Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB1-3.4010.765.2022.2.ZK
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-12-20
Teza: 1. Czy transakcja przedstawiona w zdarzeniu przyszłym, w ramach której Wspólnik dokona wniesienia do Spółki Nabywającej wkładu niepieniężnego w postaci własności co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej, uprawniających do bezwzględnej większości głosów na Zgromadzeniu Akcjonariuszy Spółki Nabywanej, w zamian za objęcie nowych udziałów w podwyższonym kapitale zakładowym Spółki Nabywającej, spełni wszystkie warunki wymiany udziałów w rozumieniu art. 12 ust. 4d Ustawy o CIT? (pytanie oznaczone we wniosku nr 1) 2. Czy w wyniku dokonania transakcji przedstawionej w zdarzeniu przyszłym, w ramach której Wspólnik dokona wniesienia do Spółki Nabywającej wkładu niepieniężnego w postaci własności co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej, uprawniających do bezwzględnej większości głosów na Zgromadzeniu Akcjonariuszy Spółki Nabywanej, w zamian za objęcie nowych udziałów w podwyższonym kapitale zakładowym Spółki Nabywającej, po stronie Spółki Nabywającej powstanie przychód podlegający opodatkowaniu CIT? (część pytania oznaczonego we wniosku nr 2)
Słowa kluczowe: udział-nabycie udziałów; udział-wymiana udziałów; udział-zbycie udziałów; wkład-wkłady niepieniężne
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2. Przychody-Przysporzenia niestanowiące przychodu-Wymiana udziałów
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 1-pkt 8bb; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 12; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 13; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 14; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 4d

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób prawnych jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

11 października 2022 r. wpłynął Państwa wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku dochodowego od osób prawnych, m.in. w zakresie ustalenia, czy:

\- transakcja przedstawiona w zdarzeniu przyszłym, w ramach której Wspólnik dokona wniesienia do Spółki Nabywającej wkładu niepieniężnego w postaci własności co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej, uprawniających do bezwzględnej większości głosów na Zgromadzeniu Akcjonariuszy Spółki Nabywanej, w zamian za objęcie nowych udziałów w podwyższonym kapitale zakładowym Spółki Nabywającej, spełni wszystkie warunki wymiany udziałów w rozumieniu art. 12 ust. 4d Ustawy o CIT;

\- w wyniku dokonania transakcji przedstawionej w zdarzeniu przyszłym, w ramach której Wspólnik dokona wniesienia do Spółki Nabywającej wkładu niepieniężnego w postaci własności co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej, uprawniających do bezwzględnej większości głosów na Zgromadzeniu Akcjonariuszy Spółki Nabywanej, w zamian za objęcie nowych udziałów w podwyższonym kapitale zakładowym Spółki Nabywającej, po stronie Spółki Nabywającej powstanie przychód podlegający opodatkowaniu CIT.

Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 9 grudnia 2022 r.

Treść wniosku jest następująca:

**Opis zdarzenia przyszłego**

Wnioskodawca (zwany także dalej jako: „Spółka Nabywająca”) jest spółką z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Polsce, gdzie jest podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych (zwanego dalej: „CIT”) i podlega nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Polsce, zgodnie z art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (zwanej dalej: „Ustawą o CIT”).

Spółka kapitałowa w formie (\`(...)\`) (odpowiednik sp. z o.o. w Polsce) posiadająca osobowość prawną, luksemburski rezydent podatkowy, podlegający w Luksemburgu nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych – jest właścicielem co najmniej 95% akcji w innej spółce akcyjnej z siedzibą w Polsce, która także jest podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych i podlega nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Polsce, zgodnie z art. 3 ust. 1 Ustawy o CIT (zwana dalej jako: „Spółka Nabywana”). Wspólnik posiada bezwzględną większość głosów na Zgromadzeniu akcjonariuszy Spółki Nabywanej. Wartość rynkowa 100% (sto procent) akcji Spółki Nabywanej wynosi wartość o wiele wyższą niż wartość nominalna udziałów Spółki Nabywanej (kwota ustalana w milionach złotych).

Wspólnik oraz Spółka Nabywająca zamierzają przeprowadzić w przyszłości transakcję polegającą na podwyższeniu kapitału zakładowego Spółki Nabywającej poprzez utworzenie nowych udziałów, a następnie objęcie tych udziałów przez Wspólnika w zamian za wniesienie do Spółki Nabywającej wkładu niepieniężnego w postaci co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej, uprawniających do bezwzględnej większości głosów na Zgromadzeniu Akcjonariuszy Spółki Nabywającej, dokonując lub doprowadzając do następujących czynności w kolejności określonej poniżej:

1) Zgromadzenie Wspólników Spółki Nabywającej podejmie uchwałę w sprawie podwyższenia kapitału zakładowego z kwoty 10.000,00 zł do kwoty odpowiadającej sumie kwoty 10.000,00 zł oraz wartości rynkowej co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej, tj. o kwotę odpowiadającą wartości rynkowej co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej, poprzez utworzenie nowych udziałów Spółki Nabywającej w ilości odpowiadającej ilorazowi wartości rynkowej co najmniej 95% Spółki Nabywanej oraz kwoty 50,00 zł – z tym zastrzeżeniem, że jeżeli iloraz wartości rynkowej 100% (sto procent) udziałów Spółki Nabywanej oraz kwoty 50,00 zł nie będzie stanowił liczby całkowitej podzielnej przez 50 (pięćdziesiąt), to wynik obliczenia ilorazu zostanie zaokrąglony w dół albo w górę do kwoty pełnej podzielnej przez 50,00 zł;

2) Wspólnik złoży oświadczenie o objęciu wszystkich nowych udziałów Spółki Nabywającej, o których mowa w punkcie 1) powyżej, w zamian za wniesienie do Spółki Nabywającej wkładu niepieniężnego w postaci własności co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej;

3) Wspólnik oraz Spółka Nabywająca zawrą umowę przeniesienia własności co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej tytułem wniesienia wkładu niepieniężnego, przed złożeniem wniosku do właściwego sądu rejestrowego o zmianę wpisu Spółki Nabywającej w rejestrze przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego w zakresie podwyższenia kapitału zakładowego oraz utworzenia nowych udziałów;

4) Spółka Nabywająca stanie się właścicielem co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej w wyniku zawarcia umowy, o której mowa w punkcie 3) powyżej;

5) Spółka Nabywająca złoży wniosek do właściwego sądu rejestrowego o zmianę wpisu Spółki Nabywającej w rejestrze przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego w zakresie podwyższenia kapitału zakładowego oraz utworzenia nowych udziałów;

6) właściwy sąd rejestrowy dokona zmiany wpisu Spółki Nabywającej w rejestrze przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego w zakresie informacji o podwyższeniu kapitału zakładowego oraz utworzenia nowych udziałów;

7) Wspólnik stanie się właścicielem nowych udziałów Spółki Nabywającej w podwyższonym kapitale zakładowym w zamian za wniesienie do Spółki Nabywającej wkładu niepieniężnego w postaci własności co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej.

W ramach planowanej transakcji Spółka Nabywająca nie zapłaci na rzecz Wspólnika żadnej kwoty pieniężnej w związku z nabyciem co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej. W zamian za przeniesienie własności co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej na podstawie umowy, o której mowa w punkcie 3) powyżej, Wspólnik otrzyma od Spółki Nabywającej tylko i wyłącznie nowe udziały w podwyższonym kapitale zakładowym, o których mowa w punkcie 1) powyżej. Transakcja opisana powyżej zostanie przeprowadzona w celu wyposażenia Spółki Nabywającej w składnik majątkowy w postaci co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej, będących obecnie własnością Wspólnika oraz uprawniających do bezwzględnej większości głosów na Zgromadzeniu Akcjonariuszy Spółki Nabywanej. W związku z przedstawionym powyżej zdarzeniem przyszłym oraz nową treścią przepisów Ustawy o CIT, obowiązujących od 1 stycznia 2022 r., Spółka Nabywająca zamierza potwierdzić, że transakcja opisana powyżej spełni warunki wymiany udziałów w rozumieniu odpowiednich przepisów ustawy o CIT, a także nie spowoduje powstania po stronie Spółki Nabywającej żadnego przychodu podlegającego opodatkowaniu CIT ani obowiązku zapłaty CIT.

Ponadto, w odpowiedzi na wezwanie z 8 grudnia 2022 r., wskazali Państwo co następuje:

1\. Zbywane przez wspólnika akcje nie zostały nabyte lub objęte w wyniku transakcji wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów.

2\. Wartość nabywanych przez wspólnika akcji przyjęta dla celów podatkowych jest nie wyższa niż wartość zbywanych przez tego wspólnika udziałów (akcji), jaka byłaby przyjęta dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do wymiany udziałów.

3\. Ani głównym lub ani jednym z głównych celów opisanej we wniosku transakcji nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

**Pytanie**

1\. Czy transakcja przedstawiona w zdarzeniu przyszłym, w ramach której Wspólnik dokona wniesienia do Spółki Nabywającej wkładu niepieniężnego w postaci własności co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej, uprawniających do bezwzględnej większości głosów na Zgromadzeniu Akcjonariuszy Spółki Nabywanej, w zamian za objęcie nowych udziałów w podwyższonym kapitale zakładowym Spółki Nabywającej, spełni wszystkie warunki wymiany udziałów w rozumieniu art. 12 ust. 4d Ustawy o CIT? (pytanie oznaczone we wniosku nr 1)

2\. Czy w wyniku dokonania transakcji przedstawionej w zdarzeniu przyszłym, w ramach której Wspólnik dokona wniesienia do Spółki Nabywającej wkładu niepieniężnego w postaci własności co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej, uprawniających do bezwzględnej większości głosów na Zgromadzeniu Akcjonariuszy Spółki Nabywanej, w zamian za objęcie nowych udziałów w podwyższonym kapitale zakładowym Spółki Nabywającej, po stronie Spółki Nabywającej powstanie przychód podlegający opodatkowaniu CIT? (część pytania oznaczonego we wniosku nr 2)

**Państwa stanowisko w sprawie**

W ocenie Spółki Nabywającej: transakcja przedstawiona w zdarzeniu przyszłym, w ramach której Wspólnik dokona wniesienia do Spółki Nabywającej wkładu niepieniężnego w postaci własności co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej, uprawniających do bezwzględnej większości głosów na Zgromadzeniu Akcjonariuszy Spółki Nabywanej, w zamian za objęcie nowych udziałów w podwyższonym kapitale zakładowym Spółki Nabywającej spełni wszystkie warunki wymiany udziałów w rozumieniu art. 12 ust. 4d Ustawy o CIT oraz – w wyniku dokonania transakcji przedstawionej w zdarzeniu przyszłym, w ramach której Wspólnik dokona wniesienia do Spółki Nabywającej wkładu niepieniężnego w postaci własności co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej, uprawniających do bezwzględnej większości głosów na Zgromadzeniu Akcjonariuszy Spółki Nabywanej, w zamian za objęcie nowych udziałów w podwyższonym kapitale zakładowym Spółki Nabywającej, po stronie Spółki Nabywającej nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu CIT.

Uzasadnienie prawne:

Zgodnie z art. 12 ust. 4d Ustawy o CIT, jeżeli spółka nabywa od wspólnika innej spółki udziały (akcje) tej innej spółki oraz w zamian za udziały (akcje) tej innej spółki przekazuje jej wspólnikowi własne udziały (akcje) albo w zamian za udziały (akcje) tej innej spółki przekazuje wspólnikowi tej innej spółki własne udziały (akcje) wraz z zapłatą w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów (akcji), a w przypadku braku wartości nominalnej - wartości rynkowej tych udziałów (akcji), oraz jeżeli w wyniku nabycia:

1) spółka nabywająca uzyska bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są nabywane, albo

2) spółka nabywająca, posiadająca bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są nabywane, zwiększa ilość udziałów (akcji) w tej spółce - do przychodów nie zalicza się wartości udziałów (akcji) przekazanych wspólnikowi tej innej spółki oraz wartości udziałów (akcji) nabytych przez spółkę, pod warunkiem, że podmioty biorące udział w tej transakcji podlegają w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągnięcia (wymiana udziałów).

Z kolei zgodnie z art. 12 ust. 11 Ustawy o CIT, o treści obowiązującej od 1 stycznia 2022 r., art. 12 ust. 4d Ustawy o CIT, stosuje się, jeżeli łącznie spełnione są następujące warunki:

1) spółka nabywająca oraz spółka, której udziały (akcje) są nabywane, są podmiotami wymienionymi w załączniku nr 3 do Ustawy o CIT lub są spółkami podlegającymi opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, w innym niż państwo członkowskie Unii Europejskiej państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego;

2) wspólnik jest podatnikiem podatku dochodowego i wnoszone przez niego udziały (akcje) stanowią wkład niepieniężny przeznaczony w całości lub części na podwyższenie kapitału zakładowego spółki nabywającej;

3) zbywane (wnoszone) przez wspólnika udziały (akcje) nie zostały nabyte lub objęte w wyniku transakcji wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów;

4) wartość nabywanych przez wspólnika udziałów (akcji) przyjęta dla celów podatkowych jest nie wyższa niż wartość zbywanych przez tego wspólnika udziałów (akcji), jaka byłaby przyjęta dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do wymiany udziałów.

W ocenie Spółki Nabywającej, transakcja przedstawiona w zdarzeniu przyszłym spełni wszystkie warunki wymiany udziałów określone w art. 12 ust. 4d Ustawy o CIT. Wynika to z tego, że Spółka Nabywająca nabędzie w przyszłości od jednego Wspólnika co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej, tytułem wniesienia wkładu niepieniężnego w zamian za objęcie nowych udziałów w podwyższonym kapitale zakładowym. W zamian za przeniesienie własności 100% (sto procent) udziałów Spółki Nabywanej, Spółka Nabywająca przekaże Wspólnikowi własne udziały w podwyższonym kapitale zakładowym oraz nie dokona zapłaty na rzecz Wspólnika żadnej kwoty pieniężnej.

W konsekwencji dokonania czynności wymienionych powyżej Spółka Nabywająca uzyska bezwzględną większość głosów na Zgromadzeniu Akcjonariuszy Spółki Nabywanej. Ponadto, wszyscy uczestnicy planowanej transakcji będą podlegali w państwie członkowskim Unii Europejskiej opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągnięcia. Jednocześnie, w ocenie Spółki Nabywającej, transakcja przedstawiona w zdarzeniu przyszłym spełnia wszystkie warunki wymiany udziałów określone w art. 12 ust. 11 Ustawy o CIT. Wynika to z tego, że:

1\. Spółka Nabywająca oraz Spółka Nabywana są spółkami z osobowością prawną, która została wymieniona w pozycji Załącznika nr 3 do Ustawy o CIT;

2\. Wspólnik jest luksemburskim rezydentem podatkowym i podlega w Luksemburgu nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu, zaś wkład niepieniężny w postaci własności co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej zostanie wniesiony przez Wspólnika do Spółki Nabywającej w całości lub części na podwyższenie kapitału zakładowego Spółki Nabywającej;

3\. Wspólnik nabył co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej, będących przedmiotem wkładu niepieniężnego wnoszonego w przyszłości do Spółki Nabywającej, w wyniku klasycznego nabycia akcji, nie w wyniku transakcji wymiany udziałów (akcji) oraz nie przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów;

4\. Wartość nabywanych przez Wspólnika udziałów Spółki Nabywającej przyjęta dla celów podatkowych będzie równa wartości co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej zbywanych przez Wspólnika na rzecz Spółki Nabywającej, jaka byłaby przyjęta dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do wymiany udziałów, gdzie:

a) zdaniem Spółki Nabywającej, przez wartość przyjętą dla celów podatkowych należy rozumieć wartość konkretnego składnika majątku, która mogłaby zostać uwzględniona w kosztach uzyskania przychodu, gdyby ten składnik majątku był przedmiotem odpłatnego zbycia na rzecz osoby trzeciej;

b) w związku z powyższym należy uznać, że wartość nabywanych przez Wspólnika udziałów Spółki Nabywającej przyjęta dla celów podatkowych powinna zostać ustalona w wysokości wartości poniesionych wydatków na nabycia akcji Spółki Nabywanej zgodnie z art. 16 ust. 1 pkt 8 Ustawy o CIT. Zgodnie z tym przepisem, nie uważa się za koszty uzyskania przychodów wydatków poniesionych przez wspólnika na nabycie lub objęcie udziałów (akcji) przekazywanych spółce nabywającej w drodze wymiany udziałów; wydatki te stanowią koszt uzyskania przychodów w przypadku odpłatnego zbycia otrzymanych za nie udziałów (akcji) spółki nabywającej, ustalony zgodnie z pkt 8 i art. 15 ust. 1k.

W związku z powyższym, w ocenie Spółki Nabywającej, w wyniku dokonania transakcji przedstawionej w zdarzeniu przyszłym, w ramach której Wspólnik dokona wniesienia do Spółki Nabywającej wkładu niepieniężnego w postaci własności co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej, uprawniających do bezwzględnej większości głosów na Zgromadzeniu Akcjonariuszy Spółki Nabywanej, w zamian za objęcie nowych udziałów w podwyższonym kapitale zakładowym Spółki Nabywającej, po stronie Spółki Nabywającej nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu CIT, oraz po stronie Wspólnika nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu CIT.

Po pierwsze, ze względu na to, że transakcja przedstawiona przez Spółkę Nabywającą w opisie zdarzenia przyszłego niniejszego wniosku spełni wszystkie warunki wymiany udziałów w rozumieniu art. 12 ust. 4d i 11 Ustawy o CIT, zastosowanie w przedmiotowej sprawie znajdzie art. 12 ust. 4d Ustawy o CIT, zgodnie z którym w przypadku wymiany udziałów do przychodów podatkowych spółki nabywającej nie zalicza się wartości udziałów nabytych przez spółkę nabywającą. Po drugie, zdaniem Spółki Nabywającej, według stanu na dzień wymiany udziałów, wartość rynkowa udziałów Spółki Nabywającej przekazanych Wspólnikowi w ramach transakcji wymiany udziałów oraz wartość rynkowa co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej będą równe. Innymi słowy, w wyniku przeprowadzenia planowanej transakcji wymiany udziałów nastąpi faktyczna wymiana składników majątkowych o takiej samej wartości rynkowej. Jednocześnie Wspólnik nie otrzyma od Spółki Nabywającej żadnych środków pieniężnych w związku z planowaną transakcją wymiany udziałów. W związku z tym, w przedmiotowej sprawie nie znajdzie zastosowania art. 12 ust. 1 pkt 8bb Ustawy o CIT. Wynika to z tego, że:

1) przez dzień wymiany udziałów, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 8bb Ustawy o CIT, należy uznać dzień dokonania zmiany wpisu Spółki Nabywającej w rejestrze przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego w zakresie podwyższenia kapitału zakładowego oraz utworzenia nowych udziałów. Stanowisko to znajduje potwierdzenie m.in. w art. 12 ust. pkt 2 Ustawy o CIT, który wskazuje dzień wpisu do rejestru podwyższenia kapitału zakładowego spółki jako dzień powstania przychodu z tytułu wniesienia do spółki wkładu niepieniężnego, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 7 Ustawy o CIT. Stanowisko to znajduje potwierdzenie również w orzecznictwie sądów administracyjnych, w tym m.in. w wyroku Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 22 lipca 2021 r. w sprawie II FSK 2416/20, w którym Sąd wyjaśnił, że „Skoro zgodnie z art. 17 ust. 1 pkt 9 w związku z art. 17 ust. 1a pkt 1 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz.U. z 2012 r, poz. 361 ze zm.) przychód z tytułu objęcia udziałów w spółce kapitałowej powstał w dniu jej zarejestrowania, to również na ten dzień należy ocenić przesłanki wyłączenia przychodów z tytułu wymiany udziałów określone w art. 24 ust. 8a i ust. 8b tej ustawy.”;

2) aktualna wartość rynkowa co najmniej 95 % akcji Spółki Nabywanej, które zostaną wniesione w przyszłości do Spółki Nabywającej przez Wspólnika tytułem wkładu niepieniężnego, została lub zostanie ustalona rzetelnie;

3) Wspólnik złoży oświadczenie o objęciu nowych udziałów Spółki Nabywającej w ilości odpowiadającej ilorazowi wartości rynkowej co najmniej 95 % akcji Spółki Nabywanej oraz kwoty 50,00 zł, zaokrąglonemu w razie konieczności w dół albo w górę do kwoty 50,00 zł, w zamian za wniesienie do Spółki Nabywającej wkładu niepieniężnego w postaci własności 100 % (sto procent) udziałów Spółki Nabywanej;

4) prawo własności co najmniej 95 % akcji Spółki Nabywanej zostanie przeniesione na rzecz Spółki Nabywającej przez Wspólnika w dniu zawarcia stosownej umowy i przed złożeniem wniosku do właściwego sądu rejestrowego o zmianę wpisu Spółki Nabywającej w rejestrze przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego w zakresie podwyższenia kapitału zakładowego oraz utworzenia nowych udziałów;

5) prawo własności nowych udziałów Spółki Nabywającej, objętych przez Wspólnika w zamian za wniesienie do Spółki Nabywającej wkładu niepieniężnego w postaci własności co najmniej 95 % akcji Spółki Nabywanej, powstanie dopiero z chwilą dokonania przez właściwy sąd rejestrowy zmiany wpisu Spółki Nabywającej w rejestrze przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego w zakresie podwyższenia kapitału zakładowego oraz utworzenia nowych udziałów, stosownie do art. 255 § 1 w zw. z art. 257 § 1 KSH, zgodnie z którymi podwyższenie kapitału zakładowego spółki z ograniczoną odpowiedzialnością następuje m.in. poprzez zmianę umowy takiej spółki, a zmiana umowy takiej spółki wymaga uchwały wspólników i wpisu do rejestru przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego. Tym samym, zmiana wpisu Spółki Nabywającej w rejestrze przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego w zakresie podwyższenia kapitału zakładowego oraz utworzenia nowych udziałów ma charakter konstytutywny;

6) w dniu poprzedzającym dzień wymiany udziałów, o którym mowa w punkcie 1) powyżej, Spółka Nabywająca będzie właścicielem co najmniej 95 % akcji Spółki Nabywanej i poza tymi udziałami nie będzie posiadała żadnego istotnego majątku, a Wspólnik nie będzie jeszcze właścicielem nowych udziałów Spółki Nabywającej, ponieważ udziały te nie będą jeszcze istniały zgodnie z art. 255 § 1 w zw. z art. 257 § 1 KSH. W konsekwencji tego wycena wartości rynkowej nowych udziałów Spółki Nabywającej powinna uwzględniać wartość rynkową nabytych wcześniej co najmniej 95 % akcji Spółki Nabywanej;

7) w dniu wymiany udziałów, o którym mowa w punkcie 1) powyżej, Spółka Nabywająca będzie właścicielem co najmniej 95 % akcji Spółki Nabywanej i poza tymi udziałami nie będzie posiadała żadnego istotnego majątku, a Wspólnik będzie właścicielem nowych udziałów Spółki Nabywającej w zamian za wniesienie do Spółki Nabywającej wkładu niepieniężnego w postaci własności co najmniej 95 % akcji Spółki Nabywanej. Stanowisko powyższe potwierdza między innymi Interpretacja indywidualna z dnia 30 czerwca 2022 r., nr: 0111-KDIB2-1.4010.217.2022.1.MKU.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku, w odniesieniu do pytania nr 1 oraz do pytania nr 2 w części dot. Spółki Nabywającej, jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Zgodnie z art. 12 ust. 4d ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2587, dalej: „uCIT”):

Jeżeli spółka nabywa od wspólnika innej spółki udziały (akcje) tej innej spółki oraz w zamian za udziały (akcje) tej innej spółki przekazuje jej wspólnikowi własne udziały (akcje) albo w zamian za udziały (akcje) tej innej spółki przekazuje wspólnikowi tej innej spółki własne udziały (akcje) wraz z zapłatą w gotówce w wysokości nie wyższej niż 10% wartości nominalnej własnych udziałów (akcji), a w przypadku braku wartości nominalnej - wartości rynkowej tych udziałów (akcji), oraz jeżeli w wyniku nabycia:

1) spółka nabywająca uzyska bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są nabywane, albo

2) spółka nabywająca, posiadająca bezwzględną większość praw głosu w spółce, której udziały (akcje) są nabywane, zwiększa ilość udziałów (akcji) w tej spółce

\- do przychodów nie zalicza się wartości udziałów (akcji) przekazanych wspólnikowi tej innej spółki oraz wartości udziałów (akcji) nabytych przez spółkę, pod warunkiem że podmioty biorące udział w tej transakcji podlegają w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągnięcia (wymiana udziałów).

Jak stanowi art. 12 ust. 11 uCIT,

Przepis ust. 4d stosuje się, jeżeli:

1) spółka nabywająca oraz spółka, której udziały (akcje) są nabywane, są podmiotami wymienionymi w załączniku nr 3 do ustawy lub są spółkami podlegającymi opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, w innym niż państwo członkowskie Unii Europejskiej państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego oraz

2) wspólnik jest podatnikiem podatku dochodowego i wnoszone przez niego udziały (akcje) stanowią wkład niepieniężny przeznaczony w całości lub w części na podwyższenie kapitału zakładowego spółki nabywającej, oraz

3) zbywane przez wspólnika udziały (akcje) nie zostały nabyte lub objęte w wyniku innej transakcji wymiany udziałów albo przydzielone wcześniej w wyniku łączenia lub podziału podmiotów, oraz

4) wartość nabywanych przez wspólnika udziałów (akcji) przyjęta dla celów podatkowych jest nie wyższa niż wartość zbywanych przez tego wspólnika udziałów (akcji), jaka byłaby przyjęta dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do wymiany udziałów.

Jak wynika z art. 12 ust. 12 uCIT,

przepis ust. 4d stosuje się również w przypadku, gdy spółka nabywa udziały (akcje) od tego samego wspólnika w ramach więcej niż jednej transakcji w okresie nieprzekraczającym 6 miesięcy liczonych począwszy od miesiąca, w którym nastąpiło pierwsze ich nabycie, jeżeli w wyniku tych transakcji są spełnione warunki określone w tym przepisie.

Zgodnie z art. 12 ust. 13 uCIT,

przepisów ust. 4 pkt 3e-3h, 12 i pkt 25 lit. b oraz ust. 4d nie stosuje się w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Treść art. 12 ust. 14 uCIT wskazuje natomiast, że:

jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ust. 13 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8bb uCIT,

przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, są w szczególności w spółce nabywającej wartość rynkowa udziałów (akcji) przekazanych przez wspólnika tej spółce nabywającej przy wymianie udziałów w części przekraczającej wartość rynkową wydanych w zamian przez tę spółkę udziałów (akcji) wraz z zapłatą w gotówce, ustalona na dzień wymiany udziałów.

Z treści wniosku wynika, że Wnioskodawca jest spółką z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Polsce, gdzie jest podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych i podlega nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Polsce. Spółka kapitałowa w formie S.A.R.L. (odpowiednik sp. z o.o. w Polsce) posiadająca osobowość prawną, luksemburski rezydent podatkowy, podlegający w Luksemburgu nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych – jest właścicielem co najmniej 95% akcji w innej spółce akcyjnej z siedzibą w Polsce, która także jest podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych i podlega nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Polsce, zgodnie z art. 3 ust. 1 Ustawy o CIT (zwana dalej jako: „Spółka Nabywana”). Wspólnik posiada bezwzględną większość głosów na Zgromadzeniu akcjonariuszy Spółki Nabywanej. Wartość rynkowa 100% (sto procent) akcji Spółki Nabywanej wynosi wartość o wiele wyższą niż wartość nominalna udziałów Spółki Nabywanej (kwota ustalana w milionach złotych). Wspólnik oraz Spółka Nabywająca zamierzają przeprowadzić w przyszłości transakcję polegającą na podwyższeniu kapitału zakładowego Spółki Nabywającej poprzez utworzenie nowych udziałów, a następnie objęcie tych udziałów przez Wspólnika w zamian za wniesienie do Spółki Nabywającej wkładu niepieniężnego w postaci co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej, uprawniających do bezwzględnej większości głosów na Zgromadzeniu Akcjonariuszy Spółki Nabywającej.

Zbywane przez wspólnika akcje nie zostały nabyte lub objęte w wyniku transakcji wymiany udziałów albo przydzielone w wyniku łączenia lub podziału podmiotów. Wartość nabywanych przez wspólnika akcji przyjęta dla celów podatkowych jest nie wyższa niż wartość zbywanych przez tego wspólnika udziałów (akcji), jaka byłaby przyjęta dla celów podatkowych, gdyby nie doszło do wymiany udziałów. Ani głównym lub ani jednym z głównych celów opisanej we wniosku transakcji nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

W świetle powyższego należy stwierdzić, że przedstawiona transakcja spełnia wszystkie warunki wskazane w art. 12 ust. 4d i 11 uCIT.

Zatem, stanowisko Wnioskodawcy w zakresie pytania nr 1 dot. transakcji, w ramach której Wspólnik dokona wniesienia do Spółki Nabywającej wkładu niepieniężnego w postaci własności co najmniej 95% akcji Spółki Nabywanej, uprawniających do bezwzględnej większości głosów na Zgromadzeniu Akcjonariuszy Spółki Nabywanej, w zamian za objęcie nowych udziałów w podwyższonym kapitale zakładowym Spółki Nabywającej, spełni wszystkie warunki wymiany udziałów w rozumieniu art. 12 ust. 4d uCIT – jest prawidłowe.

Odnosząc się pytania nr 2 wskazać należy, że wniesienie do spółki z ograniczoną odpowiedzialnością wkładu niepieniężnego w postaci udziałów innej spółki, nie powoduje powstania przychodu podatkowego po stronie spółki otrzymującej, jeżeli zostaną spełnione wszystkie warunki wymiany udziałów określone w art. 12 ust.4d i 11 uCIT.

Skoro, jak zostało wskazane w odpowiedzi na pytanie nr 1, ww. warunki zostaną spełnione, po stronie Spółki Nabywającej nie powstanie przychód podlegający opodatkowaniu CIT.

Zatem, stanowisko Wnioskodawcy jest prawidłowe.

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Nadmienia się, że w zakresie pytania oznaczonego we wniosku nr 2, w części dotyczącej Wspólnika Wnioskodawcy, zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

\- Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.

\- Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (…). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).