Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0113-KDIPT1-2.4012.352.2020.2.MC
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2020-07-30
Teza: prawo do odliczenia podatku naliczonego w związku z nabyciem w drodze aportu składników materialnych i niematerialnych związanych z inwestycją w … i inwestycją w … oraz prawa do zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym w danym okresie rozliczeniowym
Słowa kluczowe: czynności-czynności opodatkowane; odliczenia-prawo do odliczenia; składnik-składnik majątkowy
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2019 r., poz. 900, z późn. zm.), Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z dnia 25 maja 2020 r. (data wpływu 25 maja 2020 r.), uzupełnionym pismem z dnia 16 lipca 2020 r. (data wpływu 20 lipca 2020 r.), o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie prawa do odliczenia podatku naliczonego w związku z nabyciem w drodze aportu składników materialnych i niematerialnych związanych z inwestycją w … i inwestycją w … oraz prawa do zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym w danym okresie rozliczeniowym **\- jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 25 maja 2020 r. wpłynął do tutejszego Organu ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie prawa do odliczenia podatku naliczonego w związku z nabyciem w drodze aportu składników materialnych i niematerialnych związanych z inwestycją w … i inwestycją w … oraz prawa do zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym w danym okresie rozliczeniowym.

Przedmiotowy wniosek został uzupełniony pismem z dnia 16 lipca 2020 r. poprzez doprecyzowanie opisu sprawy oraz o kwestie związane z reprezentacją, w tym wskazanie kompletnego adresu pełnomocnika do doręczeń.

We wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe (z uwzględnieniem pisma stanowiącego uzupełnienie wniosku).

Spółka X prowadzi działalność gospodarczą polegającą na działalności deweloperskiej koncentrując się na budownictwie komercyjnym (budowa centrów handlowych). Działalność deweloperską Spółka X prowadzi samodzielnie lub poprzez powołane w tym celu spółki celowe. Powołanie spółek celowych do realizacji konkretnych przedsięwzięć deweloperskich jest podyktowane m.in. wymogami banków kredytujących poszczególne realizacje. Aktualnie Spółka X jest w trakcie realizacji kilku projektów inwestycyjnych, z których każdy jest finansowany zewnętrznym kredytem. W związku z zapisami umowy kredytowej dotyczącej dwóch inwestycji (tj. inwestycji w … i inwestycji w …), Spółka X została zobowiązana do utworzenia spółki celowej Y („Spółka Y”, „Wnioskodawca”) i wniesienia do niej wkładu niepieniężnego w postaci zespołów składników materialnych i niematerialnych związanych z inwestycją w … i inwestycją w … .

Podstawowym przedmiotem działalności Spółki Y jest wynajem i zarządzanie nieruchomościami własnymi lub dzierżawionymi. W zamian za wniesiony aport Spółka X otrzyma zespół praw i obowiązków jako komplementariusz oraz udział w spółce Y.

Z inwestycją w … związane są następujące składniki:

*   wyodrębniona (posiadająca odrębną księgę wieczystą) nieruchomość, składająca się z działki gruntu z rozpoczętymi pracami budowlanymi w zakresie realizacji inwestycji;

*   pozwolenie na użytkowanie (inwestycja jest już oddana do użytkowania);

*   uzyskane pozwolenia na budowę, uzgodnienia z urzędami, instytucjami i przedsiębiorstwami wykonującymi lub administrującymi infrastrukturą, w tym decyzje lokalizacyjne, warunki i umowy przyłączeniowe z dostawcami mediów;

*   prawa do dokumentacji geodezyjnej oraz projektowej sporządzonej na potrzeby inwestycji, w tym projekt budowlany, projektów wykonawczych poszczególnych części inwestycji oraz projekt wnętrz;

*   prawa i obowiązki wynikające z zawartych umów funkcjonalnie związanych z realizowaną inwestycją;

*   prawa z umów na pełnienie roli Generalnego Wykonawcy lub na realizację określonego zakresu prac wraz ze szczegółowymi uzgodnieniami w tym zakresie;

*   umowy o współpracę z osobami bezpośrednio i wyłącznie pracującymi przy inwestycji (inżynierowie w postaci kierownika budowy i inspektora nadzoru);

*   prawa i obowiązki wynikające z umów zawartych z przyszłymi najemcami lokali;

*   dokumentacja księgowa, tj. historyczne zapisy na wyodrębnionych kontach księgowych dotyczące inwestycji;

*   zobowiązania kredytowe Spółki X związane bezpośrednio z inwestycją;

*   prawa z wiążących ofert kontrahentów Spółki X na realizację określonego zakresu prac;

*   składniki majątkowe, które są związane z realizowaną inwestycją, a których Spółka Y nie zapewni we własnym zakresie (np. komputery, telefony komórkowe, etc.), jako składniki majątkowe przypisane do osób wykonujących zadania wyłącznie na potrzeby inwestycji;

*   prawa i obowiązki wynikające z umów o zarządzanie nieruchomością.

Z inwestycją w … związane są następujące składniki materialne i niematerialne:

*   wyodrębniona (posiadająca odrębną księgę wieczystą) nieruchomość, składająca się z działki gruntu z rozpoczętymi pracami budowlanymi w zakresie realizacji inwestycji;

*   pozwolenie na użytkowanie (inwestycja jest już oddana do użytkowania);

*   pozwolenia na budowę, uzgodnienia z urzędami, instytucjami i przedsiębiorstwami wykonującymi lub administrującymi infrastrukturą, w tym decyzje lokalizacyjne, warunki i umowy przyłączeniowe z dostawcami mediów;

*   prawa do dokumentacji geodezyjnej oraz projektowej sporządzonej na potrzeby inwestycji, w tym projekt budowlany, projektów wykonawczych poszczególnych części inwestycji oraz projekt wnętrz;

*   prawa i obowiązki wynikające z zawartych umów funkcjonalnie związanych z realizowaną inwestycją;

*   prawa z umów na pełnienie roli Generalnego Wykonawcy lub na realizację określonego zakresu prac wraz ze szczegółowymi uzgodnieniami w tym zakresie;

*   umowy o współpracę z osobami bezpośrednio i wyłącznie pracującymi przy inwestycji … (inżynierowie w postaci kierownika budowy i inspektora nadzoru);

*   prawa i obowiązki wynikające z umów zawartych z obecnymi i przyszłymi najemcami lokali;

*   dokumentacja księgowa, tj. historyczne zapisy na wyodrębnionych kontach księgowych dotyczące inwestycji;

*   zobowiązania kredytowe Spółki X związane bezpośrednio z inwestycją;

*   prawa z wiążących ofert kontrahentów Spółki X na realizację określonego zakresu prac;

*   składniki majątkowe, które są związane z realizowaną inwestycją, a których Spółka Y nie zapewni we własnym zakresie (np. komputery, telefony komórkowe, etc.), jako składniki majątkowe przypisane do osób wykonujących zadania wyłącznie na potrzeby Inwestycji …;

*   prawa i obowiązki wynikające z umów o zarządzanie nieruchomością.

Składniki związane z inwestycją w … i … będą w dalszej części zwane łącznie „Składnikami”. W stanie faktycznym takim jak opisany wyżej, Spółka X i Spółka Y (w imieniu której, wniosek złożyły osoby planujące utworzyć tę spółkę, zgodnie z art. 14n par. 1 Ordynacji podatkowej) złożyły wniosek o interpretację wspólną i potwierdzenie, że Składniki stanowią zorganizowane części przedsiębiorstwa i w związku z tym ich aport nie będzie podlegał opodatkowaniu VAT.

W dniu 5 maja 2020 r., Spółka X i Spółka Y otrzymały interpretację wspólną Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej o sygn. 0114-KDIP4-1.4012.26.2020.2.MK, w której wskazano, że stanowisko stron jest nieprawidłowe i że zbycie Składników podlegało będzie opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług jako dostawa poszczególnych składników majątkowych (interpretacja z odpisem w załączeniu). Lista Składników wskazanych w niniejszym wniosku jest identyczna jak lista składników majątkowych wskazanych we wniosku o wydanie interpretacji o sygn. 0114-KDIP4-1.4012.26.2020.2.MK. Obecnie obie inwestycje są już oddane do użytkowania.

Spółka X jest czynnym podatnikiem VAT. Spółka Y na dzień aportu również będzie zarejestrowana jako podatnik VAT czynny. Spółka Y będzie wykorzystywać nabyte Składniki dla celów działalności opodatkowanej. Dostawa nieruchomości należących do Składników nie będzie korzystać ze zwolnienia od podatku VAT na podstawie przepisów art. 43 ust. 1 pkt 10 i 10a ustawy o VAT, gdyż dostawa dokonywana będzie (i) albo w ramach pierwszego zasiedlenia (lub przed nim) albo (ii) w okresie krótszym niż 2 lata pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą. W stosunku do nieruchomości i innych Składników Spółce X przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Transakcja zostanie udokumentowana fakturą VAT.

Ponadto w piśmie stanowiącym uzupełnienie wniosku, Wnioskodawca wskazał:

1.  Na pytanie tut. Organu: „Kiedy została utworzona Spółka …? Proszę wskazać dzień, miesiąc i rok.”, Zainteresowany odpowiedział, że Spółka została zarejestrowana (utworzona) dnia 20.05.2020 r.
2.  Ponadto na pytanie: „Czy … istniała na dzień złożenia niniejszego wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej?”, Wnioskodawca odpowiedział, że tak. W dniu złożenia wniosku o interpretację Spółka już istniała i miała nadany NIP.
3.  W odpowiedzi na pytanie: „Czy dostawa nieruchomości na rzecz Wnioskodawcy będzie korzystać ze zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2020 r., poz. 106, z późn. zm.)?(…)”, Zainteresowany wskazał, że nie. Dostawa nie będzie korzystać ze zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ani z innego zwolnienia z ustawy o VAT. Zamiarem Wnioskodawcy i dokonującego dostawy jest postąpienie z uzyskaną interpretacją nr 0114-KDIP4-1.4012.26.2.MK.
4.  Ponadto w odpowiedzi na pytanie: „Czy opis przedmiotu transakcji, o której mowa we wniosku ORD-IN z dnia 25 maja 2020 r., jest tożsamy z opisem transakcji objętej wnioskiem ORD-WS, dla którego wydano interpretację indywidualną z dnia 5 maja 2020 r. nr 0114-KDIP4-1.4012.26.2.MK? Jeżeli nie jest tożsamy, to należy przedstawić opis ww. przedmiotu transakcji, aby odpowiadał opisowi transakcji z ww. wniosku ORD-WS(…).”, Wnioskodawca odpowiedział, że jedyna różnica wynika z postępu prac - obecnie obie inwestycje są już oddane do użytkowania (tymczasem przy składaniu wniosku ORD-WS, inwestycja nie miała jeszcze pozwolenia na użytkowanie - w tej chwili w przypadku obu inwestycji wśród przenoszonych składników majątkowych znajdzie się pozwolenie na użytkowanie). Wnioskodawca jest „Spółką Celową” zdefiniowaną w interpretacji 0114-KDIP4-1.4012.26.2.MK.

Ewentualne inne różnice w opisie wynikają tylko i wyłącznie z poprawek stylistycznych. Tym niemniej, dla uniknięcia wątpliwości interpretacyjnych i potwierdzenia, że przenoszony zespół składników jest identyczny jak w przypadku interpretacji 0114-KDIP4-1.4012.26.2.MK, Wnioskodawca modyfikuje opis przedmiotu transakcji by brzmiał dokładnie jak we wniosku o interpretację nr 0114-KDIP4-1.4012.26.2.MK:

Opis przedmiotu transakcji:

W ramach istniejącej struktury Spółki X, wydzielono zorganizowaną część przedsiębiorstwa związaną z realizację inwestycji w … („ZCP- …”) i zorganizowaną część przedsiębiorstwa związaną z realizacją inwestycji w … („ZCP-S…”).

Wydzielonej części ZCP- … przypisane są wszelkie prawa, obowiązki, wierzytelności i zobowiązania wynikające z umów zawartych z kontrahentami (dostawcami, klientami, urzędami etc.), związane bezpośrednio i wyłącznie z tą inwestycją w … („Inwestycja …”). Podobnie wydzielonej części ZCP- … przypisane są wszelkie prawa, obowiązki, wierzytelności i zobowiązania wynikające z umów zawartych z kontrahentami (dostawcami, klientami, urzędami etc.), związane bezpośrednio i wyłącznie z inwestycję w … („Inwestycja …”).

W skład ZCP- … wchodzę w szczególności następujące składniki materialne i niematerialne:

*   wyodrębniona (posiadająca odrębne księgę wieczyste) nieruchomość, składająca się z działki gruntu z rozpoczętymi pracami budowlanymi w zakresie realizacji inwestycji;
*   uzyskane pozwolenia na budowę, uzgodnienia z urzędami, instytucjami i przedsiębiorstwami wykonującymi lub administrującymi infrastrukturę, w tym decyzje lokalizacyjne, warunki i umowy przyłączeniowe z dostawcami mediów;
*   pozwolenie na użytkowanie (inwestycja jest już oddana do użytkowania);
*   prawa do dokumentacji geodezyjnej oraz projektowej sporządzonej na potrzeby inwestycji, w tym projekt budowlany, projekt wykonawczy poszczególnych części inwestycji oraz projekt wnętrz;
*   prawa i obowiązki wynikające z zawartych umów funkcjonalnie związanych z realizowaną inwestycją;
*   prawa z umów na pełnienie roli Generalnego Wykonawcy lub na realizację określonego zakresu prac wraz ze szczegółowymi uzgodnieniami w tym zakresie;
*   umowy o współpracę z osobami bezpośrednio i wyłącznie pracującymi przy inwestycji Szczecin (inżynierowie w postaci kierownika budowy i inspektora nadzoru);
*   prawa i obowiązki wynikające z umów zawartych z przyszłymi najemcami lokali;
*   dokumentacja księgowa, tj. historyczne zapisy na wyodrębnionych kontach księgowych dotyczące inwestycji;
*   zobowiązania kredytowe Spółki istniejące na dzień wydzielenia ZCP- … związane bezpośrednio z Inwestycją …;
*   prawa z wiążących ofert kontrahentów Spółki na realizację określonego zakresu prac;
*   składniki majątkowe, które są związane z realizowaną inwestycją, a których Spółka Celowa nie zapewni we własnym zakresie (np. komputery, telefony komórkowe, etc.), jako składniki majątkowe przypisane do osób wykonujących zadania wyłącznie na potrzeby Inwestycji …;
*   prawa i obowiązki wynikające z umów o zarządzanie nieruchomością.

W skład ZCP- … wchodzą w szczególności następujące składniki materialne i niematerialne:

*   wyodrębniona (posiadająca odrębną księgę wieczystą) nieruchomość, składająca się z działki gruntu z rozpoczętymi pracami budowlanymi w zakresie realizacji inwestycji;
*   uzyskane pozwolenia na budowę, uzgodnienia z urzędami, instytucjami/przedsiębiorstwami wykonującymi lub administrującymi infrastrukturą, w tym decyzje lokalizacyjne, warunki i umowy przyłączeniowe z dostawcami mediów;
*   pozwolenie na użytkowanie (inwestycja jest już oddana do użytkowania);
*   prawa do dokumentacji geodezyjnej oraz projektowej sporządzonej na potrzeby inwestycji, w tym projekt budowlany, projekt wykonawczy poszczególnych części inwestycji oraz projekt wnętrz;
*   prawa i obowiązki wynikające z zawartych umów funkcjonalnie związanych z realizowaną inwestycją;
*   prawa z umów na pełnienie roli Generalnego Wykonawcy lub na realizację określonego zakresu prac wraz ze szczegółowymi uzgodnieniami w tym zakresie;
*   umowy o współpracę z osobami bezpośrednio i wyłącznie pracującymi przy inwestycji … (inżynierowie w postaci kierownika budowy i inspektora nadzoru);
*   prawa i obowiązki wynikające z umów zawartych z obecnymi i przyszłymi najemcami lokali;
*   dokumentacja księgowa, tj. historyczne zapisy na wyodrębnionych kontach księgowych dotyczące inwestycji;
*   zobowiązania kredytowe Spółki istniejące na dzień wydzielenia ZCP- … związane bezpośrednio z Inwestycją …;
*   prawa z wiążących ofert kontrahentów Spółki na realizację określonego zakresu prac;
*   składniki majątkowe, które są związane z realizowaną inwestycją, a których Spółka Celowa nie zapewni we własnym zakresie (np. komputery, telefony komórkowe, etc.), jako składniki majątkowe przypisane do osób wykonujących zadania wyłącznie na potrzeby Inwestycji …;
*   prawa i obowiązki wynikające z umów o zarządzanie nieruchomością.

Zarówno ZCP- … jak i ZCP- … są wyodrębnione organizacyjnie - stanowią bowiem wyodrębnioną w ramach struktur Spółki część jej działalności dedykowaną realizacji konkretnego celu gospodarczego (odpowiednio - Inwestycji … lub Inwestycji …).

ZCP- … i ZCP- … są także wyodrębnione finansowo. Prowadzona przez Spółkę X ewidencja rachunkowa, w tym ewidencja pomocnicza (konta analityczne) umożliwia identyfikację i przyporządkowanie należności i zobowiązań, jak również przychodów i kosztów związanych z realizacją Inwestycji … do wydzielonej części przedsiębiorstwa Spółki X ZCP- … i Inwestycji … do ZCP- …. Koszty przypisywane ZCP- … i ZCP- … obejmują koszty pozostające w bezpośrednim związku z daną wydzieloną częścią przedsiębiorstwa i realizowaną inwestycją oraz uzasadnioną część kosztów pośrednio związanych z realizacją danej inwestycji. ZCP- … i ZCP-S … są również wyodrębnione funkcjonalnie - każde z nich jest wyodrębnionym w ramach Spółki X zespołem składników przeznaczonym do zrealizowania danej inwestycji, skupionej wokół konkretnych nieruchomości, którą to działalność ZCP- … lub ZCP-… może prowadzić zarówno w ramach struktury Spółki, jak i samodzielnie w ramach nowego podmiotu. Wydzieleniem ze Spółki X do ZCP-… i ZCP-… nie została objęta część zadań Spółki X związanych z zapewnieniem funkcji wspólnych dla wszystkich obszarów działalności Spółki X, np. dział finansowo-księgowy, obsługa klienta i administracja oraz dział marketingu. Funkcje te pozostały w Spółce X , natomiast ich świadczenie na rzecz wydzielonego ZCP-… i ZCP-… zostanie zapewnione we własnym zakresie przez nabywcę lub będzie świadczona przez Spółkę X na podstawie odrębnej umowy zawartej przez spółki w tym zakresie. W Spółce X pozostaną nadal funkcjonujące wyodrębnione i wymienione wyżej działy, które będą prowadziły dotychczasową działalność m.in. w zakresie dalszego pozyskiwania gruntów, przygotowywania kolejnych gruntów do procesów inwestycyjnych, prowadzenia kolejnych inwestycji. Do wykonywania tych funkcji w Spółce X pozostanie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, a także szereg pracowników/współpracowników, co umożliwiać będzie kontynuowanie przez Spółkę X dotychczasowej działalności gospodarczej w zakresie innych projektów inwestycyjnych.

W opisanej wyżej sytuacji uznano, że aport Składników do Spółki Y, nie będzie stanowić transakcji zbycia zorganizowanych części przedsiębiorstwa. Zbycie Składników podlegało będzie opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług jako dostawa poszczególnych składników majątkowych.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytanie.

Czy w świetle otrzymanej interpretacji Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 5 maja 2020 r. o sygn. 0114-KDIP4-1.4012.26.2020.2.MK oraz w związku z niekorzystaniem ze zwolnienia z VAT dostawy nieruchomości należących do Składników, Spółka Y będzie miała prawo do odliczenia podatku naliczonego w związku z nabyciem Składników i w związku z tym - prawo do zwrotu podatku w razie nadwyżki podatku naliczonego nad należnym w danym okresie rozliczeniowym?

Zdaniem Wnioskodawcy, Spółka Y będzie miała prawo do odliczenia podatku naliczonego w związku z nabyciem Składników i w związku z tym - prawo do zwrotu podatku w razie nadwyżki podatku naliczonego nad należnym w danym okresie rozliczeniowym, pod warunkiem spełnienia wymogów formalnych.

Zgodnie z otrzymaną interpretacją wspólną z dnia 5 maja 2020 r. Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej dla Spółki X i Spółki Y o sygn. 0114-KDIP4-1.4012.26.2020.2.MK, aport Składników do Spółki Y, nie będzie stanowić transakcji zbycia zorganizowanych części przedsiębiorstwa. Zbycie Składników podlegało będzie opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług jako dostawa poszczególnych składników majątkowych.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega w szczególności odpłatna dostawa towarów.

Zgodnie z art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, przez dostawę towarów rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.

W myśl art. 2 ust. 1 pkt 6 ustawy o VAT, towarami są rzeczy ruchome, jak również wszelkie postaci energii, budynki i budowle lub ich części, będące przedmiotem czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, które są wymienione w klasyfikacjach wydanych na podstawie przepisów o statystyce publicznej, a także grunty.

Użyte w ustawie o VAT sformułowanie „przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel” oznacza przeniesienie ekonomicznego władztwa nad towarami w taki sposób, aby nabywca mógł nimi dysponować jak właściciel i w tym aspekcie jest to pojęcie szersze od pojęcia sprzedaży. Inaczej mówiąc, dotyczy ono każdej formy przeniesienia władztwa ekonomicznego nad danym towarem (w tym także cywilistycznego przeniesienia własności). Składniki majątkowe wniesione aportem do spółki osobowej (w tym także do spółki Y) w celu pokrycia wkładu wspólnika stają się własnością spółki.

Zgodnie z art. 28 w zw. z art. 103 ustawy z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych („k.s.h.”), majątek spółki osobowej stanowi wszelkie mienie wniesione jako wkład lub nabyte przez spółkę w czasie jej istnienia.

Ponadto, na podstawie art. 8 k.s.h., spółki osobowe mogą we własnym imieniu nabywać prawa, w tym własność nieruchomości (zdolność prawna). Oznacza to, że majątek spółki jest odrębny od majątku poszczególnych jej wspólników. Tym samym spółka dysponuje wniesionym majątkiem jak właściciel i pobiera z niego korzyści materialne, wykorzystuje go w prowadzonej działalności, a także może zbywać swój majątek. Uczestnictwo w spółce osobowej wiąże się dla wspólnika z uzyskaniem ogółu praw i obowiązków, na który składają się prawa i obowiązki zarówno o charakterze niemajątkowym, jak i majątkowym, takie jak: prawo do udziału kapitałowego, prawo do udziału w zysku i prawo do nadwyżki likwidacyjnej.

Zgodnie z art. 10 k.s.h., przedmiotowy ogół praw i obowiązków związanych z uczestnictwem w spółce osobowej, pod pewnymi warunkami, może być przedmiotem obrotu. Tym samym wspólnik może z niego uzyskać określone korzyści majątkowe, m.in. z tytułu jego zbycia.

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, w zakresie, w jakim towary lub usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi o którym mowa w art. 15 przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Zgodnie z art. 86 ust. 2 kwotę podatku naliczonego stanowi m.in. suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Zgodnie z art. 87 ust. 1 ustawy o VAT, w przypadku gdy kwota podatku naliczonego, o której mowa w art. 86 ust. 2 jest w okresie rozliczeniowym wyższa od kwoty podatku należnego, podatnik ma prawo do obniżenia o tę różnicę kwoty podatku należnego za następne okresy lub do zwrotu różnicy na rachunek bankowy.

Mając na uwadze przywołane powyżej przepisy, opisany stan faktyczny oraz uzyskaną interpretację o sygn. 0114-KDIP4-1.4012.26.2020.2.MK, zdaniem Wnioskodawcy, wniesienie nieruchomości oraz innych Składników do Spółki Y w drodze aportu wypełnia definicję odpłatnej dostawy towarów w rozumieniu ustawy o VAT, gdyż:

*   wnoszone nieruchomości oraz inne Składniki są towarami;

*   w wyniku wniesienia aportu dochodzi do przeniesienia na spółkę Y prawa do rozporządzania nieruchomością i innymi Składnikami;

*   Spółka X otrzymuje w zamian prawa i obowiązki związane z uczestnictwem w Spółce Y.

Jak wskazano w opisie stanu faktycznego - dostawa nieruchomości należących do Składników nie będzie korzystać ze zwolnienia od podatku VAT na podstawie przepisów art. 43 ust. 1 pkt 10 i 10a ustawy o VAT. Aport Składników będzie zatem opodatkowany podatkiem od towarów i usług i winien być udokumentowany fakturą.

W związku z tym, że Składniki będą przez Spółkę Y wykorzystywane do prowadzenia działalności gospodarczej, Spółce Y przysługiwać będzie prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w związku z nabycie Składników w drodze aportu. W przypadku gdy kwota podatku naliczonego w związku z aportem, będzie w okresie rozliczeniowym wyższa od kwoty podatku należnego, Spółka Y będzie miała prawo do obniżenia o tę różnicę kwoty podatku należnego za następne okresy lub do zwrotu różnicy na rachunek bankowy.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2020 r., poz. 106, z późn. zm.), zwanej dalej „ustawą”, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Stosownie do treści art. 86 ust. 2 pkt 1 ustawy, kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu:

1.  nabycia towarów i usług,
2.  dokonania całości lub części zapłaty przed nabyciem towaru lub wykonaniem usługi.

Z art. 87 ust. 1 ustawy wynika, że w przypadku, gdy kwota podatku naliczonego, o której mowa w art. 86 ust. 2, jest w okresie rozliczeniowym wyższa od kwoty podatku należnego, podatnik ma prawo do obniżenia o te różnice kwoty podatku należnego za następne okresy lub do zwrotu różnicy na rachunek bankowy.

Z powyższego wynika, że prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, tzn. takich, których następstwem jest określenie podatku należnego (powstanie zobowiązania podatkowego).

Przedstawiona wyżej zasada wyklucza zatem możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, czyli w przypadku ich wykorzystania do czynności zwolnionych od podatku VAT oraz niepodlegających temu podatkowi.

W myśl art. 106b ust. 1 pkt 1 ustawy, podatnik jest obowiązany wystawić fakturę dokumentującą sprzedaż, a także dostawę towarów i świadczenie usług, o których mowa w art. 106a pkt 2, dokonywane przez niego na rzecz innego podatnika podatku, podatku od wartości dodanej lub podatku o podobnym charakterze lub na rzecz osoby prawnej niebędącej podatnikiem.

Faktura stanowi podstawę dla nabywcy towaru lub usługi do odliczenia podatku naliczonego, bowiem z art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a ustawy wynika, że podatkiem naliczonym jest kwota podatku wynikająca z faktury.

Ponadto podkreślić należy, że ustawodawca zapewnił podatnikowi prawo do odliczenia podatku naliczonego w całości lub w części, pod warunkiem spełnienia przez niego zarówno przesłanek pozytywnych, wynikających z art. 86 ust. 1 ustawy oraz niezaistnienia przesłanek negatywnych, określonych w art. 88 ustawy. Przepis ten określa listę wyjątków, które pozbawiają podatnika prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Zgodnie z art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy, nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Oznacza to, że podatnik nie może skorzystać z prawa do odliczenia w odniesieniu do podatku, który jest należny wyłącznie z tego względu, że został wykazany na fakturze w sytuacji, gdy transakcja nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Natomiast na podstawie przepisu art. 88 ust. 4 ustawy, obniżenia kwoty lub zwrotu różnicy podatku należnego nie stosuje się również do podatników, którzy nie są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni, zgodnie z art. 96, z wyłączeniem przypadków, o których mowa w art. 86 ust. 2 pkt 7.

Zgodnie z powyższą regulacją, z prawa do odliczenia podatku skorzystać mogą wyłącznie podatnicy, którzy są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni.

Z treści cytowanych wyżej przepisów ustawy o podatku od towarów i usług wynika, że prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje czynny zarejestrowany podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych. Podstawę dokonania odliczenia stanowi faktura wystawiona przez uprawniony podmiot i dokumentująca czynność podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT i niekorzystającą ze zwolnienia.

Z okoliczności sprawy wynika, że Wnioskodawca jest jedną ze spółek celowych powołanych przez Spółkę X. Powołanie spółek celowych do realizacji konkretnych przedsięwzięć deweloperskich jest podyktowane m.in. wymogami banków kredytujących poszczególne realizacje. Spółka X została zobowiązana do utworzenia spółki celowej Y i wniesienia do niej wkładu niepieniężnego w postaci zespołów składników materialnych i niematerialnych związanych z inwestycją w … i inwestycją w … . Podstawowym przedmiotem działalności Wnioskodawcy jest wynajem i zarządzanie nieruchomościami własnymi lub dzierżawionymi. Na dzień aportu Wnioskodawca będzie zarejestrowany jako podatnik VAT czynny. Wnioskodawca będzie wykorzystywać nabyte Składniki dla celów działalności opodatkowanej. Dostawa nieruchomości należących do Składników nie będzie korzystać ze zwolnienia od podatku VAT na podstawie przepisów art. 43 ust. 1 pkt 10 i 10a ustawy. Transakcja zostanie udokumentowana fakturą. Ponadto - jak wskazano w uzupełnieniu wniosku - dostawa nieruchomości nie będzie korzystać ze zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy ani z innego zwolnienia z ustawy o VAT. Zamiarem Wnioskodawcy i dokonującego dostawy jest postąpienie zgodnie z uzyskaną przez Spółkę X interpretacją indywidualną z dnia 5 maja 2020 r. nr 0114-KDIP4-1.4012.26.2.MK .

Mając na uwadze przedstawiony opis sprawy oraz powołane przepisy prawa należy wskazać, że Wnioskodawca nabywając Składniki majątkowe związane z inwestycją w … i … nie będzie nabywał zorganizowanych części przedsiębiorstwa. Przy czym - jak wskazał Wnioskodawca - dostawa na rzecz Zainteresowanego nieruchomości należących do Składników nie będzie korzystać ze zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 i 10a ustawy oraz art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy ani z innego zwolnienia z ustawy o VAT. W konsekwencji stwierdzić należy, że skoro Wnioskodawca na dzień aportu będzie zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku VAT oraz nabyte Składniki będą wykorzystywane do czynności opodatkowanych podatkiem od towarów i usług, to Wnioskodawca będzie miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z faktury dokumentującej przedmiotową transakcję, bowiem spełnione będą warunki niezbędne do dokonania takiego obniżenia, określone w art. 86 ust. 1 ustawy. Przy czym prawo to będzie przysługiwać, pod warunkiem niezaistnienia przesłanek, o których mowa w art. 88 ustawy, w tym z art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy. Natomiast w przypadku gdy kwota podatku naliczonego będzie wyższa od kwoty podatku należnego, wówczas Wnioskodawca będzie miał prawo do zwrotu różnicy podatku VAT na rachunek bankowy zgodnie z art. 87 ust. 1 ustawy.

Tym samym stanowisko Wnioskodawcy w zakresie prawa do odliczenia podatku naliczonego w związku z nabyciem w drodze aportu składników materialnych i niematerialnych związanych z inwestycją w … i inwestycją w … oraz prawa do zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym w danym okresie rozliczeniowym jest prawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Tut. Organ informuje, iż wydana interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem wniosku (zapytania) Zainteresowanego. Inne kwestie przedstawione we wniosku, które nie zostały objęte pytaniem nie mogą być – zgodnie z art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej – rozpatrzone.

Podkreślić należy, iż tut. Organ wydając interpretację przepisów prawa podatkowego na podstawie art. 14b § 1 Ordynacji podatkowej nie prowadzi postępowania podatkowego w rozumieniu tej ustawy. Niniejsza interpretacja indywidualna ogranicza się wyłącznie do udzielenia pisemnej informacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w okolicznościach zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę. Tut. Organ informuje, iż nie jest właściwy do przeprowadzenia postępowania dowodowego, które w przedmiotowej sprawie umożliwiłoby weryfikację opisanego zdarzenia przyszłego.

Zaznacza się także, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W niniejszej sprawie przyjęto za element opisu sprawy, że dostawa na rzecz Zainteresowanego nieruchomości należących do Składników majątkowych nie będzie korzystać ze zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 i 10a ustawy oraz art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy ani z innego zwolnienia z ustawy o VAT. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, wydana interpretacja traci swą aktualność.

Jednocześnie należy podkreślić, że rolą Organu w postępowaniu interpretacyjnym jest wyłącznie interpretacja przepisów prawa podatkowego, a nie badanie poprawności dokonanych wyliczeń, zatem w niniejszej interpretacji nie dokonano oceny prawidłowości wyliczenia proporcji. Przy czym należy wskazać, że wyliczenia te mogą zostać dokonane w postępowaniu podatkowym, kontroli podatkowej, kontroli celno-skarbowej.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3.  z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193, z późn. zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w … , za pośrednictwem Organu, który ją wydał (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r., poz. 2325, z późn. zm.). Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy).

W przypadku wnoszenia skargi w okresie obowiązywania stanu zagrożenia epidemicznego i stanu epidemii jako najwłaściwszy proponuje się kontakt z wykorzystaniem systemu teleinformatycznego ePUAP.

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.