Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP1-3.4012.246.2021.1.MT
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2021-06-30
Teza: uznanie wydzielonych do Spółki Przejmującej składników majątkowych przeznaczonych do prowadzenia Działalności (…) za zorganizowaną część przedsiębiorstwa i brak opodatkowania podatkiem od towarów i usług czynności przeniesienia ZCP do Spółki Przejmującej
Słowa kluczowe: czynności-czynności niepodlegające opodatkowaniu; spółki-podział spółki przez wydzielenie
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 w związku z art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2020 r. poz. 1325 ze zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku wspólnym z 15 kwietnia 2021 r. (data wpływu 15 kwietnia 2021 r.) o wydanie interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania wydzielonych do Spółki Przejmującej składników majątkowych przeznaczonych do prowadzenia Działalności … za zorganizowaną część przedsiębiorstwa i braku opodatkowania podatkiem od towarów i usług czynności przeniesienia ZCP do Spółki Przejmującej - **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 15 kwietnia 2021 r. wpłynął do tutejszego Organu ww. wniosek wspólny o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie uznania wydzielonych do Spółki Przejmującej składników majątkowych przeznaczonych do prowadzenia Działalności … za zorganizowaną część przedsiębiorstwa i braku opodatkowania podatkiem od towarów i usług czynności przeniesienia ZCP do Spółki Przejmującej.

We wniosku złożonym przez:

*   Zainteresowanego będącego stroną postępowania: … A sp. z o.o.

*   Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania: … sp. z o.o.

przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:

Ogólne informacje o spółce … A

…A sp. z o.o. (dalej „… A” lub „Spółka Dzielona”) należy do międzynarodowej grupy o zasięgu globalnym … (dalej „Grupa …”).

… A prowadzi działalność w Polsce w obecnej formie prawnej od roku 1991. Centrala … A mieści się w …, poza którą działa również kilka biur lokalnych (…). Spółka prowadzi również działalność w tzw. centrach danych (ang. data centers) zlokalizowanych w różnych częściach Polski. Spółka Dzielona jest krajowym liderem w obszarze sprzedaży, dystrybucji i obsługi najbardziej zaawansowanych technologii. W trakcie długiej historii prowadzenia działalności … A uzyskała status wiodącego dostawcy najnowocześniejszych rozwiązań IT na rynku polskim. Działalność Spółki Dzielonej obejmuje świadczenie usług związanych z oprogramowaniem, przetwarzanie danych, specjalistyczną sprzedaż hurtową, inne czynności związane z usługami IT oraz leasing sprzętu komputerowego.

… A jest podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych i rezydentem podatkowym w Polsce podlegającym w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu. … A jest również zarejestrowana jako czynny podatnik VAT w Polsce.

Wyłącznym udziałowcem spółki … A jest … (dalej „…”), prywatna spółka z ograniczoną odpowiedzialnością zarejestrowana w …. …jest holenderskim rezydentem podatkowym.

Spółką dominującą dla całej Grupy … jest … („…”), spółka akcyjna zarejestrowana w USA i będąca rezydentem podatkowym tego kraju, notowana na Giełdzie Papierów Wartościowych w….

Działalność Grupy …

Grupa … to doskonale rozpoznawalna międzynarodowa grupa technologiczna i konsultingowa z główną siedzibą w USA. Od ponad 100 lat … zajmuje pozycję lidera usług wsparcia innowacyjnych rozwiązań w biznesie oraz w obszarze tworzenia, rozwijania i produkcji najbardziej zaawansowanych technologii informatycznych. Grupa … tworzy wartość dla klientów poprzez dostarczanie zintegrowanych rozwiązań i produktów wykorzystujących dane, technologie informatyczne, szeroką wiedzę ekspercką na temat działalności poszczególnych sektorów i procesów biznesowych, dzięki zaufaniu i bezpieczeństwu, a także rozległemu ekosystemowi partnerów i szeroko zakrojonej współpracy. Oferowana przez Grupę hybrydowa platforma chmurowa, technologie … oraz usługi stanowią źródło wsparcia w procesie transformacji cyfrowej klientów umożliwiając im tworzenie nowej jakości usług świadczonych na rzecz klientów i relacji z pracownikami. Rozwiązania te bazują na najlepszym w sektorze portfelu usług w obszarze doradztwa i wdrażania technologii informatycznych, ofercie usług chmurowych, cyfrowych i kognitywnych, a także systemach i oprogramowaniu dla przedsiębiorstw wzbogaconych wiedzą i doświadczeniem jednej z najlepszych firm badawczych na świecie.

W ramach podstawowej działalności Grupy … można wyróżnić 5 głównych segmentów biznesowych:

*   … - platformy i rozwiązania w obszarze oprogramowania, dzięki którym … dostarcza klientom zintegrowane i bezpieczne rozwiązania chmurowe, w obszarze danych i sztucznej inteligencji (…). Segment … obejmuje trzy główne obszary biznesowe, tj. ….
*   … - doradztwo, usługi w obszarze procesów biznesowych oraz usługi zarządzania aplikacjami na rzecz klientów. Wymienione usługi profesjonalne tworzą i dostarczają wartość i innowacje dla klientów dzięki rozwiązaniom bazującym na wiedzy i doświadczeniu w zakresie sektora, technologii oraz strategii i procesów w ramach prowadzonej działalności. … jest partnerem transformacji cyfrowej dla klientów … dzięki połączeniu wiedzy na temat sektora, doświadczenia w obszarze funkcji oraz wykorzystania aplikacji z potencjałem projektowania rozwiązań dla biznesu oraz technologiami kognitywnymi (cognitive technologies) i chmurowymi. Kompleksowa oferta usług … dociera do klientów za pośrednictwem globalnie zintegrowanej sieci dostaw oraz dzięki integracji technologii, rozwiązań i usług w spółkach … (w tym poprzez …). … wspiera klientów na drodze do transformacji działalności umożliwiającej przekształcenie firmy w przedsiębiorstwo kognitywne („…”) pomagając im w budowaniu strategii i doświadczenia w obszarze platform biznesowych, modernizacji procesów w sposób zapewniający inteligentną realizację zadań przy wykorzystaniu rozwiązań … i innych technologii wykładniczych oraz tworzeniu otwartej hybrydowej infrastruktury chmurowej.
*   … („…”) - kompleksowe usługi dotyczące infrastruktury i platform IT. W ramach segmentu o nazwie „Usługi w obszarze infrastruktury i chmurowe” … oferuje usługi dotyczące projektów, zarządzania, outsourcingu i chmurowe z uwzględnieniem środowiska infrastruktury IT klientów w celu ułatwienia transformacji cyfrowej i zapewnienia lepszej jakości, elastyczności i wartości ekonomicznej przedsięwzięcia. Portfel usług obejmuje … oraz kompleksowy zbiór hybrydowych usług i rozwiązań chmurowych, w tym wspierających odporność, funkcjonalności sieciowe i bezpieczeństwo, które gwarantują klientom pomoc w procesie budowania i obsługi nowoczesnego środowiska IT bazującego na oprogramowaniu. Oferta ta odzwierciedla długoletnie doświadczenie w obszarze zarządzania usługami i nowych technologii wypracowane przez spółki … i partnerów ekosystemu. Podstawą portfela są platformy takie jak …, które zwiększają możliwości ludzkiego umysłu przy wykorzystaniu technologii kognitywnych i wychodzą naprzeciw wymogom kompleksowych hybrydowych środowisk chmurowych. Oferta usług … wykorzystuje …, technologię cognitive computing oraz zarządzanie multi-chmurowe, by zapewnić klientom kompleksowe rozwiązania charakteryzujące się innowacyjnością i wysoką wydajnością oraz ułatwić realizację celów biznesowych.

W ramach segmentu „…” („…”) … oferuje kompleksowe usługi wsparcia umożliwiające utrzymanie i poprawę dostępności infrastruktury IT klientów. Oferta w tym zakresie obejmuje utrzymanie produktów … oraz innych platform technologicznych, a także wsparcie w obszarze oprogramowania i rozwiązań typu open-source i cross-vendor, przy wykorzystaniu innowacyjnych technologii oraz potencjału …….

*   … - innowacyjne platformy infrastrukturalne (urządzenia, serwery, systemy przechowywania, oprogramowanie systemów operacyjnych) zapewniające możliwość sprostania nowym wyzwaniom wynikającym z wykonywania zadań w hybrydowym środowisku multi-chmurowym i w obszarze …. … opracowuje również zaawansowane technologie półprzewodnikowe i technologie systemów we współpracy z …, zasadniczo do wykorzystania w systemach Grupy ….
*   … - obejmuje dwa podstawowe segmenty, tj. finansowanie (finansowanie dla klienta, finansowanie komercyjne), Finansowanie dla klientów - finansowanie pełnego cyklu życia operacji informatycznych klientów zewnętrznych w formie pożyczek, leasingu i planów płatności oferowanych na różne okresy. Finansowanie komercyjne – krótkoterminowe (tj. nieprzekraczające roku) finansowanie dla zewnętrznych partnerów handlowych. W ramach tego segmentu działalności udostępniane są niestandardowe plany płatności i rozwiązania do zarządzania cyklem życia, mające wspierać rozwój biznesowy. Finansowanie to obejmuje głównie krótkoterminowe finansowanie zapasów i należności oraz finansowanie ze strony producentów, udostępniane dostawcom, dystrybutorom i remarketerom produktów oferowanych przez …. Działalność w wymienionych segmentach, poza obszarem finansowania, wchodzi również w zakres działalności gospodarczej wykonywanej obecnie przez spółkę … A.

Planowana reorganizacja

Zgodnie z opublikowanym komunikatem z dnia 8 października 2020 roku, Grupa … przechodzi aktualnie proces mający na celu wyodrębnienie globalnej działalności w zakresie usług dotyczących infrastruktury zarządzanej (Działalność…”) z … do nowej spółki akcyjnej działającej tymczasowo pod firmą … („…”).

Działalność związana z funkcjonowaniem jednostki biznesowej w zakresie Usług Infrastruktury Zarządzanej (…) należącej do segmentu …, obejmujące Usługi w zakresie Bezpieczeństwa, Regulacji oraz Zarządzania Ryzykiem oraz ofertę Usług Zarządzania Tożsamością jednostki Usług Bezpieczeństwa z segmentu Oprogramowania Kognitywnego i w Chmurze, jednak z wyłączeniem oferty w zakresie Platformy (…) prowadzonej w ramach Usług Infrastrukturalnych. Działalność … obejmuje zarządzanie, prowadzenie oraz modernizowanie infrastruktury IT dla klientów, takiej jak sprzęt hardware (serwery, centra danych, itd.), oprogramowanie ((…), (…), itd.) oraz sieć (bezpieczeństwo, łącze internetowe, itd.).

W wyniku wyodrębnienia powstaną dwie wiodące grupy sektora działające zgodnie z precyzyjnie sformułowaną strategią i elastycznym podejściem niezbędnym z punktu widzenia generowania wartości dla klientów i właścicieli. … …, która będzie w dalszym ciągu prowadzić działalność w pozostałym zakresie, skoncentruje swoje wysiłki na własnej otwartej hybrydowej platformie chmurowej oraz rozwiązaniach w obszarze sztucznej inteligencji (…), natomiast … będzie się koncentrować na zadaniach gospodarczych związanych z Działalnością ….

… stanie się w krótkim czasie światowym liderem w obszarze świadczenia usług w obszarze kompetencji Działalności …. Spółka będzie posiadać relacje biznesowe z ponad 4.600 klientami, którzy intensywnie wykorzystują nowoczesne technologie i podlegają ścisłym wymogom regulacyjnym w ponad 100 krajach (w tym z ponad 75% przedsiębiorstwami ujętymi na liście „…”), szacuje się, iż jej globalne zamówienia osiągną wartość ok. 60 mld USD, co oznacza działalność prowadzoną w skali ponad dwukrotnie większej w następnej w kolejności spółki konkurencyjnej. W ramach modelu zakładającego skoncentrowanie działań na doskonaleniu jakości usług i usługach infrastruktury nowej generacji, spółka … będzie lepiej przygotowana do sprawnej realizacji zadań w obszarze projektowania, uruchamiania i modernizowania infrastruktury największych globalnych uczestników rynku.

Głównym przedmiotem działalności … będzie zarządzanie i modernizowanie infrastruktury klientów, tj. działalność na rynku, którego wartość wycenia się na 500 mld USD. Dzięki wykorzystaniu swojej unikalnej wiedzy i doświadczenia, Spółka może oferować usługi hostingu i sieciowe, zarządzanie usługami, modernizację infrastruktury oraz usługi w zakresie migracji i zarządzania środowiskiem multi-chmurowym - kluczowe usługi o istotnym znaczeniu z punktu widzenia działalności klientów. Sprawnie działający model biznesowy umożliwi spółce … tworzenie wartości poprzez wspieranie klientów w optymalizacji osiąganych wyników na bazie rozwiązań … i automatyzacji procesów. Dzięki wsparciu … przedsiębiorstwa będą mogły zwiększyć sprawność działania i efektywność swojej infrastruktury i centrów danych. … będzie w stanie lepiej modernizować infrastrukturę swoich wyjątkowych klientów ze wszystkich sektorów dzięki relacjom budowanym i utrwalanym od wielu lat.

Ze względu na to, że reorganizacja będzie przedsięwzięciem o zasięgu ogólnoświatowym, dotyczyć będzie również spółek … działających w krajach, w których jest ona obecna, w tym podmiotów operacyjnych w Europie, Ameryce Północnej, Ameryce Łacińskiej i krajach w regionie Azji i Pacyfiku.

Zdaniem …, potencjalne korzyści z tego rodzaju reorganizacji są następujące:

*   Bardziej efektywne wykorzystanie zasobów i zwiększenie sprawności operacyjnej - wyodrębnienie umożliwi obu działom biznesowym i zespołom zarządzającym bardziej efektywne skoncentrowanie się na realizacji własnych priorytetów i strategii operacyjnych. Dział biznesowy należący do … skoncentruje się na funkcjonalnościach otwartej hybrydowej platformy chmurowej i …, a Działalność … należąca globalnie do … uzyska większą sprawność w zakresie projektowania, użytkowania i modernizacji infrastruktury największych globalnych podmiotów na rynku. Dzięki temu każda ze spółek będzie miała możliwość dalszego doskonalenia jakości obsługi klienta i dostosowywania się do zmieniających się potrzeb rynku w krótszym czasie.
*   Solidna baza finansowa jako narzędzie wspierania wzrostu - wyodrębnienie umożliwi obu grupom wypracowanie pozycji lidera w danym sektorze, przy jednoczesnej spodziewanej poprawie inwestycyjnych ratingów kredytowych i doskonałych wskaźnikach finansowych gwarantujących możliwość niezależnego rozwoju i realizowania inwestycji niezbędnych z punktu widzenia odpowiedniego reagowania na dynamikę zmian rynkowych i zapewnienia potencjału do tworzenia innowacyjnych rozwiązań.
*   Tworzenie wartości - oczekuje się, iż wyodrębnienie umożliwi podwyższenie łącznej ceny akcji … i … do poziomu powyżej poziomu, jaki osiągnęłyby akcje …, gdyby spółka ta w dalszym ciągu posiadała udział w obu obszarach działalności, tak by (i) umożliwić obu spółkom wykorzystanie potencjału akcji własnych w celu podejmowania działań i realizacji celów strategicznych, w tym oceny opłacalności i realizacji transakcji nabycia oraz (ii) zwiększyć atrakcyjność programów kapitałowych w perspektywie długoterminowej w sposób dużo bardziej efektywny i racjonalny przy zapewnieniu znacznie mniejszego rozproszenia udziałów z punktu widzenia obecnych udziałowców.
*   Korelacja świadczeń motywacyjnych dla zarządu z osiąganymi wynikami - wyodrębnienie umożliwi spółce … zaprojektowanie systemu premii motywacyjnych dla zarządu i pracowników w taki sposób, by w większym stopniu odzwierciedlał on interesy udziałowców, a dodatkowo gwarantował zwiększenie możliwości … w obszarze skutecznego pozyskania i utrzymania personelu.
*   Poszerzenie bazy inwestorów - wyodrębnienie umożliwi każdej ze spółek jasne sformułowanie oferty inwestycyjnej oraz polityki w zakresie alokacji kapitału dostosowanej do konkretnych wymogów, co z kolei ułatwi pozyskanie inwestorów długoterminowych z ofertą odzwierciedlającą w największym możliwym stopniu potrzeby biznesowe spółek.

Działalność … w Polsce

Działalność … w Polsce koncentrują się w spółce … i dwóch podmiotach zależnych tej spółki zajmujących się obsługą tej konkretnej linii biznesowej.

W strukturze … Działalność … podlega pod dział…. W przeszłości w ramach … działały dwa podstawowe segmenty, tj. Działalność … (wiodąca rola w …) oraz segment …. Linie biznesowe … i … świadczą usługi zgodnie z powyższym opisem w sekcji dotyczącej działalności …. W roku 2021 linia biznesowa … została wyodrębniona z … i włączona do innej linii biznesowej…, stąd na dzień niniejszego wniosku Działalność … to jedyny rodzaj działalności prowadzonej przez … w ramach ….

Reorganizacja globalna będzie obejmować szereg transakcji polegających na wyodrębnieniu Działalności … ze spółek Grupy … na całym świecie, w tym ze spółki …, która dokona przeniesienia Działalności … do odrębnego podmiotu prawnego działającego w formie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością („…” lub „Spółka Przejmująca”). Przeniesienie Działalności … w Polsce odbędzie się w formie podziału, o którym mowa w art. 529 § 1 pkt 4 kodeksu spółek handlowych (dalej „KSH”) poprzez wydzielenie Działalności … ze spółki … do spółki … (tzw. podział przez wydzielenie, dalej „Transakcja”).

W chwili realizacji Transakcji … będzie jedynym udziałowcem różnych spółek polskich. Ze względu na to, że niektóre z tych podmiotów zależnych koncentrują swoją aktywność głównie na Działalności …, udziały, jakie … posiada w tych podmiotach zostaną również przeniesione do … w ramach procesu wydzielenia Działalności ….

Skutkiem reorganizacji w Polsce będzie wyodrębnienie segmentu Działalności … ze spółki … i jego przeniesienie do spółki …, która następnie bezpośrednio (tj. w odniesieniu do segmentu Działalności … należącego do spółki …), jak i pośrednio (tj. w odniesieniu do udziałów w podmiotach zależnych) będzie właścicielem całości Działalności … Grupy … w Polsce.

Oferta … będzie obejmować pełen zakres usług w obszarze Działalności …, w tym następujące usługi:

*   usługi tradycyjne, takie jak hosting, sieci i telekomunikacja, usługi dla użytkownika końcowego, zarządzanie usługami oraz bezpieczeństwo IT,
*   usługi transformacyjne, w tym modernizacja infrastruktury, zarządzanie chmurą publiczną i prywatną, zarządzanie danymi, bezpieczeństwo, Internet rzeczy (IoT), usługi infrastruktury zarządzanej i usługi w technologii Edge poddane optymalizacji w celu zapewnienia wsparcia dla aplikacji firmowych,
*   innowacje w obszarze danych oraz integracja …, dzięki którym … zajmie wiodącą pozycję w dziedzinie rozwoju Inteligentnej Infrastruktury dla swoich klientów.

Skutkiem powyższej reorganizacji nie będzie likwidacja spółki… . Spółka Dzielona będzie w dalszym ciągu prowadzić działalność jako lider rynku w Polsce koncentrując się na czynnościach poszczególnych linii usług pozostałych w firmie po sfinalizowaniu Transakcji. … będzie się skupiać m.in. na otwartej hybrydowej platformie chmurowej oraz rozwiązaniach w obszarze …, w dalszym ciągu oferując swoim klientom szeroką ofertę sprzętu, oprogramowania i usług.

Każda ze spółek będzie wykonywać odmienne czynności w ramach prowadzonej działalności gospodarczej, stąd Transakcja doprowadzi do utworzenia dwóch odrębnych wiodących spółek sektora w Polsce (tj. … i …).

Podział nastąpi poprzez przeniesienie na Spółkę Przejmującą części majątku Spółki Dzielonej przeznaczonej wyłącznie (z uwzględnieniem zasad alokacji aktywów i pasywów wskazanych w planie podziału) do prowadzenia i wspierania Działalności … wraz z wszystkimi pracownikami Spółki Dzielonej, świadczącymi w przeważającym stopniu pracę w zakresie Działalności … w zamian za udziały, jakie Spółka Przejmująca wyda …, jako jedynemu wspólnikowi Spółki Dzielonej.

Na dzień wydzielenia, … i … będą faktycznie działać jako odrębne podmioty na rynku, blisko ze sobą współpracujące na warunkach rynkowych. Może się zdarzyć, że … będzie sprzedawać sprzęt i oprogramowanie spółce …, z kolei … będzie zarządzać kluczową infrastrukturą spółki … na warunkach uzgodnionych przez strony i zgodnie z zasadą rynkowości cen oraz innych warunków. Spółki te podpiszą formalne umowy o współpracy w celu umożliwienia koordynacji działań poszczególnych zespołów, tak by wszyscy klienci wspólni dla obu podmiotów mogli otrzymywać od obu usługodawców usługi tej samej jakości zgodnie ze standardami Grupy ….

Składniki podlegające przeniesieniu ze spółki … do spółki …

Przedmiotem przeniesienia do spółki … będzie zespół składników majątkowych, w tym zobowiązań oraz innych wartości (m.in. personelu) niezbędnych do niezależnego prowadzenia przez Spółkę Przejmującą Działalności … w sposób ciągły, w niezmienionym zakresie. Przeniesieniu do spółki … będą podlegać następujące składniki majątkowe i inne wartości należące do spółki …:

*   pracownicy wykonujący zadania w ramach Działalności …, w tym członkowie kierownictwa tej Działalności,
*   pracownicy wspierający Działalność …, pełniący funkcje administracyjne (tj. dział IT, finansów, operacyjny, HR, prawny, itp.) alokowani wyłącznie do Działalności … oraz niektórzy inni pracownicy … wykonujący obecnie czynności w obszarze Działalności … w co najmniej 50% czasu pracy,
*   pracownicy wskazani zostaną przeniesieni do spółki … w drodze przeniesienia zakładu pracy na podstawie art. 23(1) kodeksu pracy. Plan zakłada, iż w trybie przeniesienia zakładu pracy bezpośrednio ze spółki … zostanie przeniesionych około 70 pracowników, jednak liczba ta może się zmienić w zależności od poziomu zatrudnienia w obszarze Działalności … na dany moment (z uwzględnieniem pracowników w działach pomocniczych) przed datą Transakcji,
*   możliwe jest również, że na podstawie decyzji kierownictwa do spółki … zostaną skierowani inni niż wskazani według przedstawionych kryteriów pracownicy działów wsparcia …, których funkcja jest istotna z perspektywy prowadzenia Działalności … w …;
*   wraz z przeniesieniem pracowników, środki z ZFŚS alokowane na pracowników Działalności …,
*   aktywa rzeczowe o istotnym znaczeniu z punktu widzenia możliwości realizacji przez spółkę … bieżących czynności Działalności …; dotyczy to między innymi aktywów i urządzeń znajdujących się w lokalizacjach centrów danych, gdzie przechowywana jest infrastruktura techniczna oraz niezbędne urządzenia IT Działalności … takie jak serwery, szafy serwerowe, agregaty dla serwerowni, generatory energii oraz inny sprzęt,
*   aktywa trwałe wykorzystywane w co najmniej 50% dla potrzeb Działalności … zostaną przeniesione do spółki …, natomiast pozostałe aktywa trwałe pozostaną w spółce…,
*   powierzchnia biurowa zajmowana przez pracowników wykonujących zadania w ramach Działalności…, w szczególności w … oraz lokalizacje centrów danych wraz z umeblowaniem, wyposażeniem i urządzeniami (w tym urządzeniami biurowymi), powierzchnia biurowa użytkowana na podstawie odpowiednich umów najmu, które zostaną zawarte z usługodawcami zewnętrznymi bezpośrednio przez … i / lub stosownych umów podnajmu, jakie … podpisze ze spółką … (okres przejściowy),
*   inwestycje w obce środki trwałe w lokalizacjach objętych planowanym przeniesieniem do spółki … wraz z wszelkimi prawami i obowiązkami (dotyczącymi zarówno pomieszczeń biurowych, jak i centrów danych),
*   inne składniki majątkowe istotne z punktu widzenia Działalności …, (np. użytkowane na podstawie umów najmu, leasingu, które również zostaną przeniesione do Działalności…), systemy kontroli dostępu, laptopy, drukarki, rzutniki itp.,
*   aktywa przeznaczone do wykorzystania w konkretnych projektach oraz aktywa wykorzystywane przez pracowników, np. komputery osobiste, telefony komórkowe, oraz inne urządzenia komputerowe,
*   dostęp do systemu IT, systemu finansowo-księgowego, bazy danych HR oraz innych systemów o podobnym charakterze,
*   dostęp do praw własności intelektualnej, takich jak patenty, prawa autorskie, znaki towarowe i nazwy domen związane z Działalnością …- zostaną one wskazane i udostępnione spółce … od daty Transakcji na podstawie odrębnych umów w sprawie świadczenia usług zgodnie z zasadami mającymi zastosowanie do innych podmiotów w Grupie,
*   dostęp do oprogramowania i licencji niezbędnych z punktu widzenia prowadzenia Działalności … (obecnie udostępnianych spółce … przez podmioty Grupy …) zostanie zapewniony spółce … od daty Transakcji,
*   zezwolenia oraz inne podobne uprawnienia dotyczące Działalności … - uprawnienia, które nie mogą zostać przeniesione zgodnie z prawem w ramach podziału zostaną odnowione przez spółkę …, tak by możliwe było prowadzenie Działalności … w sposób nieprzerwany po dacie Transakcji (między innymi zezwolenie operatora telekomunikacyjnego, ochrona danych, certyfikaty …),
*   środki pieniężne w wysokości 15 mln złotych desygnowane do prowadzenia Działalności …, dostęp do globalnego systemu finansowania, w ramach którego … będzie otrzymywać środki niezbędne do prowadzenia działalności przy zapewnieniu wystarczającej płynności finansowej, na podstawie odrębnych umów dotyczących usług zgodnie z zasadami mającymi zastosowanie do pozostałych podmiotów w Grupie, system będzie również dostępne w przyszłości w każdym przypadku, w którym konieczne będzie zwiększenie poziomu gotówki w spółce,

*   wierzytelności, w szczególności wierzytelności handlowe wobec podmiotów trzecich, dotyczące Działalności… , które będą mogły zostać przeniesione w dacie Transakcji,
*   zobowiązania związane z Działalnością …, w szczególności wobec podmiotów trzecich, z wyjątkiem tych, które nie podlegają przeniesieniu w świetle prawa, bądź zobowiązań wspólnych dla kilku działów, które nie będą mogły zostać podzielone, w tym zobowiązań pracowniczych (wynagrodzenia za pracę należne pracownikom za okres poprzedzający dzień wydzielenia, w tym wszystkie ich odpowiednie składniki, w szczególności składki na ubezpieczenie społeczne i zdrowotne, zostaną zapłacone przez Spółkę Dzieloną);
*   rozliczenia międzyokresowe, płatności odroczone, rezerwy związane z Działalnością …, o ile wystąpią w dacie Transakcji,
*   umowy związane z Działalnością … , które podlegają przeniesieniu w świetle prawa; w zakresie, w jakim do skutecznego przeniesienia na Spółkę Przejmującą praw lub obowiązków z danej umowy oraz jej kontynuacji po dniu wydzielenia konieczna jest zgoda lub uprzednie zawiadomienie danego klienta, prawa lub obowiązki wynikające z takiej umowy (stosownie do przypadku) będą przeniesione na Spółkę Przejmującą pod warunkiem uzyskania takiej zgody klienta lub dokonania takiego uprzedniego zawiadomienia do dnia wydzielenia włącznie.
*   W przypadku nieuzyskania takiej zgody lub niedokonania takiego uprzedniego zawiadomienia do dnia wydzielenia włącznie w stosunku do danej umowy z klientem, ta umowa nie wejdzie ostatecznie w zakres części majątku Spółki Dzielonej podlegającej wydzieleniu do Spółki Przejmującej w drodze podziału, a Spółka Dzielona, w zakresie dozwolonym przez prawo, będzie kontynuować wykonywanie takiej umowy (na koszt Spółki Przejmującej), pobierając związane z nią pożytki i korzyści na rachunek Spółki Przejmującej z jednoczesnym ponoszeniem przez Spółkę Przejmującą kosztów i obciążeń związanych z zaciąganymi przez Spółkę Dzieloną zobowiązaniami związanymi z taką umową. Ponadto Spółka Dzielona podejmie wszelkie inne czynności, jakie mogą być w uzasadnionym zakresie wymagane przez Spółkę Przejmującą w celu zapewnienia Spółce Przejmującej, tak dalece jak to uzasadnione i możliwe, stanu, w jakim Spółka Przejmująca znajdowałaby się w sytuacji, gdyby doszło do cesji wszelkich praw i obowiązków z takiej umowy na Spółkę Przejmującą. W przypadku, gdy prawa i obowiązki wynikające z takiej umowy będą mogły zostać skutecznie przeniesione, Spółka Dzielona i Spółka Przejmująca dołożą najwyższej staranności w celu niezwłocznego zrealizowania ich skutecznego przeniesienia. Przed dniem wydzielenia Spółka Dzielona może podjąć działania celem rozdzielenia rozliczeń dokonywanych z klientami w związku z Działalnością … i Wyłączoną Działalnością, które obecnie przeprowadzane są na podstawie Faktury Łącznej. W konsekwencji przed dniem wydzielenia może dojść do zawarcia z danym obecnym klientem Spółki Dzielonej dwóch oddzielnych umów na świadczenie usług (poprzez zawarcie, w porozumieniu z danym klientem, zupełnie nowych umów i rozwiązanie dotychczasowej umowy albo zmianę obecnej umowy i zawarcie dodatkowej umowy), gdzie jedna z nich będzie dotyczyć wyłącznie usług świadczonych w ramach Działalności …, a druga z nich wyłącznie usług świadczonych w ramach Wyłączonej Działalności („Rozdział Usług”). W takim przypadku w zakres części majątku Spółki Dzielonej podlegającej wydzieleniu do Spółki Przejmującej w drodze podziału wchodzić będą jedynie prawa i obowiązki z umów dotyczących usług świadczonych wyłącznie w ramach Działalności …. Należności Spółki Dzielonej związane wyłącznie ze świadczeniem usług w ramach Działalności … i wynikające z Faktury Łącznej wystawionej przed Rozdziałem Usług, zostaną przypisane Spółce Przejmującej zgodnie z zasadami opisanymi w planie podziału,

*   lista klientów oraz lista dostawców Działalności …,
*   dokumentacja dotycząca działalności gospodarczej, dokumentacja handlowa i dokumentacja księgowa Działalności …, w tym ewidencja księgowa, dokumenty handlowe, zestawienia, dokumentacja personalna (HR), materiały handlowe i marketingowe,
*   kopie procedur wewnętrznych / regulaminów organizacyjnych / regulaminów pracy, wypłaty premii, itp.,
*   udziały w podmiotach zależnych …, które prowadzą działalność wyłącznie w obszarze czynności Działalności …; podmioty te stanowią odrębne podmioty prawne posiadające wszelkie aktywa, urządzenia, powierzchnię biurową, inne aktywa rzeczowe oraz dostęp do odpowiednich licencji / oprogramowania / know-how itd. niezbędne do prowadzenia / wspierania czynności Działalności ….

Od pierwszego dnia po dacie Transakcji zarówno …, jak i … będą miały dostęp do funkcji wsparcia oraz funkcji administracyjnych umożliwiających nieprzerwane prowadzenie działalności w sposób samodzielny. Zgodnie z modelem biznesowym Grupy …, funkcje wsparcia i / lub administracyjne będą mogły być realizowane wewnętrznie przez pracowników każdej ze spółek odrębnie, nabywane przez spółki działające jako odrębne podmioty od usługodawców niezależnych lub zakupywane od innych podmiotów z Grupy ….

Wszystkie aktywa i zobowiązania wymienione wyżej stanowią istotne elementy niezbędne z punktu widzenia bieżącego wykonywania czynności gospodarczych przez Działalność … oraz umożliwiają kontynuowanie Działalności … w sposób ciągły i w dotychczasowym zakresie.

Następujące aktywa nie zostaną objęte przeniesieniem do spółki …:

*   prawa i obowiązki, ani jakiekolwiek aktywa lub zobowiązania związane z umowami, w stosunku do których nie uzyskano zgody klienta lub dostawcy;
*   rachunki bankowe należące obecnie do spółki … (do dnia podziału … otworzy rachunek bankowy dla potrzeb własnych),
*   aktywa i zobowiązania oraz inne składniki dotyczące operacji wchodzących w zakres segmentów działalności spółki … (poza Działalnością …) lub aktywa czy zobowiązania wykorzystywane w przeważającej części dla potrzeb segmentów działalności pozostających w spółce … (Wyłączona Działalność).

Transakcja nie będzie miała wpływu na możliwość kontynuowania działalności gospodarczej przez spółkę … w ramach działów pozostających w spółce, które tworzą przedsiębiorstwo spółki…. Aktywa i zobowiązania oraz inne składniki pozostające w Spółce umożliwią niezależne funkcjonowanie w ramach działów …., …, …, …(„Wyłączona Działalność”). Po dacie Transakcji … utrzyma działalność w ramach powyższych segmentów przy wykorzystaniu pozostałych aktywów i zobowiązań, które łącznie składają się na przedsiębiorstwo …, w tym w szczególności następujących:

*   ponad 700 pracowników pozostałych po podziale, desygnowanych do wykonywania zadań w segmentach biznesowych innych niż Działalność …,

*   pozostali pracownicy realizujący funkcje administracyjne w ponad 50% na rzecz spółki … (między innymi pracownicy działów finansów, HR, planowania, operacyjnego, prawnego, itp.),
*   środki z ZFŚS dotyczące pracowników alokowanych do segmentów biznesowych innych niż Działalność …,
*   majątek trwały i urządzenia pozostające w Spółce Dzielonej, w tym meble, urządzenia klimatyzacyjne, komputery, serwery, szafy serwerowe, agregaty do serwerowni, generatory energii, samochody służbowe (na podstawie umów leasingu), systemy kontroli dostępu, urządzenia biurowe, telefony, zestawy słuchawkowe, drukarki, rzutniki, telewizory, itp.,
*   aktywa przeznaczone do realizacji konkretnych projektów oraz aktywa wykorzystywane przez pracowników, np. komputery osobiste, telefony komórkowe, oraz inne urządzenia komputerowe,
*   dostęp do systemu IT, systemu finansowo-księgowego, bazy danych HR oraz innych systemów o podobnym charakterze,
*   dostęp do praw własności intelektualnej, takich jak patenty, prawa autorskie, znaki towarowe i nazwy domen niezwiązane z Działalnością …,
*   księgi rachunkowe, dokumentacja, rachunki bankowe związane z zarządzaniem działami,
*   rachunki bankowe dotyczące działalności spółki …, wraz z środkami pieniężnymi znajdującymi się na nich (z wyłączeniem kwoty desygnowanej do obsługi Działalności …),
*   listy klientów, umowy z klientami i dostawcami wraz z wszelkimi prawami i obowiązkami wynikającymi z tych umów,
*   wierzytelności i zobowiązania związane z działalnością spółki … niewymienione wyżej jako objęte zakresem przeniesienia do spółki …,
*   rozliczenia międzyokresowe, płatności odroczone, rezerwy związane z działalnością pozostającą w spółce …,
*   powierzchnia biurowa użytkowana na podstawie stosownej umowy najmu w kilku biurach w Polsce, w tym np. biuro w …,
*   inwestycje w obce środki trwałe związane z lokalizacjami będącymi przypisanymi do Wyłączonej Działalności, wraz z wszelkimi prawami i obowiązkami wynikającymi z umów najmu lub innych związanych z przedmiotowymi lokalizacjami,
*   wszelkie zezwolenia, koncesje, licencje oraz inne zgody administracyjne niezwiązane z Działalnością …,

*   procedury wewnętrzne, regulaminy organizacyjne, regulaminy pracy, zasady wypłaty premii, regulaminy dotyczące obiegu dokumentów itp.,
*   dokumentacja dotycząca działalności gospodarczej, dokumentacja handlowa i księgowa dotycząca spółki …, w tym ewidencja księgowa, faktury, zestawienia, dokumentacja personalna (HR), materiały handlowe i marketingowe; kopie dokumentów związanych z Działalnością … również pozostaną w spółce …,

*   udziały w podmiotach zależnych …, które nie realizują Działalności ….

Wszelkie prawa i obowiązki oraz wierzytelności i zobowiązania związane z segmentami działalności, które pozostają w … (dotyczące np. umów sprzedaży, zamówień na dostawy, różnych usług nabywanych przez spółkę …, itp.) pozostaną również w spółce dzielonej.

Przed Transakcją, dział Bezpieczeństwa Operacyjnego (Security), znajdujący się obecnie w innym podmiocie prawnym prowadzącym Działalność … (tj. znajdujący się obecnie w spółce zależnej …, której udziały mają zostać przeniesione do … w ramach Transakcji), jako niezwiązany z Działalnością …, zostanie przeniesiony do …. Dział ten tworzą specjaliści … opracowujący inteligentne rozwiązania w obszarze zapewnienia bezpieczeństwa działalności przeznaczone dla podmiotów wykazujących duże zapotrzebowanie na infrastrukturę gwarantującą cyber-bezpieczeństwo.

Wyodrębnienie organizacyjne

Ze względu na charakter zadań Działalności … wykonywanych przez spółkę …, istnieją dokumenty wewnętrzne wskazujące na wyodrębnienie organizacyjne Działalności … w ramach Spółki Dzielonej, takie jak:

*   struktura organizacyjna przygotowana przez Grupę …, z której wynika, że Działalność … stanowi odrębną linię usług …, zarządzaną przez dedykowanego do tej roli dyrektora,
*   tabela prezentująca podział kompetencji kierownictwa, zgodnie z którą Działalność … jest zorganizowana jako odrębny dział biznesowy z osobnym liderem i kadrą kierowniczą, która to struktura zarządcza zostanie w całości przeniesiona do spółki …,
*   materiały marketingowe odmienne dla poszczególnych linii biznesowych, w tym broszury, oferty dla potencjalnych klientów, oferty pracy, itp.,
*   wskazanie linii biznesowej (Działalność…) w korespondencji elektronicznej pracowników Działalności …, którzy zostaną przeniesieni do spółki ….

W … obowiązuje hierarchiczna struktura podległości służbowej wśród wszystkich pracowników, w tym pracowników przynależnych do Działalności …. W związku z powyższym, pracownicy wykonujący czynności w ramach Działalności … podlegają służbowo swoim bezpośrednim przełożonym i nie są zależni od pracowników innych działów Spółki. Członkowie kadry kierowniczej Działalności … podlegają służbowo dyrektorom nadzorującym czynności Działalności … na cały obszar Europy Środkowo-Wschodniej.

… korzysta z systemu prezentującego stopnie podległości służbowej w odniesieniu do każdego pracownika spółki (tzw….) w ramach określonej linii biznesowej.

Po dacie Transakcji zasady podległości służbowej pracowników przynależnych do Działalności … będą realizowane w ramach Działalności … na niezmienionych zasadach, tj. bez jakichkolwiek dodatkowych obowiązków sprawozdawczych wobec pracowników spółki ….

W rezultacie przeniesienia pracowników Działalności … w następstwie podziału, dojdzie do przeniesienia zakładu pracy w rozumieniu art. 231 kodeksu pracy ze spółki … do spółki ….

Członkowie kierownictwa Działalności … w Polsce przyjmą funkcje w zarządzie spółki …, zapewniając w ten sposób ciągłość planów Działalności … oraz nadzór nad realizacją jej strategii na szczeblu lokalnym.

Działalność … jest obecnie prowadzona w różnych lokalizacjach, przy czym część powierzchni biurowej użytkują wspólnie pracownicy Działalności … i pracownicy innych segmentów spółki … lub jej spółek zależnych. Sytuacja ta zostanie utrzymana po dacie Transakcji, mimo że powierzchnia biurowa dla spółki … zostanie oddzielona, a dostęp do niej zostanie ograniczony wyłącznie do pracowników spółki …. Poza działalnością prowadzoną w biurach czynności prowadzone w ramach Działalności … wykonywane są w centrach danych zlokalizowanych m.in….. Centra danych będą w dalszym ciągu obsługiwane przez pracowników, którzy zostaną przeniesieni do spółki … na skutek podziału. Wszystkie lokalizacje, w których prowadzona jest Działalność … są użytkowane na podstawie umów najmu powierzchni od podmiotów trzecich.

W głównym centrum biurowym w (…)pracownicy Działalności … wykonują zadania korzystając z powierzchni biurowej użytkowanej wspólnie z pracownikami spółki …. Na skutek podziału pracownicy spółki … zostaną oddzieleni od pracowników pozostających w spółce … - żadna z tych grup nie będzie mieć dostępu do części powierzchni biurowej zajmowanej przez drugi zespół. Dostęp do powierzchni biurowej spółki … powinien zostać zapewniony jedynie upoważnionym pracownikom Działalności …. Celem długoterminowym jest doprowadzenie do sytuacji, w której pracownicy spółki … i pracownicy … będą zajmować odrębne piętra lub odrębne budynki biurowe.

Wyodrębnienie finansowe

Możliwe jest zidentyfikowanie i alokowanie do spółki … odrębnych strumieni przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań związanych z Działalnością ….

System finansowy, w szczególności księgi menedżerskie, spółki … umożliwia raportowanie danych finansowych w podziale na poszczególne jednostki, w tym Działalność …. Systemy rachunkowe, z których korzysta …, w szczególności system zarządczy, umożliwiają wyodrębnienie ogólnych danych finansowych dla Działalności … i odrębnie dla pozostałych działów spółki ….

Ponadto główne zobowiązania oraz należności handlowe będą podlegać wyodrębnieniu i alokacji do Działalności…. Ta sama zasada dotyczy rozliczeń międzyokresowych i płatności odroczonych.

Umowy związane z Działalnością … zostaną przeniesione do spółki …, natomiast umowy niezwiązane z Działalnością … pozostaną w spółce …. W przypadku umów dotyczących wyłącznie Działalności…, wszystkie tego rodzaju umowy zostaną przeniesione do spółki … z chwilą wydzielenia. W zakresie, w jakim do skutecznego przeniesienia na Spółkę Przejmującą praw lub obowiązków z danej umowy oraz jej kontynuacji po dniu wydzielenia konieczna jest zgoda lub uprzednie zawiadomienie danego klienta, prawa lub obowiązki wynikające z takiej umowy (stosownie do przypadku) będą przeniesione na Spółkę Przejmującą pod warunkiem uzyskania takiej zgody klienta lub dokonania takiego uprzedniego zawiadomienia do dnia wydzielenia włącznie.

W przypadku nieuzyskania takiej zgody lub niedokonania takiego uprzedniego zawiadomienia do dnia wydzielenia włącznie w stosunku do danej umowy z klientem, ta umowa nie wejdzie ostatecznie w zakres części majątku Spółki Dzielonej podlegającej wydzieleniu do Spółki Przejmującej w drodze podziału, a Spółka Dzielona, w zakresie dozwolonym przez prawo, będzie kontynuować wykonywanie takiej umowy (na koszt Spółki Przejmującej), pobierając związane z nią pożytki i korzyści na rachunek Spółki Przejmującej z jednoczesnym ponoszeniem przez Spółkę Przejmującą kosztów i obciążeń związanych z zaciąganymi przez Spółkę Dzieloną zobowiązaniami związanymi z taką umową. Ponadto Spółka Dzielona podejmie wszelkie inne czynności, jakie mogą być w uzasadnionym zakresie wymagane przez Spółkę Przejmującą w celu zapewnienia Spółce Przejmującej, tak dalece jak to uzasadnione i możliwe, stanu, w jakim Spółka Przejmująca znajdowałaby się w sytuacji, gdyby doszło do cesji wszelkich praw

i obowiązków z takiej umowy na Spółkę Przejmującą. W przypadku, gdy prawa i obowiązki wynikające z takiej umowy będą mogły zostać skutecznie przeniesione, Spółka Dzielona i Spółka Przejmująca dołożą najwyższej staranności w celu niezwłocznego zrealizowania ich skutecznego przeniesienia. Umowy przychodowe, wierzytelności oraz środki pieniężne desygnowane do obsługi Działalności … powinny od pierwszego dnia po podziale pozwolić na finansowanie działalności spółki … oraz umożliwić jej nieprzerwaną realizację zadań w ramach Działalności ….

Ponadto, w odniesieniu do Działalności… , w … obowiązuje odrębna strategia, budżety finansowe, biznes plany i cele sformułowane niezależnie dla poszczególnych segmentów działalności spółki ….

Działalność … korzysta aktualnie z systemu rachunkowości, rachunku bankowego i zespołów wsparcia Spółki Dzielonej. Po dacie Transakcji wsparcia będą udzielać pracownicy administracyjni, którzy zostaną przeniesieni do spółki … (tj. pracownicy, których zakres obowiązków na dzień Transakcji będzie obejmować zadania Działalności …). Wsparcie będzie również zapewnione na podstawie odrębnych porozumień zawartych z … lub innymi niepowiązanymi usługodawcami w celu zagwarantowania możliwości prowadzenia Działalności … w sposób nieprzerwany.

Wyodrębnienie funkcjonalne

Działalność … jest traktowana jako odrębna specjalistyczna linia usług informatycznych oferująca wsparcie w zarządzaniu infrastrukturą techniczną. Specyfika zadań Działalności … jest odmienna od specyfiki czynności wykonywanych w innych działach spółki ….

Aktywa alokowane wyłącznie do Działalności … są zarządzane przez zespół kierowniczy zawiadujący całokształtem Działalności …. Działalność … opracowuje również swój własny budżet, wyznaczane są jej cele finansowe.

Działalność … ma również uprawnienia do nabywania towarów i usług na potrzeby własne związane z prowadzoną działalnością w ramach ustalonych budżetów kosztowych. Ponadto w wyniku podziału zadania i kompetencje pracowników przypisanych do Działalności … nie zostaną odtworzone w …. Wszystkie zadania i kompetencje związane z Działalnością … zostaną przeniesione wraz z tym działem do Spółki ….

W trakcie reorganizacji funkcje administracyjne (takie jak HR, finanse, dział planowania, dział operacyjny i obsługa prawna), które wspierają Działalność … zostaną przeniesione wraz z tym działem do spółki …. Możliwe jest również, że … podpisze określone umowy z podmiotami niezależnymi na realizację np. funkcji księgowych i finansowych, obsługi prawnej, lub wsparcia kadrowo-płacowego, itp.

Ze względu na to, że po dacie Transakcji … będzie samodzielnie działającą spółką, nie będzie konieczności zawierania przez nią żadnych dodatkowych istotnych umów lub uzyskiwania dodatkowych zezwoleń w odniesieniu do Działalności … w celu zapewnienia możliwości prowadzenia działalności gospodarczej od pierwszego dnia po dacie Transakcji.

Dokumentacja biznesowa i handlowa oraz ewidencja księgowa związana z Działalnością … zostaną przeniesione do … w dacie podziału (przy czym ich kopie pozostaną w …).

Umowy dotyczące Działalności …, które zostały podpisane i są realizowane, zostaną również przeniesione w rezultacie podziału. Przychody i należności z tego rodzaju umów oraz umowy z dostawcami towarów lub usług dotyczących Działalności … umożliwią nieprzerwaną kontynuację Działalności … w spółce …. Aktywa przeniesione do spółki …, w tym wykwalifikowany personel, urządzenia techniczne, lista sieci i kontraktów, bazy danych, mają zagwarantować uzyskanie przez spółkę w krótkim czasie pozycji lidera rynku.

Działalność gospodarcza spółki … i spółki … jako dwóch niezależnych przedsiębiorstw

Od dnia Transakcji … będzie prowadzić działalność jako niezależne przedsiębiorstwo dzięki posiadaniu szerokiego zbioru składników, w tym aktywów i zobowiązań przeniesionych w wyniku podziału, zespołu pracowników wykonujących zadania Działalności…, aktywów trwałych przypisanych do Działalności …, umów dotyczących Działalności …, dokumentacji wewnętrznej Działalności …, itp.

Ze względu na to, że Działalność … stanowi odrębną i samodzielną linię usług, która będzie się cechować odpowiednim wyodrębnieniem organizacyjnym, finansowym i funkcjonalnym (zgodnie z opisem we wniosku), po dacie Transakcji … będzie mogła działać jako samodzielne przedsiębiorstwo.

Jednocześnie zdolność Spółki … do działania jako niezależne przedsiębiorstwo potwierdza również fakt, iż wydzielenie Działalności … pozostanie bez wpływu na działalność któregokolwiek z pozostałych segmentów biznesowych w istotnym zakresie. Mimo że Działalność … zostanie wyodrębniona ze struktury Spółki, w dalszym ciągu w ramach Spółki będą funkcjonować różne linie usług wykonujące istotne operacje niezbędne z punktu widzenia umożliwienia spółce … właściwego funkcjonowania. Po dacie Transakcji Spółka zamierza nie tylko kontynuować wcześniej prowadzoną działalność gospodarczą, ale również wzmacniać swoją pozycję rynkową poprzez skoncentrowanie się na czynnościach wykonywanych przez pozostałe segmenty biznesowe, zwłaszcza w obszarze otwartej hybrydowej platformy chmurowej i rozwiązań ….

Biorąc powyższe pod uwagę, po dacie Transakcji zarówno …, jak i … będą miały możliwość prowadzenia odrębnej działalności gospodarczej w sposób nieprzerwany i samodzielny.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania:

1.  Czy wyodrębniana z … Działalność … będzie stanowić na moment podziału zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2020 r. poz. 106 ze zm.) (dalej: „ustawa o VAT”? (pytanie oznaczone we wniosku nr 4)
2.  Czy dokonanie wydzielenia Działalności … będzie skutkowało dla … powstaniem obowiązku podatkowego w podatku od towarów i usług? (pytanie oznaczone we wniosku nr 5)

Zdaniem Wnioskodawców:

Stanowisko … w zakresie pytania nr 1:

Zdaniem … wyodrębniana z … Działalność … będzie stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2021 r. poz. 685 ze zm.).

Uzasadnienie stanowiska … w zakresie pytania nr 4:

Zgodnie z definicją zawartą w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, zorganizowana część przedsiębiorstwa oznacza organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

… A pragnie zwrócić uwagę, że powyższa definicja jest tożsama z definicją zawartą w art. 4a pkt 4 ustawy o CIT. Zorganizowaną część przedsiębiorstwa na gruncie ustawy o CIT oraz na gruncie ustawy o VAT należy zatem rozumieć tak samo, a uznanie określonego zespołu składników majątkowych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa na gruncie ustawy o CIT będzie powodowało, iż zespół ten stanowić będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa także na gruncie ustawy o VAT. W związku z tym, wydzielenie Działalności … do Spółki Przejmującej nie będzie przedmiotem opodatkowania na podstawie ustawy o VAT pod warunkiem, gdy działalność ta będzie stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu ustawy o CIT, a tym samym w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT. Mając na uwadze powyższe, … przytacza poniżej argumentację przedstawioną przez … w uzasadnieniu stanowiska … do pytania nr 1 niniejszego wniosku.

Na gruncie powyższych przepisów oraz w oparciu o doktrynę prawa podatkowego i dotychczasową praktykę organów podatkowych, przesłankami uznania danego zespołu składników majątkowych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa są:

*   istnienie zespołu składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań) powiązanych funkcjonalnie oraz przeznaczenie tych składników do realizacji określonych zadań gospodarczych;
*   wyodrębnienie organizacyjnie zespołu tych składników w istniejącym przedsiębiorstwie;
*   wyodrębnienie finansowe zespołu tych składników w istniejącym przedsiębiorstwie;
*   wykazanie, że zespół tych składników może stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze.

Powyższe podejście znajduje potwierdzenie w interpretacjach organów podatkowych wydawanych w indywidualnych sprawach podatników. Przykładowo, Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji indywidualnej z dnia 9 marca 2021 r. (sygn. 0114- IPTPP2/443-501/14-5/JS), wskazał iż: „zatem, aby w rozumieniu przepisów podatkowych, określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym. Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).”

Dodatkowo, w wyroku z dnia 23 listopada 2017 r., sygn. akt I FSK 327/16, Naczelny Sąd Administracyjny wskazał, że „okoliczność, że zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzy zespół składników majątkowych zdolny do prowadzenia niezależnej (samodzielnej) działalności gospodarczej należy rozumieć w ten sposób, że w kształcie, w jakim zespół ten jest zbywany, może on wykonywać określone zadania gospodarcze. Innymi słowy, realizacja określonych zadań gospodarczych możliwa jest z wykorzystaniem tego określonego zespołu składników majątkowych, nie zaś dopiero w połączeniu z innymi składnikami majątkowymi, czy też dopiero w połączeniu z przedsiębiorstwem nabywcy.”

W ocenie … , w świetle przedstawionego zdarzenia przyszłego, Działalność … oraz pozostałe działy będą zespołami składników majątkowych wyodrębnionymi funkcjonalnie, organizacyjnie i finansowo w ramach … , mogącymi stanowić niezależne, samodzielnie działające przedsiębiorstwa i tym samym na moment podziału będą stanowić zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu ustawy o VAT. W opinii … świadczą o tym następujące fakty i argumenty:

Wyodrębnienie funkcjonalne

W zakresie wyodrębnienia funkcjonalnego dla uznania danego zespołu składników za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, składniki te muszą pozostawać między sobą we wzajemnych interakcjach w taki sposób, że należy je traktować jako zorganizowany, autonomiczny zespół składników powiązanych funkcjonalnie, nie zaś zespół przypadkowych elementów, których jedyną cechą jest własność jednego podmiotu. Dodatkowo, zorganizowana część przedsiębiorstwa obejmująca te składniki musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość, poprzez które możliwe jest prowadzenie działań gospodarczych, którym służy ona w strukturze przedsiębiorstwa.

W tym kontekście wskazać należy, że zorganizowana Działalność …, jak i działalność pozostałych działów funkcjonujących w ramach …, jest prowadzona w oparciu o składniki materialne niezbędne do realizacji tego rodzaju działalności, co zostało szczegółowo opisane w opisie zdarzenia przyszłego. Po planowanej Transakcji całość zadań gospodarczych w zakresie Działalności … będzie prowadzona przez … w oparciu o wspomniane składniki materialne, natomiast całość działań gospodarczych w zakresie działalności pozostałych działów – przez …, również w oparciu o opisane składniki materialne.

W ocenie … w obrębie składników majątkowych, które mają zostać wydzielone do …, a także w obrębie składników majątkowych, które pozostaną w … można wyróżnić silne powiązania o charakterze funkcjonalnym wyrażające się m.in. w możliwości samodzielnej realizacji przez poszczególne działy powierzonych im zadań gospodarczych w oparciu o substrat majątkowy i ludzki, zorganizowany oraz działający w sposób ciągły i kompletny.

Poszczególne działy pozostające w … zachowają przymiot funkcjonalnego zorganizowania pozwalający im na samodzielne realizowanie działań jako niezależnym przedsiębiorstwom również po podziale spółki. Model Transakcji zakłada, iż po podziale w … pozostaną personel oraz składniki majątku związane z następującymi działami: …, zaś do … przejdą m.in. pracownicy, funkcje wsparcia tzw. back-office, składniki majątku, w tym zobowiązania, związane z Działalnością …, zgodnie z tym, co wskazano w opisie zdarzenia przyszłego.

Potwierdzeniem należytego funkcjonalnego wyodrębnienia Działalności … ze struktury … jest również fakt, iż kontynuowanie Działalności … przez … nie będzie wymagało od tej ostatniej dodatkowych nakładów finansowych czy też przeprowadzenia restrukturyzacji organizacyjnej przejętych składników. To samo dotyczy działów biznesowych, które pozostaną w … po wydzieleniu (tj. działy te nie będą wymagały działań restrukturyzacyjnych ani jednorazowych nakładów finansowych dla podtrzymania ich bieżącej działalności).

Wszystkie wskazane powyżej przesłanki świadczą zatem o wyodrębnieniu funkcjonalnym w ramach … zarówno Działalności …, jak i pozostałych w … działów.

Wyodrębnienie organizacyjne

Zgodnie z dominującą praktyką organów podatkowych, o wyodrębnieniu organizacyjnym zorganizowanej części ze struktur przedsiębiorstwa powinny świadczyć odpowiednie zapisy statutu, regulaminu, zarządzenia lub innego aktu o podobnym charakterze. Przykładowo Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji indywidualnej z dnia 30 września 2020 r. (sygn. 0112-KDIL1-3.4012.257.2020.2.AKS), stwierdził że „wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział, itp. Przy czym w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.”

Dodatkowo, wyodrębnienie organizacyjne powinno być dokonane na bazie statutu lub innym dokumencie wewnętrznym. Stanowisko to potwierdza interpretacja indywidualna z dnia 9 sierpnia 2018 r. (sygn. 0114-KDIP4.4012.315.2018.3.AKO) wydana przez Dyrektora Krajowej Informacji Krajowej, w której organ zgodził się ze stanowiskiem podatnika, zgodnie z którym „wyodrębnienie organizacyjne może przy tym wynikać ze statutu, regulaminu, zarządzenia lub innego aktu o podobnym charakterze, ale jak podkreślają również organy podatkowe w wydawanych interpretacjach, może mieć również charakter faktyczny.”

Mając na uwadze powyższe kryteria wyodrębnienia organizacyjnego, w ocenie…, Działalność … oraz pozostałe działy będą spełniały wymogi do uznania ich za wyodrębnione organizacyjnie w ramach …. W szczególności świadczą o tym struktura organizacyjna przyjęta w polskiej części Grupy …, potwierdzająca status Działalności … jako odrębnej linii biznesowej …, z osobnym dyrektorem i kierownictwem wykonawczym, dedykowanym wyłącznie do Działalności … na poziomie ….

Potwierdza to również wykaz dyrektorów poszczególnych działów przygotowany przez …, w której Działalność … przedstawiono jako odrębną linię biznesową z odrębnym dyrektorem oraz zespołem kierowników, którzy zostaną przeniesieni do spółki przejmującej w ramach Transakcji.

Należy również zwrócić uwagę na fakt, że co do zasady w ramach Spółki Dzielonej obowiązuje hierarchiczna struktura podległości służbowej oraz zasady zwierzchnictwa pomiędzy pracownikami, w tym zasady te obowiązują również w ramach Działalności …. W rezultacie pracownicy Działalności … są odpowiedzialni przed swoimi bezpośrednimi przełożonymi i nie są służbowo zależni od pracowników pozostałych działów Spółki Dzielonej. Kadra kierownicza odpowiedzialna za Działalność … w … odpowiada przed kierownictwem Grupy … odpowiedzialnym za prowadzenie Działalności … na szczeblu całej Europy Środkowo-Wschodniej. Dodatkowo, niektórzy obecni członkowie kierownictwa Działalności … w Polsce dołączą od dnia Transakcji do zarządu Spółki Przejmującej, zapewniając w ten sposób ciągłość planów Działalności … i nadzór nad realizacją jej strategii lokalnie.

Ponadto, w … funkcjonuje wewnętrzny system (tzw. „…”) pozwalający m.in. na sprawdzenie przed kim odpowiada i do kogo raportuje każdy z pracowników w Spółce Dzielonej. … potwierdza status Działalności … jako odrębnej linii biznesowej w strukturze … , jako iż zawiera on schemat zasad podległości służbowej w ramach jednostki. Po przeprowadzeniu Transakcji, pracownicy zajmujący się Działalnością …, przenoszeni do …, nie będą podlegali odpowiedzialności / podległości służbowej względem osób zatrudnionych w …; zamiast nich odpowiedzialność / podległość służbowa powstanie względem pracowników … lub spółek względem innych spółek z …, prowadzących również Działalność ….

O wyodrębnieniu organizacyjnym świadczą również materiały używane na co dzień w działalności …, jak choćby materiały marketingowe wskazujące konkretne linie biznesowe w…, czy wskazanie właściwej linii w stopkach mailowych pracowników zajmujących się Działalnością … w ….

Ponadto, jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego, Działalność … prowadzona jest przez pracowników … oraz jej spółki zależne. Działalność … w … jest prowadzona w przeważającej mierze w biurze w …, ponadto pracownicy odpowiedzialni za Działalność … obsługują tzw. data centers w różnych miastach w Polsce. Na skutek Transakcji pracownicy, razem z wydzieloną przestrzenią biurową oraz przestrzenią przeznaczoną na data centers, jak również właściwym wyposażeniem, zostaną przeniesieni do …, dzięki czemu Działalność … będzie kontynuowana w sposób nieprzerwany. Przeniesienie pracowników będzie stanowić przejście zakładu pracy w rozumieniu art. 231 Kodeksu Pracy. Na skutek Transakcji, pracownicy odpowiedzialni za Działalność … zostaną oddzieleni od pracowników pozostających w ….. Obie grupy będą przebywać w innych przestrzeniach biurowych z dostępem zastrzeżonym jedynie dla personelu pracującego w ramach określonej spółki. Docelowo, planowane jest ulokowanie pracowników … i … na różnych piętrach lub w różnych budynkach.

W świetle przedstawionej powyżej argumentacji oraz biorąc pod uwagę opis zdarzenia przyszłego zaprezentowany na wstępie niniejszego wniosku, zdaniem … Działalność … oraz pozostałe działy będą stanowiły dwa odrębne zespoły składników majątkowych wyodrębnionych organizacyjnie w ramach …, tym samym spełniać będą kryterium wyodrębnienia organizacyjnego niezbędne dla istnienia zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe

Zgodnie z dominującą praktyką organów podatkowych, uznaje się, że niniejsza przesłanka oznacza sytuację, w której sposób prowadzenia ewidencji rachunkowej danego podmiotu pozwala na przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz aktywów i pasywów do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Stanowisko to zostało potwierdzone przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji indywidualnej z dnia 22 marca 2021 r. (sygn. 0114-KDIP1-3.4012.66.2021.2.PRM), który stwierdził, że „wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa”. Podobne stanowisko zostało zaprezentowane w interpretacji indywidualnej wydanej przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej w dniu 25 kwietnia 2017 r. (sygn. 3063-ILPP2-1.4512.11.2017.2.AWA):

„Wyodrębnienie finansowe oznacza sytuację, gdy sposób prowadzenia ewidencji rachunkowej przedsiębiorstwa pozwala na przyporządkowanie majątku, przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa, a ściślej do realizowanych przez nią zadań gospodarczych. Natomiast wyodrębnienie finansowe nie oznacza pełnej, całkowitej samodzielności finansowej, która odnosi się do całego przedsiębiorstwa”. Analogiczne stanowisko odnajdziemy również w m.in. indywidualnej interpretacji wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi z dnia 3 lipca 2012 r., sygn. IPTPP2/443-303/12-5/IR, czy w interpretacji wydanej przez Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu z dnia 10 stycznia 2014 r., sygn. ILPP2/443-1044/12-4/EN.

Nie należy jednak utożsamiać pojęcia „wyodrębnienie finansowe” z pełną samodzielnością finansową, która ze względów oczywistych nie może być osiągnięta - jako, że jednostki organizacyjne nie mają odrębnej od osoby prawnej podmiotowości prawnej w stosunkach z osobami trzecimi. W doktrynie przyjmuje się, iż wyodrębnienie finansowe nie musi oznaczać pełnej samodzielności finansowej, w szczególności wyodrębnienie finansowe nie oznacza konieczności prowadzenia odrębnej księgowości dla zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Takie stanowisko znajduje również potwierdzenie w interpretacjach organów podatkowych. Przykładowo w interpretacji indywidualnej z dnia 9 lutego 2018 r. (sygn. 0114-KDIP2- 1.4010.367.2017.1.JF) wydanej przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej stwierdzono, że: „o wyodrębnieniu finansowym można zatem już mówić w przypadku istnienia samej możliwości wyodrębnienia podstawowych informacji o sytuacji finansowej i majątkowej zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Wyodrębnienia finansowego nie należy utożsamiać zatem z pełną samodzielnością finansową”.

Dodatkowo, w interpretacji indywidualnej z dnia 11 września 2020 r. (sygn. 0114-KDIP1-1.4012.385.2020.2.EW) Dyrektor Krajowej Administracji Skarbowej stwierdził, iż wyodrębnienie finansowe: „nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której przez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa”. Nie ma zatem konieczności prowadzenia odrębnej księgowości dla zorganizowanej części przedsiębiorstwa w celu spełnienia tej przesłanki. Dwie powyżej przywołane interpretacje indywidualne w sprawach podatkowych zostały wydane na gruncie ustawy o CIT, co zdaniem Zainteresowanych nie stanowi przeszkody w przywoływaniu ich z uwagi na tożsamość definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa, którą ustawodawca zawarł zarówno w ustawie o CIT jak i w ustawie o VAT.

W świetle powyższego, w opinii …, Działalność … oraz pozostałe działy pozostające w … będą wyodrębnione finansowo w ramach przedsiębiorstwa …. Świadczą o tym następujące fakty i okoliczności. Po pierwsze, system finansowy używany przez … ma możliwość identyfikowania i alokacji głównych kategorii przychodów i kosztów oraz aktywów i zobowiązań odpowiednio przypisanych do Działalności … oraz pozostałych działów (w zakresie w jakim są one funkcjonalnie związane z Działalnością … oraz pozostałych działów). Rachunkowość zarządcza prowadzona przez Spółkę Dzieloną pozwala także na monitorowanie rezultatów finansowych osiąganych przez Działalność …. Dodatkowo, Spółka Dzielona ma możliwość sporządzenia uproszczonych raportów finansowych dla Działalności ….

W ramach Spółki Dzielonej opracowywane są także odrębne budżety i plany finansowe dla działalności poszczególnych działów. Działalność … posiada własny budżet oraz sporządza oddzielne plany finansowe.

W związku z powyższym - w ocenie Spółki Dzielonej - zarówno w odniesieniu do Działalności …, jak również do pozostałych działów, przesłanka wyodrębnienia finansowego zespołu składników w ramach istniejącego przedsiębiorstwa - będzie spełniona.

Możliwość funkcjonowania jako odrębne przedsiębiorstwo

Ostatnim warunkiem uznania konkretnego zespołu składników materialnych i niematerialnych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest możliwość stanowienia przez ten zespół odrębnego, niezależnego przedsiębiorstwa, które samodzielnie realizuje zadania gospodarcze.

W opinii Spółki Dzielonej zespoły składników majątkowych, które tworzą Działalność … oraz pozostałe działy będą miały możliwość funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwa zdolne do samodzielnej realizacji zadań gospodarczych.

Jako kryterium potwierdzające zdolności do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo w praktyce wskazuje się możliwość samodzielnego działania na rynku jako odrębny podmiot prowadzący zadania gospodarcze realizowane w obecnym przedsiębiorstwie. Taką argumentację można znaleźć w licznych interpretacjach prawa podatkowego oraz wyrokach sądów administracyjnych. Przykładowo, Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w interpretacji indywidualnej z dnia 23 marca 2021 r. (sygn. 0113-KDIPT1-1.4012.14.2021.2.RG) uznał

iż „wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość - obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona - obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa”. Stanowisko to odnaleźć można również w interpretacji indywidualnej z dnia 27 lipca 2018 r. (sygn. 0112-KDIL1- 2.4012.381.2018.1.NF) wydanej przez Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej, który stwierdził, że: „Ponadto, wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.”

Analogicznie wypowiedział się Naczelny Sąd Administracyjny w powoływanym już wyżej wyroku z dnia 22 marca 2018 r. (sygn. akt II FSK 808/16), podnosząc, iż: „okoliczność, iż zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzy zespół składników majątkowych zdolny do prowadzenia niezależnej (samodzielnej) działalności gospodarczej należy rozumieć w ten sposób, że w kształcie, w jakim zespół ten jest zbywany, może on wykonywać określone zadania gospodarcze. Innymi słowy, realizacja określonych zadań gospodarczych możliwa jest z wykorzystaniem tego określonego zespołu składników majątkowych, nie zaś dopiero w połączeniu z innymi składnikami majątkowymi, czy też dopiero w połączeniu z przedsiębiorstwem nabywcy.”

W ocenie …, Działalność … oraz pozostałe działy (Wyłączona Działalność) będą stanowić wyodrębnione części przedsiębiorstwa …, które samodzielnie będą mogły realizować określone zadania gospodarcze wykorzystując przypisany zespół składników majątkowych niezależnie od innych zdarzeń. Innymi słowy, Działalność … i pozostałe działy stanowią organizacyjnie i finansowo wyodrębnione zespoły składników majątkowych, stworzone i przygotowane do prowadzenia określonej działalności gospodarczej jako niezależne przedsiębiorstwa zdolne samodzielnie realizować zadania i cele gospodarcze. Świadczy o tym fakt, że po dniu Transakcji zarówno Działalność … jak i działy pozostające w … będą mogły prowadzić dotychczasową działalność gospodarczą w niezmienionym zakresie, lecz w odrębnych podmiotach prawnych.

W konsekwencji, zarówno Działalność … jak i pozostałe działy będą samodzielnie realizowały swoje zadania gospodarcze w praktyce.

Powyższe, zdaniem …, oznacza, że zarówno zespół składników materialnych i niematerialnych przypisanych do Działalności …, jak i do pozostałych działów mogą jednocześnie stanowić niezależne przedsiębiorstwa samodzielnie realizujące zadania gospodarcze.

Podsumowanie

Mając na uwadze całą przytoczoną powyżej argumentację, … pragnie podkreślić, że jej zdaniem Działalność … stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, ponieważ:

*   jest do niej przypisany zespół składników materialnych / osobowych, obejmujący również zobowiązania;

*   jest wyodrębniona organizacyjnie w istniejącym przedsiębiorstwie …;

*   jest wyodrębniona finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie …;

*   zespół składników przypisany do … będzie przeznaczony do kontynuacji realizacji określonych zadań gospodarczych w ramach Działalności …;

*   ma zdolność do bycia samodzielnym przedsiębiorstwem.

Mając na uwadze powyższe okoliczności, … stoi na stanowisku, że z uwagi na wyodrębnienie organizacyjne, finansowe i funkcjonalne Działalności …, która ma zostać wydzielona do Spółki Przejmującej, Działalność … będzie na dzień Transakcji stanowiła zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

Stanowisko … w zakresie pytania nr 2:

Zdaniem … dokonanie wydzielenia Działalności … nie będzie skutkowało dla … powstaniem obowiązku podatkowego w podatku od towarów i usług na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

Uzasadnienie stanowiska … w zakresie pytania nr 2:

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu VAT podlega m.in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Jednocześnie, zgodnie z definicją zawartą w art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, towarami są rzeczy oraz ich części, jak również wszelkie postacie energii.

W myśl przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów tej ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

W konsekwencji transakcja zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części nie podlega opodatkowaniu VAT.

Wyrażenie „transakcja zbycia” użyte w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawa towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego.

Stanowisko to zostało potwierdzone w licznych interpretacjach podatkowych. Przykładowo, Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej w indywidualnej interpretacji z dnia 13 sierpnia 2018 r. (sygn. 0114-KDIP4.4012.349.2018.1.AKO) stwierdził, że: „Użyte przez ustawodawcę w powyższym przepisie pojęcie „transakcji zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawy towarów” w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT. Zatem „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, darowizna, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej”. Dodatkowo, wskazuje się również, że ze względu na treść przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT powinien być on interpretowany ściśle, w związku z czym ma on zastosowanie tylko i wyłącznie w przypadku zbycia przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

Przewidziany w art. 529 § 1 pkt 4 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeksu spółek handlowych (Dz. U. z 2020 r. poz. 1526 ze zm.) podział przez wydzielenie powoduje przeniesienie prawa własności wydzielonej części majątku, co oznacza że na gruncie ustawy o VAT powinien być rozumiany jako transakcja zbycia.

W przedstawionym zdarzeniu przyszłym będzie miała miejsce transakcja przeniesienia Działalności … przez Spółkę Dzieloną do Spółki Przejmującej w ramach podziału przez wydzielenie w trybie opisanym powyżej (tj. zgodnie z art. 529 § 1 pkt 4 KSH).

Biorąc pod uwagę powyższe należy stwierdzić, że - zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT - transakcja wydzielenia Działalności … poprzez przeniesienie jej do Spółki Przejmującej nie powinna podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, jeżeli w jej ramach dojdzie do przeniesienia na Spółkę Przejmującą zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Zdaniem … Działalność …, która ma zostać wydzielona do Spółki Przejmującej, będzie na dzień Transakcji stanowiła zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

W konsekwencji, dokonanie wydzielenia Działalności … nie będzie skutkować dla … powstaniem obowiązku podatkowego w podatku od towarów i usług na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawców w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Mając powyższe okoliczności na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Nadmienia się, że w zakresie podatku dochodowego od osób prawnych zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Zaznaczenia wymaga, że organ podatkowy jest ściśle związany przedstawionym we wniosku opisem zdarzenia przyszłego. Wnioskodawca ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego oraz zdarzenia przyszłego. Podkreślenia wymaga, że interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z tym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3.  z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. z 2018 r. poz. 2193 ze zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Zainteresowanemu będącemu stroną postępowania (art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w …, ul. …, …, za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325, ze zm.).

Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy). W przypadku wnoszenia skargi w okresie obowiązywania stanu zagrożenia epidemicznego i stanu epidemii jako najwłaściwszy proponuje się kontakt z wykorzystaniem systemu teleinformatycznego ePUAP.

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.