Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP1-3.4012.303.2017.1.MK
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2017-09-25
Teza: W zakresie uznania składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do Spółki Przejmującej oraz pozostających w Spółce Dzielonej za zorganizowaną część przedsiębiorstwa oraz wyłączenia z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na mocy art. 6 ustawy transakcji przeniesienia majątku na rzecz Spółki Przejmującej.
Słowa kluczowe: przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; składnik-przeniesienie składników majątkowych
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2017 r., poz. 201, z późn. zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawczyni przedstawione we wniosku z dnia 25 sierpnia 2017 r. (data wpływu 28 sierpnia 2017 r.) o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do Spółki Przejmującej oraz pozostających w Spółce Dzielonej za zorganizowaną część przedsiębiorstwa oraz wyłączenia z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na mocy art. 6 ustawy transakcji przeniesienia majątku na rzecz Spółki Przejmującej – **jest prawidłowe**.

UZASADNIENIE

W dniu 28 sierpnia 2017 r. wpłynął do tutejszego organu ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania składników materialnych i niematerialnych przenoszonych do Spółki Przejmującej oraz pozostających w Spółce Dzielonej za zorganizowaną część przedsiębiorstwa oraz wyłączenia z opodatkowania podatkiem od towarów i usług na mocy art. 6 ustawy transakcji przeniesienia majątku na rzecz Spółki Przejmującej.

We wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:

Spółka Dzielona jest czynnym podatnikiem VAT. Spółka Dzielona posiada siedzibę oraz zarząd na terytorium Polski.

Branża

Przedmiotem prowadzonej przez Spółkę Dzieloną działalności gospodarczej jest dostarczanie usług informatycznych obejmujących tworzenie oprogramowania komputerowego i doradztwo w zakresie oprogramowania komputerowego.

Spółka Dzielona specjalizuje się w szczególności w następujących obszarach:

1.  jest partnerem wdrożeniowym (konsultingowym) oprogramowania i systemów S\`(...)\`;
2.  świadczy usługi w zakresie praktyk DevOps;
3.  tworzy własne oprogramowanie komputerowe w postaci dodatków (tzw. pluginów) do oprogramowania komputerowego/systemów wytworzonych przez inne firmy informatyczne, głównie do oprogramowania komputerowego/systemów wytworzonych oryginalnie przez firmy informatyczne A\`(...)\` i S\`(...)\`.com.

Obszar działalności - S\`(...)\`

Spółka Dzielona jest partnerem wdrożeniowym (konsultingowym) firmy informatycznej S\`(...)\`.com tworzącej innowacyjne rozwiązania (narzędzia) informatyczne dla przedsiębiorstw w obszarze zarządzania sprzedażą i obsługi klientów. Do głównych rozwiązań informatycznych opracowanych przez firmę S\`(...)\`.com (tzw. produkty S\`(...)\`) należą: Sales Cloud, Service Cloud, Marketing Cloud, platforma S\`(...)\`, Community Cloud, market AppExchange (zbiór kilkuset aplikacji i rozszerzeń platformy S\`(...)\` wspomagających biznes i klientów w różnych obszarach i działaniach). Spółka Dzielona, jako partner wdrożeniowy (konsultingowy) firmy S\`(...)\`.com wdraża w przedsiębiorstwach/u swoich kontrahentów różnego rodzaju produkty S\`(...)\` m.in.: Sales Cloud, Service Cloud i F\`(...)\`.com. Usługi Spółki Dzielonej związane z wdrożeniem produktów S\`(...)\` obejmują m.in.:

*   analizę przed wdrożeniem, tj. poznanie procesów i potrzeb danego przedsiębiorstwa;

*   wdrożenie;

*   dostosowanie do wymagań;

*   pakiet szkoleń;

*   rozszerzenie funkcjonalności wdrożonych produktów S\`(...)\` i tworzenie aplikacji na zamówienie dzięki platformie F\`(...)\`.com;

*   integrację z innymi systemami IT działającymi w danym przedsiębiorstwie.

Spółka Dzielona odsprzedaje również licencje na wybrane produkty S\`(...)\`.

Obszar działalności - DevOps

Kolejnym z obszarów działalności Spółki Dzielonej są konsultacje eksperckie w zakresie praktyk DevOps, prowadzone przez specjalistów Spółki Dzielonej i dedykowane w szczególności działom IT kontrahentów wytwarzających lub wdrażających oprogramowanie komputerowe. DevOps to innowacyjna metodologia prowadzenia projektów IT, która przynosi szereg korzyści m.in. znaczne oszczędności oraz skrócenie czasu wdrażania zmian w oprogramowaniu i weryfikowania poprawności tych zmian. Jej efektem jest sprawniejsze dotarcie produktu na rynek oraz docelowo uzyskanie przewagi nad konkurencją. W ramach tego obszaru Spółka Dzielona m.in.:

*   wspiera kontrahentów - programistów, inżynierów jakości i administratorów infrastruktury w procesie produkcji usług dla biznesu na wszystkich etapach od projektu systemu, przez jego development do wsparcia produkcji;

*   dostarcza narzędzia do kolaboracji i wsparcia developmentu: issue tracker, continuous integration, code repository;

*   wdraża procesy zapewnienia jakości oprogramowania: code review, continuous integration, statyczną analizę kodów źródłowych;

*   automatyzuje wdrożenia systemu na środowiskach testowych i produkcyjnych;

*   zwiększa produktywność i jakość dostarczanych rozwiązań;

*   kontroluje zewnętrznego dostawcę, tak aby zapewnić odpowiednią jakość dostarczanego kodu źródłowego.

Obszar działalności - wytwarzanie własnego oprogramowania komputerowego (tzw. pluginy)

Jednym z obszarów działalności Spółki Dzielonej jest również pisanie dodatków (tzw. pluginów) do oprogramowania komputerowego/systemów informatycznych wytworzonych przez inne firmy informatyczne, które rozszerzają możliwości wyjściowego oprogramowania komputerowego/systemu i następnie sprzedaż licencji do tych dodatków. Obecnie Spółka Dzielona tworzy własne dodatki (tzw. pluginy) m.in. do oprogramowania/systemów wytworzonych przez firmy informatyczne S\`(...)\`.com i A\`(...)\`.

Spółka Dzielona jest producentem (twórcą) następujących dodatków (tzw. pluginów):\`(...)\`

Na wytworzone przez siebie dodatki (tzw. pluginy) Spółka Dzielona sprzedaje licencje za pośrednictwem dedykowanych do tego platform internetowych pełniących rolę sklepu internetowego, przy czym w przedmiotowych przypadkach platformy przejmują rolę sprzedawcy wobec ostatecznych odbiorców. W praktyce funkcjonuje to tak, że Spółka Dzielona otrzymuje od platformy internetowej raz w miesiącu rozliczenie sprzedanych za jej pośrednictwem dodatków (tzw. pluginów) Spółki Dzielonej i przelew należności z tego tytułu na rachunek bankowy Spółki Dzielonej.

Uzasadnienie planowanego podziału przez wydzielenie

Jeden z dotychczasowych wspólników Spółki Dzielonej, będący jednocześnie jednym z jej założycieli i współtwórców jej przedsiębiorstwa (dalej: „Wspólnik 1”), podjął decyzję o wyjściu ze Spółki Dzielonej i założeniu własnej spółki kapitałowej, która ma świadczyć usługi informatyczne w zakresie wytwarzania określonego rodzaju oprogramowania komputerowego. W związku z tym wspólnicy Spółki Dzielonej ustalili, że Wspólnik 1 przejmie ze Spółki Dzielonej linię biznesową skupioną wokół wytwarzania dodatków (tzw. pluginów) do oprogramowania firmy A\`(...)\`. W tym celu nastąpi przeniesienie odpowiedniej części przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej na inną spółkę kapitałową (dalej: „Spółka Przejmująca”).

Planowany podział Spółki Dzielonej ma nastąpić w trybie określonym w art. 529 § 1 pkt 4 ustawy z 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz.U. z 2016 r. poz. 1578 ze zm., dalej: „KSH”), tzw. podział przez wydzielenie. Na podstawie art. 531 § 1 KSH, spółki przejmujące lub spółki nowo zawiązane powstałe w związku z podziałem wstępują z dniem podziału bądź z dniem wydzielenia w prawa i obowiązki spółki dzielonej, określone w planie podziału. Zatem dochodzi do tzw. sukcesji uniwersalnej częściowej, co oznacza, że przedmiotem sukcesji jest tylko wybrany fragment aktywów i pasywów spółki dzielonej, określonych szczegółowo w planie podziału , o czym mowa w art. 534 § 1 pkt 7 KSH. Stosownie natomiast do art. 530 § 2 KSH, wydzielenie nowej spółki następuje w dniu jej wpisania do rejestru, a w przypadku przeniesienia części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę, wydzielenie następuje w dniu wpisu do rejestru podwyższenia kapitału zakładowego spółki przejmującej (dzień wydzielenia).

Jednym ze wspólników w Spółce Przejmującej będzie Wspólnik 1. Spółka Przejmująca będzie mieć siedzibę w Polsce i będzie podlegać w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w CIT bez względu na miejsce ich osiągania. Spółka Przejmująca nie będzie korzystać ze zwolnienia od opodatkowania całości swoich dochodów. Ponadto Spółka Dzielona i Spółka Przejmująca będą czynnymi podatnikami VAT.

Po podziale przez wydzielenie, w Spółce Dzielonej pozostanie zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej, który umożliwi jej kontynuowanie dotychczasowej działalności gospodarczej w zakresie usług informatycznych, z wyłączeniem sprzedaży licencji do wytworzonych już przez Spółkę Dzieloną dodatków (tzw. pluginów) do produktów firmy A\`(...)\`, których sprzedaż Spółka Dzielona prowadzi za pośrednictwem sklepu internetowego.

Mając na uwadze powyższe, Spółka Dzielona podjęła działania mające na celu wyodrębnienie organizacyjne, funkcjonalne i finansowe, w ramach dotychczasowego przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej, zakresu działalności, który ma zostać przejęty przez Spółkę Przejmującą. Podlegający wyodrębnieniu zakres działalności Spółki Dzielonej jest związany ze sprzedażą licencji do oprogramowania komputerowego wytworzonego przez Spółkę Dzieloną i znajdującego się w jej ofercie (tzw. pluginy wytworzone przez Spółkę Dzieloną) oraz tworzeniem nowych produktów IT, stanowiących konkretny rodzaj oprogramowania komputerowego.

Wyodrębnienie jednostki organizacyjnej pod nazwą „A.”

Zarząd Spółki Dzielonej podjął uchwałę o utworzeniu i określeniu zasad funkcjonowania jednostki organizacyjnej obejmującej zakres działalności, który ma zostać przejęty przez Spółkę Przejmującą, a jednostka ta, do czasu podziału przez wydzielenie, będzie funkcjonować w strukturze organizacyjnej Spółki pod nazwą „A.” (dalej: „Uchwała o wyodrębnieniu A.”).

Spółka Dzielona planuje, aby zespół składników materialnych i niematerialnych przypisany do wyodrębnionej jednostki organizacyjnej „A.” został w przyszłości w całości przeniesiony na Spółkę Przejmującą w trybie podziału Spółki Dzielonej przez wydzielenie.

Podstawowym przedmiotem działalności Spółki Przejmującej będzie świadczenie usług IT w zakresie:

*   tworzenia dodatków (pluginów) do oprogramowania firmy A\`(...)\`;

*   sprzedaży licencji do wytworzonych przez Spółkę Dzieloną wybranych dodatków (pluginów) do oprogramowania firmy A\`(...)\`

Spółka Przejmująca będzie samodzielnie kontynuowała dotychczasową działalność Spółki Dzielonej we wskazanym powyżej zakresie w oparciu o otrzymany zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej wchodzący w skład jednostki organizacyjnej „A.”.

Jednocześnie, po przeniesieniu jednostki organizacyjnej „A.” na Spółkę Przejmującą w trybie podziału przez wydzielenie, Spółka Dzielona zamierza w dalszym ciągu prowadzić dotychczasową działalność gospodarczą m.in. w zakresie:

*   wdrażania produktów S\`(...)\`,

*   prowadzenia konsultacji eksperckich w obszarze DevOps,

*   tworzenia nowych dodatków (pluginów) do oprogramowania komputerowego innego niż to wytworzone przez firmę A\`(...)\` i sprzedaży licencji do tych dodatków,

*   sprzedaży licencji do dodatków (pluginów) wytworzonych już przez Spółkę Dzieloną, a które nie zostały przydzielone do jednostki organizacyjnej „A.”.

Na podstawie Uchwały o wyodrębnieniu A., do jednostki organizacyjnej „A.” zostało przypisane wszystko to, co służy i jest związane:

*   z tworzeniem konkretnego rodzaju oprogramowania, przede wszystkim dodatków (pluginów) do JIRA, JIRA Service Desk, C\`(...)\` i Crowd,

*   sprzedażą licencji do wytworzonych, określonych dodatków (pluginów), a także

*   wsparciem posprzedażowym w odniesieniu do sprzedanych licencji do dodatków (pluginów).

W Uchwale o wyodrębnieniu A., poszczególne składniki materialne i niematerialne Spółki Dzielonej zostały przypisane do działalności jednostki organizacyjnej „A.”.

Zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej, który został przypisany do jednostki organizacyjnej „A.” został szczegółowo określony w stosownym wykazie załączonym do Uchwały o wydzieleniu „A.”.

Na potrzeby jednostki organizacyjnej „A.” są utworzone również osobne, dedykowane tej jednostce i niezależne od Spółki Dzielonej, konta dostępu do narzędzi i środowisk informatycznych tworzących infrastrukturę IT umożliwiającą realizację zadań przypisanych do jednostki organizacyjnej „A.”.

Narzędzia i środowiska informatyczne udostępnione na potrzeby jednostki organizacyjnej „A.”

Spółka Dzielona wskazuje dodatkowo, że jej intencją jest, aby w ramach jednostki organizacyjnej „A.” znalazły się wszelkie zobowiązania pozostające w funkcjonalnym związku z działalnością w ramach tej jednostki. W związku z tym, do jednostki organizacyjnej „A.” zostały przypisane w szczególności zobowiązania z tytułu udostępnienia narzędzi lub środowisk informatycznych na własny użytek jednostki organizacyjnej „A.”, tj.:

*   zobowiązania z tytułu licencji na oprogramowania, pluginy oraz subskrypcje wykorzystywane przez jednostkę organizacyjną „A.” na własny użytek w procesie tworzenia oprogramowania;

*   zobowiązania z tytułu korzystania z poniższych usług przez jednostkę organizacyjną „A.” w procesie tworzenia oprogramowania:

*   usługi hostingu strony internetowej A..com;

*   usługi repozytorium kodu źródłowego dla A\`(...)\`com;

*   usługi issue tracker dla JIRA;

*   usługi wiki dla C\`(...)\`;

*   usługi wsparcia dla Service Desk;

*   usługi hostingu dla produktów na M\`(...)\`;

*   usługi obsługi e-maili w domenie A..com;

*   konto dostawy pluginów na platformie sprzedażowej dla pluginów;

*   usługi systemu płatności internetowych;

*   konto vendor account na m\`(...)\`com;

*   zobowiązania z tytułu świadczenia usług lub dostawy produktów przez jednostkę organizacyjną „A.” na rzecz kontrahentów Spółki Dzielonej.

W ramach działalności jednostki organizacyjnej „A.” realizowane są wyłącznie:

1.  umowy zawarte przez Spółkę Dzieloną z kontrahentami na sprzedaż/reseller pluginu Crowd;
2.  umowy z klientami przypisanymi do jednostki organizacyjnej „A.”;
3.  umowy abonenckie zawarte przez Spółkę Dzieloną z operatorem telefonicznym Plus dotyczące numerów telefonów przydzielonych do jednostki organizacyjnej „A.”;
4.  inne umowy, które zostaną zawarte przez Spółkę Dzieloną po dacie podjęcia Uchwały o wydzieleniu A., a które będą mieścić się w zakresie działalności jednostki organizacyjnej „A.”;
5.  inne umowy zawarte przez Spółkę Dzieloną, które - na mocy decyzji Zarządu Spółki Dzielonej - będą realizowane w ramach działalności jednostki organizacyjnej „A.”.

Spółka Dzielona pragnie przy tym podkreślić, że w skład jednostki organizacyjnej „A.” wchodzą wszelkie związane z jej działalnością składniki materialne i niematerialne istniejące obecnie, które zostały przekazane do jednostki organizacyjnej „A.” na podstawie decyzji Zarządu Spółki Dzielonej, jak również wszelkie składniki materialne i niematerialne, które zostaną nabyte przez Spółkę Dzieloną w przyszłości w zakresie działalności jednostki organizacyjnej „A.”. Podobnie w przypadku zobowiązań i należności - do jednostki organizacyjnej „A.” są przypisane zobowiązania i należności związane obecnie z jej działalnością oraz zobowiązania i należności, które powstaną po dacie powzięcia Uchwały o wyodrębnieniu „A.” w związku z działalnością tej jednostki.

W związku z wyodrębnieniem jednostki organizacyjnej „A.”, Zarząd Spółki Dzielonej określił również strukturę organizacyjną jednostki „A.” oraz jej umiejscowienie w strukturze organizacyjnej Spółki Dzielonej. Jednostką organizacyjną „A.” kieruje osoba wyznaczona przez Zarząd Spółki Dzielonej i bezpośrednio mu podlegająca, tj. Wspólnik 1.

Jednocześnie Wspólnik 1 jest specjalistą przydzielonym do obsługi zadań przypisanych do jednostki organizacyjnej „A.”. Wspólnik 1 posiada odpowiednie, wystarczające kompetencje i doświadczenie do wykonywania zadań przypisanych do jednostki organizacyjnej „A.”. Z uwagi na charakter i zakres przedmiotowych zadań, zaangażowanie Wspólnika 1 jest wystarczające do ich realizacji.

Wyrazem wyodrębnienia finansowego jednostki organizacyjnej „A.” w ramach przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej jest natomiast prowadzenie zapisów w ewidencjach, rejestrach, wykazach oraz w księgach rachunkowych Spółki Dzielonej w sposób, który pozwala na przyporządkowanie majątku, przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań związanych z działalnością jednostki organizacyjnej „A.”. Na potrzeby odpowiedniej ewidencji zdarzeń gospodarczych związanych z działalnością jednostki organizacyjnej „A.” zostanie m.in. opracowany odrębny plan finansowy i budżet dla tej jednostki. Jednocześnie, składniki majątkowe wykorzystywane w działalności jednostki organizacyjnej „A.” są też odpowiednio wyodrębnione w ewidencji środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych Spółki.

Dodatkowo, dla potrzeb działalności jednostki organizacyjnej „A.”, w szczególności do rozliczeń finansowych związanych z jej funkcjonowaniem:

*   zostaną utworzone dwa rachunki bankowe w walucie PLN i USD;

*   zostanie zamówiona karta płatnicza do rachunku w PLN do opłacania usług nabywanych na potrzeby jednostki organizacyjnej „A.”;

*   zostanie utworzone odrębne, dedykowane jednostce organizacyjne „A.” konto paypal do obsługi sprzedaży online produktów przypisanych do jednostki organizacyjnej „A.”.

Na potrzeby jednostki organizacyjnej „A.” została wydzielona przestrzeń biurowa w lokalu zajmowanym przez Spółkę Dzieloną. Jednocześnie, po podziale przez wydzielenie, Spółka Przejmująca zawrze samodzielnie umowę najmu na przedmiotową lub inną powierzchnię biurową.

Część przedsiębiorstwa pozostająca w Spółce Dzielonej po podziale przez wydzielenie jednostki organizacyjnej „A.” i dalsze funkcjonowanie Spółki Dzielonej

Po przeprowadzeniu podziału Spółki Dzielonej poprzez wydzielenie z niej jednostki organizacyjnej „A.” i przeniesieniu tej jednostki do Spółki Przejmującej, w Spółce Dzielonej pozostanie zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej, w tym zaplecze techniczne, infrastruktura informatyczna oraz kadra pracownicza, dzięki którym Spółka Dzielona będzie mogła w dalszym ciągu prowadzić dotychczasową działalność gospodarczą w zakresie świadczenia usług IT (dalej: „C.”).

W oparciu o zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej, który pozostanie w Spółce Dzielonej po podziale przez wydzielenie, będzie ona w stanie samodzielnie kontynuować wykonywaną dotychczas działalność gospodarczą m.in.:

*   w zakresie wdrażania produktów S\`(...)\`,

*   konsultacji eksperckich DevOps,

*   tworzenia własnych programów komputerowych w postaci dodatków (pluginów) i sprzedaży licencji do tych programów, aczkolwiek z wyłączeniem sprzedaży licencji do dodatków (pluginów) przypisanych do jednostki organizacyjnej „A.”.

Po podziale przez wydzielenie jednostki organizacyjnej „A.” do Spółki Przejmującej, w Spółce Dzielonej pozostaną m.in. następujące składniki materialne i niematerialne przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej, w tym umowy:

1.  licencje do sprzedawanych, określonych produktów;
2.  domeny C..pl i C..biz;
3.  strona internetowa C..pl oraz wszelkie podstrony (\*.C..pl) obejmująca kod źródłowy i usługę hostingu;
4.  indywidualne umowy z klientami Spółki Dzielonej na świadczenie usług IT;
5.  umowa najmu nieruchomości, w której znajduje się siedziba Spółki Dzielonej;
6.  umowy dotyczące dostawy mediów i Internetu do siedziby Spółki Dzielonej;
7.  CRM;
8.  Marketing Automotation;
9.  HRLink;
10.  licencje na Office/Windows;
11.  dedykowane wyłącznie Spółce Dzielonej konta dostępu do narzędzi lub systemów informatycznych, które Spółka Dzielona wykorzystuje w procesie tworzenia własnego oprogramowania, tj. m.in.:
    *   usługa repozytorium kodu źródłowego na xxx.com;
    *   usługa issue tracker dla JIRA;
    *   usługa wiki dla C\`(...)\`;
    *   usługa wsparcia dla Service Desk;
    *   usługi hostingu dla produktów dostarczane z M\`(...)\`s;
    *   usługa G\`(...)\` dla domeny C..biz. pracownicy i zleceniobiorcy współpracujący ze Spółką Dzieloną; m) środki trwałe wykorzystywane w prowadzonej działalności gospodarczej; n) Produkty na market S\`(...)\`:

Zadania przewidziane dla C. będą realizowane przez pracowników i zleceniobiorców współpracujących ze Spółką Dzieloną, którzy będą dedykowani wyłącznie do potrzeb C.. Pracownicy przypisani do C. będą posiadać odpowiednie kompetencje i doświadczenie do realizacji zadań C.

Płatności dokonywane z tytułu należności lub zobowiązań Spółki Dzielonej, a związane z funkcjonowaniem C. będą realizowane za pośrednictwem rachunków bankowych dotychczas funkcjonujących w Spółce Dzielonej. Regulowanie należności i zobowiązań związanych z działalnością przypisaną do jednostki organizacyjnej „A.” będzie natomiast odbywać się przy wykorzystaniu odrębnych rachunków bankowych założonych specjalnie dla potrzeb jednostki organizacyjnej „A.”.

Po przeprowadzeniu podziału Spółki Dzielonej poprzez wydzielenie z niej jednostki organizacyjnej „A.” i przeniesieniu do Spółki Przejmującej, w Spółce Dzielonej pozostanie zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej, w tym zaplecze techniczne, infrastruktura informatyczna oraz zaplecze kadrowe, dzięki którym Spółka Dzielona będzie mogła w dalszym ciągu prowadzić dotychczasową działalność gospodarczą w zakresie usług IT.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania:

1.  Czy prawidłowe jest stanowisko Wnioskodawcy, zgodnie z którym zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej przenoszony do Spółki Przejmującej w trybie podziału przez wydzielenie Spółki Dzielonej, tj. jednostka organizacyjna „A.”, jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej pozostający w Spółce Dzielonej po podziale przez wydzielenie, tj. jednostka organizacyjna „C.” stanowić będą zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT?
2.  W przypadku, gdy odpowiedź na pytanie nr 1 jest twierdząca, czy planowany podział Spółki Dzielonej przez wydzielenie z niej jednostki organizacyjnej „A.” pozostanie poza zakresem opodatkowania VAT na podstawie art. 6 ust. 1 ustawy o VAT?

Zdaniem Wnioskodawcy:

Ad 1

Zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej przenoszony do Spółki Przejmującej w wyniku podziału przez wydzielenie Spółki Dzielonej, tj. jednostka organizacyjna „A.”, jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej pozostający w Spółce Dzielonej po podziale przez wydzielenie, tj. jednostka organizacyjna „C.” stanowić będą zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

Ad 2

Planowany podział Spółki Dzielonej przez wydzielenie z niej jednostki organizacyjnej „A.” do Spółki Przejmującej pozostanie poza zakresem opodatkowania VAT na podstawie art. 6 ust. 1 ustawy o VAT.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy

1.  Pytanie nr 1

1.  Definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa w ustawie o VAT

Przepisy ustawy o VAT zawierają definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa (dalej: „ZCP”) w art. 2 pkt 27e, zgodnie z którą ilekroć w ustawie jest mowa o ZCP, oznacza to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Z powołanych powyżej przepisów wynika, że:

*   ZCP powinna składać się z zespołu składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań;

*   zespół ten powinien być organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

*   składniki ZCP powinny być przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych;

*   zespół składników tworzących ZCP mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo realizujące określone zadania gospodarcze.

Biorąc pod uwagę powyższe, dla kwalifikacji określonego zespołu składników materialnych i niematerialnych jako ZCP, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej. Składniki te powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach tak, aby stanowiły faktycznie zespół, a nie zbiór przypadkowych elementów (tak np. Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie w interpretacji indywidualnej z 29 stycznia 2016 r., znak: IPPP3/4512-8/16-2/WH oraz z 21 sierpnia 2014 r., znak: IPPP1/443-660/14-4/EK). Przyjmuje się, że zespół składników powinien być wydzielony w istniejącym przedsiębiorstwie na trzech płaszczyznach - organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej. W celu weryfikacji powyższych przesłanek konieczne jest każdorazowe dokonanie analizy danego stanu faktycznego/zdarzenia przyszłego.

Zdaniem Spółki Dzielonej, zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej, który ma zostać przeniesiony do Spółki Przejmującej, tj. jednostka organizacyjna „A.” w trybie podziału przez wydzielenie, jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej, który pozostanie w Spółce Dzielonej po podziale przez wydzielenie, tj. jednostka organizacyjna „C.” spełniają wszystkie przesłanki ZCP. Wnioskodawca przedstawi poniżej szczegółową analizę kryteriów warunkujących uznanie, że jednostka organizacyjna „A.” i jednostka organizacyjna „C.” stanowią ZCP.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej przedsiębiorstwa jako wyraźna, wewnętrzna jednostka organizacyjna np. dział, wydział, oddział itp. Przy czym, wyodrębnienie organizacyjne powinno znajdować swoje odzwierciedlenie w dokumentach wewnętrznych przedsiębiorstwa, np. w statucie spółki prawa handlowego, regulaminie, uchwale zarządu spółki kapitałowej lub innego aktu wewnętrznego o podobnym charakterze.

Wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia zadań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa oraz musi posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Takie rozumienie wyodrębnienia funkcjonalnego potwierdza m.in. interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi z 30 grudnia 2014 r., znak: IPTPP1/443-746/14-2/MW, interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach z 6 czerwca 2014 r., znak: IBPP1/443-522/14/BM.

Do spełnienia warunku wyodrębnienia finansowego konieczne jest prowadzenie systemu księgowego dla danego podmiotu gospodarczego, który pozwoli na zidentyfikowanie przychodów i kosztów, należności i zobowiązań, środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych oraz przepływów finansowych związanych z funkcjonowaniem danej zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Jak wskazano w interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi z 24 lipca 2015 r. (znak: IPTPP1/4512-296/15-4/MS) wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa". Prezentowane stanowisko przyjęły organy podatkowe również w interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi z 5 stycznia 2015 r., znak: IPTPP2/443-738/14-4/DS.

1.  ZCP „A.”

1.  Wyodrębnienie organizacyjne jednostki organizacyjnej „A.”

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że ZCP jest umiejscowiona w strukturze organizacyjnej przedsiębiorstwa jako odrębna jednostka organizacyjna, np. dział, wydział, oddział, itp. Stanowisko takie przyjęto przykładowo w wielu interpretacjach indywidualnych organów podatkowych, m.in. w interpretacjach indywidualnych Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi z 5 stycznia 2015 r., znak: IPTPP2/443-738/14-4/DS oraz 30 grudnia 2014 r., znak: IPTPP1/443-746/14-2/MW. Wyodrębniona jednostka organizacyjna tworzy odrębną organizacyjnie całość, dającą się oddzielić od pozostałej działalności prowadzonej w ramach danego przedsiębiorstwa.

Zdaniem Spółki Dzielonej, jednostka organizacyjna „A.” bez wątpienia stanowi zespół składników materialnych i niematerialnych (obejmujący również zobowiązania), ponieważ przypisane do tej jednostki składniki przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej pozostają w takich wzajemnych relacjach, że tworzą spójną całość w postaci pionu dedykowanego odrębnemu obszarowi działalności na rynku IT, mającego odrębne cele produkcyjne, odrębny personel merytoryczny i kadrę zarządzającą. Pion ten będzie się specjalizować w tworzeniu określonego rodzaju oprogramowania komputerowego, tj. dodatków (pluginów) do oprogramowania/systemów firmy A\`(...)\`, sprzedaży licencji do tych dodatków (pluginów) oraz usług wsparcia dla wypuszczonych na rynek własnych produktów.

Do jednostki organizacyjnej „A.” faktycznie i formalnie przyporządkowane zostały odpowiednie składniki majątku Spółki Dzielonej wskazane szczegółowo w opisie okoliczności zdarzenia przyszłego w postaci przede wszystkim:

*   istniejących już w ofercie Spółki Dzielonej jej produktów IT w postaci dodatków (pluginów) - w zakresie działalności jednostki organizacyjnej „A.” znajdzie się sprzedaż licencji do tych produktów;

*   narzędzia i systemy informatyczne potrzebne do wytworzenia, obsługi określonego oprogramowania komputerowego, tj. kolejnych, nowych dodatków (pluginów) do oprogramowania firmy A\`(...)\`, w tym JIRA i Crow.

Działalność przypisana do jednostki organizacyjnej „A.” została również formalnie wyodrębniona wewnątrz struktury przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej na podstawie Uchwały o wyodrębnieniu „A.”. Na wyodrębnienie organizacyjne wskazuje również fakt wyznaczenia przez Zarząd Spółki Dzielonej osoby, której powierzone zostało kierowanie jednostką organizacyjną „A.” oraz okoliczność określenia przez Zarząd Spółki Dzielonej struktury organizacyjnej jednostki „A.” i jej umiejscowienia w strukturze organizacyjnej Spółki Dzielonej.

W konsekwencji należy uznać, że jednostka organizacyjna „A.” będzie stanowić część przedsiębiorstwa wyodrębnioną organizacyjnie w ramach przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej.

1.  Wyodrębnienie finansowe jednostki organizacyjnej „A.”

Realizacja wyodrębnienia finansowego obejmuje wprowadzenie i stosowanie odpowiedniej ewidencji zdarzeń gospodarczych dla przyporządkowania przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do ZCP.

Jak wskazano w interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi z 24 lipca 2015 r. (znak: IPTPP1/4512-296/15-4/MS) - „(\`(...)\`) wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa". Prezentowane stanowisko przyjęły organy podatkowe również w interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi z 5 stycznia 2015 r., znak: IPTPP2/443-738/14-4/DS, interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi z 17 grudnia 2014 r., znak: IPTPP1/443-747/14-2/AK oraz interpretacji indywidualnej Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu z 23 kwietnia 2014 r., znak: ILPB3/423-27/14-4/JG.

Jak wskazano w opisie okoliczności stanowiących podstawę niniejszego wniosku, Spółka Dzielona prowadzi ewidencję księgową w sposób umożliwiający jednoznaczną identyfikację aktywów/pasywów, kosztów/przychodów, należności i zobowiązań przypisanych do jednostki organizacyjnej „A.”. Składniki majątkowe przyporządkowane do jednostki organizacyjnej „A.” są też wyodrębnione w ewidencji środków trwałych i wartości niematerialnych i prawnych Spółki Dzielonej.

Jednocześnie, wszelkie ewentualne należności i zobowiązania handlowe związane z działalnością jednostki organizacyjnej „A.”, a także wszelkie należności za korzystanie z narzędzi i środowisk informatycznych na własny użytek jednostki organizacyjnej „A.”, będą regulowane za pośrednictwem dwóch rachunków bankowych Spółki Dzielonej w walucie PLN i USD przypisanych wyłącznie do potrzeb tej jednostki. Przy czym, przepływy pieniężne związane z działalnością jednostki organizacyjnej „A.” będą ewidencjonowane w taki sposób, aby można było zidentyfikować przepływy pieniężne związane z działalnością jednostki organizacyjnej „A.”.

Na potrzeby jednostki organizacyjnej „A.” zostanie zamówiona karta płatnicza do rachunku w PLN do opłacania usług oraz zostanie utworzone odrębne, dedykowane tej jednostce konto paypal do obsługi sprzedaży online produktów do niej przypisanych.

Dodatkowo, na potrzeby odpowiedniej ewidencji zdarzeń gospodarczych związanych z działalnością jednostki organizacyjnej „A.” zostanie m.in. opracowany odrębny plan finansowy i budżet dla tej jednostki.

Tym samym, w ocenie Spółki Dzielonej, powyższe jednoznacznie oznacza, że jednostka organizacyjna „A.” będzie stanowiła część przedsiębiorstwa wyodrębnioną finansowo.

Jednocześnie prowadzona ewidencja księgowa Spółki Dzielonej umożliwi identyfikację zapisów księgowych dotyczących działalności Spółki Dzielonej w zakresie pozostającym poza jednostką organizacyjną „A.”, tj. w szczególności w zakresie odsprzedaży licencji na wybrane produkty S\`(...)\` i wdrażania tych produktów w przedsiębiorstwach klientów Spółki Dzielonej, prowadzenia konsultacji eksperckich odnośnie praktyk DevOps oraz sprzedaży licencji do produktów IT wytworzonych przez Spółkę Dzieloną, a nieprzypisanych do jednostki organizacyjnej „A.”, np. dodatków (pluginów) do oprogramowania S\`(...)\`.

W związku z tym należy uznać, że zarówno jednostka organizacyjna „A.”, jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej pozostający w Spółce Dzielonej po podziale przez wydzielenie, będą stanowić zespoły składników majątkowych wyodrębnionych pod względem finansowym na moment planowanego podziału przez wydzielenie.

1.  Wyodrębnienie funkcjonalne jednostki organizacyjnej „A.”

Wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. ZCP musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość, tj. obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Ponadto ZCP powinna uzyskać samodzielność gospodarczą i realizować ją w praktyce.

Takie rozumienie wyodrębnienia funkcjonalnego potwierdza m.in. interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi z 30 grudnia 2014 r., znak: IPTPP1/443-746/14-2/MW, interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach z 6 czerwca 2014 r., znak: IBPP1/443-522/14/BM. W związku z powyższym należy wskazać, że jednostka organizacyjna „A.” jest bez wątpienia funkcjonalnie wyodrębniona w ramach przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej. Jednostka organizacyjna „A.” jest w pełni zdolna do przejęcia określonych zadań gospodarczych realizowanych dotychczas przez Spółkę Dzieloną w oparciu o jej przedsiębiorstwo i może samodzielnie kontynuować te zadania na rynku usług IT, za czym przemawiają przedstawione okoliczności faktyczne, tj.:

*   do jednostki organizacyjnej „A.” zostały przypisane prawa do istniejących już pluginów. Przychody ze sprzedaży licencji do tych pluginów będą przypisane do „A.”. Zatem w zakresie sprzedaży gotowych pluginów do określonego oprogramowania jednostka „A.” będzie kontynuować działalność Spółki Dzielonej;

*   do jednostki organizacyjnej „A.” zostało przypisane własne, samodzielne konto na platformie sprzedażowej marketplace.A\`(...)\`.com, za pomocą którego będą sprzedawane pluginy przypisane do jednostki organizacyjnej „A.” oraz pluginy, które zostaną wytworzone przez jednostkę organizacyjną „A.” w przyszłości;

*   jednostka organizacyjna „A.” będzie korzystać z formularza sprzedażowego do pluginów G\`(...)\`;

*   jednostka organizacyjna „A.” będzie mieć dostęp do innowacyjnych narzędzi i środowisk informatycznych dostarczanych przez zewnętrznych dostawców w technologii cloud computing (poprzez wirtualne serwery), które będą przez nią wykorzystywane w procesie tworzenia własnych programów i aplikacji, a także do posprzedażowej obsługi tych produktów.

Także, opisane w okolicznościach stanowiących podstawę niniejszego wniosku, przypisane do jednostki organizacyjnej „A.” zaplecze pracownicze stanowi zasoby wystarczające do samodzielnego prowadzenia działalności w zakresie tworzenia określonego oprogramowania, jego sprzedaży oraz wdrażania u nabywców tego oprogramowania.

W świetle powyższego, należy zatem uznać, że składniki przypisane i zgromadzone w ramach jednostki organizacyjnej „A.” niewątpliwie będą stanowić zespół składników pozostających ze sobą we wzajemnych relacjach, zorganizowanych w sposób pozwalający na niezależne prowadzenie działalności. W ocenie Wnioskodawcy, powyższe oznacza, że jednostka organizacyjna „A.” będzie stanowiła część przedsiębiorstwa wyodrębnioną funkcjonalnie.

Należy bowiem podkreślić, że po wyodrębnieniu, dysponując własnymi składnikami majątkowymi, własnymi należnościami i zobowiązaniami, etc. jednostka organizacyjna „A.” może samodzielnie realizować swoje zadania gospodarcze.

1.  C.

1.  Wyodrębnienie organizacyjne „C.” obok jednostki organizacyjnej „A.”

W ocenie Spółki Dzielonej, zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej, który nie został przypisany do jednostki organizacyjnej „A.”, będzie także tworzyć spójną całość, odrębną od jednostki organizacyjnej „A.”, tj. jednostkę organizacyjną „C.”. Jednostka organizacyjna „C.” będzie zespołem składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej, który będzie organizacyjnie wyodrębniony od jednostki organizacyjnej „A.” z uwagi m.in. na:

*   odrębny zakres działalności na rynku IT, która ma być realizowana w ramach jednostki organizacyjnej „C.” - w szczególności wdrażanie produktów S\`(...)\`, tworzenie dodatków (pluginów) do produktów S\`(...)\`, usługi wsparcia posprzedażowego w zakresie produktów S\`(...)\` oraz konsultacje eksperckie dla DevOps;

*   odrębne, przypisane jednostce organizacyjnej „C.” istniejące już konta dostępu do narzędzi i systemów informatycznych w technologii cloud computing, umożliwiające tworzenie oprogramowania, m.in. usługi dostarczane przez M\`(...)\` i xxx.com, oprogramowania JIRA, itp.,

*   odrębny zespół specjalistów ds. IT,

*   własne cele rynkowe i produktowe jednostki organizacyjnej „C.”, tj. tworzenie i sprzedaż dodatków (pluginów) do oprogramowania innego niż firmy A\`(...)\`

Do jednostki organizacyjnej „C.” są przypisane w szczególności następujące składniki materialne i niematerialne przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej:\`(...)\`

Do jednostki organizacyjnej „C.” zostali również przydzieleni pracownicy, którzy są w stanie realizować zamówienia składane przez kontrahentów Spółki Dzielonej i inne zadania, które wchodzą w zakres zadań przydzielonych jednostce organizacyjnej C.

1.  Wyodrębnienie finansowe „C.” w Spółce Dzielonej

Zdaniem Spółki Dzielonej, prowadzona ewidencja księgowa Spółki Dzielonej umożliwi identyfikację zapisów księgowych dotyczących działalności jednostki organizacyjnej „C.”, tj. w szczególności w zakresie:

1.  odsprzedaży licencji na wybrane produkty S\`(...)\` i wdrażania tych produktów w przedsiębiorstwach klientów Spółki Dzielonej;
2.  prowadzenia konsultacji eksperckich odnośnie praktyk DevOps oraz
3.  sprzedaży licencji do produktów IT nieprzypisanych do jednostki organizacyjnej „D\`(...)\`”, np. dodatków do oprogramowania S\`(...)\`.

Do „C.” zostały przydzielone m.in. następujące umowy:

1.  indywidualne umowy z klientami Spółki Dzielonej na świadczenie usług IT;
2.  umowa najmu nieruchomości, w której znajduje się siedziba Spółki Dzielonej;
3.  umowy dotyczące dostawy mediów i Internetu do siedziby Spółki Dzielonej.

Jednostka organizacyjna „C.” kontynuować będzie również wszelkie rozliczenia za pomocą posiadanych, własnych rachunków bankowych.

W związku z tym należy uznać, że zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej, który pozostanie w Spółce Dzielonej na moment podziału przez wydzielenia będzie stanowić zespół składników majątkowych wyodrębnionych pod względem finansowym.

1.  Wyodrębnienie funkcjonalne „ C.” w Spółce Dzielonej

Jednocześnie należy wskazać, że zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej, który jest przypisany do jednostki organizacyjnej „C.”, a w rezultacie niepodlegający przeniesieniu do Spółki Przejmującej w drodze podziału przez wydzielenie, będzie wystarczający do kontynuowania przez Spółkę Dzieloną działalności gospodarczej w dotychczasowym zakresie. Dalsze świadczenie usług IT przez Spółkę Dzieloną w oparciu o pozostający w niej zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej po podziale przez wydzielenie będzie jej umożliwiał w szczególności:

*   dalsze wytwarzanie własnych programów komputerowych w oparciu o infrastrukturę IT dostarczaną Spółce Dzielonej przez zewnętrznych dostawców w technologii cloud computing -będzie to możliwe z uwagi na zachowanie w Spółce Dzielonej kont dostępu do narzędzi i środowisk informatycznych wykorzystywanych w procesie tworzenia oprogramowania i jego wdrażania;

*   zatrzymanie w Spółce Dzielonej umów z dotychczasowymi klientami Spółki Dzielonej na świadczenie usług IT;

*   zachowanie w Spółce Dzielonej specjalistów ds. IT, posiadających kwalifikacje i umiejętności do świadczenia usług w zakresie wdrażania produktów S\`(...)\`, konsultacji dla praktyk DevOps, pisania nowych pluginów, w tym pluginów na zamówienie klienta;

*   zachowanie w Spółce Dzielonej rachunków bankowych i konta paypal obsługujących przepływy finansowe w Spółce Dzielonej.

Wskazane powyżej okoliczności potwierdzają, zdaniem Spółki Dzielonej, że zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej, który będzie przeniesiony na Spółkę Przejmującą w trybie podziału przez wydzielenie, tj. jednostka organizacyjna „A.”, jak i zespół składników materialnych i niematerialnych przedsiębiorstwa Spółki Dzielonej pozostający w Spółce Dzielonej po podziale przez wydzielenie, posiadają zdolność do bycia niezależnym, samodzielnym przedsiębiorstwem, a zatem spełniają przewidziany dla zorganizowanej części przedsiębiorstwa wymóg wyodrębnienia funkcjonalnego.

Podsumowując powyższe należy stwierdzić, że jednostka organizacyjna „A.” oraz jednostka organizacyjna „C.” są wyodrębnione organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie w Spółce Dzielonej, a zatem każda z tych jednostek stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa, odpowiednio: zorganizowaną część przedsiębiorstwa „A.” i zorganizowaną część przedsiębiorstwa „C.”.

1.  Pytanie nr 2

Zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Wskazać należy, że przepis ten jest implementacją art. 5 ust. 8 i art. 6 ust. 5 VI Dyrektywy Rady (77/388/EWG) z 17 maja 1977 r. w sprawie harmonizacji ustawodawstw Państw Członkowskich w odniesieniu do podatków obrotowych - wspólny system podatku od wartości dodanej: ujednolicona podstawa wymiaru podatku (Dz. Urz. WE L 1977.145.1 ze. zm., dalej: „VI Dyrektywa”; zastąpionego następnie przez art. 19 Dyrektywy 112, dalej: „Dyrektywa VAT”), zgodnie z którym w przypadku przekazania, odpłatnie lub nieodpłatnie lub jako aportu do spółki całości lub części majątku, państwa członkowskie mogą uznać, że dostawa towarów nie miała miejsca i że w takim przypadku osoba, której przekazano towary, będzie traktowana jako następca prawny przekazującego.

W ocenie Spółki Dzielonej, definicja „transakcji zbycia” użyta w ustawie o VAT jest pojęciem szerszym niż sprzedaż i obejmuje każde rozporządzenie przedmiotem skutkujące przeniesieniem prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. W szczególności, zgodnie z utrwalonym orzecznictwem sądów administracyjnych i stanowiskiem doktryny prawa podatkowego, wyłączone spod opodatkowania jest zarówno odpłatne, jak i nieodpłatne zbycie przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części. Znaczenia nie ma natomiast forma jego zbycia, opodatkowaniu VAT nie powinny więc podlegać m.in. sprzedaż, aport, darowizna, jeśli mają za przedmiot przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część (a także każda inna czynność skutkująca przeniesieniem prawa do rozporządzania przedsiębiorstwem lub jego zorganizowaną częścią).

Zgodnie z wykładnią dokonaną przez Wojewódzki Sad Administracyjny w Warszawie w wyroku z 6 października 2009 r. (sygn. akt III SA/Wa 368/09), „transakcją zbycia jest każda czynność, w świetle obowiązujących przepisów skutkująca przeniesieniem własności przedsiębiorstwa”. Podobny pogląd został wyrażony w interpretacji Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi z 13 sierpnia 2015 r. (znak: IPTPP3/4512-187/15-4/JM), w której wskazano, że „Pojęcie „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawa towarów”, w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego (aportu), itp. Zbycie przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej”.

W świetle powyższego, zdaniem Spółki Dzielonej, w związku z tym, że planowany podział Spółki Dzielonej przez wydzielenie jednostki organizacyjnej „A.” skutkował będzie przeniesieniem prawa własności składników majątkowych do niej przypisanych, to transakcja taka stanowić powinna „zbycie” w rozumieniu przepisów ustawy o VAT.

Powyższe stanowisko zostało przy tym wyrażone również m.in. w wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Poznaniu z 7 października 2009 r. (sygn. akt I SA/Po 491/2009), czy też w wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z 12 sierpnia 2008 r. (sygn. akt III SA/WA 666/2008).

Ponadto, w wyroku z 27 listopada 2003 r. w sprawie Zita-Modes (C-497/01), Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej: „Trybunał”) stwierdził, że „(\`(...)\`) pojęcie zbycia, czy to za wynagrodzeniem, czy też bez lub w charakterze aportu wniesionego do spółki, całości aktywów lub jej części, należy interpretować tak, iż obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa, włącznie z jego rzeczowymi składnikami oraz, w zależności od konkretnego przypadku, składnikami niematerialnymi, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej, natomiast nie obejmuje ono zwykłego zbycia aktywów, takiego jak sprzedaż zapasów produktów”. Z orzeczenia tego wynika ponadto, że nabywca całości lub części majątku podatnika powinien mieć zamiar prowadzenia działalności nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie działać tylko w celu niezwłocznego zlikwidowania danej działalności oraz sprzedaży ewentualnych zapasów.

W konsekwencji, zdaniem Spółki Dzielonej, użyte w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT pojęcie „przedsiębiorstwo lub jego zorganizowana część” obejmuje każdy zespół składników materialnych i niematerialnych służących do realizacji określonych zadań gospodarczych, bez względu na to, czy obejmuje on całość, czy jedynie część majątku określonego podmiotu, jeżeli nabywca wykaże zamiar dalszego prowadzenia nabytego przedsiębiorstwa lub jego części.

Analogicznie Trybunał wypowiedział się w wyroku z 10 listopada 2011 r., w sprawie C-444/10 (Finanzamt Ludenscheid przeciwko Christel Schriever), wskazując, że regulacja art. 5 (8) VI Dyrektywy (obecnie art. 19 Dyrektywy VAT) obejmuje przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części, w tym składników materialnych i ewentualnie niematerialnych, łącznie składających się na przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną prowadzić samodzielną działalność gospodarczą, nie obejmuje zaś samego zbycia towarów, jak sprzedaż zapasu produktów. Jak wskazuje Trybunał, stwierdzenie, iż nastąpiło przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części w rozumieniu art. 19 Dyrektywy VAT wymaga, by całość przekazanych składników pozwalała na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej. Stanowisko spójne z powyższym prezentowane jest również przez krajowe sądy administracyjne (przykładowo w wyroku NSA z 25 czerwca 2013 r.; sygn. akt I FSK 955/12 oraz z 27 września 2011 r. sygn. akt I FSK 1383/10). Zgodnie ze wskazanym orzecznictwem, tylko wówczas, gdy przekazywany zespół aktywów przedsiębiorstwa jest niewystarczający do prowadzenia przez nabywcę w sposób trwały samodzielnej działalności gospodarczej (w oparciu o przekazane składniki majątkowe), czynność taka jest objęta opodatkowaniem VAT.

W świetle powyższego, Spółka Dzielona stoi na stanowisku, że opodatkowaniu VAT nie podlegają wszelkie czynności odnoszące się do przeniesienia własności ZCP, w jakiejkolwiek formie prawnej (w tym również w ramach podziału przez wydzielenie).

Mając na uwadze, że jak wskazano powyżej, jednostka organizacyjna „A.” oraz majątek pozostający w Spółce Dzielonej po wydzieleniu i przeniesieniu jednostki organizacyjnej „A.” do Spółki Przejmującej z całą pewnością powinny stanowić ZCP w rozumieniu przepisów ustawy o VAT, w ocenie Spółki Dzielonej, nie powinno być żadnych wątpliwości, że w przypadku dokonania podziału Spółki Dzielonej przez wydzielenie nie będzie skutkować ono powstaniem po stronie Spółki Dzielonej obowiązku podatkowego. Czynność ta nie podlega bowiem opodatkowaniu VAT.

1.  Podsumowanie

Uwzględniając argumentację przedstawioną powyżej, Spółka Dzielona stoi na stanowisku, że jednostka organizacyjna „A.” wyposażona we wszystkie opisane w niniejszym wniosku elementy oraz zespół składników materialnych i niematerialnych tworzących jednostkę organizacyjną „C.”, pozostający w Spółce Dzielonej po podziale przez wydzielenie, będą stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

W konsekwencji, planowany podział Spółki Dzielonej przez wydzielenie z niej jednostki organizacyjnej „A.” stanowiącej ZCP w rozumieniu przepisów ustawy o VAT, pozostanie poza zakresem opodatkowania VAT na podstawie art. 6 ust. 1 ustawy o VAT.

Stanowisko powyższe znajduje przy tym potwierdzenie m.in. w interpretacji indywidualnej wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie 9 grudnia 2016 r., znak: 1462-IPPP2.4512.880.2016.l.MT.

W związku z powyższym, Wnioskodawca wnosi o potwierdzenie prawidłowości zaprezentowanego stanowiska.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawczyni w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Mając powyższe okoliczności na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki podatkowoprawne tylko wtedy, gdy rzeczywiste zdarzenie przyszłe sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywało się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Zgodnie z art. 14na Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k–14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa, w dwóch egzemplarzach (art. 47 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2017 r., poz. 1369) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy).

Jednocześnie, zgodnie art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy), na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała.