Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IPPP2/443-791/12-2/MM
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie
Data wydania: 2012-10-03
Teza: nieuznanie sprzedaży nieruchomości za przedsiębiorstwo lub zorganizowaną część przedsiębiorstwa oraz zastosowanie do dostawy nieruchomości właściwej stawki podatku VAT
Słowa kluczowe: dostawa-dostawa towarów; nieruchomości; przedsiębiorstwa; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; stawka-stawki podatku; zwolnienie-rezygnacja ze zwolnienia; zwolnienie-zwolnienie przedmiotowe
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. 2012r., poz. 749) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z dnia 17 sierpnia 2012r. (data wpływu 20 sierpnia 2012r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie nieuznania sprzedaży nieruchomości za przedsiębiorstwo lub zorganizowaną część przedsiębiorstwa oraz zastosowania do dostawy właściwej stawki podatku VAT - **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 20 sierpnia 2012r. wpłynął ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania sprzedaży nieruchomości za przedsiębiorstwo lub zorganizowaną część przedsiębiorstwa oraz zastosowania do dostawy właściwej stawki podatku VAT.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

Sp. z o.o. (dalej: Wnioskodawca lub Spółka) aktualnie jest właścicielem nieruchomości położonej w, p, składającej się z działek gruntu, zabudowanych budynkami magazynowymi, biurowymi i administracyjnymi oraz budowlami (szczegółowo opisanymi poniżej, dalej: Nieruchomości).

W dniu 21 maja 2008 r. nastąpiło połączenie Spółki oraz spółki C Sp. z o.o., którego dokonano poprzez przeniesienie całego majątku spółki przejmowanej (C Sp. z o.o.) na Spółkę zgodnie z art. 492 § 1 pkt 1 Kodeksu spółek handlowych, w związku z czym z dniem połączenia, zgodnie z art. 494 § 1 i 2 Kodeksu spółek handlowych, Spółka wstąpiła we wszystkie prawa i obowiązki spółki przejmowanej oraz przeszły na nią wszelkie zezwolenia, koncesje i ulgi, które zostały przyznane spółce przejmowanej.

Przedmiotowe Nieruchomości zostały wytworzone we własnym zakresie przez spółkę C. Sp. z o.o. (w okresie przed ww. połączeniem) lub przez Spółkę (w okresie po ww. połączeniu), tj. spółki te poniosły całość nakładów w związku z budową przedmiotowych Nieruchomości.

W stosunku do wybudowanych Nieruchomości spółce C. Sp. z o.o. oraz Spółce przysługiwało prawo do obniżenia kwoty należnego VAT o kwotę VAT naliczonego, bowiem przy budowie korzystano z usług oraz towarów (materiałów budowlanych) opodatkowanych VAT, spółka C. Sp. z o.o. oraz Spółka były czynnymi podatnikami VAT w związku z prowadzeniem działalności gospodarczej, a wybudowane Nieruchomości były i nadal są wykorzystywane w działalności gospodarczej prowadzonej przez Spółkę opodatkowanej podatkiem VAT, bowiem Spółka nie prowadzi działalności zwolnionej z VAT. C. Sp. z o.o. oraz Spółka w całości odliczyły podatek VAT naliczony w związku z wytworzeniem poszczególnych Nieruchomości.

Przedmiotowe Nieruchomości w księgach Spółki stanowią środki trwałe.

Większa część z ww. Nieruchomości po wybudowaniu została oddana do użytkowania (w całości lub tylko w części), w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu (najem). Ponadto Spółka (a do czasu ww. połączenia spółka C Sp. z o.o.) dokonywała ulepszeń ww. Nieruchomości, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym od osób prawnych, przy czym nakłady na wspomniane ulepszenia są (w zależności od Nieruchomości) niniejsze lub większe niż 30% ich wartości początkowej. Pozostała część Nieruchomości nie została oddana do użytkowania innym podmiotom, ale jest wykorzystywana przez Spółkę w prowadzonej działalności gospodarczej na własne potrzeby administracyjne Spółki.

Wśród ww. Nieruchomości znajdują się:

Hala A — po wybudowaniu została oddana przez Spółkę do użytkowania na podstawie umów najmu w całości, przy czym od momentu oddania najemcom do użytkowania ostatniej części hali A upłynęło więcej niż 2 lata. Ponadto w okresie po wybudowaniu tej nieruchomości Spółka dokonywała jej ulepszeń, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym od osób prawnych, przy czym nakłady na wspomniane ulepszenia były większe niż 30% jej wartości początkowej. Od czasu ostatniego ulepszenia, którego wartość przekroczyła 30% wartości początkowej ww. nieruchomości upłynęło więcej niż 2 lata. Należy także uznać, że upłynął okres 2 lat od oddania ww. nieruchomości najemcom do używania po ostatnim ulepszeniu przekraczającym 30% wartości początkowej ww. nieruchomości, bowiem po takim ulepszeniu nadal trwały umowy najmu w stosunku do całej powierzchni hali A.

Na moment sprzedaży, o której mowa poniżej, w stosunku do każdej części hali A upłynie okres 2 lat od oddania jej najemcom do używania po ostatnim ulepszeniu przekraczającym 30% jej wartości początkowej.

Hala B - po wybudowaniu została oddana przez Spółkę do użytkowania na podstawie umów najmu w całości, przy czym od momentu oddania najemcom do użytkowania ostatniej części hali B upłynęło więcej niż 2 lata. Ponadto w okresie po wybudowaniu tej nieruchomości Spółka dokonywała jej ulepszeń, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym od osób prawnych, przy czym nakłady na wspomniane ulepszenia były większe niż 30% jej wartości początkowej. Od czasu ostatniego ulepszenia, którego wartość przekroczyła 30% wartości początkowej ww. nieruchomości upłynęło więcej niż 2 lata. Należy także uznać, że upłynął okres 2 lat od oddania ww. Nieruchomości najemcom do używania po ostatnim ulepszeniu przekraczającym 30% wartości początkowej ww. nieruchomości, bowiem po takim ulepszeniu nadał trwały umowy najmu (przynajmniej okresowo) w stosunku do całej powierzchni hali B.

Na moment sprzedaży, o której mowa poniżej, w stosunku do każdej części hali B upłynie okres 2 lat od oddania jej najemcom do używania po ostatnim ulepszeniu przekraczającym 30% jej wartości początkowej.

Hala C - po wybudowaniu została oddana przez Spółkę do użytkowania na podstawie umów najmu w całości, przy czym od momentu oddania najemcom do użytkowania ostatniej części hali C upłynęło więcej niż 2 lata. Ponadto w okresie po wybudowaniu tej nieruchomości Spółka dokonywała jej ulepszeń, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym od osób prawnych, przy czym nakłady na wspomniane ulepszenia były mniejsze niż 30% jej wartości początkowej.

Na moment sprzedaży, o której mowa poniżej, w stosunku do każdej części hali C upłynie okres 2 lat od oddania jej najemcom do używania po wybudowaniu, a ponadto na moment sprzedaży wspomniane wyżej nakłady na ulepszenie nadal będą mniejsze niż 30% wartości początkowej hali C.

Hala D - po wybudowaniu została oddana przez Spółkę do użytkowania na podstawie umów najmu w całości, przy czym od momentu oddania najemcom do użytkowania poszczególnych części hali D upłynęło więcej lub mniej niż 2 lata. Ponadto w okresie po wybudowaniu tej nieruchomości Spółka dokonywała jej ulepszeń, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym od osób prawnych, przy czym nakłady na wspomniane ulepszenia były mniejsze niż 30% jej wartości początkowej.

Na moment sprzedaży, o której mowa poniżej, w stosunku do części powierzchni hali D upłynie okres 2 lat od oddania jej najemcom do używania po wybudowaniu, a w stosunku do pozostałej części powierzchni hali D upłynie okres krótszy niż 2 lata od oddania jej najemcom do używania po wybudowaniu. Ponadto na moment sprzedaży wspomniane wyżej nakłady na ulepszenie nadał będą mniejsze niż 30% wartości początkowej hali D.

Hala E - po wybudowaniu została oddana przez Spółkę do użytkowania na podstawie umów najmu tylko w części, przy czym od momentu oddania najemcom do użytkowania wynajętych części hali E upłynęło w każdym przypadku mniej niż 2 lata. Ponadto w okresie po wybudowaniu hali E Spółka dokonywała jej ulepszeń, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym od osób prawnych, przy czym nakłady na wspomniane ulepszenia były mniejsze niż 30% jej wartości początkowej.

Na moment sprzedaży, o której mowa poniżej, w stosunku do żadnej części hali E nie upłynie okres 2 lat od oddania jej najemcom do używania po wybudowaniu, a nakłady na jej ulepszenie nadal będą mniejsze niż 30% jej wartości początkowej.

Hala F - po wybudowaniu została oddana przez Spółkę do użytkowania na podstawie umów najmu tylko w części, przy czym od momentu oddania najemcom do użytkowania wynajętych części hali F upłynęło w każdym przypadku mniej niż 2 lata. Ponadto w okresie po wybudowaniu tej nieruchomości Spółka dokonywała jej ulepszeń, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym od osób prawnych, przy czym nakłady na wspomniane ulepszenia były większe niż 30% jej wartości początkowej. Po wspomnianym ulepszeniu trwały umowy najmu w stosunku do części powierzchni hali F.

Na moment sprzedaży, o której mowa poniżej, w stosunku do żadnej części hali F nie upłynie okres 2 lat od oddania jej najemcom do używania po ulepszeniu przekraczającym 30% jej wartości początkowej.

Budynek biurowy - po wybudowaniu został oddany przez Spółkę do użytkowania na podstawie umów najmu w całości, przy czym od momentu oddania najemcom do użytkowania poszczególnych części budynku biurowego upłynęło w każdym przypadku mniej niż 2 lata. Ponadto w okresie po wybudowaniu tej nieruchomości Spółka dokonywała jej ulepszeń, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym od osób prawnych, przy czym nakłady na wspomniane ulepszenia były mniejsze niż 30% jej wartości początkowej.

Na moment sprzedaży, o której mowa poniżej, w stosunku do żadnej części budynku biurowego nie upłynie okres 2 lat od oddania jej najemcom do używania po wybudowaniu, natomiast w momencie sprzedaży wartość nakładów na ulepszenie ww. nieruchomości może wynieść 30% jej wartości początkowej.

Magazyn - po wybudowaniu został oddany przez Spółkę do użytkowania na podstawie umów najmu w całości, przy czym od momentu oddania najemcom do użytkowania poszczególnych części magazynu upłynęło w każdym przypadku mniej niż 2 lata. Ponadto w okresie po wybudowaniu tej nieruchomości Spółka dokonywała jej ulepszeń, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym od osób prawnych, przy czym nakłady na wspomniane ulepszenia były mniejsze niż 30% jej wartości początkowej.

Na moment sprzedaży, o której mowa poniżej, w stosunku do żadnej części magazynu nie upłynie okres 2 lat od oddania jej najemcom do używania po wybudowaniu, a nakłady na ulepszenie magazynu nadal będą mniejsze niż 30% jej wartości początkowej.

Budynek administracji — po wybudowaniu nie był oddany do użytkowania podmiotom trzecim w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, ale był i do momentu sprzedaży, o której mowa poniżej, będzie wykorzystywany przez Spółkę na własne potrzeby w prowadzonej działalności gospodarczej.

Budynek ochrony - po wybudowaniu nie był oddany do użytkowania podmiotom trzecim w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, ale był i do momentu sprzedaży, o której mowa poniżej, będzie wykorzystywany przez Spółkę na własne potrzeby w prowadzonej działalności gospodarczej.

Wartownie - po wybudowaniu nie były oddane do użytkowania podmiotom trzecim w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, ale były i do momentu sprzedaży, o której mowa poniżej, będą wykorzystywane przez Spółkę na własne potrzeby w prowadzonej działalności gospodarczej.

Stacje trafo - po wybudowaniu nie były oddane do użytkowania podmiotom trzecim w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, ale były i do momentu sprzedaży, o której mowa poniżej, będą wykorzystywane przez Spółkę na własne potrzeby w prowadzonej działalności gospodarczej.

Obecnie Spółka planuje dokonać sprzedaży opisanych powyżej Nieruchomości oraz budowli / ruchomości związanych z przedmiotowymi Nieruchomościami (np. drogi, ogrodzenia), potrzebnych do korzystania z ww. Nieruchomości. Z mocy prawa w wyniku planowanej sprzedaży na przyszłego nabywcę przejdą prawa i obowiązki z umów najmu ww. Nieruchomości, których stroną jest Wnioskodawca, w tym gwarancje bankowe złożone przez najemców, jak również złożone przez nich depozyty tytułem zabezpieczenia zobowiązań z tytułu najmu, a także wierzytelności z tytułu czynszów najmu niezapłaconych w terminie płatności oraz prawa z tytułu gwarancji od wykonawców budynków. Nabywca przejmie na siebie obowiązek zapłaty za zobowiązania operacyjne dotyczące Nieruchomości.

Wnioskodawca nie zamierza jednak dokonywać cesji praw i obowiązków wynikających z jakichkolwiek innych umów, np. umów pożyczek / kredytów, których stroną jest Spółka, w tym w szczególności niedotyczących ww. Nieruchomości. W związku z planowaną transakcją na nabywcę nie zostaną przeniesione m. in. następujące składniki majątkowe Spółki:

*   firma Spółki ani nazwa przedsiębiorstwa;

*   zobowiązania inwestycyjne z tytułu zaciągniętych pożyczek / kredytów związanych z przedmiotowymi Nieruchomościami;

*   wszelkie inne prawa i zobowiązania majątkowe (inne niż wskazane powyżej);

*   umowy rachunków bankowych oraz środki pieniężne należące do Spółki;

*   umowy o zarządzanie budynkami i dostawę mediów;

*   księgi handlowe Spółki;

*   dokumenty związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa w zakresie obsługi administracyjnej i prawnej

Zarówno Wnioskodawca (zbywający) jak i nabywający będą na moment sprzedaży ww. Nieruchomości czynnymi podatnikami VAT.

W związku z powyższym zadano następujące pytania:

1.  Czy sprzedaż ww. Nieruchomości stanowić będzie sprzedaż składników majątkowych, a nie zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa i w konsekwencji transakcja ta będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług?
2.  Czy zbycie ww. Nieruchomości będzie korzystało ze zwolnienia od podatku VAT na mocy art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t.j. Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054 ze zm.), zwanej dalej „ustawą o VAT” lub art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy VAT, czy też będzie opodatkowane na zasadach ogólnych?

Zdaniem Wnioskodawcy:

1.  Planowana sprzedaż Nieruchomości stanowić będzie sprzedaż składników majątkowych, jako że nie będzie można jej zakwalifikować ani jako transakcji zbycia przedsiębiorstwa ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa. W konsekwencji do transakcji tej nie znajdzie zastosowania wyłączenie z opodatkowania zawarte w art. 6 pkt 1 ustawy VAT, a transakcja ta będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.
2.  Zdaniem Wnioskodawcy planowana sprzedaż hal A, B oraz C będzie korzystała ze zwolnienia od podatku VAT na mocy art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT. Sprzedaż hali D będzie korzystała ze zwolnienia od podatku VAT na mocy art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT w zakresie tej części (powierzchni) hali D, w stosunku do której na moment sprzedaży upłynie okres 2 lat od oddania jej najemcom do używania po wybudowaniu, zaś do pozostałej części (powierzchni) ww. hali D, w stosunku do której na moment sprzedaży upłynie okres krótszy niż 2 lata od oddania jej najemcom do używania po wybudowaniu, nie znajdzie zastosowania zwolnienie od podatku VAT przewidziane w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT, ani w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy VAT. Natomiast planowana sprzedaż hali E oraz F, budynku biurowego, magazynu, budynku administracji, budynku ochrony, wartowni oraz stacji trafo nie będzie korzystała ze zwolnienia od podatku VAT ani na mocy art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT, ani na mocy art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy VAT.

W konsekwencji, jeżeli Spółka oraz nabywca złożą przed dniem dokonania dostawy ww. Nieruchomości właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy hali A, B, C oraz tej części hali D, w stosunku do której na moment sprzedaży upłynie okres 2 lat od oddania jej najemcom do używania po wybudowaniu, to transakcja zbycia wszystkich ww. Nieruchomości wraz z gruntami, na których są posadowione przedmiotowe Nieruchomości będzie w całości podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT wg stawki podstawowej.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy:

Ad. 1

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy VAT opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Natomiast zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy VAT przepisów tej ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Oznacza to, iż transakcja mająca za przedmiot przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część (dalej; ZCP) nie podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Zbycie przedsiębiorstwa

Ustawa VAT nie definiuje pojęcia przedsiębiorstwa. Praktyka organów podatkowych wskazuje, że przy wykładni terminu przedsiębiorstwo użytego w art. 6 pkt 1 ustawy VAT należy odwołać się do art. 55¹ ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93 ze zm.; dalej: KC). Zgodnie z art. 55¹ KC przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej, obejmuje ono w szczególności:

1.  oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);
2.  własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;
3.  prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;
4.  wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;
5.  koncesje, licencje i zezwolenia;
6.  patenty i inne prawa własności przemysłowej;
7.  majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;
8.  tajemnice przedsiębiorstwa;
9.  księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Zgodnie z art. 55² KC czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności albo z przepisów szczególnych.

Zdaniem Wnioskodawcy sprzedaż przedsiębiorstwa (wyłączona z VAT) ma miejsce jedynie wtedy, gdy wszystkie wymienione w art. 55¹ KC elementy (o ile występują w danym stanie faktycznym) zostaną przekazane nabywcy. Jeżeli jakiekolwiek istotne składniki tworzące przedsiębiorstwo nie zostaną zbyte, sprzedaży takiej nie należy postrzegać jako zbycia przedsiębiorstwa. Należy podkreślić, że Spółka nie planuje przeniesienia wszystkich elementów, które zgodnie z przepisami KC, stanowią przedsiębiorstwo. W szczególności, Spółka nie planuje przeniesienia na nabywcę podstawowych elementów składających się na przedsiębiorstwo zgodnie z przepisami KC, tzn. jego nazwy, części aktywów wykorzystywanych przez Wnioskodawcę do prowadzenia działalności gospodarczej m.in. wierzytelności, środków na rachunkach bankowych, a także co do zasady praw z umów, których Spółka jest stroną innych niż urnowy najmu, jak również innych elementów będących integralną częścią jej przedsiębiorstwa (np. zobowiązania inne niż wskazane powyżej). Ponadto, Wnioskodawca nie zbywa ksiąg ani dokumentów związanych z prowadzeniem przedsiębiorstwa.

Przedmiotem transakcji, w ocenie Wnioskodawcy, będzie tylko i wyłącznie określona liczba składników majątkowych niezdolna do samodzielnego prowadzenia działalności gospodarczej ani nawet realizacji określonych funkcji w ramach takiej działalności. Planowana transakcja będzie dotyczyć wyłącznie zabudowanych działek, a nie innych składników przedsiębiorstwa (np. zobowiązań wynikających z umowy pożyczki / kredytu związanej z Nieruchomościami), Prawa i zobowiązania wynikające z umów najmu zostaną przeniesione na nabywcę z mocy bezwzględnie obowiązujących przepisów prawa, niejako wtórnie do transakcji zbycia Nieruchomości. Przedmiotem transakcji nie będą m.in. umowy o zarządzanie budynkami i dostawę mediów, księgi handlowe, czy dokumenty związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa w zakresie obsługi administracyjnej i prawnej.

Po dokonaniu planowanej sprzedaży Wnioskodawca będzie nadal kontynuował swój byt prawny oraz działalność gospodarczą. Spółka będzie nadal wynajmowała biuro w Warszawie, w którym prowadzi działalność. W konsekwencji, w ocenie Wnioskodawcy, planowana sprzedaż Nieruchomości nie będzie stanowiła transakcji zbycia przedsiębiorstwa.

Zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa

W celu stwierdzenia, czy planowana transakcja sprzedaży będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem VAT należy dodatkowo ustalić czy przedmiot rozpatrywanej transakcji nie może zostać uznany za zorganizowaną część przedsiębiorstwa. Zdaniem Wnioskodawcy składniki majątku będące przedmiotem analizowanej transakcji nie mogą być uznane za ZCP, o której mowa w art. 6 pkt 1 ustawy VAT.

Zgodnie z art. 2 pkt 27e ustawy VAT przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania. Z przepisu tego wynika zatem, że za ZCP można uznać wchodzący w skład przedsiębiorstwa taki zespól składników materialnych i niematerialnych, który jest jednocześnie:

*   wyodrębniony organizacyjnie,

*   wyodrębniony finansowo,

*   samodzielny, tzn. może stanowić niezależne i samodzielne przedsiębiorstwo.

Zdaniem Wnioskodawcy odrębność organizacyjna oznacza możliwość ustalenia w każdym momencie, które składniki majątkowe przedsiębiorstwa przynależą do danej ZCP. O istnieniu wyodrębnienia organizacyjnego danego zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa świadczy więc wydzielenie w strukturze organizacyjnej przedsiębiorstwa, na podstawie jego wewnętrznych regulacji (tj. umowa spółki, regulamin organizacyjny, lub inny dokument o podobnym charakterze) oddziału, zakładu, wydziału etc., który przy pomocy tego zespołu składników realizuje samodzielnie określone zadania. Co więcej, odrębność organizacyjna wymaga, by możliwe było przyporządkowanie do takiego odrębnego zespołu składników majątkowych i niemajątkowych odrębnej dokumentacji, łącznie z księgami rachunkowymi, umowami stanowiącymi źródło praw i obowiązków dotyczących wyłącznie zakresu działalności prowadzonej przez ten zespół składników, bądź wyłącznie z wykorzystaniem tego zespołu. W przypadku planowanego zbycia Nieruchomości należy zauważyć, że o ile Wnioskodawca jest zdolny w każdym momencie wyodrębnić ze swojego przedsiębiorstwa poszczególne budynki i grunty, na których przedmiotowe budynki się znajdują wraz ze ściśle związanymi z nimi innymi składnikami majątkowymi i niemajątkowymi, które staną się przedmiotem sprzedaży, to w żadnym wypadku nie można uznać, iż ten zespół składników stałby się zdolny do samodzielnego funkcjonowania jako przedsiębiorstwo. Ponadto brak wyodrębnienia w strukturze organizacyjnej przedsiębiorstwa Spółki zbywanych budynków i gruntów w formie zakładu czy wydziału, świadczy o tym, że przedmiotowe Nieruchomości nie realizują samodzielnych zadań, niezależnych od innych składników majątkowych Spółki.

Odrębność finansową, zdaniem Wnioskodawcy, należy rozpatrywać na płaszczyźnie formalnej. Tak rozumiana odrębność oznacza wymóg prowadzenia odrębnej księgowości, która pozwalałaby na rozdzielenie przychodów i kosztów działalności ZCP od przychodów i kosztów całego przedsiębiorstwa. W przedmiotowym stanie faktycznym nie można wskazać odrębności finansowej przedmiotu planowanej transakcji, Wnioskodawca nie prowadzi osobnych ksiąg w stosunku do sprzedawanych Nieruchomości.

Samodzielność ZCP, zdaniem Wnioskodawcy oznacza, że wyodrębnione składniki muszą posiadać pełną zdolność do niezależnego funkcjonowania jako samodzielne przedsiębiorstwo. Zdaniem Wnioskodawcy, pozostawienie poza zakresem transakcji takich elementów działalności gospodarczej Spółki jak: wierzytelności, środki na rachunku bankowym, prawa z umów, których Spółka jest stroną inne niż umowy najmu (tj. umowy o zarządzanie i dostawę mediów), księgi i dokumenty związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa, pozbawia zbywanych Nieruchomości zdolności do samodzielnej realizacji zadań gospodarczych. Dopiero w gestii nabywcy będzie leżało takie jej zorganizowanie i dodanie nowych składników, aby mogła być wykorzystywana do prowadzenia działalności gospodarczej. W konsekwencji, zdaniem Wnioskodawcy przedmiot planowanej sprzedaży nie może zostać uznany za samodzielną część przedsiębiorstwa.

Podsumowując, przedmiot planowanej transakcji nie wykazuje odrębności organizacyjnej, finansowej ani nie stanowi zespołu składników majątkowych, wraz ze zobowiązaniami, który mógłby funkcjonować jako niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące określone cele gospodarcze. W rezultacie planowana transakcja nie będzie mogła zostać uznana za zbycie ZCP w myśl art. 2 pkt 27e ustawy VAT.

Skoro przedmiot planowanej transakcji nie będzie stanowił ani przedsiębiorstwa, ani ZCP jego zbycie nie będzie podlegało wyłączeniu z opodatkowania na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy VAT. W konsekwencji w ocenie Wnioskodawcy planowana sprzedaż, jako transakcja zbycia obejmująca zespół składników majątkowych będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Stanowisko Wnioskodawcy zostało potwierdzone przez organy podatkowe m.in. w następujących interpretacjach:

*   interpretacja wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Lodzi w dniu 17 stycznia 2012r. o sygn. IPTPP3/443-115/11-4/KK,

*   interpretacja wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie w dniu 9 grudnia 2011 r. o sygn. IPPP1/443-1427/11-2/MP,

*   interpretacja wydana przez Dyrektora łzby Skarbowej w Warszawie w dniu 2 listopada 2011 r. o sygn. IPPP1/443-1372/l l-2/AW,

*   interpretacja wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu w dniu 22 marca 2011r. o sygn. ILPP2/443-21/11-4/EN.

Ad. 2

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy VAT opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Przez towary, stosownie do art. 2 pkt 6 ustawy VAT rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Według art. 7 ust. 1 ustawy VAT przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (\`(...)\`).

Stawka podatku, zgodnie z art. 41 ust. 1 ww. ustawy, wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1. Oprócz stawki podstawowej, dla wybranych grup towarów i usług, ustawodawca przewidział trzy stawki preferencyjne lub zwolnienie od podatku. Zgodnie z art. 146a ustawy VAT w okresie od dnia 1 stycznia 2011 r. do dnia 31 grudnia 2013 ij., z zastrzeżeniem art. 146f”:

1.  stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 1 i 13, art. 109 ust. 2 i art. 110, wynosi 23%;
2.  stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 2, art. 120 ust. 2 i 3 oraz w tytule załącznika nr 3 do ustawy, wynosi 8%;
3.  stawka zryczałtowanego zwrotu podatku, o której mowa w art. 115 ust. 2, wynosi 7%;
4.  stawka ryczałtu, o której mowa w art. 114 ust. 1, wynosi 4%.

Na mocy art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

1.  dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,
2.  pomiędzy pierwszym zasiedleniem, a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Jak wynika z uregulowań, ww. zwolnienie od podatku od towarów i usług stosuje się w odniesieniu do sprzedaży całości lub części budynków, budowli, jeżeli w momencie dostawy są już zasiedlone, przy czym okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem, a ich dostawą nie jest krótszy niż 2 lata.

W art. 2 pkt 14 ustawy VAT ustawodawca określił co należy rozumieć pod pojęciem pierwszego zasiedlenia. Zgodnie z tym przepisem, przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania, w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi budynków, budowli lub ich części, po ich:

1.  wybudowaniu lub
2.  ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Z treści powyższego przepisu wynika, że aby można było mówić o pierwszym zasiedleniu, musi dojść do oddania budynków (budowli) do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu. Pierwsze zasiedlenie będzie więc miało miejsce wówczas, gdy wybudowany lub ulepszony obiekt zostanie sprzedany lub np. oddany w dzierżawę lub najem, bowiem zarówno sprzedaż, dzierżawa, czy najem są czynnościami podlegającymi opodatkowaniu. Stanowisko Wnioskodawcy zostało potwierdzone przez organy podatkowe m.in. w interpretacji wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Bydgoszczy w dniu 29 maja 2012r. o sygn. ITPP2/443-270/12/AD czy w interpretacji wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie w dniu 15 lipca 2010 r. o sygn. IPPP1-443-536/10-2/PR.

Jeżeli dostawa budynku lub budowli nie jest objęta zwolnieniem z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT, czyli jest dokonana przed pierwszym zasiedleniem, w ramach pierwszego zasiedlenia lub w ciągu 2 lat od pierwszego zasiedlenia, wówczas możliwe jest zastosowanie zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy VAT.

Aby zastosować zwolnienie wynikające z art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy VAT dostawa budynków, budowli lub ich części nie może być objęta zwolnieniem przewidzianym w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT, a ponadto spełnione muszą być łącznie następujące warunki:

1.  dokonującemu dostawy budynków (budowli) nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego w stosunku do tych obiektów;
2.  łączna wartość ulepszeń dokonanych przez dokonującego dostawy, w stosunku do których przysługiwało mu prawo do odliczenia VAT, nie przekroczyła 30% wartości początkowej budynku lub budowli.

Przy czym zgodnie z przepisem art. 43 ust. 7a ustawy VAT, drugiego z ww. warunków (tj. łączna wartość ulepszeń dokonanych przez dokonującego dostawy, w stosunku do których przysługiwało mu prawo do odliczenia VAT, nie przekroczyła 30% wartości początkowej budynku lub budowli) nie stosuje się, jeżeli budynki, budowle lub ich części w stanie ulepszonym były wykorzystywane przez podatnika do czynności opodatkowanych przez co najmniej 5 lat. Oznacza to, że jeżeli budynki, budowle lub ich części w stanie ulepszonym były wykorzystywane przez podatnika do czynności opodatkowanych przez co najmniej 5 lat (od ulepszenia), to nawet, gdy podatnik poniósł wydatki na ulepszenie w kwocie wyższej niż 30% wartości początkowej i odliczył związany z nimi podatek, to taka transakcja jest zwolniona od opodatkowania (przy założeniu, że został spełniony również pierwszy z wyżej wskazanych warunków, tzn. dokonującemu dostawy budynków, budowli nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego w stosunku do tych obiektów).

Jednakże w każdym przypadku dla zastosowania zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy VAT spełniony musi być warunek przewidziany w lit. a), tj. dokonującemu dostawy budynków (budowli) nie przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego w stosunku do tych obiektów. Jeśli zatem ww. warunek nie jest spełniony, to niezależnie od tego czy spełniony został warunek przewidziany w lit. b w związku z art. 43 ust. 7a ustawy VAT, nie ma możliwości zastosowania zwolnienia przewidzianego w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy VAT.

Jeżeli dostawa budynku lub budowli nie korzysta ze zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT oraz art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy VAT, podlega opodatkowaniu wg stawki podstawowej.

Ponadto należy zaznaczyć, że zgodnie z art. 29 ust. 5 ustawy VAT w przypadku sprzedaży gruntów wraz z budynkami lub budowlami trwale związanymi z gruntem, z podstawy opodatkowania budynków (budowli) nie wyodrębnia się wartości gruntu. Zdaniem Spółki przepis ten oznacza w praktyce, że jeśli zgodnie z przepisami ustawy VAT, sprzedaż budynku będzie opodatkowana, to również sprzedaż gruntu, na którym posadowiony jest ten budynek, podlegać będzie opodatkowaniu. Jeśli zaś sprzedaż budynku będzie kwalifikować się do zwolnienia z VAT (przewidzianego w art. 43 ust. 1 pkt 10, bądź w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy VAT), to zwolniona z VAT będzie również sprzedaż gruntu.

W ocenie Spółki żadna z ww. Nieruchomości (lub ich części) nie będzie objęta zwolnieniem przewidzianym w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy VAT.

Spółka zauważa, że w przypadku wszystkich opisanych powyżej Nieruchomości (wszystkich ich części) możliwość zastosowania zwolnienia uregulowanego w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy VAT będzie wyłączona z uwagi na brak spełnienia przesłanki tego zwolnienia, przewidzianej w lit. a).

Zgodnie z przedstawionym opisem zdarzenia przyszłego przy budowie ww. Nieruchomości Spółce (a przed połączeniem spółce C Sp. z o.o., w której prawa i obowiązki wstąpiła Spółka z dniem połączenia) przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego w stosunku do tych Nieruchomości, bowiem przy budowie korzystano z usług oraz towarów opodatkowanych VAT, spółka C Sp. z o.o. oraz Spółka były czynnymi podatnikami VAT w związku z prowadzeniem działalności gospodarczej, a wybudowane Nieruchomości były i nadal są oraz będą do czasu sprzedaży wykorzystywane w działalności gospodarczej Spółki opodatkowanej VAT, bowiem Spółka nie prowadzi działalności zwolnionej z VAT. W związku z powyższym należy uznać, że Wnioskodawcy przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego w stosunku do Nieruchomości opisanych we wniosku, zatem warunek zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy VAT, przewidziany w lit. a) wspomnianego przepisu, nie został spełniony w stosunku do żadnej z ww. Nieruchomości, które będą przedmiotem sprzedaży. W ocenie Spółki już sam fakt posiadania przez Spółkę prawa do odliczenia VAT naliczonego w stosunku do Nieruchomości (niezależnie od faktycznego skorzystania z tego prawa przez Spółkę) jest wystarczający do uznania, że warunek przewidziany w art. 43 ust. 1 pkt 10a lit. a) ustawy VAT nie został spełniony. Ponadto, jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego Spółka (a przed połączeniem spółka C Sp. z o.o.) odliczyła w całości podatek VAT naliczony w związku z budową poszczególnych Nieruchomości.

W związku z faktem, że w stosunku do żadnej z ww. Nieruchomości nie zostanie spełniony warunek przewidziany w art. 43 ust. 1 pkt 10a lit. a) ustawy VAT, w ocenie Spółki wyłączona będzie możliwość zastosowania do ich dostawy zwolnienia przewidzianego w art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy VAT, bez konieczności badania przesłanki przewidzianej w art. 43 ust. 1 pkt 10a lit. b) ustawy VAT.

Ponadto, zgodnie z przedstawioną w opisie zdarzenia przyszłego charakterystyką poszczególnych Nieruchomości należy uznać, że w przypadku:

hali A — do pierwszego zasiedlenia, o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. a) ustawy VAT, ostatni raz doszło w momencie, w którym wartość nakładów na jej ulepszenie po raz ostatni wyniosła co najmniej 30% jej wartości początkowej, w związku z trwaniem w tym momencie (tj. po dokonaniu przedmiotowego ulepszenia) umów najmu w stosunku do całej powierzchni hali A. Dodatkowo pomiędzy pierwszym zasiedleniem, o którym mowa powyżej, a dostawą tej nieruchomości przez Spółkę na rzecz nabywcy upłynie okres dłuższy niż dwa lata, a poniesione od tego momentu (pierwszego zasiedlenia hali A, o którym mowa powyżej) nakłady na jej ulepszenie będą niższe niż 30% jej wartości początkowej. W konsekwencji, biorąc pod uwagę powyższe przepisy w przypadku sprzedaży hali A zastosowanie znajdzie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT, gdyż żaden z dwóch warunków wyłączających jego zastosowanie nie zostanie spełniony tzn. dostawa budynku nie będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim, a pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą nieruchomości upłynie okres dłuższy niż 2 lata.

hali B - do pierwszego zasiedlenia, o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. a) ustawy VAT, ostatni raz doszło w momencie, w którym wartość nakładów na jej ulepszenie po raz ostatni wyniosła co najmniej 30% jej wartości początkowej, w związku z trwaniem w tym momencie (tj. po dokonaniu przedmiotowego ulepszenia) umów najmu w stosunku do całej powierzchni hali B. Dodatkowo pomiędzy pierwszym zasiedleniem, o którym mowa powyżej, a dostawą tej nieruchomości przez Spółkę na rzecz nabywcy upłynie okres dłuższy niż dwa lata, a poniesione od tego momentu (pierwszego zasiedlenia hali D, o którym mowa powyżej) nakłady na jej ulepszenie będą niższe niż 30% jej wartości początkowej. W konsekwencji, biorąc pod uwagę powyższe przepisy w przypadku sprzedaży hali B zastosowanie znajdzie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT, gdyż żaden z dwóch warunków wyłączających jego zastosowanie nie zostanie spełniony tzn. dostawa budynku nie będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim, a pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą nieruchomości upłynie okres dłuższy niż 2 lata.

hali C - do pierwszego zasiedlenia, o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. a) ustawy VAT, doszło w momencie oddania w najem hali C po jej wybudowaniu, bowiem do tej pory nakłady na ulepszenia wynoszą mniej niż 30% wartości początkowej hali C. Dodatkowo pomiędzy pierwszym zasiedleniem hali C, o którym mowa powyżej, a dostawą hali C przez Spółkę na rzecz nabywcy upłynie okres dłuższy niż dwa lata, a poniesione od tego momentu (pierwszego zasiedlenia hali C, o którym mowa powyżej) nakłady na jej ulepszenie będą niższe niż 30% jej wartości początkowej. W konsekwencji, biorąc pod uwagę powyższe przepisy w przypadku sprzedaży hali C zastosowanie znajdzie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT, gdyż żaden z dwóch warunków wyłączających jego zastosowanie nie zostanie spełniony tzn. dostawa budynku nie będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim, a pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą nieruchomości upłynie okres dłuższy niż 2 lata.

hali D - do pierwszego zasiedlenia, o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. a) ustawy VAT, doszło w momencie oddania w najem hali D po jej wybudowaniu, bowiem do tej pory nakłady na ulepszenia wynoszą mniej niż 30% wartości początkowej hali D. Dodatkowo pomiędzy pierwszym zasiedleniem części powierzchni hali D, o którym mowa powyżej, a dostawą tej nieruchomości przez Spółkę na rzecz nabywcy upłynie okres dłuższy niż 2 lata, w stosunku zaś do pozostałej części powierzchni hali D, pomiędzy pierwszym zasiedleniem tej części hali D a planowaną dostawą upłynie okres krótszy niż 2 lata, natomiast poniesione od tego momentu (pierwszego zasiedlenia poszczególnych części hali D, o którym mowa powyżej) nakłady na jej ulepszenie będą mniejsze niż 30% jej wartości początkowej. W konsekwencji, biorąc pod uwagę powyższe przepisy, w przypadku sprzedaży hali D w stosunku do części powierzchni hali D, w odniesieniu do której okres pomiędzy jej pierwszym zasiedleniem a planowaną sprzedażą będzie dłuższy niż 2 lata zastosowanie znajdzie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT, gdyż żaden z dwóch warunków wyłączających jego zastosowanie nie zostanie spełniony w stosunku do tej części, tzn. dostawa tej części budynku nie będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim, a pomiędzy pierwszym zasiedleniem tej części hali D a dostawą tej nieruchomości upłynie okres dłuższy niż 2 lata. W stosunku natomiast do tej części powierzchni hali D, w odniesieniu do której okres pomiędzy jej pierwszym zasiedleniem a planowaną sprzedażą będzie krótszy niż 2 lata, zwolnienie przewidziane w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT nie znajdzie zastosowania, gdyż zostaną spełnione warunki wyłączające jego zastosowanie w stosunku do tej części hali D, tzn. dostawa części budynku będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim, albo pomiędzy pierwszym zasiedleniem tej części hali D a dostawą tej nieruchomości upłynie okres krótszy niż 2 lata.

hali E - do pierwszego zasiedlenia, o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. a) ustawy VAT, części powierzchni hali E, doszło w momencie oddania ich w najem po wybudowaniu hali E. W stosunku do pozostałej części hali E nie nastąpiło pierwsze zasiedlenie, o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. a) ustawy VAT, bowiem ta część powierzchni nie została nawet okresowo oddana w najem po wybudowaniu. Ponadto pomiędzy pierwszym zasiedleniem części powierzchni hali E, o którym mowa powyżej, a dostawą tej nieruchomości przez Spółkę na rzecz nabywcy upłynie okres krótszy niż 2 lata. W konsekwencji, biorąc pod uwagę powyższe przepisy w przypadku sprzedaży hali E art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT nie znajdzie zastosowania w stosunku do żadnej części powierzchni hali E, gdyż zostaną spełnione warunki wyłączające jego zastosowanie w stosunku do każdej części hali E, tzn. dostawa budynku będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim, albo pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą tej nieruchomości upłynie okres krótszy niż 2 lata.

hali F - do pierwszego zasiedlenia, o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. a) ustawy VAT, części powierzchni hali F, ostatni raz doszło w momencie, w którym wartość nakładów na ulepszenie hali F po raz ostatni wyniosła co najmniej 30% jej wartości początkowej, w związku z trwaniem w tym momencie (tj. po dokonaniu przedmiotowego ulepszenia) umów najmu w stosunku do tej części powierzchni hali F. W stosunku do pozostałej części powierzchni hali F nie nastąpiło pierwsze zasiedlenie, o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. a) ustawy VAT, bowiem ta część powierzchni nie została nawet okresowo oddana w najem po wybudowaniu lub ulepszeniu. Ponadto pomiędzy pierwszym zasiedleniem części powierzchni hali F, o którym mowa powyżej, a dostawą tej nieruchomości przez Spółkę na rzecz nabywcy upłynie okres krótszy niż 2 lata. W konsekwencji, biorąc pod uwagę powyższe przepisy w przypadku sprzedaży hali F art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT nie znajdzie zastosowania w stosunku do żadnej części powierzchni ww. nieruchomości, gdyż zostaną spełnione warunki wyłączające jego zastosowanie w stosunku do każdej części hali F, tzn. dostawa budynku będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia łub przed nim, albo pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą tej nieruchomości upłynie okres krótszy niż 2 lata.

budynku biurowego - do pierwszego zasiedlenia, o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. a) ustawy VAT, doszło w momencie oddania w najem budynku biurowego po jego wybudowaniu, bowiem do tej pory nakłady na jego ulepszenie wynoszą mniej niż 30% wartości początkowej tego budynku biurowego. Ponadto pomiędzy pierwszym zasiedleniem budynku biurowego, o którym mowa powyżej, a dostawą tej nieruchomości przez Spółkę na rzecz nabywcy upłynie okres krótszy niż 2 lata. Powyższe będzie aktualne jeśli na moment sprzedaży nakłady na ulepszenie budynku biurowego, przy trwaniu umów najmu osiągną co najmniej 30% jego wartości początkowej (tzn. pomiędzy pierwszym zasiedleniem budynku następującym po tym ulepszeniu a dostawą budynku przez Spółkę upłynie okres krótszy niż 2 lata). W konsekwencji, biorąc pod uwagę powyższe przepisy w przypadku sprzedaży budynku biurowego art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT nie znajdzie zastosowania w stosunku do budynku biurowego, gdyż zostaną spełnione warunki wyłączające jego zastosowanie, tzn. dostawa budynku będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim, albo pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą tej nieruchomości upłynie okres krótszy niż 2 lata.

magazynu - do pierwszego zasiedlenia, o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. a) ustawy VAT, doszło w momencie oddania w najem magazynu po jego wybudowaniu, bowiem do tej pory nakłady na ulepszenie wynoszą mniej niż 30% jego wartości początkowej. Ponadto pomiędzy pierwszym zasiedleniem magazynu, o którym mowa powyżej, a dostawą tej nieruchomości przez Spółkę na rzecz nabywcy upłynie okres krótszy niż 2 lata, a nakłady na ulepszenie będą niższe niż 30% jej wartości początkowej. W konsekwencji, biorąc pod uwagę powyższe przepisy w przypadku sprzedaży magazynu art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT nie znajdzie zastosowania w stosunku do ww. nieruchomości, gdyż zostaną spełnione warunki wyłączające jego zastosowanie, tzn. dostawa budynku będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim, albo pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą tej nieruchomości upłynie okres krótszy niż 2 lata.

budynku administracji — należy uznać, iż przedmiotowa nieruchomość nie została do tej pory oddana przez Spółkę do użytkowania w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, bowiem jest użytkowana na potrzeby Spółki, w związku z powyższym nie doszło do pierwszego zasiedlenia, o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. a) ustawy VAT. W konsekwencji, biorąc pod uwagę powyższe przepisy w przypadku sprzedaży budynku administracji art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT nie znajdzie zastosowania w stosunku do budynku administracji, gdyż zostaną spełnione warunki wyłączające jego zastosowanie, tzn. dostawa budynku będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim, albo pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą tej nieruchomości upłynie okres krótszy niż 2 lata.

budynku ochrony - należy uznać, iż przedmiotowa nieruchomość nie została do tej pory oddana przez Spółkę do użytkowania w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, bowiem jest użytkowana na potrzeby Spółki, w związku z powyższym nie doszło do pierwszego zasiedlenia, o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. a) ustawy VAT. W konsekwencji, biorąc pod uwagę powyższe przepisy w przypadku sprzedaży budynku ochrony art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT nie znajdzie zastosowania w stosunku do budynku ochrony, gdyż zostaną spełnione warunki wyłączające jego zastosowanie, tzn. dostawa budynku będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim, albo pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą tej nieruchomości upłynie okres krótszy niż 2 lata.

wartowni - należy uznać, iż przedmiotowe nieruchomości nie zostały do tej pory oddane przez Spółkę do użytkowania w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, bowiem są użytkowane na potrzeby Spółki, w związku z powyższym nie doszło do pierwszego zasiedlenia, o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. a) ustawy VAT. W konsekwencji, biorąc pod uwagę powyższe przepisy w przypadku sprzedaży wartowni art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT nie znajdzie zastosowania w stosunku do ww. nieruchomości, gdyż zostaną spełnione warunki wyłączające jego zastosowanie, tzn. dostawa budynków będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim, albo pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą tych nieruchomości upłynie okres krótszy niż 2 lata.

stacji trafo - należy uznać, iż przedmiotowe nieruchomości nie zostały do tej pory oddane przez Spółkę do użytkowania w wykonaniu czynności podlegających opodatkowaniu, bowiem są użytkowane na potrzeby Spółki, w związku z powyższym nie doszło do pierwszego zasiedlenia, o którym mowa w art. 2 pkt 14 lit. a) ustawy VAT. W konsekwencji, biorąc pod uwagę powyższe przepisy w przypadku sprzedaży stacji trafo art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT nie znajdzie zastosowania w stosunku do ww. nieruchomości, gdyż zostaną spełnione warunki wyłączające jego zastosowanie w stosunku ww. nieruchomości, tzn. dostawa budynków będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim, albo pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą tych nieruchomości upłynie okres krótszy niż 2 lata.

Biorąc pod uwagę powyższe przepisy planowane zbycie ww. Nieruchomości:

*   będzie korzystać ze zwolnienia od podatku VAT na mocy art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT w zakresie dotyczącym hal A, B i C oraz części powierzchni hali D, w stosunku do której na moment sprzedaży upłynie okres 2 lat od ich pierwszego zasiedlenia, o którym mowa powyżej;

*   będzie opodatkowane VAT wg stawki podstawowej w zakresie dotyczącym części powierzchni hali D, w stosunku do której na moment sprzedaży nie upłynie okres 2 lat od ich pierwszego zasiedlenia po wybudowaniu oraz hal E i F, budynku biurowego, magazynu, budynku administracji, budynku ochrony, wartowni oraz stacji trafo (bowiem w przypadku tych Nieruchomości nie zostaną spełnione przesłanki stosowania zwolnienia przewidzianego w art. 43 ust. 1 pkt 10 i 10a ustawy VAT.

Ponadto biorąc pod uwagę zasadę wyrażoną w art. 29 ust. 5 ustawy VAT zbycie gruntów, na których wybudowane zostały opisane w niniejszym wniosku Nieruchomości, będzie opodatkowane według stawki właściwej dla dostawy poszczególnych Nieruchomości znajdujących się na tych gruntach, tj.:

*   zbycie gruntów będzie korzystać ze zwolnienia od podatku VAT na mocy art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT w zakresie gruntów, na których wybudowane zostały hale A, B i C oraz hala D proporcjonalnie do powierzchni ww. Nieruchomości, które korzystać będą ze zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT;

*   zbycie gruntów będzie opodatkowane VAT wg stawki podstawowej w zakresie gruntów, na których wybudowane zostały hala D, E i F. budynek biurowy, magazyn, budynek administracji, budynek ochrony, wartownie oraz stacje trafo, proporcjonalnie do powierzchni tych Nieruchomości, które będą podlegać opodatkowaniu VAT wg stawki podstawowej.

Jednakże, w zakresie budynków lub ich części, które spełniają warunki zwolnienia przewidzianego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT (tj. hal A, B, C oraz części hali D) oraz gruntów, na których zostały posadowione te budynki w proporcji odpowiadającej powierzchni budynków i ich części zwolnionych z VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy VAT, podatnik, zgodnie z art. 43 ust. 10 ustawy VAT może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części oraz odpowiadających im gruntów, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1.  są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;
2.  złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Zgodnie z art. 43 ust. 11 ustawy VAT, oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

1.  imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;
2.  planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części;
3.  adres budynku, budowli lub ich części.

Jak Spółka zaznaczyła powyżej w opisie zdarzenia przyszłego, zarówno dokonujący dostawy, tj. Spółka, jak i przyszły nabywca Nieruchomości będą na moment sprzedaży Nieruchomości czynnymi podatnikami VAT, a zatem pierwszy z warunków dla wybrania opodatkowania VAT transakcji, wymienionych w powołanym przepisie art. 43 ust. 10 ustawy VAT, należy uznać za spełniony.

W związku z tym, jeżeli Spółka i nabywca Nieruchomości złożą do właściwego naczelnika urzędu skarbowego, przed dniem dokonania sprzedaży Nieruchomości, oświadczenie, o którym mowa w art. 43 ust. 10 pkt 2 i ust. 11 ustawy VAT w stosunku do tych z Nieruchomości lub ich części wskazanych powyżej, które spełniają warunki zwolnienia przewidzianego w art. 43 ust. 10 ustawy VAT (tj. hali A, B, C oraz części hali D) przedmiotowa transakcja będzie podlegać w całości opodatkowaniu VAT wg stawki podstawowej.

Wnioskodawca wnosi o potwierdzenie stanowiska przedstawionego we wniosku.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – t.j. Dz. U. z 2012r., poz. 270). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.