Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IPTPB2/436-105/12-4/IR
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Łodzi
Data wydania: 2012-10-15
Teza: Czy z tytułu otrzymania przez Spółkę wkładu niepieniężnego w postaci przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) spółki cypryjskiej Spółka będzie zobowiązana do zapłaty podatku od czynności cywilnoprawnych, w sytuacji gdy: 1) udziały Spółki zostaną, objęte przez spółkę cypryjską w zamian za aport, którego wartość rynkowa będzie odpowiadać wartości nominalnej objętych udziałów; 2) udziały Spółki zostaną objęte przez spółkę cypryjską powyżej ich wartości nominalnej, a nadwyżka z tego tytułu (tzw. agio) zostanie przekazana na kapitał zapasowy Spółki;
Słowa kluczowe: kapitał-kapitał zakładowy-podwyższenie kapitału zakładowego; kapitał-kapitał zapasowy; podatek-podatek od czynności cywilnoprawnych; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa
Przepisy: [PCC] Ustawa o podatku od czynności cywilnoprawnych-Rozdział 1-art. 1; [PCC] Ustawa o podatku od czynności cywilnoprawnych-Rozdział 1-art. 1a; [PCC] Ustawa o podatku od czynności cywilnoprawnych-Rozdział 1-art. 2

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2012 r., poz. 749) oraz § 2 i § 5a rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Łodzi działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością przedstawione we wniosku z dnia 28 czerwca 2012 r. (data wpływu 4 lipca 2012 r.), uzupełnionym pismem z dnia 1 października 2012 r. (data wpływu 3 października 2012 r.), o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od czynności cywilnoprawnych w związku z otrzymaniem wkładu niepieniężnego w postaci przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa - **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 4 lipca 2012 r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych, podatku od towarów i usług oraz podatku od czynności cywilnoprawnych.

Z uwagi na braki wniosku Dyrektor Izby Skarbowej w Łodzi działając w imieniu Ministra Finansów na podstawie art. 169 § 1 i § 2 w zw. z art. 14 h ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2012 r., poz. 749) pismem z dnia 21 września 2012 r., wystąpił do Wnioskodawcy o uzupełnienie wniosku.

W odpowiedzi na ww. wezwanie skutecznie doręczone dnia 24 września 2012 r., dnia 3 października 2012 r. wpłynęło uzupełnienie wniosku, nadane w polskiej placówce pocztowej dnia 1 października 2012 r. Dnia 27 września 2012 r. uiszczono brakującą opłatę.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

Spółka kapitałowa prawa cypryjskiego (spółka kapitałowa w rozumieniu art. 2 ust. 1 dyrektywy Rady 2008/7/WE z dnia 12 lutego 2008 r. dotyczącej podatków pośrednich od gromadzenia kapitału (Dz. U. UE L z 2008 r. Nr 46, str. - zwana dalej „Spółką Cypryjską”) zamierza wnieść w formie aportu do Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (zwanej dalej zamiennie „Spółką” lub „Wnioskodawcą”) posiadane aktywa (konstytuujące przedsiębiorstwo Spółki Cypryjskiej, a przynajmniej Jego zorganizowaną część). W skład składników majątku przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) Spółki Cypryjskiej wchodzą m.in. środki trwałe, w tym środki trwałe w budowie (nieruchomości w Polsce, ruchomości), wartości niematerialne i prawne (np. prawa do znaków towarowych), aktywa obrotowe (materiały, półprodukty, produkty gotowe, etc.), należności z tytułu dostaw i usług.

W zamian za wkład niepieniężny w postaci przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) Spółka Cypryjska otrzyma udziały Spółki w wartości nominalnej nieprzekraczającej wartości rynkowej przedmiotu wkładu, przy czym część ceny emisyjnej udziałów tzw. agio może zostać przekazana na kapitał zapasowy Spółki.

Spółka na chwilę obecną nie posiada żadnych aktywów trwałych ani obrotowych, za wyjątkiem aktywów pieniężnych.

W uzupełnieniu wniosku podano następujące informacje w zakresie zdarzenia przyszłego.

W zakresie podatku od towarów i usług:

Wnioskodawca prowadzi działalność gospodarczą od dnia 2 grudnia 2010 r. Przedmiotem działalności gospodarczej Wnioskodawcy jest, wg PKD 2007, produkcja kakao, czekolady i wyrobów cukierniczych (kod 10.82.Z).

Jest czynnym zarejestrowanym podatnikiem podatku od towarów i usług. Wnioskodawca jest zarejestrowany jako podatnik VAT-UE. Kontrahent Wnioskodawcy posiada zarejestrowaną siedzibę na Cyprze w Nikozji. Przez „kontrahenta Wnioskodawcy" Spółka rozumie Spółkę Cypryjską, o której mowa we wniosku o udzielenie pisemnej interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego z dnia 28 czerwca 2012 r.

Obecnie kontrahent Wnioskodawcy nie posiada stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej w innym miejscu niż jego siedziba działalności gospodarczej. Niewykluczone natomiast, że kontrahent Wnioskodawcy, będzie prowadził okresowo działalność gospodarczą na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej za pośrednictwem majątku ruchomego i nieruchomego tam położonego.

Wniesieniu w postaci wkładu niepieniężnego do Wnioskodawcy będą podlegały w szczególności te składniki położone w Rzeczypospolitej Polskiej, które pozwolą Wnioskodawcy na samodzielne prowadzenie działalności gospodarczej (produkcyjnej) na terytorium kraju.

Obecnie Spółka Cypryjska nie jest zarejestrowana jako podatnik podatku od towarów i usług lub podatnik podatku od wartości dodanej. Niemniej jednak, na potrzeby planowanej - transakcji (wniesienia wkładu niepieniężnego do Wnioskodawcy) Spółka zamierza zarejestrować się w charakterze podatnika VAT i VAT-UE.

Składniki materialne (a więc nieruchomości i majątek ruchomy, księgi i dokumenty przedsiębiorstwa), które docelowo mają być wniesione w ramach wkładu niepieniężnego do Wnioskodawcy, będą znajdowały się na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

W przypadku wniesienia do Wnioskodawcy wkładu niepieniężnego w postaci przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) Spółki Cypryjskiej, nastąpi nabycie przez Wnioskodawcę prawa do rozporządzania jak właściciel towarem (w rozumieniu art. 2 pkt 6 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług), który faktycznie w momencie rozpoczęcia i zakończenia dostawy będzie znajdował się na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. W omawianym przypadku Wnioskodawca nie będzie miał do czynienia z dostawą lub transportem towarów w aspekcie „fizycznym".

W myśl art. 22 ust. 1 pkt 3 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług miejscem dostawy towarów będzie terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

W ocenie Wnioskodawcy przedmiot wkładu niepieniężnego do Wnioskodawcy będzie wypełniać, alternatywnie, definicję przedsiębiorstwa stypizowaną w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93 z późn. zm.) albo zorganizowanej części przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

W zakresie podatku dochodowego od osób prawnych oraz podatku od czynności cywilnoprawnych:

W ocenie Wnioskodawcy, zespół składników Spółki Cypryjskiej podlegający wniesieniu w postaci aportu do Wnioskodawcy będzie stanowić, alternatywnie, przedsiębiorstwo z art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93 z późn. zm.) albo zorganizowaną część przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 4a pkt 4 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t. j. Dz. U. z 2011 r. Nr 74, poz. 397 ze zm. - zwaną dalej „CITU").

W dacie dokonywania czynności na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej będzie znajdować się rzeczywisty ośrodek zarządzania i siedziba Wnioskodawcy.

W związku z powyższym zostały zadane następujące pytania:

1.  Czy z tytułu otrzymania przez Spółkę wkładu niepieniężnego w postaci przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) Spółki Cypryjskiej Spółka będzie zobowiązana do zapłaty:
    1.  podatku od towarów i usług;
    2.  podatku od czynności cywilnoprawnych, w sytuacji gdy:
        1.  udziały Spółki zostaną, objęte przez Spółkę Cypryjską w zamian za aport, którego wartość rynkowa będzie odpowiadać wartości nominalnej objętych udziałów;
        2.  udziały Spółki zostaną objęte przez Spółkę Cypryjską powyżej ich wartości nominalnej, a nadwyżka z tego tytułu (tzw. agio) zostanie przekazana na kapitał zapasowy Spółki;
    3.  podatku dochodowego od osób prawnych, w sytuacji gdy:
        1.  udziały Spółki zostaną objęte przez Spółkę Cypryjską w zamian za aport, którego wartość rynkowa będzie odpowiadać wartości nominalnej objętych udziałów;
        2.  udziały Spółki zostaną objęte przez Spółkę Cypryjską powyżej ich wartości nominalnej, a nadwyżka z tego tytułu (tzw. agio) zostanie przekazana na kapitał zapasowy Spółki ?
2.  Czy w związku z nabyciem przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) Spółki Cypryjskiej w postaci wkładu niepieniężnego, Spółka:
    1.  będzie zobowiązana do kontynuowania amortyzacji dokonywanej przez Spółkę Cypryjską od wartości początkowej przyjętej przez Spółkę Cypryjską, z uwzględnieniem dokonanych dotychczas przez Spółkę Cypryjską odpisów amortyzacyjnych - w odniesieniu do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych wprowadzonych do ewidencji Spółki Cypryjskiej, a - w odniesieniu do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych nieujawnionych wcześniej w ewidencji Spółki Cypryjskiej - do stosowania reguły określonej w art. 16g ust. 10 CITU;
    2.  będzie uprawniona do zaliczania odpisów amortyzacyjnych od otrzymanych w ramach przedmiotowego aportu składników majątkowych w całości do kosztów uzyskania przychodów Spółki ?

W uzupełnieniu wniosku Wnioskodawca przeredagował pytanie nr 2 pkt a i zastąpił je następującymi:

1.  Czy w związku z nabyciem przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) Spółki Cypryjskiej w postaci wkładu niepieniężnego, w odniesieniu do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych wprowadzonych do ewidencji Spółki Cypryjskiej, Spółka będzie zobowiązana do kontynuowania amortyzacji dokonywanej przez Spółkę Cypryjską od wartości początkowej przyjętej przez Spółkę Cypryjską, z uwzględnieniem dokonanych dotychczas przez Spółkę Cypryjską odpisów amortyzacyjnych?
2.  Czy w związku z nabyciem przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) Spółki Cypryjskiej w postaci wkładu niepieniężnego, w odniesieniu do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych nieujawnionych wcześniej w ewidencji Spółki Cypryjskiej, Spółka będzie zobowiązana do stosowania reguły określonej w art. 16g ust. 10 CITU?

Wnioskodawca wyjaśnił też, iż pytania te dotyczą zarówno wartości początkowej, jak i zasad amortyzacji środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych wnoszonych w ramach aportu przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Przedmiotem niniejszej interpretacji indywidualnej jest odpowiedź na pytanie dotyczące podatku od czynności cywilnoprawnych, natomiast w zakresie pytań dotyczących podatku od towarów i usług oraz podatku dochodowego od osób prawnych wniosek zostanie rozpatrzony odrębnie.

Zdaniem Wnioskodawcy, planowana transakcja nie będzie rodziła po stronie Spółki obowiązku zapłaty podatku od czynności cywilnoprawnych.

Otrzymanie przez Spółkę aportu w postaci przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) Spółki Cypryjskiej i równoległe objęcie przez Spółkę Cypryjską udziałów w podwyższonym kapitale zakładowym Spółki, stosownie do art. 1 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 9 września 2000 r. o podatku od czynności cywilnoprawnych (t. j. Dz. U. z 2010 r. Nr 101, poz. 649 z późn. zm. - zwanej dalej „PCCU”), skutkować będzie zmianą umowy Spółki. Niemniej jednak, z uwagi na fakt, iż zmiana umowy Spółki nastąpi w wyniku wniesienia do Niej przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa Spółki Cypryjskiej (spółki kapitałowej w rozumieniu art. 2 ust. 1 dyrektywy Rady 2008/7/WE z dnia 12 lutego 2008 r. - dotyczącej podatków pośrednich od gromadzenia kapitału (Dz. U. UE L z 2008 r. Nr 46, str. 11 - zwanej dalej „Dyrektywą”), czynność ta nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Wnioskodawca wskazuje, że na podstawie art. 5 ust. 1 lit. e) Dyrektywy państwa członkowskie nie nakładają na spółki kapitałowe podatku pośredniego w żadnej formie w odniesieniu do działań restrukturyzacyjnych, o których mowa w art. 4. Przy czym, zgodnie z art. 2 ust. 1 Dyrektywy przez spółkę kapitałową należy rozumieć:

1.  każdą spółkę, która przyjmuje jedną z form wyszczególnionych w załączniku I;
2.  każdą spółkę, przedsiębiorstwo, stowarzyszenie lub osobę prawną, których udziały w kapitale lub majątku mogą być przedmiotem transakcji na giełdzie;
3.  każdą spółkę, przedsiębiorstwo, stowarzyszenie lub osobę prawną prowadzące działalność skierowaną na zysk, których członkowie mają prawo zbytu swoich udziałów stronom trzecim bez uprzedniego upoważnienia oraz odpowiadają za długi spółki, przedsiębiorstwa lub osoby prawnej tylko do wysokości swoich udziałów;

\- natomiast do działań restrukturyzacyjnych, o których mowa w art. 4 Dyrektywy zalicza się m.in. przeniesienie przez jedną lub kilka spółek kapitałowych wszystkich swoich aktywów i pasywów, lub jednego bądź więcej oddziałów do jednej lub więcej spółek kapitałowych, które są w trakcie tworzenia lub już istnieją, pod warunkiem że rekompensata obejmuje przynajmniej częściowo papiery wartościowe reprezentujące kapitał spółki przejmującej.

Rekapitulując, należy stwierdzić, że o ile przedmiotem aportu do Spółki będzie przedsiębiorstwo (zorganizowana część przedsiębiorstwa) spółki kapitałowej w rozumieniu art. 2 ust. 1 Dyrektywy, czynność ta nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych na podstawie art. 5 ust. 1 lit. e) Dyrektywy. W ocenie Wnioskodawcy, ze względu na fakt, iż przepisy art. 2 ust. 1, art. 41 art. 5 ust. 1 lit. e) Dyrektywy są na tyle jasne, precyzyjne oraz bezwarunkowe, możliwym jest ich bezpośrednie zastosowanie w niniejszej sprawie.

Na marginesie Wnioskodawca nadmienia, że pomimo, iż PCCU ogranicza pojęcie spółki kapitałowej wyłącznie do spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, spółki akcyjnej i spółki europejskiej (vide: art. 1a pkt 2 PCCU), w praktyce ograniczenie to nie powinno mieć żadnego znaczenia dla możliwości stosowania art. 2 pkt 6 lit. c) PCCU w niniejszej sprawie. Przepis PCCU definiujący spółkę kapitałową jest bowiem niezgodny z prawem unijnym, a obciążenie planowanej transakcji podatkiem od czynności cywilnoprawnych sprzeciwia się celowi Dyrektywy, jakim jest uwolnienie operacji restrukturyzacyjnych od ciężaru podatku kapitałowego. W ocenie Wnioskodawcy, stosując w tym zakresie wykładnię prawnowspólnotową, należy stwierdzić, iż wyłączeniu z opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych podlegają wszystkie umowy spółki i ich zmiany związane z wniesieniem do spółki kapitałowej, w zamian za jej udziały lub akcje, przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa spółki kapitałowej w rozumieniu art. 2 ust. 1 Dyrektywy. W przeciwnym razie należałoby przyjąć, że obowiązujące w Polsce reguły dotyczące opodatkowania wkładów kapitałowych wnoszonych przez spółki kapitałowe z innych państw członkowskich faktycznie te spółki dyskryminują.

Zdaniem Wnioskodawcy na słuszność przedstawionej wyżej argumentacji wskazał m.in. Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 30 sierpnia 2011 r., (sygn. akt IPPB2/436-241/11-2/AF).

Natomiast przyjmując, że zmiana umowy Spółki związana z aportem przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) Spółki Cypryjskiej, skutkuje obowiązkiem zapłaty podatku od czynności cywilnoprawnych na podstawie art. 1 ust. 3 pkt 2 PCCU w zw. z art. 1 ust. 3 pkt 2 PCCU (do czego zdaniem Wnioskodawcy brak podstaw, o czym Wnioskodawca wspominał już powyżej), to w przypadku gdy udziały Spółki zostaną objęte przez Spółkę Cypryjską w zamian za aport w postaci przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) przekraczający ich wartość nominalną, opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych będzie podlegać jedynie kwota o jaką zostanie podwyższony kapitał zakładowy Spółki w wyniku utworzenia nowych udziałów. Innymi słowy, podstawa opodatkowania będzie odpowiadać w takiej sytuacji sumie wartości nominalnej udziałów Spółki objętych przez Spółkę Cypryjską. Nadwyżka wartości otrzymanego aportu ponad nominalną wartość obejmowanych udziałów (tzw. agio), która zasili kapitał zapasowy Spółki, nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od czynności cywilnoprawnych. Zasadność powyższego stanowiska potwierdził m.in. Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie w interpretacji indywidualnej z dnia 14 stycznia 2011 r., (sygn. akt IPPB2/436-463/10-2/MZ).

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Spółki w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Z opisu zdarzenia przyszłego przedstawionego we wniosku wynika, iż Spółka kapitałowa prawa cypryjskiego zamierza wnieść w formie aportu do Wnioskodawcy - Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością posiadane aktywa (konstytuujące przedsiębiorstwo spółki cypryjskiej, a przynajmniej Jego zorganizowaną część).

W zamian za wkład niepieniężny w postaci przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) spółka cypryjska otrzyma udziały Spółki w wartości nominalnej nieprzekraczającej wartości rynkowej przedmiotu wkładu, przy czym część ceny emisyjnej udziałów tzw. agio może zostać przekazana na kapitał zapasowy Spółki.

W uzupełnieniu wniosku podano, iż w ocenie Wnioskodawcy, zespół składników Spółki Cypryjskiej podlegający wniesieniu w postaci aportu do Wnioskodawcy będzie stanowić, przedsiębiorstwo z art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93 z późn. zm.) W dacie dokonywania czynności na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej będzie znajdować się rzeczywisty ośrodek zarządzania i siedziba Wnioskodawcy.

Zgodnie z art. 1 ust. 1 pkt 1 lit. k) oraz art. 1 ust. 1 pkt 2 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych ustawy z dnia 9 września 2000 r. o podatku od czynności cywilnoprawnych (t. j. Dz. U. z 2010 r., Nr 101, poz. 649 ze zm.) podatkowi temu podlegają umowy spółki oraz ich zmiany, jeżeli powodują one podwyższenie podstawy opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Na podstawie art. 1 ust. 3 pkt 2 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych w przypadku umowy spółki kapitałowej za zmianę umowy uważa się podwyższenie kapitału zakładowego z wkładów lub ze środków spółki oraz dopłaty. Zgodnie z tym przepisem zwiększenie majątku może nastąpić zarówno w formie pieniężnej, jak i w formie aportu. Przepisy ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych nie przesądzają o formie dokonania tego zwiększenia.

Stosownie do art. 1 ust. 5 pkt 2 ww. ustawy umowa spółki kapitałowej oraz jej zmiana podlega podatkowi, jeżeli w chwili dokonania czynności na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej znajduje się:

*   rzeczywisty ośrodek zarządzania albo

*   siedziba tej spółki - jeżeli jej rzeczywisty ośrodek zarządzania nie znajduje się na terytorium innego państwa członkowskiego.

Niezależnie od powyższego, w ustawie o podatku od czynności cywilnoprawnych przewidziano sytuacje, w których czynność mieszcząca się w zakresie przedmiotowym ustawy jest wyłączona z opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Zgodnie z brzmieniem art. 2 pkt 6 lit. c) ww. ustawy nie podlegają podatkowi umowy spółki i ich zmiany związane z wniesieniem do spółki kapitałowej, w zamian za jej udziały lub akcje:

*   przedsiębiorstwa spółki kapitałowej lub jego zorganizowanej części,

*   udziałów lub akcji innej spółki kapitałowej dających w niej większość głosów albo kolejnych udziałów lub akcji, w przypadku gdy spółka, do której są wnoszone te udziały lub akcje, posiada już większość głosów.

Należy wskazać, iż implementowanie Dyrektywy Rady Nr 2008/7/WE skutkuje wyłączeniem z opodatkowania czynności związanych z przenoszeniem aktywów i pasywów w spółkach kapitałowych, będących w świetle Dyrektywy działaniami restrukturyzacyjnymi obligatoryjnie nie podlegającymi podatkowi kapitałowemu. Za działania restrukturyzacyjne zgodnie z treścią art. 4 ust. 1 lit. a) Dyrektywy uznaje się przeniesienie przez jedną lub kilka spółek kapitałowych wszystkich swoich aktywów i pasywów, lub jednego bądź więcej oddziałów do jednej lub więcej spółek kapitałowych, które są w trakcie tworzenia lub już istnieją, pod warunkiem, że rekompensata obejmuje przynajmniej częściowo papiery wartościowe reprezentujące kapitał spółki przejmującej.

Z treści art. 2 pkt 6 lit. c) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych wynika, że opodatkowaniu nie podlega wniesienie do spółki kapitałowej w zamian za jej udziały lub akcje przedsiębiorstwa spółki kapitałowej lub jego zorganizowanej części.

Odnosząc się do pojęcia zorganizowanej części przedsiębiorstwa spółki kapitałowej, biorąc pod uwagę uregulowania zawarte w Dyrektywie, należy stwierdzić, iż zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzy część aktywów i pasywów spółki kapitałowej, które z organizacyjnego punktu widzenia stanowią jednostkę zdolną do niezależnej, samodzielnej działalności.

Definicję „przedsiębiorstwa” zawiera przepis art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 1964 r. Nr 16, poz. 93 ze zm.). Na mocy tego przepisu przedsiębiorstwo jest to zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych, przeznaczony do prowadzenia działalności gospodarczej.

Obejmuje ono w szczególności:

*   oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

*   własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

*   prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

*   wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

*   koncesje, licencje i zezwolenia;

*   patenty i inne prawa własności przemysłowej;

*   majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

*   tajemnice przedsiębiorstwa;

*   księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Zgodnie natomiast z art. 55² Kodeksu cywilnego czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

W oparciu o powyższą definicję można również wywieść, iż część aktywów i pasywów przedsiębiorstwa o którym mowa w Kodeksie cywilnym, jeżeli jest to przedsiębiorstwo spółki kapitałowej, tworząca niezależną jednostkę gospodarczą zdolną do samodzielnej działalności można uznać za zorganizowaną część przedsiębiorstwa spółki kapitałowej.

Jak wskazuje przepis art. 2 pkt 6 lit. c) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych opodatkowaniu nie podlega wniesienie do spółki kapitałowej w zamian za jej udziały lub akcje przedsiębiorstwa spółki kapitałowej lub jego zorganizowanej części.

Należy zaznaczyć, iż czynność wniesienia wkładu niepieniężnego nie mieści się w zamkniętym katalogu czynności objętych podatkiem od czynności cywilnoprawnych zawartym w art. 1 ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych. Należy jednak zauważyć, iż czynność wniesienia wkładu niepieniężnego jest czynnością wtórną do faktu zwiększenia majątku spółki i jest konsekwencją zawarcia lub zmiany umowy spółki.

W świetle aktualnie obowiązujących przepisów, wniesienie przedsiębiorstwa spółki kapitałowej bądź zorganizowanej części przedsiębiorstwa w zamian za jej udziały lub akcje jest zatem wprost określone jako czynność wyłączona z opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych.

Jeżeli zatem przedmiotem aportu do spółki kapitałowej będzie przedsiębiorstwo Spółki kapitałowej w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego bądź zorganizowana część przedsiębiorstwa rozumiana jako część aktywów i pasywów spółki kapitałowej, która z organizacyjnego punktu widzenia stanowi jednostkę gospodarczą zdolną do niezależnej samodzielnej działalności w zamian za jej udziały, to czynności opisane we wniosku będą wyłączone z opodatkowania podatkiem od czynności cywilnoprawnych na podstawie powołanego wyżej art. 2 pkt 6 lit. c) tiret pierwsze ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych.

Reasumując, biorąc pod uwagę opisany we wniosku stan faktyczny oraz treść art. 2 pkt 6 lit. c) ustawy o podatku od czynności cywilnoprawnych, otrzymanie wkładu niepieniężnego w postaci przedsiębiorstwa (zorganizowanej części przedsiębiorstwa) od Spółki Cypryjskiej nie będzie rodziło obowiązku zapłaty podatku od czynności cywilnoprawnych w sytuacji gdy:

*   udziały Spółki zostaną, objęte przez Spółkę Cypryjską w zamian za aport, którego wartość rynkowa będzie odpowiadać wartości nominalnej objętych udziałów,

*   udziały Spółki zostaną objęte przez Spółkę Cypryjską powyżej ich wartości nominalnej, a nadwyżka z tego tytułu (tzw. agio) zostanie przekazana na kapitał zapasowy Spółki.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - t. j. Dz. U. z 2012 r., poz. 270). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Łodzi, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Piotrkowie Trybunalskim, ul. Wronia 65, 97-300 Piotrków Trybunalski.