Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP3-1.4011.789.2022.3.PZ
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-10-26
Teza: W zakresie skutków podatkowych nabycia udziałów w spółce holdingowej w zamian za wniesienie wkladu pieniężnego oraz wniesienie udziałów w Spółce z o.o.
Słowa kluczowe: Niemcy; nierezydent; spółki-spółka z ograniczoną odpowiedzialnością; udział-nabycie udziałów; wspólnik
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 1-Umowy w sprawie unikania podwójnego opodatkowania
Przepisy: [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 1-art. 3-ust. 1

**Interpretacja indywidualna**

**– stanowisko prawidłowe**

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób fizycznych jest prawidłowe.

**Zakres wniosku wspólnego o wydanie interpretacji indywidualnej**

12 sierpnia 2022 r. wpłynął Państwa wniosek wspólny z 12 sierpnia 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy m.in. podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie skutków podatkowych nabycia udziałów w spółce holdingowej w zamian za wniesienie wkladu pieniężnego oraz wniesienie udziałów w Spółce z o.o. Uzupełnili go Państwo pismami z 12 sierpnia 2022 r. (wpływ 12 i 22 sierpnia 2022 r.) oraz – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 14 października 2022 r. (wpływ 14 października 2022 r.) i pismem z 19 października 2022 r. (wpływ 19 października 2022 r.). Treść wniosku wspólnego jest następująca:

**Zainteresowani, którzy wystąpili z wnioskiem**

1) Zainteresowany będący stroną postępowania:

A. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością

2) Zainteresowany niebędący stroną postępowania:

Pan G. T.

**Opis zdarzenia przyszłego**

Pierwszym zainteresowanym w niniejszej sprawie jest osoba fizyczna zamieszkująca na stałe w Niemczech, nieposiadająca na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej centrum interesów osobistych lub gospodarczych (Zainteresowany niebędący stroną postępowania, zwana dalej: „Wspólnikiem”). Całość dochodów Wspólnika podlega opodatkowaniu w Niemczech. Tym samym w Polsce na Wspólniku ciąży ograniczony obowiązek podatkowy w zakresie podatku dochodowego od osób fizycznych zgodnie z art. 3 ust. 2a ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (zwanej dalej: „ustawą o PIT”). Wspólnik posiada bezwzględną większość udziałów w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej (Zainteresowany będący stroną postępowania, dalej: „Spółka z o.o.”). Spółka z o.o. jest drugim podmiotem zainteresowanym w niniejszej sprawie, a także stroną postępowania. Spółka z o.o. podlega obowiązkowi podatkowemu na gruncie podatku dochodowego od osób prawnych od całości swoich dochodów na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, bez względu na miejsce ich osiągania, a zatem podlega nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu na podstawie art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (zwanej dalej: „ustawą o CIT”). Obok Wspólnika, wspólnikiem w Spółce z o.o. jest inna osoba fizyczna, posiadająca mniejszościowy pakiet udziałów. W aktywach Spółki z o.o. nie znajdują się nieruchomości położone na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej ani prawa do takich nieruchomości. Wspólnik planuje wniesienie wszystkich posiadanych przez siebie udziałów w Spółce z o.o. do spółki kapitałowej z siedzibą w Niemczech będącą niemieckim rezydentem podatkowym opodatkowanym w Niemczech od całości swoich dochodów (dalej: „Spółka Holdingowa”). Spółka Holdingowa podlega ograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Polsce zgodnie z art. 3 ust. 2 ustawy o CIT. Spółka Holdingowa została zawiązana w przeszłości i na dzień złożenia niniejszego wniosku jest spółką istniejącą. Wspólnik wniesie do Spółki Holdingowej wkład pieniężny w zamian za udziały w podwyższonym kapitale zakładowym Spółki Holdingowej oraz wkład niepieniężny w postaci wszystkich posiadanych przez niego udziałów w Spółce z o.o. Wkład pieniężny Wnioskodawcy będzie równy wartości nominalnej obejmowanych przez niego udziałów w Spółce Holdingowej, natomiast udziały w Spółce z o.o. zostaną przekazane w pełni na kapitał zapasowy Spółki Holdingowej. Opisana powyżej transakcja nastąpi w całości w Niemczech, pomiędzy rezydentami podatkowymi tego kraju oraz zostanie poddana prawu niemieckiemu, a zatem jej skuteczność oraz skutki oceniane będą na gruncie prawa niemieckiego. W konsekwencji przedmiotowej transakcji Spółka Holdingowa uzyska bezwzględną większość prawa głosu w Spółce z o.o. Wspólnik nie otrzyma żadnej dopłaty oraz zapłaty w gotówce na skutek wniesienia udziałów Spółki z o.o. do Spółki Holdingowej. Innymi słowy, w zamian za opisany powyżej wkład pieniężny oraz przeniesienie udziałów Spółki z o.o. Wspólnik obejmie wyłącznie udziały Spółki Holdingowej.

**Uzupełnienie opisu zdarzenia przyszłego**

Spółka Holdingowa B. została w przeszłości utworzona przez Pana G. T. (Wspólnik), który w całości pokrył jej kapitał zakładowy, obejmując tym samym wszystkie jej udziały. Natomiast planowo udziały w podwyższonym kapitale zakładowym tej Spółki Holdingowej miałyby zostać nabyte poprzez wniesienie wkładu pieniężnego (w wysokości wartości nominalnej obejmowanych udziałów) oraz niepieniężnego (tj. udziałów w spółce A. sp. z o.o. \[Spółka z o.o.\], które zostaną przeznaczone na kapitał zapasowy Spółki Holdingowej jako nadwyżka ponad wartość nominalną obejmowanych udziałów). Powyższe wniesienie wkładów pieniężnego oraz niepieniężnego w zamian za nabycie udziałów w podwyższonym kapitale zakładowym Spółki Holdingowej stanowi jedną i niepodzielną transakcję. Należy przy tym pamiętać, że transakcja ta będzie odbywać się na gruncie prawa niemieckiego, które wprost dopuszcza taką możliwość. W przypadku wątpliwości tut. Organu, można przedstawić wyciąg z przepisów prawa niemieckiego regulujących tego rodzaju transakcje.

**Pytanie**

Czy dokonanie transakcji nabycia udziałów w Spółce Holdingowej w zamian za wniesienie wkładu pieniężnego w wysokości wartości nominalnej tych udziałów wraz z jednoczesnym wniesieniem udziałów w Spółce z o.o. w całości na kapitał zapasowy Spółki Holdingowej wywołuje powstanie obowiązku podatkowego po stronie Wspólnika na gruncie ustawy o PIT?

Przedmiotem niniejszej interpretacji jest odpowiedź na pytanie dotyczące podatku dochodowego od osób fizycznych, natomiast na pytania dotyczące podatku od czynności cywilnoprawnych i podatku dochodowego od osób prawnych zostaną wydane odrębne rozstrzygnięcia.

**Państwa stanowisko w sprawie**

Zdaniem zainteresowanych objęcie udziałów w Spółce Holdingowej w zamian za wniesienie wkładu pieniężnego w wysokości wartości nominalnej tych udziałów wraz z jednoczesnym wniesieniem udziałów w Spółce z o.o. w całości na kapitał zapasowy Spółki Holdingowej nie spowoduje powstania obowiązku podatkowego na gruncie ustawy o PIT. Zgodnie z art. 1 ustawy o PIT, ustawa ta reguluje opodatkowanie podatkiem dochodowym dochodów osób fizycznych oraz daninę solidarnościową. Jak wynika z art. 3 ust. 2a ustawy o PIT, osoby fizyczne nieposiadające miejsca zamieszkania na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, podlegają obowiązkowi podatkowemu tylko od dochodów (przychodów) osiąganych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Tym samym aby powstał obowiązek podatkowy po stronie Wspólnika, konieczne jest stwierdzenie, że Wspólnik osiągnął na terytorium Polski przychód w rozumieniu ustawy o PIT. W pierwszej kolejności należy zauważyć, że zbycie przez Wspólnika udziałów w Spółce z o.o. poprzez ich wniesienie na kapitał zapasowy Spółki Holdingowej nie może zostać zakwalifikowane jako przychód osiągnięty na terytorium Polski. Wynika to m.in. z treści art. 3 ust. 2b pkt 6 ustawy o PIT, zgodnie z którym za dochody (przychody) osiągane na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej uważa się w szczególności dochody z tytułu przeniesienia własności udziałów (akcji) w spółce - jeżeli co najmniej 50% wartości aktywów tej spółki, bezpośrednio lub pośrednio, stanowią nieruchomości położone na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej lub prawa do takich nieruchomości. W zaistniałym stanie faktycznym powyższa przesłanka dotycząca procentowego udziału wartości nieruchomości położonych na terytorium Polski lub praw do takich nieruchomości w ogólnej wartości aktywów Spółki z o.o. nie została spełniona (Spółka z o.o. nie posiada bowiem nieruchomości ani praw tego rodzaju). Tym samym nie można przyjąć, aby ewentualny przychód osiągnięty przez Wspólnika w toku opisanej powyżej transakcji stanowił przychód osiągnięty na terytorium RP. Takie stanowisko potwierdza również brzmienie art. 13 umowy między Rzecząpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku podpisanej w Berlinie dnia 14 maja 2003 r. (zwanej dalej: „umową o unikaniu podwójnego opodatkowania”). Art. 13 ust. 2 umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania stanowi bowiem, że zyski z przeniesienia własności akcji, udziałów lub innych praw w spółce, której aktywa majątkowe składają się głównie, bezpośrednio lub pośrednio z majątku nieruchomego, położonego w Umawiającym się Państwie lub z praw wchodzących w skład tego majątku nieruchomego, mogą być opodatkowane w tym Państwie. Natomiast z art. 13 ust. 5 ww. umowy wynika, że zyski z przeniesienia własności udziałów w innych spółkach podlegają opodatkowaniu tylko w tym Umawiającym się Państwie, w którym przenoszący własność ma miejsce zamieszkania lub siedzibę. Na tej podstawie należy przyjąć, że ewentualne zyski osiągnięte przez Wspólnika w toku opisanej na wstępie transakcji nie będą podlegać opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób fizycznych w Polsce, gdyż nie można nadać im przymiotu dochodów osiągniętych na terytorium RP. Jednakże, z ostrożności procesowej, na wypadek uznania przez tut. Organ, że w opisanym stanie faktycznym możliwe jest zastosowanie ustawy o PIT do oceny konsekwencji podatkowych dokonanej transakcji, Wspólnik podnosi, że w przedstawionym stanie faktycznym po stronie Wspólnika nie wystąpi przychód w rozumieniu ustawy o PIT. Aby uznać, że po stronie podatnika podatku dochodowego od osób fizycznych następuje przychód w rozumieniu ustawy o PIT, należy wskazać na źródło tego przychodu uregulowane w rzeczonej ustawie. Katalog źródeł przychodów reguluje art. 10 ust. 1 ustawy o PIT. Zgodnie z tym przepisem, jednym ze źródeł przychodów są kapitały pieniężne i prawa majątkowe. Następnie art. 17 ust. 1 doprecyzowuje pojęcie przychodów z kapitałów pieniężnych, wprowadzając zamknięty katalog przychodów, które należą do tej kategorii. Zgodnie z art. 17 ust. 1 pkt 9 ustawy o PIT, takim przychodem jest wartość wkładu określona w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku wartość wkładu określona w innym dokumencie o podobnym charakterze – m.in. w przypadku objęcia udziałów w spółce w zamian za wkład niepieniężny. W ustawie nie znajduje się jednocześnie regulacja, która odnosiłaby się do obejmowania udziałów w zamian za wkład pieniężny co oznacza, że objęcie udziałów skutkuje przychodem tylko i wyłącznie w sytuacji, gdy następuje w zamian za wniesienie do spółki wkładu niepieniężnego. Za przyjęciem powyższego wniosku przemawia również brzmienie art. 23 ust. 1 pkt 38 ustawy o PIT, z którego wynika, że nie uważa się za koszty uzyskania przychodu wydatków na objęcie lub nabycie udziałów czy akcji, przy czym wydatki takie są zasadniczo kosztem uzyskania przychodu z odpłatnego zbycia tych udziałów czy akcji. Podsumowując powyższe, na gruncie ustawy o PIT wydatki poniesione na objęcie udziałów w spółce nie stanowią kosztu uzyskania przychodu na moment poniesienia takich wydatków i objęcia udziałów, a są rozpoznawane jako koszty uzyskania przychodu dopiero w momencie późniejszego zbycia udziałów. Wobec tego należy stwierdzić, że objęcie udziałów w zamian za wkład pieniężny (gotówkę) nie kreuje u podatnika przychodu. Stanowisko to jest powszechnie przyjmowane w doktrynie (zob. m.in. A. Bartosiewicz, R. Kubacki \[w:\] A. Bartosiewicz, R. Kubacki, PIT. Komentarz, wyd. V, Warszawa 2015, art. 17) jak i w dotychczas wydawanych interpretacjach indywidualnych (zob. m.in. interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 8 października 2020 r., nr 0113-KDIPT2-3.4011.627.2020.1.SJ oraz interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 8 marca 2019 r., nr 0115-KDIT2-1.4011.294.2017.10.KK). Przekładając powyższe rozważania na stan faktyczny niniejszej sprawy należy stwierdzić, że na skutek transakcji nie powstanie po stronie Wspólnika obowiązek podatkowy na gruncie ustawy o PIT. W opisanym stanie faktycznym Wspólnik obejmuje bowiem udziały w podwyższonym kapitale zakładowym Spółki Holdingowej wnosząc wkład pieniężny równy wartości nominalnej obejmowanych udziałów. Natomiast udziały w Spółce z o.o. zostają wniesione w pełni na kapitał zapasowy Spółki Holdingowej, a więc w zamian za wniesienie tych udziałów Wspólnik nie otrzyma żadnych dodatkowych udziałów w Spółce Holdingowej. Nie można zatem uznać, aby zastosowanie znajdował art. 17 ust. 1 pkt 9 ustawy o PIT, gdyż udziały w Spółce Holdingowej zostały objęte w pełni w zamian za wkład pieniężny. Tym samym należy przyjąć, że objęcie udziałów w Spółce Holdingowej nie będzie stanowiło przychodu po stronie Wspólnika. Jednocześnie należy zauważyć, że wniesienie przez Wspólnika udziałów w Spółce z o.o. na kapitał zapasowy Spółki Holdingowej samoistnie także nie może stanowić źródła przychodów w rozumieniu ustawy o PIT. Wynika to z faktu, że katalog źródeł przychodów uregulowany w art. 10 ust. 1 ustawy o PIT nie zawiera żadnego źródła przychodów, do którego można byłoby zakwalifikować transakcję wniesienia udziałów na kapitał zapasowy. Jedyną zbliżoną czynnością jest uregulowane w art. 17 ust. 1 pkt 9 ustawy o PIT objęcie udziałów w zamian za aport, jednakże w opisanej sytuacji Wspólnik nie otrzyma żadnych dodatkowych udziałów w Spółce Holdingowej z tytułu wniesienia udziałów w Spółce z o.o. Objęcie udziałów w Spółce Holdingowej następuje bowiem za wkład pieniężny stanowiący równowartość wartości nominalnej obejmowanych udziałów. Mając na uwadze powyższe, zainteresowani stoją na stanowisku, że dokonanie opisanej powyżej transakcji nie będzie skutkowało powstaniem obowiązku podatkowego Wspólnika w zakresie podatku dochodowego od osób fizycznych.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

**Uzasadnienie interpretacji indywidualnej**

Zgodnie z art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2021 r. poz. 1128 ze zm.):

Osoby fizyczne, jeżeli mają miejsce zamieszkania na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, podlegają obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów (przychodów) bez względu na miejsce położenia źródeł przychodów (nieograniczony obowiązek podatkowy).

Stosownie do art. 3 ust. 1a tej ustawy:

Za osobę mającą miejsce zamieszkania na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej uważa się osobę fizyczną, która:

1) posiada na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej centrum interesów osobistych lub gospodarczych (ośrodek interesów życiowych) lub

2) przebywa na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej dłużej niż 183 dni w roku podatkowym.

Natomiast zgodnie z art. 3 ust. 2a ww. ustawy:

Osoby fizyczne, jeżeli nie mają na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej miejsca zamieszkania, podlegają obowiązkowi podatkowemu tylko od dochodów (przychodów) osiąganych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej (ograniczony obowiązek podatkowy).

Stosownie do art. 3 ust. 2b ww. ustawy:

Za dochody (przychody) osiągane na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej przez podatników, o których mowa w ust. 2a, uważa się w szczególności dochody (przychody) z:

1) pracy wykonywanej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej na podstawie stosunku służbowego, stosunku pracy, pracy nakładczej oraz spółdzielczego stosunku pracy, bez względu na miejsce wypłaty wynagrodzenia;

2) działalności wykonywanej osobiście na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, bez względu na miejsce wypłaty wynagrodzenia;

3) działalności gospodarczej prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, w tym poprzez położony na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej zagraniczny zakład;

4) położonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej nieruchomości lub praw do takiej nieruchomości, w tym ze zbycia jej w całości albo w części lub zbycia jakichkolwiek praw do takiej nieruchomości;

5) papierów wartościowych oraz pochodnych instrumentów finansowych niebędących papierami wartościowymi, dopuszczonych do publicznego obrotu na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej w ramach regulowanego rynku giełdowego, w tym uzyskane ze zbycia tych papierów albo instrumentów oraz z realizacji praw z nich wynikających;

6) tytułu przeniesienia własności udziałów (akcji) w spółce, ogółu praw i obowiązków w spółce niebędącej osobą prawną lub tytułów uczestnictwa w funduszu inwestycyjnym, instytucji wspólnego inwestowania lub innej osobie prawnej i praw o podobnym charakterze lub z tytułu należności będących następstwem posiadania tych udziałów (akcji), ogółu praw i obowiązków, tytułów uczestnictwa lub praw - jeżeli co najmniej 50% wartości aktywów tej spółki, spółki niebędącej osobą prawną, tego funduszu inwestycyjnego, tej instytucji wspólnego inwestowania lub osoby prawnej, bezpośrednio lub pośrednio, stanowią nieruchomości położone na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej lub prawa do takich nieruchomości;

6a)tytułu przeniesienia własności udziałów (akcji), ogółu praw i obowiązków, tytułów uczestnictwa lub praw o podobnym charakterze w spółce nieruchomościowej;

7) tytułu należności regulowanych, w tym stawianych do dyspozycji, wypłacanych lub potrącanych, przez osoby fizyczne, osoby prawne albo jednostki organizacyjne nieposiadające osobowości prawnej, mające miejsce zamieszkania, siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, niezależnie od miejsca zawarcia umowy i wykonania świadczenia;

8) niezrealizowanych zysków, o których mowa w art. 30da.

W myśl art. 4a ww. ustawy:

Przepisy art. 3 ust. 1, 1a, 2a i 2b stosuje się z uwzględnieniem umów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania, których stroną jest Rzeczpospolita Polska.

Zgodnie z art. 5a pkt 49 ww. ustawy:

Ilekroć w ustawie jest mowa o spółce nieruchomościowej – oznacza to podmiot inny niż osoba fizyczna, obowiązany do sporządzania bilansu na podstawie przepisów o rachunkowości, w którym:

a) na pierwszy dzień roku podatkowego, a w przypadku gdy spółka nieruchomościowa nie jest podatnikiem podatku dochodowego – na pierwszy dzień roku obrotowego, co najmniej 50% wartości rynkowej aktywów, bezpośrednio lub pośrednio, stanowiła wartość rynkowa nieruchomości położonych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej lub praw do takich nieruchomości oraz wartość rynkowa tych nieruchomości przekraczała 10 000 000 zł albo równowartość tej kwoty określoną według kursu średniego walut obcych, ogłaszanego przez Narodowy Bank Polski, z ostatniego dnia roboczego poprzedzającego pierwszy dzień roku podatkowego – w przypadku podmiotów rozpoczynających działalność,

b) na ostatni dzień roku poprzedzającego rok podatkowy, a w przypadku gdy spółka nieruchomościowa nie jest podatnikiem podatku dochodowego – na ostatni dzień roku poprzedzającego rok obrotowy, co najmniej 50% wartości bilansowej aktywów, bezpośrednio lub pośrednio, stanowiła wartość bilansowa nieruchomości położonych na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej lub praw do takich nieruchomości i wartość bilansowa tych nieruchomości przekraczała 10 000 000 zł albo równowartość tej kwoty określoną według kursu średniego walut obcych, ogłaszanego przez Narodowy Bank Polski, z ostatniego dnia roboczego poprzedzającego ostatni dzień roku podatkowego poprzedzającego odpowiednio rok podatkowy albo rok obrotowy oraz w roku poprzedzającym odpowiednio rok podatkowy albo rok obrotowy przychody podatkowe, a w przypadku gdy spółka nieruchomościowa nie jest podatnikiem podatku dochodowego – przychody ujęte w wyniku finansowym netto, z tytułu najmu, podnajmu, dzierżawy, poddzierżawy, leasingu i innych umów o podobnym charakterze lub z przeniesienia własności, których przedmiotem są nieruchomości lub prawa do nieruchomości, o których mowa w art. 3 ust. 2b pkt 6, oraz z tytułu udziałów w innych spółkach nieruchomościowych, stanowiły co najmniej 60% ogółu odpowiednio przychodów podatkowych albo przychodów ujętych w wyniku finansowym netto - w przypadku podmiotów innych niż określone w lit. a.

Z wniosku wynika, że Wspólnik – Pan G. T. ma miejsce zamieszkania w Niemczech, zatem zastosowanie mają przepisy Umowy między Rzecząpospolitą Polską a Republiką Federalną Niemiec w sprawie unikania podwójnego opodatkowania w zakresie podatków od dochodu i od majątku, podpisanej w Berlinie dnia 14 maja 2003 r. (Dz. U. z 2005 r. Nr 12 poz. 90, dalej: „UPO pomiędzy Polską a Niemcami”).

Zgodnie z art. 13 pkt 1 UPO pomiędzy Polską a Niemcami:

Zyski osiągane przez osobę mającą miejsce zamieszkania lub siedzibę w Umawiającym się Państwie, z przeniesienia własności majątku nieruchomego w rozumieniu artykułu 6 i położonego w drugim Umawiającym się Państwie, mogą być opodatkowane w tym drugim Państwie.

W myśl art. 13 pkt 2 ww. Umowy:

Zyski z przeniesienia własności akcji, udziałów lub innych praw w spółce, której aktywa majątkowe składają się głównie, bezpośrednio lub pośrednio z majątku nieruchomego, położonego w Umawiającym się Państwie lub z praw wchodzących w skład tego majątku nieruchomego, mogą być opodatkowane w tym Państwie.

Stosownie do treści art. 13 pkt 3 powyższej Umowy:

Zyski z przeniesienia własności majątku ruchomego stanowiącego majątek zakładowy zakładu, który przedsiębiorstwo Umawiającego się Państwa posiada w drugim Umawiającym się Państwie albo z przeniesienia własności mienia ruchomego należącego do stałej placówki, którym osoba mająca miejsce zamieszkania lub siedzibę w Umawiającym się Państwie dysponuje w drugim Umawiającym się Państwie w celu wykonywania wolnego zawodu, łącznie z zyskami, które pochodzą z przeniesienia własności takiego zakładu (odrębnie albo z całym przedsiębiorstwem) lub takiej stałej placówki, mogą być opodatkowane w tym drugim Państwie.

Zgodnie z art. 13 pkt 4 ww. Umowy:

Zyski osiągane z przeniesienia własności statków morskich lub statków powietrznych eksploatowanych w transporcie międzynarodowym, statków eksploatowanych w żegludze śródlądowej oraz z przeniesienia własności majątku ruchomego związanego z eksploatacją takich statków morskich, statków powietrznych lub statków żeglugi śródlądowej, podlegają opodatkowaniu tylko w tym Umawiającym się Państwie, w którym znajduje się miejsce faktycznego zarządu przedsiębiorstwa.

W myśl art. 13 pkt 5 UPO pomiędzy Polską a Niemcami:

Zyski z przeniesienia własności jakiegokolwiek majątku niewymienionego w powyższych ustępach podlegają opodatkowaniu tylko w tym Umawiającym się Państwie, w którym przenoszący własność ma miejsce zamieszkania lub siedzibę.

Zgodnie z art. 13 pkt 6 ww. Umowy:

W przypadku gdy osoba fizyczna miała miejsce zamieszkania w Umawiającym się Państwie przez okres przynajmniej pięciu lat i uzyskała miejsce zamieszkania w drugim Umawiającym się Państwie, ustęp 5 nie narusza prawa pierwszego Państwa do opodatkowania tej osoby fizycznej na podstawie swego wewnętrznego ustawodawstwa z tytułu jakiegokolwiek przyrostu majątku osiągniętego z akcji lub udziałów w spółkach mających siedzibę w pierwszym Umawiającym się Państwie do dnia, kiedy osoba ta przestała mieć miejsce zamieszkania w tym Państwie. Jeżeli pierwsze z wymienionych Państw opodatkowuje osobę fizyczną mającą tam miejsce zamieszkania z tytułu przyrostu majątku w chwili, gdy osoba ta opuszcza to Państwo, a własność akcji lub udziałów jest następnie przeniesiona i zyski z tego przeniesienia są opodatkowane w drugim Państwie zgodnie z ustępem 5, wówczas to drugie Państwo przyjmuje jako podstawę oszacowania zysku z przeniesienia własności tę kwotę, którą przyjęło pierwsze Państwo jako wpływ w chwili, gdy ta osoba fizyczna opuszczała jego terytorium.

Z przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego wynika, że Wspólnik (Zainteresowany niebędący stroną postępowania) planuje wniesienie wszystkich posiadanych przez siebie udziałów w Spółce z o.o. (Zainteresowany będący stroną postępowania) do Spółki Holdingowej. Wspólnik wniesie do Spółki Holdingowej wkład pieniężny w zamian za udziały w podwyższonym kapitale zakładowym Spółki Holdingowej oraz wkład niepieniężny w postaci wszystkich posiadanych przez niego udziałów w Spółce z o.o. Wkład pieniężny Wnioskodawcy będzie równy wartości nominalnej obejmowanych przez niego udziałów w Spółce Holdingowej, natomiast udziały w Spółce z o.o. zostaną przekazane w pełni na kapitał zapasowy Spółki Holdingowej. W aktywach Spółki z o.o. nie znajdują się nieruchomości położone na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej ani prawa do takich nieruchomości. Opisana powyżej transakcja nastąpi w całości w Niemczech, pomiędzy rezydentami podatkowymi tego kraju oraz zostanie poddana prawu niemieckiemu, a zatem jej skuteczność oraz skutki oceniane będą na gruncie prawa niemieckiego. W konsekwencji przedmiotowej transakcji Spółka Holdingowa uzyska bezwzględną większość prawa głosu w Spółce z o.o. Wspólnik nie otrzyma żadnej dopłaty oraz zapłaty w gotówce na skutek wniesienia udziałów Spółki z o.o. do Spółki Holdingowej. Innymi słowy, w zamian za opisany powyżej wkład pieniężny oraz przeniesienie udziałów Spółki z o.o. Wspólnik obejmie wyłącznie udziały Spółki Holdingowej.

Jak wskazuje treść art. 13 pkt 5 UPO pomiędzy Polską a Niemcami – zyski z przeniesienia własności jakiegokolwiek majątku niewymienionego w powyższych ustępach podlegają opodatkowaniu tylko w tym Umawiającym się Państwie, w którym przenoszący własność ma miejsce zamieszkania lub siedzibę.

W związku z tym, że Wspólnik posiada miejsce zamieszkania w Niemczech, w przypadku wniesienia udziałów Spółek z o.o. do Spółki holdingowej, których mienie nie składa się z nieruchomości położonych na terytorium Rzeczypospolitej – jako okoliczność niewymieniona w art. 13 pkt 1-4 i pkt 6 UPO pomiędzy Polską a Niemcami – ewentualny dochód z tytułu otrzymania przez Wspólnika udziałów Spółki holdingowej nie będzie podlegał opodatkowaniu w Polsce.

Stosownie do uregulowania zawartego w art. 13 pkt 5 ww. Umowy, ewentualny dochód Wspólnika z tytułu nabycia udziałów w Spółce Holdingowej będzie podlegał opodatkowaniu w państwie, w którym Wnioskodawca ma miejsce zamieszkania (tj. Niemcy).

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Państwa w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

‒ Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego. Z funkcji ochronnej będą mogli skorzystać Ci z Państwa, którzy zastosują się do interpretacji.

‒ Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

**Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację przez Zainteresowanego, który jest stroną postępowania**

A. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (Zainteresowany będący stroną postępowania – art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) ma prawo wnieść skargę na tę interpretację indywidualną do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (\`(...)\`). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

‒ w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

‒ w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA),

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

**Podstawa prawna dla wydania interpretacji**

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).