Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP1-3.4012.780.2020.2.PRM
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2021-03-01
Teza: Uznanie transakcji zbycia Działu Serwisu i Działu Sprzedaży za zorganizowaną część przedsiębiorstwa wyłączoną z opodatkowania podatkiem VAT.
Słowa kluczowe: czynności-czynności niepodlegające opodatkowaniu; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 w związku z art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2020 r., poz. 1325 z późn. zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku wspólnym z dnia 31 grudnia 2020 r. (data wpływu 31 grudnia 2020 r.), o wydanie interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania transakcji zbycia Działu Serwisu i Działu Sprzedaży za zorganizowaną część przedsiębiorstwa wyłączoną z opodatkowania podatkiem VAT - **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 31 grudnia 2020 r. wpłynął do tutejszego Organu ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej, dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania transakcji zbycia Działu Serwisu i Działu Sprzedaży za zorganizowaną część przedsiębiorstwa wyłączoną z opodatkowania podatkiem VAT.

We wniosku złożonym przez:

*   Zainteresowanego będącego stroną postępowania: Spółka A

*   Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania: Spółka B

przedstawiono następujący stan faktyczny/następujące zdarzenie przyszłe:

1.1 Uwagi ogólne

Spółka A (dalej: Kupujący lub Spółka) oraz Spółka B (dalej: Sprzedający) (dalej łącznie jako: Strony) są niezależnymi od siebie podmiotami prowadzącymi działalność gospodarczą, między innymi w zakresie sprzedaży i serwisu samochodów ciężarowych. Obie firmy są przedstawicielami tego samego, globalnego producenta samochodów marki (…), w tym m.in. ciężarowych (dalej: Producent).

Sprzedający prowadzi w dwóch lokalizacjach w Polsce (A i B) dział samochodów ciężarowych oznaczonych marką Producenta, zajmujący się sprzedażą tych samochodów (dalej: Dział Sprzedaży) oraz ich serwisem (dalej: Dział Serwisu). Ponieważ Sprzedający uzyskuje przychody głównie z innych źródeł niż ww. obszary (działy), a mianowicie ze sprzedaży i serwisowania samochodów osobowych i dostawczych, zarówno pod marką Producenta jak i innych marek, Sprzedający podjął decyzję o zakończeniu prowadzenia działalności Działu Serwisu i Działu Sprzedaży w województwie (…) i (…) (dalej: Działalność ZCP) i znalezieniu partnera, który byłby zainteresowany przejęciem tej części przedsiębiorstwa Sprzedającego.

Kupujący jest podmiotem należącym do grupy kapitałowej, z doświadczeniem wieloletniej współpracy m.in. z Producentem w Polsce oraz innych państwach UE, przez co jest zainteresowany rozszerzeniem zakresu działalności działu samochodów ciężarowych marki Producenta o nowe lokalizacje (regiony). W związku z tym Strony dnia 22 grudnia 2020 roku zawarły umowę pn.: „Umowa Sprzedaży Zorganizowanej Części Przedsiębiorstwa” (dalej: Umowa), zgodnie z którą Kupujący nabył związane z tym składniki majątku (dalej: Składniki ZCP) takie jak:

1.  wszelkie prawa funkcjonalnie związane z Działalnością ZCP w dacie przejścia przedmiotu Umowy, w tym prawa i wierzytelności wynikające z:
    *   wszelkich umów, których Sprzedający jest stroną i które są związane z prowadzeniem ZCP (dalej: Umowy ZCP), w tym:
        *   Umowy z Klientami (wszelkie umowy zawarte przez Sprzedającego z Klientami, na rzecz których Sprzedający w ramach Działalności ZCP dokonał sprzedaży samochodów ciężarowych bądź świadczył usługi związane z serwisem samochodów ciężarowych) - ostatecznie żadna tego typu umowa nie przeszła na Kupującego na dzień zawarcia Umowy;
        *   Umowy leasingu samochodów osobowych (umowy leasingu samochodów osobowych wykorzystywanych przez sprzedawców samochodów ciężarowych);
        *   Umowy finansowania samochodów ciężarowych (umowy objęte porozumieniem w sprawie finansowania sprzedaży samochodów zawarte przez Sprzedającego, Producenta i inne spółki z grupy kapitałowej, do której należy Producent – tzw. finansowanie stockowe procesowanych zamówień);
        *   Zamówienia (wszystkie zamówienia na zakup samochodów ciężarowych złożone przez Klientów do dnia 30 grudnia 2020 r., do których realizacji zobowiązał się Sprzedający w roku 2021 lub później), według stanu w dacie przejścia przedmiotu Umowy określonych w Załączniku do Umowy oraz
        *   Umowa z podmiotem świadczącym usługi pomocy drogowej;
    *   Należności (ogół należności z tytułu dostaw i usług oraz całość lub część należności z innych tytułów niezaliczonych do aktywów finansowych w rozumieniu Ustawy o rachunkowości), w tym należności wynikające z zamówień złożonych Sprzedającemu w części niewykonanej lub niezafakturowanej (Klientowi nie została wystawiona faktura lub rachunek z tytułu tych zamówień) przez Sprzedającego do daty przejścia ZCP, napraw w toku w części niewykonanej lub niezafakturowanej przez Sprzedającego do daty przejścia ZCP (Klientowi nie została wystawiona faktura lub rachunek z tytułu tych czynności, w tym usługi serwisowej lub zakupu części użytych do serwisu) lub Napraw już wykonanych w części niezafakturowanej przez Sprzedającego do Daty Przejścia (Klientowi nie została wystawiona faktura lub rachunek z tytułu tych czynności, w tym usługi serwisowej lub zakupu części użytych do serwisu)
2.  niezarejestrowane samochody ciężarowe określone w Załączniku do Umowy;
3.  samochody ciężarowe określone w Załączniku do Umowy;
4.  pozostałe przedmioty i środki trwałe, w tym sprzęt biurowy ruchomy (laptopy, telefony komórkowe, tablety itp. wraz z akcesoriami) oraz wyposażenie serwisu określone w Załączniku do Umowy;
5.  należności kupującego, w tym z tytułu naprawy w toku określone w Załączniku do Umowy;
6.  narzędzia specjalne określone w Załączniku do Umowy;
7.  części zamienne określone w Załączniku do Umowy;
8.  dokumentacja klientów;
9.  informacje handlowe;
10.  dokumenty rachunkowe;
11.  wiedza i tajemnica ZCP (w znaczeniu nadanym w art. 11 ust. 2 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (Dz. U. z 2018 r., poz. 419 ze zm.); oraz:
    *   przejął pracowników zatrudnionych obecnie przez Sprzedającego w związku z działalnością Działu Serwisu i Działu Sprzedaży w trybie art. 231 k.p.;
    *   nabył od Sprzedającego bazę danych klientów Działu Serwisu i Działu Sprzedaży na podstawie odrębnej umowy nieodpłatnego przekazania danych osobowych Klientów;
    *   nabył od Sprzedającego bazę danych pojazdów (obejmującą m.in. informacje identyfikacyjne pojazdów oraz dane techniczne pojazdów, które były przez Sprzedającego sprzedane lub serwisowane w ramach Działu Serwisu lub Działu Sprzedaży, w tym informacje o dokonanych naprawach, użytych częściach zamiennych itp.),
    *   Sprzedający zobowiązał się do nieprowadzenia działalności konkurencyjnej.

Jednocześnie Strony zgodnie postanowiły, że przedmiot Umowy nie obejmuje:

1.  należności powstałych do dnia 30 grudnia 2020 r., w szczególności należności handlowych, wszelkich należności z tytułu bonusów i prowizji należne Sprzedającemu za działalność prowadzoną w 2020 r. od (…), (…), firm ubezpieczeniowych, olejarskich, lakierniczych, zwroty składek ubezpieczeniowych itp.;
2.  praw i obowiązków wynikających z umów ubezpieczenia pojazdów objętych Umowami Leasingu Samochodów Osobowych,
3.  środków pieniężnych w kasie oraz na rachunkach bankowych Sprzedającego zgromadzonych do dnia 30 grudnia 2020 r.,
4.  praw do korzystania z nieruchomości, w których prowadzona jest Działalność ZCP w obu lokalizacjach;
5.  praw i obowiązków wynikających z polis ubezpieczenia majątkowego oraz OC Sprzedającego;
6.  prawa do używania nazwy i znaków towarowych/logo Sprzedającego;
7.  systemów informatycznych.

Tytułem wynagrodzenia za sprzedaż Działalności ZCP Kupujący zobowiązał się do zapłaty na rzecz Sprzedającego ustalonej kwoty pieniężnej (dalej Cena Sprzedaży).

1.2 Umowa najmu

Sprzedający posiada na własność dwie nieruchomości położone w A i B, na których prowadzi działalność gospodarczą polegającą m.in. na sprzedaży aut osobowych oraz prowadził Działalność ZCP (zwane dalej „Nieruchomością”). Wydzielona część z Nieruchomości (zwana dalej „Przedmiotem najmu”), na których do dnia podpisania Umowy Sprzedający prowadził Działalność ZCP zostanie wynajęta Kupującemu w celu umożliwienia Kupującemu dalszego prowadzenia Działalności ZCP. W ramach Przedmiotu najmu wynajęte zostaną: część serwisowo-sprzedażowa oraz pomieszczenia biurowe. Czynsz z tytułu najmu będzie stanowił oddzielne wynagrodzenie Sprzedającego oraz nie będzie miał żadnego wpływu na wysokość Ceny Sprzedaży. Przedmiot najmu nie posiada założonych oddzielnych liczników, czy podliczników na energię elektryczną, gaz, wodę czy ogrzewanie. Opłaty za media, tj. za energię elektryczną, gaz, wodę, ogrzewanie, ochronę, sprzątanie, środki czystości, wywóz odpadów komunalnych, będą ponoszone przez Sprzedającego za całą Nieruchomość, w tym za Przedmiot najmu wchodzący w obręb Nieruchomości. Czynsz najmu zostanie powiększony o ponoszone przez Sprzedającego opłaty za media ustalone procentowo adekwatnie do wynajmowanej powierzchni.

Dodatkowo Strony zgodnie postanowiły, że w ramach czynszu, Kupujący posiada prawo do niewyłącznego korzystania z powierzchni wspólnych Nieruchomości, które oznaczają wszystkie powierzchnie i części położone w granicach Nieruchomości, znajdujące się wewnątrz Budynku albo na zewnątrz, według uzasadnionych potrzeb Kupującego, włączając w to, ale nie ograniczając się do takich powierzchni i części oraz infrastruktury, jak:

1.  wskazane przez Sprzedającego miejsca parkingowe, których ilość zostanie uzgodniona pomiędzy Stronami i będzie uwzględniać zapotrzebowanie Kupującego, pomieszczenia techniczne, tereny zielone, ciągi komunikacji samochodowej i pieszej, wewnętrzne drogi dojazdowe do Przedmiotu Najmu, kantyna, łazienki oraz toalety, korytarze i klatki schodowe w Budynku, itp.;
2.  kanały wentylacyjne oraz służące do przeprowadzenia rozmaitych przewodów technicznych oraz dostawy mediów (w tym energii elektrycznej, gazu, wody, ogrzewania itp.);
3.  instalacje sieci LAN w zakresie Przedmiotu Najmu;
4.  miejsca w serwerowniach na switche (do przepięcia sieci LAN na naszą adresację), sophos (urządzenie brzegowe);
5.  miejsce w serwerowniach umożliwiające podłączenia urządzeń Najemcy pod zabezpieczenie UPS;
6.  zapewnienie pracownikom Kupującego dostępu do dotychczasowego systemu operacyjnego celem zapewnienia ciągłości operacyjnej (system + dotychczasowy sprzęt) wraz z danymi znajdującymi się w tym systemie. Każdorazowy dostęp pracowników Kupującego do systemu, o którym mowa w zdaniu poprzedzającym, może nastąpić tylko za zgodą uprawnionego przedstawiciela Sprzedającego i pod jego nadzorem;
7.  dostęp do sieci elektrycznej 230V w zakresie najmowanych pomieszczeń celem podłączenia infrastruktury IT, które nie zostały przeznaczone do wyłącznego korzystania przez pozostałych najemców, w taki sposób i w takim zakresie, by jego korzystanie nie ograniczało praw Wynajmującego i innych najemców do Powierzchni Wspólnych Nieruchomości.

Umowa zawiera część wymienionych powyżej postanowień co do warunków najmu ww. nieruchomości stanowiących własność Sprzedającego, w których obecnie prowadzona jest działalność Działu Serwisu i Działu Sprzedaży w obu lokalizacjach, i w których Kupujący zamierza prowadzić ją zanim uzyska tytuł prawny do nowych, wybranych przez siebie lokalizacji. Kupujący wstępnie zakłada, że najem w jednej lokalizacji powinien trwać do 1 roku, natomiast w drugiej – do 3 miesięcy (ale nie wyklucza, że będzie potrzebować więcej czasu na zmianę lokalizacji).

1.3 Umowa gospodarki magazynowej

W związku z Umową, na czas obowiązywania umów najmu, Strony zawarły umowy o świadczenie usług gospodarki magazynowej w obu lokalizacjach. W ramach wskazanych umów, Sprzedający zobowiązał się do świadczenia na rzecz Kupującego usługi w zakresie obsługi serwisu i sprzedaży wszelkich części zamiennych i materiałów lub innych towarów do samochodów ciężarowych w ramach autoryzacji (…) i (…) stanowiących własność Kupującego („Części Zamienne”), zgodnie z potrzebami Kupującego, na które składać się będą w szczególności następujące czynności:

1.  w zakresie sprzedaży zewnętrznej (tzw. LADY):
    1.  przyjmowanie do Magazynu Części Zamiennych zamówionych przez pracowników Kupującego, po uprzedniej weryfikacji zgodności z odpowiednią dokumentacją zakupu otrzymaną od pracownika Kupującego, w tym fakturą zakupu i zamówieniem wystawionymi na ww. Części Zamienne;
    2.  sporządzanie dokumentów PZ (przyjęcia zamówienia) dla Części Zamiennych przyjętych do Magazynu, których treść jest zgodna ze stanem faktycznym, a następnie przekazywanie podpisanych dokumentów PZ pracownikowi Kupującego do podpisu i zatwierdzenia;
    3.  składowanie, rozkładanie, porządkowanie Części Zamiennych przyjętych oraz znajdujących się w Magazynie;
    4.  zbieranie z Magazynu i wydawanie pracownikowi Kupującego Części Zamiennych na podstawie odpowiedniej dokumentacji sprzedaży, w tym faktury sprzedaży i dokumentu WZ (wydania towaru), otrzymanej od pracownika Kupującego;
    5.  wypełnianie i podpisywanie dokumentów, na podstawie których przyjmowane lub wydawane są Części Zamienne do lub z Magazynu, których treść jest zgodna ze stanem faktycznym;
2.  w zakresie sprzedaży wewnętrznej (tzw. SERWIS):
    1.  przyjmowanie do Magazynu Części Zamiennych zamówionych przez pracowników Kupującego, po uprzedniej weryfikacji zgodności z odpowiednią dokumentacją zakupu otrzymaną od pracownika Kupującego w tym fakturą zakupu i zamówieniem wystawionymi na ww. Części Zamienne;
    2.  sporządzanie dokumentów PZ (przyjęcia zamówienia) i PW (przyjęcia wewnętrznego) dla Części Zamiennych przyjętych do Magazynu, których treść jest zgodna ze stanem faktycznym, a następnie przekazywanie podpisanych dokumentów PZ i PW pracownikowi Kupującego do podpisu i zatwierdzenia;
    3.  składowanie, rozkładanie, porządkowanie Części Zamiennych przyjętych oraz znajdujących się w Magazynie;
    4.  zbieranie z Magazynu i wydawanie pracownikowi Kupującego Części Zamiennych na podstawie odpowiedniej dokumentacji w tym zamówienia i dokumentu RW (rozchód wewnętrzny) otrzymanej od pracownika Kupującego;
    5.  wypełnianie i podpisywanie dokumentów, na podstawie których przyjmowane lub wydawane są Części Zamienne do lub z Magazynu, których treść jest zgodna ze stanem faktycznym;
3.  w pozostałym zakresie:
    1.  zbieranie z Magazynu i przygotowywanie Części Zamiennych stanowiących przedmiot zwrotu lub naprawy do odesłania (w tym odpowiednie pakowanie, zabezpieczanie przed zniszczeniem w czasie transportu itp.) oraz wydawanie odpowiednio odbiorcom/firmom transportowym;
    2.  utrzymywanie ustalonego porządku i organizacji oraz czystości w Magazynie;
    3.  niezwłoczne informowanie o jakichkolwiek nieprawidłowościach stwierdzonych w Magazynie, w tym w szczególności o nieprawidłowościach w stanie magazynowym oraz wszelkich innych informacji mogących mieć znaczenie dla Kupującego;
    4.  przestrzegania odpowiednich warunków przechowywania i obchodzenia się z Częściami Zamiennymi, w tym składowanie i obchodzenie się w sposób zapobiegający zniszczeniu Części Zamiennych;
    5.  nadzór nad przechowywanymi w Magazynie Częściami Zamiennymi;
    6.  sporządzanie, drukowanie, podpisywanie następujących dokumentów: RW, PZ, RWK, MM, Stany magazynowe, których treść jest zgodna ze stanem faktycznym;
    7.  obsługa olejarni.

Opisane powyżej czynności będą świadczone przez Sprzedającego na rzecz Kupującego za miesięcznym wynagrodzeniem płatnym każdorazowo z dołu na podstawie faktury. Jednocześnie Strony zgodnie postanowiły, że Sprzedający jako świadczący usługi na rzecz Kupującego jako usługobiorcy, ponosi wobec Kupującego pełną odpowiedzialność za osoby wykonujące ww. usługi gospodarki magazynowej oraz za powierzone mienie w postaci Części Zamiennych.

1.  Warunki transakcji („Umowy Sprzedaży Zorganizowanej Części Przedsiębiorstwa”)

2.1 Prawa i należności, które zostaną przejęte przez Kupującego

Na podstawie Umowy Sprzedający przeniesie na Kupującego wszelkie prawa i obowiązki (zobowiązania) wynikające z danej Umowy ZCP związane z działalnością Działu Serwisu i Działu Sprzedaży. Umowa będzie przewidywać następujące uregulowania w tym zakresie:

*   w przypadkach, gdy dana umowa stanowiąca podstawę należności (lub prawa) Sprzedającego lub obowiązujący przepis prawa jednoznacznie przewidywać będzie obowiązek uzyskania zgody dłużnika Sprzedającego lub zachodzić będzie w tym zakresie wątpliwość, czy zgoda taka jest wymagana, należności i/lub prawa wynikające z takiej umowy przeniesione zostaną na Kupującego po wyrażeniu zgody przez dłużnika Sprzedającego;

*   Sprzedający oraz Kupujący zobowiązują się, że do określonej w Umowie daty dokonają zawiadomienia klientów oraz kontrahentów o przeniesieniu przez Sprzedającego na Kupującego praw i należności oraz o zawarciu Umowy;

*   w przypadku nieuzyskania zgody na przeniesienie określonego prawa lub należności, Sprzedający zobowiązuje się przekazać Kupującemu wszystkie składniki majątkowe (w tym środki pieniężne) lub świadczenia uzyskane przez Sprzedającego w wykonaniu danej umowy, w terminie 7 (siedmiu) dni roboczych od ich otrzymania.

Przejście należności na Kupującego nie będzie dotyczyć należności powstałych do dnia 30 grudnia 2020 r. (w szczególności należności handlowych, wszelkich należności z tytułu bonusów i prowizji należnych Sprzedającemu za działalność prowadzoną w 2020 r. od (…), (…), firm ubezpieczeniowych, olejarskich, lakierniczych, zwroty składek ubezpieczeniowych itp.).

Sprzedający w związku z prowadzoną działalnością gospodarczą ma zawarte umowy z Producentem:

1.  Umowa Dealerska M;
2.  Umowa Dealerska F;
3.  Umowa Serwisowa M;
4.  Umowa Serwisowa F;
5.  Umowy Serwisowa U.

Przedmiotem umów wskazanych w pkt 1-2 jest upoważnienie Sprzedającego, jako Autoryzowanego Dealera, do działania w charakterze niewyłącznego dealera nowych pojazdów marek M i F dystrybucja tych pojazdów na obszarze umownym (Unia Europejska) z zachowaniem „Standardów Dealerskich (…)”. Do obowiązków Dealera należy m.in.:

*   zapewnienie honorowania i realizacja gwarancji oraz

*   prowadzenia bezpłatnego serwisowania i akcji naprawczych oraz

*   promocja i reklama.

Działalność dealerska może być prowadzona w siedzibie Sprzedającego oraz poza siedzibą w punktach sprzedaży detalicznej, w których rozpoczęcie lub likwidacja działalności wymaga pisemnej zgody tzw. generalnego importera – w przypadku Sprzedającego taka zgoda została wyrażona w stosunku do sprzedaży prowadzonej w punktach sprzedaży detalicznej w A i w B.

Przedmiotem umów wskazanych w pkt 3-5 jest upoważnienie Sprzedającego, jako Autoryzowanego Serwisu, do prowadzenia obsługi serwisowej pojazdów M i F na wskazanym obszarze z zachowaniem „Standardów Serwisowych (…)” oraz sprzedaż części zamiennych do tych pojazdów.

Podmioty posiadające status Autoryzowanego Dealera i Autoryzowanego Serwisu nie mają prawa przenieść swoich uprawnień na dowolny inny podmiot gospodarczy ani zmienić swojej formy prawnej ani struktury właścicielskiej bez pisemnej zgody generalnego importera. W przypadku omawianej transakcji generalny importer wyraził zgodę na wygaśniecie ww. umów (pkt. 1-5) oraz na to, aby analogiczne umowy, które Kupujący miał już zawarte z Producentem, zostały odpowiednio zmodyfikowane, tak iż funkcja Autoryzowanego Dealera i Autoryzowanego Serwisu po stronie Kupującego zostanie odpowiednio rozszerzona o nowe lokalizacje (obszary województw (…) i (…)).

2.2 Zobowiązania pieniężne i niepieniężne, które zostaną przejęte przez Kupującego

Na podstawie Umowy, Kupujący przejmie tylko zobowiązania Sprzedającego, które zostaną wyraźnie wskazane w Umowie i Załącznikach, związane z działalnością Działu Serwisu i Działu Sprzedaży. Przejście zobowiązań dotyczyć będzie zobowiązań pieniężnych i niepieniężnych (zobowiązania, długi, obowiązki), w tym m.in. wynikające z:

*   zobowiązań z tytułu otrzymanych zaliczek na dostawy pojazdów, części bądź wykonanie usług serwisowych,

*   zobowiązań gwarancyjnych,

*   zobowiązań pracowniczych dotyczących pracowników przejętych (vide: pkt 2.7 poniżej), w tym m.in. z tytułu niewykorzystanych urlopów, niewypłaconych wynagrodzeń, prowizji, nadgodzin, bonusów oraz innych świadczeń pracowniczych,

według stanu na określone przez Strony daty (wyłącznie w zakresie wskazanym w załącznikach do Umowy).

Zobowiązania zostały przejęte przez Kupującego pod warunkiem wyrażenia zgody przez poszczególnych wierzycieli Sprzedającego. Do czasu uzyskania takiej zgody, Kupujący zwolni Sprzedającego z obowiązku świadczenia, zgodnie z art. 521 § 2 Kodeksu cywilnego („Jeżeli skuteczność umowy o przejęcie długu zależy od zgody wierzyciela, a wierzyciel zgody odmówił, strona, która według umowy miała przejąć dług, jest odpowiedzialna względem dłużnika za to, że wierzyciel nie będzie od niego żądał spełnienia świadczenia”). W przypadku nieuzyskania przez Sprzedającego zgody od któregokolwiek z wierzycieli, Strony będą zobowiązane dołożyć wszelkich starań, aby wypracować rozwiązanie, które umożliwi wykonywanie umów związanych z działalnością Działu Serwisu i Działu Sprzedaży w sposób niezakłócony, a jednocześnie pozwoli Kupującemu na przejęcie ekonomicznej roli Sprzedającego w umowach z klientami, umowach leasingu samochodów osobowych, umowach finansowania samochodów ciężarowych i w zamówieniach, tj. na wykonywanie praw i obowiązków Sprzedającego z tych umów przez Kupującego (np. poprzez zawarcie umowy o przystąpienie do długu lub umowy o podwykonawstwo).

Umowa przewiduje również, że w zakresie zobowiązań, które nie zostały przez Kupującego przejęte Sprzedający zwolni Kupującego z odpowiedzialności, w tym odpowiedzialności solidarnej wynikającej z art. 554 Kodeksu cywilnego.

Jednocześnie w umowie przewidziano następujące zapisy odnośnie zobowiązań podatkowych i zobowiązań z tytułu ubezpieczeń społecznych, iż:

1.  Sprzedający, ze skutkiem na datę przejścia przedmiotu Umowy, zobowiązuje się naprawić wszelkie szkody wyrządzone Kupującemu oraz zobowiązuje się zwolnić Kupującego z odpowiedzialności związanej z następującymi zdarzeniami:
    1.  ewentualnym stwierdzeniem przez organy podatkowe zaległości podatkowych związanych z Działalnością ZCP i Składnikami ZCP, powstałych do daty przejścia przedmiotu Umowy, z wyłączeniem ewentualnych zaległości podatkowych bezpośrednio wynikających i związanych z zawarciem i realizacją Umowy;
    2.  ewentualnym stwierdzeniem przez właściwe organy Zakładu Ubezpieczeń Społecznych zaległości z tytułu Składek na Ubezpieczenie Społeczne powstałych do daty przejścia przedmiotu Umowy w ramach Działalności ZCP;
2.  Sprzedający nie ponosi jakiejkolwiek odpowiedzialności z tytułu danego zobowiązania, o którym mowa powyżej:
    1.  w odniesieniu do zobowiązań objętych Punktem 1 lit. a) – po upływie terminu przedawnienia danego zobowiązania;
    2.  w odniesieniu do zobowiązań objętych Punktem 1 lit. b) – po upływie terminu przedawnienia danego zobowiązania.

Dla uniknięcia wątpliwości realizacja roszczeń i dalsze postępowanie może toczyć się po upływie powyższych terminów, o ile tylko przed ich upływem Sprzedający został o nich zawiadomiony.

Wśród zobowiązań, które nie zostały przejęte przez Kupującego znajdują się zobowiązania z tytułu rękojmi za naprawy samochodów ciężarowych, których naprawa nie będzie objęta gwarancją producenta. Na wypadek, gdy do Kupującego zgłosi się klient Sprzedającego ze zgłoszeniem roszczenia o naprawę pojazdu, Strony przyjmą następujący sposób postępowania:

*   każde roszczenie klienta będzie zgłaszane Sprzedającemu przez Kupującego w terminie 5 dni roboczych od dnia otrzymania przez Kupującego zgłoszenia od klienta (pod rygorem odmowy uznania odpowiedzialności Sprzedającego w tym zakresie);

*   Kupujący wykona naprawę na rzecz klienta po uznaniu roszczenia przez Sprzedającego w formie pisemnej lub e- mailowej i obciąży Sprzedającego poniesionymi kosztami.

Ponadto wśród zobowiązań, które nie zostały przejęte przez Kupującego w ramach Umowy znajduje się również zobowiązanie Sprzedającego z tytułu umów kredytowych, pożyczek, czy innych zobowiązań finansowych Sprzedającego, poza wyraźnie wskazanymi w Umowie.

W skład przedmiotu Umowy wchodzą natomiast części zamienne, na których ustanowiony został zastaw rejestrowy tytułem zabezpieczenia kredytu udzielonego Sprzedającemu przez Bank. Sprzedający uzyskał zgodę Wierzyciela na zbycie przedmiotowych części zamiennych bez obciążeń i bez przejścia na Kupującego zobowiązań wynikających z tej umowy kredytowej.

2.3 Inne elementy (obszary) przejmowane przez Kupującego na podstawie Umowy

Na podstawie Umowy Sprzedający zobowiązał się przekazać Kupującemu:

*   informacje handlowe, które zgodnie z Umową oznaczają wszelkie istotne informacje o jakimkolwiek charakterze związane ściśle z prowadzeniem Działalności ZCP (np. instrukcje handlowe; instrukcje marketingowe;), w tym bazę danych pojazdów (obejmującą m.in. informacje identyfikacyjne pojazdów oraz dane techniczne pojazdów, które były przez Sprzedającego sprzedane lub serwisowane w ramach Działu Serwisu lub Działu Sprzedaży, w tym informacje o dokonanych naprawach, użytych częściach zamiennych);

*   dokumenty rachunkowe - wybrane dokumenty rachunkowe (w formie kopii lub odpisów poświadczonych za zgodność z oryginałem) związane z prowadzeniem Działu Serwisu i Działu Sprzedaży, tj.:
    *   faktury zakupowe dotyczące zakupu przekazywanych środków trwałych;
    *   faktury zakupu usług obcych dotyczących zleceń serwisowych;
    *   faktury zaliczkowe dotyczące Zamówień i zleceń serwisowych, które będą realizowane przez Kupującego;(Strony nie wykluczają, że poza ww. Kupującemu zostaną przekazane inne dokumenty; ponadto Strony zobowiązały się, że będą współdziałać w przypadku gdyby w przyszłości Kupujący zgłosił potrzebę zapoznania się z dokumentami księgowymi Sprzedającego lub posiadania ich kopii);

*   wiedzę i tajemnice (w rozumieniu art. 11 ust. 2 ustawy z dnia 16 kwietnia 1993 r. o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji (Dz. U. z 2018 r., poz. 419 ze zm.)) związane z działalnością Działu Serwisu i Działu Sprzedaży;

*   dokumenty klientów, które zgodnie z Umową oznaczają wszelką dokumentację będącą w posiadaniu oraz przechowywaną przez Sprzedającego, w tym dokumentację bieżącą i archiwalną umieszczoną na nośnikach elektronicznych i papierowych, związaną z prowadzeniem przez Sprzedającego sprzedaży i serwisu Samochodów Ciężarowych na rzecz Klientów (jednakże zgodnie z postanowieniami Umowy i Załączników do niej, żadne dokumenty klientów nie zostały Kupującemu przekazane, poza danymi osobowymi wskazanymi w pkt 2.4 poniżej). Strony nie wykluczają, że w przyszłości Kupującemu zostaną przekazane dokumenty wybranych Klientów, jeśli zgłosi taką prośbę.

Poza przekazaniem ww. informacji i danych, Sprzedający zobowiązał się w Umowie, że jeśli po dacie przejścia przedmiotu Umowy na Kupującego powstanie po jego stronie potrzeba zapoznania się lub wykorzystania dokumentów i informacji w jakikolwiek sposób związanych z Działem Serwisu lub Działem Sprzedaży (w szczególności ze związanymi z tymi działami składnikami majątku, zobowiązaniami, należnościami itd.), to Sprzedający wyda je Kupującemu w oryginale lub udostępni celem sporządzenia kopii i dokonania poświadczenia za zgodność z oryginałem, na każde żądania Kupującego.

2.4 Przekazanie danych osobowych

Kupujący przejął od Sprzedającego bazy danych klientów, którzy korzystali lub zamierzali skorzystać z usług Działu Serwisu lub nabywali samochody za pośrednictwem Działu Sprzedaży. Z uwagi na obowiązujące w zakresie ochrony danych osobowych przepisy, przekazanie odbyło się na podstawie odrębnej umowy nieodpłatnego przekazania danych osobowych. Przekazane zostały tylko te dane, które były niezbędne dla kontynowania działalności Działu Serwisu i Działu Sprzedaży. Pozostałe dane – nie objęte umową nieodpłatnego przekazania danych osobowych – powinny być przez Kupującego usunięte z nośników, które zostały nabyte w ramach Umowy.

2.5 Cena

Ustalona przez Strony Cena Sprzedaży obejmuje m.in. wynagrodzenie za aktywa, które stanowi sumę jednostkowych cen przypisanych do poszczególnych składników majątku oraz tzw. wartości firmy (goodwill) w dacie zawarcia Umowy, pomniejszoną o przejmowane przez Kupującego zobowiązania. Umowa przewiduje mechanizm korekty ceny m.in. z uwag na: (i) zmniejszenie/zwiększenia składników majątku, (ii) zwiększenie/zmniejszenie zobowiązań. Ceny jednostkowe zostały wskazane jako określona kwota za konkretny składnik majątku ustalona przez Strony lub jako kwota, po której Sprzedający nabył dany składnik majątku, pomniejszona m.in. o wszystkie rabaty otrzymane przez Sprzedającego od Producenta (podstawą ustalenia cen będą faktury otrzymane przez Sprzedającego, rejestry Sprzedającego oraz dokumenty związane z naliczeniem rabatów).

2.6. Działanie w okresie przejściowym

Intencją Stron było to, aby działalność Działu Serwisu i Działu Sprzedaży przeszła ze Sprzedającego na Kupującego w sposób możliwe niezakłócony, a w szczególności żeby zachować ciągłość realizacji usług serwisu i zamówień na dostawę towarów. Zgodny zamiar Stron w tym zakresie będzie usankcjonowany w Umowie poprzez ustanowienie po stronie Sprzedającego pewnych obowiązków w okresie między zawarciem Umowy, a jej wykonaniem (przejściem na Kupującego składników majątku, należności, zobowiązań itd.), w tym m.in.:

*   zakaz wykorzystywania składników majątku na cele inne niż do prowadzenia działalności Działu Serwisu i Działu Sprzedaży;

*   obowiązek prowadzenia działalności Działu Serwisu i Działu Sprzedaży w zwykłym, normalnym toku działalności i bez istotnych zakłóceń lub zmiany charakteru, zakresu lub sposobu prowadzenia działalności w dotychczasowy sposób, zgodnie z dotychczasową praktyką i z należytą starannością;

*   obsługa Klientów i/lub dostawców w ramach działalności Działu Serwisu i Działu Sprzedaży, zarówno dotychczasowych jak i nowych, będzie przebiegać w zwykłym, normalnym toku działalności i bez istotnych zakłóceń lub zmiany charakteru, zakresu lub sposobu prowadzenia, w dotychczasowy sposób, zgodnie z dotychczasową praktyką i z należytą starannością;

*   zakaz obciążania składników majątku, zaciągania zobowiązań związanych z działalnością Działu Serwisu i Działu Sprzedaży bez zgody Kupującego;

*   informowanie Kupującego o postępowaniach sądowych lub administracyjnych wszczętych w związku z działalnością Działu Serwisu i Działu Sprzedaży.

Poza ww. zobowiązaniami Umowa przewidywać będzie obowiązek zawarcia przez Strony umów:

*   najmu nieruchomości, w których prowadzona jest obecnie działalność Działu Serwisu i Działu Sprzedaży;

*   świadczenie usług gospodarki magazynowej;

Umowa przewiduje na jakich warunkach ww. umowy będą obowiązywać.

2.7 Przejście zakładu pracy

Intencją Strony jest aby wraz ze sprzedażą składników majątku związanych z działalnością Działu Serwisu i Działu Sprzedaży pracownicy Sprzedającego zatrudnieni w tych obszarach stali się pracownikami Kupującego. Kwestia ta jest o tyle istotna, że wymogiem Producenta jest aby pracownicy zajmujący się świadczeniem usług serwisowych i obsługą klienta byli odpowiednio przeszkoleni. Jeśli Kupujący nie mógłby zatrudnić pracowników Sprzedającego, to istniałoby uzasadnione ryzyko, że nie udałoby się skompletować zespołu, który spełniałby warunki Producenta na dzień realizacji Umowy.

W opinii Stron wraz z zawarciem i realizacją Umowy dojdzie do przejścia zakładu pracy w rozumieniu art. 231 Kodeksu pracy. Wnioskodawca zastrzega przy tym, że przejście zakładu pracy jest kwestią prawną, która może podlegać weryfikacji np. w toku postępowań przed sądem pracy lub kontroli Państwowej Inspekcji Pracy, tym niemniej w opinii Stron do takiego przejścia zakładu pracy dojdzie. Dlatego Strony zawiadomiły pracowników o planowanym zawarciu Umowy, w trybie art. 231 § 3 Kodeksu pracy.

Lista pracowników, którzy zgodnie z Umową przejdą do Kupującego stanowi Załącznik do Umowy. Obejmuje ona wyłącznie tych pracowników, których zadania związane są wyłącznie lub w znacznej mierze z funkcjonowaniem Działu Serwisu i Działu Sprzedaży. Łącznie jest to 31 pracowników (z 265 zatrudnionych obecnie przez Sprzedającego), w tym Dyrektor, którego zakresem obowiązków jest obecnie zarządzanie Działem Sprzedaży i Działem Serwisu (w obu lokalizacjach). Pracownicy, którzy zostali przejęci przez Kupującego, to wyłącznie te osoby, które organizacyjne i dyscyplinarnie były podporządkowane temu Dyrektorowi.

Niektórzy z pracowników Sprzedającego, którzy nie przechodzą na Kupującego na podstawie Umowy, wykonują pracę na rzecz Działu Sprzedaży i Działu Serwisu oraz na rzecz innych obszarów działalności Sprzedającego (np. magazynierzy, pracownicy IT, pracownicy działu księgowości itp.). Dla wybranych grup pracowników (np. magazynierzy), dla celów księgowości zarządczej Sprzedający okresowo dokonuje ustalenia, w jakiej części dany pracownik wykonuje prace związane z działalnością Działu Sprzedaży i Działu Serwisu. Poza tym dla innych grup pracowników Sprzedający nie dokonuje takiego ustalania (dotyczy to w szczególności pracowników księgowości, IT).

Intencją Stron jest aby do zapłaty wynagrodzeń wraz ze składkami na ubezpieczania społeczne i zdrowotne za okresy do daty realizacji Umowy zobowiązany był Sprzedający. Dotyczy to również ewentualnych premii rocznych, bonusów itp. wyliczonych i/lub przyznanych po dacie realizacji Umowy. Kupujący będzie zobowiązany do regulowania należności wobec pracowników za okresy po dacie realizacji Umowy.

2.8 Zakaz konkurencji

Umowa będzie przewidywać zakaz prowadzenia przez Sprzedającego przez okres 5 lat działalności konkurencyjnej wobec działalności Kupującego polegającej na świadczeniu usług serwisu samochodów ciężarowych należących do marki Producenta, jak i sprzedaży takich pojazdów, co zostało uwzględnione w cenie.

1.  Zakres wyodrębnienia organizacyjnego

Działy Serwisu i Działy Sprzedaży nie są formalnie wyodrębnione w strukturze organizacyjnej Sprzedającego, tzn. w dokumentach odnoszących się do ustroju i funkcjonowania spółki z o.o. (formy prawnej, w jakiej działa Sprzedający), tj. przedmiotowe Działy nie stanowią oddziałów w strukturze organizacyjnej Sprzedającego, nie posiadają odrębnych statutów, regulaminów, czy też innych organizacyjnych uregulowań, jak również nie posiadają odrębnej dokumentacji księgowej (tzn. nie prowadzi odrębnych, pomocniczych ksiąg rachunkowych – w rozumieniu ustawy o rachunkowości).

Prowadzenie działalności w zakresie sprzedaży i serwisu samochodów Producenta wymaga jego zgody i wiąże się z koniecznością spełniania przez Sprzedającego dodatkowych obowiązków, takich jak:

*   raportowanie kwartalne wyników finansowych Działu Serwisu i Działu Sprzedaży;

*   przeprowadzanie szkoleń pracowników Serwisu;

*   zachowanie standardów Producenta w zakresie serwisu i sprzedaży.

W zakresie wyodrębnienia organizacyjnego Działu Serwisu i Działu Sprzedaży należy wskazać na następujące okoliczności, np.:

*   w Dziale Serwisu i Dziale Sprzedaży zatrudnieni są pracownicy pełniący funkcje zarządcze (dwóch kierowników w Dziale Serwisu w każdej lokalizacji oraz Dyrektor wspólny dla obu działów); w związku z transakcją pracownicy Ci zostaną przejęci przez Kupującego;
*   Sprzedający w dokumentach wewnętrznych posługuje się następującymi sformułowaniami, np.:
    *   w opisach analitycznych dotyczących zatrudnienia:
        1.  jako „wydział” oznaczone są obszary działalności Sprzedającego np. Serwis Mechaniczny, Dział Sprzedaży – samochody nowe; Dział części zamiennych;
        2.  jako „oddział” oznaczane są lokalizacje (w których prowadzona jest działalność Sprzedającego w zakresie sprzedaży i serwisu zarówno samochodów osobowych, dostawczych, jak i ciężarowych);
        3.  jako opis analityczny wskazane są dane identyfikacyjne producentów pojazdów, w tym Producenta oraz oznaczenie typu pojazdu, np. ciężarowe, dostawcze i osobowe;
    *   w opisach kont analitycznych, np.: poprzez oznaczenie lokalizacji tj. A, B, C, w których prowadzona jest działalności Sprzedającego w zakresie sprzedaży i serwisu samochodów osobowych, dostawczych i ciężarowych, a następnie poprzez wskazanie obszaru tej działalności np. poprzez oznaczenie „Przychody ze sprzedaży działu serwisu mechanicznego”;
    *   w piśmie kierowanym do Producenta Sprzedający wskazuje, że zamierza zbyć „Dział Samochodów Ciężarowych” posługując się w dalszej części takimi sformułowaniami jak „Dział Handlowy”, „Dział Serwisu”.

Ponadto w Umowie Strony zobowiązały się dokonać następujących czynności:

*   przeprowadzić inwentaryzację części zamiennych, które będą objęte Umową;

*   sporządzić listę złożonych a niezrealizowanych przez Sprzedającego Zamówień na samochody ciężarowe;

*   sporządzić listę złożonych a niezrealizowanych przez Sprzedającego Zamówień na wykonanie serwisu i/lub dostawę części zamiennych;

*   sporządzić listę środków trwałych, narzędzi specjalnych, a także wyposażania objętych Umową.

1.  Zakres wyodrębnienia finansowego

Dział Sprzedaży i Dział Serwisu nie posiadają odrębnych rachunków bankowych, nie posiadają również subkont, na których prowadzone byłby rozliczenia wskazanych Działów. Wszystkie rachunki bankowe Sprzedającego obsługują całą jego działalność.

Na podstawie prowadzonej dokumentacji/ewidencji Sprzedający ma możliwość przyporządkowania do Działu Serwisu i Działu Sprzedaży związanych z nimi przychodów (z wyjątkiem przychodu z pośrednictwa w leasingu i ubezpieczeniach – dalsze uwagi w pkt 4.2) i kosztów, ale tylko tych związanych z działalnością Działu Serwisu i Działu Sprzedaży (bezpośrednio związanych z przychodami tych działów oraz bezpośrednio związanych z ich działalnością, tzn. kosztów wydziałowych). W szczególności, przyjęty u Sprzedającego zakładowy plan kont jest ustalony w taki sposób, iż przychody i koszty związane bezpośrednio z działalnością danego działu w danej lokalizacji są księgowane na wyodrębnianych kontach analitycznych. Prowadzenie ewidencji księgowej, w opisany wyżej sposób jest związane między innymi z pełnieniem przez Sprzedającego funkcji przedstawiciela Producenta w regionie i obowiązkiem raportowania do Producenta wyników finansowych i innych danych związanych z działalnością poszczególnych działów Sprzedającego (w tym Działu Serwisu i Działu Sprzedaży).

Należności oraz zobowiązania (związane z działalnością Działu Sprzedaży i Działu Serwisu) można ustalić na podstawie konkretnych dokumentów źródłowych, jak faktury sprzedaży czy zakupu, ale te należności oraz zobowiązania nie są w księgach rachunkowych alokowane do poszczególnych działów (tzn. że na kontach rozrachunkowych nie występuje podział na poszczególne działy; konta analityczne kont rozrachunkowych są prowadzone per kontrahent).

W zakresie przychodów - raport (do Producenta) obejmuje takie informacje jak m.in.:

*   w przypadku Działu Sprzedaży – wartość przychodów ze sprzedaży, marża i wynik sektorowy z działalności Działu Sprzedaży (ustalany jest na podstawie przychodów ze sprzedaży, kosztów bezpośrednich i wydziałowych; wartość przychodów z pośrednictwa z leasingów i ubezpieczeń jest ustalana i alokowana do Działu Sprzedaży za pomocą klucza przychodowego);

*   w przypadku Działu Serwisu - przychody z działalności działu, z podziałem na warsztat, blacharnię i lakiernię, przychody z napraw gwarancyjnych i pogwarancyjnych, marża oraz wynik sektorowy.

W zakresie kosztów - działalności poszczególnych działów (w tym Działu Sprzedaży i Działu Serwisu) raporty (do Producenta) obejmują:

*   operacyjne koszty personalne (płace brutto, dodatkowe świadczenia pracownicze, koszty związane z nieobecnościami, urlopami, zwolnieniami chorobowymi);

*   pozostałe koszty (bezpośrednie koszty marketingowe, szkolenia pracowników, eksploatacja samochodów służbowych z wył. amortyzacji; podróże służbowe i reprezentację, materiały, narzędzia, pralnię, amortyzację wyposażenia i samochodów służbowych oraz inne koszty tzn. pozostałe bezpośrednie koszty stałe).

Zaznaczyć przy tym należy, że Sprzedający wydatki na Zakładowy Fundusz Świadczeń Socjalnych księguje w koszty ogólnozakładowe, w związku z tym nie ma tych kosztów w wyniku sektorowym, tym samym w zakresie funduszu świadczeń socjalnych nie sposób przyporządkować kosztów do Działu Sprzedaży i Działu Serwisu.

Poza kosztami związanymi bezpośrednio z przychodami Działu Serwisu i Działu Sprzedaży oraz innymi kosztami związanymi bezpośrednio z ich działalnością (koszty wydziałowe), Sprzedający ponosi inne koszty, które ujmuje w trzech kategoriach:

*   koszty ogólnozakładowe (m.in. amortyzacja budynków i budowli, podatek od nieruchomości, opłaty za użytkowanie wieczyste gruntów, ochrona obiektów) – te koszty są dla celów księgowych dzielone na poszczególne lokalizacje, w których Sprzedający prowadzi działalność; jedynie dla celów rachunkowości zarządczej możliwe jest alokowanie tych kosztów na poszczególne działy wyłącznie za pomocą klucza przychodowego;

*   koszty administracyjne (m.in. księgowości, IT) – te koszty są dla celów księgowych dzielone na poszczególne lokalizacje, w których Sprzedający prowadzi działalność; jedynie dla celów rachunkowości zarządczej możliwe jest alokowania tych kosztów na poszczególne działy wyłącznie za pomocą klucza przychodowego;

*   koszty zarządu (m.in. wynagrodzenia zarządu oraz rady nadzorczej wraz z narzutami) – koszty nie są przypisywane do działów i lokalizacji.

Ponieważ Kupujący również jest przedstawicielem Producenta, to sposób prowadzenia ewidencji księgowej jest w obu spółkach analogiczny, tzn. ma zapewnić możliwość raportowania m.in. ww. danych do Producenta.

4.1 Przychody z działalności podstawowej

Przychody z działalności podstawowej, czyli dla Działu Serwisu z działalności polegającej na świadczeniu usług serwisowych, jak i Działu Sprzedaży, są wykazywane w ewidencji księgowej na odrębnych kontach analitycznych prowadzonych osobno dla każdego działu w każdej lokalizacji.

4.2 Przychody z działalności pomocniczej

Poza ww. przychodami, działalność Działu Sprzedaży może generować przychody z tytułu umów z ubezpieczycielami, leasingodawcami. Sprzedający otrzymuje od tych podmiotów wynagrodzenie w związku z zawarciem przez klienta Sprzedającego umowy ubezpieczenia lub umowy leasingu. Przychody z tego tytułu nie są księgowane na kontach prowadzonych dla poszczególnych działów, a jedynie na koncie pozostałych przychodów ze sprzedaży.

Przyporządkowanie do działu tego rodzaju przychodów możliwe jest za pomocą zestawień, które kierownicy działów przygotowują dla działu kadr i płac, tylko i wyłącznie na potrzeby naliczeń wynagrodzeń, w celu przyznania premii pracownikowi, który uczestniczył w oferowaniu usługi ubezpieczenia lub leasingu i w związku z tym otrzymuje premie.

Dla celów raportowania do Producenta wartość przychodów z pośrednictwa z leasingów i ubezpieczeń jest ustalana i alokowana do Działu Sprzedaży za pomocą klucza przychodowego.

4.3 Koszty związane bezpośrednio z działalnością Działów Serwisu i Sprzedaży

Ewidencja księgowa Sprzedającego pozwala na ustalanie (przyporządkowanie) kosztów związanych z działalnością Działu Serwisu i Działu Sprzedaży w obu lokalizacjach.

Dotyczy to np.:

*   kosztów wynagrodzeń i obciążeń około płacowych związanych z zatrudnieniem pracowników w danym dziale – Sprzedający prowadzi dla celów kadrowo-płacowych zestawienie pracowników, które obejmuje m.in. takie dane jak: imię i nazwisko pracownika, stanowisko, dział do którego pracownik jest przyporządkowany, lokalizację (miejscowość), oznaczenia marki i typu samochodów, których dotyczy praca (np. samochody osobowe, dostawcze, ciężarowe marki XYZ lub ABC). W przypadku pracowników, którzy wykonują pracę w dwóch działach Sprzedający okresowo dokonuje ustalenia, w jakiej części koszty związane z zatrudnieniem danego pracownika będą przyporządkowywane do danego działu (np. jeśli zostanie ustalone, że w 90% pracownik wykonuje pracę na rzecz działu serwisu samochodów ciężarowych w A, a 10% na rzecz działu serwisu samochodów dostawczych, to w takiej części jego wynagrodzenie wraz z narzutami i innymi benefitami jest przyporządkowywane do kosztów działu serwisu samochodów ciężarowych i odpowiednio – działu serwisu samochodów dostawczych);

*   kosztów amortyzacji maszyn i urządzeń, samochodów służbowych i środków transportu wykorzystywanych do działalności działów – Sprzedający prowadzi ich ewidencję z podziałem na działy w poszczególnych lokalizacjach. Na etapie wprowadzania ich do ewidencji Sprzedający dokonuje przyporządkowania danego składnika majątku do działu (jeśli jest on wykorzystywany w działalności danego działu). Przyporządkowanie odbywa się poprzez oznaczenie w dokumencie przyjęcia do ewidencji (OT) lokalizacji oraz działu, do którego przynależy dany składnik majątku. Jeśli składnik majątku jest jednocześnie wykorzystywanych w dwóch działach, to przyjmuje się, że przynależy on do działu, w którym w przeważającej części jest wykorzystywany;

*   kosztów zakupu wyposażenia wykorzystywanych do działalności Działu Serwisu i/lub Działu Sprzedaży – Sprzedający przyporządkowuje koszty zakupu wyposażenia wykorzystywanego w działalności danego działu i lokalizacji do kosztów tego działu i lokalizacji. Księgowanie (alokacja do działów) opiera się o merytoryczny opis dokumentów księgowych, jak np. faktur, dokonany przez osoby odpowiedzialne – zatrudnione w poszczególnych działach;

*   koszty części zamiennych wykorzystywanych w działalności Działu Serwisu – przyporządkowywanie tych kosztów odbywa się ten sposób, że gdy część zamienna jest pobierana z magazynu i użyta w celu realizacji usługi serwisu, to następuje aktywowanie kosztu zakupu części zamiennej i przyporządkowanie go do przychodu ze sprzedaży usługi świadczonej przez dział serwisu w danej lokalizacji.

Dla celów rachunkowości zarządczej, poza kosztami związanymi bezpośrednio z działalnością Działu Serwisu i Działu Sprzedaży, Sprzedający dokonuje ujęcia (przyporządkowania) do nich większości kosztów pośrednich (np. kosztów obsługi księgowej, prawnej, informatycznej), stosują przy tym różne klucze alokacji (szczegółowe wyjaśnienia przedstawione zostały powyżej – akapit pkt 4 odnoszący się do kosztów ogólnozakładowych, administracyjnych i zarządu).

Sprzedający, w oparciu o dokumenty źródłowe oraz zapisy księgowe, jest w stanie określić, które z posiadanych przez niego składników majątku, w tym Składników ZCP zostały nabyte (w całości lub w części) poprzez finansowanie zewnętrzne polegające na leasingu lub pożyczce. Jednocześnie Sprzedający nie dokonuje alokacji kosztów finansowania do koszów poszczególnych działów, przy czym wartość początkowa poszczególnych środków trwałych może być, zgodnie z obowiązującymi przepisami, powiększona o związane z jego nabyciem lub wytworzeniem koszty finansowe.

Zdarzenie przyszłe

W ocenie Stron, opisana powyżej transakcja miała za przedmiot zorganizowaną część przedsiębiorstwa (szczegółowe uzasadnienie w tym zakresie przedstawione zostało w dalszej części Wniosku). Intencją Stron jest jednak, aby respektować stanowisko tutejszego Organu i na wypadek gdyby otrzymana na skutek wniosku interpretacja indywidualna wskazywała na brak zorganizowanej części przedsiębiorstwa, podjęte zostaną stosowane czynności w tym zakresie. W szczególności Sprzedający wystawi fakturę w celu udokumentowania transakcji. Stąd też pytania nr 2 i 3 odnoszą się do hipotetycznego zdarzenia przyszłego i prawa Kupującego do odliczenia VAT oraz zaliczenia do kosztów podatkowych:

*   wydatków na nabycie informacji handlowych, w tym bazy danych pojazdów, przy czym intencją Stron jest aby wynagrodzenie z tego tytułu objęło również zobowiązanie Sprzedającego do przekazania w przyszłości wszelkiej niezbędnej Kupującemu dokumentacji i informacji związanych z działalnością Działu Serwisu i Działu Sprzedaży.

*   wynagrodzenia Sprzedającego z tytułu świadczenia polegającego na nieprowadzaniu działalności konkurencyjnej wobec działalności Kupującego.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania:

1.  Czy słuszne jest stanowisko Wnioskodawców, że przedmiotem transakcji przedstawionej w stanie faktycznym wniosku jest zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, a w konsekwencji transakcja nie podlega opodatkowaniu VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT?
2.  Jeżeli zdaniem tutejszego Organu stanowisko Wnioskodawców do pytania nr 1 jest nieprawidłowe, w wyniku czego transakcja podlegałaby opodatkowaniu VAT a Sprzedający byłby zobowiązany do wystawienia faktury (faktur) w celu udokumentowania sprzedaży poszczególnych składników majątku rzeczowego i niematerialnego, czy poprawne jest stanowisko Wnioskodawców, że Kupujący będzie uprawniony do odliczenia podatku naliczonego VAT z tytułu zapłaty:
    1.  wynagrodzenia za informacje handlowe (know how), w tym bazę danych pojazdów oraz
    2.  wynagrodzenia za zobowiązanie się Sprzedającego do nieprowadzenia działalności konkurencyjnej wobec działalności Kupującego?

Zdaniem Wnioskodawców:

Ad 1

Przedmiotem transakcji przedstawionej w stanie faktycznym wniosku jest zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, a w konsekwencji transakcja nie podlega opodatkowaniu VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

Ad 2

Jeżeli zdaniem tutejszego Organu stanowisko Wnioskodawców do pytania nr 1 jest nieprawidłowe, w wyniku czego transakcja podlegałaby opodatkowaniu VAT a Sprzedający byłby zobowiązany do wystawienia faktury (faktur) w celu udokumentowania sprzedaży poszczególnych składników majątku rzeczowego i niematerialnego, to Kupujący będzie uprawniony do odliczenia podatku naliczonego VAT z tytułu zapłaty:

1.  wynagrodzenia za informacje handlowe (know how), w tym bazę danych pojazdów oraz
2.  wynagrodzenia za zobowiązanie się Sprzedającego do nieprowadzenia działalności konkurencyjnej wobec działalności Kupującego.

W dalszej części przedstawione zostało szczegółowe uzasadnienie do ww. stanowiska Wnioskodawców, przy czym kluczowym zagadnieniem mającym wpływ na ocenę stanowiska własnego w odniesieniu do wszystkich pytań jest to, czy transakcja ma za przedmiot zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Ad 1 Przedmiot transakcji (status zorganizowanej części przedsiębiorstwa)

W ocenie Wnioskodawców, na skutek zawarcia Umowy dojdzie do zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa na gruncie ustawy o VAT, dlatego transakcja będzie wyłączona z opodatkowania VAT (art. 6 pkt 1 ustawy o VAT).

Ustawa o VAT przewiduje wyłączenie z opodatkowania transakcji zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Przepis ten stanowi implementację do polskiego systemu prawnego art. 19 Dyrektywy Rady 2006/112/WE z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej – dalej dyrektywa 2006/112 – zgodnie z którym „w przypadku przekazania, odpłatnie lub nieodpłatnie lub jako aportu do spółki całości lub części majątku, państwa członkowskie mogą uznać, że dostawa towarów nie miała miejsca, i że w takim przypadku osoba, której przekazano towary, będzie traktowana jako następca prawny przekazującego”.

Przepis art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, definiuje pojęcie zorganizowanej części przedsiębiorstwa jako organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania. W świetle tej definicji za mającą za przedmiot zorganizowaną części przedsiębiorstwa można uznać wyłącznie taką transakcję, w stosunku do której spełnione są łącznie następujące przesłanki:

1.  transakcja obejmuje istniejący w przedsiębiorstwie zbywcy zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który jest
2.  wyodrębniony organizacyjnie oraz
3.  jest wyodrębniony finansowo oraz
4.  może stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze (wyodrębnienie funkcjonalne).

Zdaniem Wnioskodawców wszystkie ww. przesłanki zostały spełnione.

Istnienie zespołu składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań

Pierwszą z przesłanek jest istnienie zespołu składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań. Pojęcie to należy rozpatrywać w powiązaniu z pojęciem przedsiębiorstwa na gruncie Kodeksu cywilnego. Stosownie do art. 551 k.c. przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej, które obejmuje w szczególności:

1.  oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
2.  własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;
3.  prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;
4.  wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;
5.  koncesje, licencje i zezwolenia;
6.  patenty i inne prawa własności przemysłowej;
7.  majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;
8.  tajemnice przedsiębiorstwa;
9.  księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Zdaniem Wnioskodawców nie wszystkie wyżej wymienione elementy definiujące przedsiębiorstwo muszą występować (być objęte transakcją), aby można było rozpoznać transakcję jako mającą za przedmiot zbycie przedsiębiorstwa. Możliwe jest wyłączenie pewnych aktywów czy pasywów zbywanego przedsiębiorstwa (ZCP) i nie będzie to automatycznie skutkować tym, że przedmiotem zbycia przestaje być zorganizowana część przedsiębiorstwa (ZCP). Niemniej, aby przedmiotem transakcji było zbycie przedsiębiorstwa lub jego części konieczne jest aby zbywana część obejmowała co najmniej takie składniki, które determinują funkcje spełniane przez przedsiębiorstwo (ZCP), bez których dane przedsiębiorstwo nie mogłoby realizować swoich zadań gospodarczych. Stanowisko takie znajduje uzasadnienie w świetle orzecznictwa sądów administracyjnych:

*   WSA w Gdańsku w wyroku z dnia 5 grudnia 2017 r. (I SA/Gd 1130/17): „O tym czy doszło do zbycia przedsiębiorstwa nie przesądza zatem kwestia, czy doszło do przeniesienia praw, w szczególności dokumentacji finansowej, technicznej, zakładu pracy, umów, stanów magazynowych, należności i zobowiązań. W art. 551 k.c. ustawodawca wskazał bowiem przykładowe składniki przedsiębiorstwa. Art. 552k.c. stanowi zaś, że czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych. Nadto zauważyć trzeba, że strony mają pozostawioną swobodę co do tego, jakie elementy tworzące pojęcie przedsiębiorstwa objąć przedmiotem czynności prawnej. Przy czym swoboda w wyłączeniu poszczególnych składników nie może iść tak daleko, aby zakres wyłączeń przekreślił istotę przedsiębiorstwa (art. 551 k.c.). Dlatego też zbycie przedsiębiorstwa powinno obejmować co najmniej te składniki, które determinują funkcje spełniane przez przedsiębiorstwa (zob. wyrok Sądu Najwyższego z dnia 17 października 2000 r., sygn. akt I CKN 850/98, Lexis.pl nr 384993).”;

*   WSA we Wrocławiu w wyroku z dnia 24 stycznia 2017 r. (I SA/Wr 1125/16): „Wyliczenie zawarte w art. 551 k.c. ma charakter przykładowy. Istotne jest, aby ten zespół składników mógł samodzielnie funkcjonować jako przedsiębiorstwo. Składniki materialne i niematerialne, wchodzące w skład przedsiębiorstwa, powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w ten sposób, iż można mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze pewnych elementów. Ważne jest więc, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki między poszczególnymi składnikami, tak żeby przekazana masa mogła posłużyć kontynuowaniu określonej działalności gospodarczej. Jest to kluczowa kwestia przy ocenie, czy chodzi o „przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część, których zbycie jest wyłączone spod działania ustawy z 2004 r. o podatku od towarów i usług.”

*   NSA w wyroku z dnia 10 marca 2011 r. (I FSK 2101/09): „Miarodajne jest zatem ustalenie, czy nabyto minimum środków, bez których kontynuowanie przez nabywcę działalności gospodarczej realizowanej przed zbyciem nie jest możliwe, zatem zbycie przedsiębiorstwa winno obejmować co najmniej te składniki, które determinują funkcje spełniane przez przedsiębiorstwo”.

*   NSA w wyroku z dnia 20 maja 2019 r. (I FSK 826/17): „Ponadto, uznanie danego zespołu składników majątkowych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e u.p.t.u. nie wymaga, aby w jego skład koniecznie wchodziły zobowiązania, aczkolwiek zostały one wymienione w treści tego przepisu.”

*   WSA we Wrocławiu w wyroku z dnia 29 grudnia 2016 r. (I SA/Wr 1071/16): „Zaznaczyć przy tym należy, że wbrew twierdzeniom Skarżącej, uznanie danego zespołu składników majątkowych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy VAT nie wymaga, aby w jego skład koniecznie wchodziły wszystkie elementy wskazane w definicji ZCP (np. zobowiązania). Aczkolwiek zobowiązania zostały wymienione w treści tego przepisu, to nie sposób przyjąć, że zespół składników majątkowych (powiązanych organizacyjnie i finansowo), który stanowi wyodrębnioną całość zdolną do prowadzenia działalności, nie jest ZCP z tego tylko względu, że nie zostały jeszcze wygenerowane żadne zobowiązania. Jeżeli dany zespół składników majątkowych składa się na wyodrębnioną w istniejącym przedsiębiorstwie całość, która może samodzielnie realizować zadania gospodarcze, do jakich została przeznaczona, kwestia czy w jej skład wchodzą wszystkie składniki wymienione w art. 2 pkt 27e ustawy VAT - nie ma decydującego znaczenia.”

W analizowanej transakcji doszło do przeniesienia przez Sprzedającego na Kupującego składników majątku związanych z działalnością Działów Serwisu i Działów Sprzedaży z wyjątkiem składników majątku wyraźnie wyłączonych w Umowie. Na podstawie Umowy Kupujący nabył od Sprzedającego związane z działalnością Działów Serwisu i Działów Sprzedaży:

*   środki trwałe,

*   niezarejestrowane samochody ciężarowe marki Producenta (samochody ciężarowe bez rejestracji dopuszczającej do ruchu po drogach publicznych stanowiące własność Sprzedającego);

*   pozostałe samochody ciężarowe marki Producenta (samochody ciężarowe demonstracyjne stanowiące własność Sprzedającego),

*   sprzęt biurowy ruchomy (laptopy, telefony komórkowe, tablety itp. wraz z akcesoriami),

*   wyposażenie,

*   narzędzia specjalne,

*   części zamienne marki Producenta lub dotyczące pojazdów marki Producenta.

Zakres przejętego przez Kupującego majątku został w Umowie tak określony, aby zrealizowany został cel transakcji, jakim jest zamiar kontynuowania działalności działów przez Kupującego w sposób nieprzerwany i bez konieczności angażowania dodatkowych, istotnych zasobów. W szczególności istotne jest aby zmiana własności Działów Serwisu i Działów Sprzedaży w jak najmniejszym stopniu wpłynęła na realizację usług i zamówień, które rozpoczęły się (zostały złożone) przed realizacją Umowy, a zakończą się (zostaną zrealizowane) po tej dacie. Zamiar ten jest szczególnie uwidoczniony w przypadku przejęcia telefonów komórkowych wraz z kartami SIM, przez co osoby kontaktujące się z klientami będą mogły w dalszym ciągu korzystać z nich do kontaktu z klientami, korzystając ze spisu telefonów zapisanych w pamięci tych telefonów (pod warunkiem, że na podstawie umowy o przekazaniu danych osobowych Sprzedający lub Kupujący nie byli zobowiązani do ich usunięcia). Z perspektywy klientów, tak określony zakres Umowy będzie oznaczać, że po realizacji Umowy, każdy klient będzie mógł kontaktować się z Działem Serwisu lub Działem Sprzedaży korzystając z dotychczasowych danych kontaktowych i z pracownikami, z którymi do tej pory klienci mieli kontakt.

Istotne jest również to, że przejmowane składniki majątku mają umożliwić nie tylko prostą kontynuację działalności działów, ale również – a wręcz przede wszystkim – prowadzenie działalności według standardów wymaganych przez Producenta, co jest kluczowe z punktu widzenia zachowania umów obowiązujących Kupującego, jako przedstawiciela marki. Zaznaczyć przy tym należy, że Sprzedający nie dokonuje przeniesienia na Kupującego praw i obowiązków z jakichkolwiek umów zawartych z Producentem. Umowy Sprzedającego dotyczące Autoryzowanego Dealera i Autoryzowanego Serwisu wygasną. Jednocześnie umowy, które Kupujący miał już zawarte z Producentem zostaną odpowiednio zmodyfikowane, tak aby na ich podstawie funkcja Autoryzowanego Dealera i Autoryzowanego Serwisu po stronie Kupującego została rozszerzona o nowe lokalizacje (obszary województw (…) i (…)).

Składnikami majątku, które są związane z działalnością Działów Serwisu lub Działu Sprzedaży, a które zostały wyłączone ze sprzedaży, są:

*   prawa do korzystania z nieruchomości, w których prowadzona jest Działalność ZCP w obu lokalizacjach (nieruchomości te zostały przez Sprzedającego wynajęte Kupującemu ze skutkiem od dnia realizacji Umowy, a warunki umowy najmu zostały określone w Umowie i w umowach najmu nieruchomości);

*   należności powstałe do dnia 30 grudnia 2020 r., w szczególności należności handlowych, wszelkich należności z tytułu bonusów i prowizji należne Sprzedającemu za działalność prowadzoną w 2020 r. od (…), (…), firm ubezpieczeniowych, olejarskich, lakierniczych, zwroty składek ubezpieczeniowych itp.;

*   prawa i obowiązki wynikające z umów ubezpieczenia pojazdów objętych umowami leasingu samochodów osobowych;

*   środki pieniężne w kasie oraz na rachunkach bankowych Sprzedającego zgromadzonych do dnia 30 grudnia 2020 r.;

*   praw i obowiązków wynikających z polis ubezpieczenia majątkowego oraz OC Sprzedającego;

*   prawa do używania nazwy i znaków towarowych/logo Sprzedającego;

*   systemy informatyczne.

Zdaniem Wnioskodawców ww. wyłączenia nie wpływają na ocenę kwalifikacji przedmiotu transakcji jako zbycia ZCP. Z jednej bowiem strony wyłączone nieruchomości i magazyn, będą dalej użytkowane przez Kupującego (choć na podstawie stosunku zobowiązaniowego – umowy najmu, umowy o świadczenie usługi gospodarki magazynowej).

Oznacza to, że funkcjonalnie obiekty te będą nadal związane z działalnością Działów Serwisu i Działów Sprzedaży prowadzoną przez Kupującego.

Brak bezwarunkowego obowiązku przenoszenia własności nieruchomości w ramach ZCP znajduje uzasadnienie w orzecznictwie i interpretacjach organów podatkowych, m.in.:

*   NSA w wyroku z dnia 30 sierpnia 2011 r. (II FSK 502/10) uznał, że prawo do nieruchomości w żaden sposób nie wpływa na wyodrębnienie wydziału produkcji szyb z całości przedsiębiorstwa, a elementami świadczącymi o wyodrębnieniu były za to wszystkie wzajemnie powiązane składniki materialne i niematerialne, które warunkowały, jako całość, prowadzenie wyspecjalizowanej działalności gospodarczej;

*   Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie w interpretacji indywidualnej z dnia 11 lutego 2011 r. (0112-KDIL2-1.4012.74.2019.1.SS), cyt.: „W tym miejscu należy zauważyć, iż nie jest konieczne, aby obowiązkowym składnikiem zorganizowanej części przedsiębiorstwa była nieruchomość (zwłaszcza w postaci prawa własności nieruchomości). Jeżeli bowiem nabywca zorganizowanej części przedsiębiorstwa miałby prowadzić działalność w pomieszczeniach należących do sprzedawcy, to w zupełności wystarczające byłoby, aby jednym ze składników zorganizowanej części przedsiębiorstwa było prawo do korzystania z tych pomieszczeń. Sprzedawca zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie musiałby przekazywać nabywcy prawa własności tych pomieszczeń. Jeśli natomiast dany rodzaj działalności może być prowadzony w dowolnych pomieszczeniach, w tym także należących do nabywcy, to nawet prawo do najmu pomieszczeń zbywcy ZCP nie jest konieczne.”

Odnosząc się do pozostałych elementów wyłączonych z Umowy, to zdaniem Wnioskodawców:

*   wyłączenie umów ubezpieczenia pojazdów wiąże się po prostu z zamiarem zawarcia przez Kupującego umów ubezpieczenia na nowych warunkach (okoliczność ta w żaden sposób nie wpłynie na możliwość kontynuowania działalności przez działy);

*   wyłączenie należności powstałych do dnia 31 grudnia 2020 r. oraz środków pieniężnych w kasie i na rachunku bankowym jest biznesowym ustaleniem Stron i znalazło odzwierciedlenie w cenie transakcji (tzn. gdyby Kupujący miał przejąć środki pieniężne, to automatycznie o równowartość tej kwoty zwiększyłaby się cena);

*   wyłączenie prawa do używania nazwy i znaków towarowych/logo Sprzedającego uzasadnione jest tym, iż Dział Sprzedaży i Dział Serwisu mają funkcjonować w ramach struktur Kupującego, który posiada własne oznaczenia i znaki towarowe, a z drugiej strony – z punktu widzenia klientów istotnym jest bardziej fakt przynależności do Producenta i posiadanie statusu autoryzowanego serwisu lub autoryzowanego sprzedawcy (co jest przez Kupującego zapewnione);

*   wyłączenie systemów informatycznych wiąże się z tym, iż Kupujący posiada własne systemy informatyczne, które wykorzystuje dla celów działalności. Nabycie kolejnych byłoby z punktu widzenia Kupującego nieuzasadnione z punktu widzenia ekonomicznego (np. z uwagi na konieczność migracji danych pomiędzy systemami informatycznymi, których funkcjonalność jest analogiczna).

Uwagi odnośnie przejęcia zobowiązań

Definicje ZCP zawarte w ustawach podatkowych wymieniają zobowiązania jako element konieczny dla zaistnienia ZCP. W przypadku analizowanej transakcji dojdzie do przeniesienia na Kupującego tylko niektórych zobowiązań Sprzedającego. Na podstawie Umowy Kupujący przejął zobowiązania Sprzedającego związane z działalnością Działów Serwisu i Działów Sprzedaży, które zostały wyraźnie wskazane w Umowie. Przejście zobowiązań dotyczyć będzie zobowiązań pieniężnych i niepieniężnych (zobowiązania, długi, obowiązki), w tym m.in. wynikających z:

*   Umów ZCP,

*   umów z klientami,

*   napraw w toku i napraw już wykonanych,

*   umów na numery kart SIM do telefonów i tabletów,

*   umów leasingu samochodów osobowych,

*   umów finansowania samochodów ciężarowych,

*   umów zakupu samochodów ciężarowych demonstracyjnych (odroczone płatności za samochody ciężarowe),

*   zamówień oraz Napraw w toku i napraw już wykonanych w zakresie dotyczącym Należności Kupującego (Strony zakładają przy tym, że wszystkie naprawy zostaną zakończone do końca 2020 r. lub Sprzedający rozliczy się z klientem za częściowe wykonanie prac, tzn. nastąpi fakturowanie częściowe za wykonany etap napraw; jednocześnie Strony nie wykluczają, że po dniu zawarcia Umowy mogą wystąpić sytuacje, w których to Kupujący dokończy realizację naprawy, które nie zostały częściowo zafakturowane i z tego tytułu Cena zostanie odpowiednio powiększona),

*   zobowiązań z tytułu otrzymanych zaliczek na dostawy pojazdów, części, bądź wykonanie usług serwisowych,

*   zobowiązań gwarancyjnych,

*   zobowiązań pracowniczych dotyczących pracowników przejętych, w tym m.in. z tytułu niewykorzystanych urlopów, niewypłaconych wynagrodzeń, prowizji, nadgodzin, bonusów oraz innych świadczeń pracowniczych.

Zakres przejętych zobowiązań został przez Strony tak określony, aby odzwierciedlał on zamiar kontynuowania przez Kupującego działalności Działów Serwisu i Działów Sprzedaży. Jest to szczególnie widoczne w przypadku przejęcia zobowiązań związanych z realizacją zamówień na usługi serwisowe lub pojazdy, które zostały złożone Sprzedającemu, a ich wykonanie nastąpi po dacie realizacji Umowy (czyli przez Kupującego). Zamiar ten odzwierciedla również przejęcie zobowiązań wobec Producenta z tytułu zakupu samochodów ciężarowych demonstracyjnych.

Jednocześnie – mając na uwadze, że nie wszystkie zobowiązania Sprzedającego zostaną przejęte – wyjaśnić należy, iż zdaniem Wnioskodawców okoliczność ta nie oznacza automatycznie, że przedmiotem transakcji nie jest ZCP. W orzecznictwie sądów administracyjnych podkreśla się, że w przypadku gdy do przenoszonego zespołu aktywów nie można przypisać zobowiązań, ponieważ brak jest takich, które pozostają w związku przyczynowym z przenoszonymi aktywami, ich brak w przenoszonym zespole składników majątku nie przesądza o tym, że nie można mówić o tym zespole jako o zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Takie stanowisko przedstawił m.in. NSA w uzasadnieniu wyroku z dnia 20 marca 2012 r. (I FSK 815/11): „Przepis art. 6 pkt 1 u.p.t.u. dotyczy przedsiębiorstwa lub samodzielnej jego części, a więc składników rzeczowych i innych stanowiących łącznie przedsiębiorstwo lub jego część. Biorąc zaś pod uwagę, że opodatkowaniu VAT podlega działalność gospodarcza to przenoszony majątek winien służyć właśnie tej działalności. Wobec tego uznać należy, że decydujące znaczenie przy określaniu zakresu przedmiotowego omawianego przepisu ma element funkcjonalny tj. podniesiona wcześniej możliwość realizowania określonych zadań gospodarczych. Ta natomiast konstatacja prowadzi do wniosku, że wyłączenie spod działania u.p.t.u. dotyczy także takiej części majątku, której przydatność do prowadzenia działalności gospodarczej wynika nie tyle z rodzaju składających się na nią elementów, ile z wyodrębnienia organizacyjnego i finansowego, charakterystycznego dla zakładu oddziału. Zatem, w kontekście uregulowań wspólnotowych, nie ma podstaw do przyjęcia, że przeniesienie zobowiązań (długów, wierzytelności) jest tą okolicznością, która decyduje bądź współdecyduje o możliwości wyłączenia spod opodatkowania podatkiem od towarów i usług.”

Pogląd ten została wyrażony również w wyroku z dnia 20 czerwca 2019 r. (I FSK 826/17): „Ponadto, uznanie danego zespołu składników majątkowych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e u.p.t.u. nie wymaga, aby w jego skład koniecznie wchodziły zobowiązania, aczkolwiek zostały one wymienione w treści tego przepisu. Nie sposób przyjąć, że zespół składników majątkowych, który stanowi wyodrębnioną całość zdolną do prowadzenia działalności, nie jest zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa z tego tylko względu, że nie zostały jeszcze wygenerowane żadne zobowiązania. Jeżeli dany zespół składników majątkowych składa się na wyodrębnioną w istniejącym przedsiębiorstwie całość, która może samodzielnie realizować zadania gospodarcze, do jakich została przeznaczona, kwestia czy w jej skład wchodzą wszystkie składniki wymienione w art. 2 pkt 27e u.p.t.u. nie ma decydującego znaczenia.”

Tym samym, w ocenie Wnioskodawców pomimo, iż definicje ZCP zawarte w ustawach podatkowych wskazują, że jednym ze składników zorganizowanej części przedsiębiorstwa powinny być zobowiązania, ich brak nie przesądza o wyłączeniu zastosowania przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

Wśród zobowiązań, które nie zostały przejęte przez Kupującego będą zobowiązania z tytułu rękojmi za naprawy samochodów ciężarowych, których naprawa nie będzie objęta gwarancją producenta. Na wypadek, gdy do Kupującego zgłosi się klient Sprzedającego ze zgłoszeniem roszczenia o naprawę pojazdu, Strony przyjmą następujący sposób postępowania:

*   każde roszczenie klienta będzie zgłaszane Sprzedającemu przez Kupującego w terminie 5 dni roboczych od dnia otrzymania przez Kupującego zgłoszenia od klienta (pod rygorem odmowy uznania odpowiedzialności Sprzedającego w tym zakresie);

*   Kupujący wykona naprawę na rzecz klienta po uznaniu roszczenia przez Sprzedającego w formie pisemnej lub e-mailowej i obciąży Sprzedającego poniesionymi kosztami.

Z tak ukształtowanych praw i obowiązków Stron wynika, że jakkolwiek Kupujący nie przejął wprost zobowiązań z tytułu rękojmi, to jednak klientom Sprzedającego zapewniona będzie faktyczna możliwości naprawy (serwisu) pojazdów – co odzwierciedla zamiar Kupującego odnośnie kontynuacji działalności Działów Serwisu, a jednocześnie stanowi wyraz dbania o wizerunek obu Stron wobec klientów.

Wyodrębnienie organizacyjne

Dla uznania składników majątku za zorganizowaną część przedsiębiorstwa wymagane jest aby był on wyodrębniony organizacyjnie. W ocenie Wnioskodawców nie oznacza to jednak, że koniecznie powinno ono przybrać sformalizowanych charakter, tzn. ZCP nie musi mieć statusu oddziału, fili lub innej formy zdefiniowanej w przepisach lub aktach wewnętrznych obowiązujących u podatnika. Warunek wyodrębnienia organizacyjnego należy uznać za spełniony, nawet gdy zespół składników majątkowych i niemajątkowych jest dedykowany do pełnienia pewnej wyodrębnionej funkcji (rodzaju działalności). Na wyodrębnienie organizacyjne mogą mieć wpływ takie działania jak np. alokacja określonych zasobów ludzkich oraz majątkowych do zadań wykonywanych w ramach działalności danego zespołu składników.

Dział Sprzedaży i Dział Serwisu nie są formalnie wyodrębnione, w strukturze organizacyjnej Sprzedającego, choć Sprzedający traktuje je jako faktycznie wyodrębnione o czym świadczą następujące okoliczności:

*   w Dziale Serwisu i Dziale Sprzedaży zatrudnieni są pracownicy pełniący funkcje zarządcze (dwóch kierowników w Dziale Serwisu w każdej lokalizacji oraz Dyrektor wspólny dla obu działów); w związku z transakcją pracownicy Ci zostaną przejęci przez Kupującego;
*   Sprzedający w dokumentach wewnętrznych posługuję się następującymi sformułowaniami, np.:
    *   w opisach analitycznych dotyczących zatrudnienia:
        1.  jako „wydział” oznaczone są obszary działalności Sprzedającego np. Serwis Mechaniczny, Dział Sprzedaży – samochody nowe; Dział części zamiennych;
        2.  jako „oddział” oznaczane są lokalizacje (w których prowadzona jest działalność Sprzedającego w zakresie sprzedaży i serwisu zarówno samochodów osobowych, dostawczych, jak i ciężarowych);
        3.  jako opis analityczny wskazane są dane identyfikacyjne producentów pojazdów, w tym Producenta oraz oznaczenie typu pojazdu, np. ciężarowe, dostawcze i osobowe;
    *   w opisach kont analitycznych, np.: poprzez oznaczenie lokalizacji tj. A, B, C, w których prowadzona jest działalności Sprzedającego w zakresie sprzedaży i serwisu samochodów osobowych, dostawczych i ciężarowych, a następnie poprzez wskazanie obszaru tej działalności np. poprzez oznaczenie „Przychody ze sprzedaży działu serwisu mechanicznego”;
    *   w piśmie kierowanym do Producenta Sprzedający wskazuje, że zamierza zbyć „Dział Samochodów Ciężarowych” posługując się w dalszej części takimi sformułowaniami jak „Dział Handlowy”, „Dział Serwisu”.

W opinii Wnioskodawców warunek wyodrębnienia organizacyjnego należy uznać za spełniony również z uwagi na inne okoliczności:

*   zespół składników majątkowych i niemajątkowych służy realizowaniu pewnej wyodrębnionej funkcji, tj. świadczenia usług serwisowych samochodów należących do marki Producenta oraz sprzedaży nowych samochodów tego Producenta;

*   z dniem sprzedaży Działów Sprzedaży i Działów Serwisu, pracownicy, którzy wykonują zadania w ramach tych działów, zostaną przeniesieni w trybie przejścia zakładu pracy na nowego pracodawcę (Kupującego) w trybie art. 23 (1) Kodeksu pracy, co ma zapewnić nieprzerwaną pracę Działów;

*   z działalnością Działów związana jest baza klientów nabywających usługi serwisowe oraz samochody marki Producenta;

*   prowadzenie działalności Działów Sprzedaży i Działów Serwisu wymaga zgody Producenta i spełniania dodatkowych obowiązków (standardów), takich jak:
    *   Raportowanie kwartalne wyników finansowych Działu Serwisu i Działu Sprzedaży;
    *   Przeprowadzanie szkoleń pracowników Serwisu;
    *   Zachowanie standardów Producenta w zakresie serwisu i sprzedaży.

Ponadto w Umowie Strony zobowiązały się dokonać następujących czynności:

*   przeprowadzić inwentaryzację części zamiennych, które będą objęte Umową;

*   sporządzą listę złożonych a niezrealizowanych przez Sprzedającego Zamówień na samochody ciężarowe;

*   sporządzą listę złożonych a niezrealizowanych przez Sprzedającego Zamówień na wykonanie serwisu i/lub dostawę części zamiennych;

*   sporządzą listę środków trwałych, narzędzi specjalnych, a także wyposażenia objętych Umową.

Wyodrębnienie finansowe

Wymóg wyodrębnienia finansowego uznaje się za spełniony gdy istnieje możliwość przypisania przychodów, jakie generuje zorganizowana część przedsiębiorstwa oraz odpowiadających im wydatków, czyli ustalenia, jaka jest rentowność tej części (gałęzi) działalności podatnika. Co istotne wyodrębnienie finansowe nie musi oznaczać samodzielności finansowej. Wystarczające jest, aby poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe było przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do ZCP.

Na podstawie prowadzonej dokumentacji/ewidencji Sprzedający ma możliwość przyporządkowania do Działu Serwisu i Działu Sprzedaży związanych z nimi przychodów (z wyjątkiem przychodu z pośrednictwa w leasingu i ubezpieczeniach – dalsze uwagi w pkt 4.2) i kosztów, ale tylko tych związanych z działalnością Działu Serwisu i Działu Sprzedaży (bezpośrednio związanych z przychodami tych działów oraz bezpośrednio związanych z ich działalnością, tzn. kosztów wydziałowych). W szczególności, przyjęty u Sprzedającego zakładowy plan kont jest ustalony w taki sposób, iż przychody i koszty związane bezpośrednio z działalnością danego działu w danej lokalizacji są księgowane na wyodrębnianych kontach analitycznych. Prowadzenie ewidencji księgowej, w opisany wyżej sposób jest związane między innymi z pełnieniem przez Sprzedającego funkcji przedstawiciela Producenta w regionie i obowiązkiem raportowania do Producenta wyników finansowych i innych danych związanych z działalnością poszczególnych działów Sprzedającego (w tym Działu Serwisu i Działu Sprzedaży).

W zakresie przychodów raport (do Producenta) obejmuje takie informacje jak m.in.:

*   w przypadku Działu Sprzedaży – wartość przychodów ze sprzedaży, marża i wynik sektorowy z działalności Działu Sprzedaży (ustalany jest na podstawie przychodów ze sprzedaży, kosztów bezpośrednich i wydziałowych; wartość przychodów z pośrednictwa z leasingów i ubezpieczeń jest ustalana i alokowana do Działu Sprzedaży za pomocą klucza przychodowego);

*   w przypadku Działu Serwisu: przychody z działalności działu, z podziałem na warsztat, blacharnię i lakiernię, przychody z napraw gwarancyjnych i pogwarancyjnych, marża oraz wynik sektorowy.

W zakresie kosztów działalności poszczególnych działów (w tym Działu Sprzedaży i Działu Serwisu) raporty (do Producenta) obejmują:

*   operacyjne koszty personalne (płace brutto, dodatkowe świadczenia pracownicze, koszty związane z nieobecnościami, urlopami, zwolnieniami chorobowymi);

*   pozostałe koszty (bezpośrednie koszty marketingowe, szkolenia pracowników, eksploatacja samochodów służbowych z wył. amortyzacji; podróże służbowe i reprezentację, materiały, narzędzia, pralnię, amortyzację wyposażenia i samochodów służbowych oraz inne koszty tzn. pozostałe bezpośrednie koszty stałe).

Poza ww. przychodami, działalność Działu Sprzedaży może generować przychody z tytułu umów z ubezpieczycielami, leasingodawcami. Sprzedający otrzymuje od tych podmiotów wynagrodzenie w związku z zawarciem przez klienta Sprzedającego umowy ubezpieczenia lub umowy leasingu. Przychody z tego tytułu nie są księgowane na kontach prowadzonych dla poszczególnych działów, a jedynie na koncie pozostałych przychodów ze sprzedaży. Przyporządkowane do działu tego rodzaju przychodów możliwe jest za pomocą zestawień, które kierownicy działów przygotowują dla działu kadr i płac, tylko i wyłącznie na potrzeby naliczeń wynagrodzeń, w celu przyznania premii pracownikowi, który uczestniczył w oferowaniu usługi ubezpieczenia lub leasingu i w związku z tym otrzymuje premie. Dla celów raportowania do Producenta wartość przychodów z pośrednictwa z leasingów i ubezpieczeń jest ustalana i alokowana do Działu Sprzedaży za pomocą klucza przychodowego.

Ewidencja księgowa Sprzedającego pozwala na ustalanie (przyporządkowanie) kosztów związanych z działalnością Działu Serwisu i Działu Sprzedaży w obu lokalizacjach.

Dotyczy to np.:

*   kosztów wynagrodzeń i obciążeń okołopłacowych związanych z zatrudnieniem pracowników w danym dziale – Sprzedający prowadzi dla celów kadrowo-płacowych zestawienie pracowników, które obejmuje m.in. takie dane jak: imię i nazwisko pracownika, stanowisko, dział do którego pracownik jest przyporządkowany, lokalizację (miejscowość), oznaczenia marki i typu samochodów, których dotyczy praca (np. samochody osobowe, dostawcze, ciężarowe marki XYZ lub ABC). W przypadku pracowników, którzy wykonują pracę w dwóch działach Sprzedający okresowo dokonuje ustalenia, w jakiej części koszty związane z zatrudnieniem danego pracownika będą przyporządkowywane do danego działu (np. jeśli zostanie ustalone, że w 90% pracownik wykonuje pracę na rzecz działu serwisu samochodów ciężarowych w A, a 10% na rzecz działu serwisu samochodów dostawczych, to w takiej części jego wynagrodzenie wraz z narzutami i innymi benefitami jest przyporządkowywane do kosztów działu serwisu samochodów ciężarowych i odpowiednio – działu serwisu samochodów dostawczych);

*   kosztów amortyzacji maszyn i urządzeń, samochodów służbowych i środków transportu wykorzystywanych do działalności działów – Sprzedający prowadzi ich ewidencję z podziałem na działy w poszczególnych lokalizacjach. Na etapie wprowadzania ich do ewidencji Sprzedający dokonuje przyporządkowania danego składnika majątku do działu (jeśli jest on wykorzystywany w działalności danego działu). Przyporządkowanie odbywa się poprzez oznaczenie w dokumencie przyjęcia do ewidencji (OT) lokalizacji oraz działu, do którego przynależy dany składnik majątku. Jeśli składnik majątku jest jednocześnie wykorzystywany w dwóch działach, to przyjmuje się, że przynależy on do działu, w którym w przeważającej części jest wykorzystywany;

*   kosztów zakupu wyposażenia wykorzystywanych do działalności Działu Serwisu i/lub Działu Sprzedaży – Sprzedający przyporządkowuje koszty zakupu wyposażenia wykorzystywanego w działalności danego działu i lokalizacji do kosztów tego działu i lokalizacji. Księgowanie (alokacja do działów) opiera się o merytoryczny opis dokumentów księgowych, jak np. faktur, dokonany przez osoby odpowiedzialne – zatrudnione w poszczególnych działach;

*   koszty części zamiennych wykorzystywanych w działalności Działu Serwisu – przyporządkowywanie tych kosztów odbywa się ten sposób, że gdy część zamienna jest pobierana z magazynu i użyta w celu realizacji usługi serwisu, to następuje aktywowanie kosztu zakupu części zamiennej i przyporządkowanie go do przychodu ze sprzedaży usługi świadczonej przez dział serwisu w danej lokalizacji.

Dla celów rachunkowości zarządczej, poza kosztami związanymi bezpośrednio z działalnością Działu Serwisu i Działu Sprzedaży, Sprzedający dokonuje ujęcia (przyporządkowania) do nich większości kosztów pośrednich (np. kosztów obsługi księgowej, prawnej, informatycznej), stosując przy tym różne klucze alokacji (szczegółowe wyjaśnienia przedstawione zostały powyżej – akapit pkt 4 odnoszący się do kosztów ogólnozakładowych, administracyjny i zarządu).

Przedstawiony powyżej sposób prowadzenia ewidencji księgowej świadczy - w ocenie Wnioskodawców - o wyodrębnieniu finansowym Działu Serwisu i Działu Sprzedaży. Co istotne, taki sposób wyodrębnienia - w szczególności poprzez konta analityczne - będzie kontynuowany przez Kupującego, który również jest przedstawicielem Producenta i dlatego sposób prowadzenia ewidencji księgowej jest w obu spółkach analogiczny, tzn. ma zapewnić możliwość raportowania m.in. ww. danych do Producenta.

Wyodrębnienie funkcjonalne

Wyodrębnienie funkcjonalne jest rozumiane jako możliwość działania jako potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo, samodzielnie realizujące zadania gospodarcze. Dla spełnienia tego warunku konieczne jest, aby całość przenoszonych składników majątku pozwalała na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej. Zdaniem Wnioskodawców na moment zawarcia Umowy Działy Serwisu i Działy Sprzedaży były wyposażone w majątek (środki trwałe, wyposażenie, narzędzia, towary itd.) oraz zasoby ludzkie (wykwalifikowani pracownicy, którzy w wielu przypadkach przeszli dodatkowe, specjalistyczne szkolenia zapewniające utrzymanie standardów wyznaczonych przez Producenta), który pozwalał na samodzielne wykonywanie funkcji serwisu i dystrybutora samochodów. Działy Serwisu i Działy Sprzedaży stanowiły zespół zasobów dedykowanych tym funkcjom i co istotne faktycznie te funkcje były przez działy wykonywane. Wyodrębnienie funkcjonalne w tym przypadku wiąże się przede wszystkim z modelem biznesowym, w jakim działa Sprzedający jako przedstawiciel Producenta. Zdaniem Wnioskodawców model ten, oparty o standardy określone przez Producenta, nie przewiduje, żeby działalność działów był prowadzona ad hoc, w sposób dorywczy. Jest to bardziej model oparty o wyłączność funkcji niż zwykłe podwykonawstwo.

O wyodrębnieniu funkcjonalnym świadczy również fakt, iż intencją Kupującego jest aby działalność działów była kontynuowana bez konieczności istotnych ingerencji w dotychczasowe zasoby majątkowe i kadrowe, a z punktu widzenia dotychczasowych klientów Sprzedającego zmiana właściciela działów przebiegała bez zakłóceń w realizacji usługi i zamówień realizowanych na ich rzecz. Realizacja tych celów możliwa jest wyłącznie w sytuacji, w jakiej działy są w wystarczający sposób wyodrębnione, tzn. samodzielnie mogą realizować funkcje gospodarcze.

Ad 2

Zdaniem Wnioskodawców, Kupujący będzie uprawniony do odliczenia podatku naliczonego VAT z tytułu zapłaty:

1.  wynagrodzenia za informacje handlowe (know how), w tym bazę danych pojazdów oraz
2.  wynagrodzenia za świadczenie Sprzedającego polegające na powstrzymaniu się od prowadzenia działalności konkurencyjnej wobec działalności Kupującego - w przypadku gdy w wyniku uznania stanowiska Wnioskodawców za nieprawidłowe w zakresie pytania nr 1 Sprzedający będzie zobowiązany do wystawienia faktury (faktur) w celu udokumentowania sprzedaży poszczególnych składników majątku rzeczowego i niematerialnego.

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem szczególnych regulacji, które w analizowanym zdarzeniu przyszłym nie będą miały zastosowania. W myśl art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a ustawy, kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do czynności opodatkowanych, a więc takich, których następstwem jest określenie podatku należnego (powstanie zobowiązania podatkowego).

Kupujący jest czynnym podatnikiem VAT prowadzącym działalność w zakresie świadczenia usług serwisu samochodów i ich sprzedaży. Działalność w tym zakresie podlega opodatkowaniu VAT na zasadach ogólnych, a Kupujący nie korzysta w tym zakresie ze zwolnień z opodatkowania. Jednocześnie nabywane składniki majątku są (będą) ściśle związane z tą działalnością. Dotyczy to również innych świadczeń otrzymanych od Sprzedającego takich jak:

1.  informacje handlowe i baza danych pojazdów;
2.  zobowiązanie Sprzedającego do nieprowadzenia działalności konkurencyjnej.

Zakaz konkurencji po stronie Sprzedającego stanowić będzie zabezpieczenie źródła przychodu jakie mają być generowane przez Działy Serwisu i Działy Sprzedaży. Wynagrodzenie związane z zakazem konkurencji będzie zatem miało ścisły wpływ na działalność opodatkowaną Kupującego. W związku z tym istnieć będzie związek pomiędzy poniesionymi przez Kupującego wydatkami na świadczenie polegające na powstrzymaniu się od działalności konkurencyjnej, a działalnością Kupującego podlegając opodatkowaniu VAT. W konsekwencji - zdaniem Kupującego - będzie przysługiwało mu prawo do odliczenia VAT naliczonego z faktur dokumentujących transakcje.

W uzupełnieniu powyższego Wnioskodawcy wskazują, iż w ich ocenie w sprawie odliczenia VAT naliczonego z faktur wystawionych przez Sprzedającego nie znajdą zastosowania wyłączenia tego prawa określone w art. 88 ust. 3a ustawy o VAT. W szczególności – zdaniem Wnioskodawców – świadczenia po stronie Sprzedającego, a polegające na przekazaniu informacji handlowych, w tym bazy danych pojazdów; oraz (ii) wynagrodzenia za świadczenie Sprzedającego polegające na powstrzymaniu się od prowadzenia działalności konkurencyjnej wobec działalności Kupującego:

*   nie zostaną udokumentowane fakturami wystawionymi przez podmiot nieistniejący;

*   świadczenia podlegają opodatkowaniu VAT (tzn. nie są świadczeniami niepodlegającymi VAT lub zwolnionymi od podatku);

*   świadczenia zostaną faktycznie wykonane i nie stanowią czynności, do których mają zastosowanie przepisy art. 58 i 83 k.c.

Dodatkowo Wnioskodawcy zwracają uwagę, że przedstawione powyżej stanowisko własne znajduje potwierdzenie w interpretacjach indywidualnych:

*   w zakresie odliczenia VAT z faktury dokumentującej przekazania informacji handlowych (know-how), w tym bazę danych pojazdów: - interpretacja Dyrektor IS w Łodzi z dnia 29 sierpnia 2012 r. (IPTPP2/443-498/12-4/JN): Mając na uwadze powyższy opis sprawy oraz powołane przepisy należy stwierdzić, iż Wnioskodawcy będącemu czynnym zarejestrowanym podatnikiem podatku od towarów i usług, będzie przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT w związku z nabyciem know-how, ponieważ - jak wskazał Wnioskodawca - dokonany zakup będzie wykorzystany do czynności opodatkowanych podatkiem od towarów i usług. Przy czym prawo to będzie przysługiwało o ile nie wystąpią przesłanki negatywne wymienione w art. 88 ustawy.

*   w zakresie odliczenia VAT z faktury dokumentującej powstrzymanie się od działalności konkurencyjnej: - interpretacja z dnia 22 września 2017 r. (0114-KDIP1-1.4012.380.2017.1.IZ), w której Dyrektor KIS w trybie art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej potwierdził prawidłowość stanowiska podatnika: „W myśl art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, podatnik ma prawo do odliczenia podatku VAT w zakresie, w jakim wykorzystuje nabywane towary lub usługi do czynności opodatkowanych. Spółka nabywane od Menedżera usługi polegające na powstrzymaniu się od prowadzenia działalności konkurencyjnej nabywa w celu ochrony swoich interesów i zabezpieczenia prowadzonej działalności gospodarczej podlegającej opodatkowaniu podatkiem VAT. Podkreślenia wymaga, że głównym przedmiotem działalności gospodarczej Spółki jest dystrybucja i sprzedaż energii elektrycznej oraz świadczenie usług elektroenergetycznych (a zatem działalność opodatkowana podatkiem VAT). W związku z tym istnieje związek pomiędzy nabyciem usług a wykonywaniem przez Wnioskodawcę czynności opodatkowanych. Tym samym, w ocenie Spółki przysługuje jej, w świetle art. 86 ust. 1 Ustawy o VAT, prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego z faktur dokumentujących świadczenie usług przez Menedżera.”

*   interpretacja z dnia 15 listopada 2017 r. (0114-KDIP1-1.4012.430.2017.1.RR), w której Dyrektor KIS odnosząc się do prawa do odliczania z faktur dokumentujących zakaz konkurencji stwierdził: „Jak wskazano czynności wykonywane przez Zarządzającego na podstawie Umów o zakazie konkurencji należy uznać za odpłatne świadczenie usług wykonywane w ramach samodzielnej działalności gospodarczej, a w konsekwencji podlegające opodatkowaniu podatkiem VAT na podstawie art. 5 ust. 1 pkt 1 w związku z art. 8 ust. 1 ustawy. Zatem w rozpatrywanej sprawie Członek Zarządu wykonywać będzie samodzielnie działalność gospodarczą w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług. \[…\] W świetle powołanych wyżej regulacji prawnych oraz odnosząc się do sytuacji przedstawionej we wniosku należy stwierdzić, że w odniesieniu do podatku naliczonego związanego z ponoszonymi przez Spółkę wydatkami na usługi świadczone przez Zarządzającego na podstawie Umowy, Spółce w myśl art. 86 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług będzie przysługiwało prawo do odliczenia podatku z faktur wystawionych przez Zarządzającego, w zakresie w jakim nabycia służą czynnościom opodatkowanym, z uwzględnieniem zasad zawartych w art. 90 ustawy oraz regulacji wynikających z art. 88 ustawy o VAT.”

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego w zakresie uznania sprzedaży Działów Serwisu i Sprzedaży za ZCP niepodlegające opodatkowaniu VAT zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy jest prawidłowe.

Stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy w zakresie pytania nr 1.

Ponadto tut. Organ informuje, że skoro w przedmiotowej sprawie, znajdzie zastosowanie art. 6 pkt 1 ustawy z uwagi na uznanie przedmiotu transakcji za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy, to analiza wniosku w zakresie pytania nr 2 - tj. w zakresie prawa do odliczenia podatku VAT z tytułu nabycia bazy pojazdów oraz usług Sprzedającego polegających na powstrzymaniu się od prowadzenia działalności konkurencyjnej wobec działalności Kupującego w związku z nabyciem Działów Serwisu i Sprzedaży, jest bezpodstawna.

Zaznaczenia wymaga, że organ podatkowy jest ściśle związany przedstawionym we wniosku opisem stanu faktycznego. Wnioskodawca ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego oraz zdarzenia przyszłego. Podkreślenia wymaga, że interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z tym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia przedstawionego w stanie faktycznym.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3.  z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. z 2018 r., poz. 2193 z późn. zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Zainteresowanemu będącemu stroną postępowania (art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (…), za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r., poz. 2325, z późn. zm.).

Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy). W przypadku wnoszenia skargi w okresie obowiązywania stanu zagrożenia epidemicznego i stanu epidemii jako najwłaściwszy proponuje się kontakt z wykorzystaniem systemu teleinformatycznego ePUAP.

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.