Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB2-1.4010.51.2021.9.AG
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2025-02-13
Teza: Skutki podatkowe połączenia odwrotnego spółek.
Słowa kluczowe: przychód-przychód podlegający opodatkowaniu; spółki-przejęcie spółki; strata
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1. Podmiot i przedmiot opodatkowania-Przedmiot opodatkowania-Przychody i koszty niewpływające na dochód/stratę-Strata ze źródła przychodów; Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2. Przychody-Przysporzenia stanowiące przychód-Przychody związane z łączeniem lub podziałem spółek
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 7-ust. 3-pkt 7-lit. a; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1-art. 7-ust. 3-pkt 7-lit. b; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 4-pkt 3e

## Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej

8 lutego 2021 r. wpłynął Państwa wniosek z 1 lutego 2021 r. o wydanie interpretacji
    indywidualnej, który dotyczy podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie
    ustalenia:
      1) czy przeprowadzenie połączenia odwrotnego bez podwyższenia kapitału
        zakładowego będzie skutkować powstaniem przychodu podatkowego w rozumieniu
        ustawy o CIT po stronie Wnioskodawcy jako spółki przejmującej,
      2) czy Spółka po dokonaniu przejęcia będzie miała możliwość rozliczenia swoich strat
        podatkowych z lat poprzedzających rok, w którym dokonane zostanie przejęcie.
    Treść wniosku jest następująca:

## Opis zdarzenia przyszłego

(...) sp. z o.o. (dalej: „Spółka” lub „Wnioskodawca”) jest podatnikiem podatku dochodowego
    od osób prawnych i podlega opodatkowaniu w Polsce od całości swoich dochodów, bez
    względu na miejsce ich osiągania (jest rezydentem podatkowym w Polsce).
    Wnioskodawca jest spółką działającą w ramach grupy kapitałowej zajmującej się
    przetwórstwem tworzyw sztucznych. Jedynym udziałowcem Spółki jest A Sp. z o.o. (dalej:
    „A”), która również jest rezydentem podatkowym w Polsce. A posiada dwóch udziałowców,
    tj. B Co. Ltd oraz C Sp. z o.o.
    A, która powstała w 2016 r., świadczy usługi produkcyjne wyrobów z tworzyw sztucznych
    na rzecz D. W 2016 r. A powołała Spółkę do realizacji inwestycji polegającej na
    uruchomieniu zakładu przetwórstwa tworzyw sztucznych na terenie (...) Strefy
    Ekonomicznej. Spółka stanowi wyspecjalizowany zakład do produkcji (...) z tworzyw
    sztucznych. A podzleca Spółce część produkcji wynikającej z umowy z D. Spółki wykonują
    więc tę samą działalność polegającą na produkcji wyrobów z tworzyw sztucznych.
    Właściciele spółek zadecydowali o restrukturyzacji grupy w Polsce. W celu uproszczenia
    struktury grupy planowane jest przeprowadzenie połączenia Wnioskodawcy z A.
    Połączenie zostanie przeprowadzone w trybie przewidzianym w art. 492 § 1 pkt 1 ustawy z
    dnia 15 września 2000 r. – Kodeks spółek handlowych (Dz.U. z 2019 r. poz. 505 ze zm.;
    dalej: „k.s.h”), w ten sposób, że A przeniesie cały majątek na Spółkę w zamian za udziały,
    które Spółka wyda wspólnikom A (łączenie się przez przejęcie).
    Tym samym planowane połączenie będzie połączeniem odwrotnym (ang. downstream
    merger), w ramach którego Wnioskodawca połączy się ze swoim jedynym wspólnikiem. W
    skład majątku A – spółki przejmowanej przez Wnioskodawcę w ramach połączenia –
    będzie wchodzić między innymi 100% udziałów w kapitale zakładowym Wnioskodawcy.
    Połączenie Spółek zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a
    głównym lub jednym z głównych celów połączenia nie jest uniknięcie lub uchylenie się od
    opodatkowania.
    Obecnie bowiem obie spółki:
      - prowadzą działalność w tym samym miejscu (wspólna hala produkcyjna i wspólne
        biuro);

      - produkują te same wyroby, przy czym Wnioskodawca jest podwykonawcą A;
      - mają wspólny zarząd;
      - mają wspólną kadrę kierowniczą i pracowników działów utrzymania ruchu, jakości,
        BHP, planowania i magazynu, personalnego i finansowego;
      - generują wyższe koszty działalności niż miałoby to miejsce w przypadku jednej spółki.
    Dokonanie połączenia będzie zatem skutkowało:
      - ograniczeniem kosztów utrzymania spółek z grupy;
      - eliminacją rozbudowanych rozliczeń wewnątrzgrupowych;
      - podniesieniem efektywności prowadzonej działalności przez wyeliminowanie
        wykonywania tych samych czynności w poszczególnych spółkach z grupy;
      - ujednoliceniem zasad prowadzenia rachunkowości, ograniczające ryzyko wystąpienia
        nieprawidłowości wynikających ze stosowania różnych procedur, metod
        rachunkowych;
      - ujednoliceniem zasad wynagradzania pracowników;
      - wzmocnieniem potencjału nabywczego, produkcyjnego;
      - odciążeniem pracowników od wykonywania czynności o charakterze
        administracyjnym wynikających z rozliczeń wewnątrzgrupowych.
    Powodem dla połączenia odwrotnego są plany strategiczne związane z działalnością
    spółek w Polsce. A powstała w 2016 r. w celu przejęcia działalności istniejącego zakładu E
    należącego do D; nie planowano rozwoju tej spółki i jej park maszynowy nie był
    rozbudowywany. Plany biznesowe grupy zakładały bowiem, że pozyskaniem nowych
    projektów od D oraz innych klientów będzie zajmować się Spółka, która uzyskała
    zezwolenie na prowadzenie działalności gospodarczej w (...) Strefie Ekonomicznej. Spółka
    ponosiła inwestycje na rozbudowę linii technologicznych oraz zatrudniała pracowników
    dla spełnienia wymogów zezwolenia strefowego.
    W związku z rosnącymi kosztami funkcjonowania dwóch spółek oraz niepotrzebnym
    rozdzieleniem działalności na dwa podmioty, zamiarem udziałowców jest połączenie
    spółek w jeden podmiot.
    W zakresie warunków na jakich dokonane zostanie połączenie, Wnioskodawca wskazuje,
    że połączenie będzie przeprowadzone w wariancie bez podwyższenia jego kapitału
    zakładowego. W ramach nabytego majątku spółki przejmowanej, tj. A, Wnioskodawca
    obejmie w drodze sukcesji uniwersalnej m.in. udziały własne, które następnie zostaną
    wydane w ramach połączenia do wspólników spółki przejmowanej. Tym samym,
    Wnioskodawca nie dokona emisji nowych udziałów, natomiast wyda wspólnikom A
    istniejące udziały własne (objęte w wyniku połączenia).
    Połączenie Spółki z A zostanie przeprowadzone z zachowaniem wymogów przewidzianych
    w k.s.h., w tym zostanie sporządzony plan połączenia zawierający m.in. stosunek wymiany
    udziałów A na udziały Wnioskodawcy. Do planu połączenia zostanie też dołączony
    dokument zawierający ustalenie wartości majątku spółki przejmowanej A na określony
    dzień w miesiącu poprzedzającym złożenie wniosku do sądu rejestrowego o ogłoszenie
    planu połączenia. Wartość majątku spółki przejmowanej A Spółka ustali z zastosowaniem
    właściwej metody wyceny, dla celów której majątek będzie rozumiany jako zbiór aktywów i
    pasywów.
    Spółka w poprzednich latach podatkowych wykazywała straty podatkowe z tytułu
    prowadzonej działalności. Spółka nie spełniła dotąd wymogów zezwolenia na prowadzenie
    działalności w specjalnej strefie ekonomicznej, dlatego nie mogłaby korzystać ze
    zwolnienia dla dochodów z działalności wykonywanej w specjalnej strefie ekonomicznej na
    podstawie zezwolenia, określonego w art. 17 ust. 1 pkt 34 ustawy o CIT.

    Pytania
      1) Czy przeprowadzenie połączenia odwrotnego bez podwyższenia kapitału
        zakładowego będzie skutkować powstaniem przychodu podatkowego w rozumieniu
        ustawy o CIT po stronie Wnioskodawcy jako spółki przejmującej?
      2) Czy Spółka po dokonaniu przejęcia będzie miała możliwość rozliczenia swoich strat
        podatkowych z lat poprzedzających rok, w którym dokonane zostanie przejęcie?
    Państwa stanowisko w sprawie
    Ad 1.
    Państwa zdaniem, przeprowadzenie połączenia odwrotnego bez podwyższenia kapitału
    zakładowego Spółki jako spółki przejmującej nie będzie skutkować powstaniem przychodu
    podatkowego w rozumieniu ustawy o CIT po stronie Wnioskodawcy. Spółka przejmie cały
    majątek A wyceniony według odpowiedniej metody w zamian za udziały własne Spółki, a
    więc wartość emisyjna tych udziałów będzie odpowiadała wartości przejętego majątku.
    Wartość rynkowa udziałów przyznanych wspólnikom spółki przejmowanej będzie równa
    wartości majątku przejętego przez Spółkę.
    Zgodnie z art. 491 § 1 k.s.h., spółki kapitałowe mogą się łączyć między sobą. W myśl art.
    492 § 1 pkt 1 k.s.h., połączenie może być dokonane przez przeniesienie całego majątku
    spółki (przejmowanej) na inną spółkę (przejmującą) za udziały lub akcje, które spółka
    przejmująca wydaje wspólnikom spółki przejmowanej (łączenie się przez przejęcie).
    Zgodnie z art. 515 § 1 k.s.h. zdanie drugie spółka przejmująca może wydać wspólnikom
    spółki przejmowanej udziały albo akcje własne, które nabyła w wyniku połączenia z tą
    spółką. W obecnym stanie prawnym przepis ten daje wyraźną podstawę prawną do
    przeprowadzenia połączenia odwrotnego bez podwyższania kapitału zakładowego.
    Stosownie do treści art. 7 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym
    od osób prawnych (Dz. U. z 2020 r. poz. 1406 ze zm.; dalej: „ustawa o CIT”), przedmiotem
    opodatkowania podatkiem dochodowym jest dochód stanowiący sumę dochodu
    osiągniętego z zysków kapitałowych oraz dochodu osiągniętego z innych źródeł
    przychodów. W przypadkach, o których mowa w art. 21, art. 22 i art. 24b, przedmiotem
    opodatkowania jest przychód.
    W myśl art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. m ustawy o CIT, za przychody z zysków kapitałowych uważa
    się przychody z udziału w zyskach osób prawnych, z zastrzeżeniem art. 12 ust. 1 pkt 4b,
    stanowiące przychody faktycznie uzyskane z tego udziału, w tym przychody uzyskane w
    następstwie przekształceń, łączenia lub podziałów podmiotów, w tym:
      · przychody osoby prawnej lub spółki, o której mowa w art. 1 ust. 3, przejmującej w
        następstwie łączenia lub podziału majątek lub część majątku innej osoby prawnej
        lub spółki,
      · przychody wspólnika spółki łączonej lub dzielonej,
      · przychody spółki dzielonej.
    Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o CIT, przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz
    art. 14, jest w szczególności ustalona na dzień łączenia lub podziału wartość majątku
    spółki przejmowanej lub dzielonej otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo
    zawiązaną. Stosownie natomiast do treści art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT, do
    przychodów nie zalicza się wartości majątku spółki przejmowanej lub dzielonej
    otrzymanego przez spółkę przejmującą odpowiadającej wartości emisyjnej udziałów (akcji)
    przydzielonych udziałowcom (akcjonariuszom) spółek łączonych lub spółki dzielonej.
    Stosownie do art. 4a pkt 16a ustawy o CIT, za wartość emisyjną udziałów (akcji) uważa się
    cenę, po jakiej obejmowane są udziały, określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie
    ich braku – w innym dokumencie o podobnym charakterze, nie niższą od wartości
    rynkowej tych udziałów.

    Do połączenia Spółki z A zostanie przygotowany plan połączenia, w którym zostanie
    ustalony parytet wymiany udziałów A w zamian za udziały Spółki. Załącznikiem do planu
    połączenia będzie dokument zawierający ustalenie wartości majątku A.
    Połączenie nie wygeneruje w Spółce przychodu ponieważ cała wartość majątku spółki
    przejmowanej, którą otrzyma będzie równa wartości udziałów własnych Spółki wydanych
    za ten majątek wspólnikom spółki przejmowanej. Cena, za jaką wspólnicy spółki
    przejmowanej obejmą udziały w Spółce będzie więc odpowiadać wartości majątku spółki
    przejmowanej otrzymanego przez Spółkę.
    Dla neutralności podatkowej połączenia wymaga się, żeby wartość otrzymanego majątku
    przez spółkę przejmującą była równa cenie, po jakiej wspólnicy spółki przejmowanej
    obejmą udziały w spółce przejmującej. Skoro Spółka w wyniku przejęcia otrzymuje cały
    majątek spółki przejmowanej, wyceniany według odpowiedniej metody, za co wydaje
    wszystkie swoje udziały wspólnikom spółki przejmowanej, to warunek dla neutralności
    podatkowej jest spełniony, gdyż cena po jakiej wspólnicy obejmują udziały w Spółce jest
    równa wartości przekazanego przez nich majątku.
    Bez znaczenia dla wyłączenia z przychodów w Spółce otrzymanego majątku spółki
    przejmowanej jest to, że w zamian za ten majątek nie dokona ona podwyższenia kapitału
    zakładowego i emisji nowych udziałów wspólnikom spółki przejmowanej, lecz wyda im
    własne udziały otrzymane w wyniku połączenia. Zdaniem Spółki przez „objęcie” udziałów
    w definicji wartości emisyjnej należy rozumieć nie tylko objęcie nowych udziałów spółki
    przejmującej, powstałych w wyniku podwyższenia kapitału zakładowego spółki
    przejmującej, ale również objęcie przez udziałowców spółki przejmowanej udziałów
    własnych spółki przejmującej nabytych przez nią w związku z połączeniem. Przepisy
    dotyczące neutralności podatkowej nie zastrzegają, że wyłączeniu z przychodów podlega
    wyłącznie cena zapłacona za nowe udziały. Należy bowiem podkreślić, iż brak emisji
    nowych udziałów nie oznacza, że w ramach połączenia odwrotnego przeprowadzonego
    bez podwyższenia kapitału zakładowego nie dochodzi do „przydzielenia” udziałów
    wspólnikom spółki przejmowanej. Wspólnicy spółki przejmowanej „płacą” majątkiem tej
    spółki za udziały przyznane w spółce przejmującej. Wartość emisyjna udziałów jest więc
    równa wartości majątku spółki przejmowanej.
    Mimo więc, że w przypadku połączenia odwrotnego bez podwyższenia kapitału
    zakładowego nie dochodzi do emisji nowych udziałów, tylko do wydania wspólnikom
    udziałów nabytych w drodze połączenia od spółki przejmowanej, zdaniem Wnioskodawcy
    również w tym przypadku można mówić o udziałach przydzielonych udziałowcom spółki
    przejmowanej, o których mowa w powyższym przepisie.
    Wykładnia przeciwna, zakładająca zastosowanie art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy CIT, jedynie
    do połączeń, w ramach których dochodzi do podwyższenia kapitału zakładowego,
    ograniczałaby zakres zastosowania tego przepisu tylko do połączeń z podwyższeniem
    kapitału zakładowego, co byłoby sprzeczne z celem Dyrektywy Rady 2009/133/WE z dnia
    19 października 2009 r. (przypis: DYREKTYWA RADY 2009/133/WE z dnia 19 października
    2009 r. w sprawie wspólnego systemu opodatkowania mającego zastosowanie w
    przypadku łączenia, podziałów, podziałów przez wydzielenie, wnoszenia aktywów i
    wymiany udziałów dotyczących spółek różnych państw członkowskich oraz przeniesienia
    statutowej siedziby SE lub SCE z jednego państwa członkowskiego do innego państwa
    członkowskiego (wersja ujednolicona) (Dz. U.UE L z dnia 25 listopada 2009 r.) i ogólną
    zasadą neutralności połączeń oraz przepisami k.s.h. które obecnie wprost przewidują
    wydanie udziałów własnych nabytych w wyniku połączenia wspólnikom spółki
    przejmowanej.
    W świetle powyższego, Wnioskodawca stoi na stanowisku, że w przedstawionym
    zdarzeniu przyszłym do połączenia przeprowadzonego bez podwyższenia kapitału
    zakładowego Wnioskodawcy znajdzie zastosowanie art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT.

    Powyższe stanowisko potwierdza m.in. interpretacja indywidualna Dyrektora Krajowej
    Informacji Skarbowej z 16 września 2020 r. Znak: 0111-KDWB.4010.16.2020.1.MJ, w której
    organ interpretacyjny wskazuje: Ustalając wartość emisyjną należy odnieść się do
    (właściwych dla połączeń i podziałów) warunków „obejmowania” udziałów (akcji). Warunki
    te ustalane są zgodnie z obowiązującą procedurą wskazaną w przepisach Kodeksu spółek
    handlowych. W ramach tej procedury powinien zostać określony plan połączenia, w tym
    szczegółowy parytet wymiany udziałów (akcji) – art. 499 § 1 pkt 2 k.s.h. Wskazywana zatem
    jest wartość obejmowanego majątku spółki przejmowanej w przeliczeniu na udziały
    (akcje). Nie można uznać aby przypadek połączenia odwrotnego był wyłączony z ww.
    obowiązków, zatem także w tej sytuacji wymagane będzie wskazanie planu połączenia i
    parytetu wymiany, który będzie wskazywał również wycenę obejmowanych składników
    majątku. Wobec powyższego w sytuacji połączenia odwrotnego strony transakcji również
    powinny ustalić „wycenę rynkową”, pomimo braku faktycznego emitowania nowych
    udziałów (akcji). Stąd w przypadku wskazywanego połączenia odwrotnego, wartością w
    jakiej obejmowane są udziały (akcje) będzie wartość majątku spółki przejmowanej, co
    należy odczytać właśnie jako wartość emisyjną.
    W tym miejscu wskazać należy, że jeśli istotnie opisana we wniosku restrukturyzacja
    zostanie przeprowadzona na warunkach uzasadnionych ekonomicznie, to w niniejszej
    sprawie znajdzie zastosowanie omawiana regulacja art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT,
    przewidująca wyłączenie z przychodów wartości majątku spółki przejmowanej
    otrzymanego przez spółkę przejmującą, odpowiadającej wartości udziałów przydzielonych
    przez Wnioskodawcę udziałowcom spółki przejmowanej.
    Takie samo stanowisko zajął Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji z 15
    listopada 2019 r. Znak: 0111-KDIB2-3.4010.275.2019.2.HK, w której organ odnosząc się do
    połączenia przeprowadzonego bez podwyższenia kapitału zakładowego stwierdził:
    Odnosząc zatem powołane powyżej uregulowania prawne do treści wniosku uznać należy,
    że jeśli istotnie opisana we wniosku restrukturyzacja zostanie przeprowadzona na
    warunkach uzasadnionych ekonomicznie, to znajdzie zastosowanie regulacja art. 12 ust. 4
    pkt 3e ustawy CIT przewidująca wyłączenie z przychodów wartości majątku spółki
    przejmowanej otrzymanego przez spółkę przejmującą odpowiadającej wartości udziałów
    przydzielonych przez Wnioskodawcę udziałowcom spółki przejmowanej.
    Identyczne stanowisko wyraził Dyrektor KIS w interpretacjach z 13 maja 2020 r. Znak:
    0114-KDIP2-2.4010.93.2020.2.SJ oraz z 26 maja 2020 r. Znak: 0111-KDIB1-2.4010.94.2020.1.
    AK.
    Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, połączenie Spółki z A będzie miało miejsce z
    uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a głównym lub jednym z głównych celów
    połączenia nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.
    W związku z tym, że wartość rynkowa udziałów Spółki wydanych do wspólników A będzie
    równa wartości wycenionego majątku spółki przejmowanej A otrzymanego przez Spółkę,
    połączenie będzie neutralne z perspektywy Spółki.
    Ad 2.
    W Państwa ocenie, po dokonaniu planowanego połączenia poprzez przejęcie A będą
    Państwo uprawnieni do rozliczenia strat podatkowych z lat ubiegłych, wykazanych w
    latach podatkowych poprzedzających połączenie. Państwa zdaniem, do planowanego
    połączenia nie znajdzie zastosowania art. 7 ust. 3 pkt 7 ustawy o CIT, który ogranicza
    prawo do rozliczenia strat podatkowych w przypadku niektórych rodzajów przejęć.
    Zgodnie z art. 7 ust. 1 ustawy o CIT przedmiotem opodatkowania podatkiem
    dochodowym jest dochód stanowiący sumę dochodu osiągniętego z zysków kapitałowych
    oraz dochodu osiągniętego z innych źródeł przychodów.
    W ust. 5 tego samego przepisu wskazano, że o wysokość straty ze źródła przychodów,
    poniesionej w roku podatkowym, podatnik może:

      1) obniżyć dochód uzyskany z tego źródła w najbliższych kolejno po sobie
        następujących pięciu latach podatkowych, z tym że kwota obniżenia w
        którymkolwiek z tych lat nie może przekroczyć 50% wysokości tej straty, albo
      2) obniżyć jednorazowo dochód uzyskany z tego źródła w jednym z najbliższych kolejno
        po sobie następujących pięciu lat podatkowych o kwotę nieprzekraczającą 5 000
        000 zł, nieodliczona kwota podlega rozliczeniu w pozostałych latach tego
        pięcioletniego okresu, z tym że kwota obniżenia w którymkolwiek z tych lat nie
        może przekroczyć 50% wysokości tej straty.
    Jednocześnie w art. 7 ust. 3 pkt 7 wskazano, że przy ustalaniu dochodu, o którym mowa w
    ust. 1, stanowiącego podstawę opodatkowania nie uwzględnia się strat podatnika, jeżeli
    podatnik przejął inny podmiot lub nabył przedsiębiorstwo lub zorganizowaną część
    przedsiębiorstwa, w tym w drodze wkładu niepieniężnego, lub otrzymał wkład pieniężny,
    za który nabył przedsiębiorstwo lub zorganizowaną część przedsiębiorstwa, w wyniku
    czego:
      a) przedmiot faktycznie prowadzonej przez podatnika podstawowej działalności
        gospodarczej po takim przejęciu lub nabyciu, w całości albo w części jest inny niż
        przedmiot faktycznie prowadzonej przez podatnika podstawowej działalności przed
        takim przejęciem lub nabyciem, lub
      b) co najmniej 25% udziałów (akcji) podatnika posiada podmiot lub podmioty, które na
        dzień kończący rok podatkowy, w którym podatnik poniósł taką stratę, praw takich
        nie posiadały.
    W tym zakresie Spółka wskazuje, że w przypadku planowanego połączenia na pewno nie
    znajdzie zastosowania wskazany wyżej pkt a), gdyż zarówno Spółka jak i A prowadzą
    działalność gospodarczą o tym samym zakresie, a więc po połączeniu przedmiot
    faktycznie prowadzonej podstawowej działalności nie ulegnie zmianie.
    Wątpliwości Spółki budzi natomiast pkt b) wskazanego przepisu odnoszący się do
    podmiotu posiadającego udziały w spółce przejmującej. Zdaniem Spółki w przypadku
    połączenia odwrotnego przepis ten również nie znajdzie zastosowania, gdyż udziały Spółki
    zostaną wydane tym samym podmiotom, które posiadały 100 % udziałów w spółce
    przejmowanej i które w sposób pośredni posiadały 100% udziałów Spółki.
    W konsekwencji całość udziałów Spółki będzie w posiadaniu tych samych podmiotów co
    przed połączeniem, zmianie ulegnie jedynie okoliczność, że dotychczas posiadały one
    udziały w sposób pośredni poprzez spółkę przejmowaną, a po dokonaniu połączenia będą
    je posiadały bezpośrednio.
    Spółka zwraca uwagę, że ilekroć w przepisach ustawy o CIT posiadanie udziałów wywiera
    określone skutki podatkowe, to pod tym pojęciem jest rozumiane posiadanie udziałów
    bezpośrednio i pośrednio, chyba że ustawodawca wyraźnie zawęzi je do posiadania
    bezpośredniego.
    Zasadniczo chodzi bowiem o faktyczne posiadanie udziałów w kapitale zakładowym
    przedsiębiorstwa, również za pośrednictwem innego, a nie o ich posiadanie nominalne.
    Na przykład w art. 11a ust. 2 w definicjach dotyczących cen transferowych przez
    wywieranie znaczącego wpływu, czyli kryterium do identyfikacji podmiotów powiązanych
    rozumie się posiadanie bezpośrednio lub pośrednio co najmniej 25% udziałów w kapitale
    innego podmiotu. Warunkiem zwolnienia z opodatkowania dywidend oraz innych
    przychodów z tytułu udziału w zyskach osób prawnych, na podstawie art. 20 ust. 3 pkt. 3
    ustawy o CIT jest posiadanie bezpośrednio nie mniej niż 10% udziałów w kapitale spółki
    wypłacającej te przychody. W definicji zagranicznej jednostki kontrolowanej w art. 24a ust.
    3 pkt 3, żeby spółka została uznana za takową, podatnik samodzielnie lub wspólnie z
    podmiotami powiązanymi musi posiadać bezpośrednio lub pośrednio ponad 50%
    udziałów w kapitale tej jednostki.

    Spółka wskazuje jednocześnie, że zgodnie z uzasadnieniem do ustawy nowelizującej, która
    wprowadziła przedmiotowe przepisy od 1 stycznia 2021 r., celem wprowadzanego
    ograniczenia jest zapobieżenie wykorzystywaniu przez podatników strat podatkowych
    osiągniętych przez inny podmiot celem obniżenia własnych zobowiązań podatkowych.
    Przepisy te mają zatem na celu ograniczenie takich przekształceń, których celem jest
    jedynie uzyskanie korzyści podatkowych. Zmiany miały wyeliminować rozliczanie strat
    przedsiębiorstw przejętych przez właścicieli spółek dochodowych, którzy następnie
    dokonywali procesu połączenia spółek ze stratą ze spółką dochodową w ten sposób, że
    pierwsza przejmowała drugą. Efektem takiego połączenia było więc obniżenie w sposób
    sztuczny zobowiązania spółki dochodowej.
    Z uzasadnienia wynika również, że ograniczenie to nie powinno znaleźć zastosowania, gdy
    przekształcenia dokonywane są z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych. Jak zostało to
    przedstawione w opisie zdarzenia przyszłego w ocenie Spółki takie uzasadnienie
    ekonomiczne występuje, a zatem Spółka nie powinna zostać pozbawiona prawa do
    rozliczenia strat z lat ubiegłych.
    Zastosowanie przedmiotowego ograniczenia byłoby w ocenie Spółki dyskryminujące w
    stosunku do analogicznych zwykłych połączeń a więc w sytuacji, gdy to A przejęłaby
    Spółkę. W takim przypadku nie doszłoby do zmiany bezpośrednich udziałowców A oraz
    nie doszłoby do zmiany przedmiotu podstawowej działalności.
    W związku z powyższym w ocenie Spółki również przy połączeniu odwrotnym, gdy w
    miejsce dotychczasowych udziałowców wstąpią udziałowcy spółki przejmowanej, którzy w
    sposób pośredni posiadali 100% udziałów Spółki, ograniczenie to nie powinno znaleźć
    zastosowania, a Spółka będzie uprawniona do rozliczenia strat podatkowych osiągniętych
    przed rokiem dokonania połączenia.
    Interpretacja indywidualna
    Rozpatrzyłem Państwa wniosek – 6 maja 2021 r. wydałem interpretację indywidualną
    Znak: 0111-KDIB2-1.4010.51.2021.1.BKD, w której uznałem Państwa stanowisko w części
    dotyczącej ustalenia:
      - czy przeprowadzenie połączenia odwrotnego bez podwyższenia kapitału
        zakładowego będzie skutkować powstaniem przychodu podatkowego w rozumieniu
        ustawy o CIT po stronie Wnioskodawcy jako spółki przejmującej – za prawidłowe,
      - czy Spółka po dokonaniu przejęcia będzie miała możliwość rozliczenia swoich strat
        podatkowych z lat poprzedzających rok, w którym dokonane zostanie przejęcie – za
        nieprawidłowe.
    Interpretację doręczono Państwu 13 maja 2021 r.
    Skarga na interpretację indywidualną
    14 czerwca 2021 r. wnieśli Państwo skargę na tę interpretację do Wojewódzkiego Sądu
    Administracyjnego w Łodzi w części, w której stanowisko Spółki zostało uznane za
    nieprawidłowe.
    Wnieśli Państwo m.in. o uchylenie interpretacji w części, zgodnie z art. 145 § 1 pkt 1 Ppsa.
    Postępowanie przed sądami administracyjnymi
    Wojewódzki Sąd Administracyjny w Łodzi wyrokiem z 4 listopada 2021 r. sygn. akt I SA/Łd
    558/21 uchylił zaskarżoną interpretację z 6 maja 2021 r., Znak: 0111-KDIB2-
    1.4010.51.2021.1.BKD.
    Wniosłem skargę kasacyjną od tego wyroku do Naczelnego Sądu Administracyjnego.
    Naczelny Sąd Administracyjny – wyrokiem z 17 października 2024 r. sygn. akt II FSK 105/22
    oddalił wniesioną skargę kasacyjną.

    Wyrok, który uchylił interpretację indywidualną stał się prawomocny od 17 października
    2024 r.
    Ww. prawomocny wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Łodzi wpłynął do
    Organu 12 grudnia 2024 r.
    Ponowne rozpatrzenie wniosku – wykonanie wyroku
    Zgodnie z art. 153 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami
    administracyjnymi (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 935 ze zm.):
    Ocena prawna i wskazania co do dalszego postępowania wyrażone w orzeczeniu sądu
    wiążą w sprawie organy, których działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie
    postępowania było przedmiotem zaskarżenia, a także sądy, chyba że przepisy prawa
    uległy zmianie.
    Wykonuję obowiązek, który wynika z tego przepisu, tj.:
      - uwzględniam ocenę prawną i wskazania dotyczące postępowania, które wyraziły
        Wojewódzki Sąd Administracyjny w Łodzi w wyroku z 4 listopada 2021 r., sygn. akt I
        SA/Łd 558/21 oraz Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z 17 października 2024
        r., sygn. akt II FSK 105/22,
      - ponownie rozpatruję Państwa wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej –
        stwierdzam, że stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

## Uzasadnienie interpretacji indywidualnej

Zasady łączenia spółek kapitałowych regulują art. 491 i nast. ustawy z dnia 15 września
    2000 r. Kodeks spółek handlowych (t. j. Dz. U. z 2020 r. poz. 1526 ze zm., dalej: „KSH”).
    W myśl postanowień art. 491 § 1 KSH:
    Spółki kapitałowe mogą się łączyć między sobą oraz ze spółkami osobowymi; spółka
    osobowa nie może jednakże być spółką przejmującą albo spółką nowo zawiązaną.
    Zgodnie z art. 492 § 1 KSH:
    Połączenie może być dokonane:
    1) przez przeniesienie całego majątku spółki (przejmowanej) na inną spółkę (przejmującą)
      za udziały lub akcje, które spółka przejmująca przyznaje wspólnikom spółki
      przejmowanej (łączenie się przez przejęcie);
    2) przez zawiązanie spółki kapitałowej, na którą przechodzi majątek wszystkich łączących
      się spółek za udziały lub akcje nowej spółki (łączenie się przez zawiązanie nowej spółki).
    Jednocześnie, jak stanowi art. 494 § 1 KSH:
    Spółka przejmująca albo spółka nowo zawiązana wstępuje z dniem połączenia we
    wszystkie prawa i obowiązki spółki przejmowanej albo spółek łączących się przez
    zawiązanie nowej spółki.
    Połączenie odwrotne jest jednym ze szczególnych przypadków łączenia się spółek i polega
    na przejęciu spółki dominującej przez jej spółkę zależną.
    Stosownie do postanowień art. 515 § 1 KSH:
    Spółka przejmująca może wydać wspólnikom spółki przejmowanej udziały albo akcje
    ustanowione w wyniku podwyższenia kapitału zakładowego, udziały albo akcje własne
    nabyte zgodnie z art. 200 i art. 362 oraz objęte w przypadku, o którym mowa w art. 366.
    Spółka przejmująca może wydać wspólnikom spółki przejmowanej udziały albo akcje
    własne, które nabyła w wyniku połączenia z tą spółką.
    Zgodnie z art. 515 § 2 KSH:

    W celu przyznania udziałów albo akcji wspólnikom spółki przejmowanej spółka
    przejmująca może nabyć udziały albo akcje własne, których łączna wartość nominalna,
    wraz z udziałami albo akcjami nabytymi uprzednio przez tę spółkę, spółki lub spółdzielnie
    od niej zależne lub osoby działające na jej rachunek, nie przekracza 10% kapitału
    zakładowego.
    Zauważyć należy, iż połączenie odwrotne jest odmianą łączenia się przez przejęcie, w
    którym niejako dochodzi do odwrócenia uprzednio ustalonych ról spółki dominującej i
    spółki zależnej. W modelowym rozwiązaniu to spółka dominująca przejmuje majątek
    spółki zależnej. W przypadku zaś połączenia odwrotnego to spółka zależna przejmuje
    majątek spółki dominującej, w zamian za co wydaje jej udziałowcom (akcjonariuszom)
    swoje udziały (akcje), w efekcie czego spółka przejmująca otrzymuje w ramach
    przejmowanego majątku udziały (akcje) własne.
    Prawa i obowiązki następców prawnych reguluje także ustawa z dnia 29 sierpnia 1997 r.
    Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2020 r. poz. 1325 ze zm.).
    W świetle art. 93 § 1 i § 2 Ordynacji podatkowej:
    Osoba prawna zawiązana (powstała) w wyniku łączenia się:
    1) osób prawnych,
    2) osobowych spółek handlowych,
    3) osobowych i kapitałowych spółek handlowych
    - wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki
    każdej z łączących się osób lub spółek.
    Przepis § 1 stosuje się odpowiednio do osoby prawnej łączącej się przez przejęcie:
    1) innej osoby prawnej (osób prawnych);
    2) osobowej spółki handlowej (osobowych spółek handlowych).
    Zgodnie z art. 7 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób
    prawnych (t. j. Dz. U. z 2020 r. poz. 1406 ze zm., dalej: „ustawa o CIT”):
    Przedmiotem opodatkowania podatkiem dochodowym jest dochód stanowiący sumę
    dochodu osiągniętego z zysków kapitałowych oraz dochodu osiągniętego z innych źródeł
    przychodów. W przypadkach, o których mowa w art. 21, art. 22 i art. 24b, przedmiotem
    opodatkowania jest przychód.
    Jednocześnie, jak stanowi art. 7 ust. 2 ustawy o CIT:
    Dochodem ze źródła przychodów, z zastrzeżeniem art. 11c, art. 11i, art. 24a, art. 24b, art.
    24d i art. 24f, jest nadwyżka sumy przychodów uzyskanych z tego źródła przychodów nad
    kosztami ich uzyskania, osiągnięta w roku podatkowym. Jeżeli koszty uzyskania
    przychodów przekraczają sumę przychodów, różnica jest stratą ze źródła przychodów.
    Stosownie do art. 7 ust. 5 ustawy o CIT:
    O wysokość straty ze źródła przychodów, poniesionej w roku podatkowym, podatnik może:
    1) obniżyć dochód uzyskany z tego źródła w najbliższych kolejno po sobie następujących
    pięciu latach podatkowych, z tym że kwota obniżenia w którymkolwiek z tych lat nie może
    przekroczyć 50% wysokości tej straty, albo
    2) obniżyć jednorazowo dochód uzyskany z tego źródła w jednym z najbliższych kolejno po
    sobie następujących pięciu lat podatkowych o kwotę nieprzekraczającą 5 000 000 zł,
    nieodliczona kwota podlega rozliczeniu w pozostałych latach tego pięcioletniego okresu, z
    tym że kwota obniżenia w którymkolwiek z tych lat nie może przekroczyć 50% wysokości
    tej straty.
    Z kolei zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o CIT:

    Przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, są w szczególności:
    ustalona na dzień łączenia lub podziału wartość majątku spółki przejmowanej lub
    dzielonej otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną.
    W myśl art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT:
    Do przychodów nie zalicza się wartości majątku spółki przejmowanej lub dzielonej
    otrzymanego przez spółkę przejmującą odpowiadającej wartości emisyjnej udziałów (akcji)
    przydzielonych udziałowcom (akcjonariuszom) spółek łączonych lub spółki dzielonej.
    Natomiast, zgodnie z art. 12 ust. 4 pkt 3f ustawy o CIT:
    Do przychodów nie zalicza się wartości majątku spółki przejmowanej lub dzielonej,
    odpowiadającej procentowemu udziałowi spółki przejmującej w kapitale zakładowym
    spółki przejmowanej lub dzielonej, określonemu na ostatni dzień poprzedzający dzień
    łączenia lub podziału, otrzymanego przez spółkę przejmującą posiadającą w kapitale
    zakładowym spółki przejmowanej lub dzielonej udział w wysokości nie mniejszej niż 10%.
    Zgodnie z art. 12 ust. 15 ustawy o CIT:
    Przepisy ust. 4 pkt 3e, 3f, 12 i pkt 25 lit. b mają zastosowanie wyłącznie do spółek
    będących podatnikami, o których mowa w:
    1) art. 3 ust. 1, przejmujących majątek innych spółek mających siedzibę lub zarząd na
    terytorium Rzeczypospolitej Polskiej albo
    2) art. 3 ust. 1, przejmujących majątek spółek podlegających w państwie członkowskim
    Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru
    Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich
    osiągania, albo
    3) art. 3 ust. 2, podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym
    państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości
    swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, przejmujących majątek spółek
    będących podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 1.
    Art. 12 ust. 16 ustawy o CIT stanowi:
    Przepisy ust. 4 pkt 3e, 3f, 12 i pkt 25 lit. b oraz ust. 4d stosuje się odpowiednio do
    podmiotów wymienionych w załączniku nr 3 do ustawy.
    Zauważyć przy tym należy, że w myśl art. 12 ust. 13 ustawy o CIT:
    Przepisów ust. 4 pkt 3e, 3f, 12 i pkt 25 lit. b oraz ust. 4d nie stosuje się w przypadkach, gdy
    głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany
    udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od
    opodatkowania.
    Zgodnie natomiast z art. 12 ust. 14 ustawy o CIT:
    Jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu
    niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych,
    dla celów ust. 13 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych
    czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.
    Z przedstawionego opisu zdarzenia przyszłego wynika, że Wnioskodawca jest spółką
    działającą w ramach grupy kapitałowej zajmującej się przetwórstwem tworzyw sztucznych.
    Jedynym udziałowcem Spółki jest (...) Sp. z o.o. (dalej: „A”), która również jest rezydentem
    podatkowym w Polsce. A posiada dwóch udziałowców, tj. B Co. Ltd oraz C Sp. z o.o.
    Właściciele spółek zadecydowali o restrukturyzacji grupy w Polsce.
    W celu uproszczenia struktury grupy planowane jest przeprowadzenie połączenia
    Wnioskodawcy z A. Połączenie zostanie przeprowadzone w trybie przewidzianym w art.
    492 § 1 pkt 1 Kodeksu spółek handlowych, w ten sposób, że A przeniesie cały majątek na

    Spółkę w zamian za udziały, które Spółka wyda wspólnikom A (łączenie się przez
    przejęcie). Tym samym planowane połączenie będzie połączeniem odwrotnym, w ramach
    którego Wnioskodawca połączy się ze swoim jedynym wspólnikiem.
    W skład majątku A – spółki przejmowanej przez Wnioskodawcę w ramach połączenia –
    będzie wchodzić między innymi 100% udziałów w kapitale zakładowym Wnioskodawcy.
    Połączenie Spółek zostanie przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a
    głównym lub jednym z głównych celów połączenia nie jest uniknięcie lub uchylenie się od
    opodatkowania. Spółka w poprzednich latach podatkowych wykazywała straty podatkowe
    z tytułu prowadzonej działalności.
    Odnosząc się do Państwa wątpliwości w zakresie ustalenia, czy przeprowadzenie
    połączenia odwrotnego bez podwyższenia kapitału zakładowego będzie skutkować
    powstaniem przychodu podatkowego w rozumieniu ustawy o CIT po stronie
    Wnioskodawcy jako spółki przejmującej zauważyć należy, że ustawa o CIT posługuje się
    definicją wartości emisyjnej, zawartą w art. 4a pkt 16a, który stanowi:
    Ilekroć w ustawie jest mowa o wartości emisyjnej udziałów (akcji) - oznacza to cenę, po
    jakiej obejmowane są udziały (akcje), określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie ich
    braku - w innym dokumencie o podobnym charakterze, nie niższą od wartości rynkowej
    tych udziałów (akcji).
    Treść powyższych przepisów obowiązujących od 1 stycznia 2018 r., ustalona została na
    mocy ustawy z dnia 27 października 2017 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od
    osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz ustawy o
    zryczałtowanym podatku dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez
    osoby fizyczne (Dz.U. z 2017 r., poz. 2175).
    Uzasadnienie do przedstawionych zmian wskazuje, że ustawodawca zamierzał
    „urynkowić” wartość uznawaną za przychód oraz wartość do przychodów niezaliczaną. Jak
    wskazano odnosząc się do zmian w art. 12 ust. 1 pkt 8b (podział spółki) i art. 4a pkt 16a
    ustawy o CIT „przepis ten odchodzi zatem od odnoszenia tego przychodu do wartości
    nominalnej otrzymanych udziałów (akcji), jako od wartości w pewnym sensie „sztucznej”
    (formalnej), nieodzwierciedlającej faktycznej wartości takich udziałów lub akcji”. Wskazana
    zmiana ma więc nie tylko charakter semantyczny, ze zmiany pojęcia wartości nominalnej
    na emisyjną, ale też systemowy, urealniający te wartości do wartości występujących w
    obrocie. Ponadto wskazać należy na jeszcze jeden aspekt wprowadzonych zmian. Jak
    zaznaczono w uzasadnieniu do ustawy z dnia 27 października 2017 r. ogólnym założeniem
    wprowadzonych regulacji było ograniczenie niektórych możliwości optymalizowania
    rozliczeń podatkowych przez wspólników (akcjonariuszy) sprzedających udziały (akcje)
    dzielonych podmiotów. Takie też narzędzie wprowadza art. 12 ust. 14 ustawy o CIT
    stanowiący, że jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie
    wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn
    ekonomicznych, dla celów ust. 13 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych
    celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.
    W przypadku połączenia odwrotnego, to jest kiedy spółka przejmuje spółkę posiadającą
    udziały tej pierwszej spółki, otrzymany w wyniku połączenia majątek spółki przejmowanej
    obejmuje udziały (akcje) posiadane przez spółkę przejmowaną w spółce przejmującej. W
    wyniku takiej operacji do spółki przejmującej „wracają” zatem jej własne udziały.
    W tym miejscu należy zauważyć, że udział w spółce wyznacza zakres praw i obowiązków
    wspólnika z tytułu uczestnictwa w spółce. Niewątpliwie zakres tych praw może być inny w
    przypadku spółki przed jej połączeniem z inną spółką i po takim połączeniu. Trudno zatem
    przyjąć w takiej sytuacji, że spółka przejmująca wydaje wspólnikom spółki przejmowanej
    „te same” udziały jakie w wyżej kapitale uprzednio posiadała spółka przejęta.
    Przy interpretacji art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT, istotne jest zwrócenie uwagi na cechy
    samej konstrukcji połączeń i podziałów spółek na tle norm podatkowych. Ratio legis
    przepisów dotyczących opodatkowania przychodów z restrukturyzacji spółek i ich

    zwolnienia, zakłada spójność elementów przychodu i zwolnienia, co zapewnia neutralność
    tego typu transakcji na gruncie podatku dochodowego od osób prawnych. Takie znaczenie
    tego przepisu jest wyrazem implementacji do krajowego porządku prawnego przepisów
    Dyrektywy 2009/133/WE z dnia 19 października 2009 r. w sprawie wspólnego systemu
    opodatkowania mającego zastosowanie w przypadku łączenia, podziałów, podziałów
    przez wydzielenie, wnoszenia aktywów i wymiany udziałów dotyczących spółek różnych
    państw członkowskich oraz przeniesienia statutowej siedziby SE lub SCE z jednego
    państwa członkowskiego do innego państwa członkowskiego.
    Jakkolwiek przepisy dyrektywy wprost dotyczą łączenia spółek z różnych państw
    członkowskich UE, to jednak polski ustawodawca podatkowy zdecydował się na
    analogiczne stosowanie tych przepisów również w przypadku łączenia spółek
    kapitałowych będących polskimi rezydentami podatkowymi.
    Należy też zauważyć, że przepisy tej dyrektywy definiują łączenie jako czynność, w wyniku
    której: jedna lub kilka spółek na skutek i w momencie ich rozwiązania bez przechodzenia
    w stan likwidacji, przekazują ogół swoich aktywów i pasywów na inną istniejącą już spółkę,
    w zamian za wyemitowanie na rzecz akcjonariuszy papierów wartościowych
    reprezentujących kapitał tej innej spółki oraz jeżeli ma to zastosowanie, wypłatę
    gotówkową nieprzekraczającą 10% wartości nominalnej lub, w brak wartości nominalnej,
    księgowej wartości nominalnej tych papierów wartościowych. Nie wyłączają zatem z tej
    definicji połączenia odwrotnego.
    Ustalając wartość emisyjną należy odnieść się do (właściwych dla połączeń i podziałów)
    warunków „obejmowania” udziałów (akcji). Warunki te ustalane są zgodnie z obowiązującą
    procedurą wskazaną w przepisach Kodeksu spółek handlowych. W ramach tej procedury
    powinien zostać określony plan połączenia, w tym szczegółowy parytet wymiany udziałów
    (akcji) – art. 499 § 1 pkt 2 KSH. Wskazywana zatem jest wartość obejmowanego majątku
    spółki przejmowanej w przeliczeniu na udziały (akcje). Nie można uznać aby przypadek
    połączenia odwrotnego był wyłączony z ww. obowiązków, zatem także w tej sytuacji
    wymagane będzie wskazanie planu połączenia i parytetu wymiany, który będzie
    wskazywał również wycenę obejmowanych składników majątku.
    Wobec powyższego w sytuacji połączenia odwrotnego strony transakcji również powinny
    ustalić „wycenę rynkową”, pomimo braku faktycznego emitowania nowych udziałów
    (akcji). Stąd w przypadku wskazywanego połączenia odwrotnego, wartością w jakiej
    obejmowane są udziały (akcje) będzie wartość majątku spółki przejmowanej, co należy
    odczytać właśnie jako wartość emisyjną.
    W tym miejscu wskazać należy, że jeśli istotnie opisana we wniosku restrukturyzacja
    zostanie przeprowadzona na warunkach uzasadnionych ekonomicznie, to znajdzie
    zastosowanie regulacja art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT przewidująca wyłączenie z
    przychodów wartości majątku spółki przejmowanej otrzymanego przez spółkę
    przejmującą odpowiadającej wartości udziałów przydzielonych przez Wnioskodawcę
    udziałowcom spółki przejmowanej.
    Zauważyć przy tym należy, że uregulowane w art. 14b-14h Ordynacji podatkowej,
    postępowanie w sprawie wydawania interpretacji indywidualnych jest postępowaniem
    odrębnym od postępowania podatkowego czy kontrolnego, w ramach których
    prowadzone jest postępowanie dowodowe. Regulacje ww. ustawy nie przewidują
    prowadzenia postępowania dowodowego w sprawach o interpretację przepisów prawa
    podatkowego. Należy zatem wskazać, że to podatnik stosując przepis art. 12 ust. 4 pkt 3e
    ustawy o CIT będzie zobowiązany do wskazania dowodów, że połączenie spółek zostało
    przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, nie zaś w celu uniknięcia lub
    uchylenia się od opodatkowania.
    Odnosząc cytowane powyżej przepisy do przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia
    przyszłego stwierdzić należy, że połączenie odwrotne bez podwyższania kapitału
    zakładowego spółki przejmującej nie będzie skutkować powstaniem przychodu

    podatkowego w rozumieniu ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, a zatem
    Państwa stanowisko w tym zakresie jest prawidłowe.
    Odnosząc się natomiast do Państwa wątpliwości w zakresie ustalenia czy Spółka po
    dokonaniu przejęcia będzie miała możliwość rozliczenia swoich strat podatkowych z lat
    poprzedzających rok, w którym dokonane zostanie przejęcie wskazać należy, że ustawą z
    dnia 28 listopada 2020 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych,
    ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy o zryczałtowanym podatku
    dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez osoby fizyczne oraz niektórych
    innych ustaw (Dz. U. z 2020 r. poz. 2123 dalej: „ustawa nowelizująca”) ustawodawca
    wprowadził od 1 stycznia 2021 r. ograniczenia w zakresie rozliczania strat podatkowych.
    Nie oznacza to, że podatnicy nie będą mieli w ogóle możliwości rozliczania strat
    podatkowych z lat ubiegłych, jednak ustawa nowelizująca wprowadza pewne ograniczenia
    rozliczania strat podatkowych m.in. w sytuacjach, w których dochodzi do połączenia
    podmiotów bądź nabycia przedsiębiorstwa.
    Należy zauważyć, że ustawa o CIT, przed wejściem w życie ustawy nowelizującej
    przewidywała w takich sytuacjach jedynie zakaz „przejmowania” straty innego podmiotu.
    Zgodnie bowiem z art. 7 ust. 3 pkt 4 ustawy o CIT:
    Przy ustalaniu dochodu, o którym mowa w ust. 1, stanowiącego podstawę opodatkowania
    nie uwzględnia się strat przedsiębiorców przekształcanych, łączonych, przejmowanych lub
    dzielonych – w razie przekształcenia formy prawnej, łączenia lub podziału
    przedsiębiorców, z wyjątkiem przekształcenia spółki w inną spółkę.
    Zgodnie natomiast z dodanym ustawą nowelizującą art. 7 ust. 3 pkt 7 ustawy o CIT:
    Przy ustalaniu dochodu, o którym mowa w ust. 1, stanowiącego podstawę opodatkowania
    nie uwzględnia się: strat podatnika, jeżeli podatnik przejął inny podmiot lub nabył
    przedsiębiorstwo lub zorganizowaną część przedsiębiorstwa, w tym w drodze wkładu
    niepieniężnego, lub otrzymał wkład pieniężny, za który nabył przedsiębiorstwo lub
    zorganizowaną część przedsiębiorstwa, w wyniku czego:
    a) przedmiot faktycznie prowadzonej przez podatnika podstawowej działalności
    gospodarczej po takim przejęciu lub nabyciu, w całości albo w części jest inny niż
    przedmiot faktycznie prowadzonej przez podatnika podstawowej działalności przed takim
    przejęciem lub nabyciem, lub
    b) co najmniej 25% udziałów (akcji) podatnika posiada podmiot lub podmioty, które na
    dzień kończący rok podatkowy, w którym podatnik poniósł taką stratę, praw takich nie
    posiadały.
    Powyższe oznacza, że nie można odliczać straty, jeżeli w wyniku przejęcia innego
    podmiotu w toku połączenia spółek lub nabycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej
    części (zakup lub w wyniku aportu):
      a) zmieni się przedmiot prowadzonej przez podatnika podstawowej działalności
        gospodarczej (w całości lub w części) lub
      b) zmieni się wspólnik lub wspólnicy w odniesieniu do co najmniej 25% udziałów (akcji)
        podatnika, co jest badane na koniec roku podatkowego.
    Zgodnie z treścią powyższego przepisu w przypadku spełnienia co najmniej jednej z
    dwóch wymienionych wyżej przesłanek będącej skutkiem transakcji przejęcia innego
    podmiotu (m.in. poprzez przeprowadzenie połączenia odwrotnego), nabycia
    przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, w tym w drodze wkładu
    niepieniężnego, spółka przejmująca/nabywająca nie będzie uprawniona do rozliczenia
    własnych strat powstałych przed dokonaniem jednej z wyżej wymienionych transakcji.
    Powyższa regulacja w bardzo istotny sposób wpływa na konsekwencje podatkowe m.in.
    transakcji przejęć spółek kapitałowych, ograniczając możliwość rozliczania przez spółkę

    przejmującą po dokonaniu przejęcia innej spółki swoich strat podatkowych z lat
    wcześniejszych.
    Wskazać należy, że z literalnej wykładni przepisu art. 7 ust. 3 pkt 7 lit. b) ustawy o CIT
    wynika, że w sytuacji gdy podatnik przejął inny podmiot i w wyniku tego co najmniej 25%
    udziałów (akcji) podatnika posiada podmiot lub podmioty, które na dzień kończący rok
    podatkowy, w którym podatnik poniósł stratę, praw takich nie posiadały, podatnik nie ma
    prawa do uwzględnienia tej straty przy ustalaniu dochodu, o którym mowa w art. 7 ust. 1
    ustawy o CIT.
    Przy czym skoro przepis ten nie precyzuje o jakie dokładnie udziały chodzi to przyjąć
    należy, że mowa jest w nim ogólnie o udziałach, niezależnie od ich charakteru
    (bezpośrednie/pośrednie). W ustawie podatkowej ustawodawca wyraźnie bowiem
    wyróżnia charakter posiadanych udziałów, rozróżniając bezpośrednie ich posiadanie od
    posiadania pośredniego.
    Istota połączenia odwrotnego, do którego doszło w omawianej sprawie, polega na
    przejęciu przez spółkę zależną jej bezpośredniego udziałowca, w wyniku czego udziałowcy
    spółki przejmowanej otrzymują udziały w spółce zależnej – będącej spółką przejmującą.
    Zauważyć należy, że w opisanych we wniosku okolicznościach, w wyniku dokonanego
    przejęcia odwrotnego nie zmieniła się w istocie struktura udziałowców Spółki – jej
    dotychczasowy udziałowiec pośredni, stał się udziałowcem bezpośrednim Spółki. W
    efekcie, w Państwa strukturze jako Spółki przejmującej nie pojawił się żaden nowy,
    zewnętrzny udziałowiec. W konsekwencji uznać należy, że nie wystąpiła sytuacja wskazana
    w art. 7 ust. 3 pkt 7 lit. b ustawy o CIT, tj. w wyniku dokonanego przejęcia nie zmienił się
    wspólnik lub wspólnicy w odniesieniu do co najmniej 25% udziałów podatnika.
    Ponadto jak wynika z opisu sprawy, przedmiot faktycznie prowadzonej przez Państwa
    podstawowej działalności gospodarczej po Połączeniu jest tożsamy z przedmiotem
    faktycznie prowadzonej przez Spółkę podstawowej działalności przed Połączeniem. Tym
    samym nie wystąpi również przesłanka wskazana w art. 7 ust. 3 pkt 7 lit. a ustawy o CIT.
    Uwzględniając powyższe, wskazać należy, że do strat podatkowych, o których mowa jest
    we wniosku nie znajdzie zastosowania art. 7 ust. 3 pkt 7 ustawy o CIT z uwagi na to, że nie
    zaistniały przesłanki wskazane w tym przepisie, tym samym Państwa stanowisko, w tym
    zakresie również należało uznać za prawidłowe.

## Dodatkowe informacje

Informacja o zakresie rozstrzygnięcia
    Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego,
    który obowiązywał w dacie wydania pierwotnej interpretacji.
    Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy
    rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie
    z opisem zdarzenia przyszłego podanego przez Państwa w złożonym wniosku. W związku
    z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we
    wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.
    Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji
    - Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z
    dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2025 r. poz. 111).
    Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja będzie
    zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosują się
    Państwo do interpretacji.
    - Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

    Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub
    zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element
    czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:
    1) z zastosowaniem art. 119a;
    2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z
    dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
    3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.
    - Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:
    Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach
    wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki
    interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

## Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego
    Sądu Administracyjnego w (...). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje
    ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi
    (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 935 ze zm.; dalej jako „PPSA”). Skargę do Sądu wnosi się za
    pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie
    trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):
    - w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa
      Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo
    - w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres
      Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/wnioski albo /KIS
      /SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).
    Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia
    przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do
    zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz
    powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

## Podstawa prawna dla wydania interpretacji

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 Ordynacji
    podatkowej.