Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IPPP2/443-527/12-3/MM
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie
Data wydania: 2012-09-04
Teza: obowiązek dokonania zgłoszenia aktualizacyjnego, zbycie przedsiębiorstwa oraz zaprzestanie prowadzenia działalności gospodarczej i związany z tym faktem obowiązek aktualizacyjny w NIP
Słowa kluczowe: działalność-zaprzestanie działalności; obowiązek-obowiązek ewidencyjny; podatnik-podatnik podatku od towarów i usług; przedsiębiorstwa; zbycie; zgłoszenie-zgłoszenie aktualizacyjne
Przepisy: [NIP] Ustawa o zasadach ewidencji i identyfikacji podatników i płatników-Rozdział 2-art 5; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział X-Rozdział 1-art. 96

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2012 r., poz. 749) oraz § 8 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z dnia 01.06.2012 r. (data wpływu 04.06.2012 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług oraz zasad ewidencji i identyfikacji podatników i płatników w zakresie uznania Wnioskodawcy za podatnika podatku VAT oraz związanego z tym statusem podlegania obowiązkowi ewidencyjnemu, uznania transakcji połączenia za zbycie przedsiębiorstwa oraz dokonania zgłoszenia Naczelnikowi US zaprzestania prowadzenia działalności gospodarczej i związanego z tym obowiązkiem zgłoszenia aktualizacyjnego – **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 04.06.2012 r. wpłynął ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług oraz zasad ewidencji i identyfikacji podatników i płatników w zakresie uznania Wnioskodawcy za podatnika podatku VAT oraz związanego z tym statusem podlegania obowiązkowi ewidencyjnemu, uznania transakcji połączenia za zbycie przedsiębiorstwa oraz dokonania zgłoszenia Naczelnikowi US zaprzestania prowadzenia działalności gospodarczej i związanego z tym obowiązkiem zgłoszenia aktualizacyjnego.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

R („R ”, „Spółka”) jest spółką utworzoną według prawa holenderskiego i mającą siedzibę w Holandii. Spółka jest rezydentem podatkowym Holandii i podlega opodatkowaniu holenderskim podatkiem dochodowym od osób prawnych. Spółka będzie brała udział w restrukturyzacji grupy B .

W restrukturyzacji będzie brała udział również spółka the B N. V. („B N.V. ”). B N.V. jest także spółką utworzoną według prawa holenderskiego i mającą siedzibę w Holandii. P, tak jak R , jest rezydentem podatkowym Holandii i podlega opodatkowaniu holenderskim podatkiem dochodowym od osób prawnych.

Historycznie obecność grupy B w Holandii wiąże się z przejęciem działalności grupy A. Planowana restrukturyzacja wynika z następujących czynników:

*   spełnienia wymagań narzuconych przez odpowiednie władze holenderskie w zakresie znaczącego zmniejszenia ryzyka działalności B N.V. w krótkim okresie,
*   z powodu złych wyników finansowych B N.V. , istnieje ryzyko obniżenia jej ratingu finansowego a zarząd B N.V. ma ograniczoną możliwość zapobiegnięcia temu z powodu szeregu czynników zewnętrznych w związku z czym konieczna jest restrukturyzacja,
*   uniknięcia niekorzystnych czynników biznesowych związanych z modelem „dwóch banków” (model ten wynika z uwarunkowań historycznych związanych z przejęciem grupy A ) oraz wprowadzenia modelu opartego na strategii „jednego banku”,
*   zmiany skomplikowanego modelu działalności operacyjnej, który skutkuje dublującymi się wysiłkami i skomplikowanym systemem raportowania, zarządzania i kontroli, wynikającego z faktu, iż obecnie biznes grupy działa w ramach dwóch spółek będących centralami,
*   zmiana nieefektywnego systemu, w ramach którego są utrzymywane dwie centrale grupy B , co prowadzi do wyższych kosztów operacyjnych i osobowych.

W wyniku restrukturyzacji docelowo ma nastąpić przeniesienie znacznej części działalności grupy z Holandii do Wielkiej Brytanii, gdzie zostanie zlokalizowana jedyna centrala grupy.

B N.V. posiada w Polsce oddział („Oddział”). Oddział został wyodrębniony w strukturze organizacyjnej B N.V. i zgodnie z polskimi przepisami został zgłoszony do Krajowego Rejestru Sądowego. Oddział prowadzi swoją działalność w oparciu o wyodrębnione składniki majątkowe przypisane bezpośrednio do Oddziału. Oddział jest pracodawcą dla osób tam zatrudnionych. Oddział został wyodrębniony finansowo w ramach B N.V. , tj. księgi rachunkowe prowadzone są w taki sposób, że możliwe jest wskazanie przychodów Oddziału, bezpośrednich i pośrednich kosztów związanych z jego działalnością a także należności i zobowiązań oraz majątku. Oddział sporządza odrębny rachunek zysków i strat, a także bilans.

Działalność Oddziału doprowadziła do powstania zagranicznego zakładu (permanent establishment) B N.V. w Polsce w rozumieniu art. 4a pkt 11 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (tekst jednolity z dnia 9 marca 2011 r. Dz. U. Nr 74 poz. 397 z późn. zmianami) („Ustawa o CIT”) będącego również zakładem w rozumieniu Konwencji podpisanej w Warszawie dnia 13 lutego 2002 r. między Rzecząpospolitą Polską a Królestwem Niderlandów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania i zapobiegania uchylaniu się od opodatkowania w zakresie podatków od dochodu, (Dz. U. z dnia 17 grudnia 2003 r. Nr 216 poz. 2120) („Konwencja”). W związku z tym nastąpiła rejestracja Oddziału, jako podatnika podatku dochodowego od osób prawnych oraz dodatkowo, jako podatnika podatku od towarów i usług w Polsce.

Spółka nie jest udziałowcem spółki B N.V. Spółka R H N. V. („R H NV”) jest 100% udziałowcem zarówno R , jak i B N.V. . R H NV jest spółką utworzoną według prawa holenderskiego i mającą siedzibę w Holandii. R H NV jest rezydentem podatkowym Holandii i podlega opodatkowaniu holenderskim podatkiem dochodowym od osób prawnych.

Planowana restrukturyzacja grupy B będzie obejmować dwa etapy.

Pierwszy etap będzie obejmował wydzielenie części aktywów i zobowiązań B N.V. znajdujących się w czternastu krajach i przeniesienie ich początkowo na rzecz Spółki w drodze podziału przez wydzielenie przeprowadzonego zgodnie z prawem holenderskim, którego skutkiem będzie sukcesja uniwersalna wszelkich praw i obowiązków związanych z przenoszonym majątkiem („podział przez wydzielenie”). Przy założeniu, że plan restrukturyzacji zostanie zaaprobowany przez sąd, podział przez wydzielenie będzie miał miejsce ze skutkiem na godzinę 0:00 dnia 10 września 2012r.

W wyniku podziału przez wydzielenie ma nastąpić przeniesienie wszystkich składników majątkowych i niemajątkowych (łącznie ze zobowiązaniami) należących do Oddziału i tworzących zakład (ang. permanent establishment) B N.V. w Polsce. Wszystkie składniki majątkowe i niemajątkowe (łącznie ze zobowiązaniami) należące do Oddziału będą przeniesione na rzecz zakładu (ang. permanent establishment) Spółki, który wskutek podziału przez wydzielenie powstanie, zdaniem Wnioskodawcy, w Polsce. Dodatkowo w drodze podziału przez wydzielenie ma nastąpić przeniesienie na rzecz Spółki udziałów i akcji należących do B N.V. , które posiada w następujących polskich spółkach (będąc 100% akcjonariuszem lub udziałowcem tych spółek):

*   R XX (Polska) S.A.
*   R Polisch Sp. z o.o. (spółka ta jest z kolei 100% udziałowcem M Sp. z o.o. oraz 25% udziałowcem W Management Sp. z o.o.).

Powyższe udziały i akcje nie stanowią części majątku Oddziału i zakładu B N.V. w Polsce i nie powinny być do takiego majątku przypisywane. Po przeniesieniu na rzecz Spółki powyższe udziały i akcje nie będą stanowić części majątku zakładu Spółki w Polsce i nie powinny być do takiego majątku przypisywane.

Spółka R H NV, jako udziałowiec B N.V. , otrzyma w wyniku przeniesienia części majątku B N.V. na rzecz Spółki udziały w Spółce, natomiast nie nastąpi żadna wypłata gotówkowa na rzecz R H NV.

Po dokonaniu podziału przez wydzielenie, pozostałe w B N.V. składniki majątkowe i niemajątkowe wraz ze zobowiązaniami będą podstawą do dalszego prowadzenia działalności gospodarczej przez B N.V. w Holandii i innych krajach. Dalsza działalność B N.V. jest niezbędna ze względu na regulacje prawne w Holandii i w niektórych innych krajach, w których B N.V. prowadzi działalność poprzez oddziały lub posiadając udziały w spółkach działających w tych krajach.

Przy założeniu, że plan restrukturyzacji zostanie zaaprobowany przez sąd, dnia 10 września 2012r. sześćdziesiąt jeden minut po dokonaniu podziału przeniesione wcześniej na rzecz Spółki składniki majątkowe i niemajątkowe w tym zobowiązania należące do zakładu (ang. permanent establishment) Spółki w Polsce oraz akcje i udziały w polskich spółkach wraz z całym pozostałym majątkiem Spółki zostaną dalej przeniesione na rzecz brytyjskiej spółki the B plc („S plc”) na skutek połączenia S ze Spółką (dalej: „połączenie”). Połączenie to mające charakter transgraniczny będzie dokonane zgodnie z prawem brytyjskim i holenderskim a jego skutkiem będzie sukcesja uniwersalna wszelkich praw i obowiązków związanych z całym przenoszonym majątkiem Spółki. Spółką przejmującą będzie S plc. Transgraniczne połączenie RB plc z R będzie stanowić drugi etap planowanej restrukturyzacji.

W ramach połączenia, wszystkie składniki majątkowe i niemajątkowe (łącznie ze zobowiązaniami) należące do polskiego zakładu (ang. permanent establishment) Spółki będą przeniesione na rzecz zakładu (ang. permanent establishment) spółki S plc, który w skutek połączenia i działalności Spółki S powstanie w Polsce. R H NV, jako udziałowiec Spółki, wskutek przeniesienia majątku Spółki na rzecz S w wyniku połączenia, otrzyma udziały w S plc, natomiast nie nastąpi żadna wypłata gotówkowa na rzecz R H NV.

W związku z powyższym zadano następujące pytania:

1.  Spółka wnosi o potwierdzenie, iż powinna zarejestrować się w Polsce jako podatnik podatku dochodowego od osób prawnych oraz podatnik podatku od towarów i usług („podatek VAT”) i w związku z tym podlega obowiązkowi ewidencyjnemu, o którym mówi ustawa z dnia 13 października 1995 r. o zasadach ewidencji i identyfikacji podatników i płatników (tekst jednolity Dz. U. z 2004 r. Nr 269, poz. 2681.) („Ustawa o zasadach ewidencji”) i jest zobowiązana uzyskać numer identyfikacji podatkowej.
2.  Spółka wnosi o potwierdzenie, iż połączenie Spółki z S i przeniesienie na S w wyniku tego całego majątku Spółki obejmującego zespół składników majątkowych i niemajątkowych (w tym zobowiązań) przypisanych do zakładu Spółki a także akcji i udziałów w polskich spółkach tj. B Bank (Polska) S.A., R Polisch Sp. z o.o. (spółka ta jest z kolei 100% udziałowcem M Sp. z o.o. oraz 25% udziałowcem W Sp. z o.o.), nie będzie podlegało podatkowi VAT w świetle przepisów ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (tekst jednolity z 11 marca 2011, Dz. U. Nr 177, poz. 1054) („Ustawa o VAT”).
3.  Spółka wnosi o potwierdzenie, iż po dokonaniu połączenia z S powinno nastąpić zgłoszenie zaprzestania działalności właściwemu naczelnikowi urzędu skarbowego, co będzie stanowić podstawę do wykreślenia Spółki z rejestru jako podatnika VAT. Spółka wnosi również o potwierdzenie, iż w takim przypadku przestanie być również podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych i w związku z tym istniał będzie obowiązek złożenia odpowiedniego zgłoszenia aktualizacyjnego do naczelnika urzędu skarbowego zgodnie z art. 9 ust. 1 Ustawy o zasadach ewidencji i identyfikacji podatników i płatników.

Zdaniem Wnioskodawcy:

Ad. 1.

Jak o tym była mowa w opisie zdarzenia przyszłego wszystkie składniki majątkowe i niemajątkowe (łącznie ze zobowiązaniami) należące do Oddziału B N.V. będą przeniesione na rzecz zakładu (ang. permanent establishment) Spółki, który w ocenie Spółki powstanie w Polsce w skutek podziału przez wydzielenie i działalności Spółki. Spółka ma siedzibę w Holandii i jest holenderskim rezydentem podatkowym. Jednakże działalność Spółki w Polsce będzie - w ocenie Spółki - prowadzić do utworzenia zagranicznego zakładu (ang. permanent establishment) Spółki w Polsce w rozumieniu art. 4a pkt 11 ustawy o CIT będącego również zakładem w rozumieniu art. 5 Konwencji. W świetle art. 7 Konwencji, zyski Spółki będą mogły być opodatkowane w Polsce, w takiej mierze, w jakiej mogą być przypisane zakładowi Spółki w Polsce. W związku z tym Spółkę, zgodnie z art. 3 ust. 2 ustawy o CIT, należy uznać za podatnika podatku dochodowego od osób prawnych, podlegającego ograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Polsce.

W świetle powyższego Spółka stoi na stanowisku, iż powinna zarejestrować się w Polsce dla celów podatku dochodowego od osób prawnych.

Spółka stoi na stanowisku, iż zgodnie z art. 2 ust. 1 ustawy o zasadach ewidencji, Spółka podlega obowiązkowi ewidencyjnemu. Zgodnie z art. 5 ust. 1 powyższej ustawy Spółka będzie zobowiązana do dokonania zgłoszenia identyfikacyjnego do naczelnika urzędu skarbowego w celu uzyskania numeru identyfikacji podatkowej.

Obowiązek rejestracji dla potrzeb podatku VAT reguluje art. 96 ustawy o VAT. Zgodnie z tym przepisem podmioty wymienione w art. 15 tejże ustawy zobowiązane są przed dniem wykonania pierwszej czynności opodatkowanej, określonej w art. 5 złożyć naczelnikowi urzędu skarbowego zgłoszenie rejestracyjne. Obowiązek rejestracji dla potrzeb VAT dotyczy więc podmiotów wymienionych w art. 15 ustawy o VAT, czyli zgodnie z ustawą, osób prawnych, jednostek niemającej osobowości prawnej oraz osób fizycznych wykonujących samodzielnie działalność gospodarczą, co należy rozumieć m.in. jako działalność producentów, handlowców lub usługodawców wykonywaną w sposób częstotliwy (z tym zastrzeżeniem) że dotyczy to także czynności wykonanej jednorazowo w okolicznościach wskazujących na zamiar świadczenia częstotliwego). Oznacza to więc, że podmioty wymienione w art. 15 ustawy o VAT samodzielnie wykonujące działalność gospodarczą, czyli świadczące w sposób częstotliwy (lub z takim zamiarem) czynności (służące m.in. wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły w celach zarobkowych), zobligowane są do rejestracji na VAT w Polsce przed dokonaniem pierwszej odpłatnej dostawy towarów lub usług na terytorium kraju, pierwszego eksportu lub importu towarów lub wewnątrzwspólnotowej dostawy lub nabycia.

W świetle powyższego, Spółka stoi na stanowisku, iż powinna zarejestrować się w Polsce dla celów podatku VAT.

Ad. 2

Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu podatkiem VAT podlegają:

*   odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju;
*   eksport towarów;
*   import towarów;
*   wewnątrzwspólnotowe nabycie towarów za wynagrodzeniem na terytorium kraju;
*   wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

Przez dostawę towarów, w myśl art. 7 ust. 1 ustawy o VAT rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. Towarami, stosownie do art. 2 pkt 6 ww. ustawy są rzeczy oraz ich części a także wszelkie postacie energii.

Natomiast stosownie do art. 8 ust. 1 ustawy o VAT przez świadczenie usług rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 w tym również:

*   przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej,

*   zobowiązanie do powstrzymywania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji,

*   świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Powyższe przepisy ustawy o VAT wyraźnie określają przedmiotowy zakres opodatkowania podatkiem VAT. W świetle powyższego, zdaniem Spółki, połączenie Spółki z S jako forma przekształcenia polegająca na przeniesieniu całego majątku spółki przejmowanej na spółkę przejmującą nie stanowi żadnej z czynności opodatkowanych podatkiem VAT.

Gdyby jednak uznać, iż połączenie polegające na przeniesieniu całego majątku Spółki na rzecz S może potencjalnie podlegać podatkowi VAT jako jedna z czynności wymieniona w art. 5 ust. 1 ustawy o VAT, to połączenie to należałoby rozpatrywać w świetle art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

Zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Pojęcie „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawa towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego oraz inne czynności.

Połączenie przewidziane w prawie brytyjskim polega na przeniesieniu całego majątku spółki przejmowanej na spółkę przejmującą. W tym przypadku będziemy mieli do czynienia z przeniesieniem całego majątku Spółki na S Przenoszony majątek, zdaniem Spółki należy uznać za przedsiębiorstwo.

Ustawa o VAT nie zawiera definicji przedsiębiorstwa. Definicje taką, zawiera art. 4a pkt 3 Ustawy o CIT, zgodnie z którym „ilekroć w ustawie jest mowa o przedsiębiorstwie - oznacza to przedsiębiorstwo w rozumieniu kodeksu cywilnego. Art. 55¹ ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16 poz. 93 z 1964 r.) („kodeks cywilny”) stanowi, iż: „przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1.  oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
2.  własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;
3.  prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;
4.  wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;
5.  koncesje, licencje i zezwolenia;
6.  patenty i inne prawa własności przemysłowej;
7.  majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;
8.  tajemnice przedsiębiorstwa;
9.  księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej”.

Zgodnie z art. 55² kodeksu cywilnego „czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych”.

Zdaniem Spółki, z powodu braku definicji przedsiębiorstwa w ustawie o VAT należy się odwołać do wyżej przedstawionej definicji z ustawy o CIT, która z kolei odwołuje się do definicji przedsiębiorstwa z kodeksu cywilnego. Zdaniem Spółki, majątek Spółki, który zostanie przeniesiony na S jako spółkę przejmującą, będzie zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej przez Spółkę. W związku z tym należy go uznać za przedsiębiorstwo.

W świetle powyższego przy przejęciu, iż połączenie Spółki z S a także przeniesienie w wyniku tego całego majątku Spółki może potencjalnie podlegać podatkowi VAT jako jedna z czynności wymieniona w art. 5 ust. 1 ustawy o VAT, to połączenie to należałoby uznać za transakcje zbycia przedsiębiorstwa, która w świetle art. 6 pkt 1 ustawy o VAT nie podlega podatkowi VAT.

Reasumując, Spółka stoi na stanowisku, iż połączenie Spółki z S a także przeniesienie w wyniku tego całego majątku Spółki obejmującego również zespół składników majątkowych i niemajątkowych (w tym zobowiązań) polskiego zakładu Spółki a także akcję i udziały w polskich spółkach, nie będzie podlegało podatkowi VAT.

Powyższe stanowisko zostało potwierdzone w szeregu indywidualnych interpretacji podatkowych m.in. w interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 26 lutego 2009 r., sygnatura IPPP3/443-277/08-4/RK.

Ad. 3

Zgodnie z art. 96 ust. 6 ustawy o VAT, „jeżeli podatnik zarejestrowany jako podatnik VAT zaprzestał wykonywania czynności podlegającej opodatkowaniu, jest on obowiązany zgłosić zaprzestanie działalności naczelnikowi urzędu skarbowego; zgłoszenie to stanowi dla naczelnika urzędu skarbowego podstawę do wykreślenia podatnika z rejestru jako podatnika VAT”. Jako, że Spółka z dniem połączenia przestanie wykonywania czynności podlegających podatkowi VAT, Spółka stoi na stanowisku, iż w świetle art. 96 ust. 6 Ustawy o VAT powinna ona zgłosić zaprzestanie działalności naczelnikowi urzędu skarbowego i w związku z tym zostać wykreślona z rejestru jako podatnik VAT.

W wyniku połączenia wszystkie składniki majątkowe i niemajątkowe (łącznie ze zobowiązaniami) należące do zakładu Spółki będą przeniesione na rzecz zakładu (ang. permanent establishment) spółki S, który zdaniem Wnioskodawcy- powstanie w Polsce w skutek połączenia i działalności Spółki S plc. W wyniku tego, od dnia połączenia Spółka zaprzestanie jakiejkolwiek działalności w Polsce. W związku z tym, zdaniem Spółki Spółka przestanie być podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych w Polsce. W konsekwencji istniał będzie obowiązek złożenia odpowiedniego zgłoszenia aktualizacyjnego do naczelnika urzędu skarbowego zgodnie z art. 9 ust. 1 ustawy o zasadach ewidencji.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Ad. 1

Zgodnie z art. 1 ustawy z dnia 13 października 1995 roku o zasadach ewidencji i identyfikacji podatników i płatników (t.j. Dz. U. z 2004 r., Nr 269, poz. 2681 ze zm.), zwanej dalej „ustawą”, ustawa określa zasady ewidencji podatników, płatników podatków, płatników składek na ubezpieczenia społeczne oraz ubezpieczenia zdrowotne; zasady i tryb nadawania numeru identyfikacji podatkowej, (…); zasady posługiwania się identyfikatorem podatkowym.

Stosownie do brzmienia art. 2 ust. 1 ustawy osoby fizyczne, osoby prawne oraz jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej, które na podstawie odrębnych ustaw są podatnikami, podlegają obowiązkowi ewidencyjnemu.

Obowiązkowi ewidencyjnemu podlegają również inne podmioty niż wymienione w ust. 1, jeżeli na podstawie odrębnych ustaw są podatnikami, oraz płatnicy podatków (art. 2 ust. 2 ustawy).

Stosownie do art. 5 ust. 1 ustawy podatnicy z zastrzeżeniem ust. 2a, są obowiązani do dokonania zgłoszenia identyfikacyjnego do naczelnika urzędu skarbowego albo organu właściwego na podstawie odrębnych przepisów. Zgłoszenia identyfikacyjnego dokonuje się jednokrotnie, bez względu na rodzaj oraz liczbę opłacanych przez podatnika podatków, formę opodatkowania, liczbę oraz rodzaje prowadzonej działalności gospodarczej oraz liczbę prowadzonych przedsiębiorstw.

W myśl art. 6 ust. 1 ustawy podatnicy podatku od towarów i usług lub podatku akcyzowego są obowiązani dokonać zgłoszenia identyfikacyjnego przed dokonaniem pierwszej czynności podlegającej opodatkowaniu jednym z tych podatków, z tym że osoby fizyczne są obowiązane dokonać zgłoszenia identyfikacyjnego tylko w przypadku dokonywania zgłoszenia rejestracyjnego, o którym mowa w art. 96 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług oraz w art. 16 ust. 1 ustawy z dnia 6 grudnia 2008 r. o podatku akcyzowym (Dz. U. z 2011 r. Nr 108, poz. 626 i Nr 120, poz. 690). Zgłoszenia identyfikacyjnego dokonuje się niezależnie od zgłoszenia rejestracyjnego.

Analizując brzmienie powyższych przepisów wskazać należy, iż na gruncie ustawy o zasadach ewidencji i identyfikacji podatników i płatników, ustawodawca rozróżnia dwie kategorie podmiotów: osoby fizyczne, osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej, które są podatnikami na podstawie innych ustaw oraz inne podmioty, które także na mocy odrębnych ustaw mają przypisany status podatnika, a obok tej grupy płatników podatków, którym odrębne ustawy prawa nie nadają statusu podatnika.

Mocą art. 7 § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2012r., poz. 749), podatnikiem jest osoba fizyczna, osoba prawa lub jednostka organizacyjna niemająca osobowości prawnej, podlegająca na mocy ustaw podatkowych obowiązkowi podatkowemu.

Stosownie do art. 15 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t.j. Dz. U. 2011r., Nr 177, poz. 1054 ze zm.), zwanej dalej „ustawą o VAT” podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności. Działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody, również wówczas, gdy czynność została wykonana jednorazowo w okolicznościach wskazujących na zamiar wykonywania czynności w sposób częstotliwy. Działalność gospodarcza obejmuje również czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych (art. 15 ust. 2 ustawy o VAT).

W myśl art. 96 ust. 1 ustawy o VAT podmioty, o których mowa w art. 15, są obowiązane przed dniem wykonania pierwszej czynności określonej w art. 5 złożyć naczelnikowi urzędu skarbowego zgłoszenie rejestracyjne (…).

Z okoliczności przedstawionych w złożonym wniosku wynika, iż Wnioskodawca jest spółką utworzoną według prawa holenderskiego i mającą siedzibę w Holandii. Spółka jest rezydentem podatkowym Holandii i podlega opodatkowaniu holenderskim podatkiem dochodowym od osób prawnych. Spółka będzie brała udział w restrukturyzacji grupy B .

W restrukturyzacji będzie brała udział również spółka the B N. V. („B N.V. ”). B N.V. jest także spółką utworzoną według prawa holenderskiego i mającą siedzibę w Holandii. B N.V. , tak jak R , jest rezydentem podatkowym Holandii i podlega opodatkowaniu holenderskim podatkiem dochodowym od osób prawnych. B N.V. posiada w Polsce oddział („Oddział”). Oddział został wyodrębniony w strukturze organizacyjnej B N.V. i zgodnie z polskimi przepisami został zgłoszony do Krajowego Rejestru Sądowego. Oddział prowadzi swoją działalność w oparciu o wyodrębnione składniki majątkowe przypisane bezpośrednio do Oddziału. Oddział jest pracodawcą dla osób tam zatrudnionych. Oddział został wyodrębniony finansowo w ramach B N.V. , tj. księgi rachunkowe prowadzone są w taki sposób, że możliwe jest wskazanie przychodów Oddziału, bezpośrednich i pośrednich kosztów związanych z jego działalnością a także należności i zobowiązań oraz majątku. Oddział sporządza odrębny rachunek zysków i strat, a także bilans. Działalność Oddziału doprowadziła do powstania zagranicznego zakładu (permanent establishment) B N.V. w Polsce w rozumieniu art. 4a pkt 11 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych będącego również zakładem w rozumieniu Konwencji podpisanej w Warszawie dnia 13 lutego 2002 r. między Rzecząpospolitą Polską a Królestwem Niderlandów w sprawie unikania podwójnego opodatkowania i zapobiegania uchylaniu się od opodatkowania w zakresie podatków od dochodu. W związku z tym nastąpiła rejestracja Oddziału, jako podatnika podatku dochodowego od osób prawnych oraz dodatkowo, jako podatnika podatku od towarów i usług w Polsce.

Planowana jest restrukturyzacja grupy B , która będzie obejmować dwa etapy. Pierwszy etap będzie obejmował wydzielenie części aktywów i zobowiązań B N.V. znajdujących się w czternastu krajach i przeniesienie ich początkowo na rzecz Wnioskodawcy w drodze podziału przez wydzielenie przeprowadzonego zgodnie z prawem holenderskim, którego skutkiem będzie sukcesja uniwersalna wszelkich praw i obowiązków związanych z przenoszonym majątkiem. W wyniku podziału przez wydzielenie ma nastąpić przeniesienie wszystkich składników majątkowych i niemajątkowych (łącznie ze zobowiązaniami) należących do Oddziału i tworzących zakład (ang. permanent establishment) B N.V. w Polsce. Wszystkie składniki majątkowe i niemajątkowe (łącznie ze zobowiązaniami) należące do Oddziału będą przeniesione na rzecz zakładu (ang. permanent establishment) Wnioskodawcy, który wskutek podziału przez wydzielenie powstanie w Polsce. Dodatkowo w drodze podziału przez wydzielenie ma nastąpić przeniesienie na rzecz Spółki udziałów i akcji należących do B N.V. , które posiada 100% akcji i udziałów w polskich spółkach tj. S Bank (Polska) S.A oraz R Polisch Sp. z o.o.

Na tle powyższego, Wnioskodawca powziął wątpliwości odnośnie rejestracji w Polsce jako podatnik podatku dochodowego od osób prawnych oraz podatnik podatku VAT oraz związanego z tą rejestracją obowiązku dokonania zgłoszenia identyfikacyjnego w rozumieniu przepisów ustawy o NIP.

W tym miejscu podkreślić należy, iż jakkolwiek zapytanie Wnioskodawcy dotyczy leżącego po jego stronie obowiązku ewidencyjnego, to jednak w pierwszej kolejności rozstrzygnięcia wymaga kwestia uznania Wnioskodawcy za podatnika podatku VAT, bowiem ta ocena ma zasadnicze znaczenie dla objęcia Wnioskodawcy obowiązkiem złożenia zgłoszenia identyfikacyjnego.

W treści wniosku wskazano, że w wyniku przeprowadzenia pierwszego etapu planowanej restrukturyzacji wszystkie składniki majątkowe i niemajątkowe łącznie ze zobowiązaniami należące do Oddziału B N.V. (który jest czynnym zarejestrowanym podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych oraz podatnikiem podatku VAT w Polsce) oraz udziały i akcje w polskich spółkach zostaną przeniesione na rzecz zakładu Wnioskodawcy, który w wyniku dokonanego podziału przez wydzielenie powstanie w Polsce. Innymi słowy Wnioskodawca przejmie prowadzenie działalności gospodarczej na terenie Polski, którą uprzednio prowadził Oddział B N.V. . Dlatego też Wnioskodawca, stosownie do art. 15 ust. 1 ustawy o VAT, w wyniku dokonanego podziału przez wydzielenie stanie się czynnym zarejestrowanym podatnikiem podatku VAT prowadzącym działalność gospodarczą w rozumieniu art. 15 ust. 2 ustawy o VAT.

Odnosząc powyższe ustalenia do powoływanego art. 2 ustawy stwierdzić należy, iż Wnioskodawca jako podatnik podatku VAT podlega obowiązkowi ewidencyjnemu, a co za tym idzie zobowiązany jest do złożenia zgłoszenia identyfikacyjnego i posiadania numeru NIP w rozumieniu art. 5 ust. 1 ustawy.

Ad. 2

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, towarami w rozumieniu ww. ustawy, są rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Ilekroć w ustawie o VAT jest mowa o sprzedaży, należy przez to rozumieć odpłatną dostawę towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju, eksport towarów oraz wewnątrzwspólnotową dostawę towarów (art. 2 pkt 22 tej ustawy). Pojęcie dostawy towarów ustawodawca zdefiniował w art. 7 ust. 1 ww. ustawy. Zgodnie z tym przepisem, pod pojęciem tym należy rozumieć przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (\`(...)\`).

Zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Pojęcie „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawa towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu.

Ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ww. ustawy, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

Pojęcie zorganizowanej części przedsiębiorstwa zdefiniowane zostało w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, który stanowi, że pod pojęciem zorganizowanej części przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji „przedsiębiorstwa”, zatem dla potrzeb przepisów ustaw podatkowych należy stosować definicję zawartą w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93 ze zm.). Zgodnie z tym przepisem przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności: oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa), własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości, prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych, wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne, koncesje, licencje i zezwolenia, patenty i inne prawa własności przemysłowej, majątkowe prawa autorskie i pokrewne, tajemnice przedsiębiorstwa oraz księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

W praktyce obrotu gospodarczego zdarzają się sytuacje, w których niektóre elementy przedsiębiorstwa podlegają wyłączeniu z transakcji sprzedaży. Jednak nawet w takim przypadku, składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w taki sposób, by można było o nich mówić jako o zespole, a nie tylko zbiorze pewnych elementów. Decydujące zatem jest to, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami w sposób umożliwiający kontynuowanie określonej działalności gospodarczej.

Powyższe jest zgodne z art. 552 Kodeksu cywilnego, który stanowi, że czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba, że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Z opisu przedstawionego zdarzenia przyszłego wynika, iż Wnioskodawca w wyniku planowanego pierwszego etapu restrukturyzacji przejmie wszystkie składniki majątkowe i niemajątkowe związane z funkcjonowaniem Oddziału B N.V. na terytorium kraju, co będzie skutkować, jak zostało stwierdzone w pytaniu nr 1, obowiązkiem dokonania zgłoszenia identyfikacyjnego jako czynnego podatnika podatku CIT oraz VAT. W drugim etapie restrukturyzacji przeniesione wcześniej na rzecz Spółki składniki majątkowe i niemajątkowe w tym zobowiązania należące do zakładu Spółki w Polsce oraz akcje i udziały w polskich spółkach wraz z całym pozostałym majątkiem Spółki zostaną dalej przeniesione na rzecz brytyjskiej spółki the B („S plc”) na skutek połączenia S ze Spółką (dalej: „połączenie”). Połączenie to mające charakter transgraniczny będzie dokonane zgodnie z prawem brytyjskim i holenderskim a jego skutkiem będzie sukcesja uniwersalna wszelkich praw i obowiązków związanych z całym przenoszonym majątkiem Spółki. Spółką przejmującą będzie S plc. W ramach połączenia, wszystkie składniki majątkowe i niemajątkowe (łącznie ze zobowiązaniami) należące do polskiego zakładu (ang. permanent establishment) Spółki będą przeniesione na rzecz zakładu (ang. permanent establishment) spółki S plc, który w skutek połączenia i działalności Spółki S powstanie w Polsce. R H NV, jako udziałowiec Spółki, wskutek przeniesienia majątku Spółki na rzecz S w wyniku połączenia, otrzyma udziały w S plc, natomiast nie nastąpi żadna wypłata gotówkowa na rzecz R H NV.

O tym, czy nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa, decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

Jak wynika z powołanego wyżej art. 552 kodeksu cywilnego strony (poza wyłączeniami wynikającymi z przepisów szczególnych) mają pozostawioną swobodę co do tego, jakie elementy tworzące pojęcie przedsiębiorstwa objąć przedmiotem czynności prawnej, z tym że swoboda w wyłączeniu poszczególnych składników nie może iść tak daleko, aby zakres wyłączeń przekreślił istotę przedsiębiorstwa (art. 551 kc). Dlatego też zbycie przedsiębiorstwa powinno obejmować co najmniej te składniki, które determinują funkcje spełniane przez przedsiębiorstwo.

Zauważyć należy, iż Wnioskodawca w treści wniosku wskazał, iż całe spektrum składników majątkowych i niemajątkowych, w tym zobowiązania, a także akcje i udziały w polskich spółkach, które Zainteresowany nabył w wyniku pierwszego etapu restrukturyzacji, stanowi przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 55¹ kodeksu cywilnego. W wyniku połączenia Wnioskodawcy z S stanowiącego drugi etap restrukturyzacji nastąpi przeniesienie wszystkich składników majątkowych i niemajątkowych (łącznie ze zobowiązaniami) należącymi do polskiego zakładu Zainteresowanego na rzecz zakładu spółki S plc, który wskutek połączenia powstanie w Polsce.

W związku z tym należy zgodzić się z twierdzeniem Wnioskodawcy, że przeniesienie w wyniku połączenia Wnioskodawcy z S całego majątku Spółki obejmującego zespół składników majątkowych i niemajątkowych (w tym zobowiązań) polskiego zakładu Spółki a także akcje i udziały w polskich spółkach stanowi zbycie przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT i jako takie nie podlega opodatkowaniu podatkiem VAT.

Ad. 3

Zgodnie z art. 9 ust. 1 ustawy podmioty, o których mowa w art. 6 ust. 1, 1a i 10, mają obowiązek aktualizowania danych objętych zgłoszeniem identyfikacyjnym przez dokonanie zgłoszenia aktualizacyjnego do naczelnika urzędu skarbowego, nie później niż w terminie 7 dni od dnia, w którym nastąpiła zmiana danych.

W myśl art. 96 ust. 6 ustawy o VAT jeżeli podatnik zarejestrowany jako podatnik VAT zaprzestał wykonywania czynności podlegającej opodatkowaniu, jest on obowiązany zgłosić zaprzestanie działalności naczelnikowi urzędu skarbowego; zgłoszenie to stanowi dla naczelnika urzędu skarbowego podstawę do wykreślenia podatnika z rejestru jako podatnika VAT.

Stosownie do art. 96 ust. 12 ustawy o VAT jeżeli dane zawarte w zgłoszeniu rejestracyjnym ulegną zmianie, podatnik jest obowiązany zgłosić zmianę do naczelnika urzędu skarbowego w terminie 7 dni, licząc od dnia, w którym nastąpiła zmiana. Obowiązek ten nie dotyczy przypadków, gdy następuje wyłącznie zmiana danych objętych obowiązkiem aktualizacji na podstawie ustawy z dnia 13 października 1995r. o zasadach ewidencji i identyfikacji podatników i płatników (…).

W treści wniosku wskazano, że w wyniku przeprowadzenia drugiego etapu restrukturyzacji nastąpi połączenie Wnioskodawcy z S plc. W wyniku tego połączenia nastąpi przeniesienie wszystkich składników majątkowych i niemajątkowych (w tym zobowiązań) polskiego zakładu Spółki a także akcji i udziałów w polskich spółkach na rzecz S plc, co skutkować będzie zaprzestaniem prowadzenia przez Wnioskodawcę działalności gospodarczej na terytorium kraju.

Biorąc pod uwagę powyższe przepisy prawa podatkowego na tle przedstawionego opisu zdarzenia przyszłego wskazać należy, iż Wnioskodawca w wyniku zrealizowania drugiego etapu restrukturyzacji będzie zobowiązany, stosownie do art. 96 ust. 6 ustawy o VAT, do zgłoszenia właściwemu Naczelnikowi Urzędu Skarbowego zaprzestania prowadzenia działalności gospodarczej, co w dalszej konsekwencji spowoduje wykreślenie Zainteresowanego z rejestru podatników VAT.

Konkludując stwierdzić należy, że Wnioskodawca, stosownie do art. 9 ust. 1 ustawy będzie miał obowiązek dokonać zgłoszenia aktualizacyjnego do naczelnika urzędu skarbowego w zakresie danych objętych zgłoszeniem identyfikacyjnym nie później niż w terminie 7 dni od dnia, w którym nastąpiła zmiana danych.

Zatem stanowisko Wnioskodawcy w zakresie trzech zadanych pytań należało uznać za prawidłowe.

Końcowo tut. Organ podatkowy informuje, że w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych oraz podatku od czynności cywilnoprawnych zostaną wydane odrębne rozstrzygnięcia.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji indywidualnej.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – t. j. Dz. U. z 2012 r., poz. 270). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.