału przez wydzielenie w trybie art. 529 § 1 pkt 4 KSH.

Należy podkreślić, że skoro ustawodawca nie zawarł w ustawie o VAT definicji legalnej pojęcia „transakcja zbycia”, to oznacza to, że nie jest istotna forma w jakiej owo zbycie następuje, lecz samo zadysponowanie w taki sposób, że dochodzi do zmiany podmiotu władającego zbywalnym składnikiem majątku lub majątkiem.

Powyższa wykładnia pojęcia „transakcja zbycia” jest prezentowana również w judykaturze. Przykładowo, w wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 12 sierpnia 2008 r. (sygn. akt III SA/Wa 666/08) wskazano, że: „W ocenie Sądu nie budzi wątpliwości, że przewidziany w art. 529 § 1 pkt 4 k.s.h. podział dokonywany przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie), powoduje przeniesienie prawa własności wydzielonej części majątku. Złożoność procedur związanych z podziałem spółki nie ma przy tym znaczenia. Istotny jest ich końcowy efekt – przeniesienie własności. Reasumując, podział spółki przez wydzielenie jest transakcją zbycia w rozumieniu art. 6 ust. 1 u.p.t.u.”

Podobne stanowisko prezentują organy podatkowe w wydawanych interpretacjach indywidualnych. Przykładowo Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji indywidualnej z dnia 9 maja 2019 r., sygn. 0114-KDIP4.4012.168.2019.2.KS wskazał, że: „Pojęcie „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawa towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Zbycie przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej. (\`(...)\`) Przewidziany w art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych podział dokonany przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie), powoduje przeniesienie prawa własności wydzielonej części majątku.”

Mając na uwadze powyższe oraz treść normy art. 6 pkt 1 ustawy o VAT (zgodnie z którą przepisów ustawy o VAT nie stosuje się do „transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa”), przepisów ustawy o VAT nie stosuje się do wszelkich czynności (zatem także do transferu majątku spółki dzielonej do innej spółki w ramach transakcji podziału przez wydzielenie), w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedsiębiorstwem lub zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa jak właściciel. Tym samym, o ile majątek wydzielany w ramach podziału przez wydzielenie stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, to jego przeniesienie (wydzielenie) do innej spółki nie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług jako czynność ex lege z zakresu tego opodatkowania wyłączona.

Takie stanowisko zostało wielokrotnie potwierdzone przez organy podatkowe. Przykładowo w interpretacji indywidualnej z dnia 30 listopada 2018 r., sygn. 0114-KDIP1-1.4012.621.2018.1.AM, Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej, stwierdził iż: „Zatem, mając na uwadze zaprezentowany opis sprawy oraz przytoczone przepisy prawa należy stwierdzić, że Pion 2 Spółki Dzielonej stanowić będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT oraz czynność polegająca na wydzieleniu i przeniesieniu do Spółki Przejmującej Pionu 2 Spółki Dzielonej, będzie wyłączona z opodatkowania podatkiem VAT zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.”

Podobne stanowisko zaprezentowano także:

*   w interpretacji indywidualnej z dnia 31 marca 2020 r., sygn. 0111-KDIB3- 2.4012.904.2019.2.MD, wydanej przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej;

*   w interpretacji indywidualnej z dnia 6 marca 2020 r., sygn. 0114-KDIP1- 1.4012.19.2020.3.EW, wydanej przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej;

*   w interpretacji indywidualnej z dnia 1 grudnia 2017 r., sygn. 0115-KDIT1-2.4012.744.2017.1.AP wydanej przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej;

*   w interpretacji indywidualnej z dnia 10 listopada 2017 r., sygn. 0115-KDIT1-2.4012.660.2017.1.PS, wydanej przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej.

Definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w ustawie o VAT

Biorąc pod uwagę powyższą analizę oczywistym jest, że dla oceny stanowiska Wnioskodawcy konieczne jest ustalenie, czy Linia Biznesowa ICT wydzielana ze Spółki dzielonej do Spółki nowo zawiązanej (w ramach Transakcji) spełnia definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu ustawy o VAT.

Zgodnie z art. 2 pkt 27e ustawy VAT ilekroć w ustawie jest mowa o zorganizowanej części przedsiębiorstwa (dalej: ZCP) rozumie się przez to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Z powołanego wyżej przepisu wynika, iż podstawowym warunkiem uznania określonego zespołu składników za ZCP jest to, aby wystąpiły w nim zarówno składniki materialne jak i niematerialne, w tym zobowiązania. Zespół ten powinien umożliwiać prowadzenie na jego bazie niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego określone zadania. Ponadto powinien być on wydzielony organizacyjnie i finansowo w ramach istniejącego przedsiębiorstwa. Zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest zatem jedynie „prostą” sumą składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań. Istotne jest to, aby te składniki były odpowiednio powiązane i umożliwiały samodzielne prowadzenie działalności gospodarczej. Tym samym, jak przyjmuje się w doktrynie prawa podatkowego, aby można było uznać, że mamy do czynienia z ZCP spełnione powinny być zatem następujące warunki:

*   zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązania) musi być finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie; o wyodrębnieniu finansowym może świadczyć nie tylko samodzielne sporządzanie rachunku zysków i strat dla danej części przedsiębiorstwa, ale każde wyodrębnienie, na podstawie którego możemy poznać sytuację finansową części przedsiębiorstwa;

*   zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązania) musi być wyodrębniony organizacyjnie;

*   wyodrębniony zespół składników materialnych i niematerialnych musi być powiązany funkcjonalnie oraz przeznaczony do realizacji określonych zadań (funkcji) gospodarczych (wyodrębnienie funkcjonalne);

*   po wyodrębnieniu część przedsiębiorstwa musi być niezależnym przedsiębiorstwem samodzielnie realizującym te zadania.

W konsekwencji przyjmuje się, że ocena wydzielanego zespołu składników majątkowych pod kątem uznania go za zorganizowaną część przedsiębiorstwa powinna być dokonywana na trzech płaszczyznach:

*   wydzielenia organizacyjnego,

*   wydzielenia finansowego,

*   wydzielenia funkcjonalnego.

W ocenie Spółki dzielonej, zespół składników majątku wchodzących w skład Linii Biznesowej ICT (jak również zespół składników majątku wchodzących w skład pozostałych linii produktowych) spełnia wszystkie wymienione powyżej kryteria niezbędne do uznania go za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

Składniki wchodzące w skład Linii Biznesowej ICT

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego przedmiotem transferu do Spółki nowo zawiązanej będzie zespół składników majątkowych i niemajątkowych przeznaczony do prowadzenia działalności związanej z zakupami i sprzedażą sprzętu IT, a także serwisem i naprawami sprzętu komputerowego oraz transfer do Spółki nowo zawiązanej zobowiązań związanych z prowadzeniem tej działalności. Do momentu transferu powyższe składniki będą wykorzystywane przez Spółkę dzieloną w jej działalności. W ramach Transakcji następujące składniki majątku Spółki dzielonej zostaną przeniesione na Spółkę nowo zawiązaną:

*   rzeczowe aktywa trwałe niezbędne do świadczenia usług w zakresie zakupu i serwisowania sprzętu IT (m.in. sprzęt IT, sprzęt biurowy, samochody);

*   wartości niematerialne i prawne (m.in. licencje, oprogramowanie);

*   należności długoterminowe;

*   aktywa z tytułu odroczonego podatku dochodowego;

*   wyposażenie (ruchomości - m.in. meble biurowe, wyposażenie techniczne działów serwisu); zapasy;

*   należności krótkoterminowe;

*   krótkoterminowe rozliczenia międzyokresowe;

*   długoterminowe rozliczenia międzyokresowe;

*   pracownicy związani z działalnością w obszarze zakupów i sprzedaży sprzętu IT a także i serwisem i naprawami sprzętu IT (Dział Zakupów, Działy Serwisów Sprzętu IT – rozmieszczone zarówno w … jak i na terenie całej Polski – serwisy regionalne) w związku z przejściem zakładu pracy w rozumieniu art. 231 ustawy – Kodeks pracy;

*   dokumenty związane z prowadzeniem działalności w obszarze zakupów i sprzedaży sprzętu IT a także serwisem i naprawami sprzętu IT, w tym, w szczególności, instrukcje i procedury techniczne, procedury BHP, certyfikaty ISO etc. związane z działalnością tych działów wchodzących w skład Linii Biznesowej ICT;

*   dokumentacja biznesowa oraz ewidencje księgowe w formie elektronicznej, które dotyczą wyłącznie działalności działów wchodzących w skład Linii Biznesowej ICT: dział zakupu sprzętu IT, dział serwisu sprzętu IT. Oryginały przedmiotowych dokumentów pozostaną w Spółce dzielonej;

*   zobowiązania handlowe dające się przyporządkować do działalności w obszarze zakupów i sprzedaży sprzętu IT oraz serwisu i naprawy sprzętu IT istniejące na dzień podziału;

*   rezerwy (zostaną odtworzone w księgach Spółki nowo zawiązanej):
    *   rezerwy długoterminowe (rezerwy na odprawy emerytalno-rentowe)
    *   rezerwy krótkoterminowe (rezerwy na odprawy emerytalno-rentowe, rezerwy na niewykorzystane urlopy, rezerwy na premie i nagrody wraz z narzutami, rezerwy na koszty)

*   rezerwa na odroczony podatek dochodowy

*   zobowiązania długoterminowe;

*   wszystkie umowy przychodowe związane z działalnością w obszarze zakupów i sprzedaży sprzętu IT a także serwisem i naprawami sprzętu IT m.in. umowy outsourcingu serwisu urządzeń komputerowych, umowa outsourcingu wsparcia IT oraz zlecenia w powyższym zakresie, do których nie zawarto pisemnej umowy;

*   umowy o pracę z pracownikami i zleceniobiorcami przejętymi w ramach Transakcji przez Spółkę nowo zawiązaną w ramach podziału;

*   wszystkie umowy kosztowe związane z działalnością w obszarze zakupów i sprzedaży sprzętu IT a także serwisem i naprawami sprzętu IT.

W konsekwencji należy uznać, że Linię Biznesową ICT tworzy wydzielony zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązania).

Wyodrębnienie organizacyjne działalności Linii Biznesowej ICT (działu serwisu i zakupów sprzętu IT) w ramach Spółki dzielonej

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że odrębny pod względem organizacyjnym zespół składników materialnych i niematerialnych powinien mieć swoje miejsce w strukturze organizacyjnej jako dział, oddział, pion, wydział itp. Takie stanowisko było wielokrotnie wyrażane przez organy podatkowe, przykładowo w następujących interpretacjach:

*   Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 28 kwietnia 2020 r. ; sygn. 0111-KDIB3-2.4012.243.2020.1.AZ,

*   Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 8 kwietnia 2020 r.; sygn. 0112-KDIL1-1.4012.21.2020.4. EB,

*   Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 7 kwietnia 2020 r. (sygn. 0114-KDIP1-1.4012.131.2020.2.MM).

W perspektywie wyodrębnienia organizacyjnego istotne jest formalne potwierdzenie struktury organizacyjnej, co oznacza że organizacyjne wyodrębnienie zostało dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.

Zgodnie z Regulaminem organizacyjnym Spółki dzielonej przyjętym w formie zarządzenia Prezesa Zarządu, działalność Spółki dzielonej jest podzielona na konkretne działy biznesowe rozumiane jako jednostki organizacyjne (stanowiące sumę MPK-ów – Miejsca Powstawania Kosztów) realizujące określone funkcje w obrębie wydzielonej struktury, w odniesieniu do poszczególnych linii produktowych lub w obszarze wszystkich jednostek organizacyjnych spółki). Jak wskazano powyżej, wyodrębnienie organizacyjne Linii Biznesowej ICT (działu serwisu i zakupów sprzętu IT) znajduje swoje odzwierciedlenie w schemacie organizacyjnym stworzonym na użytek wewnętrzny, przedstawiającym miejsce poszczególnych linii biznesowych (produktowych)/działów w strukturach Spółki dzielonej. W ramach Spółki dzielonej istnieje, co do zasady, hierarchiczna struktura podległości służbowej oraz zasady zwierzchnictwa pomiędzy pracownikami w ramach Linii Biznesowej ICT (działu serwisu i zakupów sprzętu IT). W rezultacie pracownicy działalności związanej ze świadczeniem usług w zakresie serwisu oraz zakupów sprzętu są odpowiedzialni przed swoimi bezpośrednimi przełożonymi i nie są służbowo zależni od pracowników pozostałych linii produktowych/działów Spółki dzielonej. Osoby te przejdą do Spółki nowo zawiązanej w ramach podziału.

Co do zasady, Linia Biznesowa ICT (dział serwisu i zakupów sprzętu IT) stosuje procedury mające zastosowanie w ramach Spółki dzielonej, jak również procedury/instrukcje specyficzne dla swojego zakresu działalności, inne niż procedury i regulaminy pracownicze.

Wyodrębnienie finansowe działalności Linii Biznesowej ICT (działu serwisu i zakupów sprzętu IT) w ramach Spółki dzielonej

Ustawodawca nie zdefiniował w przepisach w zakresie podatku VAT pojęcia „wyodrębnienia finansowego zespołu składników w istniejącym przedsiębiorstwie”. Niemniej jednak w praktyce stosowania prawa (potwierdzonej interpretacjami organów podatkowych i orzeczeniami sądów administracyjnych) uznaje się, iż niniejsza przesłanka oznacza sytuację, gdy sposób prowadzenia ewidencji rachunkowej danego podmiotu pozwala na przyporządkowanie do zespołu składników (ZCP) przychodów i kosztów oraz aktywów i pasywów. Nie należy jednak utożsamiać pojęcia „wyodrębnienie finansowe” z pełną samodzielnością finansową, która ze względów oczywistych nie może być osiągnięta – jako, że jednostki organizacyjne nie mają odrębnej od Spółki dzielonej podmiotowości prawnej w stosunkach z osobami trzecimi. Przykładowo, w interpretacji indywidualnej z dnia 14 lutego 2018 r. (sygn. 0114-KDIP1-1.4012.726.2017.1.AM) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdził, iż: „Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.”

W kontekście powyższego należy wskazać, że Spółka dzielona ma możliwość zidentyfikowania i alokacji głównych kategorii przychodów i kosztów oraz aktywów i zobowiązań związanych z działalnością Linii Biznesowej ICT. Rachunkowość zarządcza prowadzona przez Spółkę dzieloną pozwala na monitorowanie rezultatów finansowych osiąganych przez Linię Biznesową ICT (na poziomie aktywów i zobowiązań oraz rachunku zysków i strat). W ramach Spółki dzielonej opracowywane są także odrębne budżety i plany finansowe dla działalności poszczególnych linii produktowych. Linia Biznesowa ICT (dział serwisu i zakupów sprzętu IT) posiada własny budżet oraz sporządza oddzielne plany finansowe. W związku z dokonaniem Transakcji Spółka nowo zawiązana otworzy rachunek bankowy, z którego będą regulowane zobowiązania oraz na który będą wpływały należności handlowe związane z działalnością Linii Biznesowej ICT po dokonaniu Transakcji.

Wyodrębnienie funkcjonalne Linii Biznesowej ICT (działu serwisu i zakupów sprzętu IT) i działalność jako niezależnego przedsiębiorstwa

Ze względu na brak legalnej definicji pojęcia „wyodrębnienia funkcjonalnego danego zespołu składników przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej” należy przywołać ugruntowane stanowisko prezentowane w doktrynie, zgodnie z którym powyższą przesłankę należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa ma bowiem stanowić funkcjonalnie odrębną całość – tj. ma obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze danego przedsiębiorstwa (podmiotu prawnego).

Przykładowo Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji indywidualnej z 28 kwietnia 2020 r., sygn.. 0111-KDIB3-2.4012.243.2020.1.AZ uznał, że: „Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.”

Ponadto należy również wskazać na orzecznictwo TSUE w tym zakresie, z którego wynika, że, aby można było mówić o transakcji zbycia ZCP, nabywca całości lub części majątku podatnika powinien mieć zamiar prowadzenia działalności nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie działać tylko w celu niezwłocznego zlikwidowania danej działalności oraz sprzedaży ewentualnych zapasów (por. wyrok z dnia 27 listopada 2003 r. w sprawie Zita Modes C-497/01).

W analizowanym stanie przyszłym po dokonaniu Transakcji, Spółka nowo zawiązana będzie zdolna do prowadzenia działalności w obszarze zakupów i sprzedaży sprzętu IT a także serwisu i napraw sprzętu IT na bazie wydzielonej ze Spółki dzielonej Linii Biznesowej ICT w takim zakresie, w jakim działalność taką prowadzi aktualnie Spółka dzielona. Spółka nowo zawiązana będzie posiadała w tym celu odpowiednie zasoby i kompetencje (tj. m.in. pracowników, składniki materialne) niezbędne do samodzielnej realizacji funkcji i zachowania ciągłości w zakresie prowadzenia działalności Linii Biznesowej ICT (działu serwisu i zakupów sprzętu IT).

Mając na uwadze powyższe, po dokonaniu Transakcji, Spółka nowo zawiązana będzie prowadzić w sposób płynny, niezależny i samodzielny działalność Linii Biznesowej ICT (działu serwisu i zakupów sprzętu IT). Jednocześnie, przeprowadzenie Transakcji nie zakłóci dalszej działalności Spółki dzielonej w ramach linii produktowych/działów pozostałych na poziomie Spółki dzielonej.

Podsumowanie

Mając na uwadze całą przytoczoną powyżej argumentację, Spółka dzielona pragnie podkreślić, iż jej zdaniem Linia Biznesowa ICT stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, ponieważ:

*   został do niej przypisany zespół składników materialnych i niematerialnych, obejmujący również zobowiązania, który jest wyodrębniony organizacyjnie w istniejącym przedsiębiorstwie Spółki dzielonej;

*   został do niej przypisany zespół składników materialnych i niematerialnych, obejmujący również zobowiązania, który jest wyodrębniony finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie Spółki dzielonej;

*   wyodrębniony funkcjonalnie zespół składników przypisany do Linii Biznesowej ICT jest przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych i posiada zdolność do bycia samodzielnym przedsiębiorstwem (i takim po dokonaniu Transakcji będzie).

Zatem – skoro Linia Biznesowa ICT jako wyodrębniony zespół składników majątkowych i osobowych odpowiada ustawowemu wzorcowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa, o którym mowa w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT – to jej wydzielenie i przeniesienie przez Spółkę dzieloną do Spółki nowo zawiązanej w ramach podziału przez wydzielenie (Transakcja), nie będzie skutkowało powstaniem po stronie Spółki dzielonej obowiązku podatkowego w podatku od towarów i usług. Spółka dzielona nie będzie zatem także w szczególności zobowiązana do wystawienia faktury VAT w ww. zakresie.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2020 r., poz. 106 z późn. zm.), zwanej dalej „ustawą”, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Przez towary, według art. 2 pkt 6 ustawy, rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Przepisy art. 6 ustawy wskazują na wyłączenia określonych czynności spod zakresu przepisów ustawy o podatku od towarów i usług. Przepisów ustawy nie stosuje się do:

1.  transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa;
2.  czynności, które nie mogą być przedmiotem prawnie skutecznej umowy.

Z uwagi na stosowne wyłączenie, czynności te – chociaż można je zakwalifikować jako odpłatną dostawę towarów, czy też odpłatne świadczenie usług – nie podlegają opodatkowaniu.

Przy czym należy zaznaczyć, że użyte w cyt. przepisie sformułowanie „transakcje zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu.

Zagadnienie podziału spółek jest uregulowane w tytule IV dziale II ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2019 r., poz. 505, z późn. zm.), zwanej dalej „k.s.h.”.

W treści art. 529 § 1 k.s.h. wyróżniono cztery sposoby dokonania podziału spółek kapitałowych. Jednym z nich jest, zgodnie z pkt 4 tego przepisu, podział przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie).

Do podziału przez wydzielenie stosuje się przepisy o podziale spółek dotyczące odpowiednio spółki przejmującej lub spółki nowo zawiązanej (art. 529 § 2 k.s.h.).

Podział przez wydzielenie jest instytucją prawa handlowego będącą jedną z form restrukturyzacji, polegającą na rozdrobnieniu majątku spółki dzielonej, które polega na przekazaniu składników majątkowych (pasywów i aktywów) spółki dzielonej bez przeprowadzenia likwidacji, do spółek nowo tworzonych. Instytucję podziału spółek regulują przepisy art. 528-550 k.s.h.

Stosownie do art. 531 § 1 k.s.h., spółki przejmujące lub spółki nowo zawiązane powstałe w związku z podziałem wstępują z dniem podziału bądź z dniem wydzielenia w prawa i obowiązki spółki dzielonej, określone w planie podziału.

Na spółkę przejmującą lub spółkę nowo zawiązaną powstałą w związku z podziałem przechodzą z dniem podziału bądź z dniem wydzielenia w szczególności zezwolenia, koncesje oraz ulgi, pozostające w związku z przydzielonymi jej w planie podziału składnikami majątku spółki dzielonej, a które zostały przyznane spółce dzielonej, chyba że ustawa lub decyzja o udzieleniu zezwolenia, koncesji lub ulgi stanowi inaczej (art. 531 § 2 k.s.h.).

Zgodnie z art. 532 § 1 k.s.h., do podziału spółki stosuje się przepis art. 441 § 3 oraz odpowiednio przepisy dotyczące powstania właściwego typu spółki przejmującej albo nowo zawiązanej, z wyłączeniem przepisów o wkładach niepieniężnych, jeżeli przepisy niniejszego działu nie stanowią inaczej.

Cechą szczególną trybu podziału spółki wskazanego w art. 529 § 1 pkt 4 k.s.h. jest to, że spółka dzielona nie przestaje istnieć, nie traci swojej podmiotowości prawnej, a jedynie zmniejsza swój majątek o część, która jest przenoszona do istniejącego podmiotu (następuje tylko przeniesienie części majątku tej spółki na inną spółkę już istniejącą lub nowo zawiązaną). W takiej sytuacji ma miejsce sukcesja uniwersalna częściowa (art. 531 § 1 k.s.h.), tj. następstwo generalne dotyczące praw i obowiązków związanych z przenoszonymi składnikami majątku (określonymi w planie podziału). Zatem następstwo prawne, w zakresie, o którym mowa powyżej dotyczy tylko i wyłącznie określonej w planie podziału części przenoszonej na inny podmiot (sukcesja uniwersalna częściowa).

Ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma on zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Należy zauważyć, że powyższa regulacja stanowi implementację art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE L 347 z 11.12.2006, str. 1, z późn. zm.), zwanej dalej Dyrektywą 2006/112/WE Rady, zgodnie z którym w przypadku przekazania, odpłatnie lub nieodpłatnie lub jako aportu do spółki całości lub części majątku, państwa członkowskie mogą uznać, że dostawa towarów nie miała miejsca i że w takim przypadku osoba, której przekazano towary, będzie traktowana jako następca prawny przekazującego. W przypadkach gdy odbiorca nie podlega w pełni opodatkowaniu, państwa członkowskie mogą przedsięwziąć środki niezbędne w celu uniknięcia zakłóceń konkurencji. Mogą także przyjąć wszelkie niezbędne środki, aby zapobiec uchylaniu się od opodatkowania lub unikaniu opodatkowania poprzez wykorzystanie przepisów niniejszego artykułu.

Z powyższego przepisu wynika, że wprowadza on, tak samo jak ma to miejsce w ustawie o podatku od towarów i usług, możliwość wyłączenia z zakresu opodatkowania przekazania całości lub części majątku przedsiębiorstwa.

Przepis art. 2 pkt 27e ustawy stanowi, że pod pojęciem zorganizowanej części przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa, jako przedmiot zbycia, musi zatem stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu.

Podstawowym wymogiem dla uznania, że transakcja dotyczy zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest to, aby stanowiła ona zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie, które winno zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział, itp. Przy czym w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona – obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalne, niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Oznacza to, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

W związku z powyższym, w rozumieniu przepisów podatkowych, aby określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy.

Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Przesłanki takiego wyodrębnienia są spełnione w sytuacji organizacyjnego wyodrębnienia w wewnętrznej strukturze przedsiębiorstwa oraz ewidencjonowania zdarzeń gospodarczych w sposób pozwalający na przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań związanych z tą częścią przedsiębiorstwa.

Jednocześnie zorganizowana część przedsiębiorstwa powinna być gospodarczo samodzielna, zanim dojdzie do transakcji zbycia. Zatem wydzielona jednostka jeszcze przed jej zbyciem powinna uzyskać samodzielność gospodarczą i realizować ją w praktyce. Skutki prawne po stronie zbywcy nie powinny bowiem zależeć od zdarzeń przyszłych i niepewnych (samodzielne realizowanie zadań gospodarczych) powstałych już w innym podmiocie (u nabywcy).

Mając na uwadze powyższe wskazać należy, że nie wystarczy zatem zorganizowanie jakiejkolwiek masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym. W przeciwnym razie nie można bowiem uznać, że dojdzie do powstania zespołu składników, które mogłyby stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Reasumując, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

1.  istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania,
2.  zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,
3.  składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,
4.  zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Zaznaczenia wymaga, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy, nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać ją m.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy zaś zbycia poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

O tym, czy nastąpiło zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

Podkreślić w tym miejscu należy, że nie wszystkie jednak elementy tworzące pojęcie przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części są na tyle istotne, aby bez ich zbycia nie można było mówić o zbyciu przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części. W praktyce obrotu gospodarczego zdarzają się sytuacje, w których niektóre elementy przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części podlegają wyłączeniu z transakcji zbycia. Jednak nawet w takim przypadku, składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w taki sposób, by można było o nich mówić jako o zespole, a nie tylko zbiorze pewnych elementów. Decydujące zatem jest to, aby w zbywanym przedsiębiorstwie lub jego zorganizowanej części zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami w sposób umożliwiający kontynuowanie określonej działalności gospodarczej.

Aby zatem ocenić czy w danej, konkretnej sytuacji mamy do czynienia ze zbyciem zorganizowanej części przedsiębiorstwa, należy dokładnie przeanalizować zarówno to jakie składniki majątku będą przedmiotem transakcji, ale także czy istniejące między nimi funkcjonalne zależności pozwolą na kontynuowanie działalności zbywanego przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części. Przy dokonaniu tej analizy pomocne, a czasami nawet niezbędne mogą okazać się orzeczenia TSUE.

W zakresie braku obowiązku opodatkowania czynności zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części wypowiedział się Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej w wyroku z dnia 27 listopada 2003 r. sprawa C-497/01, Zita Modes Sarl, w którym stwierdził, że celem ww. opcji jest uproszczenie rozliczeń związanych z przeniesieniem majątku przedsiębiorstwa lub jego części, bądź wniesieniem ich aportem. W wyroku tym przyjęto, że jeżeli państwo członkowskie wprowadziło do swojego systemu VAT opcję zawartą w pierwszym zdaniu art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy uznając, że w przypadku wydania całości majątku nie ma miejsca dostawa towarów w rozumieniu regulacji VAT, to zasada ta ma zastosowanie – nie wyłączając możliwości ograniczenia jej stosowania do okoliczności zawartych w zdaniu drugim tego samego paragrafu – do każdego wydania przedsiębiorstwa lub samodzielnej części przedsiębiorstwa, włączając składniki materialne i niematerialne, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa, mogącego samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. Nabywca musi jednak wyrazić zamiar dalszego prowadzenia nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie jego bezpośredniej likwidacji i sprzedaży zapasów. TSUE wskazał, że biorąc pod uwagę cel dyrektywy, pojęcia w niej użyte powinny być interpretowane w sposób jednolity i niezależny (autonomiczny), uwzględniając kontekst i cel regulacji. W wyroku tym, dokonując wykładni funkcjonalnej art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy, TSUE uznał, że celem wyłączenia zbycia przedsiębiorstwa z opodatkowania jest zapewnienie neutralności podatkowej takiej czynności, która obciążając stronę istotnym zobowiązaniem podatkowym i tak rodziłaby prawo do odliczenia lub zwrotu podatku naliczonego. Trybunał podkreślił, że przeniesienie, o jakim mowa w art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE, dotyczy między innymi części przedsiębiorstwa, a istotne znaczenie ma funkcjonalne powiązanie składników majątkowych umożliwiające realizację określonego zadania gospodarczego.

W wyroku z dnia 10 listopada 2011 r., w sprawie C-444/10 Finanzamt Ludenscheid przeciwko Christel Schriever, TSUE wywiódł, że regulacja art. 5 (8) VI Dyrektywy Rady (obecnie art. 19 Dyrektywy 112) obejmuje przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą, nie obejmuje natomiast samego zbycia towarów, jak sprzedaż zapasu produktów. Jak wskazuje Trybunał, stwierdzenie, że nastąpiło przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części w rozumieniu art. 19 Dyrektywy 112, wymaga, by całość przekazanych składników pozwalała na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej. W wyroku tym Trybunał wywiódł, że jeżeli działalność gospodarcza tego nie wymaga, przedmiotem zbycia nie muszą być wszystkie składniki z nią związane, aby czynność ta wyłączona była z opodatkowania na podstawie art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy.

Jak już wyjaśniono, zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich, by można było mówić o nich jak o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa w momencie przekazania określonych składników majątkowych (na ile stanowią w nim w tym momencie wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Z opisu sprawy wynika, że Wnioskodawca (Spółka dzielona) jest podmiotem działającym na rynku od 2001 r. W ramach prowadzonej działalności tworzy i sprzedaje rozwiązania informatyczne (aplikacje, oprogramowanie itp.) oraz świadczy usługi ICT, zapewniając wsparcie klienta w obszarach związanych ze sprzętem komputerowym, oprogramowaniem systemowym i biurowym w zakresie dostawy, opieki posprzedażnej, wsparcia użytkownika i zapewnienia asysty procesów biznesowych związanych z ICT.

Mając na celu wdrożenie nowej strategii biznesowej, obecnie Spółka dzielona rozważa dokonanie prawnego podziału, w oparciu o regulację art. 529 § 1 pkt 4 ustawy – Kodeks spółek handlowych poprzez przeniesienie części majątku Spółki dzielonej obejmującej Linię Biznesową ICT w zakresie zakupów i sprzedaży sprzętu IT oraz serwisu sprzętu komputerowego na nowo zawiązaną Spółkę z o.o. działającą pod firmą \`(...)\` ICT Sp. z o.o. – tzw. podział przez wydzielenie.

Przedmiotem transferu do Spółki nowo zawiązanej będzie zespół składników majątkowych i niemajątkowych przeznaczony do prowadzenia działalności związanej z zakupami i sprzedażą sprzętu IT, a także serwisem i naprawami sprzętu komputerowego oraz transfer zobowiązań związanej z prowadzeniem tej działalności.

W konsekwencji powyższego, Spółka dzielona nie przestanie istnieć, będzie kontynuować działalność w zakresie pozostałych aktywności i linii produktowych, a nastąpi jedynie przeniesienie części aktywów i zobowiązań Spółki dzielonej, związanych z zakupami i sprzedażą sprzętu IT a także serwisem i naprawami sprzętu komputerowego (Linia Biznesowa ICT) na inny podmiot. Każda ze spółek (Spółka dzielona oraz Spółka nowo zawiązana) będzie więc realizować odmienny zakres działań gospodarczych, przy czym łącznie zakres tych działań będzie się pokrywał z obecnym zakresem działalności prowadzonej przez Spółkę dzieloną.

Ponadto, jak wskazał Wnioskodawca, Spółka nowo zawiązana nie będzie musiała po dokonaniu Transakcji nabywać jakichkolwiek dodatkowych składników majątkowych w celu prowadzenia działalności gospodarczej w ramach Linii Biznesowej ICT.

Mając zatem na uwadze powołane przepisy oraz całokształt okoliczności sprawy stwierdzić należy, że zespół składników majątku Spółki dzielonej przeniesiony w ramach podziału na Spółkę nowo zawiązaną przypisany do Linii Biznesowej ICT cechować się będzie wyodrębnieniem organizacyjnym, finansowym i funkcjonalnym. W związku z powyższym ww. zespół składników materialnych i niematerialnych stanowić będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy. W konsekwencji transakcja przeniesienia wydzielonej w wyniku podziału Linii Biznesowej ICT do Spółki nowo zawiązanej będzie wyłączona z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na mocy art. 6 pkt 1 ustawy.

Tym samym stanowisko Wnioskodawcy należało uznać za prawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Zainteresowanego i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Tut. Organ informuje, iż wydana interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem wniosku (zapytania) Zainteresowanego. Inne kwestie przedstawione we wniosku, które nie zostały objęte pytaniem (w tym w szczególności obowiązek wystawienia faktury VAT przez Spółkę dzieloną w zakresie transakcji będącej przedmiotem wniosku) nie mogą być – zgodnie z art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej – rozpatrzone.

Jednocześnie podkreślić należy, iż tut. Organ wydając interpretację przepisów prawa podatkowego na podstawie art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej nie prowadzi postępowania podatkowego w rozumieniu tej ustawy. Niniejsza interpretacja indywidualna ogranicza się wyłącznie do udzielenia pisemnej informacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w okolicznościach opisu sprawy przedstawionego przez Wnioskodawcę.

Zaznacza się także, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, wydana interpretacja traci swą aktualność.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3.  z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193, z późn. zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego, za pośrednictwem organu, który ją wydał (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r., poz. 2325, z późn. zm.). Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy).

W przypadku wnoszenia skargi w okresie obowiązywania stanu zagrożenia epidemicznego i stanu epidemii jako najwłaściwszy proponuje się kontakt z wykorzystaniem systemu teleinformatycznego ePUAP.

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.