Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB3-3.4012.414.2023.2.MS
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2024-01-05
Teza: Podatek od towarów i usług w zakresie uznania zespołu składników materialnych i niematerialnych przeniesionego na Spółkę 1 i odrębnie zespołu składników materialnych i niematerialnych przeniesionego na Spółkę 2 oraz odrębnie zespołu składników materialnych i niematerialnych przeniesionego na Spółkę 3 za zorganizowaną część przedsiębiorstwa i wyłączenia z opodatkowania podatkiem VAT ich zbycia w formie przeniesienia do nowo zawiązanych Spółek.
Słowa kluczowe: opodatkowanie-brak obowiązku opodatkowania; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; spółki-podział spółki przez wydzielenie
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I. Przepisy ogólne-Definicje; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności niepodlegające opodatkowaniu; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności podlegające opodatkowaniu; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 2. Dostawa towarów i świadczenie usług -Dostawa towarów
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2-pkt 27e; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2-pkt 6; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5-ust. 1-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 7.-ust. 1

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

Państwa wniosek z 6 listopada 2023 r. o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczy m.in. podatku od towarów i usług w zakresie uznania zespołu składników materialnych i niematerialnych przeniesionego na Spółkę 1 i odrębnie zespołu składników materialnych i niematerialnych przeniesionego na Spółkę 2 oraz odrębnie zespołu składników materialnych i niematerialnych przeniesionego na Spółkę 3 za zorganizowaną część przedsiębiorstwa i wyłączenia z opodatkowania podatkiem VAT ich zbycia w formie przeniesienia do nowo zawiązanych Spółek. Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego

ABC sp. z o.o. (dalej jako: ABC) jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług oraz posiada siedzibę na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej i podlega w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych. ABC prowadzi działalność polegającą na wynajmowaniu powierzchni handlowych w różnych lokalizacjach.

W dniu (…) r. ABC złożyła wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej w zakresie skutków w podatku od towarów i usług oraz podatku dochodowego od osób prawnych dotyczących podziału ABC w drodze podziału spółki przez zawiązanie dwóch nowych sp. z o.o., na które przejdzie całość majątku spółki dzielonej. W dniu (…) r. wydane zostały dla ABC interpretacje indywidualne w powyższym zakresie o sygnaturach (…).

Ze względu na zmianę uwarunkowań ekonomicznych i biznesowych zmianie uległa koncepcja podziału ABC. Zamiast podziału na dwie spółki planowany został podział na trzy spółki. Stąd zaszła potrzeba złożenia nowego wniosku. W dniu (…) r. została wydana dla ABC interpretacja nr (…) w zakresie podatku od towarów i usług oraz w dniu (…) r. została wydana interpretacja nr (…) w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych.

Ze względu na wysoką inflację w okresie po uzyskaniu wyżej wskazanych interpretacji z (…) r. zmieniły się wartości składników majątkowych będących własnością ABC. To z kolei wymogło modyfikację sposobu podziału majątku między trzy niżej opisane spółki. Modyfikacja polega na „przesunięciu” nieruchomości położonej w (…) do spółki niżej opisanej jako Spółka 3, podczas gdy w opisie zdarzenia przyszłego, który stał się podstawą do wydania interpretacji z (…) r. nieruchomość w (…) miała trafić do spółki opisanej niżej jako Spółka 2. Mamy zatem do czynienia z wymuszoną przez uwarunkowania ekonomiczne zmianą zdarzenia przyszłego, która uzasadnia złożenie nowego wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej.

Wszystkie uwarunkowania (oprócz przeniesienia nieruchomości położonej w \[…\]) będą takie same jak we wniosku w stosunku do którego wydano wskazane wyżej interpretacje z (…) r. Podaję tę okoliczność, bo może to ułatwić organowi pracę. Poniżej podaję zatem opis zdarzenia przyszłego uwzględniający zmianę dotyczącą nieruchomości w (…) i to poniższy opis jest przedmiotem niniejszego wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej.

Przechodząc zatem do opisu zdarzenia przyszłego objętego niniejszym wnioskiem, ABC stwierdza co następuje:

Udziałowcami ABC są dwie osoby fizyczne (dalej jako: Udziałowiec 1 i Udziałowiec 2). Udziałowcy ABC, ze względu na uwarunkowania ekonomiczne postanowili dokonać podziału ABC w trybie art. 529 paragraf 1 pkt 2 kodeksu spółek handlowych. Podział będzie polegał na podziale ABC przez zawiązanie trzech nowych spółek z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej jako: Spółka 1, Spółka 2 i Spółka 3), gdzie na Spółkę 1 przejdzie jeden zespół składników materialnych i niematerialnych (stanowiący w zamierzeniu zorganizowaną część przedsiębiorstwa), na Spółkę 2 przejdzie drugi zespół składników materialnych i niematerialnych (stanowiący w zamierzeniu zorganizowaną część przedsiębiorstwa) a na Spółkę 3 przejdzie trzeci zespół składników materialnych i niematerialnych (stanowiący w zamierzeniu zorganizowaną część przedsiębiorstwa). W rezultacie całość majątku ABC przejdzie na Spółkę 1, Spółkę 2 i Spółkę 3 a ABC utraci swój byt prawny.

Udziałowiec 1 w zamian za dotychczas posiadane przez siebie udziały w ABC otrzyma całość udziałów w Spółce 1 oraz 50% udziałów w Spółce 3. Udziałowiec 2 w zamian za dotychczas posiadane przez siebie udziały w ABC otrzyma całość udziałów w Spółce 2 oraz 50% udziałów w Spółce 3. W następstwie planowanego podziału Udziałowiec 1 będzie jedynym wspólnikiem Spółki 1 a Udziałowiec 2 będzie jedynym wspólnikiem Spółki 2. Natomiast w Spółce 3 udziałowcami będą: Udziałowiec 1 (który będzie posiadał 50% udziałów) oraz Udziałowiec 2 (który będzie posiadał 50% udziałów).

Udziałowiec 1 nabył prawa emerytalne i pozostaje związany ze spółką wyłącznie z tytułu powołania do zarządu spółki. Udziałowiec 2 nabył prawa emerytalne i pozostaje związany ze spółką wyłącznie z tytułu powołania do zarządu spółki ABC nie posiada i nie będzie posiadała na dzień podziału pracowników. Spółka 1, Spółka 2 i Spółka 3 będą podlegały w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu na podstawie art. 3 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych i przejmą (każda z osobna) część majątku ABC, która to spółka ma siedzibę na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

ABC, Spółka 1, Spółka 2 i Spółka 3 będą na dzień podziału spółkami z ograniczoną odpowiedzialnością. Część majątku ABC, która zostanie przeniesiona na nowo założoną Spółkę 1 będzie obejmowała następujące prawa i obowiązki związane z objętą jedną księgą wieczystą nieruchomością położoną przy ul. (…) w (…):

1\. prawo własności nieruchomości gruntowej o powierzchni (…) m2 zabudowanej budynkiem handlowo – usługowym wraz z infrastrukturą towarzyszącą składającej się z działki o numerze ewidencyjnym numer (…) położonej w (…) przy ul. (…), z działki o numerze ewidencyjnym (…), położonej w (…) przy ul. (…) oraz z działki o numerze ewidencyjnym (…), położonej w (…) przy ul. (…), wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), (…);

2\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…),

3\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…),

4\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…),

5\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…),

6\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…),

7\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…),

8\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…),

9\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…),

10\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…),

11\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…),

12\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…),

13\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…),

14\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…),

15\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu powierzchni użytkowej (…),

16\. prawa i obowiązki wynikające z umowy kompleksowej dostarczania (…),

17\. prawa i obowiązki wynikające z umowy (…),

18\. prawa i obowiązki wynikające z umowy (…),

19\. (…),

20\. prawa i obowiązki wynikające z umowy (…),

21\. prawa i obowiązki wynikające z umowy kompleksowej (…),

22\. prawa i obowiązki wynikające z umowy (…),

23\. prawa i obowiązki wynikające z umowy o administrowanie nieruchomościami (…);

24\. prawa i obowiązki wynikające z umowy leasingu (…),

25\. prawa i obowiązki wynikające z umowy ubezpieczenia (…),

26\. prawa i obowiązki wynikające z umowy leasingu (…),

27\. prawa i obowiązki wynikające z umowy (…),

28\. prawa i obowiązki wynikające z umowy leasingu (…),

29\. prawa i obowiązki wynikające z umowy ubezpieczenia samochodu (…),

30\. tajemnice przedsiębiorstwa związane ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa wydzieloną do Spółki 1;

31\. dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej w ramach zorganizowanej części przedsiębiorstwa wydzielonej do Spółki 1.

Nie jest przesądzone czy na dzień podziału ABC, w związku z przejęciem praw i obowiązków z umów wyżej wymienionych przejęte zostaną przez Spółkę 1 także zobowiązania względem dostawców z umów wskazanych w punktach 16-30 ani też czy przejęte zostaną wierzytelności z tytułu umów wskazanych w punktach 2-15 dotyczące należnego, ale jeszcze nie uiszczonego przed dniem podziału czynszu najmu od danego najemcy. Możliwe jest zarówno to, że takie zobowiązania lub wierzytelności zostaną przeniesione na Spółkę 1, jak i sytuacja, gdy takich zobowiązań ani wymagalnych wierzytelności na dzień podziału nie będzie i nie zostaną one przeniesione na Spółkę 1.

Część majątku ABC, która zostanie przeniesiona na nowo założoną Spółkę 2 będzie obejmowała następujące prawa i obowiązki związane z nieruchomościami położonymi przy ul. (…) w (…):

1\. prawo użytkowania wieczystego nieruchomości gruntowej o powierzchni (…) ha, stanowiącej działkę o numerze ewidencyjnym (…), będącej własnością Miasta (…), położonej przy ul. (…), stanowiącej działkę o numerze ewidencyjnym (…) wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…);

2\. prawo własności nieruchomości stanowiącej lokal niemieszkalny o powierzchni użytkowej (…) m2, położony przy ul. (…), wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), wraz ze związanym z własnością tego lokalu udziałem o wielkości (…) w nieruchomości wspólnej, wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…);

3\. prawo własności nieruchomości stanowiącej lokal niemieszkalny o powierzchni użytkowej (…) m2, położony przy ul. (…), wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), wraz ze związanym z własnością tego lokalu udziałem o wielkości (…) w nieruchomości wspólnej, wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…);

4\. prawo własności nieruchomości stanowiącej lokal niemieszkalny o powierzchni użytkowej (…) m2, położony przy ul. (…), wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), wraz ze związanym z własnością tego lokalu udziałem o wielkości (…) w nieruchomości wspólnej, wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…);

5\. prawo własności nieruchomości stanowiącej lokal niemieszkalny o powierzchni użytkowej (…) m2, położony przy ul. (…), wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), wraz ze związanym z własnością tego lokalu udziałem o wielkości (…) w nieruchomości wspólnej, wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…);

6\. prawo własności nieruchomości stanowiącej lokal niemieszkalny o powierzchni użytkowej (…) m2, położony przy ul. (…), wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…), wraz ze związanym z własnością tego lokalu udziałem o wielkości (…) w nieruchomości wspólnej, wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…);

7\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…),

8\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…),

9\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…),

10\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…),

11\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu powierzchni użytkowej (…),

12\. prawa i obowiązki wynikające z umowy kompleksowej (…),

13\. prawa i obowiązki wynikające z umowy o przyłączenie do sieci (…),

14\. prawa i obowiązki wynikające z umowy o przyłączenie do sieci (…),

15\. prawa i obowiązki wynikające z umowy o przyłączenie do sieci (…),

16\. prawa i obowiązki wynikające z umowy o przyłączenie do sieci (…),

17\. prawa i obowiązki wynikające z umowy kompleksowej (…),

18\. prawa i obowiązki wynikające z umowy (…),

19\. prawa i obowiązki wynikające z umowy (…),

20\. prawa i obowiązki wynikające z umowy o administrowanie nieruchomościami (…),

21\. prawa i obowiązki wynikające z umowy leasingu (…),

22\. prawa i obowiązki wynikające z umowy (…),

23\. prawa i obowiązki wynikające z umowy leasingu (…),

24\. prawa i obowiązki wynikające z umowy ubezpieczenia samochodu (…),

25\. tajemnice przedsiębiorstwa związane ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa wydzieloną do Spółki 2;

26\. dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej w ramach zorganizowanej części przedsiębiorstwa wydzielonej do Spółki 2.

Nie jest przesądzone czy na dzień podziału ABC, w związku z przejęciem praw i obowiązków z umów wyżej wymienionych przejęte zostaną przez Spółkę 2 także zobowiązania względem dostawców z umów wskazanych w punktach 12-24 ani też czy przejęte zostaną wierzytelności z tytułu umów wskazanych w punktach 7-11 dotyczące należnego ale jeszcze nie uiszczonego przed dniem podziału czynszu najmu od danego najemcy. Możliwe jest zarówno to, że takie zobowiązania lub wierzytelności zostaną przeniesione na Spółkę 2, jak i sytuacja, gdy takich zobowiązań ani wymagalnych wierzytelności na dzień podziału nie będzie i nie zostaną one przeniesione na Spółkę 2.

Możliwa jest sytuacja, że przed dniem podziału nieruchomość w (…) zostanie przez ABC sprzedana podmiotowi trzeciemu. W takim wypadku nieruchomość w (…) nie przypadnie oczywiście w planie podziału Spółce 2. Część majątku ABC, która zostanie przeniesiona na nowo założoną Spółkę 3 będzie obejmowała prawo własności nieruchomości o powierzchni (…) ha położonej w (…) stanowiącej działkę o numerze ewidencyjnym (…) (grunty rolne zabudowane) wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy (…) oraz następujące prawa i obowiązki związane z objętą jedną księgą wieczystą nieruchomością położoną (…):

1\. prawo własności nieruchomości gruntowej o powierzchni (…) ha zabudowanej budynkiem handlowo – usługowym (o powierzchni zabudowy \[…\] m2) wraz z infrastrukturą towarzyszącą położonej w miejscowości (…) przy ul. (…), stanowiącej działkę o numerze ewidencyjnym (…), wpisanej do księgi wieczystej prowadzonej przez Sąd Rejonowy w (…);

2\. prawo własności przenośnego kontenera magazynowego (…);

3\. prawa i obowiązki ABC, jako wynajmującej, wynikające z umowy najmu dotyczącej części zabudowanej nieruchomości gruntowej opisanej w punkcie 1 powyżej, zawartej dnia (…),

4\. prawa i obowiązki ABC, jako wynajmującej, wynikające z umowy najmu dotyczącej części zabudowanej nieruchomości gruntowej opisanej w punkcie 1 powyżej, zawartej dnia (…),

5\. prawa i obowiązki ABC, jako wynajmującej, wynikające z umowy najmu dotyczącej części zabudowanej nieruchomości gruntowej opisanej w punkcie 1 powyżej, zawartej dnia (…)

6\. prawa i obowiązki ABC, jako wynajmującej, wynikające z umowy najmu dotyczącej części zabudowanej nieruchomości gruntowej opisanej w punkcie 1 powyżej, zawartej dnia (…)

7\. prawa i obowiązki ABC, jako wynajmującej, wynikające z umowy najmu dotyczącej części zabudowanej nieruchomości gruntowej opisanej w punkcie 1 powyżej, zawartej dnia (…),

8\. prawa i obowiązki ABC, jako wynajmującej, wynikające z umowy najmu dotyczącej części zabudowanej nieruchomości gruntowej opisanej w punkcie 1 powyżej, zawartej dnia (…),

9\. prawa i obowiązki ABC, jako wynajmującej, wynikające z umowy najmu dotyczącej części zabudowanej nieruchomości gruntowej opisanej w punkcie 1 powyżej, zawartej (…),

10\. prawa i obowiązki ABC, jako wynajmującej, wynikające z umowy najmu dotyczącej części zabudowanej nieruchomości gruntowej opisanej w punkcie 1 powyżej, zawartej (…),

11\. prawa i obowiązki ABC, jako wynajmującej, wynikające z umowy najmu dotyczącej części zabudowanej nieruchomości gruntowej opisanej w punkcie 1 powyżej, zawartej (…),

12\. prawa i obowiązki ABC, jako odbiorcy, wynikające z umowy (…),

13\. prawa i obowiązki ABC, jako odbiorcy, wynikające z umowy kompleksowej (…),

14\. prawa i obowiązki ABC wynikające z umowy (…),

15\. tajemnice przedsiębiorstwa związane ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa wydzieloną do Spółki 3;

16\. dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej w ramach zorganizowanej części przedsiębiorstwa wydzielonej do Spółki 3.

Nie jest przesądzone czy na dzień podziału ABC, w związku z przejęciem praw i obowiązków z umów wyżej wymienionych przejęte zostaną przez Spółkę 3 także zobowiązania względem dostawców z umów wskazanych w punktach 12-14 ani też czy przejęte zostaną wierzytelności z tytułu umów wskazanych w punktach 3-11 dotyczące należnego ale jeszcze nie uiszczonego przed dniem podziału czynszu najmu od danego najemcy. Możliwe jest zarówno to, że takie zobowiązania lub wierzytelności zostaną przeniesione na Spółkę 3, jak i sytuacja, gdy takich zobowiązań ani wymagalnych wierzytelności na dzień podziału nie będzie i nie zostaną one przeniesione na Spółkę 3.

W oparciu o opisany wyżej zespół składników materialnych i niematerialnych Spółka 1 będzie prowadziła działalność gospodarczą polegająca na wynajmowaniu powierzchni handlowych w (…), przy ul. (…) oraz ul. (…) w (…) w oparciu o przydzielone Spółce 1 w ramach planowanego podziału nieruchomości oraz prawa i obowiązki wynikające ze wskazanych wyżej umów.

W oparciu o opisany wyżej zespół składników materialnych i niematerialnych Spółka 2 będzie prowadziła działalność gospodarczą polegająca na wynajmowaniu powierzchni handlowych w (…), przy ul. (…) i ul. (…) w (…), w oparciu o przydzielone Spółce 1 \[winno być Spółce 2 – przypis Organu\] w ramach planowanego podziału nieruchomości oraz prawa i obowiązki wynikające ze wskazanych wyżej umów.

W oparciu o opisany wyżej zespół składników materialnych i niematerialnych Spółka 3 będzie prowadziła działalność gospodarczą polegająca na wynajmowaniu powierzchni handlowych (…), przy ul. (…), w oparciu o przydzielone Spółce 3 w ramach planowanego podziału nieruchomości oraz prawa i obowiązki wynikające ze wskazanych wyżej umów.

ABC prowadzi księgi podatkowe w sposób pozwalający przypisać przychody i koszty uzyskania do zespołu składników materialnych i niematerialnych jaki zostanie przeniesiony na Spółkę 1, odrębnie do zespołu składników materialnych i niematerialnych jaki zostanie przeniesiony na Spółkę 2 oraz odrębnie do zespołu składników materialnych i niematerialnych jaki zostanie przeniesiony na Spółkę 3. Jeżeli na dzień poprzedzający podział pozostaną na rachunkach bankowych ABC środki pieniężne, to środki te zostaną uwzględnione w planie podziału w ten sposób, że część tych środków pieniężnych trafi do Spółki 1, część do Spółki 2 a część do Spółki 3.

Na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału ABC jako spółki dzielonej, zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1 jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 oraz odrębnie zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 3 będą organizacyjnie wyodrębnione w istniejącej ABC jako spółce dzielonej. Wyodrębnienie organizacyjne przejawiać się będzie w tym, że zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1 jest obecnie i będzie na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału ABC jako spółki dzielonej, związany z nieruchomościami przy ul. (…) w (…). Ten zespół składników materialnych i niematerialnych nie jest wyodrębniony w postaci oddziału, działu czy wydziału w strukturze organizacyjnej ABC. W ramach jednego bytu prawnego ABC jako spółki dzielonej, w oparciu o zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do nowo zawiązanej Spółki 1 wykonywane są i będą czynności związane z niezależną działalnością gospodarczą obejmującą wynajmowanie powierzchni handlowych/komercyjnych położonych na nieruchomościach przy ul. (…) w (…) a do realizacji tej działalności przypisane są konkretne składniki majątku (to jest właśnie nieruchomości położone przy ul. (…) zabudowane budynkami i budowlami).

Z kolei zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 jest obecnie i będzie na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału ABC jako spółki dzielonej, związany z nieruchomościami przy ul. (…) w (…). Ten zespół składników materialnych i niematerialnych nie jest wyodrębniony w postaci oddziału, działu czy wydziału w strukturze organizacyjnej spółki dzielonej. W ramach jednego bytu prawnego spółki dzielonej w oparciu o zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 wykonywane są i będą czynności związane z niezależną działalnością gospodarczą obejmującą wynajmowanie powierzchni handlowych/komercyjnych położonych przy ul. (…) w (…) z wykorzystaniem przez klientów najemców nieruchomości przy ul. (…) a do realizacji tej działalności przypisane są konkretne składniki majątku (to jest właśnie nieruchomości położone przy ul. (…) i ul. (…) w (…) zabudowane budynkami i budowlami).

Wreszcie zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 3 jest obecnie i będzie na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału ABC jako spółki dzielonej, związany z nieruchomością przy ul. (…) w (…). Ten zespół składników materialnych i niematerialnych nie jest wyodrębniony w postaci oddziału, działu czy wydziału w strukturze organizacyjnej spółki dzielonej. W ramach jednego bytu prawnego spółki dzielonej w oparciu o zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 3 wykonywane są i będą czynności związane z niezależną działalnością gospodarczą obejmującą wynajmowanie powierzchni handlowych/komercyjnych położonych przy ul. (…) a do realizacji tej działalności przypisane są konkretne składniki majątku (to jest właśnie nieruchomość położona przy ul. (…)).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika a ocena ta musi być dokonana według podstawowego kryterium, to jest ustalenia jaką rolę składniki majątkowe i związane z nimi prawa materialne odgrywały w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa. Tak rozumiane wyodrębnienie organizacyjne nie musi mieć formy oddziału, działu czy wydziału przedsiębiorstwa. Wyodrębnienie organizacyjne nie jest tożsame z wyodrębnieniem formalno-prawnym. Oznacza to, iż aby określona część przedsiębiorstwa mogła być wyodrębniona organizacyjnie nie musi stanowić samodzielnego podmiotu prawnego, jednostki organizacyjnej, oddziału lub wydziału (interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu z 12 sierpnia 2013 r., Znak ILPP2/443-473/13-4/JK).

Wyodrębnienie organizacyjne nie ma i nie będzie miało formy oddziału, działu czy wydziału w ramach struktury organizacyjnej ABC jako spółki dzielonej. Na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału ABC, zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1, zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 3 będzie finansowo wyodrębniony w istniejącej spółce ABC.

Od (…) r. w ramach ksiąg rachunkowych prowadzonych przez ABC wyodrębnione są i będą wyodrębnione na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału ABC konta księgowe, na których ewidencjonowane są zdarzenia gospodarcze, poniesione koszty i osiągnięte przychody:

\- odrębnie w stosunku do zespołu składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do nowo zawiązanej Spółki 1 i związanych z wynajmowaniem powierzchni komercyjnych na nieruchomościach przy ul. (…) w (…);

\- odrębnie w stosunku do zespołu składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do nowo zawiązanej Spółki 2 i związanych z wynajmowaniem powierzchni komercyjnych na nieruchomościach przy ul. (…) w (…);

\- odrębnie w stosunku do zespołu składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do nowo zawiązanej Spółki 3 i związanych z wynajmowaniem powierzchni komercyjnych na nieruchomości przy ul. (…) w (…);

Możliwe jest zatem od początku (…) r. i będzie także możliwe na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału ABC przyporządkowanie przychodów oraz należności i zobowiązań do mających być przedmiotem transakcji zespołu składników:

\- odrębnie w stosunku do zespołu składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do nowo zawiązanej Spółki 1 i związanych z wynajmowaniem powierzchni komercyjnych na nieruchomościach przy ul. (…) w (…);

\- odrębnie w stosunku do zespołu składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do nowo zawiązanej Spółki 2 i związanych z wynajmowaniem powierzchni komercyjnych na nieruchomościach przy ul. (…) w (…);

\- i odrębnie w stosunku do zespołu składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do nowo zawiązanej Spółki 3 i związanych z wynajmowaniem powierzchni komercyjnych na nieruchomości przy ul. (…) w (…).

O wyodrębnieniu finansowym świadczy zatem szczegółowy układ kont księgowych w księgach rachunkowych ABC i możliwość przyporządkowania przychodów oraz należności i zobowiązań do mających być przedmiotem transakcji zespołu składników.

Na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału ABC, zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1, zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 3 - każdy z osobna będzie funkcjonalnie wyodrębniony w istniejącej spółce ABC.

Wyodrębnienie funkcjonalne przejawia się i będzie przejawiać na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału ABC, w tym, że składniki materialne i niematerialne opisane we wniosku jako te, które zostaną przeniesione na Spółkę 1, odrębnie przeniesione na Spółkę 2 i odrębnie przeniesione na Spółkę 3 w ramach podziału, są składnikami przeznaczonymi do realizacji określonych zadań gospodarczych w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych/komercyjnych w odrębnych lokalizacjach (odpowiednio przy (…)).

Na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału ABC, zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1, zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2, jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 3 (każdy z osobna) będzie zdolny do zdolny do niezależnego działania jako samodzielne podmioty gospodarcze i nie będzie wymagał zaangażowania innych środków materialnych lub niematerialnych, a także struktur działalności przyszłych nabywców lub podjęcia dodatkowych działań przez tych nabywców.

Spółka 1 oraz Spółka 2 oraz Spółka 3 (każda z osobna) na bazie nabytego przez daną spółkę zespołu składników materialnych i niematerialnych, będzie kontynuowała działalność gospodarczą w takim samym zakresie w jakim działalność była prowadzona przez ABC, w znaczeniu wynajmowania nieruchomości handlowych/komercyjnych na rzecz innych przedsiębiorców, przy czym Spółka 1 będzie wynajmowała nieruchomości w lokalizacji położonej przy ul. (…) i (…) w (…), zaś Spółka 2 będzie wynajmowała nieruchomości położone przy ul. (…), z wykorzystaniem dla klientów najemców przylegającej nieruchomości przy ul. (…) w (…) a Spółka 3 będzie wynajmowała nieruchomość w lokalizacji położonej (…), przy ul. (…).

Na dzień podziału:

\- wartość majątku ABC przeniesionego na Spółkę 1 będzie równa wartości emisyjnej udziałów obejmowanych przez Udziałowca 1 w Spółce 1,

\- wartość majątku ABC przeniesionego na Spółkę 2 będzie równa wartości emisyjnej udziałów obejmowanych przez Udziałowca 2 w Spółce 2,

\- wartość majątku ABC przeniesionego na Spółkę 3 będzie równa wartości emisyjnej udziałów obejmowanych przez Udziałowca 1 i Udziałowca 2 w Spółce 3.

Wartość emisyjna udziałów Spółki 1, Spółki 2 i Spółki 3 będzie wynikała z przyjętego planu podziału oraz uchwał podziałowych podjętych w następstwie przyjęcia planu podziału i zgodnie z zasadą wyrażoną w art. 4a pkt 16a ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych wartość ta będzie nie niższa od wartości rynkowej udziałów.

Planowany podział ABC zostanie dokonany z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, będzie miał uzasadnienie funkcjonalne i ekonomiczne, a jego celem nie będzie uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania. Nie jest objęte zakresem niniejszego wniosku uzyskanie stanowiska organu co do zastosowania do planowanego podziału ABC przepisu art. 12 ust. 13 i ust. 14 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Na tle opisanego wyżej zdarzenia przyszłego zaszła potrzeba uzyskania interpretacji indywidualnej w zakresie potwierdzenia prawidłowości stanowiska ABC co do interpretacji przepisów ustawy o podatku od towarów i usług oraz ustawy o dochodowym od osób prawnych.

### Pytanie w zakresie podatku od towarów i usług

Czy prawidłowe jest stanowisko ABC, że opisany we wniosku w ramach zdarzenia przyszłego zespół składników materialnych i niematerialnych przeniesiony na Spółkę 1 oraz odrębnie zespół składników materialnych i niematerialnych przeniesiony na Spółkę 2 i odrębnie zespół składników materialnych i niematerialnych przeniesiony na Spółkę 3 będzie stanowił każdy z osobna zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług a ich zbycie w trybie podziału ABC nie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług stosownie do treści art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług?

### Państwa stanowisko w sprawie

Ad 1:

Zgodnie z art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług, ustawodawca zdefiniował „zorganizowaną część przedsiębiorstwa” jako organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania. Zorganizowana część przedsiębiorstwa, jako przedmiot zbycia, winna stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu.

Podstawowym wymogiem dla uznania, że transakcja dotyczy zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest więc to, aby stanowiła ona zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika a ocena ta musi być dokonana według podstawowego kryterium, to jest ustalenia jaką rolę składniki majątkowe i związane z nimi prawa materialne odgrywały w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa (na ile stanowiły wyodrębnioną organizacyjnie całość). Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość - obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.

Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa. Reasumując, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

1\. istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania;

2\. zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

3\. składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych;

4\. zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące wyżej wymienione zadania gospodarcze.

Poniżej ABC odnosi się do poszczególnych przesłanek wskazanych w pkt 1-4: Ad 1:

W zakresie przesłanki istnienia zespołu składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań: ABC stoi na stanowisku, że w praktyce obrotu gospodarczego zdarzają się sytuacje, w których niektóre elementy zorganizowanej części przedsiębiorstwa podlegają wyłączeniu z transakcji zbycia (w drodze podziału ABC). Taka sytuacja ma miejsce w zakresie objętym niniejszym wnioskiem. Na dzień podziału może bowiem zaistnieć sytuacja, gdy nie będzie wymagalnych zobowiązań ani wierzytelności z umów wskazanych w opisie zdarzenia przyszłego, a tym samym mimo przejęcia przez Spółkę 1, odrębnie przez Spółkę 2 oraz odrębnie Spółkę 3 określonego zespołu składników materialnych i niematerialnych wraz z prawami i obowiązkami z umów szczegółowo wskazanych we wniosku, nie zostaną przejęte przez Spółkę 1, odrębnie przez Spółkę 2 i odrębnie Spółkę 3 zobowiązania i wierzytelności, bo takich wymagalnych zobowiązań i wierzytelności na dzień podziału nie będzie.

Jeśliby jednak zdarzyło się tak, że na dzień podziału będą istniały wymagalne zobowiązania lub wierzytelności to zostaną one przeniesione na Spółkę 1 lub odpowiednio Spółkę 2 lub odpowiednio Spółkę 3 jako konsekwencja przeniesienia praw i obowiązków z umowy, z której dane wymagalne zobowiązanie lub wierzytelność będą wynikać.

Należy przy tym podkreślić, że w ocenie NSA w wyroku z dnia 20 marca 2012 r., sygn. akt I FSK 815/11 przeniesienie zobowiązań (długów, wierzytelności) nie jest okolicznością, która decyduje bądź współdecyduje o uznaniu danej części przedsiębiorstwa za zorganizowaną część przedsiębiorstwa. Stąd ewentualne odstępstwo polegające na tym, że w skład zespołu składników materialnych i niematerialnych przenoszonego na Spółkę 1, odrębnie na Spółkę 2 i odrębnie na Spółkę 3 w ramach planowanego podziału ABC nie wejdą wierzytelności z tytułu czynszu najmu ani zobowiązania względem dostawców usług nie powinno wykluczać możliwości uznania danej części majątku za zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Ad 2:

W zakresie przesłanki istnienia zespołu organizacyjnie i finansowo wyodrębnionego w istniejącym przedsiębiorstwie:

Wyodrębnienie organizacyjne: Ustawa o podatku od towarów i usług nie określa, co należy rozumieć przez wyodrębnienie organizacyjne zorganizowanej części przedsiębiorstwa. W doktrynie podkreśla się, że „wyodrębnienie organizacyjne oznacza zazwyczaj wyodrębnienie części majątku przedsiębiorstwa (wraz ze składnikami niematerialnymi) w strukturze organizacyjnej całego podmiotu” (K. Gil, A. Obońska, A. Wacławczyk, A. Walter (red.), Podatek dochodowy od osób prawnych, Komentarz, Wyd. 2, Warszawa 2016).

W tym miejscu należy zauważyć, że wyodrębnienie organizacyjne nie jest tożsame z wyodrębnieniem formalno-prawnym. Oznacza to, iż aby określona część przedsiębiorstwa mogła być wyodrębniona organizacyjnie nie musi stanowić samodzielnego podmiotu prawnego, jednostki organizacyjnej, oddziału lub wydziału (interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu z 12 sierpnia 2013 r., Znak ILPP2/443-473/13-4/JK).

Wyodrębnienie organizacyjne należy, zdaniem ABC, interpretować jako przypisanie danych składników majątkowych do realizacji określonych zadań gospodarczych (a nie do wszelkiej działalności danego podmiotu). Innymi słowy, z wyodrębnieniem organizacyjnym należy wiązać sytuację, w której w ramach jednego bytu prawnego wykonywane są czynności związane z niezależną działalnością gospodarczą i do realizacji takich czynności przypisane są konkretne składniki majątku, które nie są wykorzystywane przez spółkę w innych obszarach jej aktywności biznesowej.

Ocena wyodrębnienia organizacyjnego powinna być zatem dokonywana według podstawowego kryterium, jakim jest ustalenie, jaką rolę składniki majątkowe i związane z nimi prawa materialne odgrywały w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa, tj. na ile stanowiły wyodrębnioną organizacyjnie całość (interpretacja indywidualna Dyrektora KIS z 9 lutego 2018 r., Znak 0114-KDIP2-1.4010.367.2017.1.JF). Uwzględniając powyższe w sytuacji gdy określone składniki materialne i niematerialne związane są z prowadzeniem działalności gospodarczej przez ABC w lokalizacji przy ul. (…) i ul. (…) w (…) to powinno to zostać uznane za wystarczające do stwierdzenia wyodrębnienia organizacyjnego dla tego zespołu składników materialnych i niematerialnych. Tym samym przydzielenie w ramach podziału Spółce 1 zespołu składników materialnych i niematerialnych związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej przez ABC w lokalizacji przy ul. (…) i ul. (…) w (…) powinno to zostać uznane za wystarczające do stwierdzenia, że przenoszony zespół składników materialnych i niematerialnych był wyodrębniony organizacyjnie w sposób w jaki należy rozumieć to wyodrębnienia na potrzeby interpretacji definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa w kontekście planowanego podziału ABC.

Podobnie w sytuacji gdy określone składniki materialne i niematerialne związane są z prowadzeniem działalności gospodarczej przez ABC w lokalizacji przy ul. (…) i ul. (…) w (…), to powinno to zostać uznane za wystarczające do stwierdzenia wyodrębnienia organizacyjnego dla tego zespołu składników materialnych i niematerialnych. Tym samym przydzielenie w ramach podziału Spółce 2 zespołu składników materialnych i niematerialnych związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej przez ABC w lokalizacji przy ul. (…) i ul. (…) w (…), powinno zostać uznane za wystarczające do stwierdzenia, że przenoszony zespół składników materialnych i niematerialnych był wyodrębniony organizacyjnie w sposób w jaki należy rozumieć to wyodrębnienia na potrzeby interpretacji definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa w kontekście planowanego podziału ABC.

Tak samo będzie w sytuacji gdy określone składniki materialne i niematerialne związane są z prowadzeniem działalności gospodarczej przez ABC w lokalizacji (…), przy ul. (…), to powinno to zostać uznane za wystarczające do stwierdzenia wyodrębnienia organizacyjnego dla tego zespołu składników materialnych i niematerialnych. Tym samym przydzielenie w ramach podziału Spółce 3 zespołu składników materialnych i niematerialnych związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej przez ABC w lokalizacji (…), przy ul. (…), powinno zostać uznane za wystarczające do stwierdzenia, że przenoszony zespół składników materialnych i niematerialnych był wyodrębniony organizacyjnie w sposób w jaki należy rozumieć to wyodrębnienia na potrzeby interpretacji definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa w kontekście planowanego podziału ABC.

Wyodrębnienie finansowe:

W księgach ABC ewidencja księgowa jest i będzie na dzień podziału prowadzona w taki sposób, że umożliwia i będzie na dzień podziału umożliwiała przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań odrębnie do każdego z zespołów składników materialnych i niematerialnych, który ABC przeniesie na Spółkę 1, odrębnie na Spółkę 2 i odrębnie na spółkę 3. Ewidencje przychodów i kosztów prowadzone w ramach ksiąg ABC pozwalają na ustalenie wyniku finansowego tej części przedsiębiorstwa, która ma być przedmiotem przeniesienia na Spółkę 1 i odrębnie wyniku finansowego tej części przedsiębiorstwa, która ma być przedmiotem przeniesienia na Spółkę 2 oraz odrębnie wyniku finansowego tej części przedsiębiorstwa, która ma być przedmiotem przeniesienia na Spółkę 3.

W doktrynie przyjmuje się, iż wyodrębnienie finansowe nie musi oznaczać pełnej samodzielności finansowej, w szczególności wyodrębnienie finansowe nie oznacza konieczności prowadzenia odrębnej księgowości dla zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Takie stanowisko znajduje również potwierdzenie w interpretacjach organów podatkowych. Przykładowo w interpretacji indywidualnej Dyrektora KIS z 5 czerwca 2018 r., Znak 0111-KDIB1-3.4010.184.2018.1.PC wskazano, że: „finansowe nie musi być realizowane poprzez całkowitą samodzielność finansową zespołu składników majątkowych. Nie oznacza ono bowiem w szczególności konieczności prowadzenia odrębnej księgowości czy też konieczności sporządzania odrębnego bilansu dla zorganizowanej części przedsiębiorstwa. (\`(...)\`) Zatem, wystarczające dla uznania, że dane składniki majątku są wyodrębnione finansowo jest prowadzenie takiej ewidencji zdarzeń gospodarczych, dzięki której możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów, a także należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa”. Nie ma zatem konieczności prowadzenia odrębnej księgowości dla zorganizowanej części przedsiębiorstwa w celu spełnienia tej przesłanki.

W konsekwencji, aprobując stanowisko wyrażone w doktrynie, należy przyjąć, iż „powiązanie wyników danego podmiotu ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa może być dokonywane na podstawie samej rachunkowości zarządczej” (K. Gil, A. Obońska, A. Wacławczyk, A. Walter (red.), Podatek dochodowy od osób prawnych. Komentarz. Wyd. 2, Warszawa 2016).

Ad 3:

W zakresie przesłanki przeznaczenia do realizacji określonych zadań gospodarczych:

ABC uważa, że składniki materialne i niematerialne opisane we wniosku jako te, które zostaną przeniesione na Spółkę 1, odrębnie na Spółkę 2 i odrębnie na Spółkę 3 w ramach podziału, są składnikami przeznaczonymi do realizacji określonych zadań gospodarczych w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych w odrębnych lokalizacjach (odpowiednio przy (…)). Fakt, że ABC prowadziła działalność w oparciu o zespół tych składników materialnych i niematerialnych a w zakresie tzw. czynnika ludzkiego nie wykorzystywała własnych pracowników (innych niż Udziałowiec 1 i Udziałowiec 2, którzy mieli umowy o pracę na stanowisku członków zarządu ABC, które to umowy zostaną rozwiązane przed dniem podziału), zaś w pozostałym zakresie prace składające się na działalność gospodarczą ABC wykonywane były siłami ABC na podstawie umów cywilnoprawnych z podmiotami trzecimi, nie powinien wykluczać uznania opisanych we wniosku zespołów składników materialnych i niematerialnych przenoszonych na Spółkę 1, odrębnie na Spółkę 2 i odrębnie na Spółkę 3 za przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych.

Jak bowiem wskazał WSA w Poznaniu w wyroku z dnia 10 stycznia 2018 r., sygn. I SA/Po 988/17 definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie wymaga, aby zespół składników stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa obejmował wszelkie elementy obsługi funkcjonowania przedsiębiorstwa, gdyż zawęża ona pojęcie zorganizowanej części przedsiębiorstwa do składników materialnych i niematerialnych pozwalających na realizację określonych zadań gospodarczych, jako niezależne przedsiębiorstwo. Wyrok ten zapadł na tle definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa z art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych ale ze względu na pełną tożsamość definicji w tym przepisie pomieszczonej z definicją zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawartej w art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług, pogląd WSA w Poznaniu zachowuje swoją aktualność także w zakresie oceny prawidłowości stanowiska Spółki w zakresie zakwalifikowania przedmiotu planowanej sprzedaży jako zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług.

Idąc dalej we wskazaniu dorobku orzecznictwa: W wyroku z dnia 23 marca 2012 r., sygn. akt II FSK 1643/10, NSA wyraźnie podkreślał, że zawarta w art. 4a pkt 4 ustawy CIT definicja nie wymaga, aby zespół składników, o którym w niej mowa, obejmował wszelkie elementy obsługi funkcjonowania przedsiębiorstwa, gdyż zawęża ona pojęcie zorganizowanej części przedsiębiorstwa do składników materialnych i niematerialnych pozwalających na realizację określonych zadań gospodarczych, jako niezależne przedsiębiorstwo. Brak w przedsiębiorstwie wewnętrznych działów obsługujących jego zadania kadrowe, informatyczne i finansowe nie pozbawia tegoż przedsiębiorstwa możliwości realizacji określonych zadań gospodarczych. W wyroku tym Naczelny Sąd Administracyjny podzielił pogląd NSA wyrażony w wyrokach z dnia 27 września 2011 r., sygn. akt I FSK 1383/10 oraz z dnia 4 października 2011 r. sygn. akt I FSK 1589/10 i I FSK 1590/10. Orzecznictwo sądowe dopuszcza więc uznanie wyodrębnionej struktury materialnej i niematerialnej jako zorganizowaną część przedsiębiorstwa także wówczas, gdy struktura ta nie obejmuje pracowników.

Sądy administracyjne zwracają uwagę, że brak pracowników w czasach, gdzie ten element niezbędny do prowadzenia firmy można po prostu outsourcować, nie przesądza o braku możliwości przypisania wyodrębnionej z jednego przedsiębiorstwa strukturze materialnej i niematerialnej przymiotu zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Brak samodzielnego wykonywania konkretnych usług nie może przesądzać o braku możliwości samodzielnej realizacji zadań gospodarczych (wyrok WSA w Gliwicach z dnia 6 lipca 2010 r., I SA/Gl 112/10, Lex nr 673167), a zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa jest taka część mienia, która ma potencjalną zdolność do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielnego podmiotu gospodarczego (wyrok WSA w Kielcach z dnia 13 sierpnia 2009 r., I SA/Ke 226/09, Lex nr 525689).

Wskazać także należy, że Wojewódzki Sąd Administracyjny w Rzeszowie w prawomocnym wyroku z dnia 9 października 2014 r. w sprawie o sygn. akt I SA/Rz 594/14 stwierdził, że dla przyjęcia, że doszło do sprzedaży zorganizowanej części przedsiębiorstwa nie miało znaczenia to, że nabywca nie przejął pracowników w trybie art. 231 Kodeksu pracy. W wyroku w z dnia 21 czerwca 2012 r. sygn. akt I FSK 1586/11, Naczelny Sąd Administracyjny stwierdził, że biorąc bowiem zarówno przepis art. 19 Dyrektywy 112 mówiący o całości lub części majątku, czy przepis art. 2 pkt 27e polskiej ustawy o VAT wskazującej na organizacyjnie i finansowo wyodrębniony zespół składników materialnych i niematerialnych, należy uznać, że przedmiotem oceny organu winno być nie to co zostało wyłączone, ale to co jest przedmiotem wniesienia aportem do nowopowstałego podmiotu. Sam tylko fakt wyłączenia jakiegokolwiek składnika majątku nie pozwala na stwierdzenie, że już z tego powodu przedmiotem zbycia nie jest zorganizowana część przedsiębiorstwa, bowiem decydującą jest okoliczność, czy przy użyciu tej części można samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. Pogląd, że jeśli wyłączenie określonego składnika nie pozbawi wydzielonego kompleksu majątkowego cech przedsiębiorstwa bądź jego zorganizowanej części, to zbycie w takiej postaci nie podlega VAT, znalazł potwierdzenie swojej słuszności w wyrokach Naczelnego Sądu Administracyjnego np.: z dnia 10 marca 2011 r., sygn. akt I FSK 1062/10, z dnia 4 października 2011 r., sygn. akt I FSK 1589/10, z dnia 20 marca 2012 r., sygn. akt I FSK 815/11, z dnia 15 maja 2012 r., sygn. akt I FSK 1223/11, z dnia 20 marca 2012 r., sygn. akt I FSK 815/11. Analiza orzecznictwa sądowo-administracyjnego prowadzi do zatem konkluzji, że w opisanych we wniosku uwarunkowaniach fakt, iż podziałowi ABC w drodze przeniesienia opisanego we wniosku zespołu składników materialnych i niematerialnych na Spółkę 1, innego zespołu składników materialnych i niematerialnych na Spółkę 2 oraz jeszcze innego zespołu składników materialnych i niematerialnych na Spółkę 3 - nie będzie towarzyszyć przeniesienie pracowników nie wyklucza możliwości uznania zespołu składników będących przedmiotem planowanego podziału za zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Ad 4:

W zakresie przesłanki, że zespół składników materialnych i niematerialnych, który będzie przedmiotem przeniesienia na Spółkę 1, odrębnie na Spółkę 2 i odrębnie na Spółkę 3 mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze:

W przekonaniu ABC, w świetle przedstawionego powyżej orzecznictwa przy ocenie czy składniki majątku powinny być uznane za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e Ustawy, uwzględnić należy także okoliczności wskazujące na:

1\. zamiar kontynuowania przez Spółkę 1, odrębnie przez Spółkę 2 i odrębnie przez Spółkę 3 jako nabywcę danego zespołu składników materialnych i niematerialnych działalności w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych w danej lokalizacji przydzielonej w ramach podziału, prowadzonej dotychczas przez ABC, w oparciu o nabyty zespół składników materialnych i niematerialnych;

2\. faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności przez Spółkę 1, odrębnie przez Spółkę 2 i odrębnie przez Spółkę 3 w danej lokalizacji w oparciu o nabyty zespół składników materialnych i niematerialnych.

Zdaniem ABC zespół składników materialnych i niematerialnych jaki będzie przedmiotem planowanego podziału i zostanie przeniesiony na Spółkę 1, odrębnie na Spółkę 2 i odrębnie przez Spółkę 3 może (każdy z osobna) stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych w danej lokalizacji, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie ABC.

Zespół składników materialnych i niematerialnych, który będzie przedmiotem planowanego podziału i trafi do Spółki 1 jest przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych, to jest działalności w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych przy ul. (…)oraz ul. (…) w (…) i takim samym zadaniom będzie służył w Spółce 1. Składniki materialne i niematerialne, które trafią do Spółki 1 umożliwią tej spółce w oparciu o te składniki materialne i niematerialne samodzielne prowadzenie przez Spółkę 1 działalności w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych przy ul. (…) oraz ul. (…) w (…).

Zespół składników materialnych i niematerialnych, który będzie przedmiotem planowanego podziału i trafi do Spółki 2 jest przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych, to jest działalności w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych przy ul. (…) i ul. (…) w (…) i takim samym zadaniom będzie służył w Spółce 2. Składniki materialne i niematerialne, które trafią do Spółki 2 umożliwią tej spółce w oparciu o te składniki materialne i niematerialne samodzielne prowadzenie przez Spółkę 2 działalności w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych przy ul. (…) i ul. (…) w (…).

Zespół składników materialnych i niematerialnych, który będzie przedmiotem planowanego podziału i trafi do Spółki 3 jest przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych, to jest działalności w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych przy ul. (…) w (…) i takim samym zadaniom będzie służył w Spółce 3. Składniki materialne i niematerialne, które trafią do Spółki 3 umożliwią tej spółce w oparciu o te składniki materialne i niematerialne samodzielne prowadzenie przez Spółkę 3 działalności w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych przy ul. (…).

Podsumowanie uzasadnienia:

Zdaniem ABC, analiza przedmiotu planowanego podziału obejmującego przeniesienie opisanych we wniosku zespołu składników materialnych i niematerialnych na Spółkę 1, drugiego zespołu składników materialnych i niematerialnych na Spółkę 2 a trzeciego zespołu składników materialnych i niematerialnych na Spółkę 3 oraz treści powołanych przepisów prawa i przywołanego orzecznictwa sądów administracyjnych i interpretacji organów podatkowych, prowadzi do wniosku, że dla każdego z trzech opisanych w niniejszym wniosku zespołów składników materialnych i niematerialnych zostaną spełnione niezbędne przesłanki do uznania każdego z nich za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług. ABC przeniesie bowiem na Spółkę 1, odrębnie na Spółkę 2 i odrębnie na Spółkę 3 zabudowane budynkami i budowlami nieruchomości, środki trwałe obejmujące budynki, budowle - które były w ABC i będą po nabyciu przez Spółkę 1, odrębnie przez Spółkę 2 i odrębnie na Spółkę 3 wykorzystywane przez każdą z tych spółek do prowadzenia działalności polegającej wynajmowaniu powierzchni handlowych w danej lokalizacji, a które to składniki materialne i niematerialne można uznać za spełniające/realizujące określone zadania gospodarcze, które zarazem mogłyby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące określone zadania w Spółce 1, odrębnie w Spółce 2 i odrębnie w Spółce 3 jako nabywcy.

W opisanym we wniosku zdarzeniu przyszłym dojdzie, zdaniem ABC, do spełnienia przesłanki wyodrębnienia funkcjonalnego przenoszonych składników materialnych i niematerialnych, gdyż ABC przeznacza/wykorzystuje obecnie składniki materialne i niematerialne opisane we wniosku jako te, które wejdą do przedmiotu podziału, do realizacji konkretnego zadania gospodarczego polegającego na wynajmowaniu powierzchni handlowych w danej lokalizacji.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2023 r. poz. 1570, ze zm.), zwanej dalej „ustawą” lub „ustawą o VAT”:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zwanym dalej „podatkiem”, podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Na mocy art. 2 pkt 6 ustawy:

Przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, \`(\`(...)\`)\`.

Zgodnie z przedstawionymi wyżej przepisami, grunt spełnia definicję towaru wynikającą z art. 2 pkt 6 ustawy, a jego sprzedaż jest traktowana jako czynność odpłatnej dostawy towarów na terytorium kraju, o której mowa w art. 7 ust. 1 ustawy.

Przepisy art. 6 wskazują na wyłączenia określonych czynności spod zakresu przepisów ustawy. Są tutaj wskazane te czynności, które co do zasady należą do grupy czynności podlegających opodatkowaniu, mieszczące się w zakresie odpłatnej dostawy towarów czy też odpłatnego świadczenia usług. Z uwagi jednakże na stosowne wyłączenie, czynności te nie podlegają opodatkowaniu.

Ponadto należy zauważyć, że na mocy art. 6 pkt 1 ustawy:

Przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Zatem, w przypadku, gdy przedmiotem transakcji jest zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa – czynność ta nie podlega przepisom ustawy o podatku od towarów i usług.

Przy czym należy zaznaczyć, że użyte w cyt. przepisie sformułowanie „transakcje zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu.

Ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Jak już wskazano, ustawodawca na mocy art. 6 pkt 1 ustawy wyłączył od opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Przepisy regulujące prawną instytucję podziału spółek stanowią treść działu II ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2022 r. poz. 1467 ze zm.).

Zgodnie z art. 529 § 1 Kodeksu spółek handlowych:

Podział może być dokonany:

1\. przez przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na inne spółki za udziały lub akcje spółki przejmującej, które obejmują wspólnicy spółki dzielonej (podział przez przejęcie);

2\. przez zawiązanie nowych spółek, na które przechodzi cały majątek spółki dzielonej za udziały lub akcje nowych spółek (podział przez zawiązanie nowych spółek);

3\. przez przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na istniejącą i na nowo zawiązaną spółkę lub spółki (podział przez przejęcie i zawiązanie nowej spółki);

4\. przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie).

Przewidziany w art. 529 § 1 pkt 2 Kodeksu spółek handlowych podział dokonany przez przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na spółki nowo zawiązane (podział przez zawiązanie nowych spółek), powoduje przeniesienie prawa własności wydzielonych części majątku. Złożoność procedur związanych z podziałem spółki nie ma przy tym znaczenia. Istotny jest efekt końcowy – przeniesienie własności.

W świetle powyższych regulacji dokonany, na podstawie Kodeksu spółek handlowych, podział przez zawiązanie nowych spółek i przeniesienie na nowe spółki poszczególnych części majątku spółki dzielonej jest, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług, operacją obejmującą zdarzenia podlegające opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Wyjaśnić jednak należy, że w sytuacji gdy w wyniku podziału spółki przez zawiązanie nowych spółek przedmiotem przeniesienia własności jest przedsiębiorstwo lub zorganizowana część przedsiębiorstwa to mamy do czynienia z transakcją zbycia w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy, który to przepis wyłącza taką czynność z zakresu regulacji ustawy.

Definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta jest w art. 2 pkt 27e ustawy, pod którym to pojęciem rozumie się:

organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Jak wynika z przepisu art. 2 pkt 27e ustawy, zorganizowana część przedsiębiorstwa, jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu.

Podstawowym wymogiem jest więc to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych. Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy.

Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Przesłanki takiego wyodrębnienia są spełnione w sytuacji organizacyjnego wyodrębnienia w wewnętrznej strukturze przedsiębiorstwa oraz ewidencjonowania zdarzeń gospodarczych w sposób pozwalający na przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań związanych z tą częścią przedsiębiorstwa.

Jednocześnie zorganizowana część przedsiębiorstwa powinna być gospodarczo samodzielna, zanim dojdzie do transakcji zbycia. Zatem wydzielona jednostka jeszcze przed jej zbyciem powinna uzyskać samodzielność gospodarczą i realizować ją w praktyce. Skutki prawne po stronie zbywcy nie powinny bowiem zależeć od zdarzeń przyszłych i niepewnych (samodzielne realizowanie zadań gospodarczych) powstałych już w innym podmiocie (u nabywcy).

Mając na uwadze powyższe wskazać należy, że nie wystarczy zatem zorganizowanie jakiejkolwiek masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym. W przeciwnym razie nie można bowiem uznać, że dojdzie do powstania zespołu składników, które mogłyby stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy więc do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są wszystkie następujące przesłanki:

1\. istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań;

2\. zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

3\. składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych;

4\. zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Tę ostatnią przesłankę rozumie się zazwyczaj jako potencjalną zdolność (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielnego podmiotu gospodarczego i to jeszcze w ramach istniejącego przedsiębiorstwa.

Zaznaczenia wymaga, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać ją m.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy natomiast zbycia poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

Zatem należy wskazać, że fakt wyłączenia niektórych składników materialnych i niematerialnych może pozostawać bez wpływu na kwalifikację zbywanych składników jako zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Zakres powyższego wyłączenia zdefiniował w wyrokach Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej. W wyroku z dnia 27 listopada 2003 r. sprawa C-497/01, Zita Modes Sarl stwierdził, że celem ww. opcji jest uproszczenie rozliczeń związanych z przeniesieniem majątku przedsiębiorstwa lub jego części, bądź wniesieniem ich aportem. W wyroku tym przyjęto, że jeżeli państwo członkowskie wprowadziło do swojego systemu VAT opcję zawartą w pierwszym zdaniu art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy uznając, że w przypadku wydania całości majątku nie ma miejsca dostawa towarów w rozumieniu regulacji VAT, to zasada ta ma zastosowanie - nie wyłączając możliwości ograniczenia jej stosowania do okoliczności zawartych w zdaniu drugim tego samego paragrafu - do każdego wydania przedsiębiorstwa lub samodzielnej części przedsiębiorstwa, włączając składniki materialne i niematerialne, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa, mogącego samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. Nabywca musi jednak wyrazić zamiar dalszego prowadzenia nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie jego bezpośredniej likwidacji i sprzedaży zapasów. TSUE wskazał, że biorąc pod uwagę cel dyrektywy, pojęcia w niej użyte powinny być interpretowane w sposób jednolity i niezależny (autonomiczny), uwzględniając kontekst i cel regulacji. W wyroku tym, dokonując wykładni funkcjonalnej art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy, TSUE uznał, że celem wyłączenia zbycia przedsiębiorstwa z opodatkowania jest zapewnienie neutralności podatkowej takiej czynności, która obciążając stronę istotnym zobowiązaniem podatkowym i tak rodziłaby prawo do odliczenia lub zwrotu podatku naliczonego. Trybunał podkreślił, że przeniesienie, o jakim mowa w art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE, dotyczy między innymi części przedsiębiorstwa, a istotne znaczenie ma funkcjonalne powiązanie składników majątkowych umożliwiające realizację określonego zadania gospodarczego.

Jak wskazał Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej w wyroku z 10 listopada 2011 r. w sprawie C-444/10 Schriever „przekazanie całości lub części aktywów” należy interpretować w taki sposób, że obejmuje ono przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą. Podobne stanowisko prezentowane jest w orzecznictwie sądów administracyjnych (wyroki NSA: z 25 czerwca 2013 r. sygn. akt I FSK 955/12 oraz z 21 listopada 2016 r. sygn. akt I FSK 1316/15).

O tym, czy nastąpiło zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

Z opisu sprawy wynika, że część majątku ABC, która zostanie przeniesiona na nowo założoną Spółkę 1 będzie obejmowała następujące prawa i obowiązki związane z objętą jedną księgą wieczystą nieruchomością położoną przy ul. (…) i (…) w (…):

1\. prawo własności nieruchomości gruntowej o powierzchni (…);

2\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…);

3\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…);

4\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…);

5\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…);

6\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…);

7\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…);

8\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…);

9\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…);

10\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…);

11\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…);

12\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…);

13\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…);

14\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…);

15\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu powierzchni użytkowej (…);

16\. prawa i obowiązki wynikające z umowy kompleksowej dostarczania (…);

17\. prawa i obowiązki wynikające z umowy o świadczenie usług (…);

18\. prawa i obowiązki wynikające z umowy dotyczącej sprzedaży (…);

19\. prawa i obowiązki wynikające z umowy dotyczącej sprzedaży (…);

20\. prawa i obowiązki wynikające z umowy zawartej dnia (…);

21\. prawa i obowiązki wynikające z umowy kompleksowej (…);

22\. prawa i obowiązki wynikające z umowy o dostarczenie wody i odprowadzania ścieków (…);

23\. prawa i obowiązki wynikające z umowy na odprowadzanie wód odpadowych i roztopowych (…);

24\. prawa i obowiązki wynikające z umowy o administrowanie nieruchomościami (…);

25\. prawa i obowiązki wynikające z umowy leasingu (…);

26\. prawa i obowiązki wynikające z umowy ubezpieczenia (…);

27\. prawa i obowiązki wynikające z umowy leasingu (…);

28\. prawa i obowiązki wynikające z umowy zawartej dnia (…);

29\. prawa i obowiązki wynikające z umowy leasingu (…);

30\. prawa i obowiązki wynikające z umowy ubezpieczenia samochodu (…);

31\. tajemnice przedsiębiorstwa związane ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa wydzieloną do Spółki 1;

32\. dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej w ramach zorganizowanej części przedsiębiorstwa wydzielonej do Spółki 1.

Nie jest przesądzone, czy na dzień podziału ABC, w związku z przejęciem praw i obowiązków z umów wyżej wymienionych przejęte zostaną przez Spółkę 1 także zobowiązania względem dostawców z umów wskazanych w punktach 16-30 ani też czy przejęte zostaną wierzytelności z tytułu umów wskazanych w punktach 2-15 dotyczące należnego, ale jeszcze nie uiszczonego przed dniem podziału czynszu najmu od danego najemcy. Możliwe jest zarówno to, że takie zobowiązania lub wierzytelności zostaną przeniesione na Spółkę 1, jak i sytuacja, gdy takich zobowiązań ani wymagalnych wierzytelności na dzień podziału nie będzie i nie zostaną one przeniesione na Spółkę 1.

W oparciu o opisany wyżej zespół składników materialnych i niematerialnych Spółka 1 będzie prowadziła działalność gospodarczą polegająca na wynajmowaniu powierzchni handlowych w (…) w oparciu o przydzielone Spółce 1 w ramach planowanego podziału nieruchomości oraz prawa i obowiązki wynikające ze wskazanych wyżej umów.

Część majątku ABC, która zostanie przeniesiona na nowo założoną Spółkę 2 będzie obejmowała następujące prawa i obowiązki związane z nieruchomościami położonymi przy ul. (…):

1\. prawo użytkowania wieczystego nieruchomości gruntowej o powierzchni (…);

2\. prawo własności nieruchomości stanowiącej lokal niemieszkalny o powierzchni użytkowej (…);

3\. prawo własności nieruchomości stanowiącej lokal niemieszkalny o powierzchni użytkowej (…);

4\. prawo własności nieruchomości stanowiącej lokal niemieszkalny o powierzchni użytkowej (…);

5\. prawo własności nieruchomości stanowiącej lokal niemieszkalny o powierzchni użytkowej (…);

6\. prawo własności nieruchomości stanowiącej lokal niemieszkalny o powierzchni użytkowej (…);

7\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…);

8\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…);

9\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…);

10\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu zawartej dnia (…);

11\. prawa i obowiązki wynikające z umowy najmu powierzchni użytkowej pod (…);

12\. prawa i obowiązki wynikające z umowy kompleksowej sprzedaży (…);

13\. prawa i obowiązki wynikające z umowy o przyłączenie do sieci (…);

14\. prawa i obowiązki wynikające z umowy o przyłączenie do sieci (…);

15\. prawa i obowiązki wynikające z umowy o przyłączenie do sieci (…);

16\. prawa i obowiązki wynikające z umowy o przyłączenie do sieci (…);

17\. prawa i obowiązki wynikające z umowy kompleksowej zawarta dnia (…);

18\. prawa i obowiązki wynikające z umowy o dostarczenie wody i odprowadzania ścieków (…);

19\. prawa i obowiązki wynikające z umowy na odprowadzanie wód odpadowych i roztopowych (…);

20\. prawa i obowiązki wynikające z umowy o administrowanie nieruchomościami (…);

21\. prawa i obowiązki wynikające z umowy leasingu zawartej dnia (…);

22\. prawa i obowiązki wynikające z umowy zawartej dnia (…);

23\. prawa i obowiązki wynikające z umowy leasingu (…);

24\. prawa i obowiązki wynikające z umowy ubezpieczenia samochodu (…);

25\. tajemnice przedsiębiorstwa związane ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa wydzieloną do Spółki 2;

26\. dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej w ramach zorganizowanej części przedsiębiorstwa wydzielonej do Spółki 2.

Nie jest przesądzone czy na dzień podziału ABC, w związku z przejęciem praw i obowiązków z umów wyżej wymienionych przejęte zostaną przez Spółkę 2 także zobowiązania względem dostawców z umów wskazanych w punktach 12-24 ani też czy przejęte zostaną wierzytelności z tytułu umów wskazanych w punktach 7-11 dotyczące należnego ale jeszcze nie uiszczonego przed dniem podziału czynszu najmu od danego najemcy. Możliwe jest zarówno to, że takie zobowiązania lub wierzytelności zostaną przeniesione na Spółkę 2, jak i sytuacja, gdy takich zobowiązań ani wymagalnych wierzytelności na dzień podziału nie będzie i nie zostaną one przeniesione na Spółkę 2.

W oparciu o opisany wyżej zespół składników materialnych i niematerialnych Spółka 2 będzie prowadziła działalność gospodarczą polegająca na wynajmowaniu powierzchni handlowych w (…), w oparciu o przydzielone Spółce 1 \[winno być Spółce 2 – przypis Organu\] w ramach planowanego podziału nieruchomości oraz prawa i obowiązki wynikające ze wskazanych wyżej umów.

W opisie sprawy wskazano także, że część majątku ABC, która zostanie przeniesiona na nowo założoną Spółkę 3 będzie obejmowała następujące prawa i obowiązki związane z objętą jedną księgą wieczystą nieruchomością położoną (…):

1\. prawo własności nieruchomości gruntowej o powierzchni (…);

2\. prawo własności przenośnego kontenera magazynowego (…);

3\. prawa i obowiązki ABC, jako wynajmującej, wynikające z umowy najmu dotyczącej części zabudowanej nieruchomości gruntowej opisanej w punkcie 1 powyżej, zawartej dnia (…);

4\. prawa i obowiązki ABC, jako wynajmującej, wynikające z umowy najmu dotyczącej części zabudowanej nieruchomości gruntowej opisanej w punkcie 1 powyżej, zawartej dnia (…);

5\. prawa i obowiązki ABC, jako wynajmującej, wynikające z umowy najmu dotyczącej części zabudowanej nieruchomości gruntowej opisanej w punkcie 1 powyżej, zawartej dnia (…);

6\. prawa i obowiązki ABC, jako wynajmującej, wynikające z umowy najmu dotyczącej części zabudowanej nieruchomości gruntowej opisanej w punkcie 1 powyżej, zawartej dnia (…);

7\. prawa i obowiązki ABC, jako wynajmującej, wynikające z umowy najmu dotyczącej części zabudowanej nieruchomości gruntowej opisanej w punkcie 1 powyżej, zawartej dnia (…);

8\. prawa i obowiązki ABC, jako wynajmującej, wynikające z umowy najmu dotyczącej części zabudowanej nieruchomości gruntowej opisanej w punkcie 1 powyżej, zawartej dnia (…);

9\. prawa i obowiązki ABC, jako wynajmującej, wynikające z umowy najmu dotyczącej części zabudowanej nieruchomości gruntowej opisanej w punkcie 1 powyżej, zawartej (…);

10\. prawa i obowiązki ABC, jako wynajmującej, wynikające z umowy najmu dotyczącej części zabudowanej nieruchomości gruntowej opisanej w punkcie 1 powyżej, zawartej (…);

11\. prawa i obowiązki ABC, jako wynajmującej, wynikające z umowy najmu dotyczącej części zabudowanej nieruchomości gruntowej opisanej w punkcie 1 powyżej, zawartej (…);

12\. prawa i obowiązki ABC, jako odbiorcy, wynikające z umowy zawartej (…);

13\. prawa i obowiązki ABC, jako odbiorcy, wynikające z umowy kompleksowej (…);

14\. prawa i obowiązki ABC wynikające z umowy zawartej dnia (…);

15\. tajemnice przedsiębiorstwa związane ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa wydzieloną do Spółki 3;

16\. dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej w ramach zorganizowanej części przedsiębiorstwa wydzielonej do Spółki 3.

Nie jest przesądzone czy na dzień podziału ABC, w związku z przejęciem praw i obowiązków z umów wyżej wymienionych przejęte zostaną przez Spółkę 3 także zobowiązania względem dostawców z umów wskazanych w punktach 12-14 ani też czy przejęte zostaną wierzytelności z tytułu umów wskazanych w punktach 3-11 dotyczące należnego ale jeszcze nie uiszczonego przed dniem podziału czynszu najmu od danego najemcy. Możliwe jest zarówno to, że takie zobowiązania lub wierzytelności zostaną przeniesione na Spółkę 3, jak i sytuacja, gdy takich zobowiązań ani wymagalnych wierzytelności na dzień podziału nie będzie i nie zostaną one przeniesione na Spółkę 3.

W oparciu o opisany wyżej zespół składników materialnych i niematerialnych Spółka 3 będzie prowadziła działalność gospodarczą polegająca na wynajmowaniu powierzchni handlowych (…), w oparciu o przydzielone Spółce 3 w ramach planowanego podziału nieruchomości oraz prawa i obowiązki wynikające ze wskazanych wyżej umów.

Prowadzą Państwo księgi podatkowe w sposób pozwalający przypisać przychody i koszty uzyskania do zespołu składników materialnych i niematerialnych jaki zostanie przeniesiony na Spółkę 1, odrębnie do zespołu składników materialnych i niematerialnych jaki zostanie przeniesiony na Spółkę 2 oraz odrębnie do zespołu składników materialnych i niematerialnych jaki zostanie przeniesiony na Spółkę 3. Jeżeli na dzień poprzedzający podziału pozostaną na rachunkach bankowych ABC środki pieniężne, to środki te zostaną uwzględnione w planie podziału w ten sposób, że część tych środków pieniężnych trafi do Spółki 1, część do Spółki 2, a część do Spółki 3.

Państwa wątpliwości w sprawie dotyczą ustalenia, czy zespół składników materialnych i niematerialnych przeniesiony na Spółkę 1 i odrębnie zespół składników materialnych i niematerialnych przeniesiony na Spółkę 2 oraz odrębnie zespół składników materialnych i niematerialnych przeniesiony na Spółkę 3 będzie stanowił każdy z osobna zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, a ich zbycie w trybie podziału Spółki przez zawiązanie nowych spółek nie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług zgodnie z art. 6 pkt 1 ww. ustawy.

Mając na uwadze przywołane przepisy, opis sprawy oraz orzecznictwo należy stwierdzić, że zespół składników materialnych i niematerialnych, który zostanie przeniesiony na nowo założoną Spółkę 1, Spółkę 2 i Spółkę 3 będzie każdy z osobna stanowił zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

Należy zaznaczyć, że przenoszone zespoły składników materialnych i niematerialnych do nowo zawiązanych spółek będą obejmować każdy z osobna m.in. prawa i obowiązki z umów najmu, prawa i obowiązki wynikające z umów sprzedaży gazu, prawa i obowiązki wynikające z umów o świadczenie usług dystrybucji energii elektrycznej, prawa i obowiązki wynikające z umów o dostarczenie wody i odprowadzania ścieków, prawa i obowiązki wynikające z umowy na odprowadzanie wód odpadowych i roztopowych systemem kanalizacji deszczowej, prawa i obowiązki wynikające z umowy o administrowanie nieruchomościami zawartej z (\`(...)\`) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością spółka komandytowa oraz prawa i obowiązki wynikające z umowy leasingu, a także tajemnice przedsiębiorstwa związane ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa wydzieloną do Spółki 1, Spółki 2 i Spółki 3 oraz dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej w ramach zorganizowanej części przedsiębiorstwa wydzielonej do ww. Spółek 1-3.

Jednocześnie wskazali Państwo, że na dzień podziału Spółki Dzielonej, zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1, jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 i Spółki 3 będzie organizacyjnie wyodrębniony w istniejącej Spółce Dzielonej.

Wyodrębnienie organizacyjne przejawiać się będzie w tym, że:

\- zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1 jest obecnie i będzie na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału ABC jako spółki dzielonej, związany z nieruchomościami przy (…), w oparciu o zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do nowo zawiązanej Spółki 1 wykonywane są i będą czynności związane z niezależną działalnością gospodarczą obejmującą wynajmowanie powierzchni handlowych/komercyjnych położonych na nieruchomościach przy (…) a do realizacji tej działalności przypisane są konkretne składniki majątku (to jest właśnie nieruchomości położone przy (…) zabudowane budynkami i budowlami).

\- zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 jest obecnie i będzie na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału ABC jako spółki dzielonej, związany z nieruchomościami przy (…), w oparciu o zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 wykonywane są i będą czynności związane z niezależną działalnością gospodarczą obejmującą wynajmowanie powierzchni handlowych/komercyjnych położonych przy (…) z wykorzystaniem przez klientów najemców nieruchomości przy (…) a do realizacji tej działalności przypisane są konkretne składniki majątku (to jest właśnie nieruchomości położone przy (…) zabudowane budynkami i budowlami).

\- zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 3 jest obecnie i będzie na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału ABC jako spółki dzielonej, związany z nieruchomością przy (…), w oparciu o zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 3 wykonywane są i będą czynności związane z niezależną działalnością gospodarczą obejmującą wynajmowanie powierzchni handlowych/komercyjnych położonych przy (…) a do realizacji tej działalności przypisane są konkretne składniki majątku (to jest właśnie nieruchomość położona przy (…)).

Ponadto wskazali Państwo, że na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału Spółki Dzielonej zarówno zespół składników materialnych, jak i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1, Spółki 2 i Spółki 3 będzie finansowo wyodrębniony w istniejącej spółce ABC. Od 1 stycznia 2023 r. w ramach ksiąg rachunkowych prowadzonych przez ABC wyodrębnione są i będą wyodrębnione na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału konta księgowe, na których ewidencjonowane są zdarzenia gospodarcze, poniesione koszty i osiągnięte przychody:

\- odrębnie w stosunku do zespołu składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do nowo zawiązanej Spółki 1 i związanych z wynajmowaniem powierzchni komercyjnych na nieruchomościach przy (…);

\- odrębnie w stosunku do zespołu składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do nowo zawiązanej Spółki 2 i związanych z wynajmowaniem powierzchni komercyjnych na nieruchomościach przy (…);

\- odrębnie w stosunku do zespołu składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do nowo zawiązanej Spółki 3 i związanych z wynajmowaniem powierzchni komercyjnych na nieruchomości przy (…).

Możliwe jest zatem od początku (…) r. i będzie także możliwe na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału przyporządkowanie przychodów oraz należności i zobowiązań do mających być przedmiotem transakcji zespołu składników odrębnie w stosunku do każdego z zespołów składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do nowo zawiązanych Spółek 1-3. O wyodrębnieniu finansowym świadczy zatem szczegółowy układ kont księgowych w Państwa księgach rachunkowych i możliwość przyporządkowania przychodów oraz należności i zobowiązań do mających być przedmiotem transakcji zespołów składników.

Na dzień poprzedzający podział oraz na dzień podziału Spółki Dzielonej każdy z osobna zespół składników przenoszony do nowo zawiązanych Spółek 1- 3 będzie funkcjonalnie wyodrębniony w Państwa istniejącej spółce. Wyodrębnienie funkcjonalne przejawia się i będzie przejawiać się w tym, że składniki materialne i niematerialne opisane we wniosku jako te, które zostaną odrębnie przeniesione na Spółki 1-3 są składnikami przeznaczonymi do realizacji określonych zadań gospodarczych w zakresie wynajmowania powierzchni handlowych/komercyjnych w odrębnych lokalizacjach (odpowiednio przy (…)).

Ponadto, każdy z osobna przenoszony zespół składników będzie zdolny do niezależnego działania jako samodzielne podmioty gospodarcze i nie będzie wymagał zaangażowania innych środków materialnych lub niematerialnych, a także struktur działalności przyszłych nabywców lub podjęcia dodatkowych działań przez tych nabywców.

Spółka 1 oraz Spółka 2 i Spółka 3 (każda z osobna) na bazie nabytego przez daną spółkę zespołu składników materialnych i niematerialnych, będzie kontynuowała działalność gospodarczą w takim samym zakresie w jakim działalność była prowadzona przez Państwa, w znaczeniu wynajmowania nieruchomości handlowych/komercyjnych na rzecz innych przedsiębiorców, przy czym Spółka 1 będzie wynajmowała nieruchomości w lokalizacji położonej przy (…), Spółka 2 będzie wynajmowała nieruchomości położone przy (…), z wykorzystaniem dla klientów najemców przylegającej nieruchomości przy (…), zaś Spółka 3 będzie wynajmowała nieruchomość w lokalizacji położonej (…).

W konsekwencji Spółka 1, Spółka 2 i Spółka 3 będzie kontynuowała Państwa działalność bez konieczności angażowania innych składników majątku, a także podejmowania dodatkowych działań faktycznych lub prawnych (np. zawarcia umów) niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przejęte składniki, a Państwo jak wynika z treści wniosku działalność zlikwidujecie i ABC utraci swój byt prawny.

W związku z powyższym zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 1, zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 2 oraz zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony do nowo zawiązanej Spółki 3 będzie każdy z osobna stanowił, w myśl art. 2 pkt 27e ustawy, zorganizowaną część przedsiębiorstwa, a ich zbycie w trybie podziału Spółki Dzielonej przez zawiązanie nowych spółek stosownie do art. 6 pkt 1 ustawy nie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Tym samym Państwa stanowisko w zakresie pytania nr 1 uznaję za **prawidłowe**.

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Niniejsza interpretacja dotyczy wyłącznie zakresu podatku od towarów i usług (pytanie nr 1). W zakresie podatku dochodowego od osób prawnych (pytania nr 2 i 3 ) zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Odnosząc się do powołanych przez Państwa interpretacji wskazać należy, że interpretacje przepisów prawa podatkowego wydawane są w indywidualnych sprawach podatników i niewątpliwie kształtują sytuację prawną tych podatników w sprawach będących przedmiotem rozstrzygnięcia, lecz dotyczą konkretnych stanów faktycznych oraz konkretnych stanów prawnych i nie mają mocy prawa powszechnie obowiązującego co oznacza, że należy je traktować indywidualnie (por. prawomocny wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Łodzi z 27 marca 2015 r., sygn. akt III SA/Łd 109/15).

Ponadto powołane w stanowisku wyroki sądu nie mają mocy powszechnie obowiązującej. Sąd wyrokiem lub postanowieniem rozstrzyga wyłącznie konkretną sprawę co do stwierdzenia naruszenia prawa i skutków prawnych tego naruszenia i jedynie w tej sprawie ma moc wiążącą. Ocena prawna i wskazania co do dalszego postępowania wyrażone w orzeczeniu sądu wiążą w sprawie ten sąd oraz organ, którego działanie lub bezczynność było przedmiotem zaskarżenia, o czym stanowi art. 153 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. – Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t.j. Dz.U. z 2023 r., poz. 1634, ze zm.). Zatem powołane wyroki nie posiadają waloru wykładni powszechnej, co w praktyce oznacza, że nie stanowią one podstawy dla analogicznego rozstrzygnięcia przez organy podatkowe.

Zgodnie z art. 14b § 3 Ordynacji podatkowej, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego. Organ podatkowy jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym/opisem zdarzenia przyszłego. Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu sprawy. Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy lub stanu prawnego, udzielona odpowiedź traci swą aktualność. Równocześnie w przypadku, gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, bądź kontroli celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan sprawy, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

\- Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r., poz. 2383, ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego. Z funkcji ochronnej będą mogli skorzystać Ci z Państwa, którzy zastosują się do interpretacji.

\- Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo wnieść skargę na tę interpretację indywidualną do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (…). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t. j. Dz. U. z 2023 r., poz. 1634, ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a, art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa.