Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IPPP1/443-610/12-3/PR
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie
Data wydania: 2012-10-02
Teza: uznanie wyodrębnionej jednostki za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, wyłączenia z opodatkowania oraz obowiązku dokonania korekty podatku naliczonego, o którym mowa w art. 91 ust. 9 ustawy
Słowa kluczowe: aport; korekta-korekta podatku; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 2 -art. 91

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2012 r. poz. 749) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki przedstawione we wniosku z dnia 11.07.2012 r. (data wpływu 13.07.2012 r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania wyodrębnionej jednostki za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, wyłączenia z opodatkowania oraz obowiązku dokonania korekty podatku naliczonego, o którym mowa w art. 91 ust. 9 ustawy – **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 13.07.2012 r. wpłynął ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania wyodrębnionej jednostki za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, wyłączenia z opodatkowania oraz obowiązku dokonania korekty podatku naliczonego, o którym mowa w art. 91 ust. 9 ustawy.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe.

„Wnioskodawca” lub „Spółka” jest osobą prawną - spółką z ograniczoną odpowiedzialnością, mającą swoją siedzibę w Polsce i jest polskim rezydentem podatkowym.

Działalność gospodarcza Spółki koncentruje się w dwóch obszarach:

1.  w zakresie loterii pieniężnych oraz gier liczbowych - świadczenie usług informatycznych oraz obsługi działalności Totalizatora Sportowego („TS”) związanej ze sprzedażą produktów TS poprzez zapewnienie dostępu do systemu informatycznego stworzonego specjalnie na potrzeby TS w celu obsługi tej sprzedaży odpowiedniego gromadzenia i przetwarzania danych w ramach świadczenia tzw. usługi systemowej, a także świadczenie innych usług objętych umową zawartą z TS lub odrębnymi zleceniami (tzw. „Działalność Loteryjna”).
2.  w zakresie usług telekomunikacyjnych - świadczenie usług centrum telekomunikacyjnego oraz usług telekomunikacyjnych dla podmiotów z grupy w Europie oraz podmiotów niepowiązanych („Działalność Telekomunikacyjna”).

W celu zwiększenia efektywności funkcjonowania obu powyższych rodzajów działalności gospodarczej Spółka zamierza dokonać ich rozdzielenia poprzez podział Spółki i wydzielenie Działalności Telekomunikacyjnej. Podział Spółki przez wydzielenie miałby nastąpić w trybie art. 529 § 1 pkt 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r Kodeksu spółek handlowych (Dz. U. 2000 Nr 94, poz. 1037 ze zm.; „KSH”)., tj. poprzez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie). W przypadku podziału Spółki przez wydzielenie doszłoby do przeniesienia części Działalności Telekomunikacyjnej do istniejącej spółki (dalej określaną jako „NewCo”)

Działalność Telekomunikacyjna Spółki funkcjonuje w oparciu o zespół składników materialnych i niematerialnych przeznaczonych do wykonywania określonych usług telekomunikacyjnych. W szczególności są to aktywa trwałe (środki trwałe - urządzenia techniczne i maszyny) oraz aktywa obrotowe (zapasy). Do Działalności Telekomunikacyjnej są przypisane również rezerwy oraz należności i zobowiązania wynikające z umów zawartych przez Spółkę w zakresie prowadzenia Działalności Telekomunikacyjnej.

Działalność Telekomunikacyjna jest organizacyjnie wyodrębniona w ramach Spółki na podstawie Regulaminu/Uchwały Zarządu/Walnego Zgromadzenia. Do Działalności Telekomunikacyjnej zostali przypisani pracownicy Spółki, zarówno wyższego (kierowniczego) szczebla, pracownicy odpowiedzialni za obsługę urządzeń technicznych oraz świadczenie usług telekomunikacyjnych bezpośrednio do kontrahentów, jak i pracownicy działu administracyjnego/finansowego. W przypadku pracowników szczebla kierowniczego oraz pracowników działu administracyjnego/finansowego osoby te przeznaczają na prace związaną z Działalnością Telekomunikacyjną jedynie część swojego czasu pracy. Po podziale Spółki osoby te pozostaną w Spółce. W tym zakresie w NewCo pojawi się osobny zarząd, a obsługa administracyjna/finansowa zostanie albo powierzona pracownikom NewCo albo podmiotowi zewnętrznemu.

Spółka pragnie zaznaczyć, iż prowadzi ewidencje zdarzeń gospodarczych (księgi rachunkowe) w taki sposób, iż możliwe jest oddzielenie przychodów i kosztów, należności i zobowiązań Działalności Telekomunikacyjnej od przychodów i kosztów, należności i zobowiązań związanych z pozostałą działalnością gospodarczą Spółki. W konsekwencji na poziomie księgowym jest możliwe (i dokonywane przez Spółkę) ustalenie wyniku finansowego Działalności Telekomunikacyjnej oraz sporządzenie bilansu i rachunku wyników i strat odrębnie dla Działalności Telekomunikacyjnej oraz odrębnie dla pozostałej działalności gospodarczej Spółki (po wyłączeniu Działalności Telekomunikacyjnej).

W ramach Spółki, Działalność Telekomunikacyjna jest wydzielona w odrębnym dziale - co znajduje potwierdzenie w schemacie organizacyjnym Spółki. Również, o ile Działalność Loteryjna koncentruje się wokół biur zlokalizowanych w Warszawie, o tyle Działalność Telekomunikacyjna zlokalizowana jest przede wszystkim w Legionowie (urządzenia i instalacje telekomunikacyjne) oraz w Krakowie (kancelaria przechowująca dokumenty dotyczące tej działalności.

W związku z powyższym zadano następujące pytania:

1.  Czy zespół składników majątkowych Spółki (stanowiący Działalność Telekomunikacyjną Spółki), który na skutek podziału przez wydzielenie zostanie przeniesiony ze Spółki do NewCo stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT?
2.  Czy, w związku z art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT, podział przez wydzielenie Spółki i przeniesienie do NewCo zespołu składników majątkowych (stanowiących Działalność Telekomunikacyjną Spółki) będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem VAT ?
3.  Czy w świetle art. 91 ust. 1-8 w zw. z art. 91 ust. 9 Ustawy o VAT po dokonaniu podziału przez wydzielenie Spółka nie będzie zobowiązana do korekty podatku VAT naliczonego w odniesieniu do składników majątkowych (wchodzących w skład wydzielonej zorganizowanej części przedsiębiorstwa, tj. Działalności Telekomunikacyjnej) przeniesionych do NewCo ?

Zdaniem Wnioskodawcy:

Ad 1

Zespół składników majątkowych Spółki (stanowiący Działalność Telekomunikacyjną Spółki), który na skutek podziału przez wydzielenie zostanie przeniesiony ze Spółki do NewCo stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT.

Zgodnie z art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa („ZCP”) rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w Istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Z powyższej definicji wynika, iż aby można było uznać wymienione powyżej składniki majątkowe za ZCP muszą zostać spełnione łącznie następujące przesłanki:

1.  występuje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania,
2.  zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w ramach istniejącego przedsiębiorstwa,
3.  składniki wchodzące w skład zespołu przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,
4.  zespół tych składników zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące określone zadania gospodarcze.

Wydzielony zespół składników majątkowych musi mieć charakter kompleksowy i móc zapewnić zaplecze majątkowe potrzebne do prowadzenia wyodrębnionej działalności w sposób samodzielny.

Zespół składników materialnych i niematerialnych

Zdaniem Spółki, Działalność Telekomunikacyjna stanowi i będzie stanowić zbiór składników majątkowych, zarówno materialnych jaki niematerialnych, służących określonemu rodzajowi działalności Spółki, tj. świadczeniu usług telekomunikacyjnych. Składniki majątkowe Działalności Telekomunikacyjnej pozostają między sobą we wzajemnych interakcjach w taki sposób, że należy je traktować, jako zorganizowany, autonomiczny zespół składników powiązanych funkcjonalnie, nie zaś zespół przypadkowych elementów, posiadanych przez jeden podmiot. W szczególności działanie w oparciu o określone składniki majątkowe materialne (anteny, urządzenia telekomunikacyjne) jest możliwa dlatego, iż Spółka jest adresatem szeregu decyzji administracyjnych przyznających Spółce licencje do działania w obszarze usług telekomunikacyjnych.

Nie ulega wątpliwości, iż istnieje wyraźny, funkcjonalny związek pomiędzy składnikami majątkowymi, przypisanymi do Działalności Telekomunikacyjnej. Nie jest to jedynie przypadkowy zbiór poszczególnych składników, za pomocą których można wykonywać określone usługi, lecz zorganizowany zespół tych składników, który stanowi wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość, służącą do prowadzenia danego rodzaju działalności usługowej, w przypadku Spółki - świadczenia usług telekomunikacyjnych.

Zdaniem Spółki, na tle zaprezentowanego stanu faktycznego należy uznać, iż do Działalności Telekomunikacyjnej przypisane są składniki materialne, zapewniające bazę do prowadzenia dedykowanej działalności gospodarczej, posiada bowiem środki trwałe niezbędne do wykonywania usług telekomunikacyjnych, wykwalifikowaną kadrę pracowniczą, a od strony organizacyjnej stanowi samodzielną (niezależną) jednostkę gospodarczą w ramach Spółki. Podkreślić należy, iż Działalność Telekomunikacyjna dysponuje pracownikami oraz kadrą kierowniczą, która zapewnia ciągłość prowadzenia jej działalności gospodarczej.

Wskazać należy, iż do Działalności Telekomunikacyjnej przynależą składniki niematerialne, służące realizacji wyznaczonych im celów gospodarczych. Wśród składników niematerialnych znajdują się bowiem, wskazane w stanie faktycznym niniejszego wniosku, prawa i obowiązki wynikające z umów związanych z prowadzoną przez Działalność Telekomunikacyjną działalnością gospodarczą, decyzje administracyjne wydane przez Prezesa Urzędu Komunikacji Elektronicznej na gruncie prawa telekomunikacyjnego, a także liczne zobowiązania, funkcjonalnie związane z Działalnością Telekomunikacyjną (w szczególności zobowiązania handlowe), a także składniki niematerialne takie jak wiedza technologiczna czy know-how.

Wyodrębnienie organizacyjne

Zdaniem Spółki, Działalność Telekomunikacyjna spełnia przesłanki wyodrębnienia organizacyjnego i finansowego. Działalność Telekomunikacyjna jest formalnie wyodrębniona w ramach struktury organizacyjnej Spółki, co wynika z Regulaminu/Uchwały Zarządu/Zgromadzenia Wspólników. Ponadto, określona grupa pracowników Spółki jest dedykowana wyłącznie do tej działalności Spółki. Natomiast składniki majątkowe w oparciu o które funkcjonuje Działalność Telekomunikacyjna stanowią zorganizowaną całość służącą określonym celom gospodarczym realizowanym przez tę działalność (celom usługowym - świadczeniu usług telekomunikacyjnych).

Wskazać należy, iż przykładowo Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie w interpretacji indywidualnej z dnia 3 marca 2008 r. (sygn. IP-PB3-423-524/07-2/MB), stwierdził, iż: „Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp.” Stanowisko, iż wyodrębnienie organizacyjne może być usankcjonowane zapisami regulaminu wewnętrznego spółki lub uchwały, zostało potwierdzone min. przez Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu w interpretacji z dnia 17 października 2008 r. (sygn. ILPP3/423-496/08-2/HS). Poglądy organów skarbowych potwierdzają zatem stanowisko Spółki, Działalność Telekomunikacyjna stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa Spółki. W szczególności pisma interpretacyjne wydawane z upoważnienia Ministra Finansów oraz stanowisko doktryny potwierdzają, że o zorganizowanej części przedsiębiorstwa można mówić również wtedy, kiedy dany rodzaj działalności nie jest wydzielony w postaci oddziału w ramach tego samego podmiotu.

Wyodrębnienie finansowe

Zdaniem Spółki, wydzielana Działalność Telekomunikacyjna wypełnia również wszystkie kryteria wyodrębnienia finansowego, charakterystyczne dla zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Działalność Telekomunikacyjna osiąga przychody z tytułu zawartych umów handlowych oraz ponosi w związku z tym określone koszty funkcjonowania. Spółka pragnie podkreślić, iż jej system finansowo - księgowy pozwala na przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz zobowiązań i należności do Działalności Telekomunikacyjnej. Oznacza to, że Spółka identyfikuje i przyporządkowuje w sposób jednoznaczny przychody Działalności Telekomunikacyjnej. Jednocześnie, poprzez odpowiednie rozwiązania systemowe możliwe jest identyfikowanie kosztów ponoszonych przez Działalność Telekomunikacyjną. W szczególności Spółka, dla celów zarządczych, przygotowuje bilans oraz rachunek zysków i strat odrębnie dla Działalności Telekomunikacyjnej, oraz dla Działalności Loteryjnej. Spółka opracowuje również odrębne budżety dla Działalności Telekomunikacyjnej i Działalności Loteryjnej.

Ponadto Spółka pragnie podkreślić, iż wyodrębnienie finansowe, o którym mowa w art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT nie oznacza konieczności prowadzenia odrębnej księgowości dla zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Takie stanowisko znajduje również potwierdzenie w interpretacjach organów podatkowych. Przykładowo, w interpretacji indywidualnej z dnia 18 marca 2008 r. (sygn. IPPP3/423-100/08/MS), iż wyodrębnienie finansowe: „Nie oznacza ono samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa”. Analogiczne stanowisko zajął Dyrektor Izby Skarbowej w Poznaniu w Interpretacji z dnia 17 października 2008 r. (sygn. ILPB3/423-496/08-2/HS). W związku z powyższym należy, zdaniem Spółki, uznać iż Działalność Telekomunikacyjna spełnia wymogi wyodrębnienia finansowego określone w art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT.

Realizacja określonych zadań gospodarczych

Składniki majątkowe wchodzące w Działalności Telekomunikacyjnej są przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych, tj. świadczenia usług telekomunikacyjnych przez Spółkę. Mając na uwadze zaprezentowany stan faktyczny, zdaniem Spółki nie ulega wątpliwości, iż Działalność Telekomunikacyjna posiada składniki majątkowe niezbędne do realizacji powierzonych jej zadań - świadczenia usług telekomunikacyjnych przez Spółkę na rzecz podmiotów z grupy w Europie oraz podmiotów trzecich. Związku z czym, zdaniem Spółki, Działalność Telekomunikacyjna poprzez swoje wyodrębnienie w strukturach organizacyjnych Spółki realizuje powierzone jej zadania gospodarcze, zgodne z celem biznesowym dla którego została utworzona.

Zadania gospodarcze realizowane w ramach Działalności Telekomunikacyjnej są zupełnie odrębne od tych realizowanych w ramach Działalności Loteryjnej. Zadania te są odrębnie wyznaczane przez zarząd Spółki, oraz odrębnie budżetowane i rozliczane.

Możliwość stanowienia samodzielnego przedsiębiorstwa

Zdaniem Spółki, podkreślić należy, iż Ustawodawca posługuje się w przepisie art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT trybem przypuszczającym: „zespół składników (\`(...)\`) który mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania. Takie brzmienie analizowanego przepisu wskazuje na konieczność przeprowadzenia hipotetycznej analizy, czy istniałaby możliwość samodzielnego działania (funkcjonowania) zorganizowanej części przedsiębiorstwa (Działalności Telekomunikacyjnej), gdyby miała być ona odseparowana od pozostałej działalności podatnika. Co istotne, nie chodzi o stan obecny, ale o pewien hipotetyczny stan przyszły. W konsekwencji oznacza to, iż należy przeanalizować czy wydzielona działalność, przy w miarę standardowym podzieleniu pewnych zadań lub funkcji, z którymi można się standardowo spotkać na rynku (np. zawarcie umowy najmu czy umów na obsługę administracyjno-księgową) mogłaby działać niezależnie w oparciu o przydzielone jej składniki majątkowe.

Zespół składników majątkowych stanowiący Działalność Telekomunikacyjną ma taki stopień zorganizowania, że mógłby stanowić niezależne, samodzielne przedsiębiorstwo realizujące określone zadania gospodarcze i ma możliwość samodzielnego działania na rynku jako odrębny podmiot prowadzący zadania gospodarcze realizowane obecnie w Spółce. Składniki majątkowe przypisane tej działalności, pozwolą jej na samodzielne realizowanie zadań gospodarczych, osiąganie przychodów i funkcjonowanie w obrocie gospodarczym.

Spółka pragnie podkreślić, iż po dokonaniu podziału Spółki i wydzieleniu Działalności Telekomunikacyjnej do NewCo (które do dnia podziału nie będzie prowadzić działalności gospodarczej), Działalność Telekomunikacyjna stanie się de facto przedsiębiorstwem NewCo i będzie samodzielnie funkcjonować w obrocie gospodarczym, jako dostawca usług telekomunikacyjnych. W związku z czym, zdaniem Spółki, Działalność Telekomunikacyjna spełnia warunek możliwości stanowienia samodzielnego przedsiębiorstwa (wyodrębnienia funkcjonalnego) określony w art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT.

Takie rozumienie kryterium zdolności do niezależnego funkcjonowania jako odrębne przedsiębiorstwo znajduje potwierdzenie w licznych interpretacjach prawa podatkowego oraz orzeczeniach sądów administracyjnych, m.in. w interpretacji indywidualnej wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie w dniu 12 maja 2008 r. (sygn. IPPB3-423-282/08-2/PS), zaś w postanowieniu z dnia 24 maja 2005 r. (sygn. I US.VII/423/709/5/05) Naczelnik Pierwszego Urzędu Skarbowego w Rzeszowie wyraził pogląd, że „zorganizowana część mienia przedsiębiorstwa to taki zespół składników materialnych i niematerialnych, który może stanowić odrębnie zakład mogący realizować zadania gospodarcze. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których w przyszłości będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość”. Natomiast w postanowieniu z dnia 6 lutego 2006 r.(sygn. 1471/DPD1/423-111/05/KK) Naczelnik Pierwszego Mazowieckiego Urzędu Skarbowego w Warszawie stwierdził, że analizując czy w konkretnym stanie faktycznym mamy do czynienia z zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa najbardziej miarodajnym kryterium jest ustalenie, czy nabyto minimum środków, bez których kontynuowanie przez nabywcę działalności realizowanej przed zbyciem nie jest możliwe”.

Podobne stanowisko w tej kwestii prezentuje orzecznictwo sądowo-administracyjne. W wyroku Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 26 czerwca 1998 r. (sygn. akt SA/Gd 1097/96) wskazano, iż: „Aby część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za zorganizowaną jego część, musi ona posiadać potencjalną zdolność do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe: materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa, np. zakładu, sklepu, czy punktu usługowego”. Również w wyroku z dnia 20 kwietnia 2000 r. (sygn. akt I SA/Wr 1/99) Naczelny Sąd Administracyjny wyraźnie podkreślił, iż za zorganizowaną część przedsiębiorstwa należy rozumieć taki zespół składników materialnych i niematerialnych, który może stanowić odrębne przedsiębiorstwo, a w szczególności zakład, sklep i punkt usługowy”.

Podsumowując, w ocenie Spółki zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań stanowiących Działalność Telekomunikacyjną spełnia w analizowanym stanie faktycznym przesłanki określone w art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT i w konsekwencji stanowią zorganizowaną część przedsiębiorstwa Spółki.

Ad 2

Podział przez wydzielenie Spółki i przeniesienie do NewCo zespołu składników majątkowych (stanowiących Działalność Telekomunikacyjną Spółki) nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem VAT z uwagi na postanowienia art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT;

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 Ustawy o VAT opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. W myśl art. 2 pkt 6 Ustawy o VAT, towarami w rozumieniu ww. ustawy, są rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Ilekroć w Ustawie o VAT jest mowa o sprzedaży, należy przez to rozumieć odpłatną dostawę towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju, eksport towarów oraz wewnątrzwspólnotową dostawę towarów (art. 2 pkt 22 Ustawy o VAT). Pojęcie dostawy towarów ustawodawca zdefiniował w art. 7 ust. 1 Ustawy o VAT, Zgodnie z tym przepisem, pod pojęciem dostawy towarów należy rozumieć przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…). Zgodnie z art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Przepisy regulujące prawną instytucję podziału spółek stanowią treść Tytułu IV Działu II KSH. Zgodnie z art. 529 § 1 KSH, wyróżniono cztery sposoby dokonania podziału spółek kapitałowych.

Podział może być dokonany:

1.  przez przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na inne spółki za udziały lub akcje spółki przejmującej, które obejmują wspólnicy spółki dzielonej (podział przez przejęcie),
2.  przez zawiązanie nowych spółek, na które przechodzi cały majątek spółki dzielonej za udziały lub akcje nowych spółek (podział przez zawiązanie nowych spółek),
3.  przez przeniesienie całego majątku spółki dzielonej na istniejącą i na nowo zawiązaną spółkę lub spółki (podział przez przejęcie i zawiązanie nowej spółki),
4.  przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie).

Pojęcie „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawa towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 Ustawy o VAT, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu.

Nie budzi wątpliwości, że przewidziany w art. 529 § 1 pkt 4 KSH podział dokonany przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie), powoduje przeniesienie prawa własności wydzielonej części majątku. Złożoność procedur związanych z podziałem spółki nie ma przy tym znaczenia. Istotny jest efekt końcowy - przeniesienie własności.

Zatem podział Spółki przez wydzielenie Działalności Telekomunikacyjnej do NewCo jest transakcją zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT.

Zgodnie z powołanym wyżej art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT, przepisów Ustawy o VAT nie stosuje się m. in. do transakcji zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Jak to zostało wskazane powyżej, w stanowisku Wnioskodawcy do pytania nr 1, Działalność Telekomunikacyjna która ma być przedmiotem wydzielenia do NewCo spełnia wszelkie przesłanki do uznania jej za zorganizowaną część przedsiębiorstwa Spółki w rozumieniu art. 2 pkt 27e Ustawy o VAT. W konsekwencji, w myśl art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT, przepisy Ustawy o VAT nie powinny mieć zastosowania do transakcji wydzielenia Działalności Telekomunikacyjnej w ramach podziału przez wydzielenie Spółki w trybie art. 529 § 1 pkt 4 KSH.

Podsumowując, mając na uwadze art. 2 pkt 27e oraz art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT oraz przedstawiony w niniejszym wniosku stan faktyczny należy, zdaniem Spółki stwierdzić, iż czynność przeniesienia Działalności Telekomunikacyjnej do NewCo w ramach podziału przez wydzielenie Spółki nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, zgodnie z art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT, z uwagi na fakt iż Działalność Telekomunikacyjna stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa Spółki w świetle art. 2 pkt 27e Ustawy O VAT.

Ad 3

W świetle art. 91 ust. 1-8 w zw. z art. 91 ust 9 Ustawy o VAT po dokonaniu podziału przez wydzielenie Spółka nie będzie zobowiązana do korekty podatku VAT naliczonego w odniesieniu do składników majątkowych (wchodzących w skład wydzielonej zorganizowanej części przedsiębiorstwa, tj. Działalności Telekomunikacyjnej) przeniesionych do NewCo.

Zgodnie z art. 90 ust. 1 Ustawy o VAT, w stosunku do towarów i usług, które są wykorzystywane przez podatnika do wykonywania czynności, w związku z którymi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego. Jak i czynności, w związku z którymi takie prawo nie przysługuje, podatnik jest obowiązany do odrębnego określenia kwot podatku VAT naliczonego związanych z czynnościami, w stosunku do których podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego. Jeżeli nie jest możliwe wyodrębnienie całości lub części kwoty podatku VAT naliczonego dającej podatnikowi prawo do odliczenia, podatnik może w celu ustalenia tej kwoty zastosować proporcję określoną zgodnie z ust. 2-10 powołanego artykułu (art. 90 ust. 2 Ustawy o VAT).

Zasady dotyczące sposobu i terminu dokonywania korekt podatku VAT naliczonego oraz podmiotu zobowiązanego do ich dokonania zostały określone w art. 91 Ustawy o VAT. W myśl art. 91 ust. 9 Ustawy o VAT w przypadku transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, korekta określona w ust. 1-8 jest dokonywana odpowiednio przez nabywcę przedsiębiorstwa lub nabywcę zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Oznacza to, że zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa, o którym mowa w art. 6 pkt 1, pozostaje bez wpływu na wcześniejsze odliczenia podatku VAT naliczonego dokonane przez zbywcę na podstawie art. 86 ust. 1 Ustawy o VAT w związku z zakupami, które służyły mu do wykonywania czynności opodatkowanych zbywanej zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Jak to zostało wskazane powyżej, w stanowisku Wnioskodawcy do pytania nr 2, podział Spółki przez wydzielenie Działalności Telekomunikacyjnej do NewCo będzie transakcją zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT.

Mając na uwadze powyższe należy stwierdzić, że Spółka nie będzie zobowiązana do korekty podatku VAT naliczonego, związanego z nabyciem składników majątkowych i niemajątkowych wchodzących w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa - Działalności Telekomunikacyjnej. Natomiast obowiązek ewentualnej korekty podatku VAT naliczonego od tych składników (o ile taka konieczność wystąpi), zgodnie z art. 91 ust. 9 Ustawy o VAT, zostanie przeniesiony na NewCo jako nabywcę zorganizowanej części przedsiębiorstwa (tj. Działalności Telekomunikacyjnej), jako beneficjenta praw i obowiązków zbywcy (tj. Spółki).

Spółka pragnie podkreślić, iż zaprezentowane powyżej stanowiska odnośnie pytań przedstawionych w niniejszym wniosku, zostały potwierdzone w szeregu indywidualnych interpretacji przepisów prawa podatkowe wydanych przez organy podatkowe, w szczególności: interpretacja indywidualna z dnia 30 września 2010 wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (sygn. IPPP1-443-642/10-4/IGo), Interpretacja indywidualna z dnia 23 grudnia 2011 wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu (sygn. ILPP2/443-1350/11-2/MN), interpretacja indywidualna z dnia 13 grudnia 2011 wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach (sygn. IBPP3/443-1041/11/PH), Interpretacja indywidualna z dnia 8 grudnia 2011 wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (sygn. IPPP1/443-1363/11-4/RS), interpretacja indywidualna z dnia 11 października 2011 wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu (sygn. ILPP1/443-975/11-2/NS), interpretacja indywidualna z dnia 20 września 2011 wydana przez Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie (sygn. IPPP1/443-1010/11-2/ISz).

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – tekst jednolity Dz. U. z 2012 r. poz. 270). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy). Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.