Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0113-KDIPT1-2.4012.699.2022.2.AM
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-12-20
Teza: Niepodleganie opodatkowaniu podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy czynności przeniesienia przedsiębiorstwa na własność osoby fizycznej będącej wspólnikiem spółki jawnej tytułem spłaty udziału w majątku tej spółki, uznanie czynności przeniesienia zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa na rzecz osoby fizycznej będącej wspólnikiem spółki jawnej tytułem spłaty udziału w majątku tej spółki za odpłatną dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT
Słowa kluczowe: majątek-składniki majątku; przekazanie-przekazanie nieodpłatne; spółki-spółka jawna; wycofanie
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  -Czynności podlegające opodatkowaniu; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 2. Dostawa towarów i świadczenie usług -Dostawa towarów; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 2. Dostawa towarów i świadczenie usług -Nieodpłatna dostawa towarów
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5-ust. 1-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 7.-ust. 2-pkt 1

Interpretacja indywidualna – stanowisko w części nieprawidłowe i w części prawidłowe
====================================================================================

Szanowni Państwo

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest:

· nieprawidłowe w części dotyczącej:

\- niepodlegania opodatkowaniu podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy czynności przeniesienia przedsiębiorstwa na własność osoby fizycznej będącej wspólnikiem spółki jawnej tytułem spłaty udziału w majątku tej spółki,

\- uznania czynności przeniesienia składników majątkowych przedsiębiorstwa tj. zabudowanych nieruchomości gruntowych wraz z posadowionymi na nich budynkami i budowlami na rzecz osoby fizycznej będącej wspólnikiem spółki jawnej tytułem spłaty udziału w majątku tej spółki za odpłatną dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT,

· prawidłowe w części dotyczącej:

\- uznania czynności przeniesienia składników majątkowych przedsiębiorstwa tj. pojazdów samochodowych marki Volkswagen \`(...)\` na rzecz osoby fizycznej będącej wspólnikiem spółki jawnej tytułem spłaty udziału w majątku tej spółki za odpłatną dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT,

\- nieuznania czynności przeniesienia składników majątkowych przedsiębiorstwa tj. pojazdu samochodowego marki Volkswagen \`(...)\` na rzecz osoby fizycznej będącej wspólnikiem spółki jawnej tytułem spłaty udziału w majątku tej spółki za odpłatną dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT.

**Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej**

29 września 2022 r. wpłynął Państwa wniosek z 26 września 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy:

· niepodlegania opodatkowaniu podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy czynności przeniesienia przedsiębiorstwa na własność osoby fizycznej będącej wspólnikiem spółki jawnej tytułem spłaty udziału w majątku tej spółki,

· uznania czynności przeniesienia zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa na rzecz osoby fizycznej będącej wspólnikiem spółki jawnej tytułem spłaty udziału w majątku tej spółki za odpłatną dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT.

Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 28 listopada 2022 r. (wpływ 1 grudnia 2022 r.). Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego (z uwzględnieniem uzupełnienia wniosku)

W dniu … 2007 r. Sąd Rejonowy w … dokonał wpisu do KRS pod nr … spółki jawnej działającej pod firmą „…” Sp.j., której wspólnikami byli: W1, W2 i W3. Spółka prowadziła działalność gospodarczą w zakresie sprzedaży detalicznej paliw do pojazdów silnikowych na stacjach paliw (PKD 47.30.Z). Zgodnie z umową spółki, każdy wspólnik ma prawo reprezentowania Spółki, gdzie do składania oświadczeń woli i składania podpisów w imieniu Spółki umocowany jest każdy wspólnik samodzielnie.

Z treści umowy spółki wynika, że wspólnicy Spółki wnieśli tytułem wkładów do Spółki jawnej odpowiednio:

1) W1 wniósł:

\- wkład pieniężny w wysokości … zł,

\- wkład niepieniężny w postaci przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego, prowadzonego pod firmą „…”,

2) W2 wniósł:

\- wkład pieniężny w wysokości … zł,

\- wkład niepieniężny w postaci udziału we własności zabudowanych działek gruntu położonych w Z.,

3) W3 wniosła wkład pieniężny w wysokości … zł.

Z tytułu nabycia w drodze aportu nieruchomości gruntowych, budynków i budowli, Spółce nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego, ponieważ czynność ta nie podlegała podatkowi od towarów i usług.

Składniki majątku wniesione aportem i składające się na stację paliw położoną w \`(...)\`, zostały sprzedane przez Spółkę, jako zorganizowaną część przedsiębiorstwa w dniu … 2019 r.

W dniu … 2008 r. W1 w drodze umowy darowizny przekazał na rzecz syna W2. przysługujący mu ogółu praw i obowiązków w spółce jawnej „…” Sp.j.

W dniu … 2011 r. wspólnik W2 w zamian za 450 udziałów, przeniósł na rzecz spółki z ograniczoną odpowiedzialnością działającą pod firmą „…” Sp. z o.o. przysługujący mu w ww. spółce jawnej ogół praw i obowiązków.

W związku z tym, w dniu … 2011 r. wspólnicy spółki jawnej podjęli Uchwałę w przedmiocie:

1) nadania nowego brzmienia komparycji umowy spółki jawnej z dnia … 2007 r. wpisując, jako wspólników spółki jawnej:

a) spółkę „…” Sp. z o.o.,

b) W3,

2) wpisując, jako firmę pod którą będzie działać „…”,

3) określenia udziałów w zyskach i stratach spółki jawnej, które wyniosły dla wspólnika:

a) „…” Sp. z o.o. – 1%,

b) W3 – 99%,

4) przyjęcia jednolitego tekstu Umowy spółki jawnej, zgodnie z którą m.in. zysk przypadający na każdego wspólnika spółki będzie wypłacany miesięcznie każdemu wspólnikowi zaliczkowo zgodnie z jego udziałem.

Od 2020 r. sytuacja finansowa spółki jawnej uległa znacznemu pogorszeniu, rentowność spółki spadła w wyniku czego odnotowuje ona straty na działalności gospodarczej.

Na taki stan faktyczny wpływ miały czynniki zewnętrzne niezależne od działań spółki. W latach: 2020 - 2021 ogłoszony stan epidemii wirusa Covid-19 ograniczył swobodę przemieszczania się ludzi i towarów. Dodatkowo od lutego 2022 r. wojna prowadzona na terytorium Ukrainy spowodowała kryzys na rynku europejskim i krajowym, m.in. w przedmiocie dostaw i cen paliw.

Stacja paliw prowadzona przez Spółkę położona jest na uboczu w pobliżu strefy peryferyjnej, przy drodze lokalnej, co wpływa na ograniczone możliwości pozyskiwania klientów (konsumentów ostatecznych). Dodatkowo na rynku lokalnym istnieje duża konkurencja. Spółka jest jedną z pięciu firm zajmujących się handlem detalicznym paliw na terenie miasta, gdzie dwie ze stacji paliw są położone przy głównej arterii komunikacyjnej miasta, a jedna ze stacji znajduje się przed stacją paliw (przedsiębiorstwem) należącą do Spółki. Przedsiębiorstwo Spółki posiada najmniej korzystną lokalizację, w związku z czym ma najmniej korzystną atrakcyjność rynkową, co wiąże się z małą ilością sprzedawanych paliw.

W powyższych okolicznościach działalność gospodarcza w zakresie sprzedaży detalicznej paliw do pojazdów silnikowych na stacjach paliw stała się nieopłacalna, generuje dodatkowe koszty i w efekcie przynosi straty.

W związku z tym, w celu ograniczenia strat, wspólnicy spółki jawnej w dniu … 2022 r. podjęli uchwałę o zawieszeniu działalności gospodarczej z dniem … 2022 r. Na dzień zawieszenia spółka nie posiadała istotnych zobowiązań wobec dostawców, jedynymi zobowiązaniami są tzw. koszty stałe np. podatek od nieruchomości, energia, media, koszty związane z bieżącym utrzymaniem środków trwałych w stanie niepogorszonym (w tym naprawy konieczne, zakończenie rozpoczętych prac remontowych).

Z uwagi na nierentowność działalności gospodarczej i pogłębiające się straty finansowe, wspólnicy spółki jawnej zamierzają rozwiązać spółkę bez jej likwidacji z końcem roku 2022. W tym celu wspólnicy spółki zamierzają podjąć jednomyślnie stosowną Uchwałę zawierającą następujące ustalenia:

1) wartość przedsiębiorstwa spółki zgodnie z opinią sporządzoną w dniu … 2022 r. przez biegłego rzeczoznawcę wynosi … zł netto (i zostanie pomniejszona o wartość … zł z uwagi na odpłatne zbycie pojazdu samochodowego marki Mercedes \`(...)\`) i w jego skład wchodzą m.in.:

a) nieruchomości tj.:

\- nieruchomość gruntowa składająca się z działek położonych w \`(...)\` nr ewidencyjny: …, …, …, …, …, … o pow. łącznej … ha,

\- nieruchomość gruntowa zabudowana składająca się z działek położonych w \`(...)\` nr ewidencyjny … i … o pow. łącznej … ha,

\- budynek usługowo-mieszkalny posadowiony na działce nr …,

b) ruchomości tj.:

\- samochód marki \`(...)\`, rok produkcji 2019;

\- samochód marki Volkswagen\`(...)\`, rok produkcji 2002,

\- samochód marki Volkswagen \`(...)\`, rok produkcji 2013,

c) budowle, tj.: zbiorniki podziemne paliw płynnych wraz z układem pomiarowym paliw i dystrybutorami paliw; zbiorniki gazu LPG wraz z dystrybutorem gazu LPG; wiaty nad dystrybutorami,

2) spółka na dzień jej rozwiązania nie będzie posiadać zaległych zobowiązań, które podlegałyby spłacie,

3) w wyniku rozliczenia majątku spółki Wspólnicy jednomyślnie przeniosą ww. przedsiębiorstwo spółki na własność wspólnika W3, na co wspólnik „…” Spółka z o.o. wyrazi zgodę, przy czym wspólnik W3 zobowiąże się do zapłaty na rzecz wspólnika „…” Sp. z o.o. przypadającą na niego kwotę … zł tytułem spłaty udziału w majątku spółki jawnej, w terminie miesiąca od dnia wykreślenia Spółki z rejestru.

Wspólnicy zamierzają, po wypełnieniu ustaleń, jakie będzie zawierać przyjęta Uchwała, złożyć wniosek o wykreślenie spółki jawnej z Krajowego Rejestru Sądowego.

Wspólnik W3 nie prowadzi działalności gospodarczej i po rozwiązaniu spółki jawnej również nie będzie prowadzić działalności gospodarczej w rozumieniu prawa gospodarczego. Oznacza to, że przedsiębiorstwo otrzymane na własność z tytułu rozwiązania spółki jawnej będzie stanowić jej majątek osobisty.

Ponadto w uzupełnieniu wniosku Wnioskodawca wskazał, że:

Prawidłowa nazwa Wnioskodawcy: „…”, NIP: ….

Spółka jawna jest podatnikiem podatku VAT czynnym od dnia … marca 2007 r.

Podstawę prawną rozwiązania spółki bez jej likwidacji stanowi art. 58 § 1 pkt 2 w związku z art. 67 § 1 (zdanie po przecinku) kodeksu spółek handlowych.

Przedmiotem przeniesienia na rzecz wspólnika W3 będą następujące składniki majątku:

1) zabudowane nieruchomości gruntowe składające się z działek położonych w ..:

\- nr: …, …, …, …, …, … o łącznej powierzchni 0,3428ha objęte księgą wieczystą …,

\- nr: … i … o łącznej powierzchni 0,0268 ha, objętej księgą wieczystą …,

2) budynki i budowle posadowione na ww. działkach gruntu tj.:

\- budynek usługowo-mieszkalny,

\- 2 zbiorniki paliw płynnych o pojemności 5.000 litr.,

\- 2 zbiorniki paliw płynnych o pojemności 20.000 litr.,

\- zbiornik paliw płynnych o pojemności 50.000 litr.,

\- układ pomiarowy paliw w zbiornikach podziemnych,

\- 2 zbiorniki gazu LPG o pojemności 4.850 litr.,

\- dystrybutor gazu LPG i 3 dystrybutory paliw płynnych,

\- wiaty nad dystrybutorami (szt. 2) i nad zbiornikami gazu LPG.

3) pojazdy samochodowe:

\- samochód marki Volkswagen \`(...)\`,

\- samochód marki Volkswagen \`(...)\`,

\- samochód marki \`(...)\`.

Składniki majątkowe, o których mowa we wniosku, stanowią przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 kodeksu cywilnego.

Ww. składniki majątkowe (z wyjątkiem pojazdów samochodowych marki Volkswagen \`(...)\`) zostały nabyte przez Spółkę w drodze aportu, tj. zostały wniesione przez wspólnika spółki jawnej, a sposób ich wniesienia został wskazany w opisie stanu faktycznego we wniosku. Składniki te służyły spółce jawnej do wykonywania czynności opodatkowanych podatkiem VAT. Jak wskazano w opisie stanu faktycznego, spółka jawna prowadziła działalność gospodarczą polegającą na sprzedaży paliw silnikowych i gazu do pojazdów samochodowych. Należy dodać, że Spółka nie ponosiła wydatków na ulepszenie nieruchomości i nie odliczała z tego tytułu podatku VAT naliczonego.

Niżej wymienione składniki zostały wniesione do spółki jawnej w postaci aportu, jako przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 kodeksu cywilnego; ponieważ czynność ta nie podlegała regulacjom ustawy o podatku VAT, to z tego tytułu Spółce nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego na ich nabycie:

1) zabudowane nieruchomości gruntowe składające się z działek położonych w ..:

\- nr: …, …, …, …, …, … o łącznej powierzchni 0,3428ha objęte księgą wieczystą …,

\- nr … o łącznej powierzchni 0,0268 ha, objętej księgą wieczystą …,

2) budynki i budowle posadowione na ww. działkach gruntu tj.:

\- budynek usługowo-mieszkalny,

\- 2 zbiorniki paliw płynnych o pojemności 5.000 litr.,

\- 2 zbiorniki paliw płynnych o pojemności 20.000 litr.,

\- zbiornik paliw płynnych o pojemności 50.000 litr.,

\- układ pomiarowy paliw w zbiornikach podziemnych,

\- 2 zbiorniki gazu LPG o pojemności 4.850 litr.,

\- dystrybutor gazu LPG i 3 dystrybutory paliw płynnych,

\- wiaty nad dystrybutorami (szt. 2) i nad zbiornikami gazu LPG,

3) samochód marki Volkswagen \`(...)\`.

Natomiast:

1) samochód marki Volkswagen \`(...)\`, został zakupiony w 2013 r. przez Spółkę – Spółka odliczyła 60% nie więcej niż 6.000,00 zł podatku VAT naliczonego na nabycie tego pojazdu samochodowego,

2) samochód marki Kia\`(...)\`, został zakupiony przez Spółkę w 2019 r. – Spółka odliczyła 50% podatku VAT naliczonego na jego nabycie.

Ww. składniki majątkowe zostaną wycofane z działalności gospodarczej spółki jawnej w wyniku jej rozwiązania wyłącznie na cele osobiste Wspólnika.

Składniki majątku otrzymane w wyniku rozwiązania spółki jawnej będą stanowiły majątek osobisty Wspólnika. Wspólnik prawdopodobnie przekaże otrzymane składniki majątkowe członkom najbliższej rodziny.

**Pytania**

1) Czy przeniesienie przedsiębiorstwa na własność osoby fizycznej będącej wspólnikiem spółki jawnej tytułem spłaty udziału w majątku tej spółki stanowi czynność niepodlegającą regulacjom ustawy o podatku od towarów i usług na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług?

2) Czy przeniesienie zespołu składników majątkowych stanowiących przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 kodeksu cywilnego, na własność osoby fizycznej będącej wspólnikiem spółki jawnej tytułem spłaty udziału w majątku tej spółki, która to osoba nie będzie kontynuować działalności gospodarczej, stanowi odpłatną dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT w rozumieniu art. 5 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług?” (ostatecznie sformułowanie w uzupełnieniu wniosku)

### Państwa stanowisko w sprawie (z uwzględnieniem uzupełnienia wniosku)

Stanowisko w sprawie pyt. 1

Zdaniem Wnioskodawcy, przeniesienie przedsiębiorstwa na własność osoby fizycznej będącej wspólnikiem spółki jawnej tytułem spłaty udziału w majątku spółki jawnej stanowi czynność niepodlegającą regulacjom ustawy o podatku od towarów i usług na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług.

Jak wskazano w opisie stanu przyszłego, rozwiązanie Spółki nastąpi w oparciu o zgodne działanie wspólników. Stosownie do art. 65 § 1 pkt 5 Kodeksu spółek handlowych (Ksh), w przypadku wystąpienia wspólnika ze spółki jawnej istnieje obowiązek rozliczenia się z tym wspólnikiem. Rozliczenie to następuje m.in. poprzez wypłatę udziału kapitałowego ustalonego na podstawie wartości wkładu wniesionego do spółki, powiększonego o pozostawione w spółce zyski i ewentualnie pomniejszonego o kwotę partycypowania w stratach. Zgodnie z art. 65 § 3 Ksh, zasadą jest, że udział powinien być wypłacony w pieniądzu; przy czym w przypadku zgodnego działania wszystkich wspólników spółki jawnej wypłata udziału kapitałowego może nastąpić poprzez wydanie nabytych lub wytworzonych w trakcie trwania spółki środków trwałych i innych składników majątku w naturze. Taki sposób rozwiązania spółki i wypłaty udziałów wspólnikom podlega analizie na gruncie przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (ustawa VAT).

Stosownie do treści art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy VAT, opodatkowaniu podatkiem podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Odstępstwem od zasady powszechności opodatkowania są czynności wymienione w art. 6 pkt 1 ustawy VAT, zgodnie z którym przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Pod pojęciem „transakcji zbycia” należy rozumieć dostawę towarów w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy VAT, gdzie „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania rzeczami jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego (aport).

Ponieważ ustawa o podatku od towarów i usług nie zawiera definicji przedsiębiorstwa, zasadnym jest odwołanie się do definicji przedsiębiorstwa zawartej w art. 551 Kodeksu cywilnego. Zgodnie z tym przepisem przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej, które obejmuje w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Ponadto z treści art. 551 Kodeksu cywilnego wynika, że czynność prawna, mająca za przedmiot przedsiębiorstwo, obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba, że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi zatem stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym. Składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w ten sposób, że można mówić o nich jako o zespole, a nie zbiorze pewnych elementów. Istotne jest, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami, tak żeby przekazana masa mogła posłużyć kontynuowaniu określonej działalności gospodarczej. Podkreślenia wymaga, że przepis art. 6 pkt 1 ustawy VAT, nie uzależnia wyłączenia spod opodatkowania czynności zbycia przedsiębiorstwa od spełnienia jakichkolwiek dodatkowych warunków. Jedynym warunkiem wyłączenia spod opodatkowania podatkiem VAT jest to, aby przedmiotem czynności było przedsiębiorstwo.

Zatem, jeżeli przedmiotem transakcji przekazania jest przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego, to należy uznać, że w sytuacji tej znajdzie zastosowanie art. 6 pkt 1 ustawy, zgodnie z którym przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa.

Mając na uwadze przedstawiony opis sprawy oraz powołane przepisy prawa należy stwierdzić, że przekazanie wspólnikowi Spółki całego przedsiębiorstwa Spółki – w rozumieniu Kodeksu cywilnego – nie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług na mocy art. 6 pkt 1 ustawy. W rezultacie czynność ta nie będzie skutkować powstaniem obowiązku podatkowego w zakresie podatku od towarów i usług.

Stanowisko w sprawie pyt. 2

W razie uznania stanowiska Spółki za nieprawidłowe w zakresie pytania nr 1, to zdaniem Wnioskodawcy należałoby przyjąć, że wydanie przedsiębiorstwa zdefiniowanego w art. 551 Kc na rzecz osoby fizycznej będącej wspólnikiem spółki jawnej tytułem spłaty udziału kapitałowego w majątku tej spółki będzie stanowić dostawę towarów, o której mowa w art. 7 ust. 2 pkt 1 ustawy VAT.

Zdaniem Wnioskodawcy, powyższa czynność nie ma charakteru odpłatnego, bowiem w zamian za wydanie przedsiębiorstwa wspólnikowi będącemu osobą fizyczną z powodu rozwiązania Spółki, Spółka nie otrzyma wynagrodzenia, o którym mowa w art. 29a ust. 1 ustawy VAT. Zgodnie bowiem z treścią art. 29a ust. 1 ustawy VAT, podstawą opodatkowania, z zastrzeżeniem ust. 2, 3 i 5, art. 30a-30c, art. 32, art. 119 oraz art. 120 ust. 4 i 5, jest wszystko, co stanowi zapłatę, którą dokonujący dostawy towarów lub usługodawca otrzymał lub ma otrzymać z tytułu sprzedaży od nabywcy, usługobiorcy lub osoby trzeciej, włącznie z otrzymanymi dotacjami, subwencjami i innymi dopłatami o podobnym charakterze mającymi bezpośredni wpływ na cenę towarów dostarczanych lub usług świadczonych przez podatnika. Wynagrodzenie, o którym mowa powyżej ma charakter ekwiwalentny, który to ekwiwalent nie wystąpi w opisanym stanie przyszłym.

W myśl art. 7 ust. 2 pkt 1 ustawy VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się również przekazanie nieodpłatnie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa, w szczególności przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych.

W ocenie Wnioskodawcy, dla potrzeb zastosowania art. 7 ust. 2 pkt 1 ustawy VAT, należy z masy majątkowej przedsiębiorstwa, które ma być przedmiotem wydania wspólnikowi spółki jawnej tytułem rozwiązania tej Spółki wyodrębnić 2 grupy tj.:

a) I grupę stanowią towary, co do których Spółce nie przysługiwało prawo do odliczenia całości lub części podatku naliczonego na ich nabycie,

b) II grupę stanowią towary, co do których Spółce przysługiwało prawo do odliczenia całości lub części podatku naliczonego na ich nabycie.

Do I grupy towarów zaliczyć należy nieruchomości gruntowe, budynek usługowo-mieszkalny i budowle oraz samochód osobowy marki Volkswagen P\`(...)\`, rok produkcji 2002. Te składniki przedsiębiorstwa zostały wniesione aportem, jako:

a) przedsiębiorstwo przez wspólnika W1,

b) udział w nieruchomościach przez W2 będącego osobą fizyczną nieprowadzącą działalności gospodarczej.

Z tytułu ich wniesienia do Spółki nie wystąpił podatek naliczony, który podlegałby w Spółce odliczeniu. W związku z tym należy stwierdzić, że z tego tytułu Spółce nie przysługiwało w ogóle prawo do odliczenia podatku naliczonego na nabycie tych składników, ponieważ taki podatek nie wystąpił.

Do II grupy towarów zaliczyć należy pojazdy samochodowe marki Kia \`(...)\` rok produkcji \`(...)\`.i marki Volkswagen \`(...)\` rok produkcji \`(...)\`.. Te składniki przedsiębiorstwa zostały nabyte przez Spółkę w czasie jej trwania. Z tytułu nabycia ww. pojazdów samochodowych Spółce przysługiwało prawo do częściowe odliczenie podatku naliczonego na ich nabycie. Zgodnie z art. 86a ust. 1 i ust. 2 pkt 1 ustawy VAT, w przypadku wydatków związanych z pojazdami samochodowymi kwotę podatku naliczonego, o której mowa w art. 86 ust. 2 ustawy VAT, stanowi 50% kwoty podatku wynikającej z faktury otrzymanej przez podatnika, w tym do wydatków związanych z pojazdami samochodowymi zalicza się m.in. wydatek dotyczący nabycia tego pojazdu.

W związku z tym, że Spółce przysługiwało częściowe prawo do odliczenia podatku naliczonego na nabycie ww. pojazdów samochodowym, wydanie ich wspólnikowi Spółki w celu realizacji obowiązku dokonania rozliczenia przez Spółkę ze wspólnikami z tytułu rozwiązania Spółki stanowi czynność podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Nadto w uzupełnieniu wniosku Wnioskodawca wskazał, że w myśl art. 58 § 1 pkt 2 ksh, rozwiązanie spółki spowoduje jednomyślna uchwała wspólników. Zgodnie z art. 67 § 1 (zdanie po przecinku) ksh, wspólnicy mogą uzgodnić inny sposób zakończenia działalności spółki niż przeprowadzenie likwidacji spółki. W tym przypadku dochodzi do porozumienia wspólników i uzgodnienia sposobu zakończenia działalności spółki jawnej. Taki sposób rozwiązania spółki jawnej znajduje potwierdzenie w wyrokach sądów powszechnych. Przykładowo w wyroku z dnia 23 lipca 2020 r., sygn. akt I Aga 137/20 Sąd Apelacyjny we Wrocławiu stwierdził, że „Uzgodniony tylko przez wspólników inny, wyłączający przeprowadzenie postępowania likwidacyjnego, sposób zakończenia działalności spółki, zawierający wyraźnie wskazanie sukcesorów spółki, nie ma wpływu wobec osób trzecich, na zakres odpowiedzialności pozostałych wspólników za zobowiązania spółki. Ustalenia co do sposobu przeprowadzenia likwidacji nie mogą bowiem godzić w interesy wierzycieli spółki. Tego rodzaju porozumienie ma charakter wewnętrzny (pomiędzy wspólnikami) i nie jest wiążące dla wierzycieli spółki.” Jak wynika z powyższego, jedynym warunkiem rozwiązania spółki bez przeprowadzenia jej likwidacji jest to, aby interes wierzycieli był zabezpieczony.

W ocenie Wnioskodawcy, pomimo spłaty udziału w postaci przeniesienia własności przedsiębiorstwa na Wspólnika, transakcja ta będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Do istotnych okoliczności transakcji mających wpływ na kwalifikację transakcji, jako dostawy przedsiębiorstwa zalicza się łączne spełnienie poniższych warunków:

a) możliwość kontynuowania przez nabywcę działalności w oparciu o nabywane składniki, co oznacza, że nabyty zespół składników zawiera wszystkie niezbędne do tego elementy i nie zachodzi potrzeba:

\- angażowania dodatkowych składników niebędących przedmiotem transakcji;

\- podejmowania dodatkowych działań faktycznych i prawnych niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w związku z przejętymi składnikami (do takich działań nie zalicza się zawierania przez nabywcę umów na dostarczanie mediów, które co do zasady nie są przenoszone w ramach transakcji),

b) zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności przy pomocy nabytych składników.

c) przekazywany zespół składników majątkowych stanowiących przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 kodeksu cywilnego, będzie umożliwiać kontynuowanie przez Wspólnika działalności gospodarczej,

d) Wspólnik nie ma zamiaru kontynuowania działalności przy pomocy nabytego zespołu składników. Wspólnik prawdopodobnie otrzymane składniki majątkowe przekaże w darowiźnie członkom najbliższej rodziny.

Powyższe powoduje, że przeniesienie przedsiębiorstwa na własność osoby fizycznej będącej wspólnikiem spółki jawnej tytułem spłaty udziału w majątku tej spółki może stanowić odpłatną dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT w rozumieniu art. 5 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług.

Zgodnie z zasadą ogólną wyrażoną w art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku VAT, opodatkowaniu podatkiem podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Natomiast art. 7 ust. 2 pkt 1 ustawy VAT stanowi, że przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się również przekazanie nieodpłatnie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa, w szczególności przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych.

W związku z powyższym można uznać, że na Wspólnika tytułem spłaty na jego rzecz udziału w majątku rozwiązywanej spółki zostaną przeniesione składniki majątkowe podlegające opodatkowaniu podatkiem VAT. W tym przypadku, jak wskazano w stanowisku własnym do pytania 2 we wniosku, wyróżnić należy dwie grupy składników majątkowych tj.

a) nieruchomości gruntowe, na których posadowiony jest budynek usługowo-mieszkalny oraz budowle,

b) rzeczy ruchome tj.

\- pojazdy samochodowe co do których przysługiwało spółce częściowe prawo do odliczenia podatku naliczonego na ich nabyciu (Volkswagen \`(...)\` i Kia \`(...)\`),

\- pojazd samochodowy, z tytułu nabycia którego spółce nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego (Volkswagen \`(...)\`).

Stosownie do treści art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

a) dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

b) pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Definicję pierwszego zasiedlenia zawiera art. 2 pkt 14 ustawy o VAT, który stanowi, iż pod tym pojęciem rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

a) wybudowaniu lub

b) ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Z powyższego uregulowania wynika, że dostawa budynków, budowli lub ich części jest generalnie zwolniona od podatku od towarów i usług. Wyjątek stanowi dostawa w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz jeżeli pomiędzy pierwszym zasiedleniem, a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata. Jednocześnie zwolnieniem od podatku objęta będzie również dostawa gruntu, co wynika z art. 29a ust. 8 ustawy VAT. Zgodnie z tym przepisem, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

Ponieważ od nabycia ww. nieruchomości gruntowych, budynku usługowo-mieszkalnego i budowli upłynął okres dłuższy niż 2 lata – zdaniem Wnioskodawcy przeniesienie prawa własności do tych nieruchomości na rzecz Wspólnika tytułem spłaty jego udziału w spółce, będzie zwolnione od opodatkowania podatkiem od towarów i usług.

W przypadku pojazdów samochodowych nabytych przez spółkę w czasie jej trwania (tj. Volkswagen \`(...)\` i Kia \`(...)\`), od nabycia których przysługiwało spółce prawo do częściowego odliczenia podatku naliczonego, zdaniem Wnioskodawcy przeniesienie prawa własności do tych pojazdów samochodowych na rzecz Wspólnika tytułem spłaty jego udziału w spółce, będzie opodatkowane podatkiem od towarów i usług. Taki stan prawny wynika z treści art. 7 ust. 2 pkt 1 ustawy o VAT, zgodnie z którym przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się również przekazanie nieodpłatnie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa, w szczególności: przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia - jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych.

Ponieważ, jak wskazano w uzupełnieniu wniosku, z tytułu nabycia pojazdów samochodowych marki Volkswagen \`(...)\` i Kia \`(...)\` spółce przysługiwało prawo do częściowego odliczenia podatku naliczonego na ich nabyciu – to transakcja ta na podstawie art. 41 ust. 1 w zw. z art. 146aa ust. 1 pkt 1 ustawy VAT, będzie podlegać opodatkowaniu podstawową 23% stawką podatku VAT.

Zdaniem Wnioskodawcy, odmienna sytuacja wystąpi w przypadku pojazdu samochodowego marki Volkswagen \`(...)\`, od nabycia którego spółce nie przysługiwało prawo ani do całego, ani do częściowego odliczenia podatku naliczonego. W tym przypadku, przeniesienie prawa własności do tego pojazdu samochodowego na rzecz Wspólnika tytułem spłaty jego udziału w spółce – nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem VAT. Opodatkowanie bowiem jest uzależnione od przysługiwania podatnikowi prawa do odliczenia przy nabyciu towarów. Nie ma znaczenia, czy podatnik z tego prawa skorzystał, czy też nie. Istotne jest tylko to, czy podatnikowi prawo to przysługiwało.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest:

· nieprawidłowe w części dotyczącej:

\- niepodlegania opodatkowaniu podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy czynności przeniesienia przedsiębiorstwa na własność osoby fizycznej będącej wspólnikiem spółki jawnej tytułem spłaty udziału w majątku tej spółki,

\- uznania czynności przeniesienia składników majątkowych przedsiębiorstwa tj. zabudowanych nieruchomości gruntowych wraz z posadowionymi na nich budynkami i budowlami na rzecz osoby fizycznej będącej wspólnikiem spółki jawnej tytułem spłaty udziału w majątku tej spółki za odpłatną dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT,

· prawidłowe w części dotyczącej:

\- uznania czynności przeniesienia składników majątkowych przedsiębiorstwa tj. pojazdów samochodowych marki Volkswagen \`(...)\` i Kia \`(...)\` na rzecz osoby fizycznej będącej wspólnikiem spółki jawnej tytułem spłaty udziału w majątku tej spółki za odpłatną dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT,

\- nieuznania czynności przeniesienia składników majątkowych przedsiębiorstwa tj. pojazdu samochodowego marki Volkswagen \`(...)\` na rzecz osoby fizycznej będącej wspólnikiem spółki jawnej tytułem spłaty udziału w majątku tej spółki za odpłatną dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT.

**Uzasadnienie interpretacji indywidualnej**

Zgodnie z przepisem art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2022 r., poz. 931, ze zm.), zwanej dalej „ustawą”:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Według art. 2 pkt 6 ustawy:

Przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Przepis art. 7 ust. 1 ustawy stanowi, że:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (\`(...)\`).

Jednocześnie przepisy art. 6 ustawy wskazują na wyłączenia określonych czynności spod zakresu przepisów ustawy o podatku od towarów i usług. Są tutaj wskazane te czynności, które co do zasady należą do grupy czynności podlegających opodatkowaniu, mieszcząc się w zakresie odpłatnej dostawy towarów czy też odpłatnego świadczenia usług. Z uwagi jednakże na stosowne wyłączenie, czynności te – chociaż można je zakwalifikować jako odpłatną dostawę towarów czy też odpłatne świadczenie usług – nie podlegają opodatkowaniu.

Na mocy art. 6 pkt 1 ustawy:

Przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ustawodawca w ww. przepisie nie zdefiniował, co należy rozumieć pod pojęciem „transakcji zbycia”. Uwzględniając zakres przedmiotowy ustawy o podatku od towarów i usług pojęcie „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawa towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej.

Podkreślenia wymaga, że ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego).

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji „przedsiębiorstwa”, zatem dla potrzeb przepisów podatkowych należy stosować definicję zawartą w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 1360, ze zm.), zwanej dalej „Kodeks cywilny”, zgodnie z którym:

Zgodnie z powołanym wyżej przepisem, przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

W myśl art. 552 Kodeksu cywilnego:

Czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

Przedsiębiorstwo jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest ustalenie, czy zbywany majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu.

W praktyce obrotu gospodarczego zdarzają się sytuacje, w których niektóre elementy przedsiębiorstwa podlegają wyłączeniu z transakcji sprzedaży. Jednak nawet w takim przypadku, składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w taki sposób, by można było o nich mówić jako o zespole, a nie tylko zbiorze pewnych elementów. Decydujące zatem jest to, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami umożliwiające kontynuowanie określonej działalności gospodarczej.

Przy ocenie, czy składniki majątku powinny być uznane za przedsiębiorstwo uwzględnić należy następujące okoliczności:

· zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz

· faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji (wyrok TSUE z 30 maja 2013 r. w sprawie C-651/11 X BV, pkt 34).

Wskazanej oceny należy dokonać na moment przeprowadzenia transakcji. Tym samym, w przypadku, gdy konieczne dla kontynuowania działalności gospodarczej jest angażowanie przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub podejmowanie dodatkowych działań, brak jest możliwości stwierdzenia, że w danym przypadku zespół składników majątkowych stanowi przedsiębiorstwo.

Jak wskazał Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej w wyroku z 10 listopada 2011 r. w sprawie C-444/10 Schriever „przekazanie całości lub części aktywów” należy interpretować w taki sposób, że obejmuje ono przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą.”

Z kolei w wyroku C-497/01 (w sprawie Zita Modes z Luksemburga) Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej: TSUE) stwierdził, iż „pojęcie zbycia, czy to za wynagrodzeniem, czy też bez lub w charakterze aportu wniesionego do spółki, całości aktywów lub jej części, należy interpretować tak, iż obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa, łącznie z jego rzeczowymi składnikami oraz, w zależności od konkretnego przypadku, składnikami niematerialnymi, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej, natomiast nie obejmuje ono zwykłego zbycia aktywów, takiego jak sprzedaż zapasów produktów”. Ponadto TSUE stwierdził, iż fakt, że VI Dyrektywa nie zawiera definicji pojęcia przedsiębiorstwa lub jego części, nie oznacza, że państwa członkowskie mają swobodę jego interpretacji. Pojęcia w niej używane powinny być interpretowane w sposób jednolity i niezależny od innych przepisów, z wyjątkiem sytuacji, gdy sama Dyrektywa daje państwom członkowskim jasną dyspozycję do zdefiniowania pojęcia w krajowej legislacji. TSUE wskazał też, iż nabywca musi jednak posiadać zamiar kontynuowania działalności gospodarczej przejmowanego przedsiębiorstwa lub jego części, nie zaś jedynie natychmiast likwidować daną działalność i sprzedać przejęte mienie.

Na tę ostatnią okoliczność, czyli przydatność zespołu składników do prowadzenia (kontynuowania) działalności przez nabywcę, zwrócił uwagę TSUE w wyroku C-408/98 (Abbey National Plc), podzielając opinię Rzecznika Generalnego z dnia 13 kwietnia 2000 r., który stwierdził, iż „rozwiązanie przyjęte w Zjednoczonym Królestwie wydaje się rozsądne: gdy aktywa stanowiące część przedsiębiorstwa zdolną do odrębnego funkcjonowania są zbywane w taki sposób, że sprzedana część kontynuuje swoją działalność, ma zastosowanie opcja, z której Zjednoczone Królestwo skorzystało na mocy art. 5(8) VI Dyrektywy i uznaje się, że nie nastąpiła dostawa towarów”.

W kontekście zatem zbycia przedsiębiorstwa, z wyłączenia stosowania przepisów ustawy korzysta przekazanie przedsiębiorstwa, w tym dóbr materialnych oraz ewentualnie elementów niematerialnych, które razem tworzą przedsiębiorstwo zdolne do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej. Nabywca musi jednakże mieć na celu prowadzenie przekazanego przedsiębiorstwa.

Sformułowanie zawarte w art. 6 pkt 1 ustawy, zgodnie z którym przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa, należy w aspekcie art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE L Nr 347 z 11.12.2006 s. 1, z późn. zm.), rozumieć w sposób funkcjonalny, a nie tylko werbalny, tzn. analizując, czy dany zespół aktywów, który jest przedmiotem zbycia, pozwala na prowadzenie i służy w sposób trwały prowadzeniu samodzielnej działalności gospodarczej nabywcy, realizowanej uprzednio w przedsiębiorstwie zbywcy.

Zatem zbycie przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 ustawy ma miejsce wówczas, gdy cały majątek przedsiębiorstwa przechodzi na własność nabywcy, który kontynuuje działalność gospodarczą zbywcy. Wynika to również z treści przepisu art. 91 ust. 9 ustawy, który stanowi, że – w przypadku transakcji zbycia przedsiębiorstwa korekta określona w ust. 1-8 jest dokonywana przez nabywcę przedsiębiorstwa. Aksjomat racjonalności ustawodawcy oraz kategoryczność sformułowania tego przepisu nakazuje przyjąć, że z transakcją zbycia przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 ustawy mamy do czynienia tylko wówczas, gdy nabywca kontynuuje działalność gospodarczą przy użyciu nabytego przedsiębiorstwa.

Kontynuowanie działalności gospodarczej przy zbyciu przedsiębiorstwa należy rozumieć jako sytuację, w której nabywca w związku z dokonanym nabyciem nadal prowadzi przedsiębiorstwo. Przy czym nie chodzi tu o prowadzenie jakiejkolwiek działalności z wykorzystaniem składników nabytego przedsiębiorstwa, a o prowadzenie nabytego przedsiębiorstwa.

Regulacje dotyczące spółki jawnej zawiera Dział II ustawy z dnia 15 września 2000 r. (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 1467 ze zm.) Kodeks spółek handlowych.

I tak, stosownie do treści art. 58 § 1 wyżej powołanej ustawy:

Rozwiązanie spółki powodują:

1) przyczyny przewidziane w umowie spółki;

2) jednomyślna uchwała wszystkich wspólników;

3) ogłoszenie upadłości spółki;

4) śmierć wspólnika lub ogłoszenie jego upadłości;

5) wypowiedzenie umowy spółki przez wspólnika lub wierzyciela wspólnika;

6) prawomocne orzeczenie sądu.

Zgodnie z art. 67 § 1 ustawy Kodeks spółek handlowych:

W przypadkach określonych w art. 58 należy przeprowadzić likwidację spółki, chyba że wspólnicy uzgodnili inny sposób zakończenia działalności spółki.

Z przedstawionego we wniosku opisu sprawy wynika, że są Państwo czynnym podatnikiem VAT, a Państwa działalność gospodarcza polega na sprzedaży detalicznej paliw do pojazdów silnikowych na stacjach paliw. Są Państwo spółką jawną, której wspólnikami są: spółka „…” Sp. z o.o. i Pani W3. Od 2020 r. Państwa sytuacja finansowa uległa znacznemu pogorszeniu, w związku z czym, w celu ograniczenia strat, podjęli Państwo uchwałę o zawieszeniu działalności gospodarczej z dniem … 2022 r. i zamierzają Państwo rozwiązać Spółkę bez jej likwidacji z końcem roku 2022. W wyniku rozliczenia majątku Spółki wspólnicy jednomyślnie przeniosą ww. przedsiębiorstwo spółki na własność Pani W3 (dalej: „Wspólnik”), na co „…” Spółka z o.o. wyrazi zgodę, przy czym Pani W3 zobowiąże się do zapłaty na rzecz „…” Sp. z o.o. przypadającą na niego kwotę … zł tytułem spłaty udziału w majątku spółki jawnej, w terminie miesiąca od dnia wykreślenia Spółki z rejestru.

Przedmiotem przeniesienia na rzecz Wspólnika będą następujące składniki majątku:

1) zabudowane nieruchomości gruntowe składające się z działek położonych w …:

\- nr: …, …, …, …, …, … o łącznej powierzchni … ha objęte księgą wieczystą …,

\- nr: … i …6 o łącznej powierzchni … ha, objętej księgą wieczystą …,

2) budynki i budowle posadowione na ww. działkach gruntu tj.:

\- budynek usługowo-mieszkalny,

\- 2 zbiorniki paliw płynnych o pojemności 5.000 litr.,

\- 2 zbiorniki paliw płynnych o pojemności 20.000 litr.,

\- zbiornik paliw płynnych o pojemności 50.000 litr.,

\- układ pomiarowy paliw w zbiornikach podziemnych,

\- 2 zbiorniki gazu LPG o pojemności 4.850 litr.,

\- dystrybutor gazu LPG i 3 dystrybutory paliw płynnych,

\- wiaty nad dystrybutorami (szt. 2) i nad zbiornikami gazu LPG.

3) pojazdy samochodowe:

\- samochód marki Volkswagen \`(...)\`,

\- samochód marki Volkswagen \`(...)\`,

\- samochód marki Kia \`(...)\`.

Wspólnik nie prowadzi działalności gospodarczej i po rozwiązaniu spółki jawnej również nie będzie prowadzić działalności gospodarczej w rozumieniu prawa gospodarczego, a ww. składniki majątkowe zostaną wycofane z działalności gospodarczej spółki jawnej w wyniku jej rozwiązania wyłącznie na cele osobiste Wspólnika.

Mając na uwadze powyższe należy stwierdzić, że w opisanej sytuacji przekazanie Wspólnikowi składników majątkowych przedsiębiorstwa Państwa Spółki służącego do prowadzenia określonego rodzaju działalności, tj. sprzedaży detalicznej paliw do pojazdów silnikowych na stacjach paliw, nie będzie dokonane w celu kontynuowania działalności w tym zakresie przez Wspólnika. Jak wynika z opisu sprawy, ww. składniki majątkowe zostaną wycofane z działalności gospodarczej spółki jawnej wyłącznie na cele osobiste Wspólnika. Zatem nie zostanie spełniony przez Wspólnika jako nabywcę ww. składników warunek dotyczący kontynuacji działalności w zakresie prowadzonym przez Państwa Spółkę przy wykorzystaniu ww. składników majątkowych.

Jak wskazano wyżej warunkiem wyłączenia spod działania ustawy zbycia przedsiębiorstwa jest kontynuacja działalności przez nabywcę.

Wykładnia art. 6 pkt 1 ustawy była już przedmiotem wypowiedzi Naczelnego Sądu Administracyjnego. W orzecznictwie konsekwentnie prezentowany jest pogląd, że wyłączenie, o którym mowa w ww. unormowaniu, dotyczy tylko takiej transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, w wyniku której następca prawny (nabywca) będzie prowadził działalność gospodarczą w oparciu o przekazane przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część (por. np. wyroki NSA: z 6 listopada 2014 r., I FSK 1668/13; z 29 maja 2014 r., I FSK 1028/13; z 1 marca 2013 r.).

Zatem w przedmiotowej sprawie zespół składników majątkowych wykorzystywanych w prowadzonej przez Państwa Spółkę działalności nie może być dla celów VAT i ww. czynności przekazania na rzecz Wspólnika traktowany jako przedsiębiorstwo. W związku z tym w stosunku do tej czynności nie znajdzie zastosowanie art. 6 pkt 1 ustawy.

Tym samym Państwa stanowisko w zakresie pytania nr 1 jest nieprawidłowe.

Z kolei odnosząc się do kwestii objętej zakresem pytania oznaczonego we wniosku nr 2 wskazać należy, że z treści powołanego wyżej przepisu art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy jednoznacznie wynika, że dostawa towarów i świadczenie usług, co do zasady podlegają opodatkowaniu VAT jedynie wówczas, gdy czynności te są wykonywane odpłatnie.

Ustawodawca jednakże przewidział od powyższej reguły wyjątki.

Czynnością zrównaną z odpłatną dostawą towarów, o której mowa w art. 7 ust. 1 ustawy jest także, zgodnie z ust. 2 powyższego artykułu:

Przekazanie nieodpłatnie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa, w szczególności:

1) przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia,

2) wszelkie inne darowizny

\- jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych.

Zatem, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów (przeniesienie prawa do rozporządzania towarem jak właściciel), a także wszelkie inne przekazania oraz darowizny wskazane w art. 7 ust. 2 pkt 1 i 2 ustawy, pod warunkiem, że podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu, imporcie lub wytworzeniu tych towarów lub ich części składowych.

Tym samym, niespełnienie powyższego warunku jest podstawą do traktowania nieodpłatnego przekazania towarów w świetle art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy – jako wyłączonego spod zakresu działania ustawy, bez względu na cel, na który zostały one przekazane.

Jak wynika z opisu sprawy w wyniku rozliczenia majątku Spółki wspólnicy jednomyślnie przeniosą na własność Pani W3 (Wspólnik), tytułem spłaty udziału w majątku Państwa Spółki następujące składniki majątku:

1) zabudowanych nieruchomości gruntowe składające się z działek położonych w …:

\- nr: …, …, …, …, …, … o łącznej powierzchni … ha objęte księgą wieczystą …,

\- nr … o łącznej powierzchni … ha, objętej księgą wieczystą …,

2) budynków i budowle posadowionych na ww. działkach gruntu tj.:

\- budynku usługowo-mieszkalnego,

\- 2 zbiorników paliw płynnych o pojemności 5.000 litr.,

\- 2 zbiorników paliw płynnych o pojemności 20.000 litr.,

\- zbiornika paliw płynnych o pojemności 50.000 litr.,

\- układu pomiarowego paliw w zbiornikach podziemnych,

\- 2 zbiorników gazu LPG o pojemności 4.850 litr.,

\- dystrybutora gazu LPG i 3 dystrybutory paliw płynnych,

\- wiat nad dystrybutorami (szt. 2) i nad zbiornikami gazu LPG,

3) samochodu marki Volkswagen \`(...)\`

przy których nabyciu nie przysługiwało Państwu prawo do odliczenia podatku naliczonego, ponieważ z tytułu ich wniesienia w drodze aportu do Spółki nie wystąpił podatek naliczony, który podlegałby w Spółce odliczeniu. Natomiast przy nabyciu samochodów marki Volkswagen \`(...)\` oraz Kia \`(...)\` dokonali Państwo częściowego odliczenia podatku VAT.

Jak wyżej wskazano nieodpłatnie przekazanie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa (nieodpłatne przekazanie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników) podlega opodatkowaniu po łącznym spełnieniu warunków zawartych w art. 7 ust. 2 ustawy, tj. jeżeli:

· dokonujący nieodpłatnego przekazania jest podatnikiem podatku od towarów i usług,

· przekazane towary należą do jego przedsiębiorstwa,

· przedmiotem nieodpłatnego przekazania jest towar, w stosunku do którego podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu, imporcie lub wytworzeniu tego towaru lub jego części składowych.

Oznacza to, że nieodpłatne przekazanie towarów uznaje się za odpłatną dostawę towarów, jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do odliczenia podatku naliczonego w związku z ich nabyciem, importem lub wytworzeniem, w tym części składowych.

Odnosząc przedstawione okoliczności sprawy do wyżej cytowanych przepisów ustawy należy stwierdzić, że nieodpłatne przekazanie Wspólnikowi składników majątkowych należących do Państwa Spółki, tj. samochodów marki Volkswagen \`(...)\` oraz Kia \`(...)\` będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług zgodnie z art. 7 ust. 2 ustawy. Jak wynika bowiem z okoliczności sprawy przysługiwało Państwo prawo do częściowego obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w związku z nabyciem ww. samochodów.

W rezultacie nieodpłatne przekazanie samochodów marki Volkswagen \`(...)\` oraz Kia \`(...)\` na cele osobiste Wspólnika stanowić będzie czynność podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 w związku z art. 7 ust. 2 ustawy.

Natomiast przekazanie Wspólnikowi na jego cele osobiste pozostałych wymienionych w opisie sprawy składników majątkowych tj. zabudowanych nieruchomości gruntowych wraz z posadowionymi na nich budynkami i budowlami oraz samochodu marki Volkswagen \`(...)\`, z tytułu nabycia których – jak Państwo wskazali - nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego nie będzie stanowiło odpłatnej dostawy towarów podlegającej opodatkowaniu podatkiem VAT.

Zatem oceniając Państwa stanowisko w zakresie pytania oznaczonego we wniosku nr 2 (doprecyzowane w uzupełnieniu wniosku) należało uznać je:

· za nieprawidłowe w części dotyczącej uznania czynności przeniesienia składników majątkowych przedsiębiorstwa tj. zabudowanych nieruchomości gruntowych wraz z posadowionymi na nich budynkami i budowlami na rzecz osoby fizycznej będącej wspólnikiem spółki jawnej tytułem spłaty udziału w majątku tej spółki za odpłatną dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT oraz

· za prawidłowe w części dotyczącej:

\- uznania czynności przeniesienia składników majątkowych przedsiębiorstwa tj. pojazdów samochodowych marki Volkswagen \`(...)\` i Kia\`(...)\` na rzecz osoby fizycznej będącej wspólnikiem spółki jawnej tytułem spłaty udziału w majątku tej spółki za odpłatną dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT,

\- nieuznania czynności przeniesienia składników majątkowych przedsiębiorstwa tj. pojazdu samochodowego marki Volkswagen \`(...)\` na rzecz osoby fizycznej będącej wspólnikiem spółki jawnej tytułem spłaty udziału w majątku tej spółki za odpłatną dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT.

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Inne kwestie przedstawione we wniosku, które nie zostały objęte pytaniem nie mogą być – zgodnie z art. 14b § 1 ustawy Ordynacja podatkowa – rozpatrzone.

Podkreślić należy, iż Organ wydając interpretację przepisów prawa podatkowego nie prowadzi postępowania podatkowego w rozumieniu tej ustawy. Niniejsza interpretacja indywidualna ogranicza się wyłącznie do udzielenia pisemnej informacji co do zakresu i sposobu zastosowania prawa podatkowego w okolicznościach przedstawionego przez Państwa opisu sprawy. Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Państwa w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, wydana interpretacja traci swą aktualność.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2651). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

**Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację**

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 329, z późn. zm.; dalej jako „PPSA”.

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA) :

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres : Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP : /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

**Podstawa prawna dla wydania interpretacji**

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2651).