Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP1-2.4012.683.2018.2.JŻ
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2019-02-06
Teza: Opodatkowanie przedmiotu transakcji oraz prawa do odliczenia podatku naliczonego.
Słowa kluczowe: budowle; budynek; czynności-czynności opodatkowane; dostawa-dostawa towarów; działki; nieruchomości; odliczenia-odliczenie podatku; odliczenia-odliczenie podatku od towarów i usług; podatnik; podatnik-podatnik podatku od towarów i usług; przebudowa; przedsiębiorstwa; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; zasiedlenie-pierwsze zasiedlenie; zwolnienie
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1, art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2018 r., poz. 800 z późn. zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku wspólnym z dnia 11 października 2018 r. (data wpływu 19 października 2018 r.), uzupełnionym w dniu 28 stycznia 2019 r. (data wpływu za pośrednictwem ePUAP 28 stycznia 2019 r.), na wezwanie Organu z dnia 10 stycznia 2019 r. (skutecznie doręczone w dniu 21 stycznia 2019 r.), o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania przedmiotu transakcji oraz prawa do odliczenia podatku naliczonego **jest**:

*   **prawidłowe** w części dotyczącej pytania 1 i 3
*   **nieprawidłowe** w części dotyczącej pytania 2.

UZASADNIENIE

W dniu 19 października 2018 r. wpłynął do tutejszego organu ww. wniosek wspólny o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania przedmiotu transakcji oraz prawa do odliczenia podatku naliczonego. Wniosek został uzupełniony w dniu 28 stycznia 2019 r. (data wpływu za pośrednictwem ePUAP 28 stycznia 2019 r.), na wezwanie Organu z dnia 10 stycznia 2019 r. (skutecznie doręczone w dniu 21 stycznia 2019 r.).

We wniosku złożonym przez:

*   Zainteresowanego będącego stroną postępowania: X. S.A.;
*   Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania: C. Sp. z o.o.

przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe (uzupełnione w odpowiedzi na wezwanie):

X. S.A. (dalej: „Wnioskodawca 1”) i C. Sp. z o.o. (dalej: „Wnioskodawca 2”) są polskimi rezydentami podatkowymi i czynnymi podatnikami VAT w Polsce.

1.  Działalność zbywcy (Wnioskodawcy 1)

*   Wnioskodawca 1 jest podmiotem zajmującym się działalnością budowlaną, w ramach której świadczy różnego rodzaju usługi budowlano-produkcyjne na terytorium całej Polski.
*   Wnioskodawca 1 świadczy szeroki zakres usług, który obejmuje w szczególności:
    *   Usługi generalnego wykonawstwa w następujących dziedzinach:
        *   Biura i sale konferencyjne - wykonawstwo inwestycji komercyjnych a także działanie jako deweloper powierzchni;
        *   Obiekty handlowe - wykonawstwo sklepów, galerii handlowych, centrów handlowo-usługowych;
        *   Drogi i mosty - wykonawstwo i utrzymanie infrastruktury komunikacyjnej;
        *   Obiekty hydrotechniczne;
        *   Modernizacja szlaków kolejowych;
        *   Inwestycje oświatowe dla szkół wyższych, w tym budowa parków naukowo- technologicznych;
        *   Lotniska, w tym budowa i remonty pasów startowych, dróg kołowania oraz nowoczesnych terminalów pasażerskich;
        *   Osiedla mieszkaniowe i hotele;
        *   Wykonawstwo zakładów produkcyjnych, centrów logistycznych oraz hal przemysłowych i magazynowych;
    *   Usługi:
        *   Produkcja wysokiej klasy betonów dla budownictwa mostowego, drogowego, hydroinżynieryjnego, lotniskowego i przemysłowego;
        *   Projektowanie, produkcja i montaż konstrukcji stalowych;
        *   Produkcja mieszanek bitumicznych;
        *   Usługi w zakresie badań laboratoryjnych i konsultingu technologicznego w budownictwie infrastrukturalnym (Wnioskodawca 1 wykonuje incydentalnie tego typu usługi dla podmiotów trzecich);
        *   Wynajem i sprzedaż zbędnego sprzętu budowlanego, wyposażenia budowy oraz naprawa i serwis maszyn dla klientów zewnętrznych.
    *   W ramach działalności polegającej na wykonawstwie oraz utrzymaniu infrastruktury komunikacyjnej Wnioskodawca 1 realizuje projekty infrastrukturalne i inżynieryjne na rzecz inwestorów publicznych i prywatnych. Wnioskodawca 1 wykonuje kontrakty budowlane między innymi drogi i obiekty inżynieryjne.
    *   Powyższe kontrakty Wnioskodawca 1 pozyskuje głównie w drodze przetargów, w ramach których oferowane jest wykonawstwo projektów zlokalizowanych na terytorium całej Polski. Z uwagi na specyfikę prac infrastrukturalnych, do wykonania kontraktów niezbędne jest wykorzystanie szerokiego wachlarza posiadanych przez Wnioskodawcę 1 aktywów, do których należą m.in. wiedza i doświadczenie osób odpowiedzialnych za proces projektowo-budowlany, sprzęt i urządzenia techniczne (maszyny budowlane) oraz materiały, z których tworzona jest infrastruktura (m.in. żwir, piasek, beton, masa bitumiczna).
    *   Specyfiką kontraktów infrastrukturalnych jest wysoka pracochłonność oraz materiałochłonność. Wnioskodawca 1 przemieszcza brygady realizujące dany kontrakt na miejsce jego wykonania, a także stara się pozyskiwać materiały budowlane ze źródeł zlokalizowanych w pobliżu realizowanych kontraktów.
    *   W zakresie materiałów podstawowych (np. żwir, piasek) Wnioskodawca 1 korzysta z lokalnych dostawców operujących w pobliżu realizowanych projektów. W zakresie materiałów przetworzonych, tj. mieszanki bitumiczne Wnioskodawca 1 pozyskuje je głównie z własnych wytwórni, znajdujących się w odległości, która umożliwia transport tychże materiałów w czasie ich przydatności do użytku (w przypadku mieszanek bitumicznych ich wbudowanie musi nastąpić nie później niż ok. 2 godziny od momentu ich wytworzenia).
    *   Aby umożliwić sobie wykonywanie kontraktów infrastrukturalnych na terenie praktycznie całego kraju Wnioskodawca 1 posiadał dwadzieścia lokalizacji (dwie zostały już zbyte), w których znajdują/znajdowały się wytwórnie masy bitumicznej (mieszanek mineralno-asfaltowych).
    *   Wytwórnie masy bitumicznej służą oraz służyły do wytwarzania masy bitumicznej, która jest następnie wbudowywana przy pomocy specjalistycznego sprzętu przez wykwalifikowane zespoły Wnioskodawcy 1 (brygady bitumiczne) w ramach realizacji kontraktów budowlanych wykonywanych przez Wnioskodawcę 1. Wbudowanie masy bitumicznej jest jednym z ostatnich etapów realizacji kontraktów infrastrukturalnych, który poprzedzony jest procesem obejmującym m.in. projektowanie, uzyskiwanie zgód i pozwoleń, prace geodezyjne, prace ziemne, przygotowanie podbudowy, budowa obiektów inżynieryjnych, itp.
    *   Wolumen produkcji ww. wytwórni masy bitumicznej w przeważającym stopniu służy wewnętrznym potrzebom Wnioskodawcy 1, tj. realizowanym przez Wnioskodawcę 1 kontraktom budowlanym. Produkcja realizowana w wytwórniach masy bitumicznej miała więc i ma głównie charakter służebny wobec prac prowadzonych przez Wnioskodawcę 1 na podstawie ww. kontraktów.
    *   Gdy możliwości produkcyjne wytwórni przewyższają zapotrzebowanie wewnętrzne oraz możliwe jest znalezienie nabywcy na gotowe mieszanki, Wnioskodawca 1 incydentalnie realizuje dostawy na potrzeby indywidualnych zamówień podmiotów trzecich.
    *   W większości lokalizacji, tj. na terenach większości powyższych wytwórni funkcjonują laboratoria, w których prowadzone są prace związane z bieżącym funkcjonowaniem wytwórni masy bitumicznej, tj. m.in. projektowanie recept mieszanek mineralno-asfaltowych, nadzorowanie zgodności produkcji z tymi receptami, wykonywanie badań laboratoryjnych wyprodukowanych mieszanek oraz wykonanych nawierzchni bitumicznych, jak również prowadzona jest działalność inna niż związana z działalnością Oddziału Bitumicznego m.in. badania gruntów, kruszyw, betonów. Na terenie wytwórni Wnioskodawcy 1 S., G. i N. brak jest laboratoriów.
    *   Z uwagi na lokalizację realizowanych obecnie przez Wnioskodawcę 1 kontraktów, na moment składania wniosku wspólnego o wydanie interpretacji indywidualnej, wyłącznie jedenaście z osiemnastu wytwórni masy bitumicznej prowadzi jakiekolwiek procesy produkcyjne lub pełni inną aktywną rolę w działalności gospodarczej Wnioskodawcy 1. W ostatnim czasie nieaktywne pozostają wytwórnie Wnioskodawcy 1 zlokalizowane w następujących miejscach: G., L., N., S., Y., Z. i W. Cechami wspólnymi nieaktywnych wytwórni są:
        *   brak kontraktów do realizacji,
        *   brak jakichkolwiek działań Wnioskodawcy 1 zmierzających do pozyskania takich kontraktów, co wynika z wycofywania się Wnioskodawcy 1 z określonych rynków lokalnych, na których te wytwórnie są zlokalizowane,
        *   ograniczona liczba pracowników lub ich całkowity brak uniemożliwiające produkcję mieszanek bitumicznych w nieaktywnych lokalizacjach.
    *   Wnioskodawca 1 posiada wewnętrzną strukturę organizacyjną wprowadzoną od dnia 3 kwietnia 2018 r. na podstawie uchwały zarządu Wnioskodawcy 1 z dnia 3 kwietnia 2018 r. Struktura organizacyjna Wnioskodawcy 1 składa się z dziewiętnastu zespołów operacyjnych oraz czternastu zespołów funkcyjnych.
    *   Zespoły operacyjne są podzielone na trzy piony tj. Działalność Ogólnokrajowa, Budownictwo Inżynieryjne i Budownictwo Ogólne. Każdy pion jest podległy organizacyjnie innemu Wiceprezesowi Wykonawczemu. Zespoły funkcyjne są uszeregowane w trzech pionach oraz podlegają organizacyjnie jednemu Wiceprezesowi Wykonawczemu (Pion Efektywności Operacyjnej) oraz dwóm Dyrektorom (Piony Finansowy i Pion Zarządzania Zasobami Ludzkimi). Natomiast Zespół Strategii Biznesowej, Zespół Komunikacji oraz Zespół Prawa i Ładu Korporacyjnego są podległe bezpośrednio Prezesowi Zarządu.
    *   Pion Działalności Ogólnokrajowej składa się z następujących zespołów operacyjnych.
    *   Pion Budownictwo Inżynieryjne składa się z następujących zespołów operacyjnych: Obszar G\`(...)\`, Obszar\`(...)\` (w tym P.), Obszar W\`(...)\` (w tym Ł.), Obszar\`(...)\` (w tym K.), Obszar K\`(...)\`, Obszar D\`(...)\`.
    *   Pion Budownictwo Ogólne składa się z następujących zespołów operacyjnych: Obszar W\`(...)\`-Komercyjny, Obszar W\`(...)\`-Mieszkaniowy, Obszar\`(...)\` (w tym K.), Obszar Ł., Obszar P. (w tym G.), Obszar\`(...)\`.
    *   Pion Efektywności Operacyjnej składa się z następujących zespołów funkcyjnych: Zespół Przedrealizacyjny, Zespół Wsparcia Projektów, Zespół Zrównoważonego Rozwoju.
    *   Pion Finansowy składa się z następujących zespołów funkcyjnych: Zespół Kontrolingu, Zespół Finansów, Zespół IT, Zespół Administracji.
    *   Pion Zarządzania Zasobami Ludzkimi składa się z następujących zespołów funkcyjnych:..
    *   Powyższa struktura podporządkowana jest efektywnemu wykonywaniu wszystkich kontraktów (tj. tych dotyczących infrastruktury i pozostałych) pozyskiwanych przez Wnioskodawcę 1. W realizację danego kontraktu zaangażowane jest zazwyczaj kilka zespołów operacyjnych oraz kilka zespołów funkcyjnych.
    *   Jak zostało to wskazane powyżej, w trakcie realizacji kontraktów infrastrukturalnych, jednym z wykorzystywanych materiałów jest masa bitumiczna, produkowana przez Wnioskodawcę 1 w posiadanych wytwórniach.
    *   Za całościowe funkcjonowanie wytwórni masy bitumicznej odpowiadają w szczególności następujące zespoły operacyjne i zespoły funkcyjne:
        *   Oddział Bitumiczny - stanowiący jeden z siedmiu zespołów operacyjnych podległych Wiceprezesowi Wykonawczemu ds. Działalności Ogólnokrajowej;
        *   Zespół Technologii i Laboratoriów - stanowiący drugi z siedmiu zespołów operacyjnych podległych Wiceprezesowi Wykonawczemu ds. Działalności Ogólnokrajowej. Zespół ten wykonuje badania laboratoryjne dla Zespołów Operacyjnych wchodzących w skład Budownictwa Inżynieryjnego, Budownictwa Ogólnego oraz na rzecz Oddziału Bitumicznego;
        *   Oddział Techniczny - stanowiący trzeci z siedmiu zespołów operacyjnych podległych Wiceprezesowi Wykonawczemu ds. Działalności Ogólnokrajowej. Oddział ten realizuje specjalistyczne roboty budowlane, dostarcza i serwisuje sprzęt bitumiczny, zaopatrza pracowników w samochody służbowe oraz samochody rotacyjne zgodnie z przyjętą polityką flotową dla całej organizacji Wnioskodawcy 1 (chociażby w zakresie floty samochodowej);
        *   Zespół Administracji - stanowiący jeden z czterech zespołów funkcyjnych podległych Dyrektorowi Finansowemu.
    *   Natomiast wsparcie zarządcze oraz administracyjne związane z funkcjonowaniem wytwórni masy bitumicznej zapewniają również wyznaczeni do obsługi Oddziału Bitumicznego pracownicy z zespołów funkcyjnych takich jak: Zespół H. Budownictwa Ogólnego, Działalności Ogólnokrajowej, Rekrutacji, Zespół Kontrolingu, Zespół Prawa i Ładu Korporacyjnego, Zespół Komunikacji oraz Zespół Zrównoważonego Rozwoju. Z wyłączeniem jednego pracownika Zespołu Kontrolingu, pracownicy zespołów funkcyjnych są również wyznaczeni do obsługi innych niż Oddział bitumiczny zespołów operacyjnych, wykonując również zadania na ich rzecz. Pracownicy Zespołu H. Budownictwa Ogólnego, Działalności Ogólnokrajowej, Rekrutacji również wykonują zadania na rzecz Oddziału Technicznego oraz Zespołu Technologii i Laboratoriów. Pracownik Zespołu Prawa i Ładu Korporacyjnego wykonuje również zadania na rzecz Zespołu Technologii i Laboratoriów. Pracownik Zespołu Komunikacji wykonuje również zadania na rzecz Regionu Inżynieryjnego, Regionu Ogólnego, WKS (Wytwórnia Konstrukcji Stalowych), Oddziału Kolonia, Oddziału Technicznego, Zespołu Technologii i Laboratoriów. Pracownik Zespołu Zrównoważonego Rozwoju wykonuje również zadania na rzecz Obszaru W\`(...)\` (w tym P.) Budownictwa Inżynieryjnego, Obszaru W\`(...)\` Budownictwa Ogólnego, Regionu Ogólnego.
    *   Zadania związane z funkcjonowaniem wytwórni masy bitumicznej są zatem realizowane przez różne zespoły operacyjne i zespoły funkcyjne funkcjonujące w strukturze organizacyjnej Wnioskodawcy 1, tj.:
        1.  Oddział Bitumiczny, który odpowiada przede wszystkim za produkcję wyrobów bitumicznych, która realizowana jest za pomocą posiadanego sprzętu (tj. wytwórni). Oddział Bitumiczny w oparciu o przypisane do niego brygady bitumiczne funkcjonujące u Wnioskodawcy 1 odpowiada również za wbudowanie wyrobów bitumicznych w ramach kontraktów budowlanych.
        2.  Oddział Techniczny, który administruje, serwisuje, zaopatrza w paliwo oraz transportuje sprzęt budowlany, w tym specjalistyczny sprzęt bitumiczny używany przez Oddział Bitumiczny Wnioskodawcy 1. Specjalistyczny sprzęt do realizacji kontraktów, a w szczególności sprzęt bitumiczny wykorzystywany do wbudowania mieszanki, jest przypisany do Oddziału Technicznego. Oddział Techniczny posiada również inny sprzęt budowlany, w szczególności koparki, spycharki, wozidła, stabilizatory gruntu przy pomocy którego wykonuje usługi budowlane w ramach wydzielonego zespołu: Zespołu Robót Specjalistycznych. Zakres prac jakie wykonuje Zespół Robót Specjalistycznych, to między innymi roboty ziemne, stabilizacja gruntu, ścianki szczelne. Prace te są wykonywane zarówno dla Zespołów Operacyjnych wchodzących w skład Budownictwa Inżynieryjnego oraz Budownictwa Ogólnego, jak i klienta zewnętrznego w ramach niezależnie pozyskanych projektów, czy podwykonawstwa. Oddział Techniczny posiada bazy sprzętu tj. punkty serwisowania sprzętu wykorzystywanego zarówno do wbudowywania gotowej masy bitumicznej, jak i sprzętu wykorzystywanego przez Zespół Robót Specjalistycznych. Ponadto w ramach Oddziału Technicznego funkcjonuje Zespół Floty Samochodowej, który zaopatrza wszystkich pracowników zgodnie przyjętą polityką flotową w samochody służbowe oraz samochody rotacyjne.
        3.  Zespół Administracji zarządza nieruchomościami, w tym w szczególności bazami produkcyjnymi (nieruchomości gruntowe wraz ze zlokalizowanymi na nich budynkami/budowlami), na których znajdują się wytwórnie masy bitumicznej. Nieruchomości są przypisane/przynależą organizacyjnie do Zespołu Administracji.
        4.  Zespół Technologii i Laboratoriów projektujący recepty mieszanek mineralno- asfaltowych, nadzorujący zgodność produkcji z tymi receptami oraz wykonujący badania laboratoryjne materiałów wsadowych i wytworzonych produktów.
        5.  Zespół Zakupów, którego część działalności dotyczy kontraktacji i zamawiania materiałów wsadowych do mieszanek mineralno-asfaltowych oraz pyłu węglowego będącego surowcem energetycznym w wybranych wytwórniach masy bitumicznej.
    *   Wnioskodawca 1 jest w stanie zidentyfikować na podstawie wewnętrznych rejestrów (w tym zapisów w systemie ERP lub odpowiednich rejestrów prowadzonych przez właściwy zespół do spraw zarządzania zasobami ludzkimi) wybrane zasoby Wnioskodawcy 1 wykorzystywane w działalności danej wytwórni, tj. Wnioskodawca 1 jest w stanie zidentyfikować w ten sposób następujące zasoby:
        1.  pracowników (z wyłączeniem zobowiązań i należności pracowniczych);
        2.  środki trwałe oraz wartości niematerialne i prawne, które są związane z daną lokalizacją z wyłączeniem maszyn i sprzętu ruchomego bowiem ich wykorzystanie jest uzależnione od bieżących potrzeb w danej lokalizacji;
        3.  wszelkie prawa do nieruchomości, na których zlokalizowana jest dana wytwórnia;
        4.  zapasy surowców oraz półproduktów przeznaczonych do wytwarzania mieszanek mineralno-asfaltowych;
        5.  wybrane prawa i obowiązki wynikające z pisemnych umów zawartych przez Wnioskodawcę 1, które dotyczą danej lokalizacji i dotyczą dzierżawy lub najmu nieruchomości, dostaw mediów, dostaw paliw, gazu oraz pyłu węglowego;
        6.  prawa i obowiązki wynikające z porozumień w zakresie dostawy masy bitumicznej w obszarze geograficznym danej lokalizacji - w przypadku gdy takie zostały zawarte.
    *   Wnioskodawca 1 nie posiada wyodrębnionych rachunków bankowych (odpowiednich subkont rachunków bankowych), które byłyby przypisane do danej wytwórni masy bitumicznej lub Oddziału Bitumicznego. Wnioskodawca 1 nie dokonuje również przypisania środków pieniężnych do danych wytwórni oraz Oddziału Bitumicznego.
    *   Z uwagi na sposób prowadzenia ksiąg podatkowych oraz rachunkowych, Wnioskodawca 1 na podstawie prowadzonej ewidencji środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych jest w stanie przyporządkować aktywa materialne i niematerialne do danej wytwórni masy bitumicznej. Natomiast w zakresie przychodów (również w ramach obrotów wewnętrznych) oraz kosztów (zewnętrzne i wewnętrzne - określone ryczałtowo) Wnioskodawca 1 jest w stanie dokonać takiego przyporządkowania na poziomie Oddziału Bitumicznego a nie każdej wytwórni masy bitumicznej. Dotychczas Wnioskodawca 1 nie dokonywał jednak takiego wyodrębnienia.
    *   Stosowany system ewidencji pozwala Wnioskodawcy 1 na automatyczne wyodrębnienie większości pozycji bilansowych oraz wynikowych związanych z poszczególnymi wytwórniami jedynie w takim zakresie, w którym majątek danej wytwórni należy do Oddziału Bitumicznego. Pozostały majątek wykorzystywany w danej wytwórni (lokalizacji), przypisany do innych jednostek organizacyjnych (np. Oddziału Technicznego lub Zespołu Technologii i Laboratoriów) musi zostać zidentyfikowany i wprowadzony do takiego ograniczonego bilansu przez odpowiednich pracowników Wnioskodawcy 1, którzy mają wiedzę o faktycznym wykorzystaniu danych aktywów w tych lokalizacjach.

1.  Przedmiot zbycia

*   Obecnie Wnioskodawca 1 rozważa sprzedaż majątku związanego z jedenastoma spośród osiemnastu posiadanych wytwórni masy bitumicznej (wraz ze wskazanymi pracownikami) (dalej: „Transakcja”) na rzecz Wnioskodawcy 2, który prowadzi działalność budowlaną w sektorze drogowym.
*   Obecnie, jak i na moment dokonania Transakcji, Wnioskodawca 2 będzie zarejestrowanym czynnym podatnikiem VAT. Zawierając Transakcję Wnioskodawca 2 działać będzie w ramach prowadzonej działalności gospodarczej, a nabyte Nieruchomości będzie wykorzystywał do swojej działalności gospodarczej podlegającej opodatkowaniu VAT stawką podstawową.
*   Przedmiotem Transakcji ma być majątek związany z następującymi lokalizacjami (aktywnymi):… (dalej: „Wytwórnie”). Poza zakresem Transakcji pozostaną wytwórnie nieaktywne (zlokalizowane w następujących miejscach: G., L., N., S., Y., Z. i W.). Poza zakresem Transakcji pozostanie również wytwórnia S\`(...)\` i wytwórnia G\`(...)\`, które zostały już zbyte przez Wnioskodawcę 1 przed Transakcją na rzecz podmiotów trzecich.
*   Przedmiotem Transakcji będą następujące elementy związane z wytwarzaniem oraz wbudowaniem masy bitumicznej przez Wnioskodawcę 1 za pośrednictwem Wytwórni oraz grup bitumicznych, a także elementy związane z realizacją kontraktów drogowych:
    1.  wszelkie prawa do nieruchomości gruntowych wraz z posadowionymi na niej budynkami/budowlami (w tym także w niektórych przypadkach prawa z umów dzierżawy/najmu);
    2.  wybrane bazy danych (np. dane pracowników, którzy zostaną przeniesieni w ramach przejścia zakładu pracy, bazy klientów, podwykonawców/dostawców);
    3.  autorskie prawa majątkowe do receptur związanych z procesem produkcji poszczególnych mieszanek mineralno-asfaltowych oraz innych towarzyszących praw niematerialnych;
    4.  sprzęt ruchomy niezbędny do obsługi poszczególnych Wytwórni (np. wagi, suszarki laboratoryjne, wstrząsarki, ubijaki, wirówki, wiertnice, pompy próżniowe) oraz wbudowania masy bitumicznej (np. rozścielacze, walce, skrapiarki); w niektórych przypadkach przeniesione mogą być umowy leasingu dotyczące samochodów osobowych;
    5.  pracownicy oraz osoby współpracujące, produkcyjni oraz umysłowi Oddziału Bitumicznego, tj. odpowiadający bezpośrednio za wykonywanie zadań z zakresu wytwarzania i wbudowania masy bitumicznej oraz realizacji kontraktów drogowych z udziałem masy bitumicznej wraz z narzędziami/wyposażeniem stanowisk pracy (w tym komputery, telefony, samochody osobowe nabyte na własność oraz będące przedmiotem leasingu);
    6.  zapasy surowców i półproduktów;
    7.  informatyczne systemy sterowania Wytwórnią w nabywanych lokalizacjach (software Wytwórni), w tym ewentualne wyposażenie i licencje jeżeli są niezbędne do funkcjonowania Wytwórni;
    8.  następujące umowy (obowiązujące na moment złożenia przedmiotowego wniosku oraz te, które zostaną zawarte do dnia Transakcji), z zastrzeżeniem uzyskania zgód kontrahentów:
        *   umowy na dostawę mediów tj. dostawa wody, dostawa ciepła, dostawa energii elektrycznej, dostawa gazu, dostawa pyłu węglowego;
        *   umowy na dostawę materiałów wsadowych do produkcji mieszanek mineralno-asfaltowych, tj. kruszywa, asfaltu, mączki mineralnej, dodatków chemicznych;
        *   umowy przewozu w zakresie transportu kolejowego i transportu drogowego (przy czym transport drogowy nie jest wykonywany dla wszystkich Wytwórni);
        *   umowy o świadczenie usług ochrony mienia;
        *   umowy o świadczenie usług sprzątania pomieszczeń;
        *   umowy o wywóz nieczystości i odpadów;
        *   umowy o serwis maszyn;
        *   umowy o świadczenie usług telekomunikacyjnych w tym w zakresie dostępu do sieci Internet (w tym niezbędne urządzenia sieciowe np. switch, router);
    9.  bazy Oddziału Technicznego wraz z wyposażeniem posadowione na nieruchomościach będących przedmiotem Transakcji, w tym dzierżawionych/ najmowanych,
    10.  sprzęt przypisany do Oddziału Bitumicznego związany z działalnością Wytwórni będących przedmiotem Transakcji;
*   Pozwolenia i decyzje administracyjne będą przedmiotem Transakcji. Po Transakcji Wnioskodawca 2 wystąpi do właściwych organów w celu dopełnienia procedury notyfikacyjnej.
*   Przedmiotem Transakcji będzie również część majątku Laboratoriów posadowionych na nieruchomościach będących przedmiotem Transakcji, w tym najmowanych/ dzierżawionych na rzecz Wnioskodawcy 2 (w szczególności wyposażenie laboratoriów, sprzęt laboratoryjny) wraz z obsługującym je personelem Zespołu Technologii i Laboratoriów, która jest związana z działalnością Wytwórni. Natomiast pozostała część majątku Laboratoriów (tj. ruchomości niezwiązanych z przedmiotem Transakcji) zostanie wyłączona z Transakcji.
*   W związku z Transakcją, na podstawie art. 231 Kodeksu Pracy dojdzie do przejścia części zakładu pracy na Wnioskodawcę 2, tj. Wnioskodawca 2 stanie się z mocy prawa stroną w dotychczasowych stosunkach pracy wszystkich pracowników przypisanych do Wytwórni oraz grup bitumicznych i kadry Oddziału Bitumicznego, jak również części pracowników Zespołu Technologii i Laboratoriów.
*   Wnioskodawca 1 przeniesie również innych pracowników Wnioskodawcy 1 (po uzyskaniu stosownych zgód pracowników) do Wnioskodawcy 2, tj.:
    *   wybranych mechaników przypisanych do Oddziału Technicznego, którzy są przypisani do baz Oddziału Technicznego będących przedmiotem Transakcji, tj. posadowionych na nieruchomościach będących przedmiotem Transakcji, w tym dzierżawionych/ najmowanych,
    *   wybranych pracowników zespołów funkcyjnych realizujących zadania na rzecz Oddziału Bitumicznego, przypisanych organizacyjnie do innych zespołów operacyjnych lub funkcyjnych.
*   Wnioskodawca 2 wyraża gotowość do udzielenia po Transakcji wsparcia Wnioskodawcy 1 w zakresie prac bitumicznych przy realizacji kontraktów budowlanych, które nie zostały jeszcze rozpoczęte przez Wnioskodawcę 1 lub są w trakcie realizacji przez Wnioskodawcę 1.
*   Wnioskodawca 1 wyraża zainteresowanie nabyciem od Wnioskodawcy 2 w 2019 roku około 350 000 ton mieszanki bitumicznej oraz usługi jej położenia.
*   W ramach Transakcji dojdzie do przeniesienia części pracowników Wnioskodawcy 1 (poniżej 15% co będzie stanowiło nie więcej niż 350 pracowników przejętych na podstawie art. 231 Kodeksu Pracy oraz nie więcej niż 50 pracowników innych zespołów - po uzyskaniu ich stosownych zgód). Przy pomocy sprzedawanego majątku Wnioskodawca 1 uzyskiwał dotychczas około 9% swoich przychodów. Przedmiot Transakcji stanowi około 32% wartości bilansowej aktywów Wnioskodawcy 1.
*   Co do zasady, Wnioskodawca 1 wykorzystuje w swojej działalności podwykonawców oraz korzysta z leasingu operacyjnego, najmu lub dzierżawy środków trwałych. Część sprzętu wykorzystywanego w zbywanych wytwórniach masy bitumicznej również były przedmiotem leasingu. Przed przeprowadzeniem Transakcji, Wnioskodawca 1 porozumiał się jednak z leasingodawcami w celu przedterminowego wykupienia środków trwałych będących przedmiotem Transakcji, które są związane z Wytwórniami (z zastrzeżeniem samochodów osobowych). Oznacza to, że środki te weszły do bilansu Wnioskodawcy 1 jako jego własność (w przypadku leasingu operacyjnego wartości środków trwałych nie wykazuje się w bilansie). W ten sposób proporcja wartości bilansowej majątku objętego Transakcją do wartości bilansowej majątku pozostającego w przedsiębiorstwie Wnioskodawcy 1 uległa istotnemu zwiększeniu.
*   Ze względu na nową strategię działania Wnioskodawcy 1, długofalowym celem Wnioskodawcy 1 była i jest sprzedaż wszystkich składników majątkowych związanych z dwudziestoma wytwórniami masy bitumicznej oraz wyzbycie się lokalizacji. W tym celu Wnioskodawca 1 zamierza dokonać Transakcji z Wnioskodawcą 2. Niezależnie od tej Transakcji, Wnioskodawca 1 zawarł i zawiera przedwstępne umowy sprzedaży z podmiotami trzecimi oraz umowy sprzedaży, których przedmiotem są wybrane składniki majątkowe/lokalizacje związane z wytwórniami masy bitumicznej, które nie będą objęte Transakcją. Przed Transakcją Wnioskodawca 1 zbył już na rzecz podmiotu trzeciego wytwórnie S\`(...)\` oraz wytwórnie G\`(...)\` (w ramach której doszło w szczególności do zbycia prawa własności nieruchomości oraz prawa użytkowania wieczystego gruntu - nabywca oczekuje na dokonanie stosownego wpisu w księdze wieczystej).

1.  Składniki majątku pozostające w działalności Wnioskodawcy 1

*   Następujące elementy/składniki majątku Wnioskodawcy 1 nie będą przedmiotem Transakcji:
    1.  7 z 18 posiadanych przez Wnioskodawcę 1 wytwórni masy bitumicznej - innych niż wskazane powyżej Wytwórnie oraz majątek bezpośrednio związany z tymi wytwórniami;
    2.  Sprzęt przypisany do Oddziału Technicznego związany z działalnością wytwórni niebędących przedmiotem Transakcji;
    3.  Część ruchoma majątku Laboratoriów (w szczególności wyposażenie Laboratoriów) posadowionych na gruntach będących przedmiotem zbycia na rzecz Wnioskodawcy 2, która jest związana z działalnością Wnioskodawcy 1, która nie dotyczy działalności prowadzonej w Wytwórniach;
    4.  Część pracowników Oddziału Technicznego odpowiadających za obsługę i serwisowanie maszyn związanych z bazami Oddziału Technicznego zlokalizowanymi poza nieruchomościami będącymi przedmiotem Transakcji (w tym maszyn służących do układania gotowej mieszanki bitumicznej) oraz pozostali pracownicy Wnioskodawcy 1 nieobjęci Transakcją z licznych zespołów wymienionych wyżej;
    5.  Bazy sprzętu w których serwisowany jest m.in. sprzęt do układania mieszanki bitumicznej, zlokalizowane na innych nieruchomościach niż nieruchomości będące przedmiotem Transakcji;
    6.  Wszelkie kontrakty budowlane z inwestorami publicznymi i prywatnymi;
    7.  Zobowiązania związane z działalnością prowadzoną przez Wytwórnie, które powstały lub powstaną do dnia zamknięcia Transakcji;
    8.  Należności;
    9.  Finansowanie;
    10.  Środki pieniężne i rachunki bankowe Wnioskodawcy 1;
    11.  Prawa i obowiązki wynikające z zawartych porozumień w zakresie dostawy masy bitumicznej w obszarze geograficznym danej lokalizacji;
    12.  Wybrane umowy które miały być przedmiotem Transakcji (wskazane w pkt viii wcześniejszej sekcji), a co do których nie zostaną uzyskane zgody lub z innych przyczyn nie będą przedmiotem Transakcji;
    13.  Inny niż wskazany we wniosku jako przedmiot Transakcji majątek Wnioskodawcy 1, a w szczególności Zespołu Technologii i Laboratoriów, Oddziału Technicznego oraz Zespołu Administracji wprost nieobjęty Transakcją.

Zarówno Wnioskodawca 1 jak i Wnioskodawca 2 prowadzą działalność gospodarczą i są zarejestrowanymi czynnymi podatnikami VAT.

1.  Nieruchomości stanowiące przedmiot planowanej Transakcji

*   Jak zostało wskazane w części II. opisu zdarzenia przyszłego, Transakcja dotyczyć będzie majątku związanego z Wytwórniami, w tym m.in. wszelkich praw do nieruchomości gruntowych wraz z posadowionymi na nich budynkami i budowlami, urządzeniami technicznymi oraz innymi obiektami (dalej: „Nieruchomości”).
*   Każdy z obiektów składających się na Nieruchomości był i w dalszym ciągu jest wykorzystywany przez Wnioskodawcę 1 w ramach działalności gospodarczej opodatkowanej VAT (dotyczy to również obiektów po ich ewentualnych ulepszeniach, za wyjątkiem opisanych jako nieoddane do użytkowania po realizacji prac w tym zakresie).
*   Nieruchomości znajdujące się na terenie W. są dzierżawione przez Wnioskodawcę 1.

i. A.

*   Na obszarze zlokalizowanym w miejscowości A., do Nieruchomości podlegających zbyciu na rzecz Wnioskodawcy 2 należą działki nr 196/2, 195 oraz 194/4 stanowiące własność Wnioskodawcy 1 (dalej: „Działki A.”).
*   Działki A. są przedmiotem decyzji o warunkach zabudowy dla inwestycji polegających na: budowie wytwórni mas bitumicznych wraz z zapleczem laboratoryjno-biurowym i niezbędną infrastrukturą, nadbudowie budynku biurowo- socjalnego, budowie budynku biurowo-laboratoryjnego wraz z instalacjami zewnętrznymi zasilającymi budynek w energię elektryczną i wodę oraz kanalizację sanitarną.
*   Działki A. stanowią teren uzbrojony, na którym znajduje się sieć energetyczna, wodociągowa oraz teletechniczna, a także kanalizacja sanitarna oraz deszczowa.
*   Na działce nr 194/4 znajdują są następujące obiekty:
    *   utwardzone drogi i place, ogrodzenie,
    *   stacja transformatorowa (prefabrykat na bazie kontenera, obiekt nietrwale związany z gruntem),
    *   mur oporowy magazynu kruszyw (składowiska kruszyw zaprojektowane zostały w każdej z Wytwórni jako otwarte boksy, oddzielone od siebie ścianą oporową zbudowaną z prefabrykatów żelbetowych),
    *   zaplecze kontenerowe laboratoryjno-drogowe przeznaczone na laboratorium i pomieszczenia biurowe (obiekt nietrwale związany z gruntem),
    *   fundament pod otaczarnię (przeznaczony do posadowienia linii technologicznej wykorzystywanej przy produkcji mas bitumicznych).
*   Na działce nr 195 znajdują się następujące obiekty:
    *   utwardzone drogi i place, ogrodzenie,
    *   system odwadniania placu produkcyjnego (punkty czerpania wody ze zbiornika retencyjnego),
    *   zaplecze kontenerowe laboratoryjno-biurowe (obiekt nietrwale związany z gruntem),
    *   mur oporowy magazynu kruszyw,
    *   fundament pod wagę samochodową najazdową.
*   Na działce nr 196/2 znajdują się następujące obiekty:
    *   utwardzone drogi i place, ogrodzenie,
    *   system odwadniania placu produkcyjnego (zbiornik retencyjny),
    *   mur oporowy magazynu kruszyw,
    *   zaplecze kontenerowe laboratoryjno-biurowe (obiekt nietrwale związany z gruntem),
    *   fundament pod wagę samochodową najazdową.
*   Na moment składania niniejszego wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, niemal wszystkie wymienione obiekty (poza zapleczem kontenerowym, o czym mowa poniżej) użytkowane były przez Wnioskodawcę 1 w okresie dłuższym niż 2 ostatnie lata w ramach działalności opodatkowanej VAT, w którym to okresie nie podlegały jakimkolwiek ulepszeniom w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym.
*   Wyjątek w powyższym zakresie stanowi zaplecze kontenerowe znajdujące się na działce 194/4, które zostało oddane do użytkowania w kwietniu 2018 r. Z tytułu wydatków poniesionych na wytworzenie przedmiotowego zaplecza Wnioskodawcy 1 przysługiwało pełne prawo do odliczenia podatku VAT.

ii. P\`(...)\`

*   Na obszarze zlokalizowanym w P., do Nieruchomości podlegających zbyciu na rzecz Wnioskodawcy 2 należą działki nr 1/27, 1/33, 1/34, 1/35, 1/36, 1/37, 1/42, 1/44, 1/46, 1/50, 1/51, 2/10, 2/11, 2/12, 2/13, 2/14 oraz 28/7, których Wnioskodawca 1 jest użytkownikiem wieczystym (dalej: „Działki P.”).
*   Zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego Działki P. położone są na terenie oznaczonym symbolem 10P/U - tereny obiektów produkcyjnych, składów i magazynów z dopuszczeniem zabudowy usługowej.
*   Działki P. stanowią teren uzbrojony, na którym znajduje się sieć energetyczna, wodociągowa oraz gazowa, a także kanalizacja sanitarna oraz deszczowa.
*   Na działce nr 2/14 znajduje się część utwardzonego placu magazynowego.
*   Na działkach nr 1/27, 1/33, 1/36 oraz 1/37 znajdują się następujące obiekty:
    *   utwardzony plac magazynowy,
    *   otwarty zbiornik wód opadowych wraz z odwodnieniem.
*   Na działce nr 1/35 znajdują się następujące obiekty:
    *   otwarty zbiornik wód opadowych wraz z odwodnieniem,
    *   drogi utwardzone.
*   Na działkach nr 2/12, 2/13, 1/34 oraz 1/50 znajdują się utwardzone drogi.
*   Na działce nr 1/42 znajduje się wyłącznie element uzbrojenia terenu (instalacja wodno-kanalizacyjna).
*   Na działce nr 1/51 posadowiony jest fragment toru kolejowego stanowiącego obcy środek trwały (obiekt ten nie jest własnością Wnioskodawcy 1).
*   Na działce nr 2/11 znajdują się przede wszystkim następujące obiekty:
    *   budynek portierni oraz budynek stacji transformatorowej,
    *   zbiornik bezodpływowy kanalizacji,
    *   część budynku warsztatowo-socjalnego,
    *   utwardzony parking,
    *   otwarty zbiornik wód opadowych wraz z odwodnieniem,
    *   brama samonośna.
*   Na działce nr 1/44 znajdują się w szczególności następujące obiekty:
    *   część budynku warsztatowo-socjalnego,
    *   budynek warsztatu,
    *   kontener przewoźny (obiekt nietrwale związany z gruntem),
    *   część otwartego zbiornika wód opadowych wraz z odwodnieniem,
    *   drogi i place utwardzone.
*   Na działce nr 1/46 znajdują się następujące obiekty:
    *   otwarty zbiornik wód opadowych wraz z odwodnieniem,
    *   zaplecze kontenerowe socjalne (obiekt nietrwale związany z gruntem),
    *   drogi i place utwardzone; ogrodzenie betonowe,
    *   silos do cementu,
    *   fundamenty pod otaczarkę i wagę samochodową najazdową,
    *   mur oporowy magazynu kruszyw.
*   Na działce 2/10 znajdują się w szczególności:
    *   zaplecze kontenerowe socjalne i biurowe (obiekty nietrwale związane z gruntem),
    *   otwarty zbiornik wód opadowych wraz z odwodnieniem,
    *   zbiornik na nieczystości,
    *   parking utwardzony.
*   Na działce 28/7 znajdują się w szczególności:
    *   plac utwardzony,
    *   ogrodzenie betonowe,
    *   otwarty zbiornik wód opadowych wraz z odwodnieniem.
*   Na moment składania niniejszego wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, wszystkie wymienione obiekty użytkowane były przez Wnioskodawcę 1 w okresie dłuższym niż 2 ostatnie lata w ramach działalności opodatkowanej VAT, w którym to okresie nie podlegały jakimkolwiek ulepszeniom w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym.

iii. R\`(...)\`

*   Na obszarze zlokalizowanym w miejscowości R\`(...)\`, do Nieruchomości podlegających zbyciu na rzecz Wnioskodawcy 2 należą działki nr 40/1, 40/2, 40/3, 40/4, 40/5, 40/6, 40/7, będących przedmiotem użytkowania wieczystego oraz 41, 42, 43 oraz 44 stanowiących własność Wnioskodawcy 1 (dalej: „Działki R\`(...)\`”).
*   Zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, Działki R\`(...)\` położone są na terenie zabudowy przemysłowej.
*   Działki R\`(...)\` stanowią teren uzbrojony, na którym znajduje się sieć energetyczna, wodociągowa, a także kanalizacja sanitarna.
*   Na działce nr 40/5 znajdują się w szczególności następujące obiekty:
    *   utwardzone drogi i place, ogrodzenie,
    *   system odwadniania placów składający się ze zbiornika retencyjnego i kanalizacji deszczowej,
    *   stacja transformatorowa (wraz z układami pomiarowymi),
    *   budynek warsztatu otaczarki,
    *   zaplecze kontenerowe (obiekt nietrwale związany z gruntem),
    *   fundamenty pod otaczarkę oraz pod wagę samochodową najazdową,
    *   mur oporowy magazynu kruszyw.
*   Na działce nr 40/7 znajdują się w szczególności następujące obiekty:
    *   utwardzone drogi i place, ogrodzenie,
    *   budynki warsztatów naprawczych,
    *   stacja paliw w kontenerze (obiekt nietrwale związany z gruntem),
    *   samonośna hala łukowa,
    *   kanalizacja sanitarna.
*   Na działce nr 40/1 znajduje się budynek portierni, ogrodzenie, a także utwardzone drogi i place.
*   Na działce nr 40/6 znajdują się utwardzone drogi i place.
*   Na działkach nr 41, 42, 43, 44 znajdują się w szczególności utwardzone drogi i place, ogrodzenie oraz kanalizacja sanitarna.
*   Na działce nr 40/2 znajdują się przede wszystkim:
    *   utwardzone drogi i place, ogrodzenie,
    *   stacja paliw w kontenerze (obiekt nietrwale związany z gruntem),
    *   mur oporowy magazynu kruszyw.
*   Na działkach nr 40/3 znajdują się w szczególności następujące obiekty:
    *   utwardzone drogi i place, ogrodzenie,
    *   mur oporowy magazynu kruszyw.
*   Na działce nr 40/4 znajdują się przede wszystkim:
    *   utwardzone drogi i place, ogrodzenie,
    *   budynki warsztatów naprawczych oraz budynek administracyjny wraz z wiatą stalową,
    *   samonośna hala łukowa,
    *   kanalizacja sanitarna.
*   Na moment składania niniejszego wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, niemal wszystkie wymienione obiekty (poza wymienionymi poniżej) użytkowane były przez Wnioskodawcę 1 w okresie dłuższym niż 2 ostatnie lata w ramach działalności opodatkowanej VAT, w którym to okresie nie podlegały jakimkolwiek ulepszeniom w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym.
*   Wyjątek w powyższym zakresie stanowi przede wszystkim samonośna hala łukowa posadowiona na działkach nr 40/4 oraz 40/7, która została nabyta przez Wnioskodawcę 1 w 2006 r. i użytkowana w innej lokalizacji, zaś w 2016 r. przeniesiona na Działki R\`(...)\`. Obecnie trwa proces uzbrajania hali - Wnioskodawca 1 nie uzyskał dotychczas pozwolenia na jej użytkowanie. W odniesieniu do hali Wnioskodawcy 1 przysługiwało pełne prawo do odliczenia podatku VAT.
*   Wnioskodawca wskazuje ponadto, że przedmiotem ulepszeń dokonanych przez Wnioskodawcę 1 był fundament pod wagę samochodową, jednakże suma wydatków poniesionych na ten cel nie przekroczyła 30% wartości początkowej fundamentu. Spółce przysługiwało pełne prawo do odliczenia podatku VAT w związku z przeprowadzonymi pracami.
*   Ulepszeniom, których wartość przekroczyła 30% wartości początkowej ulepszanego obiektu podlegała wyłącznie sieć kanalizacyjna znajdująca się na działkach 40/4, 40/7, 41, 42, 43, 44 (wydatki na ten cel poniesiono 2016 r.). Wnioskodawcy 1 przysługiwało pełne prawo do odliczenia podatku VAT w związku z przeprowadzonymi pracami.

iv. Z\`(...)\`

*   Na obszarze zlokalizowanym w miejscowości Z\`(...)\`, do Nieruchomości podlegających zbyciu na rzecz Wnioskodawcy 2 należą działki nr 348/28 oraz 319/16, których Wnioskodawca 1 jest użytkownikiem wieczystym (dalej: „Działki Z\`(...)\`”).
*   Działki Z\`(...)\` są przedmiotem decyzji o warunkach zabudowy.
*   Działki Z\`(...)\` stanowią teren uzbrojony, na którym znajduje się sieć energetyczna, wodociągowa, a także kanalizacja sanitarna.
*   Na działce nr 319/16 znajdują się w szczególności następujące obiekty:
    *   utwardzone drogi i place,
    *   mur oporowy magazynu kruszyw.
*   Na działce nr 348/28 znajdują się przede wszystkim:
    *   utwardzone drogi i place,
    *   mur oporowy magazynu kruszyw,
    *   budynek stacji transformatorowej hala warsztatu remontowego z pomieszczeniem socjalnym,
    *   instalacja odwodnienia placu produkcyjnego (wraz ze zbiornikiem retencyjnym),
    *   fundament pod wagę samochodową najazdową,
    *   zaplecza kontenerowe (obiekty nietrwale związany z gruntem).
*   Na moment składania niniejszego wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, wszystkie wymienione obiekty użytkowane były przez Wnioskodawcę 1 w okresie dłuższym niż 2 ostatnie lata w ramach działalności opodatkowanej VAT, w którym to okresie nie podlegały jakimkolwiek ulepszeniom w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym.

v. N\`(...)\`

*   Na obszarze zlokalizowanym w miejscowości N\`(...)\`, do Nieruchomości podlegających zbyciu na rzecz Wnioskodawcy 2 należą działki nr 348/1, 348/2, 348/3 oraz 348/4, których Wnioskodawca 1 jest użytkownikiem wieczystym (dalej: „Działki N\`(...)\`”).
*   Zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego Działki N\`(...)\` położone są na terenie oznaczonym symbolem U/P - tereny zabudowy usługowo- przemysłowej.
*   Działki N\`(...)\` stanowią teren uzbrojony, na którym znajduje się sieć energetyczna i wodociągowa, a także kanalizacja sanitarna oraz deszczowa.
*   Na działkach nr 348/1 oraz 348/3 znajdują się przede wszystkim:
    *   utwardzone drogi i place, ogrodzenie,
    *   mur oporowy magazynu kruszyw,
*   Na działce nr 348/2 posadowione są w szczególności utwardzone drogi i place oraz ogrodzenie.
*   Na działce nr 348/4 znajdują się przede wszystkim następujące obiekty:
    *   budynek biurowo-laboratoryjny, budynek warsztatowy,
    *   fundament pod wagę samochodową najazdową, fundament pod maszynę, fundament pod zbiornik asfaltu,
    *   zbiornik retencyjny,
    *   zaplecza kontenerowe (obiekty nietrwale związany z gruntem),
    *   utwardzone drogi i place, ogrodzenie.
*   Na moment składania niniejszego wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, wszystkie wymienione obiekty użytkowane były przez Wnioskodawcę 1 w okresie dłuższym niż 2 ostatnie lata w ramach działalności opodatkowanej VAT, w którym to okresie nie podlegały jakimkolwiek ulepszeniom w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym.

vi. G\`(...)\`

*   Na obszarze zlokalizowanym w G., do Nieruchomości podlegających zbyciu na rzecz Wnioskodawcy 2 należy działka nr 174/3, której Wnioskodawca 1 jest właścicielem (dalej: „Działka G\`(...)\`”).
*   Zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego Działka G\`(...)\` położona są na terenie oznaczonym symbolem U/P41 - tereny zabudowy produkcyjno-usługowej.
*   Działka G\`(...)\` stanowi teren uzbrojony, na którym znajduje się sieć energetyczna, wodociągowa, gazowa, teletechniczna a także kanalizacja sanitarna oraz deszczowa.
*   Na Działce G\`(...)\` znajdują się przede wszystkim następujące obiekty:
    *   dwukondygnacyjny budynek laboratoryjny, budynek stacji transformatorowej,
    *   mury oporowe magazynu kruszyw,
    *   fundament pod otaczarnię,
    *   zbiornik żelbetowy,
    *   utwardzone drogi i place, ogrodzenie,
    *   szlabany bramowe (obiekt nietrwale związany z gruntem).
*   Na moment składania niniejszego wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, niemal wszystkie wymienione obiekty użytkowane były przez Wnioskodawcę 1 w okresie dłuższym niż 2 ostatnie lata w ramach działalności opodatkowanej VAT, w którym to okresie nie podlegały jakimkolwiek ulepszeniom w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym.
*   Wyjątek w tym zakresie stanowią szlabany bramowe (nietrwale związane z gruntem), które zostały przez Wnioskodawcę 1 oddane do użytkowania w grudniu 2017 r. Wnioskodawcy 1 przysługiwało pełne prawo do odliczenia podatku VAT w związku z tymi obiektami.

vii. D\`(...)\`

*   Na obszarze zlokalizowanym w miejscowości D\`(...)\`, do Nieruchomości podlegających zbyciu na rzecz Wnioskodawcy 2 należą działki nr 1/21, 1/22 oraz 4/29, których Wnioskodawca 1 jest właścicielem (dalej: „Działki D\`(...)\`”).
*   Zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego Działki D\`(...)\` położone są na terenie oznaczonym symbolem G7, P - tereny zabudowy produkcyjnej, produkcyjno-usługowej, magazyny, składy.
*   Działki D\`(...)\` stanowią teren uzbrojony, na którym znajduje się sieć energetyczna i wodociągowa, a także kanalizacja sanitarna oraz deszczowa.
*   Na działkach nr 1/21 oraz 1/22 znajduje się przede wszystkim ogrodzenie.
*   Na działce nr 4/29 posadowione są w szczególności następujące obiekty:
    *   budynek stacji transformatorowej,
    *   instalacja odwodnienia placu produkcyjnego (wraz ze zbiornikiem retencyjnym),
    *   zaplecze kontenerowe biurowo-laboratoryjne (obiekt nietrwale związany z gruntem),
    *   mur oporowy magazynu kruszyw,
    *   fundament pod otaczarkę,
    *   utwardzone drogi i place, ogrodzenie.
*   Na moment składania niniejszego wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, wszystkie wymienione obiekty użytkowane były przez Wnioskodawcę 1 w okresie dłuższym niż 2 ostatnie lata w ramach działalności opodatkowanej VAT, w którym to okresie nie podlegały jakimkolwiek ulepszeniom w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym.

viii. S\`(...)\`

*   Na obszarze zlokalizowanym w miejscowości S\`(...)\`, do Nieruchomości podlegających zbyciu na rzecz Wnioskodawcy 2 należy działka nr 2040/17, której Wnioskodawca 1 jest użytkownikiem wieczystym (dalej: „Działka S\`(...)\`”).
*   Zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego Działka S\`(...)\` położona jest na terenie oznaczonym symbolem A36PU - tereny zabudowy produkcyjnej, produkcyjno-usługowej, magazyny, składy.
*   Działka S\`(...)\` stanowi teren uzbrojony, na którym znajduje się sieć energetyczna i wodociągowa, a także kanalizacja sanitarna oraz deszczowa.
*   Na Działce S\`(...)\` znajdują się przede wszystkim następujące obiekty:
    *   utwardzone drogi i place, ogrodzenie,
    *   fundamenty pod otaczarkę oraz wagę samochodową najazdową,
    *   mur oporowy magazynu kruszyw,
    *   budynek stacji transformatorowej,
    *   zaplecze kontenerowe biurowo-laboratoryjne (obiekt nietrwale związany z gruntem).
*   Na moment składania niniejszego wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, wszystkie wymienione obiekty użytkowane były przez Wnioskodawcę 1 w okresie dłuższym niż 2 ostatnie lata w ramach działalności opodatkowanej VAT, w którym to okresie nie podlegały jakimkolwiek ulepszeniom w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym.

ix. G\`(...)\`

*   Na obszarze zlokalizowanym w miejscowości G\`(...)\`, do Nieruchomości podlegających zbyciu na rzecz Wnioskodawcy 2 należą działki nr 51/6, 56/3, 54/1, 54/19, 54/20 oraz 71/11, których Wnioskodawca 1 jest właścicielem (dalej: „Działki G\`(...)\`”).
*   Działki G\`(...)\` nie są objęte miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, jak również nie są przedmiotem decyzji o warunkach zabudowy.
*   Działki G\`(...)\` stanowią teren uzbrojony, na którym znajduje się sieć energetyczna i wodociągowa, a także kanalizacja sanitarna oraz deszczowa.
*   Na działkach nr 54/19 oraz 54/20 posadowione są przede wszystkim utwardzone drogi i place, a także ogrodzenie.
*   Na działkach nr 54/1 oraz 51/6 znajdują się w szczególności mury oporowe magazynu kruszyw, utwardzone drogi i place oraz ogrodzenie.
*   Na działce nr 71/11 posadowiony jest zbiornik wód opadowych, utwardzone drogi i place oraz ogrodzenie.
*   Na działce nr 56/3 posadowione są w szczególności następujące obiekty:
    *   mury oporowe magazynu kruszyw,
    *   fundamenty pod zbiorniki asfaltu, wagę samochodową najazdową oraz otaczarkę,
    *   budynek laboratorium, budynek socjalny, budynek portierni, budynek stacji transformatorowej,
    *   stacja dystrybucji emulsji asfaltowej,
    *   utwardzone drogi i place, a także ogrodzenie.
*   Na moment składania niniejszego wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, niemal wszystkie wymienione obiekty (poza wymienionym poniżej) użytkowane były przez Wnioskodawcę 1 w okresie dłuższym niż 2 ostatnie lata w ramach działalności opodatkowanej VAT, w którym to okresie nie podlegały jakimkolwiek ulepszeniom w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym.
*   Wyjątek w powyższym zakresie stanowią mury oporowe magazynu kruszyw znajdujące się na działce nr 51/6, które podlegały ulepszeniom w 2017 r., a ich przekroczyła 30% wartości początkowej. Z tytułu wydatków poniesionych na ten cel Wnioskodawcy 1 przysługiwało pełne prawo do odliczenia podatku VAT.

x. O\`(...)\`

*   Na obszarze zlokalizowanym w miejscowości O\`(...)\`, do Nieruchomości podlegających zbyciu na rzecz Wnioskodawcy 2 należą działki nr 29 i 31, których Wnioskodawca 1 jest właścicielem oraz działka 48/2, której jest użytkownikiem wieczystym (dalej: „Działki O\`(...)\`”).
*   Działki O\`(...)\` nie są objęte miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, jednakże działki nr 31 oraz 48/2 są przedmiotem decyzji o warunkach zabudowy.
*   Działki O\`(...)\` stanowią teren uzbrojony, na którym znajduje się sieć energetyczna, wodociągowa i teletechniczna a także kanalizacja sanitarna oraz deszczowa.
*   Na działce nr 29 znajduje się przede wszystkim plac utwardzony.
*   Na działce nr 31 posadowione są przede wszystkim następujące obiekty:
    *   wiata (obiekt wybudowany na podstawie decyzji o warunkach zabudowy, który został oddany do użytkowania w 2012 r.),
    *   zespół 44 segmentów kontenerowych (obiekt wybudowany na podstawie decyzji o warunkach zabudowy, który został oddany do użytkowania w 2012 r.),
    *   plac utwardzony, ogrodzenie,
    *   portiernia (obiekt kontenerowy, nietrwale związany z gruntem).
*   Na działce 48/2 znajdują się w szczególności następujące obiekty:
    *   budynek warsztatu,
    *   kontenerowa stacja transformatorowa,
    *   mury oporowe magazynu kruszyw,
    *   fundamenty pod otaczarkę oraz wagę samochodową najazdową,
    *   zaplecza kontenerowe laboratoryjne, socjalne, biurowe (obiekty nietrwale związane z gruntem),
    *   utwardzone place oraz ciągi komunikacyjne.
*   Na moment składania niniejszego wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, wszystkie wymienione obiekty użytkowane były przez Wnioskodawcę 1 w okresie dłuższym niż 2 ostatnie lata, w którym to okresie nie podlegały jakimkolwiek ulepszeniom w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym.

Wnioskodawca 1 oraz Wnioskodawca 2 zwani będą łącznie „Zainteresowanymi”.

Ponadto w uzupełnieniu wniosku Wnioskodawca wskazał następujące informacje:

1.  W odpowiedzi na wezwanie Organu czy mające być przedmiotem zbycia składniki majątkowe będą w dniu Transakcji wyodrębnione organizacyjnie w przedsiębiorstwie Sprzedającego należy wskazać na:
    *   Brak istnienia w strukturze Wnioskodawcy 1 oddziału lub zakładu obejmującego przedmiot Transakcji;
    *   Brak uchwał Wnioskodawcy 1 lub innych aktów korporacyjnych wyodrębniających w jakikolwiek sposób przedmiot Transakcji z ogółu działalności Wnioskodawcy 1;
    *   Wewnętrzna struktura organizacyjna Wnioskodawcy 1 składająca się z 19 zespołów operacyjnych oraz 14 zespołów funkcyjnych nie przewiduje zespołu czy jednostki, która odpowiada przedmiotowi Transakcji. Przedmiot Transakcji stanowią wybrane składniki majątkowe i czynnik ludzki z kilku zespołów operacyjnych i funkcyjnych Wnioskodawcy 1. Przedmiot Transakcji stanowi część Oddziału Bitumicznego, część Oddziału Technicznego, część Zespołu Technologii i Laboratoriów oraz część Zespołu Administracji;
    *   Pracownicy objęci Transakcją są przypisani w przedsiębiorstwie Wnioskodawcy 1 do kilku różnych zespołów operacyjnych i funkcyjnych.
2.  W odpowiedzi na wezwanie Organu czy poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest/będzie przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do składników majątkowych mających być przedmiotem dostawy przez Sprzedającego należy wskazać na:
    *   Brak dedykowanych lub wyodrębnionych rachunków bankowych prowadzonych dla obsługi przedmiotu Transakcji;
    *   Brak prowadzenia wyodrębnionej dokumentacji finansowej (np. rejestrów) dotyczącej przedmiotu Transakcji;
    *   Brak odrębnych ksiąg rachunkowych;
    *   Brak możliwości sporządzania przez Wnioskodawcę 1 odrębnego bilansu dla przedmiotu Transakcji;
    *   Brak możliwości sporządzania przez Wnioskodawcę 1 odrębnych rachunków zysków i strat dla przedmiotu Transakcji.Natomiast za Wnioskiem Wnioskodawca 1 pragnie zwrócić uwagę, że mając na uwadze sposób prowadzenia ksiąg podatkowych oraz rachunkowych, Wnioskodawca 1 na podstawie prowadzonej ewidencji środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych jest w stanie przyporządkować aktywa materialne i niematerialne do danej wytwórni (nie zaś do przedmiotu Transakcji). Natomiast w zakresie przychodów (również w ramach obrotów wewnętrznych) oraz kosztów (zewnętrzne i wewnętrzne - określone ryczałtowo) Wnioskodawca 1 jest w stanie dokonać takiego przyporządkowania na poziomie Oddziału Bitumicznego (a nie na poziomie każdej wytwórni masy bitumicznej ani też przedmiotu Transakcji). Dotychczas Wnioskodawca 1 nie dokonywał jednak takiego przyporządkowania ani na poziomie Oddziału Bitumicznego, ani tym bardziej przedmiotu Transakcji. Stosowany system ewidencji nie pozwala Wnioskodawcy 1 na automatyczne przyporządkowanie wszystkich pozycji bilansowych oraz wynikowych związanych z poszczególnymi wytwórniami, poza wymienionymi aktywami materialnymi i niematerialnymi. Możliwe jest tylko przypisanie należności i częściowo zobowiązań z tytułu dostaw i usług do danej wytwórni. Pozostały majątek wykorzystywany w danej wytwórni (lokalizacji), przypisany do innych jednostek organizacyjnych (np. Oddziału Technicznego lub Zespołu Technologii i Laboratoriów) musi zostać zidentyfikowany i wprowadzony do takiego ograniczonego bilansu przez odpowiednich pracowników Wnioskodawcy 1, którzy mają wiedzę o faktycznym wykorzystaniu danych aktywów w danym momencie w tych lokalizacjach. W praktyce dokonanie takiego przyporządkowania nie było dotychczas konieczne, a w konsekwencji, nie było przez Wnioskodawcę 1 dokonywane.
3.  W odpowiedzi na wezwanie Organu czy w dniu transakcji Kupujący będzie miał faktyczną możliwość kontunuowania działalności prowadzonej przez Sprzedającego w oparciu o składniki majątkowe będące przedmiotem transakcji wskazano, że Wnioskodawca 2 będzie musiał podjąć dodatkowe działania faktyczne i prawne w celu prowadzenia działalności w tym zakresie, w szczególności:
    
    *   Zgromadzić/pozyskać środki finansowe na prowadzenie działalności w oparciu o nabyty majątek (w ramach Transakcji bowiem nie dochodzi do przeniesienia środków finansowych ani umów o finansowanie, np. z instytucjami finansowymi);
    *   Pozyskać kontrakty dotyczące dostawy masy bitumicznej / wbudowania masy bitumicznej (żadne kontrakty, które stanowiłyby dla Wnioskodawcy 2 ewentualne źródło przychodu nie są objęte Transakcją);
    *   Uzyskać Certyfikat Zakładowej Kontroli Produkcji, bez którego Wnioskodawca 2 nie będzie mógł prowadzić produkcji/wytwarzania i sprzedaży mieszanki bitumicznej;
    *   Zorganizować funkcje wsparcia, które nie są objęte Transakcją - przykładowo obsługę kadrowo-płacową, prawną, księgową, BHP (posiadane przez Wnioskodawcę 2 zasoby nie pozwalają na wykonywanie takich funkcji, zaś w ramach Transakcji funkcje te nie zostaną przeniesione);
    *   Wzmocnić funkcję ofertowania i handlowca w celu pozyskania kontraktów aby odbudować od podstaw portfel zamówienia (zasoby nabyte w ramach Transakcji nie są wystarczające do pozyskiwania nowych zleceń, np. w ramach przetargów);
    *   Dopełnić procedurę notyfikacyjną w celu przeniesienia wszelkich decyzji administracyjnych, w tym decyzji środowiskowych oraz pozwoleń wodno-prawnych;
    *   Uzyskać decyzję na przetwarzanie odpadów;
    *   Zorganizować część baz sprzętu, w których możliwe byłoby zapewnienie bieżącego utrzymania, serwisowania i naprawy sprzętu ciężkiego;
    *   Pozyskać lub zorganizować park samochodowy i maszynowy niezbędny aby zapewnić transport oraz przezbrajanie pozyskanego w ramach Transakcji sprzętu ciężkiego;
    *   Zapewnić logistykę / zaopatrzenie w paliwo do ciężkiego sprzętu bitumicznego;
    *   Rozwijać i dopasować swoje systemy IT (m.in. waga, system zamówień i ERP finansowo-księgowo), aby obsługiwać nabyte składniki majątkowe;
    
    Na moment składania niniejszego uzupełnienia (jak to już wskazano we Wniosku) przeniesienie następujących umów (obowiązujących na moment złożenia przedmiotowego wniosku oraz tych, które zostaną zawarte do dnia Transakcji), obwarowane jest uzyskaniem zgód kontrahentów:
    *   umowy na dostawę mediów;
    *   umowy na dostawę pyłu węglowego;
    *   umowy na dostawcę materiałów wsadowych do produkcji mieszanek mineralno-asfaltowych, tj. kruszywa, asfaltu, mączki mineralnej, dodatków chemicznych;
    *   umowy przewozu w zakresie transportu kolejowego i transportu drogowego (przy czym transport drogowy nie jest wykonywany dla wszystkich Wytwórni);
    *   umowy o świadczenie usług ochrony mienia;
    *   umowy o świadczenie usług sprzątania pomieszczeń;
    *   umowy o wywóz nieczystości i odpadów:
    *   umowy o serwis maszyn;
    *   umowy o świadczenie usług telekomunikacyjnych w tym w zakresie dostępu do sieci Internet (w tym niezbędne urządzenia sieciowe np. switch, router);
    *   umowy leasingu samochodów osobowych i użytkowych.Na moment składania niniejszego uzupełnienia, jak również na moment Transakcji, jest wysoce prawdopodobne, że umowy na dostawę mediów nie zostaną przeniesione ze względu na brak zgody kontrahentów.
4.  W odpowiedzi na wezwanie Organu czy mające być przedmiotem zbycia składniki majątkowe, po ich nabyciu, będą wykorzystywane przez Kupującego do prowadzenia działalności gospodarczej w tym samym zakresie, tj. czy Kupujący ma zamiar kontynuowania działalności prowadzonej dotychczas przez Sprzedającego wskazano, że Wnioskodawca 1 prowadzi szeroko pojętą działalność budowlaną. Główną i zasadniczą działalnością Wnioskodawcy 1 jest budownictwo inżynieryjne i ogólne. Wnioskodawca 1 wytwarzał masę bitumiczną przede wszystkim na potrzeby wewnętrzne w celu wykonania/realizacji działalności z zakresu budownictwa inżynieryjnego. Natomiast wytwarzanie masy bitumicznej i jej wbudowywanie, jak również wytwarzanie masy bitumicznej i jej sprzedaż stanowi dla Wnioskodawcy 1 działalność poboczną, wykonywaną w mniejszym zakresie. Zainteresowani wskazują, że Wnioskodawca 2 już przed Transakcją prowadził i prowadzi działalność w zakresie wytwarzania masy bitumicznej oraz jej wbudowywania a także wytwarzania masy bitumicznej i jej sprzedaży. Przedmiot Transakcji będzie służył Wnioskodawcy 2 do kontynuowania prowadzonej przez Wnioskodawcę 2 działalności gospodarczej.
5.  W odpowiedzi na wezwanie Organu jakie ewentualnie działania faktyczne lub prawne (np. zawarcia umów, zapewnienia innych składników majątku poza nabytymi itp.) Kupujący będzie musiał podjąć/wykonać w celu prowadzenia/kontynuowania działalności gospodarczej w oparciu o nabyte od Sprzedającego składniki majątkowe wskazano, że Wnioskodawca 2, będzie musiał podjąć/wykonać szereg działań faktycznych i prawnych w celu prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przedmiot Transakcji, w szczególności:
    *   Zgromadzić/pozyskać środki finansowe na prowadzenie działalności w oparciu o nabyty majątek;
    *   Pozyskać kontrakty dotyczące dostawy/wbudowania masy bitumicznej;
    *   Uzyskać Certyfikat Zakładowej Kontroli Produkcji, bez którego Wnioskodawca 2 nie będzie mógł prowadzić produkcji/wytwarzania/sprzedaży mieszanki bitumicznej;
    *   Zorganizować funkcje wsparcia, które nie są objęte Transakcją - przykładowo obsługę kadrowo-płacową, prawną, księgową, BHP;
    *   Wzmocnić funkcję ofertowania i handlową w celu pozyskiwania kontraktów aby odbudować od podstaw portfel zamówienia (tj. pozyskać zespół, który będzie odpowiedzialny za generowanie strumienia przychodowego w oparciu o pozyskany w ramach Transakcji majątek);
    *   Dopełnić procedurę notyfikacyjną w celu przeniesienia wszelkich decyzji administracyjnych, w tym decyzji środowiskowych oraz pozwoleń wodno-prawnych;
    *   Uzyskać decyzję na przetwarzanie odpadów;
    *   Zapewnić bieżące utrzymanie, serwisowanie i naprawy sprzętu ciężkiego, jak również zapewnić jego transport oraz przezbrajanie - w zależności od specyfiki danej budowy;
    *   Zapewnić logistykę / zaopatrzenie w paliwo do ciężkiego sprzętu bitumicznego;
    *   Potencjalnie zawrzeć inne umowy, które jak to zostało wskazane we Wniosku, mogą nie zostać przeniesione na skutek braku zgody kontrahentów (na moment składania niniejszego uzupełnienia, jak również na moment Transakcji, jest wysoce prawdopodobne, że umowy na dostawę mediów nie zostaną przeniesione ze względu na brak zgody kontrahentów);
    *   Rozwijać i dopasować swoje systemy IT (m.in. waga, system zamówień i ERP finansowo-księgowo), aby obsługiwać nabyte składniki majątkowe.
6.  W odpowiedzi na wezwanie Organu jakie konkretnie składniki majątku składające się na Wytwórnie mające być przedmiotem transakcji (innymi słowy wchodzące w skład Wytwórni mających być przedmiotem transakcji, wykorzystywane w Wytwórniach mających być przedmiotem transakcji) nie zostaną przeniesione na rzecz Kupującego wskazano, że Wnioskodawca 1 posiada wewnętrzną strukturę organizacyjną, która składa się z 19 zespołów operacyjnych oraz 14 zespołów funkcyjnych. W ramach Oddziału Bitumicznego (tj. 1 z 19 zespołów operacyjnych, który odpowiada za produkcję i częściowo również za wbudowanie wyrobów bitumicznych), Wnioskodawca 1 posiadał 18 wytwórni masy bitumicznej. Przedmiotem Transakcji jest majątek związany z 11 wytwórniami (a więc część Oddziału Bitumicznego) oraz inne składniki majątkowe i czynnik ludzki wytypowane przez Wnioskodawcę 2 z kilku zespołów operacyjnych oraz zespołów funkcyjnych Wnioskodawcy 1 - według potrzeb przedsiębiorstwa Wnioskodawcy 2. Mając na uwadze przedstawiony we Wniosku opis zdarzenia przyszłego Wnioskodawca 1 pragnie wskazać, że w ramach Transakcji dojdzie do przeniesienia poniżej 15% ogółu pracowników Wnioskodawcy 1. Przy pomocy majątku będącego przedmiotem Transakcji Wnioskodawca 1 uzyskiwał dotychczas około 9% swoich przychodów. Również przedmiot Transakcji stanowi około 32% wartości bilansowej aktywów Wnioskodawcy 1. Wartość ta jest jednak myląca (nieproporcjonalnie wysoka) z uwagi na okoliczności przedstawione we Wniosku (m.in. wykup majątku będącego przedmiotem Transakcji od leasingodawców, w celu przeprowadzenia Transakcji). Tym samym należy zauważyć, że poza Transakcją pozostaje przeważająca część majątku Wnioskodawcy 1 (tj. ponad 85% pracowników oraz blisko 70% wartości majątku). Jednocześnie, Wnioskodawca 1 po Transakcji, w oparciu o pozostały majątek, zachowa możliwość generowania ponad 90% dotychczas generowanych przychodów. Również nie cały majątek przypisany do 11 Wytwórni zostanie w ramach Transakcji przeniesiony na Wnioskodawcę 2. Następujące rodzaje składników majątku składające się na Wytwórnie (część Oddziału Bitumicznego) mające być przedmiotem Transakcji nie zostaną przeniesione na rzecz Wnioskodawcy 2, w szczególności:
    *   granulatory destruktu asfaltowego;
    *   frezarki;
    *   sprzęt do robót ziemnych i podbudów;
    *   oświetlenie balonowe przy rozkładarkach;
    *   elementy zabezpieczenia ruchu drogowego, np. bariery mini-guard, elementy pionowego oznakowania tymczasowego;
    *   środki transportu służące do przewożenia ciężkiego sprzętu bitumicznego, tj. walców i rozściełaczy oraz elementów wyposażenia sprzętu ciężkiego, np. siewniki do walców, poszerzenia do rozściełaczy;
    *   cysterny służące do transportu paliwa i tankowania ciężkiego sprzętu bitumicznego;
    *   pracownicy związani z obsługą dystrybucji paliwa do sprzętu ciężkiego, operatorzy pracujący na sprzęcie do robót ziemnych, granulatorze destruktu asfaltowego, frezarkach, którzy byli przypisani do Oddziału Technicznego natomiast również wykonywali pracę na potrzeby prowadzonych robót bitumicznych.Transakcją nie będą również objęci pracownicy z zespołów funkcyjnych przypisani do działalności Oddziału Bitumicznego tj. prawnicy, księgowe, informatycy, pracownicy kadr w zakresie wynagrodzeń i rekrutacji. Transakcją nie będzie również objęta część laborantów i technologów nie związana bezpośrednio z działalnością Oddziału Bitumicznego, którzy do tej pory również wykonywali określoną pracę na potrzeby kontraktów bitumicznych.
7.  W odpowiedzi na wezwanie Organu czy w dniu zawarcia Transakcji sprzedaży składników majątku Sprzedający oraz Kupujący będą mieli zawartą umowę (lub inny dokument analogiczny do umowy) stanowiący o sprzedaży mieszanki bitumicznej przez Kupującego na rzecz Sprzedającego wskazano, że mając na uwadze przedstawiony we Wniosku opis zdarzenia przyszłego, w dniu Transakcji Wnioskodawca 1 i Wnioskodawca 2 nie będą mieli zawartej umowy (lub innego dokumentu analogicznego do umowy) na sprzedaż/dostawę masy bitumicznej. Wnioskodawca 2 natomiast zapewnił Wnioskodawcę 1, że jeżeli Wnioskodawca 1 wyrazi taką wolę, to Wnioskodawca 2 po zamknięciu Transakcji będzie gotowy podjąć rozmowy dotyczące sprzedaży/dokonywania dostaw na warunkach rynkowych określonego wolumenu mieszkanki bitumicznej na rzecz Wnioskodawcy 1. Takie uzgodnienia nie nastąpią przed zamknięciem Transakcji. Ponadto, w odniesieniu do wykonywania określonych robót budowlanych przez Wnioskodawcę 2 na rzecz Wnioskodawcy 1, w zakresie kontraktów już rozpoczętych i realizowanych przez Wnioskodawcę 1 dotyczących wbudowywania masy bitumicznej, w razie zapotrzebowania ze strony Wnioskodawcy 1, Zainteresowani, po zamknięciu Transakcji, w odniesieniu do każdego przypadku z osobna, mogą uzgodnić rynkowe warunki wykonywania takich robót.
8.  W zakresie działek A. Własnością Wnioskodawcy 1 są fragmenty wskazanych w opisie zdarzenia przyszłego sieci energetycznej, a także kanalizacji: sanitarnej oraz deszczowej. Wnioskodawca 1 nie jest właścicielem sieci technicznej (linii telefonicznej), oraz nie jest właścicielem sieci wodociągowej przebiegającej przez Działki A.. Sieć techniczna oraz wodociągowa są własnością podmiotów trzecich (dalej: „Operatorzy”). Dla uniknięcia wątpliwości Wnioskodawca 1 wskazuje, że przedstawione powyżej sieci i kanalizacje zlokalizowane są również w wybranych budynkach, budowlach lub ich częściach, niemniej nie podlegają odrębnemu opisowi, gdyż są nierozerwalnie związane ze wspomnianymi budynkami, budowlami lub ich częściami.

Wszystkie stanowiące własność Wnioskodawcy 1 fragmenty sieci i kanalizacji znajdujące się na Działkach A. będą przedmiotem sprzedaży na rzecz Wnioskodawcy 2.

1.  elementy sieci energetycznej należące do Wnioskodawcy 1 stanowią w szczególności fragmenty linii energetycznych, które zlokalizowane są na działkach nr 194/4, 195 oraz 196/2.
2.  Odnosząc się do sieci wodociągowej, własnością Wnioskodawcy 1 jest wyłącznie urządzenie pomiarowe zlokalizowane na jednym z budynków. Wnioskodawca 1 wskazuje przy tym, że wodociągi wraz z przyłączami, które przebiegają przez działki nr 194/4, 195 oraz 196/2 wybudowane zostały przez Wnioskodawcę 1 ze środków własnych, a następnie przekazane w drodze umowy na rzecz Miejskiego Przedsiębiorstwa Wodociągów i Kanalizacji (zdarzenie to miało miejsce w 2011 r.). Tym samym, Wnioskodawca 1 nie jest właścicielem wodociągów oraz przyłączy.
3.  Elementem tworzącym kanalizację sanitarną, który stanowi własność Wnioskodawcy 1 jest w szczególności podziemny zbiornik bezodpływowy. Fragmenty kanalizacji sanitarnej należące do Wnioskodawcy 1 znajdują się na działkach nr 194/4 oraz 195.
4.  Elementami tworzącymi kanalizację deszczową, które stanowią własność Wnioskodawcy 1 jest w szczególności system odwadniania placu produkcyjnego zlokalizowany na działkach nr 195 oraz 196/2 (obiekty składające się na system odwadniania przedstawione zostały przez Wnioskodawcę 1 w opisie zdarzenia przyszłego Wniosku).

Wnioskodawca 1 wskazuje, że sieć energetyczna, wodociągowa oraz teletechniczna, jak również kanalizacja sanitarna oraz deszczowa stanowią budowle w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (t.j. Dz. U. z 2018 r. poz. 1202 z późn. zm.; dalej: „Prawo budowlane”). Wnioskodawca 1 podkreśla jednak, że stanowiącym jego własność fragmentem sieci wodociągowej jest jedynie urządzenie pomiarowe zlokalizowane na jednym z budynków. Dlatego też należy uznać, że podlegający sprzedaży w ramach planowanej Transakcji element sieci wodociągowej, stanowi urządzenie budowlane nie zaś budowlę (w odróżnieniu od sieci energetycznej i teletechnicznej oraz kanalizacji sanitarnej i deszczowej).

Wnioskodawca 1 nie ponosił odrębnych wydatków na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym żadnego z należących do niego elementów sieci: energetycznej, wodociągowej (urządzenie budowlane) i teletechnicznej a także kanalizacji: sanitarnej oraz deszczowej.

W celu przedstawienia Organowi dodatkowego tła, Wnioskodawca 1 wskazuje jednak, że w związku z montażem zespołu czterech dodatkowych segmentów kontenerowych na zapleczu kontenerowym laboratoryjno-biurowym znajdującym się na działce nr 196/2, poniesione zostały przez niego wydatki związane z doprowadzeniem do nowych segmentów sieci energetycznej, wodociągowej i kanalizacji sanitarnej. Opisane wydatki zostały doliczone do wartości początkowej zaplecza kontenerowego laboratoryjno-biurowego w lipcu 2016 r. Z tytułu przeprowadzonych prac, Wnioskodawcy 1 przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT.

Analogiczne wydatki poniesione zostały przez Wnioskodawcę 1 podczas budowy zaplecza kontenerowego znajdującego się na działce nr 194/4 (budowy rozpoczęto w 2014 r., przy czym zaplecze zostało oddane do użytkowania w kwietniu 2018 r.) tj. przeprowadzono prace polegające na doprowadzeniu instalacji zewnętrznych zasilających zaplecze w energię elektryczną, wodę oraz kanalizację sanitarną. Z tytułu przeprowadzonych prac, Wnioskodawcy 1 przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT.

Wnioskodawca 1 wykorzystywał/użytkował należące do niego fragmenty sieci: energetycznej, wodociągowej (urządzenie budowlane) i teletechnicznej, a także kanalizacji: sanitarnej oraz deszczowej przez co najmniej 2 lata.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działce nr 194/4, w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane:

*   utwardzone drogi i place - urządzenia budowlane,

*   ogrodzenie - urządzenie budowlane,

*   stacja transformatorowa - urządzenie budowlane,

*   mur oporowy magazynu kruszyw - budowla,

*   zaplecze kontenerowe laboratoryjno-drogowe przeznaczone na laboratorium i pomieszczenia biurowe - tymczasowy obiekt budowlany,

*   fundament pod otaczarnię - budowla.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działce nr 195, w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane:

*   utwardzone drogi i place, ogrodzenie - urządzenia budowlane,

*   system odwadniania placu produkcyjnego - system składa się ze zbiornika - budowla oraz instalacji - urządzeń budowlanych,

*   zaplecze kontenerowe laboratoryjno-biurowe - budynek,

*   mur oporowy magazynu kruszyw - budowla,

*   fundament pod wagę samochodową najazdową - budowla.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działce nr 196/2 w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane:

*   utwardzone drogi i place, ogrodzenie - urządzenia budowlane,

*   system odwadniania placu produkcyjnego - system składa się ze zbiornika - budowla oraz instalacji - urządzeń budowlanych,

*   mur oporowy magazynu kruszyw - budowla,

*   zaplecze kontenerowe laboratoryjno-biurowe - budynek,

*   fundament pod wagę samochodową najazdową - budowla.

Jak wskazał Wnioskodawca 1 w opisie zdarzenia przyszłego Wniosku, w ciągu ostatnich 2 lat nie ponosił on jakichkolwiek wydatków na ulepszenia obiektów posadowionych na Działkach A.. Jednocześnie, każdy z powyższych obiektów był przez Wnioskodawcę 1 wykorzystywany w ramach prowadzonej działalności gospodarczej opodatkowanej VAT - od nabycia albo wybudowania do chwili obecnej. W ocenie Wnioskodawcy 1 oznacza to, że nawet gdyby historycznie (tj. ponad 2 lata temu) poniósł on wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, które stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej budynku, budowli lub ich części, to ze względu na upływ okresu 2 lat, w których takie wydatki się nie pojawiały - sprzedaż Działek A. na rzecz Wnioskodawcy 2 w każdym przypadku nastąpiłaby po upływie 2 lat od pierwszego zasiedlenia. Zdaniem Wnioskodawcy 1 spełnione zostały przesłanki zastosowania zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Powyższe uwagi nie dotyczą jedynie zaplecza kontenerowego znajdującego się na działce nr 194/4, ponieważ został on oddany do użytkowania w kwietniu 2018 r.

Niezależnie od powyższego, szczegółowo odpowiadając na pytanie Organu, Wnioskodawca 1 wskazuje, że:

1.  w odniesieniu do obiektów posadowionych na działce nr 194/4, Wnioskodawca 1 ponosił następujące wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym:
    *   utwardzone drogi i place zostały przyjęte do użytkowania w 2012 r.; w tym samym roku tj. w roku 2012 poniesiono wydatki na ulepszenie obiektów stanowiące ok. 88% wartości początkowej; następnie w 2013 r. poniesiono wydatki na ulepszenie tych obiektów stanowiące ok. 5% zaktualizowanej uprzednio wartości;
    *   mur oporowy magazynu kruszyw został przyjęty do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w 2012 r. i podlegał ulepszeniu w 2013 r. przy czym wydatki na ten cel nie przekroczyły 30% wartości początkowej obiektu;
2.  w odniesieniu do obiektów posadowionych na działce nr 195, Wnioskodawca 1 ponosił następujące wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym:
    *   utwardzone drogi i place zostały przyjęte do użytkowania w 2012 r.; w tym samym roku tj. w roku 2012 poniesiono wydatki na ulepszenie obiektów stanowiące ok. 88% wartości początkowej; następnie w 2013 r. poniesiono wydatki na ulepszenie obiektów stanowiące ok. 5% zaktualizowanej uprzednio wartości;
    *   system odwadniania placu produkcyjnego został przyjęty do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w 2012 r.; w tym samym roku poniesiono wydatki na ulepszenie stanowiące ok. 64% wartości początkowej;
    *   zaplecze kontenerowe laboratoryjno-biurowe zostało przyjęte do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w 2012 r., w tym samym roku poniesiono wydatki na ulepszenie stanowiące ok. 16% wartości początkowej, następnie w roku 2013 poniesiono kolejne wydatki na ulepszenie stanowiące ok. 16% wartości początkowej z dnia przyjęcia zaplecza do użytkowania; w latach 2015-2016 ponoszono wydatki z tytułu montażu zespołu czterech dodatkowych segmentów kontenerowych, których łączna wartość wyniosła ok. 32% wartości początkowej zaplecza uwzględniającej wydatki poniesione w 2013 r.;
    *   mur oporowy magazynu kruszyw został przyjęty przez Wnioskodawcę 1 do użytkowania w 2012 r. i podlegał ulepszeniu w 2013 r. przy czym wydatki na ten cel nie przekroczyły 30% wartości początkowej obiektu;
3.  w odniesieniu do obiektów posadowionych na działce nr 196/2, Wnioskodawca 1 ponosił następujące wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym:
    *   utwardzone drogi i place zostały przyjęte do użytkowania w 2012 r.; w tym samym roku tj. w roku 2012 poniesiono wydatki na ulepszenie obiektów stanowiące ok. 88% wartości początkowej; następnie w 2013 r. poniesiono wydatki na ulepszenie obiektów stanowiące ok. 5% zaktualizowanej uprzednio wartości;
    *   system odwadniania placu produkcyjnego został przyjęty przez Wnioskodawcę 1 do użytkowania w 2012 r.; w tym samym roku poniesiono wydatki na ulepszenie stanowiące ok. 64% wartości początkowej;
    *   mur oporowy magazynu kruszyw został przyjęty przez Wnioskodawcę 1 do użytkowania w 2012 r. i podlegał ulepszeniu w 2013 r. przy czym wydatki na ten cel nie przekroczyły 30% wartości początkowej obiektu;
    *   zaplecze kontenerowe laboratoryjno-biurowe zostało przyjęte przez Wnioskodawcę 1 do użytkowania w 2012 r., w tym samym roku poniesiono wydatki na ulepszenie stanowiące ok. 16% wartości początkowej, następnie w roku 2013 poniesiono kolejne wydatki na ulepszenie stanowiące ok. 16% wartości początkowej z dnia przyjęcia zaplecza do użytkowania; w latach 2015- 2016 ponoszono wydatki z tytułu montażu zespołu czterech dodatkowych segmentów kontenerowych, których łączna wartość wyniosła ok. 32% wartości początkowej zaplecza uwzględniającej wydatki poniesione w 2013 r.

Jak wskazał Wnioskodawca 1 w opisie zdarzenia przyszłego - każdy z obiektów znajdujących się na Działkach A. jest od dnia przyjęcia do użytkowania nieprzerwanie (tj. zarówno przed jak po dokonaniu ulepszeń) wykorzystywany przez niego w prowadzonej działalności gospodarczej opodatkowanej VAT. Z tego względu, w odniesieniu do wszystkich wymienionych wydatków- Wnioskodawcy 1 przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT. Działalność gospodarcza opodatkowana VAT, o której mowa powyżej, polega na produkcji mieszanek mineralno-asfaltowych używanych przez Wnioskodawcę 1 w działalności polegającej m.in. na wykonawstwie oraz utrzymaniu infrastruktury komunikacyjnej (co Wnioskodawca 1 również szczegółowo przedstawił w części 1. opisu zdarzenia przyszłego Wniosku).

Zdaniem Wnioskodawcy 1, wymienione powyżej (tj. odnoszące się do każdego z obiektów stanowiących budynek bądź budowlę na Działkach A.) wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym powinny zostać uznane za „przebudowę”.

Spośród wszystkich fragmentów Działek A. oraz obiektów, które się na nich znajdują, opodatkowanej VAT dzierżawie na rzecz podmiotu trzeciego podlega jedynie część maszyny otaczarni, która położona jest na fundamencie pod otaczarnię (działka 194/4). Umowa dzierżawy została zawarta przez Wnioskodawcę 1 w kwietniu 2018 r. i dotyczy możliwości instalacji na powierzchni maszyny urządzeń bezprzewodowych transmisji danych. W pozostałym zakresie Działki A. nie były przedmiotem żadnej z umów, których przedmiotem jest oddanie ich do użytkowania osobom trzecim.

*   Zaplecze kontenerowe laboratoryjno-biurowe zostało przyjęte do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w 2012 r., w tym samym roku poniesiono wydatki na ulepszenie stanowiące ok. 16% wartości początkowej, następnie w roku 2013 poniesiono kolejne wydatki na ulepszenie stanowiące ok. 16% wartości początkowej z dnia przyjęcia zaplecza do użytkowania; w latach 2015-2016 ponoszono wydatki z tytułu montażu zespołu czterech dodatkowych segmentów kontenerowych, których łączna wartość wyniosła ok. 32% wartości początkowej zaplecza uwzględniającej wydatki poniesione w 2013 r.,

*   Wnioskodawcy 1 przysługiwało prawo do obniżenia podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w związku z ponoszonymi wydatkami na ulepszenie,

*   W ocenie Wnioskodawcy 1 powyższe ulepszenia należy uznać za przebudowę,

*   Zaplecze kontenerowe było przez Wnioskodawcę 1 używane w prowadzonej przez niego działalności gospodarczej, polegającej m.in. na produkcji mieszanek mineralno- asfaltowych używanych przez Wnioskodawcę 1 w działalności polegającej m.in. na wykonawstwie oraz utrzymaniu infrastruktury komunikacyjnej (co Wnioskodawca 1 również szczegółowo przedstawił w części 1. opisu zdarzenia przyszłego Wniosku). Zaplecze nie było oddane przez Sprzedającego do używania osobom trzecim w ramach czynności takich jak najem, dzierżawa, itp.

1.  W zakresie działek P.

Własnością Wnioskodawcy 1 są fragmenty wskazanych w opisie zdarzenia przyszłego sieci: energetycznej, wodociągowej i gazowej, a także kanalizacji: sanitarnej oraz deszczowej.

Wszystkie stanowiące własność Wnioskodawcy 1 fragmenty sieci i kanalizacji znajdujące się na Działkach P. będą przedmiotem sprzedaży na rzecz Wnioskodawcy 2. Dla uniknięcia wątpliwości Wnioskodawca 1 wskazuje, że przedstawione powyżej sieci i kanalizacje zlokalizowane są w części również w wybranych budynkach, budowlach lub ich częściach, niemniej nie podlegają odrębnemu opisowi, gdyż są nierozerwalnie związane ze wspomnianymi budynkami, budowlami lub ich częściami.

1.  elementy sieci energetycznej (w tym oświetlenie) należące do Wnioskodawcy 1 stanowią w szczególności fragmenty linii energetycznych, które zlokalizowane są na działkach nr 1/27, 1/33, 1/34, 1/35, 1/36, 1/37, 1/44, 1/46; 1/50, 2/14, 2/13, 2/12, 2/11,2/10 oraz 28/7.
2.  Elementami sieci wodociągowej będącymi własnością Wnioskodawcy 1 są w szczególności wodociągi przebiegające przez działki nr 2/14, 2/13, 2/12, 2/11, 2/10, 1/42, 1/44, 1/46, 1/50.
3.  Elementami tworzącymi sieć gazową, które stanowią własność Wnioskodawcy 1 są instalacje umieszczone przy wybranych naniesieniach zlokalizowanych na terenie Działek P., np. kurki główne umieszczone w szafkach gazowych przy budynku warsztatowo-socjalnym położonym na działkach nr 2/11 oraz budynku warsztatu znajdującym się na działce nr 1/44.
4.  Fragmenty kanalizacji sanitarnej należące do Wnioskodawcy 1 zlokalizowane są na działkach nr 1/44, 1/46, 2/11 oraz 2/10.
5.  Fragmenty kanalizacji deszczowej należące do Wnioskodawcy 1 znajdują się na działkach nr 1/27, 1/33, 1/35, 1/36, 1/37, 1/42, 1/44, 1/46, 1/50, 2/11, 2/10 oraz 28/7.

Wnioskodawca 1 wskazuje, że sieć energetyczna, wodociągowa oraz gazowa, jak również kanalizacja sanitarna oraz deszczowa stanowią budowle w rozumieniu Prawa budowlanego.

Wnioskodawca 1 nie ponosił odrębnych wydatków na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym żadnego z należących do niego elementów sieci: energetycznej, wodociągowej oraz gazowej, także kanalizacji deszczowej.

Wnioskodawca 1 ponosił w 2015 r. wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym kanalizacji sanitarnej dotyczące zbiornika odpływowego zlokalizowanego na działce nr 2/11, które przekroczyły wartość początkową zbiornika. Jak wskazał Wnioskodawca 1 w opisie zdarzenia przyszłego - każdy z obiektów znajdujących się na Działkach P. (w tym sieci i kanalizacje) jest od dnia przyjęcia do użytkowania (tj. zarówno przed jak i po dokonaniu ulepszeń) nieprzerwanie wykorzystywany przez niego w prowadzonej działalności gospodarczej opodatkowanej VAT. Z tego względu, w odniesieniu do wszystkich wymienionych wydatków Wnioskodawcy 1 przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT.

Zdaniem Wnioskodawcy 1, powyższe wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym powinny zostać uznane za „przebudowę”.

Działalność gospodarcza opodatkowana VAT, o której mowa powyżej, polega na produkcji mieszanek mineralno-asfaltowych używanych przez Wnioskodawcę 1 w działalności polegającej m.in. na wykonawstwie oraz utrzymaniu infrastruktury komunikacyjnej (co Wnioskodawca 1 również szczegółowo przedstawił w części I. opisu zdarzenia przyszłego Wniosku). Kanalizacja sanitarna po jej ulepszeniu nie była oddana w użytkowanie osobom trzecim na podstawie umów takich jak najem, dzierżawa, itp.

Wnioskodawca 1 wykorzystywał/użytkował należące do niego sieci: energetyczną, wodociągową oraz gazową a także kanalizację: sanitarną oraz deszczową przez co najmniej 2 lata.

Wnioskodawca 1 wskazuje, że znajdująca się na działce nr 2/14 część utwardzonego placu magazynowego, stanowi urządzenie budowlane w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane.

Wnioskodawca 1 wskazuje, że znajdujący się na działkach nr 1/27, 1/33, 1/36 oraz 1/37 utwardzony plac magazynowy stanowi urządzenie budowlane w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane. Natomiast otwarty zbiornik wód opadowych wraz z odwodnieniem stanowi budowlę (zbiornik) oraz urządzenie budowlane (instalacje odwadniające) w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane.

Wnioskodawca 1 wskazuje, że znajdujący się na działce nr 1/35 otwarty zbiornik wód opadowych wraz z odwodnieniem stanowi budowlę (zbiornik) oraz urządzenie budowlane (instalacje odwadniające) w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane. Jednocześnie znajdujące się na działce nr 1/35 drogi utwardzone stanowią urządzenie budowlane w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane.

Wnioskodawca 1 wskazuje, że znajdujące się na działkach nr 2/12, 2/13, 1/34 oraz 1/50 utwardzone drogi stanowią urządzenie budowlane w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane.

Wnioskodawca 1 wskazuje, że znajdujący się na działce nr 1/42 element uzbrojenia terenu (instalacja wodno-kanalizacyjna) stanowi budowlę w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane.

Jak Wnioskodawca 1 wskazał w opisie zdarzenia przyszłego, tor kolejowy posadowiony na działce nr 1/51 nie stanowi własności Wnioskodawcy 1 oraz w dniu Transakcji nie będzie stanowił własności Wnioskodawcy 1, a zatem nie będzie przedmiotem sprzedaży na rzecz Wnioskodawcy 2. W ocenie Wnioskodawcy 1 tor kolejowy jest budowlą w rozumieniu Prawa budowlanego.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działce nr 2/11, rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowane:

*   budynek portierni oraz budynek stacji transformatorowej - budynek,
*   zbiornik bezodpływowy kanalizacji - budowla,
*   część budynku warsztatowo-socjalnego - budynek,
*   utwardzony parking - urządzenie budowlane,
*   otwarty zbiornik wód opadowych wraz z odwodnieniem - budowla (zbiornik) oraz urządzenie budowlane (instalacje odwadniające).
*   brama samonośna - urządzenie budowlane.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działce nr 1/44, w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane:

*   część budynku warsztatowo-socjalnego - budynek,
*   budynek warsztatu - budynek,
*   kontener przewoźny - tymczasowy obiekt budowlany,
*   część otwartego zbiornika wód opadowych wraz z odwodnieniem - budowla,
*   drogi i place utwardzone- urządzenie budowlane.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działce nr 1/46, w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane:

*   otwarty zbiornik wód opadowych wraz z odwodnieniem - budowla (zbiornik) oraz urządzenie budowlane (instalacje odwadniające),
*   zaplecze kontenerowe - tymczasowe obiekty budowlane,
*   drogi i place utwardzone, ogrodzenie betonowe - urządzenia budowlane,
*   silos do cementu - budowla.
*   fundamenty pod otaczarkę i waga samochodowa najazdowa - budowla,
*   mur oporowy magazynu kruszyw - budowla.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działce nr 2/10, w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane:

*   zaplecze kontenerowe socjalne i biurowe - tymczasowe obiekty budowlane,

*   otwarty zbiornik wód opadowych wraz z odwodnieniem - budowla (zbiornik) oraz urządzenie budowlane (instalacje odwadniające),

*   zbiornik na nieczystości - budowla,

*   parking utwardzony - urządzenie budowlane.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działce nr 28/7, w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane:

*   plac utwardzony - urządzenie budowlane,

*   ogrodzenie betonowe - urządzenie budowlane,

*   otwarty zbiornik wód opadowych wraz z odwodnieniem - budowla (zbiornik) oraz urządzenie budowlane (instalacje odwadniające).

Jak wskazał Wnioskodawca 1 w opisie zdarzenia przyszłego Wniosku, w ciągu ostatnich 2 lat nie ponosił on jakichkolwiek wydatków na ulepszenia obiektów posadowionych na Działkach P. Jednocześnie, każdy z powyższych obiektów był przez Wnioskodawcę 1 wykorzystywany w ramach prowadzonej działalności gospodarczej opodatkowanej VAT - od nabycia albo wybudowania do chwali obecnej. W ocenie Wnioskodawcy 1 oznacza to, że nawet gdyby historycznie (tj. ponad 2 lata temu) poniósł on wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, które stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej budynku, budowli lub ich części, to ze względu na upływ okresu 2 lat, w których takie wydatki się nie pojawiały - sprzedaż Działek P. na rzecz Wnioskodawcy 2 w każdym przypadku nastąpiłaby po upływie 2 lat od pierwszego zasiedlenia. Zdaniem Wnioskodawcy 1, spełnione zostały przesłanki zastosowania zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Niezależnie od powyższego, szczegółowo odpowiadając na pytanie Organu, Wnioskodawca 1 wskazuje, że:

1.  w odniesieniu do obiektów posadowionych na działce nr 2/11, Wnioskodawca 1 ponosił następujące wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym:
    *   część budynku warsztatowo-socjalnego została przyjęta do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w 2002 r., w tym samym roku tj. w roku 2012 poniesiono wydatki na ulepszenie obiektu stanowiące ok. 82% wartości początkowej;
2.  w odniesieniu do obiektów posadowionych na działce nr 1/44, Wnioskodawca 1 ponosił następujące wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym:
    *   część budynku warsztatowo-socjalnego została przyjęta do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w 2002 r., w tym samym roku tj. w roku 2012 poniesiono wydatki na ulepszenie obiektu stanowiące ok. 82% wartości początkowej;
    *   budynek warsztatu został przyjęty do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w 2002 r., w 2007 r. poniesiono wydatki na ulepszenie obiektu, które znacznie przekroczyły jego wartość początkowy (innymi słowy, wydatki na ten cel znacznie przekroczyły 30% wartości początkowej);
3.  w odniesieniu do obiektów posadowionych na działce nr 28/7, Wnioskodawca 1 ponosił następujące wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym:
    *   ogrodzenie betonowe przyjęte do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w 2002 r., przy czym w 2016 r. poniesiono na ten obiekt wydatki na ulepszenie stanowiące ok. 88% wartości początkowej.

Jak wskazał Wnioskodawca 1 w opisie zdarzenia przyszłego - każdy z obiektów znajdujących się na Działkach P. jest od dnia przyjęcia do użytkowania (tj. zarówno przed jak i po dokonaniu ulepszeń) nieprzerwanie wykorzystywany przez niego w prowadzonej działalności gospodarczej opodatkowanej VAT. Z tego względu, w odniesieniu do wszystkich wymienionych wydatków Wnioskodawcy 1 przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT. Działalność gospodarcza opodatkowana VAT, o której mowa powyżej, polega na produkcji mieszanek mineralno-asfaltowych używanych przez Wnioskodawcę 1 w działalności polegającej m.in. na wykonawstwie oraz utrzymaniu infrastruktury komunikacyjnej.

Zdaniem Wnioskodawcy 1, wymienione powyżej (tj. odnoszące się do każdego z obiektów stanowiących budynek bądź budowlę na Działkach P.) wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym powinny zostać uznane za „przebudowę”.

Spośród wszystkich fragmentów Działek P. oraz obiektów, które się na nich znajdują, opodatkowanej VAT dzierżawie na rzecz podmiotu trzeciego podlega część infrastruktury elektroenergetycznej będącej częścią budynku warsztatu zlokalizowanego na działce nr 1/44 (umowa dzierżawy została zawarta przez Wnioskodawcę 1 w lipcu 2010 r.). Opodatkowanemu VAT najmowi podlega z kolei budynek warsztatu posadowiony na działce nr 1/44 (umowa najmu została zawarta przez Wnioskodawcę 1 w październiku 2018 r.)

W pozostałym zakresie Działek P. nie dotyczą umowy, których przedmiotem jest oddanie do użytkowania osobom trzecim.

1.  W zakresie działek Z\`(...)\`

Własnością Wnioskodawcy 1 są fragmenty wskazanych w opisie zdarzenia przyszłego sieci: energetycznej i wodociągowej, a także kanalizacji sanitarnej. Dla uniknięcia wątpliwości Wnioskodawca 1 wskazuje, że przedstawione powyżej elementy sieci i kanalizacji zlokalizowane są również w wybranych budynkach, budowlach lub ich częściach, niemniej nie podlegają odrębnemu opisowi, gdyż są nierozerwalnie związane ze wspomnianymi budynkami, budowlami lub ich częściami.

Wszystkie stanowiące własność Wnioskodawcy 1 fragmenty sieci i kanalizacji znajdujące się na Działkach Z\`(...)\` będą przedmiotem sprzedaży na rzecz Wnioskodawcy 2.

W celu udzielenia możliwie najbardziej szczegółowej odpowiedzi na pytanie Organu, Wnioskodawca 1 zaznacza, że:

1.  elementy sieci energetycznej, które stanowią jego własność stanowią w szczególności linie energetyczne, które znajdują się na działkach nr 348/28 oraz 319/16.
2.  Elementami sieci wodociągowej będącym własnością Wnioskodawcy 1 są w szczególności wodociągi przebiegające przez działkę nr 348/28.
3.  Elementami tworzącymi kanalizację sanitarną, które stanowią własność Wnioskodawcy 1 jest podziemny zbiornik bezodpływowy, który znajduje się na działce nr 348/28.

Wnioskodawca 1 wskazuje, że sieć energetyczna, wodociągowa oraz kanalizacja sanitarna stanowią budowle w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane.

Wnioskodawca 1 nie ponosił odrębnych wydatków na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym żadnego z należących do niego elementów sieci: energetycznej i wodociągowej, a także kanalizacji sanitarnej.

Wnioskodawca 1 wykorzystywał/użytkował należące do niego sieci: energetyczną i wodociągową, a także kanalizację: sanitarną oraz deszczową przez co najmniej 2 lata.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działce nr 319/16, w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane:

*   utwardzone drogi i place - urządzenie budowlane,

*   mur oporowy magazynu kruszyw - budowla.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działce nr 348/28, w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane:

*   utwardzone drogi i place - urządzenie budowlane,

*   mur oporowy magazynu kruszyw - budowla,

*   budynek stacji transformatorowej oraz hala warsztatu remontowego z pomieszczeniem socjalnym - budynki,

*   instalacja odwodnienia placu produkcyjnego (wraz ze zbiornikiem retencyjnym) -instalacja stanowi urządzenie budowlane, natomiast zbiornik stanowi budowle,

*   fundament pod wagę samochodową najazdową - budowla,

*   zaplecza kontenerowe - tymczasowe obiekty budowlane.

Jak wskazał Wnioskodawca 1 w opisie zdarzenia przyszłego Wniosku, w ciągu ostatnich 2 lat nie ponosił on jakichkolwiek wydatków na ulepszenia obiektów posadowionych na Działkach Z\`(...)\`. Jednocześnie, każdy z powyższych obiektów był przez Wnioskodawcę 1 wykorzystywany w ramach prowadzonej działalności gospodarczej opodatkowanej VAT - od nabycia albo wybudowania do chwili obecnej. W ocenie Wnioskodawcy 1 oznacza to, że nawet gdyby historycznie (tj. ponad 2 lata temu) poniósł on wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, które stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej budynku, budowli lub ich części, to ze względu na upływ okresu 2 lat, w których takie wydatki się nie pojawiały - sprzedaż działek Z\`(...)\` na rzecz Wnioskodawcy 2 w każdym przypadku nastąpiłaby po upływie 2 lat od pierwszego zasiedlenia. Zdaniem Wnioskodawcy 1, spełnione zostały przesłanki zastosowania zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Wnioskodawca 1 wskazuje jednak, że nie ponosił jakichkolwiek wydatków na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym w odniesieniu do obiektów zlokalizowanych na Działkach Z\`(...)\`, również w okresie przekraczającym ostatnie 2 lata tj. od momentu przyjęcia do użytkowania do chwali obecnej.

1.  W zakresie działek N\`(...)\`

Własnością Wnioskodawcy 1 są fragmenty wskazanych w opisie zdarzenia przyszłego sieci energetycznej i wodociągowej, a także kanalizacji sanitarnej i deszczowej. Dla uniknięcia wątpliwości Wnioskodawca 1 wskazuje, że przedstawione powyżej elementy sieci i kanalizacji zlokalizowane są również w wybranych budynkach, budowlach lub ich częściach, niemniej nie podlegają odrębnemu opisowi, gdyż są nierozerwalnie związane ze wspomnianymi budynkami, budowlami lub ich częściami.

Wszystkie stanowiące własność Wnioskodawcy 1 fragmenty sieci i kanalizacji znajdujące się na Działkach N\`(...)\` będą przedmiotem sprzedaży na rzecz Wnioskodawcy 2.

W celu udzielenia możliwie najbardziej szczegółowej odpowiedzi na pytanie Organu, Wnioskodawca 1 zaznacza, że:

1.  fragmenty sieci energetycznej (w tym oświetlenie) należące do Wnioskodawcy znajdują się na działkach nr 348/4, 348/3, 348/2, 348/1.
2.  Elementami sieci wodociągowej stanowiącymi własność Wnioskodawcy I są w szczególności wodociągi przebiegające przez działki nr 348/4, 348/3, 348/2, 348/1.
3.  Elementy tworzące kanalizację deszczową, które stanowią własność Wnioskodawcy 1 przebiegają przez działki nr 348/4 oraz 348/2.
4.  Elementami tworzącymi kanalizację sanitarną, które należą do Wnioskodawcy i są przede wszystkim zbiorniki szczelne. Kanalizacja sanitarna znajduje się na działce nr 348/2.

Wnioskodawca 1 wskazuje, że sieć energetyczna, sieć wodociągowa oraz kanalizacja sanitarna i deszczowa stanowią budowle w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane.

Wnioskodawca 1 nie ponosił odrębnych wydatków na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym żadnego z należących do niego elementów sieci: energetycznej i wodociągowej, a także kanalizacji: deszczowej oraz sanitarnej.

Wnioskodawca 1 wykorzystywał/użytkował należące do niego sieci: energetyczną i wodociągową, a także kanalizację: sanitarną oraz deszczową przez co najmniej 2 lata.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działkach nr 348/1 oraz 348/3, w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane:

*   utwardzone drogi i place, ogrodzenie - urządzenia budowlane,

*   mur oporowy magazynu kruszyw - budowla.

Wnioskodawca 1 wskazuje, że znajdujące się na działce nr 348/2 utwardzone drogi i place oraz ogrodzenie stanowią urządzenia budowlane w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działce nr 348/4, w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane:

*   budynek biurowo-laboratoryjny, budynek warsztatowy - budynki,

*   fundament pod wagę samochodową najazdową, fundament pod maszynę, fundament pod zbiornik asfaltu - budowle,

*   zbiornik retencyjny - budowla,

*   zaplecza kontenerowe - tymczasowe obiekty budowlane,

*   utwardzone drogi i place, ogrodzenie - urządzenia budowlane.

Jak wskazał Wnioskodawca 1 w opisie zdarzenia przyszłego Wniosku, w ciągu ostatnich 2 lat nie ponosił on jakichkolwiek wydatków na ulepszenia obiektów posadowionych na Działkach N\`(...)\`. Jednocześnie, każdy z powyższych obiektów był przez Wnioskodawcę 1 wykorzystywany w ramach prowadzonej działalności gospodarczej opodatkowanej VAT od nabycia albo wybudowania do chwili obecnej. W ocenie Wnioskodawcy 1 oznacza to, że nawet gdyby historycznie (tj. ponad 2 lata temu) poniósł on wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, które stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej budynku, budowli lub ich części, to ze względu na upływ okresu 2 lat, w7 których takie wydatki się nie pojawiały - sprzedaż Działek N\`(...)\` na rzecz Wnioskodawcy 2 w każdym przypadku nastąpiłaby po upływie 2 łat od pierwszego zasiedlenia. Zdaniem Wnioskodawcy 1 spełnione zostały przesłanki zastosowania zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Niezależnie od powyższego, szczegółowo odpowiadając na pytanie Organu, Wnioskodawca 1 wskazuje, że w odniesieniu do obiektów posadowionych na działce nr 348/1 oraz 348/3, Wnioskodawca 1 ponosił wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowymi odnoszące się do murów oporowych magazynu kruszyw. Przedmiotowe naniesienia zostały przyjęte do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w 2004 r., zaś w 2016 r. poniesiono wydatki na ulepszenie, które znacznie przekroczyły wartość początkową murów (innymi słowy, wydatki na ten cel znacznie przekroczyły 30% wartości początkowej).

Jak podkreślił Wnioskodawca 1 w opisie zdarzenia przyszłego - każdy z obiektów znajdujących się na Działkach N\`(...)\` jest od dnia przyjęcia do użytkowania (tj. zarówno przed dokonaniem ulepszeń jak i po) nieprzerwanie wykorzystywany przez niego w prowadzonej działalności gospodarczej opodatkowanej VAT. Z tego względu, w odniesieniu do wymienionych wydatków Wnioskodawcy 1 przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT. Działalność gospodarcza opodatkowana VAT, o której mowa powyżej, polega na produkcji mieszanek mineralno-asfaltowych używanych przez Wnioskodawcę 1 w działalności polegającej m.in. na wykonawstwie oraz utrzymaniu infrastruktury komunikacyjnej.

Zdaniem Wnioskodawcy 1, wymienione powyżej (tj. odnoszące się do każdego z obiektów stanowiących budynek bądź budowlę na Działkach P.) wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym powinny zostać uznane za „przebudowę”.

1.  W zakresie działek G\`(...)\`

Własnością Wnioskodawcy 1 są fragmenty każdej ze wskazanych w opisie zdarzenia przyszłego sieci oraz kanalizacji tj. sieci energetycznej, wodociągowej, gazowej, teletechnicznej oraz kanalizacji sanitarnej i deszczowej. Jednocześnie, na Działce G\`(...)\` znajdują się pewne elementy omawianego uzbrojenia terenu, które należą do Operatorów. Dla uniknięcia wątpliwości Wnioskodawca 1 wskazuje, że przedstawione powyżej sieci i kanalizacje zlokalizowane są również w wybranych budynkach, budowlach lub ich częściach, niemniej nie podlegają odrębnemu opisowi, gdyż są nierozerwalnie związane ze wspomnianymi budynkami, budowlami lub ich częściami.

Wszystkie stanowiące własność Wnioskodawcy 1 fragmenty sieci i kanalizacji znajdujące się na Działce G\`(...)\` będą przedmiotem sprzedaży na rzecz Wnioskodawcy 2.

Dla potrzeb udzielenia możliwie szczegółowej odpowiedzi, Wnioskodawca 1 zaznacza, że na Działce G\`(...)\`:

1.  elementami sieci energetycznej, które stanowią jego własność jest w szczególności abonencka stacja transformatorowa oraz część linii energetycznych.
2.  Elementem sieci wodociągowej, który stanowi własność Wnioskodawcy 1 jest wodociąg oraz przyłącze wodociągowe służące budynkowi laboratoryjnemu.
3.  Elementami sieci gazowej stanowiącymi własność Wnioskodawcy ł jest gazomierz znajdujący się na ścianie budynku laboratoryjnego wykorzystywany na potrzeby ogrzewania wspomnianego budynku, jak również gazomierz turbinowy oraz mikrokomputerowy przelicznik przepływu służące celom produkcyjnym (w Wytwórni G. jako paliwu do produkcji mas bitumicznych wykorzystywany jest gaz).
4.  Elementem sieci teletechnicznej należącym do Wnioskodawcy 1 jest w szczególności kabel światłowodowy.
5.  Elementem kanalizacji sanitarnej stanowiącym własność Wnioskodawcy 1 jest w szczególności podziemny zbiornik bezodpływowy służący budynkowi laboratoryjnemu.
6.  Elementem kanalizacji deszczowej jest zbiornik retencyjny.

Wnioskodawca 1 wskazuje, że sieci energetyczna, wodociągowa, gazowa oraz teletechniczna, a także kanalizacja sanitarna i deszczowa stanowią budowle w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane.

Wnioskodawca 1 nie ponosił odrębnych wydatków na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym żadnego z należących do niego elementów sieci: wodociągowej, gazowej, teletechnicznej oraz kanalizacji: sanitarnej i deszczowej.

Wnioskodawca 1 ponosił w 2015 r. wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym elementów sieci energetycznej, które dotyczyły nie tylko Działki G\`(...)\`, ale także działek sąsiednich (zostały one następnie sprzedane przez Wnioskodawcę 1 w grudniu 2015 r.). Kwota wydatków nie przekroczyła jednak 9% ówczesnej wartości początkowej ulepszanych naniesień.

Jak wskazał Wnioskodawca 1 w opisie zdarzenia przyszłego - każdy z obiektów znajdujących się na Działce G\`(...)\` (w tym sieci i kanalizacje) jest od dnia przyjęcia do użytkowania nieprzerwanie wykorzystywany przez niego w prowadzonej działalności gospodarczej opodatkowanej VAT. Z tego względu, w odniesieniu do wszystkich wymienionych wydatków Wnioskodawcy 1 przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT.

Działalność gospodarcza opodatkowana VAT, o której mowa powyżej, polega na produkcji mieszanek mineralno-asfaltowych używanych przez Wnioskodawcę 1 w działalności polegającej m.in. na wykonawstwie oraz utrzymaniu infrastruktury komunikacyjnej.

Zdaniem Wnioskodawcy 1, powyższe wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym powinny zostać uznane za „przebudowę”.

Wnioskodawca 1 wykorzystywał/użytkował należące do niego sieci: energetyczną, wodociągową, gazową, teletechniczną oraz kanalizację: sanitarną i deszczową przez co najmniej 2 lata.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działce nr 174/3, w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane:

*   dwukondygnacyjny budynek laboratoryjny, budynek stacji transformatorowej - budynki,

*   mury oporowe magazynu kruszyw - budowla,

*   fundament pod otaczarnię - budowla.

*   zbiornik żelbetowy - budowla,

*   utwardzone drogi i place, ogrodzenie - urządzenia budowlane,

*   szlabany bramowe - urządzenie budowlane.

Jak wskazał Wnioskodawca 1 w opisie zdarzenia przyszłego Wniosku, w ciągu ostatnich 2 lat nie ponosił on jakichkolwiek wydatków na ulepszenia obiektów posadowionych na Działce G\`(...)\`. Jednocześnie, każdy z powyższych obiektów był przez Wnioskodawcę 1 wykorzystywany w ramach prowadzonej działalności gospodarczej opodatkowanej VAT - od nabycia albo wybudowania do chwili obecnej. W ocenie Wnioskodawcy 1 oznacza to, że nawet gdyby historycznie (tj. ponad 2 lata temu) poniósł on wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, które stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej budynku, budowli lub ich części, to ze względu na upływ okresu 2 lat, w których takie wydatki się nie pojawiały - sprzedaż Działki G\`(...)\` na rzecz Wnioskodawcy 2 w każdym przypadku nastąpiłaby po upływie 2 lat od pierwszego zasiedlenia. Zdaniem Wnioskodawcy 1 spełnione zostały przesłanki zastosowania zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Wnioskodawca 1 wskazuje jednak, że nie ponosił on jakichkolwiek wydatków na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym w odniesieniu do obiektów zlokalizowanych na Działce G\`(...)\` (z wyjątkiem tych opisanych w odpowiedzi na pytanie w punkcie b) powyżej), również w okresie przekraczającym ostatnie 2 lata tj. od momentu przyjęcia do użytkowania do chwili obecnej.

Szlabany bramowe stanowią urządzenia budowlane - tym samym, zdaniem Wnioskodawcy 1, odpowiedź na wskazane pytanie jest bezprzedmiotowa.

1.  W zakresie działek D\`(...)\`

Własnością Wnioskodawcy 1 są fragmenty każdej ze wskazanych w opisie zdarzenia przyszłego sieci oraz kanalizacji tj. sieci energetycznej, wodociągowej oraz kanalizacji sanitarnej i deszczowej. Jednocześnie, na Działkach D\`(...)\` znajdują się pewne elementy omawianego uzbrojenia terenu, które należą do Operatorów. Dla uniknięcia wątpliwości Wnioskodawca 1 wskazuje, że przedstawione powyżej sieci i kanalizacje zlokalizowane są również w wybranych budynkach, budowlach lub ich częściach, niemniej nie podlegają odrębnemu opisowi, gdyż są nierozerwalnie związane ze wspomnianymi budynkami, budowlami lub ich częściami.

Wszystkie stanowiące własność Wnioskodawcy 1 fragmenty sieci i kanalizacji znajdujące się na Działkach D\`(...)\` będą przedmiotem sprzedaży na rzecz Wnioskodawcy 2.

W celu udzielenia możliwie szczegółowej odpowiedzi, Wnioskodawca zaznacza, że na Działkach D\`(...)\`:

1.  elementami sieci energetycznej, które stanowią jego własność jest w szczególności fragment linii energetycznej, zlokalizowany na działce nr 4/29.
2.  Elementem sieci wodociągowej, który stanowi własność Wnioskodawcy jest wodociąg zlokalizowany na działce nr 4/29.
3.  Elementem kanalizacji sanitarnej stanowiącym własność Wnioskodawcy l jest w szczególności zbiornik bezodpływowy zlokalizowany na działce nr 4/29.
4.  Elementem kanalizacji deszczowej jest instalacja odwodnienia placu produkcyjnego zlokalizowana na działce nr 4/29.

Wnioskodawca 1 wskazuje, że sieć energetyczna i wodociągowa stanowią budowle w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane.

Wnioskodawca 1 jednocześnie wskazuje, że kanalizacja deszczowa oraz sanitarna stanowią budowle w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane.

Wnioskodawca 1 nie ponosił odrębnych wydatków na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym żadnego z należących do niego elementów wskazanych powyżej fragmentów sieci oraz kanalizacji.

Wnioskodawca 1 wykorzystywał/użytkował należące do niego sieci: energetyczną i wodociągową, a także kanalizację: sanitarną oraz deszczową przez co najmniej 2 lata.

Wnioskodawca 1 wskazuje, że znajdujące się na działkach nr 1/21 oraz 1/22 ogrodzenie stanowi urządzenie budowlane w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działce nr 4/29, w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane:

*   budynek stacji transformatorowej - budynek,

*   instalacja odwodnienia placu produkcyjnego (wraz ze zbiornikiem retencyjnym) -zbiornik stanowi budowlę, natomiast instalacja stanowi urządzenie budowlane,

*   zaplecze kontenerowe biurowo-laboratoryjne - tymczasowe obiekty budowlane,

*   mur oporowy magazynu kruszyw - budowla,

*   fundament pod otaczarkę - budowla,

*   utwardzone drogi i place, ogrodzenie - urządzenie budowlane.

Jak wskazał Wnioskodawca 1 w opisie zdarzenia przyszłego Wniosku, w ciągu ostatnich 2 lat nie ponosił on jakichkolwiek wydatków na ulepszenia obiektów posadowionych na Działkach D\`(...)\`. Jednocześnie, każdy z powyższych obiektów był przez Wnioskodawcę 1 wykorzystywany w ramach prowadzonej działalności gospodarczej opodatkowanej VAT - od nabycia albo wybudowania do chwili obecnej. W ocenie Wnioskodawcy 1 oznacza to, że nawet gdyby historycznie (tj. ponad 2 lata temu) poniósł on wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, które stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej budynku, budowli lub ich części, to ze względu na upływ okresu 2 lat, w których takie wydatki się nie pojawiały - sprzedaż Działek D\`(...)\` na rzecz Wnioskodawcy 2 w każdym przypadku nastąpiłaby po upływie 2 lat od pierwszego zasiedlenia. Zdaniem Wnioskodawcy 1 spełnione zostały przesłanki zastosowania zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Niezależnie od powyższego, szczegółowa odpowiadając na pytanie Organu, Wnioskodawca 1 wskazuje, że (oprócz wydatków poniesionych na obiekty stanowiące elementy sieci, opisane w odpowiedzi na pytanie w punkcie b) powyżej) w odniesieniu do obiektów posadowionych na działce nr 4/29, Wnioskodawca 1 ponosił wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym odnoszące się do:

*   murów oporowych magazynu kruszyw przyjętych do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w 2012 r., przy czym w 2014 r. poniesiono wydatki na ulepszenie, które nie przekroczyły 30% wartości początkowej murów oporowych;

*   zaplecza kontenerowego biurowo-laboratoryjnego przyjętego do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w 2012 r.; wydatki poniesione zostały przez Wnioskodawcę 1 w roku 2015 i wyniosły ok. 83% wartości początkowej naniesienia.

Jak podkreślił Wnioskodawca 1 w opisie zdarzenia przyszłego - każdy z obiektów znajdujących się na Działkach D. jest od dnia przyjęcia do użytkowania (tj. zarówno przed jak i po dokonaniu ulepszeń) nieprzerwanie wykorzystywany przez niego w prowadzonej działalności gospodarczej opodatkowanej VAT. Z tego względu, w odniesieniu do wymienionych wydatków Wnioskodawcy 1 przysługiwało prawu do odliczenia podatku VAT.

Działalność gospodarcza opodatkowana VAT, o której mowa powyżej, polega na produkcji mieszanek mineralno-asfaltowych używanych przez Wnioskodawcę 1 w działalności polegającej m.in. na wykonawstwie oraz utrzymaniu infrastruktury komunikacyjnej (co Wnioskodawca 1 również szczegółowo przedstawił w części I. opisu zdarzenia przyszłego Wniosku).

Zdaniem Wnioskodawcy 1, wymienione powyżej (tj. odnoszące się do każdego z obiektów stanowiących budynek bądź budowlę na Działkach D\`(...)\`) wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym powinny zostać uznane za „przebudowę”.

1.  W zakresie działki S\`(...)\`

Własnością Wnioskodawcy 1 są fragmenty każdej ze wskazanych w opisie zdarzenia przyszłego sieci oraz kanalizacji tj. sieci energetycznej, wodociągowej oraz kanalizacji sanitarnej i deszczowej. Jednocześnie, na Działce S\`(...)\` znajdują się pewne elementy omawianego uzbrojenia terenu, które należą do Operatorów. Dla uniknięcia wątpliwości Wnioskodawca 1 wskazuje, że przedstawione powyżej sieci i kanalizacje zlokalizowane są również w wybranych budynkach, budowlach lub ich częściach, niemniej nie podlegają odrębnemu opisowi, gdyż są nierozerwalnie związane ze wspomnianymi budynkami, budowlami lub ich częściami.

Wszystkie stanowiące własność Wnioskodawcy 1 fragmenty sieci i kanalizacji znajdujące się na Działce S\`(...)\` będą przedmiotem sprzedaży na rzecz Wnioskodawcy 2.

Dla potrzeb udzielenia możliwie szczegółowej odpowiedzi, Wnioskodawca 1 zaznacza, że na Działce S\`(...)\`:

1.  elementami sieci energetycznej, które stanowią jego własność jest w szczególności część linii energetycznych.
2.  Elementem sieci wodociągowej, który stanowi własność Wnioskodawcy 1 jest w szczególności fragment wodociągu.
3.  Elementem kanalizacji sanitarnej stanowiącym własność Wnioskodawcy 1 jest fragment rurociągu.
4.  Elementem kanalizacji deszczowej należącym do Wnioskodawcy 1 jest w szczególności odwodnienie placu produkcyjnego.

Wnioskodawca 1 wskazuje, że sieć energetyczna, wodociągowa, a także kanalizacja deszczowa i sanitarna stanowi budowle w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane.

Wnioskodawca 1 nie ponosił odrębnych wydatków na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym żadnego z należących do niego elementów sieci: energetycznej i wodociągowej, a także kanalizacji: sanitarnej oraz deszczowej.

Wnioskodawca 1 wykorzystywał/użytkował należące do niego sieci: energetyczną i wodociągową oraz kanalizację: sanitarną i deszczową przez co najmniej 2 lata.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działce nr 2040/17, w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane:

*   utwardzone drogi i place, ogrodzenie - urządzenia budowlane,

*   fundamenty pod otaczarkę oraz wagę samochodową najazdową - budowla,

*   mur oporowy magazynu kruszyw - budowla,

*   budynek stacji transformatorowej - budynek,

*   zaplecze kontenerowe biurowo-laboratoryjne - tymczasowe obiekty budowlane.

Jak wskazał Wnioskodawca 1 w opisie zdarzenia przyszłego Wniosku, w ciągu ostatnich 2 lat nie ponosił on jakichkolwiek wydatków na ulepszenia obiektów posadowionych na Działce S\`(...)\`. Jednocześnie, każdy z powyższych obiektów był przez Wnioskodawcę 1 wykorzystywany w ramach prowadzonej działalności gospodarczej opodatkowanej VAT - od nabycia albo wybudowania do chwili obecnej. W ocenie Wnioskodawcy 1 oznacza to, że nawet gdyby historycznie (tj. ponad 2 lata temu) poniósł on wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, które stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej budynku, budowli lub ich części, to ze względu na upływ okresu 2 lat, w których takie wydatki się nie pojawiały - sprzedaż Działki S\`(...)\` na rzecz Wnioskodawcy 2 w każdym przypadku nastąpiłaby po upływie 2 łat od pierwszego zasiedlenia. Zdaniem Wnioskodawcy 1. spełnione zostały przesłanki zastosowania zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Wnioskodawca 1 wskazuje jednak, że nie ponosił on jakichkolwiek wydatków na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym w odniesieniu do obiektów zlokalizowanych na Działce S\`(...)\`, również w okresie przekraczającym ostatnie 2 lata tj. od momentu przyjęcia do użytkowania do chwili obecnej.

1.  W zakresie działek G\`(...)\`

Własnością Wnioskodawcy 1 są fragmenty wskazanych w opisie zdarzenia przyszłego sieci energetycznej i wodociągowej, a także kanalizacji: sanitarnej oraz deszczowej. Dla uniknięcia wątpliwości Wnioskodawca 1 wskazuje, że przedstawione powyżej sieci i kanalizacje zlokalizowane są również w wybranych budynkach, budowlach lub ich częściach, niemniej nie podlegają odrębnemu opisowi, gdyż są nierozerwalnie związane ze wspomnianymi budynkami, budowlami lub ich częściami.

Wszystkie stanowiące własność Wnioskodawcy 1 fragmenty sieci i kanalizacji znajdujące się na Działkach G\`(...)\` będą przedmiotem sprzedaży na rzecz Wnioskodawcy 2.

W celu udzielenia możliwie najbardziej szczegółowej odpowiedzi na pytanie Organu, Wnioskodawca 1 zaznacza, że:

1.  elementami sieci energetycznej, które stanowią jego własność są w szczególności linie energetyczne zlokalizowane na działkach nr 56/3, 71/11, 54/1, 51/6.
2.  Elementem sieci wodociągowej, który stanowi własność Wnioskodawcy 1 jest w szczególności fragment wodociągu znajdujący się na działkach nr 56/3, 71/11.
3.  Elementem kanalizacji sanitarnej stanowiącym własność Wnioskodawcy 1 jest przede wszystkim podziemny zbiornik bezodpływowy zlokalizowany na działce nr 56/3.
4.  Elementem kanalizacji deszczowej należącym do Wnioskodawcy 1 jest w szczególności zbiornik wód opadowych znajdujący się na działce nr 71/11 (naniesienie to zostało bezpośrednio opisane przez Wnioskodawcę 1 w ramach zdarzenia przyszłego Wniosku).

Wnioskodawca 1 wskazuje, że sieć energetyczna i wodociągowa, a także kanalizacja sanitarna i deszczowa stanowią budowle w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane.

Wnioskodawca 1 nie ponosił odrębnych wydatków na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym żadnego z należących do niego elementów sieci: energetycznej i wodociągowej, a także kanalizacji: sanitarnej oraz deszczowej.

W celu przedstawienia Organowi dodatkowego tła. Wnioskodawca 1 wskazuje jednak, że w związku wybudowaniem na działce 71/11 w lipcu 2016 r. (data uzyskania pozwolenia na użytkowanie) zbiornika wód opadowych, poniesione zostały przez niego wydatki polegające na przebudowie fragmentu wodociągu (zagłębienie rury wodociągowej). Opisane wydatki zostały doliczone do wartości początkowej przedmiotowego zbiornika. Z tytułu przeprowadzonych prac, Wnioskodawcy 1 przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT.

Wnioskodawca 1 wykorzystywał/użytkował należące do niego fragmenty sieci: energetycznej i wodociągowej, a także kanalizacji: sanitarnej oraz deszczowej przez co najmniej 2 lata.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działkach nr 54/19 oraz 54/20

*   utwardzone drogi i place - urządzenie budowlane,

*   ogrodzenie - urządzenie budowlane.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działkach nr 54/1 oraz 51/6

*   mury oporowe magazynu kruszyw - budowla,

*   utwardzone drogi i place - urządzenie budowlane,

*   ogrodzenie - urządzenie budowlane.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działce nr 71/11

*   zbiornik wód opadowych - budowla,

*   utwardzone drogi i place - urządzenie budowlane,

*   ogrodzenie - urządzenie budowlane.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działce nr 56/3

*   mury oporowe magazynu kruszyw - budowla,

*   fundamenty pod zbiorniki asfaltu, waga samochodowa najazdowa oraz

*   otaczarka – budowle

*   budynek laboratorium - budynek,

*   budynek socjalny, budynek portierni, budynek stacji transformatorowej - budynek,

*   stacja dystrybucji emulsji asfaltowej - budowla,

*   utwardzone drogi i place - urządzenie budowlane,

*   ogrodzenie - urządzenie budowlane.

Jak wskazał Wnioskodawca 1 w opisie zdarzenia przyszłego Wniosku, z wyjątkiem wydatków poniesionych na mury oporowe magazynu kruszyw znajdujące się na działce nr 51/6, wskazanych w odpowiedzi na pytanie w punkcie b) powyżej, w ciągu ostatnich 2 lat nie ponosił on jakichkolwiek innych wydatków na ulepszenia obiektów posadowionych na Działkach G\`(...)\`. Jednocześnie, każdy z powyższych obiektów był przez Wnioskodawcę 1 wykorzystywany w ramach prowadzonej działalności gospodarczej opodatkowanej VAT - od nabycia albo wybudowania do chwili obecnej. W ocenie Wnioskodawcy 1 oznacza to, że nawet gdyby historycznie (tj. ponad 2 łata temu) w odniesieniu do obiektów innych niż wspomniane mury oporowe magazynu kruszyw, poniósł on wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, które stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej budynku, budowli lub ich części, to ze względu na upływ okresu 2 lat, w których takie wydatki się nie pojawiały - sprzedaż Działek G\`(...)\` na rzecz Wnioskodawcy 2 w każdym przypadku nastąpiłaby po upływie 2 lat od pierwszego zasiedlenia. Zdaniem Wnioskodawcy 1, spełnione zostały przesłanki zastosowania zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Niezależnie od powyższego, szczegółowo odpowiadając na pytanie Organu, Wnioskodawca l wskazuje, że w odniesieniu do obiektów posadowionych na działce nr 51/6, Wnioskodawca 1 ponosił wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym dotyczące murów oporowych magazynu kruszyw (utworzenie dodatkowych zasieków), które zostały przyjęte do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w 2012 r. Ulepszenie ukończono realizować w grudniu 2017 r. Wydatki na ten cel wyniosły niemal 95% wartości początkowej obiektu i objęły swym zakresem również prace dostosowawcze tj. przygotowanie miejsca do magazynowania środków chemicznych na działce nr 56/3, a także dostosowanie ciągów komunikacyjnych znajdujących się na działkach nr 51/6 oraz 56/3 do nowego układu murów oporowych magazynu kruszyw.

Jak wskazał Wnioskodawca 1 w opisie zdarzenia przyszłego - każdy z obiektów znajdujących się na Działkach G\`(...)\` jest od dnia przyjęcia do użytkowania (tj. zarówno przed dokonaniem ulepszeń jak i po) nieprzerwanie wykorzystywany przez niego w prowadzonej działalności gospodarczej opodatkowanej VAT. Z tego względu, w odniesieniu do wszystkich wymienionych wydatków Wnioskodawcy 1 przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT. Działalność gospodarcza opodatkowana VAT, o której mowa powyżej, polega na produkcji mieszanek mineralno-asfaltowych używanych przez Wnioskodawcę 1 w działalności polegającej m.in. na wykonawstwie oraz utrzymaniu infrastruktury komunikacyjnej (co Wnioskodawca 1 również szczegółowo przedstawił w części 1. opisu zdarzenia przyszłego Wniosku).

Zdaniem Wnioskodawcy 1, wymienione powyżej wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym powinny zostać uznane za „przebudowę”.

Jak zostało to przez Wnioskodawcę 1 wskazane w odpowiedziach powyżej, mury oporowe magazynu kruszyw, które podlegały ulepszeniom, stanowią budowie w rozumieniu Prawa budowlanego.

Jak zostało to przez Wnioskodawcę 1 wskazane w odpowiedziach powyżej, dokonane ulepszenia dokonane na murach oporowych magazynu kruszyw, stanowiły „przebudowy”.

Wnioskodawca 1 wskazuje, że mury oporowe magazynu kruszyw nie były oddane osobom trzecim w użytkowanie na podstawie umów7 takich jak umowa najmu, dzierżawy, itp.

1.  W zakresie Działki O\`(...)\`

Własnością Wnioskodawcy 1 są fragmenty każdej ze wskazanych w opisie zdarzenia przyszłego sieci oraz kanalizacji tj. sieci energetycznej, wodociągowej, teletechnicznej oraz kanalizacji sanitarnej i deszczowej. Jednocześnie, na Działkach O\`(...)\` znajdują się pewne elementy omawianego uzbrojenia terenu, które należą do Operatorów. Dla uniknięcia wątpliwości Wnioskodawca 1 wskazuje, że przedstawione powyżej sieci i kanalizacje zlokalizowane są również w wybranych budynkach, budowlach lub ich częściach, niemniej nie podlegają odrębnemu opisowi, gdyż są nierozerwalnie związane ze wspomnianymi budynkami, budowlami lub ich częściami.

Wszystkie stanowiące własność Wnioskodawcy 1 fragmenty sieci i kanalizacji znajdujące się na Działce O\`(...)\` będą przedmiotem sprzedaży na rzecz Wnioskodawcy 2.

W celu udzielenia możliwie najbardziej szczegółowej odpowiedzi na pytanie Organu, Wnioskodawca 1 zaznacza, że:

1.  elementami sieci energetycznej, które stanowią jego własność są w szczególności abonenckie nasłupowe stacje transformatorowa oraz część linii energetycznych, zlokalizowane na działkach nr 31 oraz 48/2.
2.  Elementem sieci wodociągowej, który stanowi własność Wnioskodawcy 1 jest w szczególności fragment wodociągu znajdujący się na działkach nr 31, 48/2. Na niniejszych działkach zlokalizowane są m.in. wodomierze należące do Operatora.
3.  Elementem sieci teletechnicznej należącym do Wnioskodawcy 1 jest w szczególności kabel światłowodowy znajdujący się na działkach nr 31, 48/2.
4.  Do Wnioskodawcy 1 należą odrębne (tj. niepołączone ze sobą) elementy kanalizacji sanitarnych zlokalizowane na działkach nr 31, 48/2.
5.  Elementem kanalizacji deszczowej należącym do Wnioskodawcy 1 jest w szczególności instalacja odwodnieniowa znajdująca się na działce nr 48/2.

Wnioskodawca 1 wskazuje, że sieć energetyczna, wodociągowa i teletechniczna, a także kanalizacja sanitarna i deszczowa stanowią budowle w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane.

Wnioskodawca 1 nie ponosił odrębnych wydatków na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym żadnego z należących do niego elementów sieci: energetycznej, wodociągowej teletechnicznej, a także kanalizacji: sanitarnej oraz deszczowej.

W celu przedstawienia Organowi dodatkowego tła. Wnioskodawca 1 wskazuje jednak, że w związku z posadowieniem w 2012 r. na działce nr 31 zespołu 44 segmentów kontenerowych, poniesione zostały przez niego wydatki polegające na przebudowie fragmentu wodociągu (doprowadzenie rury wodociągowej). Opisane wydatki zostały doliczone do wartości początkowej przedmiotowego zespołu segmentów.

Jak wskazał Wnioskodawca 1 w opisie zdarzenia przyszłego - każdy z obiektów znajdujących się na Działkach O\`(...)\` (w tym sieci i kanalizacje) jest od dnia przyjęcia do użytkowania nieprzerwanie wykorzystywany przez niego w prowadzonej działalności gospodarczej opodatkowanej VAT. Z tego względu, w odniesieniu do wszystkich wymienionych wydatków Wnioskodawcy 1 przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT.

Działalność gospodarcza opodatkowana VAT, o której mowa powyżej, polega na produkcji mieszanek mineralno-asfaltowych używanych przez Wnioskodawcę 1 w działalności polegającej m.in. na wykonawstwie oraz utrzymaniu infrastruktury komunikacyjnej (co Wnioskodawca 1 również szczegółowo przedstawił w części I. opisu zdarzenia przyszłego Wniosku).

Wnioskodawca 1 wykorzystywał/użytkował należące do niego fragmenty sieci: energetycznej, teletechnicznej i wodociągowej, a także kanalizacji: sanitarnej oraz deszczowej przez co najmniej 2 lata.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działce nr 29:

*   utwardzony plac - urządzenie budowlane.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działce nr 31:

*   wiata - budynek,

*   zespół 44 segmentów kontenerowych - budynek,

*   plac utwardzony, ogrodzenie - urządzenia budowlane,

*   portiernia - tymczasowy obiekt budowlany.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działce nr 48/2:

*   budynek warsztatu - budynek,

*   kontenerowa stacja transformatorowa - budynek,

*   mury oporowe magazynu kruszyw - budowla,

*   fundamenty pod otaczarkę oraz wagę samochodową najazdową - budowle,

*   zaplecza kontenerowe laboratoryjne, socjalne, biurowe - tymczasowe obiekty budowlane,

*   utwardzone place oraz ciągi komunikacyjne - urządzenia budowlane.

Jak wskazał Wnioskodawca 1 w opisie zdarzenia przyszłego Wniosku, w ciągu ostatnich 2 lat nie ponosił on jakichkolwiek wydatków na ulepszenia obiektów posadowionych na Działkach O\`(...)\`. Jednocześnie, każdy z powyższych obiektów był przez Wnioskodawcę 1 wykorzystywany w ramach prowadzonej działalności gospodarczej opodatkowanej VAT - od nabycia albo wybudowania do chwili obecnej. W ocenie Wnioskodawcy 1 oznacza to, że nawet gdyby historycznie (tj. ponad 2 lata temu) poniósł on wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, które stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej budynku, budowli lub ich części, to ze względu na upływ okresu 2 lat, w których takie wydatki się nie pojawiały7 - sprzedaż Działki S\`(...)\` na rzecz Wnioskodawcy 2 w każdym przypadku nastąpiłaby po upływie 2 lat od pierwszego zasiedlenia. Zdaniem Wnioskodawcy 1, spełnione zostały przesłanki zastosowania zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Wnioskodawca 1 wskazuje jednak, że nie ponosił on jakichkolwiek wydatków7 na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym w odniesieniu do obiektów7 zlokalizowanych na Działkach O\`(...)\`, również w okresie przekraczającym ostatnie 2 lata tj. od momentu przyjęcia do użytkowania do chwili obecnej.

1.  W zakresie Wytwórni W\`(...)\`

Zainteresowani wskazali, że nieruchomości (działki) zlokalizowane na terenie W. są przedmiotem umowy najmu zawartej pomiędzy osobą trzecią jako wynajmującym a Wnioskodawcą 1 jako najemcą. Innymi słowy, Wnioskodawca 1 nie jest właścicielem omawianych działek. W ramach powyższego najmu, Wnioskodawca 1 poczynił jednak nakłady inwestycyjne polegające m.in. na wybudowaniu trwale związanych z gruntem naniesień.

Odwołując się do treści art. 46 § 1 Kodeksu cywilnego, Zainteresowani podkreślają, że nieruchomościami są części powierzchni ziemskiej stanowiące odrębny przedmiot własności (grunty), jak również budynki trwale z gruntem związane lub części takich budynków, jeżeli na mocy przepisów szczególnych stanowią odrębny od gruntu przedmiot własności.

Stosownie do treści art. 47 § 1 Kodeksu cywilnego, część składowa rzeczy nie może być odrębnym przedmiotem własności i innych praw rzeczowych. Z treści § 2 przywołanego przepisu wynika natomiast, że częścią składową rzeczy jest wszystko, co nie może być od niej odłączone bez uszkodzenia lub istotnej zmiany całości albo bez uszkodzenia lub istotnej zmiany przedmiotu odłączonego. Jednocześnie w myśl § 3 tego artykułu, przedmioty połączone z rzeczą tylko dla przemijającego użytku nie stanowią jej części składowych.

Jak stanowi art. 48 Kodeksu cywilnego, z zastrzeżeniem wyjątków w ustawie przewidzianych, do części składowych gruntu należą w szczególności budynki i inne urządzenia trwale z gruntem związane, jak również drzewa i inne rośliny od chwili zasadzenia lub zasiania.

Powyższe oznacza zatem, że z perspektywy prawa cywilnego, nakłady na nieruchomość (np. wybudowanie budynku lub budowli) stanowią część składową gruntu i tym samym własność właściciela gruntu. Wszystko to, co zostało trwale z gruntem złączone, stanowi bowiem jego część składową.

W konsekwencji, Wnioskodawca 1 jako podmiot, który wybudował poszczególne obiekty posadowione na cudzym gruncie, nie może dokonać ich sprzedaży na rzecz Wnioskodawcy 2, ponieważ nie ma do nich tytułu prawnego.

Mając na uwadze powyższe, Zainteresowani wskazują, iż w ramach Transakcji dojdzie jedynie do przeniesienia posiadania na rzecz Wnioskodawcy 2 naniesień trwale związanych z działkami zlokalizowanymi na terenie W.

Z uwagi na tę okoliczność, pytanie oznaczone nr 2 i 3 nie odnosi się do Wytwórni w W.

1.  W zakresie działek B\`(...)\` (R\`(...)\`)

W uzupełnieniu wyjaśniono, że określenia B\`(...)\` oraz R\`(...)\` są dwoma określeniami tej samej lokalizacji.

Własnością Wnioskodawcy 1 są fragmenty wskazanych w opisie zdarzenia przyszłego sieci energetycznej i wodociągowej, a także kanalizacji sanitarnej. Dla uniknięcia wątpliwości Wnioskodawca 1 wskazuje, że przedstawione powyżej sieci i kanalizacja zlokalizowane są również w wybranych budynkach, budowlach lub ich częściach, niemniej nie podlegają odrębnemu opisowi, gdyż są nierozerwalnie związane ze wspomnianymi budynkami, budowlami lub ich częściami.

Wszystkie stanowiące własność Wnioskodawcy 1 fragmenty sieci i kanalizacji znajdujące się na Działkach R\`(...)\` będą przedmiotem sprzedaży na rzecz Wnioskodawcy 2.

W celu udzielenia możliwie najbardziej szczegółowej odpowiedzi na pytanie Organu, Wnioskodawca 1 zaznacza, że:

1.  elementy sieci energetycznej należące do Wnioskodawcy 1 stanowią w szczególności fragmenty linii energetycznych, które zlokalizowane są na działkach nr 40/1, 40/2, 40/3, 40/4,40/5,40/7. 41, 42, 43 oraz 44.
2.  Elementem sieci wodociągowej, który stanowi własność Wnioskodawcy 1 jest w szczególności fragment wodociągu znajdujący się na działkach nr 40/4, 40/5, 40/7. Na niniejszych działkach zlokalizowane są m.in. wodomierze należące do Operatora.
3.  Fragmenty kanalizacji sanitarnej należące do Wnioskodawcy 1 znajdują się na działkach nr 40/4, 40/7, 41, 42,43 oraz 44.

Wnioskodawca 1 wskazuje, że sieć energetyczna i wodociągowa, a także kanalizacja sanitarna stanowią budowle w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane.

Wnioskodawca 1 nie ponosił odrębnych wydatków na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym żadnego z należących do niego elementów sieci energetycznej i wodociągowej, a także kanalizacji sanitarnej.

W celu przedstawienia Organowi dodatkowego tła, Wnioskodawca 1 wskazuje jednak, że w związku z przystosowaniem pomieszczeń warsztatu do potrzeb prowadzonej działalności, w 2016 r. dokonano podłączenia instalacji wewnętrznej do istniejącego przyłącza wodociągowego. Z tytułu przeprowadzonych prac, Wnioskodawcy 1 przysługiwało prawe do odliczenia podatku VAT.

Wnioskodawca 1 wykorzystywał/użytkował należące do niego sieci energetyczną i wodociągową, a także kanalizację sanitarną przez co najmniej 2 lata.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działce nr 40/5:

*   utwardzone drogi i place, ogrodzenie - urządzenia budowlane,

*   system odwadniania placów składający (zbiornik retencyjny) - budowla.

*   system odwadniania placów (kanalizacja deszczowa) - urządzenie budowlane,

*   stacja transformatorowa (wraz z układami pomiarowymi) - urządzenie budowlane,

*   budynek warsztatu otaczarki - budynek,

*   zaplecze kontenerowe - tymczasowy obiekt budowlany,

*   fundamenty pod otaczarkę oraz pod wagę samochodową najazdową - budowla,

*   mur oporowy magazynu kruszyw - budowla.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działce nr 40/7:

*   utwardzone drogi i place, ogrodzenie - urządzenia budowlane,

*   budynki warsztatów naprawczych - budynek,

*   stacja paliw w kontenerze - tymczasowy obiekt budowlany,

*   samonośna hala łukowa - budynek,

*   kanalizacja sanitarna - budowla.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działce nr 40/1:

*   budynek portierni - budynek.

*   ogrodzenie - urządzenie budowlane,

*   utwardzone drogi i place - urządzenie budowlane.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działce nr 40/6:

*   utwardzone drogi i place - urządzenie budowlane.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działkach nr 41, 42, 43, 44:

*   utwardzone drogi i place - urządzenie budowlane,

*   ogrodzenie - urządzenie budowlane,

*   kanalizacja sanitarna - budowla.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działkach nr 40/2:

*   utwardzone drogi i place, ogrodzenie - urządzenie budowlane,

*   stacja paliw w kontenerze - tymczasowy obiekt budowlany,

*   mur oporowy magazynu kruszyw - budowla.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działkach nr 40/3:

*   utwardzone drogi i place, ogrodzenie - urządzenie budowlane,

*   mur oporowy magazynu kruszyw - budowla.

Wnioskodawca 1 wskazuje poniżej klasyfikację obiektów, znajdujących się na działkach nr 40/4:

*   utwardzone drogi i place, ogrodzenie - urządzenie budowlane,

*   budynki warsztatów naprawczych oraz budynek administracyjny wraz z wiatą stalową - budynek,

*   samonośna hala łukowa - budynek,

*   kanalizacja sanitarna - budowla.

Jak wskazał Wnioskodawca 1 w opisie zdarzenia przyszłego Wniosku, z wyjątkiem wydatków poniesionych na jednoznacznie wskazane obiekty tj. samonośna halę łukową, fundament pod wagę samochodową oraz sieć kanalizacyjną, w ciągu ostatnich 2 lat nie ponosił on jakichkolwiek innych wydatków na ulepszenia obiektów posadowionych na Działkach R\`(...)\`. Jednocześnie, każdy z powyższych obiektów był przez Wnioskodawcę 1 wykorzystywany w ramach prowadzonej działalności gospodarczej opodatkowanej VAT - od nabycia albo wybudowania do chwili obecnej. W ocenie Wnioskodawcy 1 oznacza to, że nawet gdyby historycznie (tj. ponad 2 łata temu) w odniesieniu do obiektów innych niż wyszczególnione, poniósł on wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, które stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej budynku, budowli łub ich części, to ze względu na upływ okresu 2 lat, w których takie wy datki się nie pojawiały - sprzedaż Działek R\`(...)\` na rzecz Wnioskodawcy 2 w każdym przypadku nastąpiłaby po upływie 2 lat od pierwszego zasiedlenia. Zdaniem Wnioskodawcy 1 spełnione zostały przesłanki zastosowania zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.

Niezależnie od powyższego, szczegółowo odpowiadając na pytanie Organu, Wnioskodawca 1 wskazuje, że:

1.  w odniesieniu do obiektów posadowionych na działce nr 40/5 , Wnioskodawca 1 ponosił następujące wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym:
    *   utwardzone drogi i place zostały przyjęte do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w 2003 r.; w roku 2008 poniesiono wydatki na ulepszenie obiektów znacznie przekraczające ich wartość początkową (innymi słowy, wydatki na ten cel znacznie przekroczyły 30% wartości początkowej);
    *   system odwadniania placów składający się ze zbiornika retencyjnego i kanalizacji deszczowej został przyjęty do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w 2007 r. i podlegał ulepszeniu w 2008 r. przy czym wydatki na ten cel nie przekroczyły 30% wartości początkowej obiektu;
    *   mur oporowy magazynu kruszyw został przyjęty do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w 2003 r. i podlegał ulepszeniu w 2013 r. przy czym wydatki na ten cel znacznie przekroczyły wartość początkową obiektu (innymi słowy, przekroczyły 30% wartości początkowej);
2.  w odniesieniu do obiektów posadowionych na działce nr 40/7, Wnioskodawca 1 ponosił następujące wydatki na ulepszenie w- rozumieniu przepisów o podatku dochodowym:
    *   utwardzone drogi i place zostały przyjęte do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w 2003 r.; w roku 2008 poniesiono wydatki na ulepszenie obiektów znacznie przekraczające ich wartość początkową (innymi słowy, wydatki na ten cel znacznie przekroczyły 30% wartości początkowej);
    *   budynki warsztatów naprawczych zostały przyjęte do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w 2003 r.; w roku 2008 poniesiono wydatki na ulepszenie obiektów znacznie przekraczające ich wartość początkową (innymi słowy, wydatki na ten cel znacznie przekroczyły 30% wartości początkowej); następnie w 2013 r. poniesiono wydatki na ulepszenie obiektów stanowiące ok. 21% zaktualizowanej uprzednio wartości;
    *   samonośna hala łukowa została przeniesiona z innej lokalizacji i po przeprowadzeniu prac montażowych, przyjęta do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w grudniu 2018 r.; wydatki poniesione przez Wnioskodawcę 1 m.in. w celu posadowienia hali przekroczyły jej wartość początkową (tj. koszt nabycia hali był niższy niż koszt jej montażu i przystosowania do użytkowania);
3.  w odniesieniu do obiektów posadowionych na działce nr 40/1, Wnioskodawca 1 ponosił następujące wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym:
    *   utwardzone drogi i place zostały przyjęte do użytkowania przez Wnioskodawcę w 2003 r.; w roku 2008 poniesiono wydatki na ulepszenie obiektów znacznie przekraczające ich wartość początkową (innymi słowy, wydatki na ten cel znacznie przekroczyły 30% wartości początkowej);
4.  w odniesieniu do obiektów posadowionych na działce nr 40/6, Wnioskodawca 1 ponosił następujące wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym:
    *   utwardzone drogi i place zostały przyjęte do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w 2003 r.; w roku 2008 poniesiono wydatki na ulepszenie obiektów znacznie przekraczające ich wartość początkową (innymi słowy, wydatki na ten cel znacznie przekroczyły 30% wartości początkowej);
    *   system odwadniania placów składający się ze zbiornika retencyjnego i kanalizacji deszczowej został przyjęty do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w 2007 r. i podlegał ulepszeniu w 2008 r. przy czym wydatki na ten cel nie przekroczyły 30% wartości początkowej obiektu;
5.  w odniesieniu do obiektów posadowionych na działkach nr 41, 42, 43 oraz 44 Wnioskodawca 1 ponosił następujące wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym:
    *   utwardzone drogi i place zostały przyjęte do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w 2003 r.; w roku 2008 poniesiono wydatki na ulepszenie obiektów znacznie przekraczające ich wartość początkową (innymi słowy, wydatki na ten cel znacznie przekroczyły 30% wartości początkowej);
6.  w odniesieniu do obiektów posadowionych na działce nr 40/2, Wnioskodawca 1 ponosił następujące wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym:
    *   utwardzone drogi i place zostały przyjęte do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w 2003 r.; w roku 2008 poniesiono wydatki na ulepszenie obiektów znacznie przekraczające ich wartość początkową (innymi słowy, wydatki na ten cel znacznie przekroczyły 30% wartości początkowej);
    *   system odwadniania placów składający się ze zbiornika retencyjnego i kanalizacji deszczowej został przyjęty do użytkowania przez Wnioskodawcę w 2007 r. i podlegał ulepszeniu w 2008 r. przy czym wydatki na ten cel nie przekroczyły 30% wartości początkowej obiektu;
    *   mur oporowy magazynu kruszyw został przyjęty do użytkowania przez Wnioskodawcę w 2003 r. i podlegał ulepszeniu w 2013 r. przy czym wydatki na ten cel znacznie przekroczyły wartość początkową obiektu (innymi słowy, przekroczyły 30% wartości początkowej);
7.  w odniesieniu do obiektów posadowionych na działkach nr 40/3 oraz Wnioskodawca 1 ponosił następujące wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym:
    *   system odwadniania placów składający się ze zbiornika retencyjnego i kanalizacji deszczowej został przyjęty do użytkowania w 2007 r. i podlegał ulepszeniu w 2008 r. przy czym wydatki na ten cel nie przekroczyły 30% wartości początkowej obiektu;
    *   mur oporowy magazynu kruszyw został przyjęty do użytkowania przez Wnioskodawcę w 2003 r. i podlegał ulepszeniu w 2013 r. przy czym wydatki na ten cel znacznie przekroczyły wartość początkową obiektu (innymi słowy, przekroczyły 30% wartości początkowej);
8.  w odniesieniu do obiektów posadowionych na działkach nr 40/4 oraz Wnioskodawca 1 ponosił następujące wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym:
    *   utwardzone drogi i place zostały przyjęte do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w 2003 r.; w roku 2008 poniesiono wydatki na ulepszenie obiektów znacznie przekraczające ich wartość początkową (innymi słowy, wydatki na ten cel znacznie przekroczyły 30% wartości początkowej);
    *   budynek administracyjny został przyjęty do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w 2003 r.; w roku 2007 poniesiono wydatki na jego ulepszenie znacznie przekraczające wartość początkową budynku (innymi słowy, wydatki na ten cel znacznie przekroczyły 30% wartości początkowej).

Jak wskazał Wnioskodawca 1 w opisie zdarzenia przyszłego - każdy z obiektów znajdujących się na Działkach R\`(...)\` jest od dnia przyjęcia do użytkowania nieprzerwanie wykorzystywany przez niego w prowadzonej działalności gospodarczej opodatkowanej VAT. Z tego względu, w odniesieniu do wszystkich wymienionych wydatków Wnioskodawcy 1 przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT. Działalność gospodarcza opodatkowana VAT, o której mowa powyżej, polega na produkcji mieszanek mineralno-asfaltowych używanych przez Wnioskodawcę 1 w działalności polegającej m.in. na wykonawstwie oraz utrzymaniu infrastruktury komunikacyjnej (co Wnioskodawca 1 również szczegółowo przedstawił w części I. opisu zdarzenia przyszłego Wniosku). Wskazane obiekty nie były przez Wnioskodawcę 1 oddane do użytkowania podmiotom trzecim na podstawie umowy najmu, dzierżawy, itp.

Zdaniem Wnioskodawcy 1, wymienione powyżej (tj. odnoszące się do każdego z obiektów stanowiących budynek bądź budowlę na Działkach R\`(...)\`) wydatki na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym powinny zostać uznane za „przebudowy”.

Wnioskodawca 1 wskazuje, że sieć kanalizacyjna stanowi budowlę w rozumieniu Prawa budowlanego.

Zdaniem Wnioskodawcy 1 dokonane ulepszenia powinny zostać uznane za „przebudowę”

Po dokonaniu ulepszeń, sieć kanalizacyjna nie była oddana przez Wnioskodawcę 1 w użytkowanie osobom trzecim w ramach czynności opodatkowanych takich jak najem, dzierżawa itp.

Mając na uwadze ostateczny zakres prac zrealizowanych w celu montażu samonośnej hali łukowej posadowionej na działkach nr 40/4 oraz 40/4, Wnioskodawca 1 wskazuje, iż obiekt ten należy obecnie uznać za budynek w rozumieniu Prawa budowlanego (jak zakwalifikowany on został w ramach odpowiedzi na pytania e) i k) powyżej).

Wnioskodawca 1 uzyskał w grudniu 2018 r. pozwolenie na jego użytkowanie. Od tego momentu hala wykorzystywana jest w prowadzonej przez Wnioskodawcę 1 działalności gospodarczej opodatkowanej VAT, która polega na produkcji mieszanek mineralno-asfaltowych używanych przez Wnioskodawcę 1 w działalności polegającej m.in. na wykonawstwie oraz utrzymaniu infrastruktury komunikacyjnej (co Wnioskodawca 1 również szczegółowo przedstawił w części I. opisu zdarzenia przyszłego Wniosku). W związku z nabyciem i montażem hali, Wnioskodawcy 1 przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT.

Przed montażem na terenie Działek R\`(...)\`. samonośna hala łukowa była wykorzystywana przez Wnioskodawcę 1 podczas realizacji inwestycji komunikacyjnej (budowa autostrady). Po zakończeniu inwestycji, została zdemontowana a jej poszczególne elementy zostały przetransportowane na teren Wytwórni.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania:

1.  Czy prawidłowe jest stanowisko Zainteresowanych, że Transakcja nie stanowi transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów Ustawy o VAT?
2.  W razie udzielenia twierdzącej odpowiedzi na pytanie nr 1, czy planowana dostawa Nieruchomości będzie opodatkowana podstawową stawką VAT wynoszącą 23% przy założeniu, że Wnioskodawca 1 oraz Wnioskodawca 2 złożą oświadczenie, o którym mowa w art. 43 ust. 10 i 11 Ustawy o VAT w odniesieniu do wybranych budynków, budowli lub ich części?
3.  Czy w zakresie w jakim Transakcja będzie opodatkowana VAT, Wnioskodawcy 2 będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z faktury otrzymanej od Wnioskodawcy 1 dokumentującej nabycie Nieruchomości na podstawie art. 86 ust. 1 Ustawy o VAT oraz prawo do zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad należnym na rachunek bankowy Wnioskodawcy 2 na podstawie art. 87 ust. 1?

Zdaniem Zainteresowanych (stanowisko uzupełnione w odpowiedzi na wezwanie):

Stanowisko w zakresie pytania 1

Zdaniem Zainteresowanych Transakcja nie stanowi transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów Ustawy o VAT.

Na podstawie art. 5 ust. 1 Ustawy o VAT, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają m.in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Z kolei zgodnie z treścią art. 7 ust. 1 Ustawy o VAT, przez dostawę towarów rozumie się w szczególności przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. Pojęcie towaru ustawodawca zdefiniował w art. 2 pkt 6 Ustawy o VAT. Zgodnie z definicją legalną, przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Natomiast, w myśl normy zawartej w art. 8 ust. 1 Ustawy o VAT, przez świadczenie usług rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów, w tym również w szczególności przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej.

Jednocześnie, w art. 6 Ustawy o VAT ustawodawca zawarł katalog czynności, do których nie stosuje się przepisów Ustawy o VAT. W szczególności, przepisów Ustawy o VAT nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa (art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT).

Przepisy Ustawy o VAT oraz przepisy wykonawcze wydane na jej podstawie nie zawierają definicji legalnej pojęcia przedsiębiorstwo. Mając to na uwadze, należy posłużyć się definicją zawartą w art. 55(1) Kodeksu Cywilnego. Zgodnie z art. 55(1) Kodeksu Cywilnego przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Kodeks Cywilny zawiera przykładowe wyliczenie elementów składowych przedsiębiorstwa, w szczególności: oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa), własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości, prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych, wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne, koncesje, licencje i zezwolenia, patenty i inne prawa własności przemysłowej, majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne, tajemnice przedsiębiorstwa, księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Z kolei w myśl art. 55 Kodeksu Cywilnego czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności albo z przepisów szczególnych. W konsekwencji sprzedaż przedsiębiorstwa (wyłączona z zakresu Ustawy o VAT) ma miejsce jedynie wtedy, gdy wszystkie istotne wymienione w art. 55(1) Kodeksu cywilnego elementy (o ile występują w danym stanie faktycznym) zostaną przekazane nabywcy w ramach danej transakcji. W przeciwnym razie, jeżeli jakiekolwiek istotne składniki tworzące przedsiębiorstwo nie zostaną przeniesione na nabywcę, transakcji takiej nie należy postrzegać jako zbycia przedsiębiorstwa.

Mając na uwadze, że przedmiotem Transakcji są wybrane składniki materialne i niematerialne oraz czynnik ludzki wytypowany przez Wnioskodawcę 2 (przedmiot Transakcji obejmuje zaledwie część składników majątkowych przedsiębiorstwa Wnioskodawcy 1), a nie wszystko co wchodzi w skład przedsiębiorstwa Wnioskodawcy 1, to zdaniem Zainteresowanych przedmiot Transakcji nie może zostać uznany za przedsiębiorstwo.

Definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa (dalej: „ZCP”) została zawarta w art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT. Zgodnie z treścią ww. przepisu, przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Na podstawie powyższej definicji, w doktrynie prawa podatkowego wyodrębniono zespół przesłanek, których łączne spełnienie implikuje uznanie danej części majątku za ZCP. W konsekwencji, dla uznania, że przedmiotem danej transakcji jest ZCP w rozumieniu Ustawy o VAT, koniecznym jest, aby:

1.  jej przedmiotem był zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań;
2.  jej przedmiotem był zespół składników, który jest wyodrębniony organizacyjnie w ramach istniejącego przedsiębiorstwa (wyodrębnienie organizacyjne);
3.  jej przedmiotem był zespół składników, który jest wyodrębniony finansowo w ramach istniejącego przedsiębiorstwa (wyodrębnienie finansowe);
4.  jej przedmiotem był zespół składników, który jest przeznaczony do realizacji określonych zadań gospodarczych oraz mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze (tzw. wyodrębnienie funkcjonalne).

W ocenie Zainteresowanych, przedmiot Transakcji nie spełnia powyżej wymienionych kryteriów niezbędnych do uznania za ZCP w rozumieniu art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT, ze względu na okoliczności szczegółowo omówione poniżej.

1.  Zespół składników majątkowych

ZCP musi stanowić pewien zespół składników majątkowych, obejmujący zarówno składniki materialne, jak i niematerialne. Powyższe oznacza, że uznanie danego zespołu składników za ZCP uwarunkowane jest istnieniem w ramach tego zespołu co najmniej jednego składnika materialnego i co najmniej jednego składnika niematerialnego.

Co więcej, zważywszy na fakt, że zobowiązania są jedynym, bezpośrednio wymienionym w definicji legalnej elementem ZCP, stanowią one jedną z ważniejszych części tego pojęcia, gdyż ustawodawca celowo wyeksponował rolę zobowiązań w ramach ZCP. Tym samym, w ramach transakcji zbycia w jakiejkolwiek formie ZCP powinno dojść do przejęcia przez podmiot nabywający zobowiązań zbywcy, funkcjonalnie związanych z nabywaną ZCP.

Jak wskazał Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z dnia 13 października 2015 r. sygn. akt II FSK 2039/13, w skład ZCP wchodzą m.in. zobowiązania funkcjonalnie związane z tą częścią przedsiębiorstwa, co wynika wprost z definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Dodatkowo, w interpretacjach indywidualnych Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z dnia 16 stycznia 2015 r. sygn. IPPB1/415-1127/14-5/MT oraz IPPB1/415-1125/14-5/MT wskazano nawet, że wyłączenie z przedmiotu transakcji nawet niektórych zobowiązań przesądza o kwalifikacji przedmiotu transakcji jako niestanowiącego ZCP.

Mając to na uwadze, o tym czy doszło do wyodrębnienia ZCP decyduje pełen zakres przenoszonego majątku, praw i zobowiązań. Wyodrębnienie to musi dotyczyć ZCP jako całości, a nie tylko niektórych jej składników, nawet o znacznej wartości. Zgodnie z ogólnymi zasadami wykładni prawa, wykładnia prawa nie możne być dokonywana w ten sposób, iż pewne elementy zawarte w normie prawnej zostają pominięte. A zatem, gdyby ustawodawcy nie zależało aby zobowiązania związane z przedmiotem transakcji nie były elementem ZCP, to w przepisie art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT nie byłyby wymienione i „podkreślone” sformułowaniem: „w tym zobowiązania”. Tym samym wyłączenie z przedmiotu Transakcji istotnych elementów służących do prowadzenia działalności gospodarczej, w szczególności zobowiązań, powoduje, że czynność należy uznać za zbycie sumy składników materialnych i niematerialnych, a nie zbycie ZCP, ponieważ intencją ustawodawcy było uznanie, że szczególne zasady opodatkowania powinny przynależeć jedynie tym transakcjom na zorganizowanej masie majątkowej, które obejmują także zobowiązania z nią związane.

Zgodnie z praktyką, potwierdzoną interpretacjami organów podatkowych oraz orzeczeniami sądów administracyjnych, przyjmuje się, iż o spełnieniu przedmiotowej przesłanki decyduje pełne wyodrębnienie, w ramach istniejącego przedsiębiorstwa, majątku (aktywów i pasywów), który łącznie, jako całość, tworzy zorganizowaną część przedsiębiorstwa. Tak wskazuje przykładowo Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji indywidualnej z dnia 4 maja 2017 r. sygn. 3063-ILPP1-1.4512.55.2017.2.RW oraz w interpretacji indywidualnej z dnia 28 kwietnia 2017 r. sygn. 0114-KDIP1-1.4012.39.2017.1.KBR.

Ponadto w wydanych w tym zakresie indywidualnych interpretacjach przepisów prawa podatkowego wskazuje się, że elementami zespołu składników stanowiących ZCP powinny być w szczególności aktywa trwałe, obrotowe, a także czynnik ludzki \[tak np. Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie w interpretacji indywidualnej z dnia 26 października 2011 r. sygn. IPPB5/423-790/11-2/AS oraz Dyrektor Izby Skarbowej w Poznaniu w interpretacji indywidualnej z dnia 18 października 2013 r. sygn. ILPB3/423-339/13-2/JG, w interpretacji indywidualnej z dnia 21 kwietnia 2016 r. sygn. ILPB3/4510-1-37/16-2/EK oraz Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji indywidualnej z dnia 10 listopada 2017 r. sygn. 0115-KDIT2-3.4010.260.2017.1.AD i w interpretacji indywidualnej z dnia 16 listopada 2017 r. sygn. 0111-KDIB1-2.4010.266.2017.3.AW\].

Mając na uwadze powyższe, przedmiotem Transakcji nie jest zespół składników majątkowych o charakterze materialnym i niematerialnym, w tym zobowiązań w wyżej zarysowanym rozumieniu. Przedmiotem Transakcji są składniki, które nie zostały wyodrębnione w majątku Wnioskodawcy 1, ponieważ przedmiotem Transakcji są wprawdzie powiązane ze sobą elementy, ale niestanowiące przy tym zorganizowanej i kompletnej całości, służącej realizacji pewnych celów gospodarczych, a jedynie takie które zostały wybrane przez Wnioskodawcę 2 z majątku przedsiębiorstwa Wnioskodawcy 1 z punktu widzenia uzupełnienia braków osobowych i majątkowych w przedsiębiorstwie Wnioskodawcy 2. Ze względu na to, że przedmiotem Transakcji nie jest zespół składników majątkowych o charakterze materialnym i niematerialnym, w tym zobowiązań za pomocą których Wnioskodawca 1 prowadził działalność w zakresie realizacji kontraktów infrastrukturalnych oraz prowadził dostawy masy bitumicznej, przedmiot Transakcji nie stanowi ZCP w rozumieniu art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT.

Wobec powyższego - zdaniem Zainteresowanych - w odniesieniu do przedmiotu Transakcji, przesłankę istnienia zespołu składników materialnych i niematerialnych obejmującego również zobowiązania - należy uznać za niespełnioną.

1.  Wyodrębnienie organizacyjne

Ustawodawca nie zdefiniował w Ustawie o VAT pojęcia „wyodrębnienia organizacyjnego zespołu składników w istniejącym przedsiębiorstwie”. W praktyce stosowania prawa, potwierdzonej interpretacjami organów podatkowych i orzeczeniami sądów administracyjnych, wskazuje się, że wyodrębnienie organizacyjne to formalne wydzielenie danych składników majątkowych w ramach istniejącego przedsiębiorstwa. A zatem o spełnieniu niniejszej przesłanki można mówić, gdy ZCP stanowi odrębną jednostkę organizacyjną w strukturze danego przedsiębiorstwa.

Podkreśla się, że najpełniej wyodrębnienie organizacyjne realizuje się w przypadku oddziału, który jest wydzieloną jednostką organizacyjną w przedsiębiorstwie, zarejestrowaną w Krajowym Rejestrze Sądowym. O wyodrębnieniu organizacyjnym ZCP można mówić również w przypadku ustrukturyzowania składników majątkowych i niemajątkowych w formie działu, wydziału, itp.

W ocenie organów podatkowych prezentowanej w wydawanych interpretacjach indywidualnych, aby określony zespół składników majątkowych i niemajątkowych mógł zostać uznany za wyodrębniony w ramach istniejącego przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie przedmiotowej masy majątkowej, ale musi odznaczać się ona pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym. Jak wskazują organy podatkowe ZCP tworzą składniki będące we wzajemnych relacjach, o których można mówić jak o zespole, a nie zbiorze przypadkowych elementów, które zostały przypadkowo przyporządkowane, a ich jedyną cechą wspólną jest własność jednego przedsiębiorcy. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa. Za wyznaczniki wydzielenia organizacyjnego uznaje się zarówno faktyczne wyodrębnienie z reszty przedsiębiorstwa składników majątkowych, materialnych, niematerialnych oraz osobowych na podstawie których prowadzona jest działalność zorganizowanej części przedsiębiorstwa, jak i wyodrębnienie formalne na poziomie struktury organizacyjnej danej jednostki gospodarczej.

W opinii organów podatkowych wyrażonych w interpretacjach indywidualnych takie organizacyjne wydzielenie przede wszystkim:

*   powinno być dokonane na podstawie statutu, regulaminu lub aktu o podobnym charakterze \[tak np. w interpretacji indywidualnej wydanej 18 września 2013 r. sygn. IPTPB3/423-235/13-2/GG uznał Dyrektor Izby Skarbowej w Łodzi czy Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie w interpretacji indywidualnej z dnia 17 lutego 2017 r. sygn. 1462-IPPB5.4510.1072.2016.1.AK\] oraz

*   oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, oddział, wydział, itp. \[tak np. w interpretacji indywidualnej wydanej 29 sierpnia 2013 r. sygn. ITPB3/423-229/13/DK uznał Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy czy Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie w interpretacji z dnia 31 stycznia 2017 r. sygn. 1462-IPPB5.4510.1039.2016.1.AK\].

Mając to na uwadze, należy uznać, że przedmiotem Transakcji nie jest wyodrębniony pod względem organizacyjnym zespół składników majątkowych uszeregowany w jednostkę organizacyjną Wnioskodawcy 1, tylko wybrane składniki materialne i niematerialne oraz czynnik ludzki wytypowany przez Wnioskodawcę 2 z różnych zespołów operacyjnych oraz zespołów funkcyjnych Wnioskodawcy 1 - według potrzeb przedsiębiorstwa Wnioskodawcy 2. W konsekwencji, przedmiotem Transakcji będzie tylko część majątku Wnioskodawcy 1, w szczególności, należy podkreślić, że przedmiotem Transakcji będą składniki majątkowe i czynnik ludzki obejmujące:

1.  Część Oddziału Bitumicznego - tj. przedmiotem Transakcji objęte będzie tylko jedenaście spośród osiemnastu lokalizacji (dwie lokalizacje - S\`(...)\` i G\`(...)\` zostały już zbyte przez Wnioskodawcę 1);
2.  Część Oddziału Technicznego - tj. przedmiotem Transakcji nie będzie objęty:
    *   sprzęt niezbędny do obsługi kontraktów infrastrukturalnych przypisany do tego oddziału a związany z działalnością wytwórni niebędących przedmiotem Transakcji oraz niezwiązany w ogóle z działalnością wytwórni masy bitumicznej;
    *   część pracowników tego oddziału odpowiadających za obsługę i serwisowanie maszyn (w tym maszyn służących do układania gotowej mieszanki masy bitumicznej);
    *   bazy sprzętu w których serwisowany jest m.in. sprzęt do układania mieszanki bitumicznej, zlokalizowane na innych nieruchomościach niż nieruchomości będące przedmiotem Transakcji);
3.  Część Zespołu Technologii i Laboratoriów - tj. przedmiotem Transakcji nie będą objęte:
    *   część ruchoma majątku laboratoriów (sprzęt laboratoryjny i wyposażenie), która nie jest związana z działalnością prowadzoną w Wytwórniach.
4.  Część Zespołu Administracji - tj. przedmiotem Transakcji nie będą objęte:
    *   Nieruchomości wraz z budowlami i budynkami na których zlokalizowano siedem z osiemnastu lokalizacji;
    *   inne nieruchomości wraz posadowionymi na niej budowlami i budynkami związanymi z inną działalnością Wnioskodawcy 1;
    *   część pracowników Zespołu Administracji, którzy zarządzali nieruchomościami jedenastu lokalizacji, które są przedmiotem Transakcji.

1.  Wyodrębnienie finansowe

Ustawodawca w Ustawie o VAT nie zdefiniował pojęcia „wyodrębnienia finansowego zespołu składników w istniejącym przedsiębiorstwie”. Niemniej jednak w praktyce stosowania prawa, potwierdzonej interpretacjami organów podatkowych i orzeczeniami sądów administracyjnych, uznaje się, iż spełnienie niniejszej przesłanki oznacza sytuację, gdy sposób prowadzenia ewidencji rachunkowej danego podmiotu pozwala na przyporządkowanie do zespołu składników (ZCP) przychodów i kosztów oraz aktywów i pasywów.

W tym zakresie, podobnie jak przy wyodrębnieniu organizacyjnym, wyodrębnienie finansowe w ramach istniejącego przedsiębiorstwa danego przedsiębiorcy jest najpełniej realizowane poprzez funkcjonowanie oddziału osoby prawnej lub zakładu.

Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Na taką wykładnię ww. pojęcia wskazują organy podatkowe przykładowo, w interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Bydgoszczy z dnia 18 maja 2012 r. sygn. ITPB3/423-120/12/DK, interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi z dnia 24 lipca 2015 r. sygn. IPTPP1/4512-296/15-4/MS, interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 24 kwietnia 2017 r. sygn. 2461-IBPB-l-3.4510.46.2017.2.JKT czy interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 5 maja 2017 r. sygn. 2461-IBPP3.4512.46.2017.2.AL.

Dodatkowo, o wyodrębnieniu finansowym mogą świadczyć np. posiadanie i dysponowanie własnymi zasobami pieniężnymi, wewnętrzne przypisanie rachunku bankowego, możliwość samodzielnego rozliczania należności oraz zobowiązań.

Wnioskodawca 1 jest w stanie dokonać przyporządkowania przychodów (również w ramach obrotów wewnętrznych) oraz kosztów (zewnętrznych i wewnętrznych - określonych ryczałtowo) wyłącznie na poziomie całego Oddziału Bitumicznego. Wnioskodawca 1 nie jest w stanie dokonać takiego przyporządkowania na poziomie części Oddziału Bitumicznego, jak również części innych zespołów operacyjnych i funkcyjnych.

Mając na uwadze, że przedmiotem Transakcji jest suma wybranych elementów Oddziału Bitumicznego, Oddziału Technicznego, Zespołu Technologii i Laboratoriów, Zespołu Administracji oraz innych części struktury organizacyjnej przedsiębiorstwa Wnioskodawcy 1, Wnioskodawca 1 do tej pory nigdy nie dokonywał przyporządkowania przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do majątku stanowiącego przedmiot Transakcji.

Stosowany system ewidencji pozwala Wnioskodawcy 1 na automatyczne wyodrębnienie większości pozycji bilansowych oraz wynikowych związanych z poszczególnymi wytwórniami jedynie w takim zakresie, w którym majątek danej wytwórni należy do Oddziału Bitumicznego. Pozostały majątek wykorzystywany w danej wytwórni (lokalizacji), przypisany do innych jednostek organizacyjnych (np. Oddziału Technicznego lub Zespołu Technologii i Laboratoriów) musi zostać zidentyfikowany i wprowadzony do takiego ograniczonego bilansu przez odpowiednich pracowników Wnioskodawcy 1, którzy mają wiedzę o faktycznym wykorzystaniu danych aktywów w tych lokalizacjach. Wnioskodawca 1 nigdy nie przygotowywał dla celów wewnętrznych bilansu oraz rachunku zysków i strat dla majątku stanowiącego przedmiot Transakcji (tj. sumy wybranych elementów Oddziału Bitumicznego, Oddziału Technicznego, Zespołu Technologii i Laboratoriów, Zespołu Administracji oraz innych części struktury organizacyjnej przedsiębiorstwa Wnioskodawcy 1), ze względu na to, że nie występowała taka potrzeba biznesowa. Sporządzenie takiego bilansu i rachunku zysków i strat wymagałoby zatem przyjęcia pewnych założeń/uproszczeń, bowiem nie jest możliwe sporządzenie go w oparciu o dane zbierane przez Spółkę na bieżąco.

Ponadto Wnioskodawca 1 nie posiada wyodrębnionych rachunków bankowych (odpowiednich subkont rachunków bankowych), które byłyby przypisane do danej Wytwórni, Oddziału Bitumicznego czy przedmiotu Transakcji. Wnioskodawca 1 nie dokonywał również przypisania środków pieniężnych do danych Wytwórni, Oddziału Bitumicznego a w szczególności do przedmiotu Transakcji.

Wobec powyższego - zdaniem Zainteresowanych - w odniesieniu do Transakcji, przesłankę wyodrębnienia finansowego zespołu składników w ramach istniejącego przedsiębiorstwa Wnioskodawcy 1 - należy uznać za niespełnioną.

1.  Wyodrębnienie funkcjonalne

Ustawodawca w Ustawie o VAT nie zdefiniował pojęcia „wyodrębnienia funkcjonalnego danego zespołu składników przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania”. Przedmiotowa przesłanka jest nakierowana na aspekt zdolności danego zespołu do realizacji określonych zadań gospodarczych. Czyli o wyodrębnieniu funkcjonalnym będziemy mówili, jako o zdolności do realizacji określonych zadań gospodarczych np. jednej z dwóch podstawowych działalności przedsiębiorcy, w którym wydzielany jest ów zespól. Powszechnie przyjmuje się, że chodzi tutaj o rzeczywistą, a nie tylko potencjalną zdolność do wykonywania danej działalności.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa ma bowiem stanowić funkcjonalnie odrębną całość - tj. ma obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze danego przedsiębiorstwa (podmiotu prawnego). Przedstawione podejście znajduje potwierdzenie w interpretacjach organów podatkowych. Przykładowo, Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach w interpretacji indywidualnej z dnia 2 października 2012 r. sygn. IBPBI/2/423-795/12/SD wskazał, że: „zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie całość)”.

Analogiczne stanowisko zostało przedstawione w innych interpretacjach przepisów prawa podatkowego. Przykładowo, w interpretacji indywidualnej wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach z dnia 15 grudnia 2011 r. sygn. IBPBI/2/423-1159/11/CzP, czy w interpretacji indywidualnej wydanej przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 10 listopada 2017 r. sygn. 0115-KDIT2-3.4010.260.2017.1.AD.

Zgodnie z praktyką stosowania prawa, potwierdzoną interpretacjami organów podatkowych i orzeczeniami sądów administracyjnych, część przedsiębiorstwa może być uznana za zorganizowaną część, jeżeli posiada zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Takie rozumienie zdolności do bycia niezależnym przedsiębiorstwem znajduje potwierdzenie przykładowo w interpretacji indywidualnej wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu z dnia 2 kwietnia 2012 r. sygn. ILPB4/423-4/12-2/ŁM, interpretacjach indywidualnych wydanych przez Dyrektora Izby Skarbowej w Bydgoszczy z dnia 18 maja 2012 r. sygn. ITPB3/423-120/12/DK oraz 30 czerwca 2016 r. sygn. ITPB3/4510-231/16/MJ, czy w interpretacji indywidualnej wydanej przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z dnia 7 listopada 2017 r. sygn. 0111-KDIB2-1.4010.237.2017.2.AP oraz z dnia 11 września 2018 r. sygn. 0115-KDIT1-2.4012.559.2018.1.KK.

Wobec tego, składniki majątkowe wchodzące w skład przedmiotu wyodrębnienia muszą umożliwiać natychmiastowe (tj. bez konieczności dokonywania czynności to umożliwiających) podjęcie określonej działalności w ramach odrębnego przedsiębiorstwa. Takie rozumienie kryterium zdolności do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo znajduje potwierdzenie w licznych interpretacjach prawa podatkowego oraz wyrokach sądów administracyjnych wydanych na przestrzeni ostatnich lat. W wyroku z dnia 1 lutego 2017 r. sygn. akt I FSK 999/15, Naczelny Sąd Administracyjny po raz kolejny potwierdził, że: „w art. 2 pkt 27e w zw. z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT "nie chodzi o zespół składników majątkowych, które po włączeniu do majątku nabywcy i podjęciu określonych działań (np. zawarciu umów najmu, zatrudnieniu lub wydzieleniu grupy pracowników do obsługi tej działalności) będą mogły funkcjonować jako niezależny zakład (dział, wydział itp.), a o przekazanie takiego zespołu składników majątkowych, który już jest zdolny do samodzielnego funkcjonowania w takim charakterze”. Innymi słowy, "możliwość kontynuacji działalności przez nabywcę zorganizowanej części przedsiębiorstwa wynika z faktu, że tworzy ją zespól składników majątkowych pozwalający na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej"”.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa powinna zatem posiadać zdolność do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo już w dacie transakcji. W praktyce, spełnienie kryterium wyodrębnienia funkcjonalnego sprowadza się do ustalenia, czy przedmiot transakcji jako pewna odrębna całość jest w stanie samodzielnie funkcjonować na rynku już od momentu jej wyodrębnienia/przeniesienia, bez ponoszenia dodatkowych nakładów na wyposażenie w dodatkowe aktywa czy umowy niezbędne do wykonywania działalności gospodarczej. W tym zakresie należy wskazać, że konieczność wykonania dodatkowych czynności (przy dodatkowej ingerencji nabywcy) w celu zapewnienia, że dany zespół składników jest gotowy i zdatny do prowadzenia określonej działalności gospodarczej powinien jednoznacznie stanowić o uznaniu, że przedmiotem transakcji nie jest ZCP.

Przykładowo Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z dnia 24 listopada 2016 r. sygn. akt I FSK 1316/15 odnośnie do wyodrębnienia funkcjonalnego ZCP wskazał, że: „Okoliczność, że zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzy zespół składników majątkowych zdolny do prowadzenia niezależnej (samodzielnej) działalności gospodarczej należy rozumieć w ten sposób, że w kształcie, w jakim zespół ten jest zbywany, może on wykonywać określone zadania gospodarcze. Innymi słowy, realizacja określonych zadań gospodarczych możliwa jest z wykorzystaniem tego określonego zespołu składników majątkowych, nie zaś dopiero w połączeniu z innymi składnikami majątkowymi, czy też dopiero w połączeniu z przedsiębiorstwem nabywcy. Zdaniem Naczelnego Sądu Administracyjnego, owa "niezależność prowadzenia działalności gospodarczej" powinna być więc rozumiana w ten sposób, że "zespół składników majątkowych" posiada zdolność do prowadzenia takiej działalności w sytuacji, gdy stanowi konglomerat, który sam w sobie, bez uzupełniania go o dodatkowe elementy (po nabyciu i włączeniu do przedsiębiorstwa nabywcy) zdolny jest do prowadzenia działalności. (\`(...)\`) Na gruncie art. 2 pkt 27e u.p.t.u. cechę powyższą odzwierciedla wskazanie na wyodrębnienie zespołu składników majątkowych w istniejącym przedsiębiorstwie. Ponownie zaakcentować zatem należy, iż nie chodzi tu o zespół składników majątkowych, które po włączeniu do majątku nabywcy i podjęciu określonych działań (np. zawarciu umów najmu, zatrudnieniu lub wydzieleniu grupy pracowników do obsługi tej działalności) będą mogły funkcjonować jako niezależny zakład (dział, wydział itp.), a o przekazanie takiego zespołu składników majątkowych, który już jest zdolny do samodzielnego funkcjonowania w takim charakterze.”

Ww. interpretacja i wskazanie zostało również wyrażone przez WSA we Wrocławiu w wyroku z dnia 21 stycznia 2016 r. sygn. akt I SA/Wr 1823/15, w którym WSA wskazał ponadto, że „(\`(...)\`) zorganizowana część przedsiębiorstwa powinna być gospodarczo samodzielna, zanim dojdzie do transakcji zbycia. Zatem wydzielona jednostka jeszcze przed jej zbyciem powinna uzyskać samodzielność gospodarczą i realizować ją w praktyce.”.

Mając na uwadze powyższe wskazania, suma składników majątkowych będących przedmiotem Transakcji nie będzie pozwalała na kontynuowanie działalności gospodarczej prowadzonej dotychczas przez Wnioskodawcę 1 w zakresie realizacji kontraktów infrastrukturalnych oraz prowadzenia dostaw masy bitumicznej, bowiem Wnioskodawca 1 nie przeniesie na Wnioskodawcę 2 jakiegokolwiek kontraktu infrastrukturalnego, ani jakiejkolwiek umowy dostawy masy bitumicznej. Na Wnioskodawcę 2 nie przejdzie żaden kontrakt budowlany zawarty przez Wnioskodawcę 1 z inwestorem publicznym lub prywatnym.

Wnioskodawca 1 nie przenosi również wszystkich koniecznych aktywów i umów wchodzących w skład Oddziału Technicznego, Zespołu Technologii i Laboratoriów oraz Zespołu Administracji, co wyklucza możliwość samodzielnego funkcjonowania zbywanych składników majątkowych jako ZCP. Mając to na uwadze, przejęcie przedmiotu Transakcji nie pozwala na prowadzenie działalności gospodarczej, przede wszystkim ze względu na brak kontrahenta dla którego ww. usługi miałyby być świadczone oraz faktyczny brak możliwości samodzielnego wykonywania takiego kontraktu infrastrukturalnego (tj. bez uzupełnienia przenoszonych składników majątkowych o składniki wchodzące w skład przedsiębiorstwa Wnioskodawcy 2). W związku z tym bez dodatkowej aktywności ze strony Wnioskodawcy 2 (przede wszystkim w zakresie pozyskania aktywów w postaci kontraktów i dodatkowego personelu), prowadzenie działalności gospodarczej w zakresie w jakim dokonywał tego dotychczas Wnioskodawca 1 w oparciu o nabyty majątek i czynnik ludzki nie będzie możliwe.

Dodatkowo, Wnioskodawca 1 i Wnioskodawca 2 nie objęli Transakcją wszystkich pracowników odpowiadających za obsługę i serwisowanie maszyn (w tym maszyn służących do układania gotowej mieszkanki bitumicznej) oraz baz sprzętu, zlokalizowanych na innych nieruchomościach niż nieruchomości będące przedmiotem Transakcji, w których również serwisowany jest ten sprzęt. Oznacza to, że aby utrzymać cały nabyty sprzęt w stanie pozwalającym na jego komercyjne wykorzystanie, konieczne będzie dodatkowe zorganizowanie punktów naprawy/serwisowania sprzętu.

Podsumowując, suma składników, które zostaną przeniesione na Wnioskodawcę 2 nie została wyodrębniona oraz zorganizowana przez Wnioskodawcę 1. Ponadto przedmiot Transakcji nie pozwala na podjęcie i kontynuowanie działalności gospodarczej, bowiem przedmiotem Transakcji nie są objęte umowy, które stanowią źródło przychodów z działalności w zakresie realizacji kontraktów infrastrukturalnych oraz umowy dostawy masy bitumicznej. A zatem Wnioskodawca 2 będzie zmuszony ponieść dodatkowe nakłady i poczynić dodatkowe działania w celu pozyskania kontraktów i ich późniejszego wykonania. Oznacza to, że w oparciu o sam przedmiot Transakcji Wnioskodawca 2 nie będzie mógł kontynuować działalności prowadzonej przez Wnioskodawcę 1 przed Transakcją.

Wobec powyższego - zdaniem Zainteresowanych - w odniesieniu do przedmiotu Transakcji, przesłankę wyodrębnienia funkcjonalnego zespołu składników w ramach istniejącego przedsiębiorstwa Wnioskodawcy 1 - należy uznać za niespełnioną.

Co więcej, zdaniem Zaineresowanych, w stosunku do składników majątku których przeniesienie jest planowane w ramach Transakcji (przedstawione w opisie zdarzenia przyszłego), potencjalne zmiany, które mogą wyniknąć w tym zakresie (w szczególności w przypadku gdy do przeniesienia danych składników wymagane są stosowne zgody) nie będą powodowały zmiany kwalifikacji przedmiotu Transakcji na ZCP. Składniki te nie stanowią kluczowych elementów Transakcji i ich potencjalne nieuwzględnienie nie jest kluczowe dla przedmiotowej Transakcji.

Mając na uwadze całą przytoczoną powyżej argumentację, nic powinno budzić wątpliwości, że przedmiot Transakcji, który ma zostać przeniesiony na Wnioskodawcę 2 nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT, ponieważ przedmiot Transakcji:

*   nie stanowi zespołu składników materialnych i niematerialnych, obejmującego również zobowiązania;

*   nie został wyodrębniony organizacyjnie w istniejącym przedsiębiorstwie Wnioskodawcy 1;

*   nie został wyodrębniony finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie Wnioskodawcy 1;

*   nie będzie umożliwiał samodzielnej realizacji określonych zadań gospodarczych jako niezależne przedsiębiorstwo, tj. nie posiada cech wyodrębnienia funkcjonalnego.

Tym samym, należy uznać za prawidłowe stanowisko Zainteresowanych, że Transakcja nie stanowi transakcji zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT.

Ponadto w odpowiedzi na wezwanie Wnioskodawca uzupełnił przedstawione stanowisko poprzez wskazanie, że:

Mając na uwadze przedstawiony we Wniosku opis zdarzenia przyszłego, w ocenie Zainteresowanych przedmiot Transakcji nie będzie wyodrębniony organizacyjnie w dniu Transakcji w przedsiębiorstwie Wnioskodawcy nr 1.

Mając na uwadze przedstawiony we Wniosku opis zdarzenia przyszłego, w ocenie Zainteresowanych przedmiot Transakcji nie będzie wyodrębniony finansowo w dniu Transakcji w przedsiębiorstwie Wnioskodawcy 1.

Mając na uwadze przedstawiony we Wniosku opis zdarzenia przyszłego, w ocenie Zainteresowanych przedmiot Transakcji nie będzie posiadać w dniu Transakcji potencjalnej zdolności do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. W dniu Transakcji Wnioskodawca 2 nie będzie miał faktycznej możliwości kontunuowania działalności prowadzonej przez Wnioskodawcę 1 w oparciu o składniki majątkowe będące przedmiotem Transakcji.

Ponadto, zdaniem Zainteresowanych, za uznaniem, że przedmiot Transakcji nie będzie miał faktycznej możliwości kontunuowania działalności prowadzonej przez Wnioskodawcę 1 w oparciu o składniki majątkowe będące przedmiotem Transakcji przemawia fakt, że jedynie część umów, których stroną był Wnioskodawca 1, zostanie przeniesiona na Wnioskodawcę 2 w ramach Transakcji (tj. pozostałą część umów Wnioskodawca 2 będzie musiał wynegocjować i zawrzeć we własnym zakresie).

Mając na uwadze przedstawiony we Wniosku opis zdarzenia przyszłego, w ocenie Zainteresowanych przedmiot Transakcji był i jest wykorzystywany przez Wnioskodawcę 1 do:

*   wytwarzania masy bitumicznej na własne potrzeby oraz wbudowywania jej w ramach realizacji kontraktów z zakresu budownictwa inżynieryjnego (dominujące wykorzystanie przedmiotu Transakcji w działalności Wnioskodawcy 1);

*   wytwarzania masy bitumicznej na własne potrzeby oraz wbudowywania jej w ramach realizacji kontraktów bitumicznych (tj. kontraktów obejmujących głównie wytworzenie oraz ułożenie masy bitumicznej);

*   wytwarzania masy bitumicznej oraz jej sprzedaży.

W konsekwencji, mając na uwadze przedstawiony we Wniosku opis zdarzenia przyszłego, w ocenie Zainteresowanych, Wnioskodawca 2 nie będzie kontynuował wykorzystania przedmiotu Transakcji w zakresie, w jakim przedmiot ten był wykorzystywany w działalności Wnioskodawcy 1 w sposób dominujący, tj. w zakresie budownictwa inżynieryjnego. W pozostałym zakresie Wnioskodawca 2 będzie wykorzystywał przedmiot transakcji w takim samym zakresie jak Wnioskodawca 1.

Stanowisko Spółki w zakresie pytania nr 2

Zdaniem Zainteresowanych, dostawa Nieruchomości będzie opodatkowana podstawową stawką VAT wynoszącą 23% przy założeniu, że Wnioskodawca 1 oraz Wnioskodawca 2 złożą oświadczenie, o którym mowa w art. 43 ust. 10 i 11 Ustawy o VAT w odniesieniu do wybranych budynków, budowli lub ich części.

Jak Zainteresowani wskazali powyżej, ponieważ przedmiot planowanej Transakcji:

1.  będzie stanowił odpłatną dostawę towarów oraz odpłatne świadczenie usług w rozumieniu art. 5 ust. 1 Ustawy o VAT, a jednocześnie
2.  nie będzie podlegał wyłączeniu z opodatkowania na podstawie art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT, gdyż nie stanowi przedsiębiorstwa ani jego zorganizowanej części zarówno w rozumieniu KC jak i Ustawy o VAT,

należy uznać, że dostawa Nieruchomości w ramach Transakcji podlegać będzie opodatkowaniu VAT. W celu dokonania oceny sposobu ich opodatkowania należy poddać analizie stosowne przepisy Ustawy o VAT regulujące niniejszą materię.

Przedmiotem opodatkowania podatkiem VAT jest w szczególności odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Towary zostały dla celów VAT zdefiniowane w art. 2 pkt 6 Ustawy o VAT jako rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii. Mając na uwadze powyższą definicję, Nieruchomości (rzeczy) powinny być na gruncie VAT traktowane jako towary.

Zgodnie z treścią art. 41 ust. 1 Ustawy o VAT, stawka podatku w odniesieniu do czynności podlegających opodatkowaniu VAT co do zasady wynosi 22%. Jak wskazuje przy tym art. 146a pkt 1 Ustawy o VAT, w okresie od dnia 1 stycznia 2011 roku do dnia 31 grudnia 2018 roku, z zastrzeżeniem art. 146f stawy, stawka podatku wynosi 23%.

Należy jednak podkreślić, że w świetle art. 43 ust. 1 pkt 9 Ustawy o VAT, zwalnia się od podatku VAT dostawę terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane.

W myśl art. 2 pkt 33 Ustawy o VAT, przez tereny budowlane należy rozumieć grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu - zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym.

Innymi słowy, w obecnym stanie prawnym wyłącznie dwa dokumenty, tj. plan zagospodarowania przestrzennego obejmujący obszar, na którym jest położona dana niezabudowana nieruchomość (działka), lub warunki zabudowy wydane dla tej nieruchomości (działki), decydują o jej charakterze i klasyfikacji jej sprzedaży na gruncie podatku VAT.

Jak z kolei wynika z brzmienia art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT, zwolnieniu od podatku VAT podlega również dostawa budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

1.  dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,
2.  pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Kryterium decydującym przy ustaleniu zakresu powyższego zwolnienia jest zatem pojęcie pierwszego zasiedlenia. W celu wyjaśnienia tego pojęcia niezbędne jest odwołanie się do jego definicji zawartej w art. 2 pkt 14 Ustawy o VAT, zgodnie z którą, pierwsze zasiedlenie to oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

1.  wybudowaniu lub
2.  ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

W myśl literalnej interpretacji przywołanego przepisu, aby dokonać pierwszego zasiedlenia podatnik powinien uczynić daną nieruchomość przedmiotem czynności podlegającej opodatkowaniu podatkiem VAT. Kryteria pierwszego zasiedlenia spełnia zatem przede wszystkim sprzedaż nieruchomości podlegająca opodatkowaniu VAT, jak i oddanie jej w opodatkowany podatkiem VAT leasing, najem, czy też dzierżawę.

Podkreślenia przy tym wymaga fakt, iż z omawianej definicji wynika, że z pierwszym zasiedleniem budynku (budowli) nie mamy do czynienia wyłącznie raz. Do pierwszego zasiedlenia w rozumieniu ustawy o VAT może dochodzić wielokrotnie, po każdym ulepszeniu przekraczającym 30% wartości początkowej budynku lub budowli.

Wnioskodawca 1 wskazuje jednak na brak zgodności art. 2 pkt 14 Ustawy o VAT z Dyrektywą Rady 2006/112/WE z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. U. UE. L. z 2006 r. Nr 347, str. 1 z późn. zm., dalej jako „Dyrektywa VAT”), który został podniesiony w pierwszej kolejności przez polskie sądy administracyjne (tak. np. Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z dnia 14 maja 2015 r., sygn. 1 FSK 382/14), a następnie ostatecznie potwierdzony przez Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej: „TSUE”) w wyroku w sprawie C-308/16 Kozuba.

W powyższym rozstrzygnięciu TSUE jednoznacznie uznał wskazane przez Wnioskodawcę 1, literalne rozumienie pierwszego zasiedlenia za niedopuszczalne zawężenie zakresu zwolnienia przewidzianego dla dostawy nieruchomości w Dyrektywie VAT. W ocenie TSUE, pierwszym zasiedleniem jest bowiem już samo rozpoczęcie użytkowania budynku czy budowli. W tym kontekście budynek używany będzie zatem, co do zasady, obiektem zasiedlonym w rozumieniu wspólnego systemu podatku od wartości dodanej. Wyjątkiem jest sytuacja, w której, jak podkreślił TSUE, doszło do przebudowy budynku czy budowli, w wyniku której to przebudowy w istotny sposób zmieniono sposób wykorzystania lub znacząco zmieniono warunki zasiedlenia danego obiektu. Ponieważ dostawie takiego obiektu budowlanego towarzyszy wykreowanie istotnej wartości dodanej, należy ją traktować, z ekonomicznego punktu widzenia, jako dostawę nowego towaru. Stąd też jest uzasadnione wyłączenie takiej dostawy ze zwolnienia z podatku VAT.

Wnioskodawca 1 pragnie zatem podkreślić, że w świetle przywołanego orzeczenia TSUE oddanie do użytkowania należy rozumieć szeroko tj. jako objęcie faktycznego władztwa nad budynkami, budowlami lub ich częściami. Dla zaistnienia pierwszego zasiedlenia nie ma znaczenia jaki rodzaj umowy był podstawą przekazania (np. umowa sprzedaży lub najmu), ani też okoliczność, że wytworzony przez podatnika budynek lub budowla był wykorzystywany wyłącznie na potrzeby własnej działalności gospodarczej (opodatkowanej lub zwolnionej od podatku VAT). Bez wpływu na uznanie nieruchomości za zasiedloną pozostaje również to, czy czynność, w ramach której nastąpiło przekazanie danego budynku lub budowli do użytkowania, podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT.

Za takim rozumieniem pojęcia pierwszego zasiedlenia opowiedział się również Naczelny Sąd Administracyjny m.in. w wyroku z dnia 23 listopada 2017 r., sygn. I FSK 312/16, bezpośrednio wskazując, że przywołany art. 2 pkt 14 lit. a Ustawy o VAT stanowi wadliwą implementację art. 135 ust. 1 lit. j Dyrektywy VAT w zakresie, w jakim definiując pojęcie pierwszego zasiedlenia wprowadza warunek "w wykonywaniu czynności podlegających opodatkowaniu". A zatem, definiując pojęcie pierwszego zasiedlenia należy pominąć tą przesłankę.

Dla ustalenia pełnego zakresu zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT, niezbędne jest dokonanie wykładni użytych w nim pojęć budynku oraz budowli. W tym celu należy odwołać się do definicji legalnych zawartych w ustawie z dnia z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (t.j.: Dz.U. z 2016 r. poz. 290 z późn. zm., dalej jako „Prawo budowlane”).

Zgodnie z art. 3 pkt 2 Prawa budowlanego, budynkiem jest obiekt budowlany, który jest trwale związany z gruntem, wydzielony z przestrzeni za pomocą przegród budowlanych oraz posiada fundamenty i dach.

Budowla została z kolei zdefiniowana w pkt 3) art. 3 Prawa budowlanego jako każdy obiekt budowlany niebędący budynkiem lub obiektem małej architektury, jak: obiekty liniowe, lotniska, mosty, wiadukty, estakady, tunele, przepusty, sieci techniczne, wolno stojące maszty antenowe, wolno stojące trwale związane z gruntem tablice reklamowe i urządzenia reklamowe, budowle ziemne, obronne (fortyfikacje), ochronne, hydrotechniczne, zbiorniki, wolno stojące instalacje przemysłowe lub urządzenia techniczne, oczyszczalnie ścieków, składowiska odpadów, stacje uzdatniania wody, konstrukcje oporowe, nadziemne i podziemne przejścia dla pieszych, sieci uzbrojenia terenu, budowle sportowe, cmentarze, pomniki, a także części budowlane urządzeń technicznych (kotłów, pieców przemysłowych, elektrowni wiatrowych, elektrowni jądrowych i innych urządzeń) oraz fundamenty pod maszyny i urządzenia, jako odrębne pod względem technicznym części przedmiotów składających się na całość użytkową. Katalog zawarty w definicji budowli ma charakter otwarty.

Obiekty liniowe wymienione w definicji budowli zostały ponadto opisane w art. 3 pkt 3a Prawa budowlanego, zgodnie z którym należy przez nie rozumieć obiekt budowlany, którego charakterystycznym parametrem jest długość, w szczególności droga wraz ze zjazdami, linia kolejowa, wodociąg, kanał, gazociąg, ciepłociąg, rurociąg, linia i trakcja elektroenergetyczna, linia kablowa nadziemna i umieszczona bezpośrednio w ziemi, podziemna, wał przeciwpowodziowy oraz kanalizacja kablowa, przy czym kable w niej zainstalowane nie stanowią obiektu budowlanego lub jego części ani urządzenia budowlanego.

Na podstawie art. 3 pkt 9 Prawa budowlanego, należy ponadto wyróżnić urządzenia budowlane tj. urządzenia techniczne związane z obiektem budowlanym, zapewniające możliwość użytkowania obiektu zgodnie z jego przeznaczeniem, jak przyłącza i urządzenia instalacyjne, w tym służące oczyszczaniu lub gromadzeniu ścieków, a także przejazdy, ogrodzenia, place postojowe i place pod śmietniki. Z uwagi na swój charakter, tj. fakt, iż urządzenia budowlane są ściśle związane z funkcjonowaniem określonych budynków lub budowli, dla celów podatku VAT powinny być traktowane jako ich element.

Zgodnie z art. 29a ust. 8 Ustawy o VAT w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu. W myśl tej zasady o stawce VAT mającej zastosowanie do gruntu decydują budynki lub budowle, które są na nim posadowione. W praktyce oznacza to, że w sytuacji, gdy budynki, budowle lub ich części np. korzystają ze zwolnienia od podatku VAT, sprzedaż gruntu również korzysta ze zwolnienia od podatku.

Wnioskodawca 1 pragnie ponadto podkreślić, że opisany przepis art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT charakteryzuje się tym, iż na mocy art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT ma on charakter zwolnienia z opcją opodatkowania. Warunkiem zrezygnowania ze zwolnienia o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT i wybrania opcji opodatkowania jest aby dokonujący dostawy i nabywca:

1.  byli zarejestrowanymi podatnikami VAT czynnymi,
2.  złożyli, przed dniem dokonania dostawy właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Zgodnie z art. 43 ust. 11 Ustawy o VAT oświadczenie to musi zawierać:

1.  imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;
2.  planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części;
3.  adres budynku, budowli lub ich części.

Mając na uwadze przedstawioną powyżej konstrukcję zwolnień od podatku VAT, w ocenie Wnioskodawcy 1 dla oceny możliwości ich zastosowania w odniesieniu do zdarzenia przyszłego opisanego w niniejszym wniosku o wydanie interpretacji, kluczowe jest określenie charakteru poszczególnych obiektów znajdujących się na działkach tworzących Nieruchomości będące przedmiotem pytania Wnioskodawcy 1 oraz Wnioskodawcy 2.

1.  Działki A.

Odnosząc się do Działek A., Zainteresowani pragną wskazać, że w ich ocenie:

1.  wszystkie Działki A. tj. działki nr 196/2, 195 oraz 194/4 stanowią teren budowlany (Działki A. są przedmiotem decyzji o warunkach zabudowy),
2.  działka nr 194/4 zabudowana jest w szczególności następującymi obiektami, które bezpośrednio wpisują się w definicję budowli w rozumieniu Prawa budowlanego:
    *   murem oporowym magazynu kruszyw (konstrukcja oporowa),
    *   fundamentem pod otaczarkę (fundament pod maszynę),
    *   utwardzonymi drogami i placami,
3.  działka nr 195 zabudowana jest m.in. następującymi obiektami, które należy uznać za budowle w rozumieniu Prawa budowlanego:
    *   mur oporowy magazynu kruszyw (konstrukcja oporowa),
    *   fundament pod wagę samochodową (fundament pod urządzenie),
    *   utwardzonymi drogami i placami,
4.  działka nr 196/2 zabudowana jest m.in. następującymi obiektami, które należy uznać za budowle w rozumieniu Prawa budowlanego:
    *   mur oporowy magazynu kruszyw (konstrukcja oporowa),
    *   fundament pod wagę samochodową (fundament pod urządzenie),
    *   system odwadniania placu produkcyjnego (budowla hydrotechniczna),
    *   utwardzonymi drogami i placami,
5.  ponieważ na każdej z działek składających się na Działki A. posadowione są obiekty będące budynkami lub budowlami, względem ich dostawy na rzecz Wnioskodawcy 2 zastosowanie znajdzie przywołany art. 29a ust. 8 Ustawy o VAT tj. dla celów rozliczenia podatku VAT, niniejsze działki powinny być uznane za nieruchomości zabudowane, opodatkowane z zastosowaniem stawki VAT właściwej dla poszczególnych budynków lub budowli, które się na nich znajdują,
6.  każda z budowli znajdujących się obecnie na Działkach A. użytkowana była przez Wnioskodawcę 1 przez okres dłuższy niż 2 lata, w którym to okresie nie podlegała jakimkolwiek ulepszeniom, a zatem ich dostawa w ramach Transakcji podlegać będzie zwolnieniu na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT (pierwsze zasiedlenie budowli nastąpiło najpóźniej ponad 2 lata temu podczas ich użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w ramach prowadzonej działalności gospodarczej),
7.  z uwagi na treść art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT, w odniesieniu do dostawy budynków i budowli posadowionych na Działkach A. Wnioskodawcy 1 oraz Wnioskodawcy 2 przysługuje prawo rezygnacji ze zwolnienia od podatku VAT pod warunkiem złożenia stosownego oświadczenia,
8.  powyższych konkluzji nie zmienia okoliczność, iż przedmiotem ulepszeń w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym było zaplecze kontenerowe, wskazane przez Wnioskodawcę 1 w opisie zdarzenia przyszłego, gdyż jako obiekt nietrwale związany z gruntem nie może zostać uznane za budynek, budowlę lub ich część (tego rodzaju obiekt nie wpływa na ocenę skutków sprzedaży nieruchomości na gruncie podatku VAT).

Reasumując, Zainteresowani stoją na stanowisku, że zbycie Działek A. tj. działek nr 196/2, 195 oraz 194/4 powinno zostać uznane za zwolnioną od podatku VAT dostawę budynków, budowli lub ich części na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT, w odniesieniu do której możliwy jest wybór opcji opodatkowania VAT, zgodnie z art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT. Ze względu na charakter przedmiotów dostawy, w przypadku wyboru przez Wnioskodawcę 1 oraz Wnioskodawcę 2 powyższej opcji, zbycie Działek A. podlegać będzie opodatkowaniu VAT stawką 23%.

1.  Działki P.

Odnosząc się do Działek P., Zainteresowani pragną wskazać, że w ich ocenie:

1.  wszystkie działki P. tj. działki nr 1/27, 1/33, 1/34, 1/35, 1/36, 1/37, 1/42, 1/44, 1/46, 1/50, 1/51, 2/10, 2/11, 2/12, 2/13, 2/14 oraz 28/7 stanowią teren budowlany (zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego Działki P. są terenami obiektów produkcyjnych, składów i magazynów z dopuszczeniem zabudowy usługowej),
2.  działka nr 2/14 zabudowana jest częścią utwardzonego placu magazynowanego spełniającego definicję budowli w rozumieniu Prawa budowlanego,
3.  działki nr 1/27, 1/33, 1/36 oraz 1/37 zabudowane są w szczególności następującymi obiektami wpisującymi się w definicję budowli w rozumieniu Prawa budowlanego:
    *   utwardzonym placem magazynowym oraz
    *   otwartym zbiornikiem wód opadowych wraz z odwodnieniem,
4.  działka nr 1/35 zabudowana jest m.in. następującymi obiektami, które należy uznać za budowle w rozumieniu Prawa budowlanego:
    *   otwartym zbiornikiem wód opadowych wraz z odwodnieniem,
    *   drogami utwardzonymi,
5.  działki nr 2/12, 2/13, 1/34 oraz 1/50 zabudowane są utwardzonymi drogami, które należy uznać za budowle w rozumieniu Prawa budowlanego,
6.  działka nr 1/42 zabudowana jest instalacją wodno-kanalizacyjną, którą należy uznać za budowlę w rozumieniu Prawa budowlanego (sieci uzbrojenia terenu),
7.  działka nr 1/51 stanowi - z perspektywy Transakcji - teren niezabudowany, gdyż Wnioskodawca 1 nie jest właścicielem posadowionego na niej fragmentu toru kolejowego, a zatem nie jest władny do przeniesienia własności lub prawa do rozporządzania jak właściciel względem tego obiektu na rzecz Wnioskodawcy 2 (rzeczywistym przedmiotem Transakcji w odniesieniu do działki nr 1/51 jest zatem wyłącznie grunt stanowiący teren budowlany),
8.  działka nr 2/11 zabudowana jest budynkami tj. budynkiem portierni, budynkiem stacji transformatorowej oraz częścią budynku warsztatowo-socjalnego, a także m.in. następującymi obiektami wpisującymi się w definicję budowli w rozumieniu Prawa budowlanego:
    *   utwardzonym parkingiem,
    *   częścią otwartego zbiornika wód opadowych wraz z odwodnieniem,
    *   zbiornikiem bezodpływowym kanalizacji.
9.  działka nr 1/44 zabudowana jest budynkami tj. budynkiem warsztatu oraz częścią budynku warsztatowo-socjalnego, a także w szczególności następującymi obiektami, które należy uznać za budowle w rozumieniu Prawa budowlanego:
    *   częścią otwartego zbiornika wód opadowych wraz z odwodnieniem,
    *   utwardzonymi drogami i placami,
10.  działka nr 1/46 zabudowana jest w szczególności następującymi obiektami, które należy uznać za budowle w rozumieniu Prawa budowlanego:
    *   otwartym zbiornikiem wód opadowych wraz z odwodnieniem,
    *   utwardzonymi drogami i placami,
    *   silosem do cementu (zbiornik),
    *   fundamentami pod otaczarkę,
    *   fundamentami pod wagę samochodową,
    *   murem oporowym magazynu kruszyw,
11.  działka nr 2/10 zabudowana jest w szczególności następującymi obiektami, które należy uznać za budowle w rozumieniu Prawa budowlanego:
    *   otwartym zbiornikiem wód opadowych wraz z odwodnieniem,
    *   zbiornikiem na nieczystości,
    *   utwardzonymi drogami i placami,
12.  działka nr 28/7 zabudowana jest w szczególności następującymi obiektami, które należy uznać za budowle w rozumieniu Prawa budowlanego:
    *   otwartym zbiornikiem wód opadowych wraz z odwodnieniem,
    *   utwardzonym placem,
13.  ponieważ na każdej z działek - za wyjątkiem działki nr 1/51 - składających się na Działki P. posadowione są obiekty będące budynkami lub budowlami, względem ich dostawy na rzecz Wnioskodawcy 2 zastosowanie znajdzie przywołany art. 29a ust. 8 Ustawy o VAT tj. dla celów rozliczenia podatku VAT, niniejsze działki powinny być uznane za nieruchomości zabudowane, opodatkowane z zastosowaniem stawki VAT właściwej dla poszczególnych budynków lub budowli, które się na nich znajdują,
14.  wszystkie budynki oraz budowle stanowiące własność Wnioskodawcy 1, które znajdują się obecnie na Działkach P., użytkowane były przez Wnioskodawcę 1 przez okres dłuższy niż 2 lata, w którym to okresie nie podlegały jakimkolwiek ulepszeniom, a zatem ich dostawa w ramach Transakcji podlegać będzie zwolnieniu na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT (pierwsze zasiedlenie budynków oraz budowli nastąpiło najpóźniej ponad 2 lata temu, podczas ich użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w ramach prowadzonej działalności gospodarczej),
15.  za wyjątkiem działki nr 1/51, z uwagi na treść art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT, w odniesieniu do dostawy budynków i budowli posadowionych na Działkach P. Wnioskodawcy 1 oraz Wnioskodawcy 2 przysługuje prawo rezygnacji ze zwolnienia od podatku VAT pod warunkiem złożenia stosownego oświadczenia,
16.  zbycie w ramach Transakcji działki nr 1/51 stanowić będzie czynność opodatkowaną VAT stawką 23% jako dostawa niezabudowanych terenów budowlanych, która nie podlega zwolnieniu od podatku VAT na gruncie art. 43 ust. 1 pkt 9 Ustawy o VAT,
17.  zaplecza kontenerowe posadowione na Działkach P., jako obiekty nietrwale związane z gruntem nie mogą zostać uznane za budynek, budowlę lub ich część, a zatem są bez znaczenia dla oceny skutków sprzedaży nieruchomości na gruncie podatku VAT.

Reasumując, Zainteresowani stoją na stanowisku, że zbycie Działek P. w części w jakiej dotyczy działek nr 1/27, 1/33, 1/34, 1/35, 1/36, 1/37, 1/42, 1/44, 1/46, 1/50, 2/10, 2/11, 2/12, 2/13, 2/14 oraz 28/7 powinno zostać uznane zwolnioną od podatku VAT dostawę budynków, budowli lub ich części na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT, w odniesieniu do której możliwy jest wybór opcji opodatkowania VAT, zgodnie z art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT. Ze względu na charakter przedmiotów dostawy, w przypadku wyboru przez Wnioskodawcę 1 oraz Wnioskodawcę 2 powyższej opcji, zbycie Działek A. podlegać będzie opodatkowaniu VAT stawką 23%.

Jednocześnie sprzedaż działki nr 1/51 należy uznać za opodatkowaną VAT stawką 23% dostawę terenów budowlanych.

1.  Działki R\`(...)\`

Odnosząc się do Działek R\`(...)\` Zainteresowani pragną wskazać, że w ich ocenie:

1.  wszystkie Działki R\`(...)\` tj. działki nr 40/1, 40/2, 40/3, 40/4, 40/5, 40/6, 40/7, 41, 42, 43 oraz 44 stanowią teren budowlany (zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, Działki R\`(...)\` są położone na obszarze zabudowy przemysłowej),
2.  działka nr 40/5 zabudowana jest budynkiem warsztatu otaczarki, a także m.in. następującymi obiektami wpisującymi się w definicję budowli w rozumieniu Prawa budowlanego:
    *   murem oporowym magazynu kruszyw (konstrukcja oporowa),
    *   fundamentem pod otaczarkę (fundament pod maszynę),
    *   utwardzonymi drogami i placami,
    *   systemem odwadniania placów (zbiornik retencyjny oraz kanalizacja deszczowa),
3.  działka nr 40/7 zabudowana jest budynkami warsztatów naprawczych, a także w szczególności utwardzonymi drogami i placami, które spełniają definicję budowli w rozumieniu Prawa budowlanego,
4.  działki nr 41, 42, 43, 44 zabudowane są utwardzonymi drogami oraz kanalizacją sanitarną, które należy uznać za budowle w rozumieniu Prawa budowlanego,
5.  działka nr 40/6 zabudowana jest utwardzonymi drogami i placami,
6.  działka nr 40/7 zabudowana jest budynkami warsztatów naprawczych, a także w szczególności utwardzonymi drogami i placami, które spełniają definicję budowli w rozumieniu Prawa budowlanego,
7.  działka nr 40/1 zabudowana jest budynkiem portierni, a także m.in. utwardzonymi drogami i placami spełniającymi definicję budowli w rozumieniu Prawa budowlanego,
8.  działki nr 40/2 oraz 40/3 zabudowane są w szczególności następującymi obiektami wpisującymi się w definicję budowli w rozumieniu Prawa budowlanego:
    *   murami oporowymi magazynu kruszyw (konstrukcja oporowa),
    *   utwardzonymi drogami i placami,
9.  działka nr 40/4 zabudowana jest budynkami warsztatów naprawczych oraz budynkiem administracyjnym,
10.  ponieważ na każdej z działek składających się na Działki R\`(...)\` posadowione są obiekty będące budynkami lub budowlami, względem ich dostawy na rzecz Wnioskodawcy 2 zastosowanie znajdzie przywołany art. 29a ust. 8 Ustawy o VAT tj. dla celów rozliczenia podatku VAT, niniejsze działki powinny być uznane za nieruchomości zabudowane, opodatkowane z zastosowaniem stawki VAT właściwej dla poszczególnych budynków lub budowli, które się na nich znajdują,
11.  większość budynków i budowli znajdujących się obecnie na Działkach R\`(...)\` użytkowana była przez Wnioskodawcę 1 przez okres dłuższy niż 2 lata, w którym to okresie nie podlegały jakimkolwiek ulepszeniom lub suma ulepszeń nie przekroczyła 30% wartości początkowej danego obiektu - w konsekwencji ich dostawa w ramach Transakcji podlegać będzie zwolnieniu na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT (pierwsze zasiedlenie budynków oraz budowli nastąpiło najpóźniej ponad 2 lata temu, podczas ich użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w ramach prowadzonej działalności gospodarczej),
12.  z uwagi na treść art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT, w odniesieniu do dostawy budynków i budowli posadowionych na Działkach R\`(...)\`, Wnioskodawcy 1 oraz Wnioskodawcy 2 przysługuje prawo rezygnacji ze zwolnienia od podatku VAT pod warunkiem złożenia stosownego oświadczenia,
13.  powyższych konkluzji nie zmienia okoliczność, iż przedmiotem ulepszeń w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym była samonośna hala łukowa, wskazana w opisie zdarzenia przyszłego, gdyż zdaniem Wnioskodawcy 1 nie stanowi ona obiektu budowlanego (tj. budynku, budowli lub obiektu małej architektury) lecz tymczasowy obiekt budowlany przewidziany do przeniesienia w inne miejsce,
14.  na przedstawione wnioski nie wpłynie również fakt, iż ulepszeniu, którego wartość przekroczyła 30% wartości początkowej podlegała znajdująca się na terenie Działek R\`(...)\` sieć kanalizacyjna, gdyż w momencie realizacji planowanej Transakcji tj. najprawdopodobniej w grudniu 2018 r., upłynie okres 2 lat od przeprowadzenia przez Wnioskodawcę 1 prac w tym zakresie,
15.  stacje paliw kontenerowe posadowione na Działkach R\`(...)\` jako obiekty nietrwale związane z gruntem nie mogą zostać uznane za budynek, budowlę lub ich część, a zatem są bez znaczenia dla oceny skutków sprzedaży nieruchomości na gruncie podatku VAT.

Reasumując, Zainteresowani stoją na stanowisku, że zbycie Działek R\`(...)\` tj. działek nr 40/1, 40/2, 40/3, 40/4, 40/5, 40/6, 40/7, 41, 42, 43 oraz 44 powinno zostać uznane zwolnioną od podatku VAT dostawę budynków, budowli lub ich części na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT, w odniesieniu do której możliwy jest wybór opcji opodatkowania VAT, zgodnie z art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT. Ze względu na charakter przedmiotów dostawy, w przypadku wyboru przez Wnioskodawcę 1 oraz Wnioskodawcę 2 powyższej opcji, zbycie Działek R\`(...)\` podlegać będzie opodatkowaniu VAT stawką 23%.

1.  Działki Z\`(...)\`

Odnosząc się do działek Z\`(...)\`, Zainteresowani pragną wskazać, że w ich ocenie:

1.  wszystkie Działki Z\`(...)\` tj. nr 348/28 oraz 319/16 stanowią teren budowlany (Działki Z\`(...)\` są przedmiotem decyzji o warunkach zabudowy),
2.  działka nr 348/16 zabudowana jest w szczególności następującymi obiektami wpisującymi się w definicję budowli w rozumieniu Prawa budowlanego:
    *   utwardzonymi drogami i placami,
    *   murem oporowym magazynu kruszyw,
3.  działka nr 319/28 zabudowana jest budynkami tj. budynkiem stacji transformatorowej oraz halą warsztatu remontowego z pomieszczeniem socjalnym, a także w szczególności następującymi obiektami wpisującymi się w definicję budowli w rozumieniu Prawa budowlanego:
    *   utwardzonymi drogami i placami,
    *   murem oporowym magazynu kruszyw,
    *   instalacją odwodnienia placu produkcyjnego wraz ze zbiornikiem retencyjnym,
    *   fundamentem pod wagę samochodową,
4.  ponieważ na każdej z działek składających się na Działki Z\`(...)\` posadowione są obiekty będące budynkami lub budowlami, względem ich dostawy na rzecz Wnioskodawcy 2 zastosowanie znajdzie przywołany art. 29a ust. 8 Ustawy o VAT tj. dla celów rozliczenia podatku VAT, niniejsze działki powinny być uznane za nieruchomości zabudowane, opodatkowane z zastosowaniem stawki VAT właściwej dla poszczególnych budynków lub budowli, które się na nich znajdują,
5.  wszystkie budynki oraz budowle, które znajdują się obecnie na Działkach Z\`(...)\`, użytkowane były przez Wnioskodawcę 1 przez okres dłuższy niż 2 łata, w którym to okresie nie podlegały jakimkolwiek ulepszeniom, a zatem ich dostawa w ramach Transakcji podlegać będzie zwolnieniu na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT (pierwsze zasiedlenie budynków oraz budowli nastąpiło najpóźniej ponad 2 lata temu, podczas ich użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w ramach prowadzonej działalności gospodarczej),
6.  zaplecza kontenerowe posadowione na Działkach Z\`(...)\` jako obiekty nietrwale związane z gruntem nie mogą zostać uznane za budynek, budowlę lub ich część, a zatem są bez znaczenia dla oceny skutków sprzedaży nieruchomości na gruncie podatku VAT.

Reasumując, Zainteresowani stoją na stanowisku, że zbycie działek Z\`(...)\` tj. działek nr 348/28 oraz 319/16 powinno zostać uznane zwolnioną od podatku VAT dostawę budynków, budowli lub ich części na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT, w odniesieniu do której możliwy jest wybór opcji opodatkowania VAT, zgodnie z art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT. Ze względu na charakter przedmiotów dostawy, w przypadku wyboru przez Wnioskodawcę 1 oraz Wnioskodawcę 2 powyższej opcji, zbycie działek Z\`(...)\` podlegać będzie opodatkowaniu VAT stawką 23%.

1.  Działki N\`(...)\`

Odnosząc się do Działek N\`(...)\`, Zainteresowani pragną wskazać, że w ich ocenie:

1.  wszystkie Działki N\`(...)\` tj. nr 348/1, 348/2, 348/3 oraz 348/4 stanowią teren budowlany (zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, Działki N\`(...)\` są położone na obszarze zabudowy usługowo-przemysłowej),
2.  działki nr 348/1 oraz 348/3 zabudowane są w szczególności następującymi obiektami wpisującymi się w definicję budowli w rozumieniu Prawa budowlanego:
    *   utwardzonymi drogami i placami,
    *   murem oporowym magazynu kruszyw,
3.  działka nr 348/2 zabudowana jest przede wszystkim utwardzonymi drogami i placami, które należy uznać za budowle w rozumieniu Prawa budowlanego,
4.  działka nr 348/4 zabudowana jest budynkami tj. budynkiem biurowo-laboratoryjnym oraz budynkiem warsztatowym, a także w szczególności następującymi obiektami wpisującymi się w definicję budowli w rozumieniu Prawa budowlanego:
    *   utwardzonymi drogami i placami,
    *   fundamentem pod wagę samochodową,
    *   fundamentem pod zbiornik asfaltu,
    *   fundamentem pod maszynę,
    *   zbiornikiem retencyjnym,
5.  ponieważ na każdej z działek składających się na Działki N\`(...)\` posadowione są obiekty będące budynkami lub budowlami, względem ich dostawy na rzecz Wnioskodawcy 2 zastosowanie znajdzie przywołany art. 29a ust. 8 Ustawy o VAT tj. dla celów rozliczenia podatku VAT, niniejsze działki powinny być uznane za nieruchomości zabudowane, opodatkowane z zastosowaniem stawki VAT właściwej dla poszczególnych budynków lub budowli, które się na nich znajdują,
6.  wszystkie budynki oraz budowle, które znajdują się obecnie na Działkach N\`(...)\`, użytkowane były przez Wnioskodawcę 1 przez okres dłuższy niż 2 lata, w którym to okresie nie podlegały jakimkolwiek ulepszeniom, a zatem ich dostawa w ramach Transakcji podlegać będzie zwolnieniu na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT (pierwsze zasiedlenie budynków oraz budowli nastąpiło najpóźniej ponad 2 lata temu, podczas ich użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w ramach prowadzonej działalności gospodarczej),
7.  zaplecza kontenerowe posadowione na Działkach N\`(...)\` jako obiekty nietrwale związane z gruntem nie mogą zostać uznane za budynek, budowlę lub ich część, a zatem są bez znaczenia dla oceny skutków sprzedaży nieruchomości na gruncie podatku VAT.

Reasumując, Zainteresowani stoją na stanowisku, że zbycie Działek N\`(...)\` tj. działek nr 348/1, 348/2, 348/3 oraz 348/4 powinno zostać uznane zwolnioną od podatku VAT dostawę budynków, budowli lub ich części na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT, w odniesieniu do której możliwy jest wybór opcji opodatkowania VAT, zgodnie z art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT. Ze względu na charakter przedmiotów dostawy, w przypadku wyboru przez Wnioskodawcę 1 oraz Wnioskodawcę 2 powyższej opcji, zbycie działek Z\`(...)\` podlegać będzie opodatkowaniu VAT stawką 23%.

1.  Działka G\`(...)\`

Odnosząc się do Działki G\`(...)\`, Zainteresowani pragną wskazać, że w ich ocenie:

1.  Działka G\`(...)\` tj. działka nr 174/3 stanowi teren budowlany (zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, Działka G\`(...)\` jest położona na obszarze zabudowy produkcyjno-usługowej),
2.  Działka G\`(...)\` zabudowana jest w budynkami tj. budynkiem laboratoryjnym oraz budynkiem stacji transformatorowej, a także w szczególności następującymi obiektami wpisującymi się w definicję budowli w rozumieniu Prawa budowlanego:
    *   utwardzonymi drogami i placami,
    *   fundamentem pod otaczarkę,
    *   zbiornikiem żelbetowym
    *   murami oporowymi magazynu kruszyw,
    *   uzbrojeniem w postaci sieci energetycznej, wodociągowej, gazowej, teletechnicznej oraz kanalizacją sanitarną i deszczową.
3.  ponieważ na Działce G\`(...)\` posadowione są obiekty będące budynkami lub budowlami, względem ich dostawy na rzecz Wnioskodawcy 2 zastosowanie znajdzie przywołany art. 29a ust. 8 Ustawy o VAT tj. dla celów rozliczenia podatku VAT, niniejsza działka powinny być uznana za nieruchomość zabudowaną, opodatkowaną z zastosowaniem stawki VAT właściwej dla poszczególnych budynków lub budowli, które się na niej znajdują,
4.  wszystkie budynki oraz budowle, które znajdują się obecnie na Działce G\`(...)\`, użytkowane były przez Wnioskodawcę 1 przez okres dłuższy niż 2 lata, w którym to okresie nie podlegały jakimkolwiek ulepszeniom, a zatem ich dostawa w ramach Transakcji podlegać będzie zwolnieniu na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT (pierwsze zasiedlenie budynków oraz budowli nastąpiło najpóźniej ponad 2 lata temu, podczas ich użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w ramach prowadzonej działalności gospodarczej),
5.  powyższych konkluzji nie zmienia okoliczność, iż wskazane w opisie zdarzenia przyszłego szlabany bramowe zostały oddane do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w okresie krótszym niż ostatnie 2 lata (tj. w grudniu 2017 r.), gdyż jako obiekty nietrwale związane z gruntem nie mogą zostać uznane za budynek, budowlę lub ich część (tego rodzaju obiekty nie wpływają na ocenę skutków sprzedaży nieruchomości na gruncie podatku VAT).

Reasumując, Zainteresowani stoją na stanowisku, że zbycie Działki G\`(...)\` tj. działki nr 174/3 powinno zostać uznane zwolnioną od podatku VAT dostawę budynków, budowli lub ich części na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT, w odniesieniu do której możliwy jest wybór opcji opodatkowania VAT, zgodnie z art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT. Ze względu na charakter przedmiotów dostawy, w przypadku wyboru przez Wnioskodawcę 1 oraz Wnioskodawcę 2 powyższej opcji, zbycie Działki G\`(...)\` podlegać będzie opodatkowaniu VAT stawką 23%.

1.  Działki D\`(...)\`

Odnosząc się do Działek D\`(...)\`, Zainteresowani pragną wskazać, że w ich ocenie:

1.  wszystkie Działki D\`(...)\` tj. nr 1/21, 1/22 oraz 4/29 stanowią teren budowlany (zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, Działki D\`(...)\` są położone na obszarze zabudowy produkcyjnej, produkcyjno-usługowej, magazyny, składy),
2.  działka nr 4/29 zabudowana jest budynkiem stacji transformatorowej oraz m.in. następującymi obiektami wpisującymi się w definicję budowli w rozumieniu Prawa budowlanego:
    *   utwardzonymi drogami i placami,
    *   murem oporowym magazynu kruszyw,
    *   fundamentem pod otaczarkę,
    *   instalacją odwodnienia placu produkcyjnego wraz ze zbiornikiem retencyjnym,
3.  ponieważ na działce nr 4/29 posadowione są obiekty będące budynkami lub budowlami, względem jej dostawy na rzecz Wnioskodawcy 2 zastosowanie znajdzie przywołany art. 29a ust. 8 Ustawy o VAT tj. dla celów rozliczenia podatku VAT, niniejsza działka powinny być uznana za nieruchomość zabudowaną, opodatkowaną z zastosowaniem stawki VAT właściwej dla poszczególnych budynków lub budowli, które się na niej znajdują,
4.  wszystkie budynki oraz budowle, które znajdują się obecnie na działce nr 4/29, użytkowane były przez Wnioskodawcę 1 przez okres dłuższy niż 2 lata, w którym to okresie nie podlegały jakimkolwiek ulepszeniom, a zatem ich dostawa w ramach Transakcji podlegać będzie zwolnieniu na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT (pierwsze zasiedlenie budynków oraz budowli nastąpiło najpóźniej ponad 2 lata temu, podczas ich użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w ramach prowadzonej działalności gospodarczej),
5.  zbycie w ramach Transakcji działek nr 1/21 oraz 1/22 stanowić będzie czynność opodatkowaną VAT stawką 23% jako dostawa niezabudowanych terenów budowlanych, która nie podlega zwolnieniu od podatku VAT na gruncie art. 43 ust. 1 pkt 9 Ustawy o VAT,
6.  zaplecza kontenerowe posadowione na Działkach D\`(...)\` jako obiekty nietrwale związane z gruntem nie mogą zostać uznane za budynek, budowlę lub ich część, a zatem są bez znaczenia dla oceny skutków sprzedaży nieruchomości na gruncie podatku VAT.

Reasumując, Zainteresowani stoją na stanowisku, że zbycie działki nr 4/29 powinno zostać uznane za zwolnioną od podatku VAT dostawę budynków, budowli lub ich części na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT, w odniesieniu do której możliwy jest wybór opcji opodatkowania VAT, zgodnie z art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT. Ze względu na charakter przedmiotów dostawy, w przypadku wyboru przez Wnioskodawcę 1 oraz Wnioskodawcę 2 powyższej opcji, zbycie Działek D\`(...)\` podlegać będzie opodatkowaniu VAT stawką 23%.

Jednocześnie, sprzedaż działek nr 1/21 oraz 1/22 należy uznać za opodatkowaną VAT stawką 23% dostawę terenów budowlanych.

1.  Działka S\`(...)\`

Odnosząc się do Działki S\`(...)\`, Zainteresowani pragną wskazać, że w ich ocenie:

1.  Działka S\`(...)\` tj. działka nr 2040/17 stanowi teren budowlany (zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, Działka S\`(...)\` jest położona na obszarze zabudowy produkcyjnej, produkcyjno-usługowej. magazyny i składy),
2.  Działka S\`(...)\` zabudowana jest budynkiem stacji transformatorowej, a także w szczególności następującymi obiektami wpisującymi się w definicję budowli w rozumieniu Prawa budowlanego:
    *   utwardzonymi drogami i placami,
    *   fundamentem pod otaczarkę,
    *   fundamentem pod wagę samochodową,
    *   murem oporowym magazynu kruszyw,
3.  ponieważ na Działce S\`(...)\` posadowione są obiekty będące budynkami lub budowlami, względem ich dostawy na rzecz Wnioskodawcy 2 zastosowanie znajdzie przywołany art. 29a ust. 8 Ustawy o VAT tj. dla celów rozliczenia podatku VAT, niniejsza działka powinny być uznana za nieruchomość zabudowaną, opodatkowaną z zastosowaniem stawki VAT właściwej dla poszczególnych budynków lub budowli, które się na niej znajdują,
4.  wszystkie budynki oraz budowle, które znajdują się obecnie na Działce S\`(...)\`, użytkowane były przez Wnioskodawcę 1 przez okres dłuższy niż 2 lata, w którym to okresie nie podlegały jakimkolwiek ulepszeniom, a zatem ich dostawa w ramach Transakcji podlegać będzie zwolnieniu na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT (pierwsze zasiedlenie budynków oraz budowli nastąpiło najpóźniej ponad 2 lata temu, podczas ich użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w ramach prowadzonej działalności gospodarczej).

Reasumując, Zainteresowani stoją na stanowisku, że zbycie Działki S\`(...)\` tj. działki nr 2040/17 powinno zostać uznane zwolnioną od podatku VAT dostawę budynków, budowli lub ich części na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT, w odniesieniu do której możliwy jest wybór opcji opodatkowania VAT, zgodnie z art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT. Ze względu na charakter przedmiotów dostawy, w przypadku wyboru przez Wnioskodawcę 1 oraz Wnioskodawcę 2 powyższej opcji, zbycie Działki S\`(...)\` podlegać będzie opodatkowaniu VAT stawką 23%.

1.  Działki G\`(...)\`

Odnosząc się do Działek G\`(...)\`, Zainteresowani pragną wskazać, że w ich ocenie:

1.  wszystkie Działki G\`(...)\` tj. działki nr 51/6, 56/3, 54/1, 54/19, 54/20 oraz 71/11, stanowią teren zabudowany, inny niż teren budowlany,
2.  działki nr 54/19 oraz 54/20 zabudowane są przede wszystkim utwardzonymi drogami i placami, które należy uznać za budowle w rozumieniu Prawa budowlanego,
3.  działki nr 54/1 oraz 51/6 zabudowane są przede wszystkim murami oporowymi magazynu kruszyw oraz utwardzonymi drogami i placami, które należy uznać za budowle w rozumieniu Prawa budowlanego,
4.  działka nr 71/11 zabudowana jest w szczególności następującymi obiektami wpisującymi się w definicję budowli w rozumieniu Prawa budowlanego:
    *   zbiornikiem wód opadowych,
    *   utwardzonymi drogami i placami,
5.  działka nr 56/3 zabudowana jest budynkami tj. budynkiem stacji transformatorowej, budynkiem laboratorium, budynkiem socjalnym, budynkiem portierni, a także w szczególności następującymi obiektami wpisującymi się w definicję budowli w rozumieniu Prawa budowlanego:
    *   utwardzonymi drogami i placami,
    *   fundamentem pod otaczarkę,
    *   fundamentem pod zbiornik asfaltu,
    *   fundamentem pod wagę samochodową, stacją dystrybucji emulsji asfaltowej,
    *   murami oporowymi magazynu kruszyw,
6.  ponieważ na każdej z działek składających się na Działki G\`(...)\` posadowione są obiekty będące budynkami lub budowlami, względem ich dostawy na rzecz Wnioskodawcy 2 zastosowanie znajdzie przywołany art. 29a ust. 8 Ustawy o VAT tj. dla celów rozliczenia podatku VAT, niniejsze działki powinny być uznane za nieruchomości zabudowane, opodatkowane z zastosowaniem stawki VAT właściwej dla poszczególnych budynków lub budowli, które się na nich znajdują,
7.  za wyjątkiem murów oporowych magazynu kruszyw znajdujących się na działce nr 51/6, wszystkie budynki oraz budowle, które znajdują się obecnie na Działkach G\`(...)\`, użytkowane były przez Wnioskodawcę 1 przez okres dłuższy niż 2 lata, w którym to okresie nie podlegały jakimkolwiek ulepszeniom, a zatem ich dostawa w ramach Transakcji podlegać będzie zwolnieniu na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT (pierwsze zasiedlenie budynków oraz budowli nastąpiło najpóźniej ponad 2 lata temu, podczas ich użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w ramach prowadzonej działalności gospodarczej),
8.  zbycie wskazanych powyżej murów oporowych magazynu kruszyw posadowionych na działce nr 51/6 zdaniem Wnioskodawcy 1 nie będzie podlegać zwolnieniu od podatku VAT, gdyż od momentu dokonania ulepszeń w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, których wartość przekroczyła 30% wartości początkowej, do momentu realizacji planowanej Transakcji nie upłynie okres dłuższy niż 2 lata.

Reasumując, Zainteresowani stoją na stanowisku, że zbycie zasadniczej części Działek G\`(...)\` tj. działek nr 51/6 (w zakresie w jakim dotyczy utwardzonych dróg i placów), 56/3, 54/1, 54/19, 54/20 oraz 71/11 powinno zostać uznane za zwolnioną od podatku VAT dostawę budynków, budowli lub ich części na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT, w odniesieniu do której możliwy jest wybór opcji opodatkowania VAT, zgodnie z art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT. Ze względu na charakter przedmiotów dostawy, w przypadku wyboru przez Wnioskodawcę 1 oraz Wnioskodawcę 2 powyższej opcji, zbycie Działek G\`(...)\` podlegać będzie opodatkowaniu VAT stawką 23%.

Jednocześnie, zbycie pozostałej części Działek G\`(...)\` tj. gruntu wraz z posadowionymi na nim murami oporowymi magazynu kruszyw w obrębie działki nr 51/6, należy uznać za opodatkowaną VAT stawką 23% dostawę budowli, w odniesieniu do której upłynął okres krótszy niż 2 lata od momentu pierwszego zasiedlenia.

1.  Działki O\`(...)\`

Odnosząc się do Działek O\`(...)\`, Zainteresowani pragną wskazać, że w ich ocenie:

1.  część Działek O\`(...)\` tj. działki nr 31 oraz 48/2 stanowią teren budowlany (działki te są przedmiotem decyzji o warunkach zabudowy),
2.  w pozostałym zakresie tj. na obszarze działki nr 29, Działki O\`(...)\` stanowią teren zabudowany, inny niż teren budowlany,
3.  działka nr 29 zabudowana jest przede wszystkim utwardzonym placem, który należy uznać za budowlę w rozumieniu Prawa budowlanego,
4.  działka nr 31 zabudowana jest budynkami tj. wiatą oraz zespołem 44 segmentów kontenerowych, a także obiektem, który należy uznać za budowlę w rozumieniu Prawa budowlanego tj. placem utwardzonym,
5.  działka nr 48/2 zabudowana jest budynkiem warsztatu, a także w szczególności następującymi obiektami wpisującymi się w definicję budowli w rozumieniu Prawa budowlanego:
    *   utwardzonymi placami,
    *   fundamentem pod otaczarkę,
    *   fundamentem pod wagę samochodową,
    *   murami oporowymi magazynu kruszyw,
6.  ponieważ na każdej z działek składających się na Działki O\`(...)\` posadowione są obiekty będące budynkami lub budowlami, względem ich dostawy na rzecz Wnioskodawcy 2 zastosowanie znajdzie przywołany art. 29a ust. 8 Ustawy o VAT tj. dla celów rozliczenia podatku VAT, niniejsze działki powinny być uznane za nieruchomości zabudowane, opodatkowane z zastosowaniem stawki VAT właściwej dla poszczególnych budynków lub budowli, które się na nich znajdują,
7.  wszystkie budynki oraz budowle, które znajdują się obecnie na Działkach O\`(...)\`, użytkowane były przez Wnioskodawcę 1 przez okres dłuższy niż 2 lata, w którym to okresie nie podlegały jakimkolwiek ulepszeniom, a zatem ich dostawa w ramach Transakcji podlegać będzie zwolnieniu na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT (pierwsze zasiedlenie budynków oraz budowli nastąpiło najpóźniej ponad 2 lata temu, podczas ich użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w ramach prowadzonej działalności gospodarczej),
8.  zaplecza kontenerowe posadowione na Działkach O\`(...)\` jako obiekty nietrwale związane z gruntem nie mogą zostać uznane za budynek, budowlę lub ich część, a zatem są bez znaczenia dla oceny skutków sprzedaży nieruchomości na gruncie podatku VAT.

Reasumując, Zainteresowani stoją na stanowisku, że zbycie Działek O\`(...)\` tj. działek nr 29, 31 oraz 48/2 powinno zostać uznane zwolnioną od podatku VAT dostawę budynków, budowli lub ich części na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 Ustawy o VAT, w odniesieniu do której możliwy jest wybór opcji opodatkowania VAT, zgodnie z art. 43 ust. 10 Ustawy o VAT. Ze względu na charakter przedmiotów dostawy, w przypadku wyboru przez Wnioskodawcę 1 oraz Wnioskodawcę 2 powyższej opcji, zbycie Działek O\`(...)\` podlegać będzie opodatkowaniu VAT stawką 23%.

Stanowisko Spółki w zakresie pytania nr 3

Zdaniem Zainteresowanych, w zakresie w jakim Transakcja będzie opodatkowana VAT, Wnioskodawcy 2 będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z otrzymanej od Wnioskodawcy 1 faktury dokumentującej dostawę Nieruchomości na podstawie art. 86 ust. 1 Ustawy o VAT oraz prawo do zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad należnym na rachunek bankowy Wnioskodawcy 2 na podstawie art. 87 ust. 1 Ustawy o VAT.

Zdaniem Zainteresowanych, elementem kluczowym dla rozstrzygnięcia o prawie Wnioskodawcy 2 do obniżenia VAT należnego o VAT naliczony przy nabyciu składników Transakcji, w tym Nieruchomości, zgodnie z art. 86 ust. 1 Ustawy o VAT, jest potwierdzenie faktu, iż Nieruchomości będące przedmiotem planowanej Transakcji będą wykorzystywane przez Wnioskodawcę 2 do wykonywania czynności opodatkowanych VAT.

Jak wynika z treści art. 86 ust. 1 Ustawy o VAT, podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego przy nabyciu towarów i usług w zakresie, w jakim są one wykorzystywane do wykonywania przez podatnika czynności opodatkowanych VAT. Jeśli zatem dane towary i usługi są wykorzystywane wyłącznie do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi przysługuje prawo do odliczenia całości VAT naliczonego przy nabyciu.

Wnioskodawca 2 jest i na dzień dokonania Transakcji będzie zarejestrowanym, czynnym podatnikiem VAT i będzie spełniać ustawową definicję podatnika w rozumieniu art. 15 Ustawy o VAT. Po nabyciu Nieruchomości, Wnioskodawca 2 będzie wykorzystywać Nieruchomości w prowadzonej działalności gospodarczej podlegającej opodatkowaniu VAT według stawki VAT podstawowej, o której mowa w art. 41 ust. 1 ustawy o VAT.

W świetle powyższego - zdaniem Zainteresowanych - po dokonaniu Transakcji i otrzymaniu prawidłowo wystawionej faktury VAT potwierdzającej jej faktyczne dokonanie, Wnioskodawcy 2 będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o podatek VAT naliczony przy nabyciu Nieruchomości, gdyż spełniony będzie warunek niezbędny do dokonania takiego obniżenia, określony w art. 86 ust. 1 ustawy o VAT.

Dodatkowo, zdaniem Zainteresowanych, do dostawy Nieruchomości w ramach Transakcji nie znajdzie zastosowania art. 88 ust. 3a ustawy o VAT, w szczególności pkt 2, w myśl którego „nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego (\`(...)\`) faktury (\`(...)\`) w przypadku gdy (\`(...)\`) transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku (\`(...)\`)”. Wynika to z faktu, że jak wskazano powyżej, Transakcja będzie podlegać przepisom ustawy o VAT i opodatkowaniu podstawową stawką VAT jako dostawa towarów, nie podlegając pod żadne wymienione w ustawie zwolnienia i/lub wyłączenia (w szczególności dotyczące przedsiębiorstwa / zorganizowanej części przedsiębiorstwa).

Zgodnie zaś z art. 87 ust. 1 ustawy o VAT, w przypadku gdy kwota podatku naliczonego jest w okresie rozliczeniowym wyższa od kwoty podatku należnego, podatnik ma prawo do zwrotu tej różnicy na rachunek bankowy.

Tak jak wskazano w stanie faktycznym Zainteresowani występują wspólnie z przedmiotowym wnioskiem jako strony Transakcji, która będzie mieć określone skutki podatkowe dla obu podmiotów. W szczególności zasady opodatkowania VAT Transakcji wpływają na obowiązki podatkowe Wnioskodawcy 1 w zakresie VAT. Po stronie Wnioskodawcy 2 odpowiedzi na wskazane pytania wiążą się z skutkami prawno- podatkowymi w zakresie ewentualnego prawa do odliczenia podatku naliczonego oraz ewentualnych obowiązków w zakresie podatku od czynności cywilnoprawnych (którego Nabywca byłby podatnikiem).

A zatem, z uwagi na fakt, iż Nieruchomości będące przedmiotem Transakcji będą wykorzystywane przez Wnioskodawcę 2 do wykonywania czynności opodatkowanych VAT, a Transakcja będzie podlegać opodatkowaniu według podstawowej stawki VAT, Wnioskodawca 2 będzie miał prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego w związku z nabyciem Nieruchomości od Wnioskodawcy 1 oraz prawo do zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad podatkiem VAT należnym na rachunek bankowy Wnioskodawcy 2 zgodnie z art. 87 ust. 1 ustawy o VAT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe w części dotyczącej pytania 1 i 3 oraz nieprawidłowe w części dotyczącej pytania 2.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2018 r. poz. 2174 ze zm.), zwanej dalej „ustawą”, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Przez towary należy rozumieć rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii (art. 2 pkt 6 ustawy).

Natomiast przez świadczenie usług – w świetle art. 8 ust. 1 ustawy – rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 (…).

Przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa – art. 6 pkt 1 ustawy.

Ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług, winien być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Zaznaczyć należy, że przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji „przedsiębiorstwa”. Dlatego też, dla potrzeb przepisów ustaw podatkowych należy posłużyć się definicją sformułowaną w art. 551 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2018 r., poz. 1025, z późn. zm.).

Według art. 551 Kodeksu cywilnego przedsiębiorstwo stanowi zorganizowany zespół składników niematerialnych i materialnych przeznaczonych do prowadzenia działalności gospodarczej, który obejmuje w szczególności:

1.  oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
2.  własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;
3.  prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;
4.  wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;
5.  koncesje, licencje i zezwolenia;
6.  patenty i inne prawa własności przemysłowej;
7.  majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;
8.  tajemnice przedsiębiorstwa;
9.  księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Zatem składniki materialne i niematerialne, wchodzące w skład przedsiębiorstwa, powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w ten sposób, że można mówić o nich jako o zespole, a nie zbiorze pewnych elementów. Istotne jest, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami, tak żeby przekazana masa mogła posłużyć kontynuowaniu określonej działalności gospodarczej.

Jeżeli warunki, o których mowa w art. 551 Kodeksu cywilnego, zostaną spełnione, to zbycie takiego przedsiębiorstwa do innego podmiotu, nie będzie podlegało przepisom ustawy.

Należy tu wskazać również art. 552 Kodeksu cywilnego, w którym ustawodawca wprowadza zasadę, że czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

W związku z tym, przedsiębiorstwem w rozumieniu Kodeksu cywilnego jest takie przedsiębiorstwo, które jest zorganizowane i wyposażone w składniki zapewniające realizowanie celów gospodarczych, jest samodzielnym podmiotem prawa funkcjonującym w obrocie gospodarczym.

Natomiast art. 2 pkt 27e ustawy o podatku od towarów i usług stanowi, że pod pojęciem zorganizowanej części przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Podstawowym wymogiem dla uznania, że transakcja dotyczy zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest więc to, aby stanowiła ona zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział, itp. Przy czym w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.

Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalne, niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

Zatem, aby w rozumieniu przepisów podatkowych, określony zespół składników majątkowych mógł zostać uznany za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach takich, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Reasumując, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

*   istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania,

*   zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,

*   składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,

*   zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Zgodnie z art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE L 347 str. 1, z późn. zm.), wcześniej art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy Rady z dnia 17 maja 1977 r., w sprawie harmonizacji ustawodawstw państw członkowskich w odniesieniu do podatków obrotowych – wspólny system podatku od wartości dodanej: ujednolicona podstawa wymiaru podatku (77/388/EWG Dz. Urz. UE z dnia 13 czerwca 1977 r. L 145 s.1, z późn. zm.), w przypadku przekazania, odpłatnie lub nieodpłatnie lub jako aportu do spółki całości lub części majątku, państwa członkowskie mogą uznać, że dostawa towarów nie miała miejsca i że w takim przypadku osoba, której przekazano towary, będzie traktowana jako następca prawny przekazującego. W przypadkach gdy odbiorca nie podlega w pełni opodatkowaniu, państwa członkowskie mogą przedsięwziąć środki niezbędne w celu uniknięcia zakłóceń konkurencji. Mogą także przyjąć wszelkie niezbędne środki, aby zapobiec uchylaniu się od opodatkowania lub unikaniu opodatkowania poprzez wykorzystanie przepisów niniejszego artykułu.

Z powyższego przepisu wynika, że wprowadza on, tak samo jak ma to miejsce w ustawie o podatku od towarów i usług, możliwość wyłączenia z zakresu opodatkowania przekazania całości lub części majątku przedsiębiorstwa.

Zakres powyższego wyłączenia zdefiniował w wyrokach Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej. W wyroku z dnia 27 listopada 2003 r. sprawa C-497/01, Zita Modes Sarl stwierdził, że celem ww. opcji jest uproszczenie rozliczeń związanych z przeniesieniem majątku przedsiębiorstwa lub jego części, bądź wniesieniem ich aportem. W wyroku tym przyjęto, że jeżeli państwo członkowskie wprowadziło do swojego systemu VAT opcję zawartą w pierwszym zdaniu art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy uznając, że w przypadku wydania całości majątku nie ma miejsca dostawa towarów w rozumieniu regulacji VAT, to zasada ta ma zastosowanie – nie wyłączając możliwości ograniczenia jej stosowania do okoliczności zawartych w zdaniu drugim tego samego paragrafu – do każdego wydania przedsiębiorstwa lub samodzielnej części przedsiębiorstwa, włączając składniki materialne i niematerialne, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa, mogącego samodzielnie prowadzić działalność gospodarczą. Nabywca musi jednak wyrazić zamiar dalszego prowadzenia nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie jego bezpośredniej likwidacji i sprzedaży zapasów. TSUE wskazał, że biorąc pod uwagę cel dyrektywy, pojęcia w niej użyte powinny być interpretowane w sposób jednolity i niezależny (autonomiczny), uwzględniając kontekst i cel regulacji. W wyroku tym, dokonując wykładni funkcjonalnej art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy, TSUE uznał, że celem wyłączenia zbycia przedsiębiorstwa z opodatkowania jest zapewnienie neutralności podatkowej takiej czynności, która obciążając stronę istotnym zobowiązaniem podatkowym i tak rodziłaby prawo do odliczenia lub zwrotu podatku naliczonego. Trybunał podkreślił, że przeniesienie, o jakim mowa w art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE, dotyczy między innymi części przedsiębiorstwa, a istotne znaczenie ma funkcjonalne powiązanie składników majątkowych umożliwiające realizację określonego zadania gospodarczego. Natomiast w wyroku C-444/10 z dnia 10 listopada 2011 r. TSUE wywiódł, że jeżeli działalność gospodarcza tego nie wymaga, przedmiotem zbycia nie muszą być wszystkie składniki z nią związane, aby czynność ta wyłączona była z opodatkowania na podstawie art. 5 ust. 8 Szóstej Dyrektywy.

Z przywołanych orzeczeń wynika, że wyodrębnienie organizacyjne i finansowe (wskazane przepisami ustawy) nie musi mieć charakteru bardzo sformalizowanego. Bardziej istotne jest wyodrębnienie stricte funkcjonalne, które pozwala na dalsze funkcjonowanie części przedsiębiorstwa w sposób niezależny po oddzieleniu jego od reszty przedsiębiorstwa.

O tym, czy nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Przedsiębiorstwo jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest ustalenie, czy zbywany majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu.

W praktyce obrotu gospodarczego zdarzają się sytuacje, w których niektóre elementy przedsiębiorstwa podlegają wyłączeniu z transakcji sprzedaży. Jednak nawet w takim przypadku, składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w taki sposób, by można było o nich mówić jako o zespole, a nie tylko zbiorze pewnych elementów. Decydujące zatem jest to, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami w sposób umożliwiający kontynuowanie określonej działalności gospodarczej.

Wskazać należy, że zbycie przedsiębiorstwa ma miejsce wówczas, gdy majątek przedsiębiorstwa przechodzi na własność jednego nabywcy, który kontynuuje działalność gospodarczą zbywcy. O tym czy doszło do wyodrębnienia przedsiębiorstwa decyduje pełen zakres przekazanego majątku, praw i zobowiązań, wyodrębnienie to musi dotyczyć przedsiębiorstwa jako całości. Nie może ono obejmować dowolnej części danego przedsiębiorstwa, żeby można było uznać, że doszło do powstania zespołu składników, które mogłyby stanowić niezależne przedsiębiorstwo. Wyłączenie z transakcji zbycia istotnych elementów przedsiębiorstwa, jak np. firma, patenty, prawa autorskie, powoduje, że mamy do czynienia ze sprzedażą sumy składników majątkowych, a nie ze sprzedażą przedsiębiorstwa. Natomiast jeśli wyłączone od zbycia składniki przedsiębiorstwa nie mają istotnego znaczenia dla funkcjonowania przedsiębiorstwa jako takiego (np. część towarów czy gotowych produktów), czynność będzie na gruncie VAT uznana za sprzedaż przedsiębiorstwa, chociaż nie objęła ona wszystkich jego składników. Zakres ewentualnych wyłączeń ograniczony jest do głównej „substancji” przedsiębiorstwa. Przyjmuje się zatem, że z transakcji dotyczącej zbycia przedsiębiorstwa można wyłączyć jedynie te elementy, które nie stanowią jego kluczowych i najistotniejszych składników, bez wpływu na jego status. W przypadku bowiem wyłączenia z przedmiotu transakcji elementów przedmiotowo istotnych dla tego przedsiębiorstwa, traci ono swój byt.

Z treści wniosku m.in. wynika, że Wnioskodawca 1 rozważa sprzedaż majątku związanego z jedenastoma spośród osiemnastu posiadanych wytwórni masy bitumicznej (wraz ze wskazanymi pracownikami) na rzecz Wnioskodawcy 2, który prowadzi działalność budowlaną w sektorze drogowym. Przedmiotem Transakcji ma być majątek związany z następującymi lokalizacjami (aktywnymi):..

Wątpliwości Wnioskodawcy sformułowane w pytaniu 1 dotyczą ustalenia czy Transakcja nie stanowi transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów ustawy.

W świetle przywołanych przepisów prawa i przedstawionych okoliczności sprawy należy stwierdzić, że planowana Transakcja nie będzie sprzedażą przedsiębiorstwa, ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Nie dojdzie więc do zastosowania wyłączenia spod przedmiotowego zakresu opodatkowania VAT przewidzianego w art. 6 pkt 1 ustawy. Przedmiotem zawieranej Transakcji będzie jedynie mienie (majątek) związane z Wytwórniami masy bitumicznej.

Jak wynika z opisu sprawy przedmiotem Transakcji ma być tylko wybrany przez Zainteresowanych majątek związany z aktywnymi lokalizacjami wytwórni masy bitumicznej oraz część pracowników Wnioskodawcy 1 wytypowanych z różnych zespołów operacyjnych i funkcyjnych. Jak wskazał Wnioskodawca brak jest istnienia w strukturze Wnioskodawcy 1 oddziału lub zakładu obejmującego przedmiot Transakcji oraz uchwał Wnioskodawcy 1 lub innych aktów korporacyjnych wyodrębniających w jakikolwiek sposób przedmiot Transakcji z ogółu działalności Wnioskodawcy 1. Przedmiot Transakcji stanowi część Oddziału Bitumicznego, część Oddziału Technicznego, część Zespołu Technologii i Laboratoriów oraz część Zespołu Administracji, a Pracownicy objęci Transakcją są przypisani w przedsiębiorstwie Wnioskodawcy 1 do kilku różnych zespołów operacyjnych i funkcyjnych. Jednocześnie, brak jest dedykowanych lub wyodrębnionych rachunków bankowych prowadzonych dla obsługi przedmiotu Transakcji oraz brak jest prowadzenia wyodrębnionej dokumentacji finansowej (np. rejestrów) dotyczącej przedmiotu Transakcji, ksiąg rachunkowych oraz nie ma możliwości sporządzania przez Wnioskodawcę 1 odrębnego bilansu dla przedmiotu Transakcji, jak również sporządzania przez Wnioskodawcę 1 odrębnych rachunków zysków i strat dla przedmiotu Transakcji. Ponadto w przedmiotowej sprawie, sprzedaż przez Wnioskodawcę 1 majątku związanego z jedenastoma spośród osiemnastu posiadanych wytwórni masy bitumicznej (wraz ze wskazanymi pracownikami), wartości niematerialnych i prawnych oraz części umów na rzecz Wnioskodawcy 2, umożliwi wprawdzie Wnioskodawcy 2 kontynuowanie bieżącej działalności budowlanej w sektorze drogowym, jednakże nie pozwoli na kontynuowanie działalności w zakresie dotąd realizowanym przez Wnioskodawcę 1. Wnioskodawca 2 będzie musiał podjąć dodatkowe działania faktyczne i prawne w celu prowadzenia działalności, w szczególności zgromadzić/pozyskać środki finansowe na prowadzenie działalności w oparciu o nabyty majątek (w ramach Transakcji bowiem nie dochodzi do przeniesienia środków finansowych ani umów o finansowanie, np. z instytucjami finansowymi), pozyskać kontrakty dotyczące dostawy masy bitumicznej/wbudowania masy bitumicznej (żadne kontrakty, które stanowiłyby dla Wnioskodawcy 2 ewentualne źródło przychodu nie są objęte Transakcją); uzyskać Certyfikat Zakładowej Kontroli Produkcji, bez którego Wnioskodawca 2 nie będzie mógł prowadzić produkcji/wytwarzania i sprzedaży mieszanki bitumicznej; zorganizować funkcje wsparcia, które nie są objęte Transakcją - przykładowo obsługę kadrowo-płacową, prawną, księgową, BHP (posiadane przez Wnioskodawcę 2 zasoby nie pozwalają na wykonywanie takich funkcji, zaś w ramach Transakcji funkcje te nie zostaną przeniesione); wzmocnić funkcję ofertowania i handlowca w celu pozyskania kontraktów aby odbudować od podstaw portfel zamówienia (zasoby nabyte w ramach Transakcji nie są wystarczające do pozyskiwania nowych zleceń, np. w ramach przetargów); dopełnić procedurę notyfikacyjną w celu przeniesienia wszelkich decyzji administracyjnych, w tym decyzji środowiskowych oraz pozwoleń wodno-prawnych, uzyskać decyzję na przetwarzanie odpadów, zorganizować część baz sprzętu, w których możliwe byłoby zapewnienie bieżącego utrzymania, serwisowania i naprawy sprzętu ciężkiego, pozyskać lub zorganizować park samochodowy i maszynowy niezbędny aby zapewnić transport oraz przezbrajanie pozyskanego w ramach Transakcji sprzętu ciężkiego, zapewnić logistykę/ zaopatrzenie w paliwo do ciężkiego sprzętu bitumicznego, rozwijać i dopasować swoje systemy IT (m.in. waga, system zamówień i ERP finansowo-księgowy), aby obsługiwać nabyte składniki majątkowe. Przy tym mimo, że Wnioskodawca 2 zapewnił Wnioskodawcę 1, że jeżeli Wnioskodawca 1 wyrazi taką wolę, to Wnioskodawca 2 po zamknięciu Transakcji będzie gotowy podjąć rozmowy dotyczące sprzedaży/dokonywania dostaw na warunkach rynkowych określonego wolumenu mieszkanki bitumicznej na rzecz Wnioskodawcy 1, to takie uzgodnienia nie nastąpią przed zamknięciem Transakcji. W dniu Transakcji Wnioskodawca 1 i Wnioskodawca 2 nie będą mieli zawartej umowy (lub innego dokumentu analogicznego do umowy) na sprzedaż/dostawę masy bitumicznej. Jednocześnie, kontynuowanie przez Wnioskodawcę 2 dotychczasowej działalności realizowanej przez Wnioskodawcę 1 nie jest możliwe z uwagi, że przeniesienie niektórych umów obwarowane jest uzyskaniem zgód kontrahentów, a tym samym Wnioskodawca 2 będzie zobowiązany do zawarcia niektórych umów niezbędnych do funkcjonowania jego przedsiębiorstwa we własnym zakresie.

Zatem, brak przeniesienia na Wnioskodawcę 2 przez Wnioskodawcę 1 części składników majątkowych i niemajątkowych, wartości niematerialnych i prawnych, części pracowników oraz praw i obowiązków wynikających z zawartych umów, w tym wszelkich kontraktów budowlanych z inwestorami publicznymi i prywatnymi, jak również konieczność podjęcia dodatkowych i niezbędnych działań w celu kontynuowania działalności w dotychczasowym zakresie przez Wnioskodawcę 2 skutkuje tym, że nie zostaną przeniesione istotne składniki związane z prowadzeniem działalności Wytwórni mas bitumicznych. Wnioskodawca 2 uzyska zdolność do efektywnego wytwarzania mieszanki masy bitumicznej i jej wykorzystania, w tym sprzedaży dopiero po dniu Transakcji (gdy we własnym zakresie zapewni pozostałe niezbędne składniki materialne i niematerialne oraz będzie stroną umów niezbędnych do funkcjonowania wytwórni, jak i realizacji świadczeń).

Wyłączeniu z Transakcji będzie podlegało także wiele innych składników materialnych i niematerialnych, tj. zobowiązania związane z działalnością prowadzoną przez Wytwórnie, które powstały lub powstaną do dnia zamknięcia Transakcji, należności, finansowanie, środki pieniężne i rachunki bankowe Wnioskodawcy 1, prawa i obowiązki wynikające z zawartych porozumień w zakresie dostawy masy bitumicznej w obszarze geograficznym danej lokalizacji.

Należy wskazać, że wyłączone elementy przedsiębiorstwa jak zobowiązania, należności, finansowanie, środki pieniężne i rachunki bankowe Wnioskodawcy 1, co do zasady, związane są ze składnikami pozostawionymi w jego działalności. Wykluczenie z Transakcji ww. elementów pozbawia zbywanego majątku cech przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części. Należy bowiem uznać, że wyłączenia, o których mowa w opisie sprawy, przy jednoczesnym przejęciu innych składników materialnych i niematerialnych, nie pozwolą Wnioskodawcy 2 na gotowość do kontynuowania dotychczasowej działalności po dniu Transakcji. W wyniku planowanej transakcji Wnioskodawca 2 nie będzie miał możliwości kontynuowania działalności w takim zakresie jak Wnioskodawca 1.

W analizowanej sytuacji nie można uznać, że przedmiot transakcji będzie stanowił przedsiębiorstwo. Transakcji nie będzie towarzyszył transfer składników, wchodzących w skład normatywnej definicji przedsiębiorstwa i determinujących funkcjonowanie przedsiębiorstwa zbywcy. Przedmiot transakcji nie stanowi zorganizowanego zespołu składników niematerialnych i materialnych, o którym mowa w przepisie art. 55¹ kodeksu cywilnego pozwalającego na samodzielne realizowanie celów gospodarczych, bez angażowania innych, własnych zasobów Wnioskodawcy 2.

Opisany przedmiot transakcji nie będzie również stanowił zorganizowanej części przedsiębiorstwa ze względu na niespełnienie przesłanek zawartych w art. 2 pkt 27e ustawy. Z wniosku nie wynika aby przedmiot transakcji w jakikolwiek sposób został formalnie wyodrębniony w strukturach organizacyjnych Spółki. Przenoszone składniki nie są w stanie samodzielnie funkcjonować, gdyż same w sobie nie posiadają potencjalnej zdolności do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielny podmiot gospodarczy. Nabywca nie będzie mógł tylko i wyłącznie w oparciu o te składniki prowadzić działalności gospodarczej. Dopiero w gestii Wnioskodawcy 2 będzie leżało takie zorganizowanie nabytych składników i dodanie nowych składników, aby były wykorzystywane do prowadzenia działalności gospodarczej.

W konsekwencji, skoro przedmiot planowanej transakcji nie będzie stanowił ani przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa jego dostawa nie będzie podlegała wyłączeniu z opodatkowania na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT. Przedmiotowa transakcja będzie stanowiła odpłatną dostawę poszczególnych składników majątku podlegającą opodatkowaniu według właściwej stawki podatku dla danego składnika majątku.

Tym samym stanowisko Wnioskodawcy w zakresie pytania nr 1 należało uznać za prawidłowe.

Ponadto, wątpliwości sformułowane w pytaniu nr 2 dotyczą ustalenia czy planowana dostawa Nieruchomości będzie opodatkowana podstawową stawką VAT wynoszącą 23% przy założeniu, że Wnioskodawca 1 oraz Wnioskodawca 2 złożą oświadczenie, o którym mowa w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy.

Na podstawie art. 41 ust. 1 cyt. ustawy, stawka podatku od towarów i usług wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1.

Jednocześnie należy zaznaczyć, że na podstawie art. 146aa ust. 1 pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług, w okresie od dnia 1 stycznia 2019 r. do końca roku następującego po roku, dla którego wartość relacji, o której mowa w art. 38a pkt 4 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych, jest nie większa niż 43% oraz wartość, o której mowa w art. 112aa ust. 5 tej ustawy, jest nie mniejsza niż - 6%, stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 1 i 13, art. 109 ust. 2 i art. 110, wynosi 23%.

Przy czym zarówno w treści ustawy, jak i w przepisach wykonawczych do niej, ustawodawca przewidział opodatkowanie niektórych czynności stawkami obniżonymi lub zwolnienie od podatku.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane.

Przy czym przez tereny budowlane, w myśl art. 2 pkt 33 ustawy o podatku od towarów i usług, rozumie się grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu – zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym.

Zatem z treści art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy w zw. z art. 2 pkt 33 ustawy, wynika, że w przypadku terenów niezabudowanych nie korzystają ze zwolnienia te tereny, które są przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu - zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu.

Natomiast zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

1.  dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,
2.  pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Jak wynika z powyższych uregulowań, zwolnienie wynikające z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy stosuje się w odniesieniu do dostawy całości lub części budynków, budowli, jeżeli w stosunku do nich powstało pierwsze zasiedlenie, przy czym okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem, a dostawą nie jest krótszy niż 2 lata. Wykluczenie z tego zwolnienia następuje w sytuacjach, gdy dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz w sytuacji, gdy od momentu pierwszego zasiedlenia do chwili sprzedaży nie minęły co najmniej 2 lata.

Przy czym stosownie do art. 43 ust. 10 ustawy, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym stanowi art. 43 ust. 1 pkt 10 i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1.  są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;
2.  złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Zgodnie z art. 43 ust. 11 ustawy oświadczenie, o którym mowa w art. 43 ust. 10 pkt 2 musi również zawierać:

1.  imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;
2.  planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części;
3.  adres budynku, budowli lub ich części.

Tak więc ustawodawca daje podatnikom, dokonującym dostawy budynków, budowli lub ich części spełniających przesłanki do korzystania ze zwolnienia od podatku wskazanego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy po spełnieniu określonych warunków – możliwość rezygnacji ze zwolnienia i opodatkowania transakcji na zasadach ogólnych.

Jednocześnie przez pierwsze zasiedlenie - zgodnie z art. 2 pkt 14 ustawy - rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

1.  wybudowaniu lub
2.  ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Z kolei przepisy Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE L Nr 347 z 11.12.2006. str. 1 z późn. zm.) zwanej dalej Dyrektywą 2006/112/WE Rady, posługują się pojęciem „pierwszego zasiedlenia”, jednakże nie definiują tego pojęcia oraz nie wprowadzają dodatkowych warunków go określających.

Należy zauważyć, że w kwestii rozumienia definicji pierwszego zasiedlenia wypowiedział się NSA w wyroku z dnia 14 maja 2015 r. o sygn. I FSK 382/14. Sąd w wyroku tym stwierdził: „Porównując zakresy definicji »pierwszego zasiedlenia wynikające z ustawy o VAT i Dyrektywy 2006/112/WE Rady należy stwierdzić, że ustawodawca polski dokonał zawężenia ww. definicji w porównaniu do definicji unijnej. Wykładnia językowa, systematyczna i celowościowa dyrektywy 112 wskazuje wyraźnie, że ww. pojęcie należy rozumieć szeroko jako pierwsze zajęcie budynku, używanie. Zatem w taki sposób powinna być odczytywana definicja przewidziana w treści art. 2 pkt 14 ustawy.”

Ponadto odnośnie kwestii pierwszego zasiedlenia wypowiedział się TSUE w orzeczeniu z dnia 16 listopada 2017 r. w sprawie C-308/16 Kozuba Premium Selection, w którym wskazał, że „artykuł 12 ust. 1 i 2 oraz art. 135 ust. 1 lit. j) dyrektywy Rady 2006/112/WE z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej należy interpretować w ten sposób, że sprzeciwiają się one przepisom krajowym, takim jak będące przedmiotem postępowania głównego, które uzależniają zwolnienie z podatku od wartości dodanej w związku z dostawą budynków od spełnienia warunku, zgodnie z którym pierwsze zasiedlenie tych budynków następuje w ramach czynności podlegającej opodatkowaniu. Wskazane przepisy tejże dyrektywy należy interpretować w ten sposób, że nie sprzeciwiają się one, aby takie przepisy krajowe uzależniały owo zwolnienie od warunku, zgodnie z którym w wypadku „ulepszenia” istniejącego budynku poniesione wydatki nie mogą przekroczyć 30% początkowej wartości tego budynku, o ile rzeczone pojęcie „ulepszenia” jest interpretowane w taki sam sposób jak pojęcie „przebudowy” zawarte w art. 12 ust. 2 dyrektywy 2006/112, to znaczy tak, że odnośny budynek powinien być przedmiotem istotnych zmian przeprowadzonych w celu zmiany jego wykorzystania lub w celu znaczącej zmiany warunków jego zasiedlenia”.

Zatem zarówno zgodnie z przepisami Dyrektywy 2006/112/WE Rady oraz w świetle utrwalonego w tej materii orzecznictwa Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej, pierwsze zasiedlenie budynku należy rozumieć szeroko jako „pierwsze zajęcie budynku, używanie”. W efekcie, aby w tej sytuacji można było mówić o pierwszym zasiedleniu, musi dojść do zajęcia budynku, jego używania, w tym również na potrzeby własne osoby fizycznej.

Co więcej stosownie do art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem że:

1.  w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,
2.  dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Warunku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10a lit. b, nie stosuje się, jeżeli budynki, budowle lub ich części w stanie ulepszonym były wykorzystywane przez podatnika do czynności opodatkowanych przez co najmniej 5 lat (art. 43 ust. 7a ustawy).

Natomiast kwestię opodatkowania dostawy gruntu, na którym posadowione zostały budynki lub budowle rozstrzyga art. 29a ust. 8 ustawy o VAT, w myśl którego w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

Co do zasady zatem, grunt będący przedmiotem sprzedaży podlega opodatkowaniu według takiej stawki podatku od towarów i usług, jaką opodatkowane są budynki/budowle na nim posadowione. Oznacza to, że do dostawy gruntu stosuje się analogiczną stawkę podatku jak przy dostawie budynków, budowli lub ich części trwale związanych z tym gruntem. Jeżeli zatem dostawa budynków albo budowli lub ich części korzysta z obniżonej stawki podatku, bądź też ze zwolnienia od podatku od towarów i usług, to z preferencji takiej stawki korzysta również dostawa gruntu, na którym dany budynek (budowla) jest posadowiony. Wskazany przepis obejmuje swoim zakresem także grunty będące w użytkowaniu wieczystym.

Należy zauważyć, że przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie definiują pojęcia „budynku”, „budowli”, „urządzenia budowlanego” czy „tymczasowego obiektu budowlanego”. W tym zakresie należy odnieść się do przepisów ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2018 r., poz. 1202 z późn. zm.), zwanej dalej ustawą Prawo budowlane.

I tak, w myśl art. 3 pkt 1 ustawy Prawo budowlane, ilekroć w ustawie jest mowa o obiekcie budowlanym - należy przez to rozumieć budynek, budowlę bądź obiekt małej architektury, wraz z instalacjami zapewniającymi możliwość użytkowania obiektu zgodnie z jego przeznaczeniem, wzniesiony z użyciem wyrobów budowlanych.

Stosownie do treści art. 3 pkt 2 ustawy Prawo budowlane, przez budynek należy rozumieć taki obiekt budowlany, który jest trwale związany z gruntem, wydzielony z przestrzeni za pomocą przegród budowlanych oraz posiada fundamenty i dach.

Zgodnie z art. 3 pkt 3 ustawy Prawo budowlane przez budowlę należy rozumieć każdy obiekt budowlany niebędący budynkiem lub obiektem małej architektury, jak: obiekty liniowe, lotniska, mosty, wiadukty, estakady, tunele, przepusty, sieci techniczne, wolno stojące maszty antenowe, wolno stojące trwale związane z gruntem tablice reklamowe i urządzenia reklamowe, budowle ziemne, obronne (fortyfikacje), ochronne, hydrotechniczne, zbiorniki, wolno stojące instalacje przemysłowe lub urządzenia techniczne, oczyszczalnie ścieków, składowiska odpadów, stacje uzdatniania wody, konstrukcje oporowe, nadziemne i podziemne przejścia dla pieszych, sieci uzbrojenia terenu, budowle sportowe, cmentarze, pomniki, a także części budowlane urządzeń technicznych (kotłów, pieców przemysłowych, elektrowni jądrowych i innych urządzeń) oraz fundamenty pod maszyny i urządzenia, jako odrębne pod względem technicznym części przedmiotów składających się na całość użytkową.

Stosownie do art. 3 pkt 3a ustawy Prawo budowlane obiektem liniowym jest obiekt budowlany, którego charakterystycznym parametrem jest długość, w szczególności droga wraz ze zjazdami, linia kolejowa, wodociąg, kanał, gazociąg, ciepłociąg, rurociąg, linia i trakcja elektroenergetyczna, linia kablowa nadziemna i, umieszczona bezpośrednio w ziemi, podziemna, wał przeciwpowodziowy oraz kanalizacja kablowa, przy czym kable w niej zainstalowane nie stanowią obiektu budowlanego lub jego części ani urządzenia budowlanego.

Ponadto stosownie do art. 3 pkt 5 ustawy Prawo budowlane przez tymczasowy obiekt budowlany należy rozumieć obiekt budowlany przeznaczony do czasowego użytkowania w okresie krótszym od jego trwałości technicznej, przewidziany do przeniesienia w inne miejsce lub rozbiórki, a także obiekt budowlany niepołączony trwale z gruntem, jak: strzelnice, kioski uliczne, pawilony sprzedaży ulicznej i wystawowe, przekrycia namiotowe i powłoki pneumatyczne, urządzenia rozrywkowe, barakowozy, obiekty kontenerowe.

Z kolei w myśl art. 3 pkt 9 ustawy Prawo budowlane, przez urządzenia budowlane należy rozumieć urządzenia techniczne związane z obiektem budowlanym, zapewniające możliwość użytkowania obiektu zgodnie z jego przeznaczeniem, jak przyłącza i urządzenia instalacyjne, w tym służące oczyszczaniu lub gromadzeniu ścieków, a także przejazdy, ogrodzenia, place postojowe i place pod śmietniki.

Wskazać należy, że urządzenia budowlane stanowią urządzenia techniczne związane z obiektem budowlanym, zapewniające możliwość użytkowania obiektu zgodnie z jego przeznaczeniem, nie są to samodzielne budowle zdefiniowane w art. 3 pkt 3 ustawy Prawo budowlane, które uznaje się za towar na gruncie podatku od towarów i usług. Jednakże urządzenia te należy traktować jako elementy przynależne do budynku/budowli i opodatkować łącznie z tym budynkiem/ budowlą, z którym są powiązane, a tym samym należy przypisać stawkę właściwą dla sprzedawanego obiektu budowlanego znajdującego się na tej samej działce, co urządzenie techniczne. Brak podstaw do stosowania przepisów ustawy o podatku od towarów w zakresie stawki podatku VAT dla ww. urządzeń w oderwaniu od budynków/budowli, do których przynależą, gdyż w świetle obowiązujących przepisów nie mają one samodzielnego bytu.

Ponadto wskazać należy, że zgodnie z art. 46 § 1 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2018 r., poz. 1025 ze zm.), nieruchomościami są części powierzchni ziemskiej stanowiące odrębny przedmiot własności (grunty), jak również budynki trwale z gruntem związane lub części takich budynków, jeżeli na mocy przepisów szczególnych stanowią odrębny od gruntu przedmiot własności.

W świetle zapisów art. 47 § 2 Kodeksu cywilnego – częścią składową rzeczy jest wszystko, co nie może być od niej odłączone bez uszkodzenia lub istotnej zmiany całości albo bez uszkodzenia lub istotnej zmiany przedmiotu odłączonego.

Według art. 48 Kodeksu cywilnego, z zastrzeżeniem wyjątków w ustawie przewidzianych, do części składowych gruntu należą w szczególności budynki i inne urządzenia trwale z gruntem związane, jak również drzewa i inne rośliny od chwili zasadzenia lub zasiania.

Stosownie do art. 49 § 1 Kodeksu cywilnego – urządzenia służące do doprowadzania lub odprowadzania płynów, pary, gazu, energii elektrycznej oraz inne urządzenia podobne nie należą do części składowych nieruchomości, jeżeli wchodzą w skład przedsiębiorstwa.

Zatem z powyższych przepisów wynika, że jeśli znajdujące się na działce części infrastruktury wodno-kanalizacyjnej, ciepłowniczej, telekomunikacyjnej i elektrycznej są przyłączone do przedsiębiorstw świadczących usługi wodociągowe, telekomunikacyjne oraz elektroenergetyczne stanowią własność tych przedsiębiorstw. W konsekwencji nie wpływają na opodatkowanie sprzedawanego gruntu.

Jednocześnie należy zauważyć, że na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Zatem dla zastosowania zwolnienia wynikającego z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy muszą być spełnione łącznie dwa warunki, tj.:

*   towary muszą służyć wyłącznie działalności zwolnionej (w tym np. tej o której mowa w art. 43 ust. 1 pkt 3 Ustawy o VAT),

*   brak prawa do odliczenia podatku VAT naliczonego przy nabyciu (imporcie, wytworzeniu) tych towarów.

A.

Na obszarze zlokalizowanym w miejscowości A., do Nieruchomości podlegających zbyciu na rzecz Wnioskodawcy 2 należą działki nr 196/2, 195 oraz 194/4 (Działki A.).

Na każdej z działek (194/4, 195, 196/2) znajdują się obiekty, które jak wskazał Wnioskodawca, stanowią budynki lub budowle w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane. Jednocześnie budynki lub budowle były użytkowane przez Wnioskodawcę 1 w okresie dłuższym niż 2 ostatnie lata w ramach działalności opodatkowanej VAT, w którym to okresie nie podlegały ulepszeniom w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym stanowiącym co najmniej 30% wartości początkowej danego obiektu. Zatem w odniesieniu do budynków/budowli doszło do pierwszego zasiedlenia i między pierwszym zasiedleniem a planowaną transakcją minie okres dłuższy niż 2 lata. W konsekwencji mając na uwadze przedstawione okoliczności sprawy oraz obowiązujące przepisy prawa uznać należy, że dostawa budynków i budowli znajdujących się na działkach nr 194/4, 195, 196/2 spełnia przesłanki do zastosowania zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Przy tym skoro budynki i budowle korzystają ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy również obiekty stanowiące urządzenia budowlane korzystają z tego zwolnienia. Co więcej grunt na którym są posadowione budynki, budowle lub ich części dzieli byt prawny tych obiektów w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług zatem zbycie gruntu również podlegać będzie zwolnieniu z opodatkowania zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy w zw. z art. 29a ust. 8 ustawy. Przy tym na opodatkowanie przedmiotowych działek nie będzie miała wpływu sprzedaż obiektów stanowiących zgodnie z przepisami ustawy Prawo budowlane tymczasowy obiekt budowlany.

Zatem dostawa Działek A. będzie podlegała zwolnieniu z opodatkowania na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Natomiast przy założeniu, że Wnioskodawca 1 oraz Wnioskodawca 2 złożą oświadczenie, o którym mowa w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy planowana dostawa będzie opodatkowana podstawową stawką VAT wynoszącą 23%.

P\`(...)\`

Jak wskazał Wnioskodawca na obszarze zlokalizowanym w P., do Nieruchomości podlegających zbyciu na rzecz Wnioskodawcy 2 należą działki nr 1/27, 1/33, 1/34, 1/35, 1/36, 1/37, 1/42, 1/44, 1/46, 1/50, 1/51, 2/10, 2/11, 2/12, 2/13, 2/14 oraz 28/7.

Na każdej z działek (poza działką 1/51) znajdują się obiekty, które jak wskazał Wnioskodawca, stanowią budynki lub budowle w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane. Jednocześnie budynki lub budowle były użytkowane przez Wnioskodawcę 1 w okresie dłuższym niż 2 ostatnie lata w ramach działalności opodatkowanej VAT, w którym to okresie nie podlegały ulepszeniom w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym stanowiącym co najmniej 30% wartości początkowej danego obiektu. Zatem w odniesieniu do budynków/budowli doszło do pierwszego zasiedlenia i między pierwszym zasiedleniem a planowaną transakcją minie okres dłuższy niż 2 lata. W konsekwencji mając na uwadze przedstawione okoliczności sprawy oraz obowiązujące przepisy prawa uznać należy, że dostawa budynków i budowli znajdujących się na działkach nr 1/27, 1/33, 1/34, 1/35, 1/36, 1/37, 1/42, 1/44, 1/46, 1/50, 2/10, 2/11, 2/12, 2/13, 2/14, 28/7 spełnia przesłanki do zastosowania zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Przy tym skoro budynki i budowle korzystają ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy również obiekty stanowiące urządzenia budowlane korzystają z tego zwolnienia. Co więcej grunt na którym są posadowione budynki, budowle lub ich części dzieli byt prawny tych obiektów w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług zatem zbycie gruntu również podlegać będzie zwolnieniu z opodatkowania zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy w zw. z art. 29a ust. 8 ustawy. Przy tym na opodatkowanie przedmiotowych działek nie będzie miała wpływu sprzedaż obiektów stanowiących zgodnie z przepisami ustawy Prawo budowlane tymczasowy obiekt budowlany.

Zatem dostawa działek 1/27, 1/33, 1/34, 1/35, 1/36, 1/37, 1/42, 1/44, 1/46, 1/50, 2/10, 2/11, 2/12, 2/13, 2/14, 28/7 będzie podlegała zwolnieniu z opodatkowania na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Natomiast przy założeniu, że Wnioskodawca 1 oraz Wnioskodawca 2 złożą oświadczenie, o którym mowa w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy planowana dostawa działek 1/27, 1/33, 1/34, 1/35, 1/36, 1/37, 1/42, 1/44, 1/46, 1/50, 2/10, 2/11, 2/12, 2/13, 2/14, 28/7 będzie opodatkowana podstawową stawką VAT wynoszącą 23%.

Jednocześnie należy uznać, że sprzedaż działki nr 1/51 będzie stanowiła sprzedaż działki niezabudowanej, bowiem znajdują się na niej tory, które nie należą do Wnioskodawcy. Przy czym, jak wskazał Wnioskodawca zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego Działki P. położone są na terenie oznaczonym symbolem 10P/U - tereny obiektów produkcyjnych, składów i magazynów z dopuszczeniem zabudowy usługowej. Zatem skoro dla działki nr 1/51 istnieje miejscowy plan zagospodarowania przestrzennego określający przeznaczenie terenu pod zabudowę, nieruchomość stanowi teren budowlany, o którym mowa w art. 2 pkt 33 ustawy. W konsekwencji, transakcja sprzedaży działki nr 1/51 nie będzie objęta zwolnieniem od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy. Co więcej transakcja zbycia działki nr 1/51 nie będzie korzystała ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, bowiem działki nie były wykorzystywane przez Wnioskodawcę 1 wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku od towarów i usług.

Zatem, w związku z tym, że do omawianej transakcji zbycia działki nr 1/51 nie znajdzie zastosowania zwolnienie z podatku wynikające z art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy oraz z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, przedmiotowa transakcja będzie opodatkowana podstawową stawką VAT wynoszącą 23%.

Bór (R\`(...)\`)

Jak wskazał Wnioskodawca na obszarze zlokalizowanym w miejscowości Bór (R\`(...)\`), do Nieruchomości podlegających zbyciu na rzecz Wnioskodawcy 2 należą działki nr 40/1, 40/2, 40/3, 40/4, 40/5, 40/6, 40/7 oraz 41, 42, 43, 44.

Na każdej z działek znajdują się obiekty, które jak wskazał Wnioskodawca, stanowią budynki lub budowle w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane. Jednocześnie budynki lub budowle były użytkowane przez Wnioskodawcę 1 w okresie dłuższym niż 2 ostatnie lata w ramach działalności opodatkowanej VAT, w którym to okresie nie podlegały ulepszeniom w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym stanowiącym co najmniej 30% wartości początkowej danego obiektu. Jedynie Wnioskodawca ponosił wydatki w celu posadowienia samonośnej hali łukowej (hala została przeniesiona z innej lokalizacji i po przeprowadzeniu prac montażowych przyjęta do użytkowania przez Wnioskodawcę 1 w grudniu 2018 r. a wydatki przekroczyły wartość początkową hali, tj. koszt nabycia hali był niższy niż koszt jej montażu i przystosowania do użytkowania). Zatem w analizowanym przypadku należy uznać, że w odniesieniu do budynków/budowli doszło do pierwszego zasiedlenia i między pierwszym zasiedleniem a planowaną transakcją minie okres dłuższy niż 2 lata. W konsekwencji mając na uwadze przedstawione okoliczności sprawy oraz obowiązujące przepisy prawa uznać należy, że dostawa budynków i budowli znajdujących się na działkach nr 40/1, 40/2, 40/3, 40/4, 40/5, 40/6, 40/7, 41, 42, 43, 44 spełnia przesłanki do zastosowania zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Przy tym skoro budynki i budowle korzystają ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy również obiekty stanowiące urządzenia budowlane korzystają z tego zwolnienia. Co więcej grunt na którym są posadowione budynki, budowle lub ich części dzieli byt prawny tych obiektów w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług zatem zbycie gruntu również podlegać będzie zwolnieniu z opodatkowania zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy w zw. z art. 29a ust. 8 ustawy. Przy tym na opodatkowanie przedmiotowych działek nie będzie miała wpływu sprzedaż obiektów stanowiących zgodnie z przepisami ustawy Prawo budowlane tymczasowy obiekt budowlany.

Zatem dostawa działek 40/1, 40/2, 40/3, 40/4, 40/5, 40/6, 40/7, 41, 42, 43, 44 będzie podlegała zwolnieniu z opodatkowania na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Natomiast przy założeniu, że Wnioskodawca 1 oraz Wnioskodawca 2 złożą oświadczenie, o którym mowa w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy planowana dostawa działek 40/1, 40/2, 40/3, 40/4, 40/5, 40/6, 40/7, 41, 42, 43, 44 będzie opodatkowana podstawową stawką VAT wynoszącą 23%.

Z\`(...)\`

Jak wskazał Wnioskodawca na obszarze zlokalizowanym w Z\`(...)\`, do Nieruchomości podlegających zbyciu na rzecz Wnioskodawcy 2 należą działki nr 348/28 oraz 319/16.

Na każdej z działek znajdują się obiekty, które jak wskazał Wnioskodawca, stanowią budynki lub budowle w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane. Jednocześnie budynki lub budowle były użytkowane przez Wnioskodawcę 1 w okresie dłuższym niż 2 ostatnie lata w ramach działalności opodatkowanej VAT, w którym to okresie nie podlegały ulepszeniom w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym stanowiącym co najmniej 30% wartości początkowej danego obiektu. Zatem w odniesieniu do budynków/budowli doszło do pierwszego zasiedlenia i między pierwszym zasiedleniem a planowaną transakcją minie okres dłuższy niż 2 lata. W konsekwencji mając na uwadze przedstawione okoliczności sprawy oraz obowiązujące przepisy prawa uznać należy, że dostawa budynków i budowli znajdujących się na działkach nr 348/28 oraz 319/16 spełnia przesłanki do zastosowania zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Przy tym skoro budynki i budowle korzystają ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy również obiekty stanowiące urządzenia budowlane korzystają z tego zwolnienia. Co więcej grunt na którym są posadowione budynki, budowle lub ich części dzieli byt prawny tych obiektów w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług zatem zbycie gruntu również podlegać będzie zwolnieniu z opodatkowania zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy w zw. z art. 29a ust. 8 ustawy. Przy tym na opodatkowanie przedmiotowych działek nie będzie miała wpływu sprzedaż obiektów stanowiących zgodnie z przepisami ustawy Prawo budowlane tymczasowy obiekt budowlany.

Zatem dostawa działek 348/28 oraz 319/16 będzie podlegała zwolnieniu z opodatkowania na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Natomiast przy założeniu, że Wnioskodawca 1 oraz Wnioskodawca 2 złożą oświadczenie, o którym mowa w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy planowana dostawa działek 348/28 oraz 319/16 będzie opodatkowana podstawową stawką VAT wynoszącą 23%.

N\`(...)\`

Jak wskazał Wnioskodawca na obszarze zlokalizowanym w N., do Nieruchomości podlegających zbyciu na rzecz Wnioskodawcy 2 należą działki nr 348/1, 348/2, 348/3 oraz 348/4.

Na każdej z działek znajdują się obiekty, które jak wskazał Wnioskodawca, stanowią budynki lub budowle w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane. Jednocześnie budynki lub budowle były użytkowane przez Wnioskodawcę 1 w okresie dłuższym niż 2 ostatnie lata w ramach działalności opodatkowanej VAT, w którym to okresie nie podlegały ulepszeniom w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym stanowiącym co najmniej 30% wartości początkowej danego obiektu. Zatem w odniesieniu do budynków/budowli doszło do pierwszego zasiedlenia i między pierwszym zasiedleniem a planowaną transakcją minie okres dłuższy niż 2 lata. W konsekwencji mając na uwadze przedstawione okoliczności sprawy oraz obowiązujące przepisy prawa uznać należy, że dostawa budynków i budowli znajdujących się na działkach nr 348/1, 348/2, 348/3 oraz 348/4 spełnia przesłanki do zastosowania zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Przy tym skoro budynki i budowle korzystają ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy również obiekty stanowiące urządzenia budowlane korzystają z tego zwolnienia. Co więcej grunt na którym są posadowione budynki, budowle lub ich części dzieli byt prawny tych obiektów w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług zatem zbycie gruntu również podlegać będzie zwolnieniu z opodatkowania zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy w zw. z art. 29a ust. 8 ustawy. Przy tym na opodatkowanie przedmiotowych działek nie będzie miała wpływu sprzedaż obiektów stanowiących zgodnie z przepisami ustawy Prawo budowlane tymczasowy obiekt budowlany.

Zatem dostawa działek 348/1, 348/2, 348/3 oraz 348/4 będzie podlegała zwolnieniu z opodatkowania na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Natomiast przy założeniu, że Wnioskodawca 1 oraz Wnioskodawca 2 złożą oświadczenie, o którym mowa w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy planowana dostawa działek 348/1, 348/2, 348/3 oraz 348/4 będzie opodatkowana podstawową stawką VAT wynoszącą 23%.

G\`(...)\`

Jak wskazał Wnioskodawca, na obszarze zlokalizowanym w G., do Nieruchomości podlegającej zbyciu na rzecz Wnioskodawcy 2 należy działka nr 174/3.

Na działce znajdują się obiekty, które jak wskazał Wnioskodawca, stanowią budynki lub budowle w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane. Jednocześnie budynki lub budowle były użytkowane przez Wnioskodawcę 1 w okresie dłuższym niż 2 ostatnie lata w ramach działalności opodatkowanej VAT, w którym to okresie nie podlegały ulepszeniom w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym stanowiącym co najmniej 30% wartości początkowej danego obiektu. Zatem w odniesieniu do budynków/budowli doszło do pierwszego zasiedlenia i między pierwszym zasiedleniem a planowaną transakcją minie okres dłuższy niż 2 lata. W konsekwencji mając na uwadze przedstawione okoliczności sprawy oraz obowiązujące przepisy prawa uznać należy, że dostawa budynków i budowli znajdujących się na działce nr 174/3 spełnia przesłanki do zastosowania zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Przy tym skoro budynki i budowle korzystają ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy również obiekty stanowiące urządzenia budowlane korzystają z tego zwolnienia. Co więcej grunt na którym są posadowione budynki, budowle lub ich części dzieli byt prawny tych obiektów w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług zatem zbycie gruntu również podlegać będzie zwolnieniu z opodatkowania zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy w zw. z art. 29a ust. 8 ustawy.

Zatem dostawa działki 174/3 będzie podlegała zwolnieniu z opodatkowania na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Natomiast przy założeniu, że Wnioskodawca 1 oraz Wnioskodawca 2 złożą oświadczenie, o którym mowa w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy planowana dostawa działki 174/3 będzie opodatkowana podstawową stawką VAT wynoszącą 23%.

D\`(...)\`

Jak wskazał Wnioskodawca na obszarze zlokalizowanym w D., do Nieruchomości podlegających zbyciu na rzecz Wnioskodawcy 2 należą działki 1/21, 1/22 oraz 4/29.

Na działce 4/29 znajdują się obiekty, które jak wskazał Wnioskodawca, stanowią budynki lub budowle w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane. Jednocześnie budynki lub budowle były użytkowane przez Wnioskodawcę 1 w okresie dłuższym niż 2 ostatnie lata w ramach działalności opodatkowanej VAT, w którym to okresie nie podlegały ulepszeniom w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym stanowiącym co najmniej 30% wartości początkowej danego obiektu. Zatem w odniesieniu do budynków/budowli doszło do pierwszego zasiedlenia i między pierwszym zasiedleniem a planowaną transakcją minie okres dłuższy niż 2 lata. W konsekwencji mając na uwadze przedstawione okoliczności sprawy oraz obowiązujące przepisy prawa uznać należy, że dostawa budynków i budowli znajdujących się na działce 4/29 spełnia przesłanki do zastosowania zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Przy tym skoro budynki i budowle korzystają ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy również obiekty stanowiące urządzenia budowlane korzystają z tego zwolnienia. Co więcej grunt na którym są posadowione budynki, budowle lub ich części dzieli byt prawny tych obiektów w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług zatem zbycie gruntu również podlegać będzie zwolnieniu z opodatkowania zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy w zw. z art. 29a ust. 8 ustawy. Przy tym na opodatkowanie przedmiotowej działki nie będzie miała wpływu sprzedaż obiektów stanowiących zgodnie z przepisami ustawy Prawo budowlane tymczasowy obiekt budowlany.

Zatem dostawa działki 4/29 będzie podlegała zwolnieniu z opodatkowania na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Natomiast przy założeniu, że Wnioskodawca 1 oraz Wnioskodawca 2 złożą oświadczenie, o którym mowa w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy planowana dostawa działki 4/29 będzie opodatkowana podstawową stawką VAT wynoszącą 23%.

Jednocześnie należy uznać, że sprzedaż działek nr 1/21 oraz 1/22 będzie stanowiła sprzedaż działek niezabudowanych, bowiem znajdują się na nich jedynie obiekty, które jak wskazał Wnioskodawca w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane stanowią urządzenia budowlane. Przy czym, jak wskazał Wnioskodawca zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego Działki D\`(...)\` położone są na terenie oznaczonym symbolem G7, P - tereny zabudowy produkcyjnej, produkcyjno-usługowej, magazyny, składy. Zatem skoro dla działek 1/21 oraz 1/22 istnieje miejscowy plan zagospodarowania przestrzennego określający przeznaczenie terenu pod zabudowę, nieruchomości stanowią teren budowlany, o którym mowa w art. 2 pkt 33 ustawy. W konsekwencji, transakcja sprzedaży działek nr 1/21 oraz 1/22 nie będzie objęta zwolnieniem od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy. Co więcej transakcja zbycia działek nr 1/21 oraz 1/22 nie będzie korzystała ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, bowiem działki nie były wykorzystywane przez Wnioskodawcę 1 wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku od towarów i usług.

Zatem, w związku z tym, że do omawianej transakcji zbycia działek nr 1/21 oraz 1/22 nie znajdzie zastosowania zwolnienie z podatku wynikające z art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy oraz z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, przedmiotowa transakcja będzie opodatkowana podstawową stawką VAT wynoszącą 23%.

S\`(...)\`

Jak wskazał Wnioskodawca, na obszarze zlokalizowanym w S., do Nieruchomości podlegającej zbyciu na rzecz Wnioskodawcy 2 należy działka nr 2040/17.

Na działce znajdują się obiekty, które jak wskazał Wnioskodawca, stanowią budynki lub budowle w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane. Jednocześnie budynki lub budowle były użytkowane przez Wnioskodawcę 1 w okresie dłuższym niż 2 ostatnie lata w ramach działalności opodatkowanej VAT, w którym to okresie nie podlegały ulepszeniom w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym stanowiącym co najmniej 30% wartości początkowej danego obiektu. Zatem w odniesieniu do budynków/budowli doszło do pierwszego zasiedlenia i między pierwszym zasiedleniem a planowaną transakcją minie okres dłuższy niż 2 lata. W konsekwencji mając na uwadze przedstawione okoliczności sprawy oraz obowiązujące przepisy prawa uznać należy, że dostawa budynków i budowli znajdujących się na działce nr 2040/17 spełnia przesłanki do zastosowania zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Przy tym skoro budynki i budowle korzystają ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy również obiekty stanowiące urządzenia budowlane korzystają z tego zwolnienia. Co więcej grunt na którym są posadowione budynki, budowle lub ich części dzieli byt prawny tych obiektów w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług zatem zbycie gruntu również podlegać będzie zwolnieniu z opodatkowania zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy w zw. z art. 29a ust. 8 ustawy. Przy tym na opodatkowanie przedmiotowej działki nie będzie miała wpływu sprzedaż obiektów stanowiących zgodnie z przepisami ustawy Prawo budowlane tymczasowy obiekt budowlany.

Zatem dostawa działki 2040/17 będzie podlegała zwolnieniu z opodatkowania na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Natomiast przy założeniu, że Wnioskodawca 1 oraz Wnioskodawca 2 złożą oświadczenie, o którym mowa w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy planowana dostawa działki 2040/17 będzie opodatkowana podstawową stawką VAT wynoszącą 23%.

G\`(...)\`

Jak wskazał Wnioskodawca na obszarze zlokalizowanym w G., do Nieruchomości podlegających zbyciu na rzecz Wnioskodawcy 2 należą działki 51/6, 56/3, 54/1, 54/19, 54/20 oraz 71/11.

Na działkach 56/3, 54/1, 71/11 znajdują się obiekty, które jak wskazał Wnioskodawca, stanowią budynki lub budowle w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane. Jednocześnie budynki lub budowle były użytkowane przez Wnioskodawcę 1 w okresie dłuższym niż 2 ostatnie lata w ramach działalności opodatkowanej VAT, w którym to okresie nie podlegały ulepszeniom w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym stanowiącym co najmniej 30% wartości początkowej danego obiektu. Zatem w odniesieniu do budynków/budowli doszło do pierwszego zasiedlenia i między pierwszym zasiedleniem a planowaną transakcją minie okres dłuższy niż 2 lata. W konsekwencji mając na uwadze przedstawione okoliczności sprawy oraz obowiązujące przepisy prawa uznać należy, że dostawa budynków i budowli znajdujących się na działkach 56/3, 54/1, 71/11 spełnia przesłanki do zastosowania zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Przy tym skoro budynki i budowle korzystają ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy również obiekty stanowiące urządzenia budowlane korzystają z tego zwolnienia. Co więcej grunt na którym są posadowione budynki, budowle lub ich części dzieli byt prawny tych obiektów w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług zatem zbycie gruntu również podlegać będzie zwolnieniu z opodatkowania zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy w zw. z art. 29a ust. 8 ustawy.

Zatem dostawa działek 56/3, 54/1, 71/11 będzie podlegała zwolnieniu z opodatkowania na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Natomiast przy założeniu, że Wnioskodawca 1 oraz Wnioskodawca 2 złożą oświadczenie, o którym mowa w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy planowana dostawa działek 56/3, 54/1, 71/11 będzie opodatkowana podstawową stawką VAT wynoszącą 23%.

Na działce nr 51/6 znajduje się mur oporowy magazynu kruszyw, który jak wskazał Wnioskodawca w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane stanowi budowlę oraz sieć energetyczna, która jak wskazał Wnioskodawca w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane stanowi budowlę.

Przy tym sieć energetyczna była użytkowana przez Wnioskodawcę 1 w okresie dłuższym niż 2 ostatnie lata w ramach działalności opodatkowanej VAT, w którym to okresie nie podlegała ulepszeniom w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym stanowiącym co najmniej 30% jej wartości początkowej. Zatem w odniesieniu do sieci energetycznej doszło do pierwszego zasiedlenia i między pierwszym zasiedleniem a planowaną transakcją minie okres dłuższy niż 2 lata. W konsekwencji mając na uwadze przedstawione okoliczności sprawy oraz obowiązujące przepisy prawa uznać należy, że dostawa sieci energetycznej spełnia przesłanki do zastosowania zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Przy tym skoro sprzedaż sieci energetycznej korzysta ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy również sprzedaż gruntu, na którym jest sieć energetyczna podlegać będzie zwolnieniu z opodatkowania zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy w zw. z art. 29a ust. 8 ustawy.

Natomiast w odniesieniu do muru oporowego magazynu kruszyw Wnioskodawca poniósł nakłady na ulepszenie, których wartość przekroczyła 30% wartości początkowej. Ulepszenie, które stanowiło przebudowę ukończono realizować w grudniu 2017 r. Zatem skoro w grudniu 2017 r. rozpoczęto użytkowanie w ramach prowadzonej działalności murów po ich ulepszeniu natomiast do transakcji dojdzie przed styczniem 2020 r. (od dnia rozpoczęcia użytkowania po ulepszeniach do dnia sprzedaży nie minie okres dłuższy niż 2 lata) do sprzedaży murów oporowych magazynu kruszyw nie dojdzie w okresie dłuższym niż 2 lata od powstania pierwszego zasiedlenia po dokonanych ulepszeniach. Zatem w odniesieniu do sprzedaży murów oporowych magazynu kruszyw nie znajdzie zastosowanie zwolnienie z podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Jednocześnie w odniesieniu do sprzedaży murów oporowych magazynu kruszyw nie znajdzie zastosowania zwolnienie z podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy oraz w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy. Zatem sprzedaż murów oporowych magazynu kruszyw będzie opodatkowana podstawową stawką VAT wynoszącą 23%. Przy tym skoro sprzedaż murów oporowych magazynu kruszyw będzie opodatkowana podstawową stawką VAT wynoszącą 23% również sprzedaż gruntu, na którym jest posadowiony mur podlegać będzie opodatkowaniu podstawową stawką VAT wynoszącą 23%.

W konsekwencji w części sprzedaż działki nr 51/6 podlegać będzie zwolnieniu z opodatkowania zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy w zw. z art. 29a ust. 8 ustawy zaś w części opodatkowaniu podstawową stawką VAT wynoszącą 23%. Przy czym przy założeniu, że Wnioskodawca 1 oraz Wnioskodawca 2 złożą oświadczenie, o którym mowa w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy planowana dostawa działki nr 51/6 będzie w całości opodatkowana podstawową stawką VAT wynoszącą 23%.

Jednocześnie należy uznać, że sprzedaż działek nr 54/19 oraz 54/20 będzie stanowiła sprzedaż działek niezabudowanych, bowiem znajdują się na nich jedynie obiekty, które jak wskazał Wnioskodawca w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane stanowią urządzenia budowlane. Przy czym, jak wskazał Wnioskodawca działki G\`(...)\` nie są objęte miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, jak również nie są przedmiotem decyzji o warunkach zabudowy. Zatem działki nr 54/19 oraz 54/20 nie stanowią terenu budowlanego, o którym mowa w art. 2 pkt 33 ustawy. W konsekwencji, transakcja sprzedaży działek nr 54/19 oraz 54/20 będzie objęta zwolnieniem od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy.

O\`(...)\`

Jak wskazał Wnioskodawca na obszarze zlokalizowanym w O., do Nieruchomości podlegających zbyciu na rzecz Wnioskodawcy 2 należą działki 29, 31, 48/2.

Na działkach 31 oraz 48/2 znajdują się obiekty, które jak wskazał Wnioskodawca, stanowią budynki lub budowle w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane. Jednocześnie budynki lub budowle były użytkowane przez Wnioskodawcę 1 w okresie dłuższym niż 2 ostatnie lata w ramach działalności opodatkowanej VAT, w którym to okresie nie podlegały ulepszeniom w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym stanowiącym co najmniej 30% wartości początkowej danego obiektu. Zatem w odniesieniu do budynków/budowli doszło do pierwszego zasiedlenia i między pierwszym zasiedleniem a planowaną transakcją minie okres dłuższy niż 2 lata. W konsekwencji mając na uwadze przedstawione okoliczności sprawy oraz obowiązujące przepisy prawa uznać należy, że dostawa budynków i budowli znajdujących się na działkach 31 oraz 48/2 spełnia przesłanki do zastosowania zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Przy tym skoro budynki i budowle korzystają ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy również obiekty stanowiące urządzenia budowlane korzystają z tego zwolnienia. Co więcej grunt na którym są posadowione budynki, budowle lub ich części dzieli byt prawny tych obiektów w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług zatem zbycie gruntu również podlegać będzie zwolnieniu z opodatkowania zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy w zw. z art. 29a ust. 8 ustawy. Przy tym na opodatkowanie przedmiotowej działki nie będzie miała wpływu sprzedaż obiektów stanowiących zgodnie z przepisami ustawy Prawo budowlane tymczasowy obiekt budowlany.

Zatem dostawa działek 31 oraz 48/2 będzie podlegała zwolnieniu z opodatkowania na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Natomiast przy założeniu, że Wnioskodawca 1 oraz Wnioskodawca 2 złożą oświadczenie, o którym mowa w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy planowana dostawa działek 31 oraz 48/2 będzie opodatkowana podstawową stawką VAT wynoszącą 23%.

Jednocześnie należy uznać, że sprzedaż działki nr 29 będzie stanowiła sprzedaż działki niezabudowanej, bowiem znajdują się na niej jedynie obiekty, które jak wskazał Wnioskodawca w rozumieniu przepisów ustawy Prawo budowlane stanowią urządzenia budowlane. Przy czym, jak wskazał Wnioskodawca Działki O\`(...)\` nie są objęte miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, jednakże działki nr 31 oraz 48/2 są przedmiotem decyzji o warunkach zabudowy. Zatem działka nr 29, która nie jest objęta miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego oraz nie jest przedmiotem decyzji o warunkach zabudowy nie stanowi terenu budowlanego, o którym mowa w art. 2 pkt 33 ustawy. W konsekwencji, transakcja sprzedaży działki nr 29 będzie objęta zwolnieniem od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy.

Tym samym, całościowo oceniając stanowisko Wnioskodawcy w zakresie pytania nr 2, pomimo, że Wnioskodawca w odniesieniu do sprzedaży niektórych działek wywiódł prawidłowy skutek prawny dotyczący opodatkowania działek, uznano je za nieprawidłowe.

Wątpliwości Wnioskodawcy sformułowane w pytaniu nr 3 dotyczą również ustalenia czy w zakresie w jakim Transakcja będzie opodatkowana VAT, Wnioskodawcy 2 będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z faktury otrzymanej od Wnioskodawcy 1 dokumentującej nabycie Nieruchomości na podstawie art. 86 ust. 1 ustawy oraz prawo do zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad należnym na rachunek bankowy Wnioskodawcy 2 na podstawie art. 87 ust. 1 ustawy.

Odnosząc się do przedstawionych wątpliwości należy wskazać, że zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

W myśl art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a) ustawy, kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Z art. 87 ust. 1 ustawy wynika, że w przypadku, gdy kwota podatku naliczonego, o której mowa w art. 86 ust. 2, jest w okresie rozliczeniowym wyższa od kwoty podatku należnego, podatnik ma prawo do obniżenia o te różnice kwoty podatku należnego za następne okresy lub do zwrotu różnicy na rachunek bankowy.

Stosownie do art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Zgodnie z art. 88 ust. 4 ustawy obniżenia kwoty lub zwrotu różnicy podatku należnego nie stosuje się również do podatników, którzy nie są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni zgodnie z art. 96, z wyłączeniem przypadków, o których mowa w art. 86 ust. 2 pkt 7.

Z powyższych przepisów wynika, że prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych. Należy podkreślić, że ustawodawca stworzył podatnikowi prawo do odliczenia podatku naliczonego pod warunkiem spełnienia przez niego zarówno przesłanek pozytywnych, wynikających z art. 86 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług oraz niezaistnienia przesłanek negatywnych, określonych w art. 88 tej ustawy.

Jak wynika z treści wniosku Wnioskodawca 1 i Wnioskodawca 2 są zarejestrowanymi czynnymi podatnikami VAT. Wnioskodawca 2 zakupione od Wnioskodawcy 1 Nieruchomości będzie wykorzystywał do czynności opodatkowanych VAT. Zatem, w analizowanym przypadku spełnione będą warunki, o których mowa w art. 86 ust. 1 ustawy. Jednocześnie jak wskazano w niniejszej interpretacji planowana Transakcja nie będzie stanowiła transakcji zbycia przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa i nie będzie podlegała wyłączeniu z opodatkowania na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy. Ponadto, jak wynika z rozstrzygnięcia przyjętego w niniejszej interpretacji, w odniesieniu do dostawy części działek składających się na przedmiot Transakcji znajdzie zastosowanie opodatkowanie według podstawowej stawki podatku w wysokości 23%, w stosunku do części działek składających się na przedmiot Transakcji opodatkowanie według podstawowej stawki podatku w wysokości 23% znajdzie zastawanie po złożeniu przez Wnioskodawcę 1 i Wnioskodawcę 2 oświadczenia spełniającego warunki, o których mowa w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy, natomiast w stosunku do części działek składających się na przedmiot Transakcji znajdzie zastosowanie zwolnienie wynikające z art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy. Zatem w odniesieniu do tej części działek składających się na przedmiot transakcji, które będą podlegały opodatkowaniu według podstawowej stawki podatku nie znajdzie zastosowanie wyłączenie wynikające z art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy. Zatem należy zgodzić się z Wnioskodawcą, że w zakresie w jakim Transakcja będzie opodatkowana VAT, Wnioskodawcy 2 będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z faktury otrzymanej od Wnioskodawcy 1 dokumentującej nabycie Nieruchomości na podstawie art. 86 ust. 1 ustawy, a w konsekwencji prawo do zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad należnym na rachunek bankowy Wnioskodawcy 2 na podstawie art. 87 ust. 1 ustawy.

Przy czym Organ zaznacza, że prawo nie będzie przysługiwało w stosunku do części działek składających się na przedmiot Transakcji, do których znajdzie zastosowanie zwolnienie wynikające z art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy.

Zatem, stanowisko w zakresie prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przez Wnioskodawcę 2 wynikającego z faktury otrzymanej od Wnioskodawcy 1 dokumentującej nabycie Nieruchomości na podstawie art. 86 ust. 1 ustawy oraz prawa do zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad należnym na rachunek bankowy Wnioskodawcy 2 na podstawie art. 87 ust. 1 ustawy w zakresie w jakim Transakcja będzie opodatkowana VAT, należało uznać za prawidłowe.

Zaznaczenia wymaga, że organ podatkowy jest ściśle związany przedstawionym we wniosku opisem zdarzenia przyszłego. Wnioskodawca ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu zdarzenia przyszłego. Podkreślenia wymaga, że interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z tym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Zgodnie z art. 14na § 1 ustawy Ordynacja podatkowo, przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3.  z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14 na § 2 ustawy Ordynacja podatkowa).

Zainteresowanemu będącemu stroną postępowania (art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa w dwóch egzemplarzach (art. 47 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2018 r., poz. 1302 ze zm.) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). Jednocześnie, zgodnie art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną. Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy), na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała.