Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 1462-IPPP2.4512.912.2016.1.BH
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie
Data wydania: 2016-12-14
Teza: W zakresie opodatkowania czynności dostawy działki nr 3/9 przez Klasztor na rzecz Wnioskodawcy, opodatkowania czynności ustanowienia przez Klasztor służebności gruntowej na rzecz Wnioskodawcy oraz prawa Wnioskodawcy do odliczenia podatku VAT z faktury dokumentującej nabycie działki.
Słowa kluczowe: działki; grunty; grunty-grunt niezabudowany; odliczenia-odliczenie podatku od towarów i usług; sprzedaż-sprzedaż działek; służebność-służebność gruntowa
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 8; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 1-art. 41

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 oraz art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2015 r. poz. 613, z późn. zm.) oraz § 6 pkt 5 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 22 kwietnia 2015 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. z 2015 r. poz. 643) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działający w imieniu Ministra Rozwoju i Finansów stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku wspólnym z dnia 23 listopada 2016 r. (data wpływu 28 listopada 2016 r.) o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania czynności dostawy działki nr 3/9 przez Klasztor na rzecz Wnioskodawcy, opodatkowania czynności ustanowienia przez Klasztor służebności gruntowej na rzecz Wnioskodawcy oraz prawa Wnioskodawcy do odliczenia podatku VAT z faktury dokumentującej nabycie działki o nr 3/9 (pyt. nr 1, 4 i 5 wniosku) - **jest prawidłowe**.

UZASADNIENIE

W dniu 28 listopada 2016 r. wpłynął ww. wniosek wspólny o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania czynności dostawy działki nr 3/9 przez Klasztor na rzecz Wnioskodawcy, opodatkowania czynności ustanowienia przez Klasztor służebności gruntowej na rzecz Wnioskodawcy oraz prawa Wnioskodawcy do odliczenia podatku VAT z faktury dokumentującej nabycie działki o nr 3/9.

We wniosku przedstawiono następujący stan faktyczny i zdarzenie przyszłe:

1.  Sp. z o.o. (dalej: „Spółka”) prowadzi działalność gospodarczą m.in. w zakresie inwestycji na rynku nieruchomości. Działalność ta obejmuje w szczególności realizację projektu polegającego na budowie, wynajmie i dalszej sprzedaży centrum handlowego wraz z towarzyszącą infrastrukturą (dalej: „inwestycja”).
2.  Spółka prowadzi Inwestycję na nieruchomościach, na działkach gruntu oznaczonych numerami 1/8, 3/6, 3/7, 4/5, 22/1 oraz 22/2 (dalej łącznie: „Teren inwestycji”).
3.  Teren Inwestycji sąsiaduje z terenem, na którym znajduje się centrum handlowe (dalej: „Teren K.”), będący własnością K. sp. z o.o. (dalej: „K.”), K. prowadzi działalność gospodarczą m.in. w zakresie inwestycji na rynku nieruchomości. K. planuje przeprowadzenie inwestycji zmierzającej do rozbudowy, przebudowy oraz modernizacji centrum handlowego oraz, wspólnie ze Spółką, połączenia tego obiektu z Inwestycją (dalej: „inwestycja K.”).
4.  W związku z Inwestycją, w Urzędzie Miasta toczy się postępowanie o wydanie zezwolenia na realizację inwestycji drogowej dotyczącej budowy drogi gminnej wraz z budową, przebudową infrastruktury, prowadzone w trybie właściwych przepisów Ustawy z dnia 10 kwietnia 2003 roku o szczególnych zasadach przygotowania i realizacji inwestycji w zakresie dróg publicznych (dalej: „Inwestycja Drogowa”). Inwestycja Drogowa zlokalizowana będzie między innymi na części działek gruntu nr 22/2 oraz nr 1/8 (należących do Spółki) a także na częściach niezabudowanych działek gruntu nr 4/2 oraz 4/3, sąsiadujących z Terenem inwestycji (dalej: „Nieruchomości Sąsiednie 1”). Nieruchomości Sąsiednie 1 są własnością domu zakonnego Klasztor (dalej: „Klasztor”).
5.  W wyniku decyzji udzielającej pozwolenia na realizację Inwestycji Drogowej (dalej: „Decyzja ZRiD”), działka gruntu nr 4/2 ulegnie podziałowi na działki 4/6, 4/7, 4/8 oraz 4/9, przy czym w wyniku zrealizowania Inwestycji Drogowej, działka gruntu nr 4/7 (dalej: „Projektowana Działka nr 4/7”), niezajęta pod Inwestycję Drogową, zostanie oddzielona od pozostałych Nieruchomości Sąsiednich 1. Na moment złożenia niniejszego wniosku Decyzja ZRiD została wydana niemniej nie jest ona ostateczna. W odniesieniu do Decyzji ZRiD zostało wydane postanowienie o nadaniu jej rygoru natychmiastowej wykonalności.
6.  Wykonanie Inwestycji Drogowej jest ściśle związane z Inwestycją i służy bezpośrednio realizacji tej Inwestycji. W szczególności, bez realizacji Inwestycji Drogowej, przeprowadzenie i funkcjonowanie Inwestycji zgodnie z planami biznesowymi Spółki byłoby znacznie utrudnione.

Porozumienie w sprawie odszkodowania

1.  Wskutek przeprowadzenia Inwestycji Drogowej, w szczególności w związku z przeprowadzeniem Inwestycji Drogowej przez teren Nieruchomości Sąsiednich 1 oraz przecięciu Nieruchomości Sąsiednich 1 drogą gminną na dwa odrębne obszary, możliwości inwestycyjne oraz wartość Nieruchomości Sąsiednich 1 ulegną znaczącemu zmniejszeniu.
2.  W konsekwencji, w celu rekompensaty szkód Klasztoru wynikających z przeprowadzenia Inwestycji Drogowej, Spółka oraz Klasztor zawarli umowę regulującą m.in. sposób rekompensaty przyszłej szkody poniesionej przez Klasztor z tego tytułu (dalej: „Umowa o Odszkodowanie”). W ramach tej umowy Spółka zobowiązała się m.in. do zapłaty na rzecz Klasztoru określonej kwoty odszkodowania z tytułu obniżenia wartości Nieruchomości Sąsiednich 1 wynikającego z przeprowadzenia Inwestycji Drogowej (dalej: „Odszkodowanie”), w szczególności z uwagi na pogorszenie możliwości inwestycyjnych tego terenu. Zgodnie z Umową o Odszkodowanie jest ono należne Klasztorowi po wydaniu Decyzji ZRiD opatrzonej rygorem natychmiastowej wykonalności lub ostatecznej w administracyjnym toku instancji. Na moment składania niniejszego wniosku doszło do wydania Decyzji ZRiD, której postanowieniem nadano rygor natychmiastowej wykonalności.
3.  Odszkodowanie należne Klasztorowi, zostanie wypłacone przez Spółkę w 4 ratach, przy czym:
    1.  Część Odszkodowania (rata 1) zostanie zapłacona najpóźniej w pierwszym dniu roboczym przypadającym po dniu zawarcia przez Klasztor i K. umowy sprzedaży działki 3/9, o której mowa poniżej; ewentualnie będzie ona wymagalna w dniu sporządzenia protokołu nie dojścia czynności do skutku przez notariusza na skutek nie przystąpienia do niej w ustalonym terminie przez K. lub CS (z przyczyn innych niż opisane w lit c) pkt (ii) poniżej),
    2.  Część Odszkodowania (raty 2-4) stanie się wymagalna w dniach zawarcia poszczególnych umów sprzedaży Nieruchomości Zastępczych (o których mowa poniżej) przez Spółkę na rzecz Klasztoru, a płatności z tego tytułu zostaną potrącone z kwotami należnymi Spółce z tytułu poszczególnych transakcji zbycia Nieruchomości Zastępczych na rzecz Klasztoru.
    3.  Wysokość odszkodowania zostanie pomniejszona o określoną kwotę, gdy:
        1.  na skutek nieprzystąpienia w wyznaczonym terminie przez Klasztor do zawarcia umowy sprzedaży działki 3/9, z przyczyn innych niż opisane w lit. c) pkt (ii) poniżej, lub
        2.  na skutek innych zdarzeń niezależnych od CS, tj.: nieprzystąpienia w wyznaczonym terminie przez K. lub CS lub Klasztoru do zawarcia umowy sprzedaży działki 3/9 z powodu:
            *   istnienia w treści księgi wieczystej dotyczącej nieruchomości gruntowej złożonej z działek o numerach 3/9 oraz 3/4 wpisów o zakazie zbycia tej nieruchomości albo wzmianek o wniosku o wpis takiego zakazu, złożony na wniosek osoby trzeciej, lub
            *   istnienia w treści księgi wieczystej dotyczącej nieruchomości gruntowej złożonej z działek o numerach 3/9 oraz 3/4 wpisów hipotek obciążających tą nieruchomość albo wzmianek dotyczących wpisu hipotek
            *   obciążających tą nieruchomość na kwotę przewyższającą cenę sprzedaży działki 3/9, lub
            *   obciążenia tej nieruchomości na rzecz osób trzecich w szerszym zakresie, niż uzgodniony pomiędzy K. oraz Klasztorem,\- nie dojdzie do nabycia przez K. działki 3/9, o której mowa poniżej.
4.  Z perspektywy prawnej, Odszkodowanie stanowi odszkodowanie w rozumieniu art. 361 Kodeksu cywilnego.
5.  Dodatkowo, w ramach Umowy o Odszkodowanie, m.in.
    1.  Spółka zobowiązała się do sprzedaży na rzecz Klasztoru nieruchomości stanowiącej niezabudowaną działkę gruntu o numerze 7/2 przylegającą do Nieruchomości Sąsiednich 1, a także nieruchomości stanowiących niezabudowane działki gruntu o numerach 7/1 oraz 16/21 przylegające do działki gruntu o numerze 7/2 (dalej, łącznie: „Nieruchomości Zastępcze”) po ich uprzednim nabyciu od ich właścicieli. Celem tej sprzedaży jest umożliwienie przeprowadzenia inwestycji budowlanej na działce o numerze 7/2 zgodnie z zamierzeniami Klasztoru.
    2.  Z kolei Klasztor zobowiązał się do zawarcia ze Spółką warunkowej umowy sprzedaży na rzecz Spółki Projektowanej Działki nr 4/7, oddzielonej od pozostałych Nieruchomości Sąsiednich 1 w związku z realizacją Inwestycji Drogowej (ewentualnie umowy sprzedaży niezastrzeżonej co do warunku w przypadku uzyskania stosowanego oświadczenia od spółki S. S.A. (dalej: „S.”) o rezygnacji z prawa pierwokupu tej działki). Celem tej sprzedaży jest z jednej strony zbycie przez Klasztor gruntu trwale oddzielonego od pozostałej części Nieruchomości Sąsiedniej 1 na skutek realizacji Inwestycji Drogowej, z drugiej zaś scalenie Projektowanej Działki nr 4/7 z gruntami Spółki znajdującymi się po tej samej stronie drogi powstałej na skutek Inwestycji Drogowej.
    3.  W odniesieniu do Nieruchomości Zastępczej stanowiącej działkę o numerze 7/2, Spółka zobowiązała się m.in. do wypłacenia na rzecz Klasztoru dodatkowej kary umownej, jeżeli przeznaczenie Nieruchomości Zastępczej o numerze 7/2 w przyszłym planie zagospodarowania tego terenu nie będzie gwarantowało Klasztorowi możliwości zrealizowania przyszłych planów inwestycyjnych Klasztoru na tym gruncie, tj. w sytuacji, gdyby przeznaczenie tej nieruchomości w miejscowym planie zagospodarowania przestrzennego nie było korzystne dla Klasztoru (dalej: „Kara Umowna”). Wysokość ewentualnej Kary Umownej będzie uzależniona od zdolności inwestycyjnych tej nieruchomości, wskazanych w miejscowym planie zagospodarowania przestrzennego, który zostanie wydany w stosunku do tej nieruchomości, w szczególności od powierzchni brutto kondygnacji naziemnych, możliwych do wybudowania na działce 7/2 w przyszłości. Ewentualna Kara Umowna stanowi zatem element zabezpieczający Klasztor przed dalszymi negatywnymi skutkami realizacji Inwestycji Drogowej po nabyciu tej nieruchomości przez Klasztor w związku z realizacją Umowy o Odszkodowanie, w szczególności przed niemożnością zrealizowania planów inwestycyjnych Klasztoru na tym obszarze.

Działka 3/9

1.  Klasztor jest również właścicielem nieruchomości gruntowej złożonej z działek o numerach 3/9 oraz 3/4 (dalej: „Nieruchomości Sąsiednie 2”), sąsiadującej z Terenem K. oraz Terenem Inwestycji. Na terenie tych działek znajduje się droga wewnętrzna, zapewniająca, między innymi, dogodny dojazd do centrum handlowego.
2.  K. jest zainteresowana nabyciem od Klasztoru części Nieruchomości Sąsiednich 2, składającej się z działki o numerze 3/9, Nabycie tej działki pozwoli K. na utworzenie ciągu komunikacyjnego bezpośrednio łączącego Teren K. oraz Teren Inwestycji.
3.  Na podstawie odrębnej trójstronnej umowy, zawartej pomiędzy Spółką, K. oraz Klasztorem (dalej: „Umowa Trójstronna”):
    1.  Klasztor zobowiązał się sprzedać działkę o numerze 3/9 na rzecz K. za cenę określoną w Umowie Trójstronnej, pod warunkiem, że:
        1.  wydana zostanie Decyzja ZRiD, która będzie ostateczna w administracyjnym toku instancji albo w odniesieniu do której zostanie nadany rygor natychmiastowej wykonalności, oraz
        2.  z odpisu księgi wieczystej dotyczącej Nieruchomości Sąsiedniej 2, aktualnego na dzień zawarcia umowy przyrzeczonej sprzedaży działki nr 3/9, nie będą wynikać: wpis o zakazie zbywania przedmiotowej nieruchomości, wydany w trybie zabezpieczenia roszczenia, albo wzmianka o wniosku o wpis takiego zakazu, złożonym na wniosek osoby trzeciej,
        3.  z odpisu księgi wieczystej dotyczącej Nieruchomości Sąsiedniej 2, aktualnego na dzień zawarcia umowy przyrzeczonej sprzedaży działki nr 3/9, nie będą wynikały wzmianki dotyczące wniosku o wpis lub wpisy hipotek obciążających Nieruchomość Sąsiednią 2 na kwotę przewyższającą cenę sprzedaży działki 3/9,
        4.  Nieruchomość Sąsiednia 2 wolna będzie od jakichkolwiek praw na rzecz osób trzecich, w szczególności umów najmu lub dzierżawy, a także hipotek czy służebności, nakładów, umownego prawa pierwokupu oraz księga wieczysta prowadzona dla Nieruchomości Sąsiedniej 2 wolna będzie od jakichkolwiek wzmianek o egzekucji, za wyjątkiem obciążeń opisanych w Umowie Trójstronnej.przy czym K. przysługuje uprawnienie do rezygnacji ze spełnienia się warunków opisanych w pkt. ii) - iv) powyżej, to jest każdego z nich osobno lub łącznie, co będzie umożliwiało przystąpienie do umowy sprzedaży działki 3/9 (bez konieczności ich spełnienia).
    2.  Klasztor zobowiązał się do ustanowienia odpłatnej służebności gruntowej obciążającej działkę o numerze 3/4 na rzecz każdoczesnego użytkownika wieczystego / właściciela działki 1/12 i właściciela działki 3/8, składających się na Teren K. a także każdoczesnego właściciela działki nr 3/9, po jej uprzednim nabyciu przez K. (głównym beneficjentem tej służebności oraz podmiotem regulującym wynagrodzenie Klasztoru z tego tytułu będzie K.) oraz zmiany zakresu służebności gruntowej obciążającej tą działkę na rzecz każdoczesnego użytkownika wieczystego / właściciela działek 22/2 oraz 1/8, użytkownika wieczystego / właściciela działki 22/1 a także każdoczesnego właściciela nieruchomości złożonej z działek 3/6, 3/7 i 4/5, składających się na Teren Inwestycji.
    3.  Klasztor zobowiązał się do ustanowienia odpłatnej służebności gruntowej obciążającej działki o numerze 3/3 oraz 3/5, będące własnością Klasztoru, w pasie o określonej szerokości wyznaczonym od granicy działek 3/3 oraz 3/5 z działką 3/4 oraz 3/9, na rzecz:
        1.  każdoczesnego użytkownika wieczystego / właściciela działek 22/2 oraz 1/8, użytkownika wieczystego / właściciela działki 22/1, a także każdoczesnego właściciela nieruchomości złożonej z działek 3/6, 3/7 i 4/5, składających się na Teren Inwestycji (głównym beneficjentem tej służebności oraz podmiotem regulującym wynagrodzenie Klasztoru z tego tytułu będzie Spółka), oraz
        2.  każdoczesnego użytkownika wieczystego / właściciela działki 1/12 i każdoczesnego właściciela działki 3/8, składających się na Teren K. a także każdoczesnego właściciela działki nr 3/9, po jej uprzednim nabyciu przez K. (głównym beneficjentem tej służebności oraz podmiotem regulującym wynagrodzenie Klasztoru z tego tytułu będzie K.).
    4.  K. zobowiązał się do ustanowienia nieodpłatnej służebności gruntowej obciążającej działkę o numerze 3/9 na rzecz każdoczesnego właściciela działek o numerze 3/4, 3/3, 4/3, 4/4 oraz 3/5 pozostających własnością Klasztoru.
4.  Zgodnie z postanowieniami Umowy Trójstronnej, Klasztor zobowiązał się również do niepodejmowania jakichkolwiek działań mających na celu uniemożliwienie, utrudnienie lub opóźnienie Inwestycji K.

Stan prawny nieruchomości będących własnością Klasztoru i konsekwencje dla Umowy o Odszkodowanie i Umowy Trójstronnej

1.  Obecnie, Nieruchomości Sąsiednie 1, Nieruchomości Sąsiednie 2 oraz działki o numerach 3/3, 3/5 i 4/4 (również będące własnością Klasztoru) są przedmiotem umów dzierżawy zawartych pomiędzy Klasztorem a S., na podstawie których S. przysługuje prawo pierwokupu tych nieruchomości. Zgodnie z aneksami do umów dzierżawy, zawartymi pomiędzy Klasztorem oraz S. (o których mowa w pkt 20) poniżej), w zakresie prawa pierwokupu strony (S. i Klasztor) wyłączyły stosowanie postanowień umowy dzierżawy dotyczących tego prawa, a S. m.in. zrezygnowała warunkowo z prawa pierwokupu działki 3/9 oraz Projektowanej Działki 4/7.
2.  W konsekwencji, realizacja Inwestycji Drogowej, a także wypełnienie postanowień Umowy o Odszkodowanie oraz Umowy Trójstronnej uzależnione są od odpowiedniego unormowania stanu prawnego praw przysługujących S. (jako dzierżawcy) w odniesieniu do nieruchomości będących własnością Klasztoru.
3.  Zgodnie z postanowieniami Umowy o Odszkodowanie, oraz aneksem do Umowy o Odszkodowanie, umowa ta wchodziła w życie po spełnieniu się następujących warunków:
    1.  Klasztor zawrze porozumienie z S. lub uzyska inny dokument, na mocy którego
        1.  S. nie będzie przysługiwało prawo pierwokupu Projektowanej Działki 4/7 oraz działki 3/9, będącej przedmiotem Umowy Trójstronnej między Klasztorem a K.,
        2.  S. wyrazi zgodę na zawarcie umowy sprzedaży Projektowanej Działki nr 4/7, oraz Nieruchomości Sąsiedniej 2 o nr 3/9, o których mowa odpowiednio w pkt 11)b) i 14)a) powyżej z pominięciem procedury poprzedzającej sprzedaż tych działek,
        3.  S. złoży oświadczenie o zrzeczeniu się wobec Klasztoru prawa do żądania zwrotu nakładów, ciężarów i wydatków poczynionych na Nieruchomość Sąsiednią 2 o nr 3/9 i Projektowaną Działkę nr 4/7 (o ile takie oświadczenie będzie konieczne) - przy czym ostatecznie, w wyniku zawarcia porozumienia z S. w sprawie zwrotu przedmiotowych nakładów, w ramach zawartego aneksu do Umowy o Odszkodowanie Spółka i Klasztor doprecyzowały, że warunek ten został spełniony,
        4.  S. wyrazi zgodę na ustanowienie służebności obciążających Nieruchomość Sąsiednią 1 o nr 4/2, Nieruchomości Sąsiednie 2 oraz działki 3/3 i 3/5,
    2.  Spółka, K. oraz S. zawrą porozumienie lub Spółka oraz K. uzyskają inny dokument, na mocy którego stosunek dzierżawy wynikający z umów dzierżawy zawartych pomiędzy Klasztorem i S. zostanie zakończony wobec Projektowanej Działki nr 4/7 oraz Nieruchomości Sąsiedniej 2 o nr 3/9 najpóźniej w dniu następującym po dniu ich nabycia przez, odpowiednio, Spółkę oraz K., a w odniesieniu do Nieruchomości Sąsiedniej 2 o nr 3/9 obowiązek zwrotu na rzecz S. wartości nakładów poczynionych na tę działkę przejdzie na K.,
    3.  Spółka, K. oraz Klasztor zawrą Umowę Trójstronną,
    4.  Spółka nabędzie Nieruchomość Zastępczą nr 7/2 i doręczy Klasztorowi oświadczenie o uzyskaniu zgód korporacyjnych na dokonanie czynności objętych Umową o Odszkodowanie oraz Umową Trójstronną.
4.  Jednocześnie, zgodnie z postanowieniami Umowy Trójstronnej oraz aneksem do Umowy Trójstronnej, umowa ta wchodziła w życie po spełnieniu się następujących warunków:
    1.  Klasztor zawrze porozumienie z S., lub uzyska inny dokument, na mocy którego S.:
        1.  nie będzie przysługiwało prawo pierwokupu Nieruchomości Sąsiedniej 2 o nr 3/9 oraz Projektowanej Działki nr 4/7,
        2.  wyrazi zgodę na zawarcie umowy sprzedaży Projektowanej Działki nr 4/7 oraz Nieruchomości Sąsiedniej 2 o nr 3/9,
        3.  złoży oświadczenie o zrzeczeniu się wobec Klasztoru prawa do żądania zwrotu nakładów, ciężarów i wydatków poczynionych na Nieruchomość Sąsiednią 2 o nr 3/9 i Projektowaną Działkę nr 4/7 (o ile takie oświadczenie będzie konieczne) - przy czym ostatecznie, w wyniku zawarcia porozumienia z S. w sprawie zwrotu przedmiotowych nakładów, w ramach zawartego aneksu do Umowy o Odszkodowanie Spółka i Klasztor doprecyzowały, że warunek ten został spełniony,
        4.  wyrazi zgodę na ustanowienie służebności obciążających Nieruchomości Sąsiednie 2 oraz działki 4/3, 3/3, 4/4 i 3/5,
    2.  Spółka, K. oraz S. zawrą porozumienie lub Spółka oraz K. uzyskają inny dokument, na mocy którego stosunek dzierżawy wynikający z umów dzierżawy zawartych pomiędzy Klasztorem i S. zostanie zakończony wobec Projektowanej Działki nr 4/7 oraz Nieruchomości Sąsiedniej 2 o nr 3/9 najpóźniej w dniu następującym po dniu ich nabycia przez, odpowiednio, Spółkę oraz K., a w odniesieniu do Nieruchomości Sąsiedniej 2 o nr 3/9 obowiązek zwrotu na rzez S. wartości nakładów poczynionych na tę działkę przejdzie na K.,
    3.  Spółka nabędzie Nieruchomość Zastępczą nr 7/2 i doręczy Klasztorowi oświadczenie Spółki i K. o uzyskaniu zgód korporacyjnych na dokonanie czynności objętych Umową Trójstronną.
5.  Na moment złożenia niniejszego wniosku, Spółka, K. i Klasztor złożyły już oświadczenie o spełnieniu się warunków wejścia w życie Umowy o Odszkodowanie oraz Umowy Trójstronnej oraz zawarły stosowne aneksy do Umowy o Odszkodowanie i Umowy Trójstronnej, wskazując w szczególności, że:
    1.  pomiędzy S. a Klasztorem doszło do zawarcia aneksów do łączących te podmioty umów dzierżawy. Na podstawie zawartych aneksów, w szczególności:
        1.  S. zrzekła się przysługującego jej prawa pierwokupu Projektowanej Działki 4/7, w przypadku nabycia Projektowanej Działki 4/7 przez Spółkę oraz zawarcia przez S. ze Spółką oraz K. odrębnego porozumienia w sprawie przejęcia obowiązku zwrotu nakładów poczynionych przez S. na Działce 3/9 przez K.,
        2.  S. zrzekła się przysługującego jej prawa pierwokupu Działki nr 3/9 w przypadku nabycia Działki nr 3/9 przez K. oraz zawarcia przez S. ze Spółką oraz K. odrębnego porozumienia w sprawie przejęcia obowiązku zwrotu nakładów poczynionych przez S. na Działce 3/9 przez K.,
        3.  S. wyraziła zgodę na ustanowienie lub zmianę służebności, zgodnie z warunkami, o których mowa w pkt 18)a)iv oraz 19)a)iv powyżej.
    2.  pomiędzy S. a Spółką i K. doszło do zawarcia porozumienia, obejmującego w szczególności:
        1.  rozwiązanie stosunku dzierżawy wynikającego z umowy dzierżawy zawartej pomiędzy S. i Klasztorem wobec Projektowanej Działki 4/7 w dniu następującym po dniu jej nabycia przez Spółkę oraz rozwiązanie stosunku dzierżawy wynikającego z umowy dzierżawy zawartej pomiędzy S. i Klasztorem wobec Działki nr 3/9, w dniu następującym po dniu jej nabycia przez K.,
        2.  warunki zwrotu przez K. na rzecz S. wartości nakładów poczynionych na Budowie znajdujące się na działce 3/9, o których mowa poniżej.
    3.  Spółka nabyła Nieruchomość Zastępczą nr 7/2,
    4.  Spółka doręczyła Klasztorowi oświadczenie Spółki i K. o uzyskaniu zgód korporacyjnych na dokonanie czynności objętych Umową Trójstronną oraz Umową o Odszkodowanie.W ramach zawartych aneksów do Umowy o Odszkodowanie i Umowy Trójstronnej strony potwierdziły spełnienie warunków wskazanych w pkt 18) i 19) oraz wejście w życie Umowy o Odszkodowanie oraz Umowy Trójstronnej.

Stan faktyczny Działki o nr 3/9

1.  Działka o nr 3/9 wchodząca w skład Nieruchomości Sąsiedniej 2, została zabudowana przez S. - w okresie dzierżawy tej nieruchomości od Klasztoru - drogą wraz z infrastrukturą towarzyszącą (chodniki dla pieszych, odwodnienie ulicy, latarnie, zasilanie elektryczne latarni) (dalej łącznie: „Budowle”), a także siecią gazową, ciepłowniczą i wodociągiem. Wszystkie Budowle zostały wybudowane przed rokiem 2001. Jednocześnie, na Nieruchomości Sąsiedniej 2 nie został wybudowany żaden budynek.
2.  Od momentu wybudowania, Budowle były wykorzystywane przez S. na potrzeby prowadzonej przez tą spółkę działalności gospodarczej, w szczególności:
    1.  jako ciąg komunikacyjny ułatwiający dojazd do parku wodnego wybudowanego przez S. na gruntach sąsiadujących z Nieruchomością Sąsiednią 2 oraz operowanego pierwotnie przez S. a następnie przez spółkę zależną od S. na podstawie umowy poddzierżawy zawartej z S., oraz
    2.  jako ciąg komunikacyjny umożliwiający dojazd do kina wybudowanego przez S. na gruntach sąsiadujących z Nieruchomością Sąsiednią 2 i operowanego przez podmiot niepowiązany z S. na podstawie umowy poddzierżawy zawartej z S.Jednocześnie, nie były one w żaden sposób wykorzystywane przez Klasztor ani nie były oddane do użytkowania w ramach czynności podlegających opodatkowaniu VAT.
3.  Klasztorowi nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w stosunku do żadnej z Budowli, Klasztor nie ponosił również jakichkolwiek wydatków na ulepszenie którejkolwiek z Budowli, w stosunku do których miałby prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.
4.  Wydatki poniesione przez S. od momentu wybudowania Budowli na ulepszenia każdej z Budowli, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, nie przekraczały (i na moment sprzedaży działki o nr 3/9 nie będą przekraczały) 30% wartości początkowej Budowli. Jednocześnie, w ciągu dwóch lat poprzedzających dzień sprzedaży, na działce o nr 3/9 nie zostanie wybudowana żadna inna budowla.
5.  Z perspektywy prawnej, Budowle stanowią część składową działki 3/9 i będą przedmiotem transakcji nabycia działki. Niemniej jednak, z perspektywy ekonomicznej, z uwagi na porozumienie zawarte między stronami na zasadach rynkowych, cena nabycia działki należna Klasztorowi od K. nie będzie uwzględniała wartości Budowli. Po transakcji, na podstawie porozumienia, o którym mowa w pkt 20)b) powyżej, K. dokona zwrotu wartości poczynionych przez S. nakładów na Budowle (tj. dokona zapłaty określonego wynagrodzenia na rzecz S.). Wynagrodzenie to będzie podlegało opodatkowaniu VAT wg stawki podstawowej.
6.  K. będzie wykorzystywała działkę 3/9 w ramach własnej działalności gospodarczej (jako część wewnętrznego układu komunikacyjnego). Z biznesowego punktu widzenia, K. jest zainteresowana dalszym wykorzystywaniem Budowli - Budowle nie zostaną zdemontowane / rozebrane, niemniej jednak, planowane jest przebudowanie istniejącej drogi.
7.  Decyzja o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu dotycząca naniesień wybudowanych przez S. na tej działce została wydana w dniu 13 lutego 1997 roku i obejmowała m.in. teren całej ówczesnej działki nr 3, z której w późniejszym czasie wyodrębniona została Działka 3/9.
8.  Dodatkowo:
    1.  na dzień złożenia niniejszego wniosku działka nr 3/9 została w części (ok. 19% całości działki) objęta nową decyzją o ustaleniu warunków zabudowy, o której mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym; przy czym w odniesieniu do ww. decyzji zostało złożone odwołanie, które następnie zostało cofnięte, w konsekwencji czego w dniu 4 listopada 2016 r. została wydana ostateczna w administracyjnym toku instancji decyzja o umorzeniu postępowania odwoławczego od ww. decyzji w przedmiocie ustalenia warunków zabudowy.
    2.  wg informacji udzielonych przez Urząd Miasta w odniesieniu do działki nr 3/9 w dniu 9 grudnia 2015 r. wydano decyzję o ustaleniu lokalizacji inwestycji celu publicznego dla zamierzenia inwestycyjnego pn.: „rozbudowa sieci cieplnej, na fragmentach m.in. działki nr 3/9 (ok. 10% całości działki), która stała się ostateczna z dniem 8 stycznia 2016 r.
9.  Na dzień złożenia niniejszego wniosku Nieruchomość Sąsiednia 2 obejmująca działkę o nr 3/9 nie jest objęta miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego. Niemniej, na moment transakcji taki plan może być uchwalony, W takim przypadku, zgodnie z tym planem, Nieruchomość Sąsiednia 2 o nr 3/9 będzie przeznaczona pod zabudowę i będzie umożliwiała realizację Inwestycji K.

Pozostałe informacje

1.  Spółka, K. oraz S. są zarejestrowanymi, czynnymi podatnikami VAT. Klasztor posiada osobowość prawną oraz jest czynnym podatnikiem podatku VAT w zakresie nabywania i zbywania nieruchomości komercyjnych i dzierżawy tych nieruchomości.
2.  W wyniku realizacji Inwestycji K., K. będzie osiągała obrót będący opodatkowany VAT, w szczególności z tytułu wynajmu / sprzedaży obiektu / obiektów wybudowanych w ramach tej inwestycji.
3.  K. oraz Klasztor zaznaczają, że skutki prawne Umowy o Odszkodowanie oraz Umowy Trójstronnej mogą zostać odwrócone, o ile rozstrzygnięcie dotyczące postępowania w zakresie realizacji Inwestycji Drogowej zakończy się ostatecznie w sposób uniemożliwiający realizację inwestycji Drogowej.
4.  Spółka i K. są podmiotami powiązanymi w rozumieniu art. 11 ustawy o CIT.

Z uwagi na charakter niniejszego wniosku, składanego jako wniosek wspólny w rozumieniu art. 14r Ordynacji podatkowej, K. oraz Klasztor podkreślają, że stanowisko przedstawione w niniejszym wniosku, w szczególności opisane jako „stanowisko Wnioskodawcy” lub „zdaniem Wnioskodawcy” stanowi wspólne stanowisko K. oraz Klasztoru.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania:

1.  Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że sprzedaż przez Klasztor na rzecz K. Działki 3/9 będzie opodatkowana VAT wg stawki podstawowej, jako dostawa gruntu niezabudowanego?
2.  W przypadku uznania stanowiska Wnioskodawcy w zakresie pytania nr 1 za nieprawidłowe, czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że sprzedaż przez Klasztor na rzecz K. Działki 3/9 będzie opodatkowana VAT wg stawki podstawowej w przypadku złożenia przez Klasztor i K. wspólnego oświadczenia o wyborze opodatkowania VAT dostawy, o którym mowa w art. 43 ust. 10 ustawy o VAT?
3.  Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że ustanowienie przez Klasztor odpłatnych służebności na rzecz K. będzie stanowiło dostawę usług opodatkowaną VAT wg stawki podstawowej? (pytanie nr 4 wniosku)
4.  Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, że K. będzie przysługiwało prawo odliczenia podatku VAT naliczonego z tytułu nabycia Działki 3/9 od Klasztoru - w przypadku, gdy interpretacja podatkowa w zakresie pytań 1 i 2 potwierdzi opodatkowanie VAT dostawy Działki 3/9? (pytanie nr 5 wniosku)

Zdaniem Wnioskodawcy:

Ad 1

Zdaniem Wnioskodawcy, sprzedaż przez Klasztor na rzecz K. Działki 3/9 będzie opodatkowana VAT wg stawki podstawowej, jako dostawa gruntu niezabudowanego.

Zgodnie z ustawą o VAT:

1.  Opodatkowaniu podatkiem VAT podlegają m.in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju - art. 5 ust. 1 pkt 1.
2.  Ilekroć w Ustawie o VAT mowa jest o towarach, rozumie się przez to rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii - art. 2 pkt 6.
3.  Przez odpłatną dostawę towarów rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel - art. 7 ust. 1.
4.  Zwalnia się od podatku dostawę terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane - art. 43 ust. 1 pkt 9.
5.  Przez tereny budowlane rozumie się grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu - zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym - art. 2 pkt 33.

Jak wynika z opisu przedstawionego zdarzenia przyszłego:

1.  Na podstawie Umowy Trójstronnej, Klasztor zobowiązał się - po spełnieniu się określonych warunków - sprzedać działkę o numerze 3/9 na rzecz K. za cenę określoną w Umowie Trójstronnej.
2.  Działka o nr 3/9 została zabudowana przez S. Budowlami.
3.  Od momentu wybudowania, Budowle były wykorzystywane przez S. na potrzeby prowadzonej przez tę spółkę działalności gospodarczej i nie były w żaden sposób wykorzystywane przez Klasztor. Klasztorowi nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w stosunku do żadnej z Budowli, nie ponosił on również jakiekolwiek wydatków na ulepszenie którejkolwiek z Budowli, w stosunku do których miałby prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.
4.  Z perspektywy prawnej, Budowle stanowią część składową działki 3/9 i będą przedmiotem transakcji nabycia działki. Niemniej jednak, z perspektywy ekonomicznej, z uwagi na porozumienie zawarte między stronami na zasadach rynkowych, cena nabycia działki należna Klasztorowi od K. nie będzie uwzględniała wartości Budowli.
5.  Po transakcji, na podstawie porozumienia zawartego pomiędzy K. oraz S., K. dokona zwrotu wartości poczynionych przez S. nakładów na Budowle (tj. dokona zapłaty określonego wynagrodzenia na rzecz S.). Wynagrodzenie to będzie podlegało opodatkowaniu VAT wg stawki podstawowej.
6.  Decyzja o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu dotycząca naniesień wybudowanych przez S. na tej działce została wydana w dniu 13 lutego 1997 roku i obejmowała m.in. teren całej ówczesnej działki nr 3, z której w późniejszym czasie wyodrębniona została Działka 3/9.
7.  Dodatkowo:
    1.  działka nr 3/9 została w części (ok. 19% całości działki) objęta nową decyzją o ustaleniu warunków zabudowy, o której mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym: przy czym w odniesieniu do ww, decyzji zostało złożone odwołanie, które następnie zostało cofnięte, w konsekwencji czego została wydana ostateczna w administracyjnym toku instancji decyzja o umorzeniu postępowania odwoławczego od ww. decyzji w przedmiocie ustalenia warunków zabudowy.
    2.  wg informacji udzielonych przez Urząd Miasta w odniesieniu do działki nr 3/9 wydano decyzję o ustaleniu lokalizacji inwestycji celu publicznego na fragmentach m.in. działki nr 3/9 (ok. 10% całości działki), która stała się ostateczna.
8.  Na dzień złożenia niniejszego wniosku Nieruchomość Sąsiednia 2 obejmująca działkę o nr 3/9 nie jest objęta miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego. Niemniej, na moment transakcji taki plan może być uchwalony. W takim przypadku, zgodnie z tym planem, Nieruchomość Sąsiednia 2 o nr 3/9 będzie przeznaczona pod zabudowę.

Biorąc pod uwagę powyższe, zdaniem Wnioskodawcy, w analizowanej sytuacji:

Sprzedaż działki 3/9 jako dostawa gruntu niezabudowanego

1.  Działka 3/9 stanowi towar w rozumieniu Ustawy o VAT, natomiast jej sprzedaż przez Klasztor na rzecz K. będzie stanowić odpłatną dostawę towarów.
2.  Pojęcie dostawy towarów koncentruje się na przeniesieniu ekonomicznego władztwa nad towarem, polegającym na prawie do rozporządzania towarem jak właściciel. Tak ukształtowana definicja dostawy towarów nakazuje zwrócić uwagę na ekonomiczny a nie prawny aspekt danej transakcji. Istotą dostawy towarów nie jest bowiem wyłącznie przeniesienie prawa własności - zwrot „prawo do rozporządzania jak właściciel’’ należy rozumieć szeroko jako własność ekonomiczną.
3.  S., budując Budowle, nie działała na rzecz Klasztoru w sensie ekonomicznym. Ekonomiczne władanie Budowlami należało, z chwilą wybudowania każdej z Budowli, do S. (chociaż nie należało do niej prawo własności) a nie do Klasztoru.
4.  Skoro zatem S. wytworzyła towary, jakimi są Budowle, i uczyniła to z własnych środków, bez udziału Klasztoru, to nie ma podstaw do przyjęcia, że Klasztor w ramach Umowy Trójstronnej dokona dostawy tych Budowli na rzecz K., chociaż - z uwagi na zasadę superficies solo cedit - przeniesie ich własność na K. poprzez przeniesienie własności działki 3/9. W sensie ekonomicznym, analizowana transakcja nie będzie skutkowała dostawą Budowli. Stanowisko to uprawnione jest tym bardziej, że - jak wskazano w stanie faktycznym - cena nabycia działki należna Klasztorowi od K. nie będzie uwzględniała wartości Budowli (Budowle nie będą przedmiotem odpłatnej dostawy towarów pomiędzy Klasztorem a K.). Rozliczenie wartości Budowli (wartość poczynionych przez S. nakładów) nastąpi natomiast w ramach odrębnej dostawy (opodatkowanej VAT) pomiędzy S. a K. po nabyciu działki 3/9 przez K.
5.  W konsekwencji, zdaniem Wnioskodawcy, przedmiotem odpłatnej dostawy w ramach Umowy Trójstronnej, w części dotyczącej sprzedaży działki 3/9, będzie sam grunt.

Ujęcie transakcji dla celów VAT

1.  Sprzedaż gruntu niezabudowanego podlega opodatkowaniu według stawki podstawowej VAT, chyba, że jest to grunt niezabudowany inny niż teren budowlany - w takim przypadku dostawa gruntu podlega bowiem zwolnieniu z VAT zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy o VAT.
2.  Definicja terenów budowlanych, nieobjętych zwolnieniem, o którym mowa powyżej, została zawarta w art. 2 pkt 33 ustawy o VAT. Zgodnie z literalnym brzmieniem pojęcia terenów budowlanych, terenem takim jest wyłącznie grunt przeznaczony pod zabudowę zgodnie z zapisami miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego lub - wyłącznie w przypadku braku miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego - grunt objęty decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym.
3.  A contrario, dostawa gruntu niespełniającego powyższych warunków, tj. gruntu nieobjętego miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, w stosunku do którego nie została wydana również decyzja o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, a także gruntu objętego miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego w sposób inny niż pod zabudowę, nie spełnia definicji dostawy terenów budowlanych i tym samym stanowi dostawę terenu inny niż teren budowlany. W takim przypadku dostawa gruntu podlegać będzie zwolnieniu z VAT.
4.  Powyższe stanowisko pozostaje w zgodzie z interpretacją ogólną Ministra Finansów z dnia 14 czerwca 2013 r., znak PT10/033/12/207AA/LI/13/RD58639. Zgodnie ze stanowiskiem przedstawionym w tej interpretacji ogólnej, dostawa terenu niezabudowanego, nieobjętego planem zagospodarowania przestrzennego lub decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, podlega zwolnieniu z podatku od towarów i usług na mocy art. 43 ust. 1 pkt 9 Ustawy o VAT,
5.  Mając na uwadze powyższe, skoro działka 3/9 nie będzie na moment transakcji objęta miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, ale jednocześnie w przeszłości - w zakresie Budowli - została wydana w stosunku do tej nieruchomości decyzja o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o której mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym, i decyzja ta obejmowała teren całej ówczesnej działki nr 3, z której w późniejszym czasie wyodrębniona została Działka 3/9, to działka 3/9 stanowi teren budowlany w rozumieniu przepisów Ustawy o VAT.
6.  W konsekwencji, analizowana sprzedaż gruntu niezabudowanego będzie podlegała opodatkowaniu VAT stawką podstawową.

W konsekwencji, zdaniem Wnioskodawcy, sprzedaż przez Klasztor na rzecz K. Działki 3/9 będzie opodatkowana VAT wg stawki podstawowej, jako dostawa gruntu niezabudowanego.

Powyższe stanowisko znajduje również całkowite potwierdzenie w świetle istniejącej praktyki organów podatkowych oraz sądów administracyjnych, w szczególności:

*   w interpretacji ogólnej Ministra Finansów z dnia 14 czerwca 2013 roku, znak PT10/033/12/207/WLI/13/RD58639, zgodnie z którą: „od dnia 1 kwietnia 2013 r. w związku z wprowadzeniem do ustawy o VAT definicji terenu budowlanego dla potrzeb prawidłowej klasyfikacji gruntów celem zastosowania zwolnienia od podatku od towarów i usług, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 9 tej ustawy, w sytuacji gdy brak jest planu zagospodarowania przestrzennego lub decyzji o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, nie należy już kierować się danymi zawartymi w ewidencji gruntów i budynków, które były, zgodnie z wykładnią zaprezentowaną w wyroku z dnia 17 stycznia 2011 r., istotne w stanie prawnym obowiązującym do dnia 31 marca 2013 r. W konsekwencji dostawa terenu niezabudowanego, nieobjętego planem zagospodarowania przestrzennego lub decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, podlega zwolnieniu z podatku od towarów i usług”;

*   w wyroku Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 10 stycznia 2013, sygn. I FSK 310/12, zgodnie z którym: „Nie można uznać, że przedmiotem dostawy, o której mowa w art. 7 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. 2004 r. Nr 54, poz. 535 z póżn. zm.), będzie budynek nierozerwalnie związany z gruntem, jeżeli budynek został zbudowany przez nabywcę z własnych środków bez udziału właściciela gruntu, a cena zbycia została tak skalkulowana, że nie obejmuje wartości tego budynku”;

*   w interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 1 czerwca 2016 roku, znak IPPP3/4512- 273/16-4/RD, zgodnie z którą: „Dokonując naniesień w postaci wybudowania Drogi publicznej nabywca gruntu Podmiot publiczny nie działał na rzecz właściciela gruntu w sensie ekonomicznym. Podmiot Publiczny wybudował Drogę bez udziału środków Wnioskodawcy - właściciela gruntu, który nie ponosił żadnych wydatków na jego budowę czy ulepszenie. Tym samym, nie ma podstaw do przyjęcia, że Wnioskodawca dokona dostawy budowli (drogi) chociaż przeniesie jego własność - przenosząc na nabywcę własność gruntu, bowiem nie będzie w ekonomicznym posiadaniu Drogi przed dokonaniem sprzedaży gruntu.”

Ad 2

Zdaniem Wnioskodawcy, w przypadku uznania stanowiska Wnioskodawcy w zakresie pytania nr 1 za nieprawidłowe, sprzedaż przez Klasztor na rzecz K. Działki 3/9 będzie opodatkowana VAT wg stawki podstawowej w przypadku złożenia przez Klasztor i K. wspólnego oświadczenia o wyborze opodatkowania VAT dostawy, o którym mowa w art. 43 ust. 10 ustawy o VAT.

Zgodnie z ustawą o VAT:

1.  Opodatkowaniu podatkiem VAT podlegają m.in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju - art. 5 ust. 1 pkt 1.
2.  W przypadku dostawy budynków lub budowli trwałe z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu - art. 29a ust. 8.
3.  Przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich wybudowaniu lub ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej - art. 2 pkt 14.
4.  Zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem, gdy:
    1.  dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim;
    2.  pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata - art. 43 ust. 1 pkt 10.
5.  Podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem, że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:
    1.  są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;
    2.  złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części - art. 43 ust. 10.
6.  Oświadczenie to musi również zawierać:
    1.  imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;
    2.  planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części;
    3.  adres budynku, budowli lub ich części - art. 43 ust. 11.

Zgodnie z Dyrektywą UE 2006/112/WE:

1.  Państwa członkowskie mogą uznać za podatnika każdego, kto okazjonalnie dokonuje transakcji związanej z działalnością gospodarczą, w szczególności, między innymi, dostawy budynku lub części budynku oraz związanego z nim gruntu, przed pierwszym zasiedleniem - art. 12 ust. 1 lit. a).
2.  Państwa członkowskie zwalniają dostawy budynków lub ich części oraz związanego z nimi gruntu, inne niż dostawy, o których mowa w art. 12 ust. 1 lit. a) - art. 135 ust. 1 lit. j).

Jak wynika z opisu przedstawionego stanu faktycznego:

1.  Na podstawie Umowy Trójstronnej, Klasztor zobowiązał się - po spełnieniu się określonych warunków - sprzedać działkę o numerze 3/9 na rzecz K. za cenę określoną w Umowie Trójstronnej.
2.  Obecnie, Nieruchomość Sąsiednia 2 (w tym działka o nr 3/9) jest przedmiotem umów dzierżawy zawartych pomiędzy Klasztorem a S.
3.  Nieruchomość Sąsiednia 2 (w tym działka o nr 3/9), została zabudowana przez S. Budowlami. Wszystkie Budowle zostały wybudowane przed rokiem 2001. Jednocześnie, na Nieruchomości Sąsiedniej 2 nie został wybudowany żaden budynek. Stan ten nie ulegnie zmianie na moment dokonania transakcji.
4.  Od momentu wybudowania, Budowle były wykorzystywane przez S. na potrzeby prowadzonej przez tą spółkę działalności gospodarczej, w szczególności:
    1.  jako ciąg komunikacyjny ułatwiający dojazd do parku wodnego wybudowanego przez S. na gruntach sąsiadujących z Nieruchomością Sąsiednią 2 oraz operowanego pierwotnie przez S. a następnie przez spółkę zależną od S. na podstawie umowy poddzierżawy zawartej z S. oraz
    2.  jako ciąg komunikacyjny umożliwiający dojazd do kina wybudowanego przez S. na gruntach sąsiadujących z Nieruchomością Sąsiednią 2 i operowanego przez podmiot niepowiązany z S. na podstawie umowy poddzierżawy zawartej z S.
5.  Jednocześnie, Budowle nie były wykorzystywane w żaden sposób przez Klasztor ani nie były oddane do użytkowania w ramach czynności podlegających opodatkowaniu VAT. Klasztorowi nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w stosunku do żadnej z Budowli, nie ponosił on również jakiekolwiek wydatków na ulepszenie którejkolwiek z Budowli, w stosunku do których miałby prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.
6.  Wydatki poniesione przez S. od momentu wybudowania Budowli na ulepszenia każdej z Budowli, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, nie przekraczały (i na moment sprzedaży działki o nr 3/9 nie będą przekraczały) 30% wartości początkowej Budowli. Jednocześnie, w ciągu dwóch lat poprzedzających dzień sprzedaży, na działce o nr 3/9 nie zostanie wybudowana żadna inna budowla.
7.  K. oraz S. są zarejestrowanymi, czynnymi podatnikami VAT. Klasztor posiada osobowość prawną oraz jest również czynnym podatnikiem podatku VAT.

Biorąc pod uwagę powyższe, zdaniem Wnioskodawcy, w analizowanej sytuacji:

1.  W przypadku uznania stanowiska Wnioskodawcy w zakresie pytania nr 1 za nieprawidłowe, sposób opodatkowania VAT dostawy działki 3/9 będzie uzależniony od klasyfikacji dostawy Budowli na gruncie tego podatku.
2.  Konsekwentnie, aby poprawnie ustalić sposób opodatkowania VAT analizowanej sprzedaży, niezbędne jest określenie, kiedy - w odniesieniu do Budowli – doszło do pierwszego zasiedlenia tych obiektów na gruncie ustawy o VAT i czy dostawa Budowli będzie kwalifikowała się do zwolnienia, zawartego w przepisach ustawy o VAT.
3.  Zwolnienie, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, stanowi implementację do polskiego porządku prawnego przepisów Dyrektywa UE.
4.  Norma prawna Dyrektywy UE, zobowiązuje zwolnić dostawę budynków lub części budynków oraz związanego z nim gruntu, o ile tylko dostawa ta następuje przed pierwszym zasiedleniem, przy czym Dyrektywa UE - nie zawierając definicji pierwszego zasiedlenia - nie wprowadza również żadnych dodatkowych wymogów, których spełnienie warunkowałoby uznanie, że dany budynek podlegał pierwszemu zasiedleniu.
5.  Jednocześnie, Dyrektywa UE pozostawia państwom członkowskim - literalnie - jedynie możliwość określania szczegółowych zasad stosowania kryterium pierwszego zasiedlenia do przebudowy budynków oraz zdefiniowania pojęcia „gruntu związanego z budynkiem”. Dodatkowym uprawnieniem państw członkowskich, o którym mowa w Dyrektywie UE, jest prawo do stosowania wybranego, szczególnego kryterium innego niż kryterium pierwszego zasiedlenia w odniesieniu do zwolnienia dostawy nieruchomości z VAT (takich jak okres upływający między datą ukończenia budynku a datą pierwszej dostawy lub też okres upływający między datą pierwszego zasiedlenia a datą następnej dostawy).
6.  Konsekwentnie, w przypadku budynków, które nie były przedmiotem rozbudowy, brak jest uprawnienia po stronie państwa członkowskiego do zawężania pojęcia pierwszego zasiedlenia odrębną definicją zawartą w prawie wewnętrznym implementującym przepisy Dyrektywy UE. Takie stanowisko znajduje pełne poparcie w orzecznictwie polskich sądów administracyjnych.
7.  W konsekwencji, zdaniem Wnioskodawcy, mając na uwadze powyższe, oraz to, że pojęcie pierwszego zasiedlenia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT należy interpretować w relacji z przepisami Dyrektywy UE, „pierwsze zasiedlenie” należy rozumieć szeroko, jako pierwsze zajęcie budynku/budowli, używanie, w tym również na potrzeby własnej działalności gospodarczej podatnika.
8.  Mając na uwadze, że zgodnie z przedstawionym stanem faktycznym:
    1.  wszystkie Budowle zostały wybudowane przez S. przed rokiem 2001 i od momentu wybudowania były wykorzystywane w działalności gospodarczej prowadzonej przez S., jako ciąg komunikacyjny ułatwiający dojazd do parku wodnego oraz kina i
    2.  jednocześnie nie były one przedmiotem ulepszeń, w wyniku których S. lub Klasztor poniósłby wydatki przekraczające 30% wartości początkowej każdej z Budowli,\- to pierwsze zasiedlenie Budowli nastąpiło już w momencie rozpoczęcia ich wykorzystywania przez S. w ramach działalności gospodarczej S. podlegającej opodatkowaniu VAT, w okresie poprzedzającym sprzedaż Działki 3/9 przez Klasztor na rzecz K. o więcej niż dwa lata.
9.  Jednocześnie, nie ma żadnego znaczenia to, że do pierwszego zasiedlenia Budowli doszło w wyniku czynności podejmowanych przez dzierżawcę terenu, na którym zostały one posadowione (S.) a nie właściciela gruntu (Klasztor). W szczególności, definicja „pierwszego zasiedlenia” w żaden sposób nie odnosi się do tego, czy zasiedlenie było efektem działania właściciela gruntu, czy też stron trzecich, np. dzierżawcy.
10.  W rezultacie, skoro zgodnie z pro-wspólnotową wykładnią definicji pierwszego zasiedlenia - pierwsze zasiedlenie Budowli nastąpiło już w momencie rozpoczęcia ich wykorzystywania przez S. w ramach działalności gospodarczej prowadzonej przez S., tj. od momentu wybudowania Budowli przed 2001 rokiem, to należy uznać, że dostawa Budowli nie nastąpi w ramach pierwszego zasiedlenia ani przed nim lub w okresie krótszym niż dwa lata od pierwszego zasiedlenia.
11.  W konsekwencji, zdaniem Wnioskodawcy, w przypadku uznania stanowiska Wnioskodawcy w zakresie pytania nr 1 za nieprawidłowe, sprzedaż działki 3/9 przez Klasztor na rzecz K. będzie podlegała zwolnieniu z opodatkowania VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT.
12.  Jednocześnie, Klasztor oraz K. będą miały możliwość rezygnacji z tego zwolnienia i wyboru opodatkowania podatkiem VAT dostawy powyższych nieruchomości. Jeśli zatem Klasztor oraz K. (jako zarejestrowani podatnicy VAT czynni) złożą - przed dniem sprzedaży działki 3/9 - naczelnikowi urzędu skarbowego właściwemu dla K. zgodne oświadczenie o wyborze opodatkowania VAT dostawy Budowli w ramach tej transakcji, zawierające informacje, o których mowa w art. 43 ust. 11 ustawy o VAT, analizowana dostawa będzie podlegała opodatkowaniu VAT.
13.  W przypadku rezygnacji z analizowanego zwolnienia, dostawa Budowli będzie opodatkowana stawką podstawową VAT z uwagi na fakt, iż do tej dostawy nie będą miały zastosowania obniżone stawki VAT.

W konsekwencji, zdaniem Wnioskodawcy, w przypadku uznania stanowiska Wnioskodawcy w zakresie pytania nr 1 za nieprawidłowe, sprzedaż przez Klasztor na rzecz K. Działki 3/9 będzie opodatkowana VAT wg stawki podstawowej w przypadku złożenia przez Klasztor i K. wspólnego oświadczenia o wyborze opodatkowania VAT dostawy, o którym mowa w art. 43 ust. 10 ustawy o VAT.

Powyższe stanowisko znajduje również całkowite potwierdzenie w świetle istniejącej praktyki organów podatkowych oraz sądów administracyjnych, w szczególności:

*   w wyroku Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 14 maja 2015 r., sygn. I FSK 382/14, zgodnie z którym: ,,definicja „pierwszego zasiedlenia (zajęcia)” zawarta w dyrektywie 112 ma charakter autonomiczny. Zatem nie było konieczne jej definiowanie w ustawie o VAT, poza przypadkami wskazanymi w treści art. 12 ust. 2 zdanie drugie dyrektywy 112 czyli przebudowy budynku. Z powyższego wynika, że polski ustawodawca nie miał uprawnienia do precyzowania warunków zastosowania kryterium pierwszego zasiedlenia w odniesieniu do sytuacji zaistniałych po wybudowaniu budynku. Polski ustawodawca zdecydował się na doprecyzowanie ww. pojęcia celem wyjaśnienia zakresu zwolnienia z VAT. Porównując zakresy definicji „pierwszego zasiedlenia” wynikające z ustawy o VAT i dyrektywy 112 należy stwierdzić, że ustawodawca polski dokonał zawężenia ww. definicji w porównaniu do definicji unijnej. Wykładnia językowa, systematyczna i celowościowa dyrektywy 112 wskazuje wyraźnie, że ww. pojęcie należy rozumieć szeroko jako „pierwsze zajęcie budynku, używanie”. Zatem w taki sposób powinna być odczytywana definicja przewidziana w treści art. 2 pkt 14 ustawy o VAT.”

*   w interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 12 września 2016 roku, znak IPPP1/4512-601/16-2/RK, zgodnie z którą: „Przedmiot zbycia spełnia przesłanki do uznania go za zasiedlony w rozumieniu cyt. art. 2 pkt 14 ustawy o VAT oraz wskazanego orzeczenia, a ponadto jego zbycie nastąpi po upływie 2 lat od momentu pierwszego zasiedlenia. Pierwsze zasiedlenie opisanego we wniosku lokalu oraz miejsca postojowego w myśl przedstawionej powyżej definicji - nastąpiło po wybudowaniu, w wyniku jego zajęcia przez Spółkę i używania do działalności gospodarczej. W związku z tym planowana przez Spółkę sprzedaż lokalu i miejsca postojowego będzie korzystała ze zwolnienia z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT. Nadmienić należy, że Wnioskodawca oraz Nabywca, po spełnieniu warunków określonych w art. 43 ust. 10 i 11 ustawy, mogą zrezygnować ze zwolnienia i wybrać opodatkowanie ww. czynności”;

*   w interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 14 kwietnia 2016 roku, znak IPPP3/4512-873/15-3/S/RD, zgodnie z którą: „w odniesieniu do przedmiotowej nieruchomości (budynku, budowli lub ich części w tym wyodrębnionych lokali) wykorzystywanych przez Wnioskodawcę w prowadzonej działalności gospodarczej (w części zwolnionej w części opodatkowanej) doszło do pierwszego zasiedlenia i do momentu sprzedaży nieruchomości minie okres dłuższy niż dwa lata. W konsekwencji zostaną spełnione obie przesłanki warunkujące zwolnienie w myśl cyt. wyżej artykułu i dostawa nieruchomości (budynku, budowli lub ich części w tym wyodrębnionego lokalu) będzie korzystać ze zwolnienia w myśl art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy”.

Ad 3

Zdaniem Wnioskodawcy, ustanowienie przez Klasztor odpłatnych służebności na rzecz K. będzie stanowiło dostawę usług opodatkowaną VAT wg stawki podstawowej.

Zgodnie z Ustawą o VAT:

1.  Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, podlega odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju - art. 5 ust. 1 pkt 1.
2.  Przez świadczenie usług rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 ustawy o VAT, w tym również zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji – art. 8 ust. 1 pkt 2.
3.  Podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności- art. 15 ust. 1.
4.  Działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych - art. 15 ust. 2.

Zgodnie z Kodeksem Cywilnym:

1.  Nieruchomość można obciążyć na rzecz właściciela innej nieruchomości (nieruchomości władnącej) prawem, którego treść polega bądź na tym, że właściciel nieruchomości władnącej może korzystać w oznaczonym zakresie z nieruchomości obciążonej, bądź na tym, że właściciel nieruchomości obciążonej zostaje ograniczony w możności dokonywania w stosunku do niej określonych działań, bądź też na tym, że właścicielowi nieruchomości obciążonej nie wolno wykonywać określonych uprawnień, które mu względem nieruchomości władnącej przysługują na podstawie przepisów o treści i wykonywaniu własności – art. 285 § 1.

Jak wynika z opisu przedstawionego stanu faktycznego:

1.  W ramach Umowy Trójstronnej, Klasztor zobowiązał się, m.in. do:
    1.  ustanowienia odpłatnej służebności gruntowej obciążającej działkę o numerze ¾ na rzecz każdoczesnego użytkownika wieczystego / właściciela działki 1/12 i właściciela działki 3/8, składających się na Teren K. a także każdoczesnego właściciela działki nr 3/9, po jej uprzednim nabyciu przez K.,
    2.  ustanowienia odpłatnej służebności gruntowej obciążającej działki o numerze 3/3 oraz 3/5, będące własnością Klasztoru, w pasie o określonej szerokości wyznaczonym od granicy działek 3/3 oraz 3/5 z działką 3/4 oraz 3/9, na rzecz każdoczesnego użytkownika wieczystego / właściciela działki 1/12 i każdoczesnego właściciela działki 3/8, składających się na Teren K. a także każdoczesnego właściciela działki nr 3/9, po jej uprzednim nabyciu przez K.
2.  Głównym beneficjentem tych służebności oraz podmiotem regulującym wynagrodzenie Klasztoru z tego tytułu będzie K..
3.  K. jest zarejestrowanym, czynnym podatnikiem VAT. Klasztor posiada osobowość prawną oraz również jest czynnym podatnikiem podatku VAT.

Biorąc pod uwagę powyższe, zdaniem Wnioskodawcy, w analizowanej sytuacji:

1.  Pod pojęciem świadczenia usługi na gruncie Ustawy o VAT należy rozumieć każde świadczenie, które nie stanowi dostawy towarów. Świadczenie usług występuje zarówno w sytuacji podjęcia konkretnego działania przez podatnika (uczynienia, wykonania świadczenia na rzecz innej osoby lub jednostki), jak i zobowiązania podatnika do zaniechania działania (powstrzymania się od dokonania czynności bądź też tolerowania danej czynności lub sytuacji).
2.  Niemniej jednak, nie każde świadczenie usług pozostaje w zakresie opodatkowania podatkiem VAT. Aby świadczenie usług podlegało opodatkowaniu podatkiem VAT, niezbędne jest spełnienie określonych warunków:
    1.  W następstwie zobowiązania, w wykonaniu którego dochodzi do świadczenia usługi, druga strona świadczenia (odbiorca) pozostaje jego bezpośrednim beneficjentem, oraz
    2.  Świadczeniu usług odpowiada odpowiednie świadczenie wzajemne ze strony jej beneficjenta (w szczególności - wynagrodzenie za usługę).
3.  W analizowanej sprawie dojdzie do świadczenia przez Klasztor usług, w postaci ustanowienia służebności gruntowych obciążających działki będące własnością Klasztoru na rzecz poszczególnych działek tworzących Teren K. a także działki 3/9, po jej uprzednim nabyciu przez K.. Beneficjentem tych usług, w związku z realizacją inwestycji K. na Terenie K. oraz działce 3/9, bez wątpienia będzie K. Dodatkowo, K. w zamian za świadczenie Klasztoru zobowiązana będzie uiścić wynagrodzenie.
4.  Mając na uwadze, że Klasztor jest czynnym podatnikiem podatku VAT, ustanowienie przez Klasztor odpłatnych służebności na rzecz K. będzie stanowiło odpłatne świadczenie usług na gruncie podatku VAT. Jednocześnie, Ustawa o VAT nie przewiduje zwolnienia lub obniżonej stawki podatku VAT dla tej kategorii usług.
5.  W konsekwencji, zgodnie z art. 41 ust. 1 w związku z art. 146a ust. 1 Ustawy o VAT, usługa świadczona przez Klasztor będzie podlegała opodatkowaniu VAT według stawki podstawowej.

W konsekwencji, zdaniem Wnioskodawcy, ustanowienie przez Klasztor odpłatnych służebności na rzecz K., zgodnie z Umowa Trójstronna, będzie stanowiło dostawę usług opodatkowaną VAT wg stawki podstawowej.

Powyższe stanowisko znajduje również całkowite potwierdzenie w świetle istniejącej praktyki organów podatkowych, w szczególności:

*   w interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 19 września 2016 roku, znak IPPP2/4512-530/16-2/AO, zgodnie z którą: „W świetle przedstawionej treści wniosku i przywołanych przepisów należy stwierdzić, że opisana we wniosku czynność ustanowienia służebności drogi koniecznej za jednorazowym wynagrodzeniem wypełnia znamiona art. 8 ust. 1 pkt 2 ustawy o VAT. Świadczenie to ma charakter odpłatny i jako czynność cywilnoprawna wykonywana jest przez podatnika podatku od towarów i usług”;

*   w interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 10 maja 2016 roku, znak IPPP2/4512-246/16-2/MAO, zgodnie z którą: „Jednorazowe wynagrodzenie z tytułu ustanowienia służebności przesyłu należy potraktować jako formę wynagrodzenia za świadczenie usług wynikających z umowy, co do zasady opodatkowaną podatkiem od towarów i usług na zasadach ogólnych, tj. według 23% stawki podatku, określonej w art. 41 ust. 1 w powiązaniu z art. 146a pkt 1 ustawy o podatku od towarów i usług. W konsekwencji, Stanowisko Wnioskodawcy, że poprzez ustanowienie służebności przesyłu na rzecz podmiotów Strona jako rolnik świadczy usługę w rozumieniu ustawy o VAT oraz że czynności te podlegają opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług wg podstawowej stawki podatku VAT (23%) należało uznać za prawidłowe”;

*   w interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 11 lutego 2016 roku, znak IPPP1/4512- 1153/15-3/JL, zgodnie z którą: „ustanowienie służebności gruntowej lub przesyłu będące czynnościami realizowanymi za wynagrodzeniem, zyskują charakter odpłatnej usługi, w rozumieniu art. 8 ust. 1 ustawy”.

Ad 4

Zdaniem Wnioskodawcy, w przypadku, gdy interpretacja podatkowa w zakresie pytań 1 i 2 potwierdzi opodatkowanie VAT dostawy Działki 3/9, K. będzie przysługiwało prawo odliczenia podatku VAT naliczonego z tytułu nabycia Działki 3/9 od Klasztoru.

Zgodnie z ustawą o VAT

1.  Podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności - art. 15 ust. 1.
2.  Działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych - art. 15 ust. 2.
3.  W zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego – art. 86 ust. 1.
4.  Kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług - art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a).
5.  Nie stanowią podstawy do obniżenia podatku oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne m.in. w przypadku, gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona z podatku - art. 88 ust. 3a pkt 2.

Jak wynika z opisu przedstawionego stanu faktycznego:

1.  K. prowadzi działalność gospodarczą m.in. w zakresie inwestycji na rynku nieruchomości. K. planuje przeprowadzenie inwestycji zmierzającej do rozbudowy, przebudowy oraz modernizacji centrum handlowego.
2.  K. jest zainteresowana nabyciem od Klasztoru części Nieruchomości Sąsiednich 2, składającej się z działki o numerze 3/9. Nabycie tej działki pozwoli K. na utworzenie ciągu komunikacyjnego bezpośrednio łączącego Teren K. oraz Teren Inwestycji.
3.  Na podstawie Umowy Trójstronnej, Klasztor zobowiązał się sprzedać działkę o numerze 3/9 na rzecz K. za cenę określoną w Umowie Trójstronnej.
4.  K. będzie wykorzystywała działkę 3/9 w ramach własnej działalności gospodarczej (jako część wewnętrznego układu komunikacyjnego). Z tego tytułu, K. będzie osiągała obrót opodatkowany VAT, w szczególności z tytułu wynajmu / sprzedaży obiektów wybudowanych w ramach Inwestycji K.
5.  K. jest zarejestrowanym, czynnym podatnikiem VAT. Klasztor posiada osobowość prawną oraz jest również czynnym podatnikiem podatku VAT.

Biorąc pod uwagę powyższe, zdaniem Wnioskodawcy, w analizowanej sytuacji:

1.  Jeżeli dane towary lub usługi są wykorzystywane przez podatnika wyłącznie do wykonywania czynności opodatkowanych VAT, podatnikowi przysługuje prawo do odliczenia całości podatku VAT naliczonego przy ich nabyciu, przy założeniu, że nabycie to zostanie udokumentowane fakturą VAT i pozostałe ograniczenia wynikające z ustawy o VAT nie znajdą zastosowania. Zgodnie z ugruntowaną praktyką i orzecznictwem, związek pomiędzy zakupami dokonanymi przez podatnika, a prowadzoną przez niego działalnością gospodarczą może mieć charakter zarówno bezpośredni (np. zakup towarów do ich dalszej odsprzedaży czy też zakup materiałów służących do wytworzenia produktów sprzedawanych przez podatnika) jak i pośredni (koszty ogólne).
2.  Bezpośredni związek dokonywanych zakupów z działalnością gospodarczą podatnika występuje, gdy nabywane towary lub usługi w sposób ścisły wiążą się ze sprzedażą opodatkowaną VAT.
3.  Związek pośredni istnieje, gdy ponoszone wydatki na nabycie towarów i usług nie mają bezpośredniego odzwierciedlenia w osiąganych przez podatnika obrotach, niemniej jednak ich poniesienie warunkuje uzyskanie przez podatnika sprzedaży podlegającej opodatkowaniu VAT. W takiej sytuacji, niezbędne jest zaistnienie związku przyczynowo - skutkowego pomiędzy dokonanymi zakupami a wygenerowanym obrotem. Jeżeli zakup wpływa na ogólne funkcjonowanie przedsiębiorstwa jako całości, przyczynia się - w sposób pośredni - do generowania obrotu przez podatnika, to podatnikowi przysługuje prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego z tego tytułu.
4.  Ponieważ - zgodnie z przedstawionym stanem faktycznym - K., jako czynny, zarejestrowany podatnik VAT, będzie wykorzystywała Działkę 3/9 w ramach własnej działalności gospodarczej, jako część wewnętrznego układu komunikacyjnego, tj. będzie wykorzystywała ją do wykonywania czynności opodatkowanych VAT polegających na prowadzeniu centrum handlowego, to należy uznać, iż przy nabyciu Działki 3/9 zostanie spełniona ogólna przesłanka warunkująca odliczenie podatku VAT naliczonego wynikającego z faktury otrzymanej przez K. od Klasztoru.
5.  Jednocześnie, w analizowanej sprawie nie zajdzie zastosowania żadna okoliczność wyłączająca prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego. W szczególności, nie będzie miał zastosowania przepis art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy o VAT, ponieważ - zgodnie ze stanowiskiem przedstawionym w zakresie pytań nr 1 i 2 sprzedaż przez Klasztor na rzecz K. Działki 3/9 będzie podlegała opodatkowaniu VAT wg stawki podstawowej a niniejszy wniosek oparty jest o założenie, że interpretacja podatkowa potwierdzi stanowisko K. oraz Klasztoru w tej sprawie.

W konsekwencji, zdaniem Wnioskodawcy, w przypadku, gdy interpretacja podatkowa w zakresie pytań 1 i 2 potwierdzi opodatkowanie VAT dostawy Działki 3/9 K. będzie przysługiwało prawo odliczenia podatku VAT naliczonego z tytułu nabycia Działki 3/9 od Klasztoru.

Powyższe stanowisko znajduje również całkowite potwierdzenie w świetle istniejącej praktyki organów podatkowych, w szczególności:

*   W interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 8 lipca 2016 r., znak IPPP1/4512-440/16- 2/MPe, w której organ podatkowy - odstępując od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska podatnika - uznał za prawidłowe w pełnym zakresie stanowisko, zgodnie z którym: „z uwagi na fakt, że Nieruchomość będąca przedmiotem planowanej Transakcji będzie wykorzystywana przez Wnioskodawcę do wykonywania czynności opodatkowanych VAT, Wnioskodawca będzie uprawniony do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o podatek VAT naliczony przy nabyciu Nieruchomości od Zbywcy oraz do otrzymania zwrotu nadwyżki podatku VAT naliczonego nad podatkiem VAT należnym na rachunek bankowy Wnioskodawcy”,

*   W interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 21 kwietnia 2015 r., znak IPPP2/4512-104/15- 5/AO, zgodnie z którą: „Przywołane przepisy oraz przedstawiony opis sprawy pozwalają uznać, że skoro Wnioskodawca będzie zarejestrowanym podatnikiem podatku VAT i planowana transakcja nabycia przedmiotowej Nieruchomości spełnia warunki dla uznania jej za czynność opodatkowaną podatkiem VAT (dokonując rezygnacji ze zwolnienia z opodatkowania przewidzianego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT) Wnioskodawcy po nabyciu Nieruchomości i otrzymaniu prawidłowo wystawionej faktury dokumentującej faktyczne nabycie Nieruchomości będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego wnikającego z faktury dokumentującej dostawę Nieruchomości w zakresie w jakim Wnioskodawca będzie wykorzystywał Nieruchomość do prowadzenia działalności opodatkowanej podatkiem VAT. Tym samym, Wnioskodawca z tytułu nabycia przedmiotowej Nieruchomości będzie miał prawo do zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad VAT należnym zgodnie z regulacjami art. 87 ustawy o VAT”,

*   W interpretacji Dyrektora IS w Łodzi z dnia 23 lutego 2015 r., znak IPTPP2/443-865/14-4/JS, zgodnie z którą: „Wnioskodawcy; będącemu zarejestrowanym, czynnym podatnikiem - stosownie do art. 86 ust. 1 ustawy - przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z faktury wystawionej przez Gminę, dokumentującej nabycie działek: nr 18/1 i 112/2, ponieważ - jak wskazał Wnioskodawca - nabyte przez Zainteresowanego ww. działki będą wykorzystywane do czynności opodatkowanych podatkiem od towarów i usług”,

*   W interpretacji Dyrektora IS w Łodzi z dnia 21 stycznia 2016 r., znak IPTPP2/4512-586/15-4/AJB, zgodnie z którą: „Analiza powołanych przepisów prawa w kontekście opisanego stanu sprawy pozwala na uznanie, iż nabywane usługi doradcze mają pośredni związek z przyszłą sprzedażą opodatkowaną Wnioskodawcy, bowiem pośrednio będą miały wpływ na funkcjonowanie nowopowstałej spółki. W związku z powyższym, zostaje spełniona podstawowa przesłanka o charakterze przyczynowo-skutkowym decydująca o prawie Wnioskodawcy do odliczenia podatku naliczonego zawartego w cenie usług”.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego jest prawidłowe w zakresie pyt. nr 1, nr 3 (nr 4 wniosku) i pyt. nr 4 (nr 5 wniosku).

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Ponieważ w zakresie pytania nr 1 wniosku stanowisko Wnioskodawcy uznano za prawidłowe, pytanie nr 2 stało się bezprzedmiotowe.

Interpretacja dotyczy stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego przedstawionego we wniosku oraz stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym a w odniesieniu do zdarzenia przyszłego stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Tut. Organ informuje, że w zakresie pytania nr 3 wniosku dotyczącego podatku od czynności cywilnoprawnych zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Ponadto tut. Organ informuje, że zgodnie z art. 14na pkt 2 ustawy Ordynacja podatkowa, przepisów art. 14k-14n dotyczących ochrony prawnej wynikającej z zastosowania się Wnioskodawcy do otrzymanej interpretacji nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe przedstawione we wniosku stanowią element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy o podatku od towarów i usług, tj. czynności dokonanych w ramach transakcji, które pomimo spełnienia warunków formalnych ustanowionych w przepisach ustawy, miały zasadniczo na celu osiągnięcie korzyści podatkowych, których przyznanie byłoby sprzeczne z celem, któremu służą te przepisy.

Stronie i zainteresowanemu niebędącemu stroną przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U z 2016 r. poz. 718).

Skargę do WSA wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcie naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ustawy).

Skarga powinna czynić zadość wymaganiom pisma w postępowaniu sądowym, a ponadto zawierać: wskazanie zaskarżonej decyzji, postanowienia innego aktu lub czynności, oznaczenie organu, którego działania, bezczynności lub przewlekłego prowadzenia postępowania skarga dotyczy, określenie naruszenia prawa lub interesu prawnego, w przypadkach, o których mowa w art. 52 § 3 i 4, dowód, że skarżący wezwał właściwy organ do usunięcia naruszenia prawa (art. 57 § 1 pkt 1 - 4 ww. ustawy).

Skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Administracji Skarbowej w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.