Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IPPP1/443-15/11-4/ISz
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie
Data wydania: 2011-03-11
Teza: opodatkowanie sprzedaży nieruchomości
Słowa kluczowe: faktura-faktura VAT; nieruchomości; nieruchomości-sprzedaż nieruchomości; opodatkowanie-podstawa opodatkowania
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VI-art. 29 (uchylony); [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VI-art. 29a; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VI-art. 30b; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VI-art. 30c; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2005 r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. z 2007 r. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki, przedstawione we wniosku z dnia 23.12.2010 r. (data wpływu 29.12.2010 r.), uzupełnionym w dniu 28.02.2011 r. (data wpływu 28.02.2011 r.) na wezwanie tut. Organu z dnia 15.02.2011 r. o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania sprzedaży nieruchomości - **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 29.12.2010 r. wpłynął ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania sprzedaży nieruchomości.

Wniosek uzupełniony został pismem z dnia 25.02.2011 r. (data wpływu 28.02.2011 r.), będącym odpowiedzią na wezwanie Organu z dnia 15.02.2011 r.

W przedmiotowym wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przeszłe.

Sp. z o. o. (dalej Spółka) planuje sprzedać jedną z posiadanych przez siebie nieruchomości składającą się z budynku B. (dalej: budynek B.) wraz z gruntem. Jest to nieruchomość położona w W, ujawniona w Księdze Wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy Wydział Ksiąg Wieczystych, składająca się z działki gruntu nr 78 o powierzchni 1.878 metrów kwadratowych oraz budynku biurowego posadowionego na niej o powierzchni całkowitej 11.745,35 metrów kwadratowych.

Nabywcą będzie spółka Sp. z o.o. w organizacji (dalej: Nabywca 1) lub spółka … będąca niemieckim rezydentem podatkowym (dalej: Nabywca2).

Spółka jest czynnym podatnikiem VAT. Z kolei Nabywca 1 i Nabywca 2 będą zarejestrowani dla celów podatku VAT w Polsce na moment transakcji i będą czynnymi podatnikami VAT. Spółka, Nabywca 1 oraz Nabywca 2 działają na rynku nieruchomości i zajmują się zagospodarowaniem, wynajmem, kupnem oraz sprzedażą nieruchomości mieszkalnych i komercyjnych.

Planowana transakcja sprzedaży będzie obejmować budynek B. wraz z działką oraz parkingiem. W ramach umowy sprzedaży na Nabywcę 1 lub Nabywcę 2 przejdą z mocy prawa umowy najmu powierzchni w budynku B. oraz dwie służebności gruntowe ujawnione w księdze wieczystej nieruchomości. Dodatkowo, na Nabywcę 1 lub Nabywcę 2 przeniesione zostaną prawa z instrumentów zabezpieczeń (głównie gwarancji bankowych i kaucji) związanych z zawartymi umowami najmu. Mogą zostać również przeniesione odpłatnie prawa autorskie i prawa zależne do projektów budowlanych, na podstawie których zrealizowano budowę budynku B.. Ponadto w związku z transakcją sprzedaży Spółka dokona na rzecz Nabywcy 1 lub Nabywcy 2 cesji umowy dzierżawy parkingu podpisanej z władzami Warszawy (część parkingu leży bowiem na gruncie gminy Warszawa). Budynek B. został oddany do użytkowania w 2002 r. i od tego momentu jest wynajmowany najemcom. Wynajem powierzchni w budynku podlega opodatkowaniu podatkiem VAT.

Nieruchomość będąca przedmiotem transakcji została nabyta przez Spółkę w ramach aportu. Aport obejmował całe przedsiębiorstwo spółki aportującej w tym kilkanaście innych nieruchomości.

Obecnie, oprócz nieruchomości będącej przedmiotem transakcji, Spółka posiada również inne nieruchomości (w tym budynek mieszkalny wraz z działką w S, grunt przy ul. D / W w W oraz prawo wieczystego użytkowania gruntu przy ul. W w W). Ponadto Spółka posiada projekty w toku ruchomości (głownie wyposażenie biurowe) wartości niematenalne i prawne oraz 15 pracowników. Planowana transakcja obejmować będzie wyłącznie jedną z posiadanych przez Spółkę nieruchomości. W ramach transakcji na Nabywcę 1 lub Nabywcę 2 nie zostaną przeniesione:

*   umowy w sprawie świadczenia usług dotyczących przedmiotowej nieruchomości tj. umowy dostaw mediów oraz umowy serwisowe (np. usługi sprzątania, usługi ochrony itp.),

*   należności oraz zobowiązania związane ze zbywaną nieruchomością. Ponadto transakcja nie obejmie przeniesienia żadnych pracowników Spółki.

Po sprzedaży nieruchomości Spółka będzie kontynuować swoją dotychczasową działalność.

Po nabyciu przedmiotowej nieruchomości Nabywca 1 lub Nabywca 2 wstąpi we wszelkie prawa i obowiązki wynikające z umów najmu i będzie prowadził działalność polegającą na wynajmie powierzchni w budynku B.. Wynajem powierzchni będzie podlegał opodatkowaniu VAT.

Spółka pragnie podkreślić, że w przypadku uzyskania potwierdzenia jej stanowiska, tj. iż planowaną transakcję sprzedaży nieruchomości należy zakwalifikować na gruncie ustawy o VAT jako sprzedaż towarów zwolnioną z VAT z opcją wyboru opodatkowania właściwą stawką, intencją stron jest wybór opcji opodatkowania planowanej transakcji VAT.

Spółka pragnie poinformować, że Nabywca 1 oraz Nabywca 2 równolegle występują z wnioskiem o interpretację w zakresie skutków podatkowych planowanej transakcji sprzedaży nieruchomości na gruncie przepisów ustawy o VAT odpowiednio do:

*   Nabywca 1 — do Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu,
*   Nabywca 2 — do Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie

W uzupełnieniu dodano, iż „dokonujący dostawy nie ponosił żadnych wydatków na ulepszenie przedmiotowej nieruchomości”.

W związku z powyższym zadano następujące pytanie:

Spółka wnosi o potwierdzenie poprawności stanowiska, że planowaną transakcję sprzedaży nieruchomości należy zakwalifikować na gruncie ustawy o VAT jako sprzedaż towarów zwolnioną z VAT z opcją wyboru opodatkowania właściwą stawką.

Spółka uważa, że planowaną transakcję sprzedaży należy zakwalifikować na gruncie ustawy o VAT jako sprzedaż towarów zwolnioną z VAT z opcją wyboru opodatkowania właściwą stawką.

Uzasadnienie stanowiska Spółki:

Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy o VAT opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i świadczenie usług na terytorium kraju.

Zasady opodatkowania dostawy nieruchomości regulują art. 43 ust. 1 pkt 10 i 10a, art. 43 ust. 10 oraz art. 29 ust. 5 ustawy o VAT.

Natomiast na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT przepisów ustawy nie stosuje się do, transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części.

Przedmiotem planowanej transakcji będzie jedna z nieruchomości składających się na majątek Spółki. Po transakcji Spółka będzie dalej prowadziła swoją działalność w oparciu o pozostałe składniki majątku. Dlatego Spółka stoi na stanowisku, iż planowana przez nią transakcja jest sprzedażą składników majątkowych, a nie sprzedażą przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części.

Przepisy ustawy o VAT nie definiują pojęcia przedsiębiorstwa. Jednakże, nie budzi wątpliwości fakt, że dla celów podatkowych pojęcie przedsiębiorstwa powinno być rozumiane zgodnie z art. 551 Kodeksu cywilnego.

Pogląd, iż ustawa o VAT używając terminu przedsiębiorstwo posługuje się pojęciem zdefiniowanym w art. 551 Kodeksu cywilnego jest powszechnie akceptowane przez doktrynę oraz praktykę władz skarbowych.

Zgodnie z art. 551 Kodeksu cywilnego przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1.  oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa),
2.  własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości,
3.  prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych,
4.  wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne,
5.  koncesje, licencje i zezwolenia,
6.  patenty inne prawa własności przemysłowej,
7.  majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne,
8.  tajemnice przedsiębiorstwa,
9.  księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Oznacza to, że przedsiębiorstwo obejmuje całość aktywów posiadanych przez podatnika odpowiednio zorganizowanych w celu prowadzenia działalności gospodarczej.

Zatem zbycie przez podatnika tylko części swoich aktywów z definicji nie może być zakwalifikowane jako zbycie przedsiębiorstwa, nawet jeżeli przedmiotem zbycia jest zdecydowana większość składników majątkowych funkcjonującego przedsiębiorstwa, co znajduje potwierdzenie w orzecznictwie sądów administracyjnych.

\[Przykładowo w jednym z wyroków WSA stwierdził, że: „Sprzedaż poszczególnych elementów przedsiębiorstwa, choćby nawet przedstawiały one znaczną wartość w porównaniu z wartością całego przedsiębiorstwa, nie stanowi podstawy do uznania, iż faktycznie nastąpiła jego sprzedaż. Przedsiębiorstwo jako przedmiot zbycia musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym” (wyrok z 06.06.2008 r., I SA/Wr 355/08)\].

Również w orzecznictwie sądów powszechnych wyrażana jest teza, że o tym, czy doszło do zbycia przedsiębiorstwa, decyduje pełen zakres przekazanego majątku, praw i zobowiązań, przy czym zbycie przedsiębiorstwa musi dotyczyć przedsiębiorstwa jako całości, a nie tylko niektórych jego składników, nawet o znacznej wartości \[Wyrok SN z 30.01.1997 r. (III CKN 28/96)\]. Istotne jest również, czy na kupującego przejdą pracownicy sprzedającego. Brak przejścia pracowników świadczy o tym, że nie doszło do przeniesienia całości przedsiębiorstwa \[Przykładowo wyrok NSA z 04.03.1996 r. (SA/Lu 476/95), interpretacja DIS w Warszawie z 04.11.2008 r. (IPPP1/443-1510/08-3/GD)\]. Ponadto ważne jest, czy po dokonaniu transakcji sprzedawca będzie kontynuował prowadzenie działalności gospodarczej (z wykorzystaniem składników majątkowych które nie zostaną objęte transakcją). Kontynuacja działalności przez sprzedającego oznacza, że nie doszło do przeniesienia przedsiębiorstwa.

Również praktyka organów skarbowych potwierdza, że zbycie wybranych składników majątkowych nie może być zakwalifikowane jako sprzedaż przedsiębiorstwa \[Na przykład interpretacje DIS w Warszawie z 15.07.2010 r. (IPPP1-443-536/10-2/PR), z 05.10.2010 r. (IPPP1-443-536/10-2/PR), z 09.03.2010 r. (IPPP1/443-37/102/AW) oraz z 24.02.2010 r. (IPPP3/443-1233/09-2/KC)\].

W związku z powyższym, w opinii Spółki, planowana transakcja nie stanowi zbycia przedsiębiorstwa. Ponadto, w ocenie Spółki, planowana sprzedaż środków majątkowych nie może być uznana za zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa (dalej: ZCP).

Art. 2 pkt 27e) ustawy o VAT definiuje zorganizowaną część przedsiębiorstwa jako organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

W świetle powyższej definicji, dla zakwalifikowania zespołu składników materialnych i niematerialnych jako ZCP niezbędne jest łączne spełnienie następujących przesłanek:

1.  musi istnieć zespół składników majątkowych obejmujących zarówno składniki o charakterze materialnym, jak i niematerialnym, w tym zobowiązania,
2.  składniki te muszą być organizacyjnie i finansowo wyodrębnione w istniejącym przedsiębiorstwie,
3.  zespół tych składników musi być przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych i mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo, samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

W praktyce organów podatkowych podkreśla się, iż nie każda grupa poszczególnych składników majątkowych może zostać zakwalifikowana jako ZCP. Decydujące dla kwalifikacji składników majątkowych jako zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest istnienie wyodrębnienia na płaszczyźnie organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej. Zgodnie ze stanowiskiem organów podatkowych \[Interpretacje BIS w Bydgoszczy z 30.12.2008 r. (ITPP1/443-849a/08/KM) oraz z 07.12.2008 r. (ITPB3/423-25/07/MK)\], wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa jest wydzielona w strukturze organizacyjnej, co powinno mieć odbicie w odpowiednich dokumentach korporacyjnych - regulaminach, statutach. Wyodrębnienie finansowe oznacza samodzielność finansową. Wyodrębnienie funkcjonalne oznacza, że dana część przedsiębiorstwa może stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze. Zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa będzie przykładowo formalnie wydzielony oddział (zarejestrowany w KRS), występujący jako odrębny pracodawca i prowadzący odrębne księgi \[Interpretacja DIS w Poznaniu z 08.02.2006 r. (ILPB3/423-220074/HS)\].

W przedstawionym w niniejszym wniosku stanie faktycznym, przedmiot transakcji będzie obejmował wyłącznie nieruchomość, która nie stanowi wydzielonej organizacyjnie, finansowo ani funkcjonalnie całości. W szczególności razem z nieruchomością nie przechodzą ani należności ani zobowiązania związane z nieruchomością. Nie są również przenoszone żadne umowy poza umowami najmu, które przechodzą z mocy prawa (z wyjątkiem umowy dzierżawy parkingu).

Przedmiotem planowanej przez Spółkę transakcji nie jest niezależna, samodzielna sfera działalności, w ramach której podatnik realizuje określone zadania gospodarcze. Przedmiotem planowanej sprzedaży będzie jeden ze składników majątku Spółki, służący do prowadzenia działalności gospodarczej. Transakcja nie obejmie natomiast innych narzędzi gospodarczych, które w połączeniu z przedmiotem transakcji umożliwiają autonomiczne prowadzenie działalności gospodarczej.

W związku z powyższym, Spółka stoi na stanowisku, iż przedmiot transakcji sprzedaży nie może zostać zakwalifikowany jako ZCP w rozumieniu art. 2 pkt 27e) ustawy o VAT. Przedmiotem transakcji będzie wyłącznie zespół pojedynczych składników majątkowych Spółki. Potwierdza to praktyka organów podatkowych dotycząca analogicznych transakcji na rynku nieruchomości \[Na przykład interpretacje DIS w Warszawie z 03.06.2008 r. (IBPP3/443-551/08/KO), z 03.06.2008 r. (IPPP1-443-870/08-2/RK), z 13.11.2008 r. (IPPP1/443-1641/08-4/SM), oraz z 29.08.2008 r. (IPPP1-443-1317/08-2/JF)\].

W konsekwencji, zdaniem Spółki, omawiana transakcja sprzedaży powinna zostać zaklasyfikowana jako dostawa nieruchomości zwolniona z VAT z opcją wyboru opodatkowania.

Zgodnie z brzmieniem art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT dostawa budynków, budowli lub ich części jest zwolniona z podatku VAT z wyjątkiem gdy:

1.  dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,
2.  pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Zgodnie z art. 2 pkt 14 ustawy o VAT przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich wybudowaniu lub ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej. Ponadto, zgodnie z art. 29 ust. 5 ustawy o VAT, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale związanych z gruntem z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu. Oznacza to, że traktowanie podatkowe gruntu będzie takie samo jak traktowanie podatkowe budynku.

Planowana transakcja sprzedaży spełnia przesłanki zwolnienia z opodatkowania VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT. Budynek B. został oddany do użytkowania i wynajęty najemcom w 2002 r., co oznacza, że minęły już dwa lata od pierwszego zasiedlenia (którym w przypadku Spółki było wynajęcie najemcom).

Zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy o VAT podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1.  są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;
2.  złożą przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Podsumowując, zdaniem Spółki, planowana transakcja zbycia nieruchomości będzie podlegała zwolnieniu z opodatkowania VAT zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, przy czym strony będą uprawnione do zrezygnowania z powyższego zwolnienia i wyboru opodatkowania transakcji VAT na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy o VAT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Mając na uwadze powyższe stanowisko Wnioskodawcy należy uznać za prawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie wydania interpretacji w przedstawionym zdarzeniu przyszłym.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1 Maja 10, 09-402 Płock.