Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP4-3.4012.716.2024.2.APR
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2025-02-06
Teza: Zwolnienie od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 12 lit. d) ustawy dla świadczonych usług doradztwa inwestycyjnego.
Słowa kluczowe: doradztwo; fundusz-fundusz inwestycyjny; podatek-podatek od towarów i usług-zwolnienia z podatku od towarów i usług
; towarzystwo; usługi-usługi doradcze; zwolnienie-zwolnienie przedmiotowe
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania -Rozdział 2. Zwolnienia -Zwolnienia przedmiotowe-Usługi zarządzania funduszami, portfelami, pracowniczymi programami emerytalnymi i pracowniczymi planami kapitałowymi  
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 1-pkt 12-lit. d

## Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe

Szanowni Państwo,
    stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego
    stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

## Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej

22 listopada 2024 r. wpłynął Państwa wniosek z 18 listopada 2024 r. o wydanie
    interpretacji indywidualnej, który dotyczy zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43
    ust. 1 pkt 12 lit. d) ustawy, świadczonych usług doradztwa inwestycyjnego. Uzupełnili go
    Państwo pismem z 22 stycznia 2025 r. (wpływ 28 stycznia 2025 r.) - w odpowiedzi na
    wezwanie. Treść wniosku jest następująca:
    Opis stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego
    Wnioskodawca, (...) A. (...) Spółka Akcyjna z siedzibą w (...), jest towarzystwem funduszy
    inwestycyjnych (zwana dalej: „A.” lub „Towarzystwo” lub „Wnioskodawca”) działającym na
    podstawie przepisów ustawy z dnia 27 maja 2004 roku o funduszach inwestycyjnych i
    zarządzaniu alternatywnymi funduszami inwestycyjnymi. Przedmiotem działalności
    Towarzystwa jest zgodnie z odpisem z Rejestru Przedsiębiorców KRS: (i) działalność
    związana z zarządzaniem funduszami PKD 66.30.Z oraz (ii) pozostała działalność
    wspomagająca usługi finansowe, z wyłączeniem ubezpieczeń i funduszów emerytalnych
    PKD 66.19.Z.
    Towarzystwo działa operacyjnie od momentu uzyskania zezwolenia Komisji Nadzoru
    Finansowego w dniu (...) 2021 roku, a przedmiot realizowanej działalności można określić
    w sposób następujący:
      i.  zarządzanie portfelami, w skład których wchodzi jeden lub większa liczba
        instrumentów finansowych,
      ii.  wykonywanie działalności polegającej wyłącznie na tworzeniu funduszy
        inwestycyjnych otwartych lub funduszy zagranicznych, zarządzaniu nimi, w tym
        pośrednictwie w zbywaniu i odkupywaniu jednostek uczestnictwa,
        reprezentowaniu ich wobec osób trzecich oraz zarządzaniu zbiorczym portfelem
        papierów wartościowych,
      iii.  tworzenie specjalistycznych funduszy inwestycyjnych otwartych i funduszy
        inwestycyjnych zamkniętych, zarządzanie nimi, w tym pośrednictwo w zbywaniu i
        odkupywaniu jednostek uczestnictwa, reprezentowaniu ich wobec osób trzecich
        oraz zarządzanie unijnymi AFI, w tym wprowadzenie ich do obrotu. (...) 2024 roku
        Komisja Nadzoru Finansowego po rozpatrzeniu złożonego wniosku udzieliła
        Towarzystwu zezwolenia na wykonywanie czynności doradztwa inwestycyjnego, a
        tym samym przedmiot działalności Towarzystwa został rozszerzony na usługi
        doradztwa inwestycyjnego. Działalność A. podlega bowiem nadzorowi ze strony
        Komisji Nadzoru Finansowego („KNF”).
    Wykonując wskazany powyżej przedmiot działalności Towarzystwo jest czynnym
    podatnikiem podatku od towarów i usług oraz stosuje do wykonywanej działalności
    zwolnienie z podatku VAT określone w art. 43 ust. 1 pkt 12 ustawy z dnia 11 marca 2004
    roku o podatku od towarów i usług.
    Aktualnie Wnioskodawca zamierza zawrzeć z B. Spółka Akcyjna z siedzibą w (...) (zwana
    dalej: „B.”) umowę o świadczenie usługi doradztwa inwestycyjnego. B. jest powszechnym
    towarzystwem emerytalnym działającym na podstawie przepisów ustawy o organizacji i
    funkcjonowaniu funduszy emerytalnych z dnia 28 sierpnia 1997 roku. W tym miejscu
    wskazania wymaga, że B. utworzyło, zarządza i reprezentuje, zgodnie z ustawą o
    organizacji i funkcjonowaniu funduszy emerytalnych, otwarty fundusz emerytalny („OFE”) -
    „A. Otwarty Fundusz Emerytalny”. W tym zakresie B. uzyskało właściwe zezwolenia od KNF.

    Przedmiotem mającej być zawartej Umowy o świadczenie usługi doradztwa
    inwestycyjnego (zwana dalej: „Umowa”) jest określenie zasad na jakich A. ma świadczyć
    usługi doradztwa inwestycyjnego dla B. Zgodnie z Umową jej przedmiotem jest usługa
    doradztwa inwestycyjnego świadczona przez Wnioskodawcę zgodnie z zezwoleniem
    udzielonym przez KNF 22 kwietnia 2024 roku. Ponadto B. jako usługobiorca jest
    zainteresowany skorzystaniem z usług doradztwa inwestycyjnego świadczonych przez A.
    dla aktywów OFE zarządzanego przez B., a w tym w celu wsparcia procesu związanego z
    zarządzaniem przez B. aktywami OFE, w szczególności celem ograniczenia ryzyka
    inwestycyjnego dotyczącego lokat OFE. Tym samym, usługa doradztwa inwestycyjnego
    będzie świadczona przez A. na rzecz B., ale pośrednio na rzecz OFE, którym B. zarządza
    zgodnie z przepisami ustawy o organizacji i funkcjonowaniu funduszy emerytalnych z dnia
    28 sierpnia 1997 roku.
    Istotnym jest, że zgodnie z przepisami ustawy o organizacji i funkcjonowaniu funduszy
    emerytalnych z dnia 28 sierpnia 1997 roku świadczone przez A. usługi doradztwa
    inwestycyjnego nie są i nie będą nigdy traktowane jako usługi zarządzania aktywami OFE
    w rozumieniu przepisów o funduszach emerytalnych (wskazane rozróżnienie istotne jest
    jedynie na potrzeby realizacji i zgodnie z ustawą o funkcjonowaniu funduszy emerytalnych
    z dnia 28 sierpnia 1997 roku). Zgodnie bowiem z przepisami ustawy o organizacji i
    funkcjonowaniu funduszy emerytalnych z dnia 28 sierpnia 1997 roku usługi zarządzania
    aktywami OFE, w rozumieniu tych przepisów, mogą być świadczone wyłącznie przez B. (w
    specyficznej sytuacji określonej w art. 153 Ustawy mogą być powierzone uprawnionym
    podmiotom zagranicznym). Ponadto wskazać należy, że w przypadku świadczenia usługi
    doradztwa inwestycyjnego przez A. dla B., w związku z zarządzaniem OFE, ostateczna
    decyzja w aspekcie przeprowadzenia transakcji (dotyczących instrumentów finansowych)
    w oparciu o przedstawione analizy i rekomendacje należeć będzie do B. jako organu
    zarządzającego OFE w rozumieniu przepisów ustawy o organizacji i funkcjonowaniu
    funduszy emerytalnych.
    Usługa doradztwa inwestycyjnego świadczona na podstawie Umowy przez A. na rzecz B.
    polegać będzie na przygotowywaniu oraz przekazaniu B.:
    1) oceny potrzeb i sytuacji B. obejmującej między innymi:
        a) analizę ryzyka inwestycyjnego w zakresie lokat OFE, w szczególności w
        odniesieniu do portfela obligacji nieskarbowych oraz portfela akcji zagranicznych
        (wskazana analiza nie będzie w tym zakresie obejmować analizy zabezpieczeń
        wskazanych instrumentów finansowych, której wykonanie możliwe jest na
        prośbę B. jako dodatkowe zlecenie),
        b) analizę całościowego profilu portfela kredytowego oraz jakości kredytowej
        poszczególnych składników OFE,
        c) omówienie potencjalnego rozkładu strat i koncentracji portfela obligacji nie
        skarbowych,
        d) analizę scenariuszy rynkowych i makroekonomicznych oraz ich potencjalnego
        wpływu na ryzyko portfela inwestycyjnego OFE,
        e) analizę profilu potencjalnego zwrotu do ryzyka posiadanego portfela lokat OFE;
    2) określonej w art. 9 Rozporządzenia Delegowanego Komisji (UE) 2017/565
      uzupełniającego Dyrektywę Parlamentu Europejskiego i Rady 2014/65/UE w
      odniesieniu do wymogów organizacyjnych i warunków prowadzenia działalności przez
      firmy inwestycyjne oraz pojęć zdefiniowanych na potrzeby tej dyrektywy z dnia 25
      kwietnia 2016 r. (Dz. Urz. UE.L. 2017 Nr 87), przygotowanej w oparciu o dokonaną
      ocenę potrzeb i sytuacji B., rekomendacji („Rekomendacja”) dotyczącej nabycia lub
      zbycia jednego instrumentu finansowego lub większej ich liczby, albo dokonania innej
      czynności wywołującej równoważne skutki, której przedmiotem są instrumenty
      finansowe, albo rekomendacji dotyczącej powstrzymania się od wykonania takiej

      czynności dotyczącej lokat OFE. A. dokonując w tym zakresie oceny potrzeb i sytuacji
      B. w zakresie lokat OFE przedstawi B. analizę optymalizacji lokat OFE biorąc pod
      uwagę kryterium ich efektywności oraz analizę benefitu wynikającego z dywersyfikacji
      tego typu lokat. Wskazane Rekomendacje sporządzane przez A. dla B. i dotyczące OFE
      mogą dotyczyć:
        a) zakupu, sprzedaży, subskrypcji, wymiany, wykupu, przechowywania danego
        instrumentu finansowego bądź udzielenia gwarancji na taki instrument lub
        odpowiednio wymienionych czynności dotyczącej całej klasy aktywów,
        b) skorzystania lub nieskorzystania z praw wynikających z określonego instrumentu
        finansowego do zakupu, sprzedaży, subskrypcji, wymiany lub wykupu takiego
        instrumentu finansowego lub odpowiednio wymienionych czynności dotyczących
        całej klasy aktywów.
      Sporządzona przez A. na rzecz B./OFE (na cele związane z zarządzaniem aktywami
      OFE) Rekomendacja może dotyczyć wszystkich instrumentów finansowych będących,
      zgodnie z obowiązującymi przepisami, w katalogu dozwolonych lokat otwartych
      funduszy emerytalnych, a w tym OFE zarządzanego przez B., za wyjątkiem akcji
      poszczególnych spółek notowanych na rynku regulowanym na terytorium Polski,
      poszczególnych akcji będących przedmiotem oferty publicznej na terytorium Polski lub
      jednostek uczestnictwa, certyfikatów inwestycyjnych oraz tytułów uczestnictwa
      emitowanych przez instytucje wspólnego inwestowania.
    Usługa doradztwa inwestycyjnego świadczona przez Towarzystwo na rzecz B. i w
    konsekwencji zarządzanego przez B. OFE będzie świadczona w oparciu o publicznie
    dostępne informacje o składnikach lokat OFE zarządzanego przez B., a w ramach jej
    realizacji nie będą przekazywane informacje związane z lokatami funduszu (OFE),
    stanowiące tajemnicę zawodową w rozumieniu art. 49 ust. 2 ustawy z dnia 28 sierpnia
    1997 r. o organizacji i funkcjonowaniu funduszy emerytalnych. Zgodnie z postanowieniami
    umowy A. będzie świadczyć usługę doradztwa inwestycyjnego dla B./OFE w sposób
    zależny. Ponadto, zgodnie z Umową A. może sporządzać i przekazywać B./OFE (na cele
    związane z zarządzaniem aktywami OFE) na jego potrzeby inne informacje i
    rekomendacje, na podstawie dodatkowych zleceń, ale w sytuacji, gdy takie zlecenie, ze
    względu na swoją złożoność będzie wymagało dodatkowych analiz i poniesienia
    dodatkowych kosztów przez B. (dodatkowe wynagrodzenie dla A.), konieczna będzie
    uprzednia zgoda B. na realizację takiego dodatkowego zlecenia.
    Objęte umową Rekomendacje wydawane przez A. dla B./OFE w ramach świadczenia usługi
    doradztwa inwestycyjnego mają być przekazywane B./OFE (na cele związane z
    zarządzaniem aktywami OFE) w postaci elektronicznej na adres wskazany w Umowie
    łączącej A. i B. Na potrzeby realizacji usługi doradztwa inwestycyjnego świadczonej przez
    A. na rzecz B./OFE (na cele związane z zarządzaniem aktywami OFE) zostało potwierdzone,
    że B. jest klientem profesjonalnym w rozumieniu art. 2 pkt 13a) lit. e) ustawy z dnia 27
    maja 2004 r. o funduszach inwestycyjnych i zarządzaniu alternatywnym funduszami
    inwestycyjnymi. W konsekwencji, na podstawie art. 54 ust. 3 Rozporządzenia 2017/565 A.
    stwierdzono na potrzeby realizacji Umowy, że w odniesieniu do usługi doradztwa
    inwestycyjnego, transakcji lub instrumentów finansowych będących przedmiotem usługi
    doradztwa inwestycyjnego, B. ma konieczne doświadczenie i wiedzę oraz jest w stanie
    ponieść finansowo wszelkie związane z usługą doradztwa inwestycyjnego ryzyko
    inwestycyjne odpowiadające celom inwestycyjnym OFE, którym zarządza B.
    A. jako podmiot świadczący usługi doradztwa inwestycyjnego posiada „Regulamin
    świadczenia usługi doradztwa inwestycyjnego” („Regulamin”), który reguluje tryb i
    szczegółowe warunki świadczenia na rzecz klientów, a w tym B. (na rzecz zarządzanego
    przez B. OFE), usługi doradztwa inwestycyjnego, a w szczególności zasady sporządzania i
    przekazywania rekomendacji. Zgodnie z Umową A. i B. zobowiązane są do przestrzegania
    obowiązków określonych w Regulaminie. Za świadczone usługi A. będzie pobierało
    miesięczne wynagrodzenie od B. Umowa będzie zawarta na czas nieokreślony. B.

    zobowiązane jest zgodnie z Umową do nie udostępniania i nie rozpowszechniania
    osobom trzecim rekomendacji przekazanych przez A., bez uzyskania wcześniejszej
    pisemnej zgody A. Dodatkowo zgodnie z obowiązującymi zapisami Regulaminu:
        A. świadczy usługę doradztwa inwestycyjnego w sposób rzetelny, z zachowaniem
        należytej staranności wynikającej z profesjonalnego charakteru działalności przez
        siebie prowadzonej.
        Rekomendacje inwestycyjne w ramach wykonywania Umowy są przygotowywane i
        przekazywane B. z należytą starannością i zgodnie z wymogami obiektywizmu oraz
        z uwzględnieniem słusznego interesu B. (klienta).
        B. jako klient korzystający z usługi doradztwa inwestycyjnego podejmuje decyzje
        inwestycyjne samodzielnie. Dotyczy to w szczególności ich zakresu, czasu oraz
        trybu realizacji.
        B. jako strona Umowy ponosi wyłączną odpowiedzialność za decyzje inwestycyjne
        podejmowane na podstawie Rekomendacji lub innych informacji przekazanych mu
        przez A. w ramach wykonywania Umowy.
        Przy podejmowaniu decyzji inwestycyjnej B. powinien uwzględnić fakt, że udzielona
        B. rekomendacja inwestycyjna ma ograniczoną w czasie aktualność wskazaną w
        treści rekomendacji. Aktualność rekomendacji powinna być weryfikowana przez B.
        Rekomendacja inwestycyjna nie stanowi zapewnienia ani gwarancji osiągnięcia
        potencjalnych lub spodziewanych rezultatów z transakcji zrealizowanych na jej
        podstawie.
        Umowa o świadczenie usług doradztwa inwestycyjnego jest umową starannego
        działania. A. nie odpowiada za wyniki inwestycyjne osiągnięte przez B./OFE na
        skutek zastosowania się przez niego do rekomendacji inwestycyjnej przekazanej
        mu w trakcie wykonywania umowy z zachowaniem należytej staranności przez A.
        Przy wydawaniu Rekomendacji inwestycyjnych A. nie uwzględnia indywidualnych
        skutków podatkowych dla B./OFE związanych z nabyciem lub zbyciem
        instrumentów finansowych.
        B. zawierając Umowę potwierdza, że rozumie i akceptuje ryzyka inwestycyjne
        związane z usługą doradztwa inwestycyjnego przedstawione i wyjaśnione mu w
        ramach procesu zawierania umowy.
    Doprecyzowanie i uzupełnienie opisu stanu faktycznego i zdarzenia przyszłego
    Zgodnie z ustawą o organizacji i funkcjonowaniu funduszy emerytalnych siedzibą i
    adresem otwartego funduszu emerytalnego (OFE) jest siedziba i adres powszechnego
    towarzystwa emerytalnego (B.) -„Art. 4. Ustawy: Siedziba towarzystwa jest siedzibą
    funduszu.”
        Siedziba OFE: (...)
        Adres OFE: (...)
    Przedmiotem mającej być zawartej Umowy o świadczenie usługi doradztwa
    inwestycyjnego (dalej: „Umowa”) jest określenie zasad na jakich Towarzystwo ma

    świadczyć usługi doradztwa inwestycyjnego dla B. Zgodnie z Umową jej przedmiotem jest
    usługa doradztwa inwestycyjnego świadczona przez Towarzystwo zgodnie z zezwoleniem
    udzielonym przez Komisję Nadzoru Finansowego (KNF) z 22 kwietnia 2024 roku.
    Na podstawie zaś art. 45 ust. 2 pkt 2 ustawy z dnia 27 maja 2004 roku o funduszach
    inwestycyjnych i zarządzaniu alternatywnymi funduszami inwestycyjnymi, przedmiotem
    działalności Towarzystwa może być doradztwo inwestycyjne, definiowane w tej ustawie
    poprzez odesłanie do ustawy o obrocie instrumentami finansowymi (vide art. 2 pkt 28).
    Towarzystwo jest zaś podmiotem uprawnionym do prowadzenia działalności doradztwa
    inwestycyjnego na podstawie zezwolenia wydanego przez KNF 22 kwietnia 2024 roku.
    Usługi Towarzystwa opisane we wniosku stanowią więc doradztwo inwestycyjne w
    rozumieniu art. 76 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi.
    W tym miejscu wskazać należy, że opisane we wniosku usługi będą właściwe i specyficzne
    dla działalności (...) (B.), czyli zarządzania Otwartym Funduszem Emerytalnym (OFE) i będą
    świadczone w sposób ciągły (umowa na czas nieokreślony). W konsekwencji usługa ta
    stanowi świadczenie, którego zakres jest istotny i specyficzny dla zarządzania funduszami i
    w związku z tym nie można uznać ich za usługi doradcze wymienione w art. 43 ust. 15 pkt
    2 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług. Usługi te należy uznać za
    zarządzanie funduszami w rozumieniu art. 43 ust. 1 pkt 12 ustawy z dnia 11 marca 2004 r.
    o podatku od towarów i usług.
    W tym miejscu należy wskazać na następującą tezę z wyroku WSA w Krakowie z 1 sierpnia
    2019 r. sygn. akt I SA/Kr 609/19 (NSA w wyroku z 31 stycznia 2023 r. sygn. akt I FSK 2154
    /19 uznał stanowisko WSA w Krakowie za prawidłowe):
        „Zasadna jest także konstatacja, że Dyrektywa VAT nie zawiera regulacji, zgodnie z
        którymi, usługi doradztwa, w zakresie w jakim związane są z zarządzaniem
        funduszami inwestycyjnymi, powinny być wyłączone z zakresu zwolnienia od VAT.
        Skoro tak, to polski ustawodawca, wprowadzając art. 43 ust. 15 pkt 2 u.p.t.u.
        wykroczył poza zakres Dyrektywy VAT, a tym samym wprowadził do polskiego
        porządku prawnego przepis, który jest niezgodny z prawem unijnym. Jeśli zaś
        doszło do niewłaściwej implementacji prawa unijnego poprzez wprowadzenie do
        krajowego porządku prawnego regulacji, która nie znajduje swojego odpowiednika
        w treści Dyrektywy VAT, to w sytuacji kolizji pomiędzy normą prawa krajowego oraz
        normą prawa unijnego, to podatnik ma prawo dokonać wyboru, w oparciu o treść
        którego przepisu zostaną ukształtowane jego prawa i obowiązki. Wobec
        powyższego skarżąca władna jest pominąć przedmiotowy przepis przy określeniu
        ciążących na niej obowiązków podatkowych”.
    Ponadto Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z 24 stycznia 2023 r. sygn. akt I FSK 1230
    /19 uznał:
        „Z kolei, co do kwestii uzasadnienia zapatrywania Organu interpretacyjnego
        dyspozycją art. 43 ust. 15 pkt 2 VATU godzi się zauważyć, że przepis ten nie mógł
        znaleźć zastosowania w przedmiotowej sprawie. Istotnie, jak wynika ze
        wspomnianej regulacji prawnej zwolnienia podatkowego ukształtowanego w art. 43
        ust. 1 pkt 12 VATU nie stosuje się do usług doradztwa. Należy jednak zauważyć, że
        w orzecznictwie polskich sądów administracyjnych wspomniany przepis jest
        postrzegany jako sprzeczny z regulacją unijną, bo wprowadzający nieprzewidziane

        w niej ograniczenie w korzystaniu ze zwolnienia podatkowego (por. wyrok
        Naczelnego Sądu Administracyjnego z 22 lutego 2019 r., sygn. akt I FSK 281/17, Lex
        nr 2651831 oraz poprzedzający go wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego
        w A z 17 listopada 2016 r., sygn. akt III SA/Wa 2344/15, Lex nr 2283404). Jak
        podkreślono we wskazanym judykacie WSA, zaakceptowanym przez NSA, polski
        ustawodawca, wprowadzając art. 43 ust. 15 pkt 2 VATU, wykroczył poza zakres
        dyrektywy 112, a tym samym wprowadził do polskiego porządku prawnego przepis,
        który jest niezgodny z prawem unijnym. Tym samym, doszło do niewłaściwej
        implementacji prawa unijnego poprzez wprowadzenie do krajowego porządku
        prawnego regulacji, która nie znajduje swojego odpowiednika w treści dyrektywy
        112”.
    Zgodnie z Umową Towarzystwo zobowiązuje się do świadczenia na rzecz B. usługi
    doradztwa inwestycyjnego na warunkach określonych w Umowie oraz Regulaminie
    świadczenia usługi doradztwa inwestycyjnego przez (...) A. S.A.
    W Regulaminie, to jest w Rozdziale VII, ODPOWIEDZIALNOŚĆ, w § 17 określono co
    następuje:
    1) Towarzystwo świadczy Usługę w sposób rzetelny, z zachowaniem należytej staranności
      wynikającej z profesjonalnego charakteru działalności przez siebie prowadzonej.
    2) Rekomendacje inwestycyjne w ramach wykonywania Umowy są przygotowywane i
      przekazywane Klientowi z należytą starannością i zgodnie z wymogami obiektywizmu
      oraz z uwzględnieniem słusznego interesu Klienta.
    3) Klient korzystający z Usługi podejmuje decyzje inwestycyjne samodzielnie. Dotyczy to
      w szczególności ich zakresu, czasu oraz trybu realizacji.
    4) Klient ponosi wyłączną odpowiedzialność za decyzje inwestycyjne podejmowane przez
      niego na podstawie Rekomendacji inwestycyjnej lub innych informacji przekazanych
      mu przez Towarzystwo w ramach wykonywania Umowy.
    5) Przy podejmowaniu decyzji inwestycyjnej Klient powinien uwzględnić fakt, że udzielona
      Klientowi Rekomendacja inwestycyjna ma ograniczoną w czasie aktualność wskazaną
      w treści Rekomendacji. Klient powinien sprawdzać aktualność Rekomendacji.
    6) Rekomendacja inwestycyjna nie stanowi zapewnienia ani gwarancji osiągnięcia
      potencjalnych lub spodziewanych rezultatów z transakcji zrealizowanych na jej
      podstawie.
    7) Umowa jest umową starannego działania. Towarzystwo nie odpowiada za wyniki
      inwestycyjne osiągnięte przez Klienta na skutek zastosowania się przez niego do
      Rekomendacji inwestycyjnej przekazanej mu w trakcie wykonywania Umowy z
      zachowaniem należytej staranności przez Towarzystwo.
    8) Przy wydawaniu Rekomendacji inwestycyjnych Towarzystwo nie uwzględnia
      indywidualnych skutków podatkowych dla Klienta związanych z nabyciem lub zbyciem
      instrumentów finansowych.
    9) Klient zawierając Umowę potwierdza, że rozumie i akceptuje ryzyka inwestycyjne
      związane z Usługą przedstawione i wyjaśnione mu w ramach procesu zawierania
      Umowy.
    W konsekwencji powyższych zapisów, Towarzystwo nie ponosi odpowiedzialności za
    szkody poniesione przez B. w wyniku decyzji inwestycyjnych, podjętych na podstawie

    przekazanych Rekomendacji będących wynikiem świadczenia usług doradztwa
    inwestycyjnego, jeżeli przygotowane zostały z zachowaniem należytej staranności
    właściwej dla podmiotów zawodowo trudniących się tego typu działalnością.

## Pytanie

Czy w stosunku do opisanych w stanie faktycznym usług doradztwa inwestycyjnego
    świadczonych na podstawie wskazanej w opisie stanu faktycznego Umowy o świadczenie
    usługi doradztwa inwestycyjnego przez Wnioskodawcę (Towarzystwo) na rzecz B., które
    wykorzysta te usługi w związku z prowadzoną działalnością w zakresie zarządzania OFE
    (otwartym funduszem emerytalnym), Towarzystwo będzie uprawnione do zastosowania
    zwolnienia z podatku od towarów usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 12 lit. d ustawy z
    dnia 11 marca 2004 roku o podatku od towarów i usług?
    Państwa stanowisko w sprawie
    Zdaniem Wnioskodawcy (Towarzystwa), świadczone przez niego na podstawie wskazanej
    w opisie stanu faktycznego Umowy o świadczenie usługi doradztwa inwestycyjnego usługi
    doradztwa inwestycyjnego, tj. opisane w stanie faktycznym usługi doradztwa
    inwestycyjnego świadczone przez A. na rzecz B., które wykorzysta te usługi do zarzadzania
    OFE, będą zwolnione z podatku od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 12 lit. d
    ustawy z dnia 11 marca 2004 roku o podatku od towarów i usług.
    Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 12 lit. d ustawy z dnia 11 marca 2004 roku o podatku od
    towarów i usług (zwana danej: „Ustawa o VAT”) zwalnia się od podatku usługi zarządzania
    otwartymi funduszami emerytalnymi oraz dobrowolnymi funduszami emerytalnymi w
    rozumieniu przepisów o organizacji i funkcjonowaniu funduszy emerytalnych. Przepis ten
    stanowi implementację do Ustawy o VAT art. 135 ust. 1 lit. g Dyrektywy Rady 2006/112/WE
    z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej z
    dnia 28 listopada 2006 roku, zgodnie z którym Państwa członkowskie zwalniają
    następujące transakcje: (g) zarządzanie specjalnymi funduszami inwestycyjnymi,
    określonymi przez państwa członkowskie.
    Pojęcie zarządzania funduszami nie zostało zdefiniowane w Ustawie o VAT i stanowi
    autonomiczne pojęcie prawa wspólnotowego. W tym zakresie pojęcie zarządzania
    określone w Ustawie o VAT należy interpretować uwzględniając zarówno przepisy
    Dyrektywy 2006/112/WE, jak też orzecznictwo Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej
    („TSUE”).
    W tym względzie wskazać należy, że świadczone przez Wnioskodawcę na rzecz B. usługi
    doradztwa inwestycyjnego, zgodnie z Umową o świadczenie usługi doradztwa
    inwestycyjnego, nabywane są przez B. w związku z zarządzaniem otwartym funduszem
    emerytalnym (OFE) utworzonym i zarządzanym na podstawie przepisów ustawy o
    organizacji i funkcjonowaniu funduszy emerytalnych z dnia 28 sierpnia 1997 roku, tj. dla
    aktywów OFE zarządzanego przez B. W przypadku otwartych funduszy emerytalnych w
    rozumieniu przepisów o organizacji i funkcjonowaniu funduszy emerytalnych do usług
    zarządzania ma zastosowanie zwolnienie określone w art. 43 ust. 1 pkt 12 lit. d Ustawy o
    VAT.
    Niewątpliwie także usługi A. świadczone dla B. w związku z zarządzaniem OFE, jak stanowi
    orzecznictwo TSUE, celem uznania ich za usługi zarządzania funduszami, spełniają
    warunek związany z ich odrębnym lub autonomicznym charakterem oraz warunek
    związany ze specyficznym i istotnym charakterem usług. Usługa doradztwa
    inwestycyjnego świadczona przez A. jest bowiem właściwa i odpowiednia (istotna) dla
    działalności prowadzonej przez otwarty fundusz emerytalny (OFE) w postaci lokowania
    aktywów OFE, która to czynność wykonywana jest przez B. w ramach zarządzania OFE, i w
    tym znaczeniu jest nierozerwalnie związana z działalnością OFE/B. W tym względzie należy
    podkreślić, że zgodnie z orzecznictwem TSUE nic nie stoi na przeszkodzie, by na czynność

    zarządzania, do której odwołuje się Ustawa o VAT i Dyrektywa 2006/112/WE składało się
    szereg różnych usług, niektóre z nich mogą być świadczone przez osoby trzecie (tak jak w
    przypadku usługi doradztwa inwestycyjnego świadczonych przez A. na podstawie Umowy).
    Należy w tym miejscu wskazać, że zgodnie z przepisami dotyczącymi funduszy
    emerytalnych B. w ramach czynności zarządzania aktywami podejmuje wszelkie decyzje
    dotyczące OFE, w tym zwłaszcza realizuje politykę lokacyjną OFE (zarządza aktywami OFE)
    oraz dodatkowo organizuje techniczną obsługę OFE. Pełniąc funkcje organu
    zarządzającego, B. wypełnia wobec OFE równocześnie funkcje usługowe (zarządza
    aktywami OFE) i na potrzeby realizacji tych czynności nabywa istotne dla tych czynności
    usługi doradztwa inwestycyjnego, które są niezbędne i istotne dla zarządzania OFE.
    W tym miejscu wskazać należy, że usługi świadczone przez A. (usługi doradztwa
    inwestycyjnego) polegać będą na przygotowaniu przez Towarzystwo oraz przekazaniu B.:
    1) oceny potrzeb i sytuacji B. obejmującej między innymi:
        a) analizę ryzyka inwestycyjnego w zakresie lokat OFE, w szczególności w
        odniesieniu do portfela obligacji nieskarbowych oraz portfela akcji zagranicznych
        (wskazana analiza nie będzie w tym zakresie obejmować analizy zabezpieczeń
        wskazanych instrumentów finansowych, której wykonanie możliwe jest na
        prośbę B. jako dodatkowe zlecenie),
        b) analizę całościowego profilu portfela kredytowego oraz jakości kredytowej
        poszczególnych składników OFE,
        c) omówienie potencjalnego rozkładu strat i koncentracji portfela obligacji nie
        skarbowych,
        d) analizę scenariuszy rynkowych i makroekonomicznych oraz ich potencjalnego
        wpływu na ryzyko portfela inwestycyjnego OFE,
        e) analizę profilu potencjalnego zwrotu do ryzyka posiadanego portfela lokat OFE.
    2) określonej w art. 9 Rozporządzenia Delegowanego Komisji (UE) 2017/565
      uzupełniającego Dyrektywę Parlamentu Europejskiego i Rady 2014/65/UE w
      odniesieniu do wymogów organizacyjnych i warunków prowadzenia działalności przez
      firmy inwestycyjne oraz pojęć zdefiniowanych na potrzeby tej dyrektywy z dnia 25
      kwietnia 2016 r. (Dz. Urz. UE.L 2017 Nr 87), przygotowanej w oparciu o dokonaną
      ocenę potrzeb B., Rekomendacji nabycia lub zbycia jednego instrumentu finansowego
      lub większej ich liczby, albo dokonania innej czynności wywołującej równoważne
      skutki, której przedmiotem są instrumenty finansowe, albo Rekomendacji dotyczącej
      powstrzymania się od wykonania takiej czynności dotyczącej lokat OFE. A. dokonując
      w tym zakresie oceny potrzeb i sytuacji B. w zakresie lokat OFE przedstawi B. analizę
      optymalizacji lokat OFE biorąc pod uwagę kryterium ich efektywności oraz analizę
      benefitu wynikającego z dywersyfikacji tego typu lokat. Wskazane Rekomendacje
      sporządzane przez A. dla B. i dotyczące OFE mogą dotyczyć:
        a) zakupu, sprzedaży, subskrypcji, wykupu, wymiany, przechowywania danego
        instrumentu finansowego bądź udzielenia gwarancji na taki instrument lub
        odpowiednio wymienionych czynności dotyczącej całej klasy aktywów,
        b) skorzystania lub nieskorzystania z praw wynikających z określonego instrumentu
        finansowego do zakupu, sprzedaży, subskrypcji, wymiany lub wykupu takiego
        instrumentu finansowego lub odpowiednio wymienionych czynności dotyczących
        całej klasy aktywów.
    Sporządzona przez A. na rzecz B./OFE Rekomendacja może dotyczyć wszystkich
    instrumentów finansowych będących, zgodnie z obowiązującymi przepisami, w katalogu
    dozwolonych lokat otwartych funduszy emerytalnych, a w tym OFE zarządzanego przez B.,
    za wyjątkiem akcji poszczególnych spółek notowanych na rynku regulowanym na
    terytorium Polski, poszczególnych akcji będących przedmiotem oferty publicznej na

    terytorium Polski lub jednostek uczestnictwa, certyfikatów inwestycyjnych oraz tytułów
    uczestnictwa emitowanych przez instytucje wspólnego inwestowania.
    Ponadto, zgodnie z Umową A. może sporządzać i przekazywać B./OFE (na cele związane z
    zarządzaniem aktywami OFE) na jego potrzeby inne informacje i rekomendacje, na
    podstawie dodatkowych zleceń, ale w sytuacji gdy takie zlecenie, ze względu na swoją
    złożoność będzie wymagało dodatkowych analiz i poniesienia dodatkowych kosztów przez
    B. (dodatkowe wynagrodzenie dla A.), konieczna będzie uprzednia zgoda B. na realizację
    takiego dodatkowego zlecenia.
    Objęte umową Rekomendacje wydawane przez A. dla B./OFE (na cele związane z
    zarządzaniem aktywami OFE) w ramach świadczenia usługi doradztwa inwestycyjnego
    mają być przekazywane B./OFE w postaci elektronicznej na adres wskazany w Umowie
    łączącej A. i B.
    W przypadku świadczenia usługi doradztwa inwestycyjnego przez A. dla B., w związku z
    zarządzaniem OFE, ostateczna decyzja w aspekcie przeprowadzenia transakcji
    (dotyczących instrumentów finansowych) w oparciu o przedstawione analizy i
    rekomendacje należeć będzie do B. jako organu zarządzającego OFE w rozumieniu
    przepisów ustawy o organizacji i funkcjonowaniu funduszy emerytalnych.
    W praktyce więc usługa doradztwa inwestycyjnego świadczona przez A., w całym okresie
    trwania Umowy prowadzić będzie do decyzji B. (w imieniu i na rzecz OFE na cele związane
    z zarządzaniem aktywami OFE) dotyczących zakupu lub sprzedaży instrumentów
    finansowych stanowiących aktywa OFE (czyli realizacji strategii inwestycyjnej/polityki
    lokacyjnej OFE). Ostateczna decyzja w aspekcie przeprowadzenia transakcji (dotyczących
    instrumentów finansowych) w oparciu o przedstawione analizy i rekomendacje należeć
    będzie bowiem do B. jako organu zarządzającego OFE w rozumieniu przepisów ustawy o
    organizacji i funkcjonowaniu funduszy emerytalnych i takie decyzje będą w okresie
    obowiązywania umowy podejmowane (umowa jest zawarta na czas nieokreślony). Usługa
    ta jest więc właściwa (specyficzna) dla działalności prowadzonej przez B. (zarządzania OFE
    - „zbiorowego inwestowania w instrumenty finansowe”) oraz będzie świadczona w sposób
    ciągły (umowa jest zawarta na czas nieokreślony), a nie sporadyczny i jednostkowy.
    W tym miejscu wskazać należy, że zgodnie z art. 76 ust. 1 ustawy z 29 lipca 2005 roku o
    obrocie instrumentami finansowymi: „Doradztwo inwestycyjne polega na
    przygotowywaniu, z inicjatywy firmy inwestycyjnej albo na wniosek klienta, oraz
    przekazywaniu klientowi, określonej w art. 9 rozporządzenia 2017/565, pisemnej, ustnej
    lub w innej formie, w szczególności elektronicznej, spełniającej wymóg trwałego nośnika,
    przygotowanej w oparciu o potrzeby i sytuację klienta rekomendacji, dotyczącej nabycia
    lub zbycia jednego instrumentu finansowego lub większej ich liczby, albo dokonania innej
    czynności wywołującej równoważne skutki, której przedmiotem są instrumenty finansowe,
    albo rekomendacji dotyczącej powstrzymania się od wykonania takiej czynności”.
    Artykuł 9 Rozporządzenia Delegowanego Komisji (UE) 2017/565 uzupełniającego
    Dyrektywę Parlamentu Europejskiego i Rady 2014/65/UE w odniesieniu do wymogów
    organizacyjnych i warunków prowadzenia działalności przez firmy inwestycyjne oraz pojęć
    zdefiniowanych na potrzeby tej dyrektywy z dnia 25 kwietnia 2016 r. stanowi zaś: „Do
    celów definicji „doradztwa inwestycyjnego” zawartej w art. 4 ust. 1 pkt 4 dyrektywy 2014
    /65/UE osobistą rekomendację uznaje się za rekomendację skierowaną do osoby
    występującej w charakterze inwestora lub potencjalnego inwestora albo w charakterze
    agenta inwestora lub potencjalnego inwestora. Rekomendacja ta jest przedstawiona jako
    odpowiednia dla tej osoby lub oparta na analizie jej indywidualnej sytuacji oraz skłania do
    podjęcia jednego z następujących kroków: (a) zakupu, sprzedaży, subskrypcji, wymiany,
    wykupu, przechowywania danego instrumentu finansowego bądź udzielenia gwarancji na
    taki instrument; (b) skorzystania lub nieskorzystania z praw wynikających z określonego
    instrumentu finansowego do zakupu, sprzedaży, subskrypcji, wymiany lub wykupu takiego
    instrumentu. Rekomendacji nie uznaje się za osobistą rekomendację, jeżeli jest wydawana
    wyłącznie dla ogółu społeczeństwa.”

    Tym samym, usługi doradztwa inwestycyjnego świadczone zgodnie z Umową są
    niewątpliwie nierozerwalnie związane z zarządzaniem otwartym funduszem emerytalnym
    (OFE) i można wskazać, że spełniają istotne funkcje dla zarządzania funduszem (OFE). Z
    perspektywy nabywcy, czyli B., usługi te służyć będą efektywnemu zarządzaniu OFE
    (nabycie na cele związane z zarządzaniem aktywami OFE). Usługi te mają więc na celu
    zwiększenie efektywności zarządzania OFE oraz pewnego rodzaju „wsparcie” B. w realizacji
    czynności zarządzania oraz w realizacji strategii (polityki lokacyjnej) OFE i tym samym ich
    nabycie ma kluczowe znaczenie dla B. oraz zarządzanego OFE.
    W tym miejscu należy także podkreślić, że zwolnienie z VAT wskazanych usług wypełnia cel
    wprowadzenia do Dyrektywy Rady 2006/112/WE zwolnienia określonego w art. 135 ust. 1
    lit. g, który trafnie zdefiniowała TSUE w wyroku w sprawie C-363/05: „celem zwolnienia od
    opodatkowania czynności związanych z zarządzaniem funduszami powierniczymi,
    przewidzianego w art. 13 część B lit. d) pkt 6 szóstej dyrektywy, jest między innymi
    ułatwienie inwestorom inwestowania w papiery wartościowe za pośrednictwem
    przedsiębiorstw zbiorowego inwestowania, bez ponoszenia kosztów podatku VAT. Przepis
    ten ma bowiem na celu zapewnienie neutralności podatkowej wspólnego systemu
    podatku VAT w kwestii wyboru między bezpośrednim inwestowaniem w papiery
    wartościowe a inwestowaniem w nie za pośrednictwem przedsiębiorstw zbiorowego
    inwestowania (ww. wyrok w sprawie Abbey National, pkt 62)”.
    Ponadto wskazać należy, że zgodnie z wyrokiem TSUE w sprawie C-275/11 GfBk: „Artykuł
    13 część B lit. d) pkt 6 szóstej dyrektywy Rady 77/388/EWG z dnia 17 maja 1977 r. w
    sprawie harmonizacji ustawodawstw państw członkowskich w odniesieniu do podatków
    obrotowych - wspólny system podatku od wartości dodanej: ujednolicona podstawa
    wymiaru podatku należy interpretować w ten sposób, że usługi doradztwa inwestycyjnego
    w zakresie inwestowania w zbywalne papiery wartościowe świadczone przez osobę trzecią
    na rzecz spółki inwestycyjnej zarządzającej specjalnym funduszem inwestycyjnym
    mieszczą się w zakresie pojęcia „zarządzania specjalnymi funduszami inwestycyjnymi” do
    celów zwolnienia ustanowionego we wskazanym przepisie, nawet gdyby osoba trzecia nie
    działała na podstawie upoważnienia w rozumieniu art. 5g dyrektywy Rady 85/611/EWG z
    dnia 20 grudnia 1985 r. w sprawie koordynacji przepisów ustawowych, wykonawczych i
    administracyjnych odnoszących się do przedsiębiorstw zbiorowego inwestowania w
    zbywalne papiery wartościowe (UCITS), zmienionej dyrektywą 2001/107/WE Parlamentu
    Europejskiego i Rady z dnia 21 stycznia 2002 r.”.
    Teza wyroku C-275/11 GfBk (dotycząca art. 13 część B lit. d) pkt 6 szóstej dyrektywy Rady
    77/388/EWG zastąpionego przez art. 135 ust. 1 lit. g Dyrektywy Rady 2006/112/WE)
    bezpośrednio odnosi się do sytuacji usług doradztwa inwestycyjnego świadczonych przez
    A. na rzecz B. i zarządzanego przez B. OFE. Tym samym usługi te spełniają warunki
    uznania je za usługi zarzadzania w rozumieniu art. 43 ust. 1 pkt 12 lit. d Ustawy o VAT.
    Na potwierdzenie prawidłowości wskazanego stanowiska i jego uzasadniania należy
    dodatkowo przywołać ocenę dokonaną przez Dyr. KIS w zbliżonej sprawie dokonaną w
    interpretacji indywidualnej z 30 stycznia 2024 roku znak pisma 0114-KDIP4-
    3.4012.473.2023.2.MKA, gdzie Dyr. KIS wskazał:
    „Z powołanej ustawy o organizacji i funkcjonowaniu funduszy emerytalnych wynika, że
    organem zarządzającym funduszem emerytalnym i reprezentującym go w stosunkach z
    osobami trzecimi jest towarzystwo emerytalne. Fundusz emerytalny może zostać
    utworzony wyłącznie przez towarzystwo emerytalne, jako otwarty fundusz emerytalny,
    pracowniczy fundusz emerytalny lub też dobrowolny fundusz emerytalny. Z wniosku
    wynika, że B. utworzyło, zarządza i reprezentuje, zgodnie z ustawą o organizacji i
    funkcjonowaniu funduszy emerytalnych, otwarty fundusz emerytalny („OFE”) oraz
    dobrowolny fundusz emerytalny („DFE”). W związku z powyższym, usługa będzie przez
    Państwa świadczona na rzecz B. i w ten sposób pośrednio na rzecz OFE i DFE, którymi B.
    zarządza. Zatem, z uwagi na powołane przepisy ustawy o organizacji i funkcjonowaniu
    funduszy emerytalnych należy stwierdzić, że również przesłanka podmiotowa

    uprawniająca do zastosowania zwolnienia od podatku, dotycząca świadczenia usług
    doradztwa inwestycyjnego na rzecz powszechnego towarzystwa emerytalnego jest/będzie
    spełniona. Mając na uwadze przedstawione okoliczności sprawy oraz wnioski płynące z
    powołanych powyżej przepisów, jak również orzecznictwa TSUE należy stwierdzić, że
    usługi doradztwa inwestycyjnego, które będą Państwo świadczyć na podstawie Umowy
    zawartej z (...) B. S.A. mieszczą się/będą się mieściły w zakresie czynności zarządzania
    wymienionymi w art. 43 ust. 1 pkt 12 lit. d) ustawy. W konsekwencji korzystają/będą
    korzystać ze zwolnienia od podatku VAT na podstawie ww. artykułu”.

## Ocena stanowiska

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

## Uzasadnienie interpretacji indywidualnej

Zgodnie z treścią art. 5 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i
    usług (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 361 ze zm.) - zwanej dalej ustawą lub ustawą o VAT:
      Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają:
        1) odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju;
        2) eksport towarów;
        3) import towarów na terytorium kraju;
        4) wewnątrzwspólnotowe nabycie towarów za wynagrodzeniem na terytorium kraju;
        5) wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.
    W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:
      Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie
      prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (...).
    Natomiast stosownie do art. 8 ust. 1 ustawy:
      Przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde
      świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej
      niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu
      art. 7, w tym również:
      1) przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę,
        w jakiej dokonano czynności prawnej;
      2) zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania
        czynności lub sytuacji;
      3) świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu
        działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.
    Z tak szeroko sformułowanej definicji wynika, że przez świadczenie usług należy przede
    wszystkim rozumieć określone zachowanie podatnika na rzecz odrębnego podmiotu,
    które zasadniczo wynika z dwustronnego stosunku zobowiązaniowego, zakładającego
    istnienie podmiotu będącego odbiorcą (nabywcą usługi), jak również podmiotu
    świadczącego usługę. Przez świadczenie usług należy zatem rozumieć każde zachowanie
    niebędące dostawą towarów i świadczone na rzecz innego podmiotu.
    Powołane przepisy wskazują, że pojęcie świadczenia usług ma bardzo szeroki zakres, gdyż
    nie obejmuje wyłącznie działań podatnika, lecz również zobowiązanie do powstrzymania
    się od dokonywania czynności lub do tolerowania czynności bądź sytuacji. Pod pojęciem
    usługi (świadczenia) należy rozumieć każde zachowanie, na które składać się może
    zarówno działanie (uczynienie, wykonanie czegoś), jak i zaniechanie (nieczynienie bądź też
    tolerowanie, znoszenie określonych stanów rzeczy). Przy ocenie charakteru świadczenia

    jako usługi należy zwrócić uwagę na to, że usługą jest tylko takie świadczenie, w
    przypadku którego istnieje bezpośredni konsument, odbiorca świadczenia odnoszący z
    niego korzyść.
    Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług oraz rozporządzeń wykonawczych do tej
    ustawy, przewidują dla niektórych towarów i usług zwolnienie od podatku. Zastosowanie
    zwolnienia od podatku, jako odstępstwo od zasady powszechności i równości
    opodatkowania, możliwe jest jedynie w przypadku wykonywania czynności ściśle
    określonych w ustawie oraz w przepisach wykonawczych wydanych na podstawie jej
    upoważnienia.
    Zakres i zasady zwolnienia od podatku dostaw towarów lub świadczenia usług zostały
    określone m.in. w art. 43 ustawy.
    Stosownie do treści art. 43 ust. 1 pkt 12 lit. d) ustawy:
      Zwalnia się od podatku usługi zarządzania otwartymi funduszami emerytalnymi oraz
      dobrowolnymi funduszami emerytalnymi w rozumieniu przepisów o organizacji i
      funkcjonowaniu funduszy emerytalnych, a także Funduszem Gwarancyjnym
      utworzonym na podstawie tych przepisów.
    Na podstawie art. 43 ust. 15 ustawy:
      Zwolnienia, o których mowa w ust. 1 pkt 7, 12 i 37-41, nie mają zastosowania do:
      1) czynności ściągania długów, w tym factoringu;
      2) usług doradztwa;
      3) usług w zakresie leasingu.
    Stosowanie zwolnień od podatku ma charakter wyjątkowy i nie podlega wykładni
    rozszerzającej. W efekcie podatnik uprawniony będzie do zastosowania ww. preferencji
    jedynie, gdy charakter czynności świadczonych przez niego w sposób jednoznaczny i
    niebudzący wątpliwości wyczerpuje znamiona ujęte w treści przepisu statuującego jego
    prawo do zastosowania zwolnienia od podatku od towarów i usług.
    Jednocześnie zwrócić należy uwagę na przepis art. 43 ust. 22 ustawy, zgodnie z którym:
      Podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku usług, o których mowa w ust. 1
      pkt 7, 12 i 38-41, świadczonych na rzecz podatników, i wybrać ich opodatkowanie, pod
      warunkiem że:
      1) jest zarejestrowany jako podatnik VAT czynny;
      2) złoży naczelnikowi urzędu skarbowego pisemne zawiadomienie o wyborze
        opodatkowania tych usług przed początkiem okresu rozliczeniowego, od którego
        rezygnuje ze zwolnienia.
    Stosownie zaś do ust. 23 ww. przepisu:
      Podatnik, o którym mowa w ust. 22, może, nie wcześniej niż po upływie 2 lat, licząc od
      początku okresu rozliczeniowego, od którego wybrał opodatkowanie usług, o których
      mowa w ust. 1 pkt 7, 12 i 38-41, ponownie skorzystać ze zwolnienia od podatku tych
      usług, pod warunkiem złożenia naczelnikowi urzędu skarbowego pisemnego
      zawiadomienia o rezygnacji z opodatkowania, przed początkiem okresu
      rozliczeniowego, od którego ponownie będzie korzystał ze zwolnienia.
    Powyższe przepisy umożliwiają wybór opodatkowania określonych usług, które
    dotychczas obligatoryjnie korzystały ze zwolnienia od podatku - w tym m.in. właśnie usług
    zarządzania określonych w art. 43 ust. 1 pkt 12 ustawy, przy czym możliwość wyboru opcji
    opodatkowania dotyczy wyłącznie usług świadczonych na rzecz innych podatników, przy
    zachowaniu warunków określonych w art. 43 ust. 22 i 23 ustawy.

    Z przedstawionych okoliczności sprawy wynika, że są Państwo towarzystwem funduszy
    inwestycyjnych (A.) z siedzibą w (...) działającym na podstawie przepisów ustawy o
    funduszach inwestycyjnych i zarządzaniu alternatywnymi funduszami inwestycyjnymi.
    Przedmiotem Państwa działalności jest: (i) działalność związana z zarządzaniem
    funduszami oraz (ii) pozostała działalność wspomagająca usługi finansowe, z wyłączeniem
    ubezpieczeń i funduszów emerytalnych. Wykonując wskazany powyżej przedmiot
    działalności są Państwo czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług oraz stosują
    do wykonywanej działalności zwolnienie z podatku VAT określone w art. 43 ust. 1 pkt 12
    ustawy o podatku od towarów i usług.
    Aktualnie zamierzają Państwo zawrzeć z (...) A. Spółka Akcyjna z siedzibą w (...) (B.) umowę
    o świadczenie usługi doradztwa inwestycyjnego. B. jest powszechnym towarzystwem
    emerytalnym działającym na podstawie przepisów ustawy o organizacji i funkcjonowaniu
    funduszy emerytalnych. B. utworzyło, zarządza i reprezentuje, zgodnie z ustawą o
    organizacji i funkcjonowaniu funduszy emerytalnych, otwarty fundusz emerytalny (OFE) -
    „A Otwarty Fundusz Emerytalny”.
    Przedmiotem mającej być zawartej Umowy o świadczenie usługi doradztwa
    inwestycyjnego jest określenie zasad na jakich mają Państwo świadczyć usługi doradztwa
    inwestycyjnego dla B.. Zgodnie z Umową jej przedmiotem jest usługa doradztwa
    inwestycyjnego świadczona przez Państwa zgodnie z zezwoleniem udzielonym przez KNF
    z 22 kwietnia 2024 roku. Ponadto B. jako usługobiorca jest zainteresowany skorzystaniem
    z usług doradztwa inwestycyjnego świadczonych przez Państwa dla aktywów OFE
    zarządzanego przez B., a w tym w celu wsparcia procesu związanego z zarządzaniem
    przez B. aktywami OFE, w szczególności celem ograniczenia ryzyka inwestycyjnego
    dotyczącego lokat OFE. Tym samym, usługa doradztwa inwestycyjnego będzie świadczona
    przez Państwa na rzecz B., ale pośrednio na rzecz OFE, którym B. zarządza zgodnie z
    przepisami ustawy o organizacji i funkcjonowaniu funduszy emerytalnych.
    W przypadku świadczenia usługi doradztwa inwestycyjnego przez Państwa dla B., w
    związku z zarządzaniem OFE, ostateczna decyzja w aspekcie przeprowadzenia transakcji
    (dotyczących instrumentów finansowych) w oparciu o przedstawione analizy i
    rekomendacje należeć będzie do B. jako organu zarządzającego OFE w rozumieniu
    przepisów ustawy o organizacji i funkcjonowaniu funduszy emerytalnych.
    Usługa doradztwa inwestycyjnego świadczona na podstawie Umowy przez Państwa na
    rzecz B. polegać będzie na przygotowywaniu oraz przekazaniu B.:
    1) oceny potrzeb i sytuacji B. obejmującej między innymi:
        a) analizę ryzyka inwestycyjnego w zakresie lokat OFE, w szczególności w
        odniesieniu do portfela obligacji nieskarbowych oraz portfela akcji zagranicznych
        (wskazana analiza nie będzie w tym zakresie obejmować analizy zabezpieczeń
        wskazanych instrumentów finansowych, której wykonanie możliwe jest na
        prośbę B. jako dodatkowe zlecenie),
        b) analizę całościowego profilu portfela kredytowego oraz jakości kredytowej
        poszczególnych składników OFE,
        c) omówienie potencjalnego rozkładu strat i koncentracji portfela obligacji nie
        skarbowych,
        d) analizę scenariuszy rynkowych i makroekonomicznych oraz ich potencjalnego
        wpływu na ryzyko portfela inwestycyjnego OFE,
        e) analizę profilu potencjalnego zwrotu do ryzyka posiadanego portfela lokat OFE;
    2) określonej w art. 9 Rozporządzenia Delegowanego Komisji (UE) 2017/565
      uzupełniającego Dyrektywę Parlamentu Europejskiego i Rady 2014/65/UE w
      odniesieniu do wymogów organizacyjnych i warunków prowadzenia działalności przez
      firmy inwestycyjne oraz pojęć zdefiniowanych na potrzeby tej dyrektywy,

      przygotowanej w oparciu o dokonaną ocenę potrzeb i sytuacji B., Rekomendacji
      dotyczącej nabycia lub zbycia jednego instrumentu finansowego lub większej ich
      liczby, albo dokonania innej czynności wywołującej równoważne skutki, której
      przedmiotem są instrumenty finansowe, albo Rekomendacji dotyczącej
      powstrzymania się od wykonania takiej czynności dotyczącej lokat OFE. Dokonując w
      tym zakresie oceny potrzeb i sytuacji B. w zakresie lokat OFE przedstawią Państwo B.
      analizę optymalizacji lokat OFE biorąc pod uwagę kryterium ich efektywności oraz
      analizę benefitu wynikającego z dywersyfikacji tego typu lokat. Wskazane
      Rekomendacje sporządzane przez Państwa dla B. i dotyczące OFE mogą dotyczyć:
        a) zakupu, sprzedaży, subskrypcji, wymiany, wykupu, przechowywania danego
        instrumentu finansowego bądź udzielenia gwarancji na taki instrument lub
        odpowiednio wymienionych czynności dotyczącej całej klasy aktywów,
        b) skorzystania lub nieskorzystania z praw wynikających z określonego instrumentu
        finansowego do zakupu, sprzedaży, subskrypcji, wymiany lub wykupu takiego
        instrumentu finansowego lub odpowiednio wymienionych czynności dotyczących
        całej klasy aktywów.
      Sporządzona przez Państwa na rzecz B./OFE (na cele związane z zarządzaniem
      aktywami OFE) Rekomendacja może dotyczyć wszystkich instrumentów finansowych
      będących, zgodnie z obowiązującymi przepisami, w katalogu dozwolonych lokat
      otwartych funduszy emerytalnych, a w tym OFE zarządzanego przez B., za wyjątkiem
      akcji poszczególnych spółek notowanych na rynku regulowanym na terytorium Polski,
      poszczególnych akcji będących przedmiotem oferty publicznej na terytorium Polski lub
      jednostek uczestnictwa, certyfikatów inwestycyjnych oraz tytułów uczestnictwa
      emitowanych przez instytucje wspólnego inwestowania.
    Usługa doradztwa inwestycyjnego świadczona przez Państwa na rzecz B. i w konsekwencji
    zarządzanego przez B. OFE będzie świadczona w oparciu o publicznie dostępne
    informacje o składnikach lokat OFE zarządzanego przez B., a w ramach jej realizacji nie
    będą przekazywane informacje związane z lokatami funduszu (OFE), stanowiące tajemnicę
    zawodową w rozumieniu art. 49 ust. 2 ustawy o organizacji i funkcjonowaniu funduszy
    emerytalnych. Zgodnie z postanowieniami umowy będą Państwo świadczyć usługę
    doradztwa inwestycyjnego dla B./OFE w sposób zależny. Ponadto, zgodnie z Umową mogą
    Państwa sporządzać i przekazywać B./OFE (na cele związane z zarządzaniem aktywami
    OFE) na jego potrzeby inne informacje i rekomendacje, na podstawie dodatkowych zleceń,
    ale w sytuacji, gdy takie zlecenie, ze względu na swoją złożoność będzie wymagało
    dodatkowych analiz i poniesienia dodatkowych kosztów przez B. (dodatkowe
    wynagrodzenie dla Państwa), konieczna będzie uprzednia zgoda B. na realizację takiego
    dodatkowego zlecenia.
    Na potrzeby realizacji usługi doradztwa inwestycyjnego świadczonej przez Państwa na
    rzecz B./OFE (na cele związane z zarządzaniem aktywami OFE) zostało potwierdzone, że B.
    jest klientem profesjonalnym w rozumieniu art. 2 pkt 13a) lit. e) ustawy o funduszach
    inwestycyjnych i zarządzaniu alternatywnymi funduszami inwestycyjnymi. W konsekwencji
    na podstawie art. 54 ust. 3 Rozporządzenia 2017/565 stwierdzono na potrzeby realizacji
    Umowy, że w odniesieniu do usługi doradztwa inwestycyjnego, transakcji lub
    instrumentów finansowych będących przedmiotem usługi doradztwa inwestycyjnego, B.
    ma konieczne doświadczenie i wiedzę oraz jest w stanie ponieść finansowo wszelkie
    związane z usługą doradztwa inwestycyjnego ryzyko inwestycyjne odpowiadające celom
    inwestycyjnym OFE, którym zarządza B..
    Jako podmiot świadczący usługi doradztwa inwestycyjnego posiadają Państwo „Regulamin
    świadczenia usługi doradztwa inwestycyjnego” (Regulamin), który reguluje tryb i
    szczegółowe warunki świadczenia na rzecz klientów, a w tym B. (na rzecz zarządzanego
    przez B. OFE), usługi doradztwa inwestycyjnego, a w szczególności zasady sporządzania i
    przekazywania rekomendacji. Zgodnie z Umową Państwo i B. zobowiązani są do
    przestrzegania obowiązków określonych w Regulaminie. Za świadczone usługi będą

    Państwo pobierali miesięczne wynagrodzenie od B.. Umowa będzie zawarta na czas
    nieokreślony. B. zobowiązane jest zgodnie z Umową do nie udostępniania i nie
    rozpowszechniania osobom trzecim rekomendacji przekazanych przez Państwa, bez
    uzyskania Państwa wcześniejszej pisemnej zgody. Dodatkowo zgodnie z obowiązującymi
    zapisami Regulaminu:
        Świadczą Państwo usługę doradztwa inwestycyjnego w sposób rzetelny, z
        zachowaniem należytej staranności wynikającej z profesjonalnego charakteru
        działalności przez siebie prowadzonej;
        Rekomendacje inwestycyjne w ramach wykonywania Umowy są przygotowywane i
        przekazywane B. z należytą starannością i zgodnie z wymogami obiektywizmu oraz
        z uwzględnieniem słusznego interesu B. (klienta);
        B. jako klient korzystający z usługi doradztwa inwestycyjnego podejmuje decyzje
        inwestycyjne samodzielnie. Dotyczy to w szczególności ich zakresu, czasu oraz
        trybu realizacji;
        B. jako strona Umowy ponosi wyłączną odpowiedzialność za decyzje inwestycyjne
        podejmowane na podstawie Rekomendacji lub innych informacji przekazanych mu
        przez Państwa w ramach wykonywania Umowy;
        Przy podejmowaniu decyzji inwestycyjnej B. powinien uwzględnić fakt, że udzielona
        B. rekomendacja inwestycyjna ma ograniczoną w czasie aktualność wskazaną w
        treści rekomendacji. Aktualność rekomendacji powinna być weryfikowana przez B.
        Rekomendacja inwestycyjna nie stanowi zapewnienia ani gwarancji osiągnięcia
        potencjalnych lub spodziewanych rezultatów z transakcji zrealizowanych na jej
        podstawie;
        Umowa o świadczenie usług doradztwa inwestycyjnego jest umową starannego
        działania. Nie odpowiadają Państwo za wyniki inwestycyjne osiągnięte przez B./OFE
        na skutek zastosowania się przez niego do rekomendacji inwestycyjnej przekazanej
        mu w trakcie wykonywania umowy z zachowaniem należytej staranności przez
        Państwa;
        Przy wydawaniu Rekomendacji inwestycyjnych nie uwzględniają Państwo
        indywidualnych skutków podatkowych dla B./OFE związanych z nabyciem lub
        zbyciem instrumentów finansowych;
        B. zawierając Umowę potwierdza, że rozumie i akceptuje ryzyka inwestycyjne
        związane z usługą doradztwa inwestycyjnego przedstawione i wyjaśnione mu w
        ramach procesu zawierania umowy.
    Zgodnie z Umową zobowiązują się Państwo do świadczenia na rzecz B. usługi doradztwa
    inwestycyjnego na warunkach określonych w Umowie oraz Regulaminie świadczenia
    usługi doradztwa inwestycyjnego przez Państwa. W Regulaminie w zakresie
    odpowiedzialności w związku ze świadczonymi usługami doradztwa inwestycyjnego
    określono że:
    1) Świadczą Państwo Usługę w sposób rzetelny, z zachowaniem należytej staranności
      wynikającej z profesjonalnego charakteru działalności przez siebie prowadzonej.

    2) Rekomendacje inwestycyjne w ramach wykonywania Umowy są przygotowywane i
      przekazywane Klientowi z należytą starannością i zgodnie z wymogami obiektywizmu
      oraz z uwzględnieniem słusznego interesu Klienta.
    3) Klient korzystający z Usługi podejmuje decyzje inwestycyjne samodzielnie. Dotyczy to
      w szczególności ich zakresu, czasu oraz trybu realizacji.
    4) Klient ponosi wyłączną odpowiedzialność za decyzje inwestycyjne podejmowane przez
      niego na podstawie Rekomendacji inwestycyjnej lub innych informacji przekazanych
      mu przez Państwa w ramach wykonywania Umowy.
    5) Przy podejmowaniu decyzji inwestycyjnej Klient powinien uwzględnić fakt, że udzielona
      Klientowi Rekomendacja inwestycyjna ma ograniczoną w czasie aktualność wskazaną
      w treści Rekomendacji. Klient powinien sprawdzać aktualność Rekomendacji.
    6) Rekomendacja inwestycyjna nie stanowi zapewnienia ani gwarancji osiągnięcia
      potencjalnych lub spodziewanych rezultatów z transakcji zrealizowanych na jej
      podstawie.
    7) Umowa jest umową starannego działania. Nie odpowiadają Państwo za wyniki
      inwestycyjne osiągnięte przez Klienta na skutek zastosowania się przez niego do
      Rekomendacji inwestycyjnej przekazanej mu w trakcie wykonywania Umowy z
      zachowaniem należytej staranności przez Towarzystwo.
    8) Przy wydawaniu Rekomendacji inwestycyjnych nie uwzględniają Państwo
      indywidualnych skutków podatkowych dla Klienta związanych z nabyciem lub zbyciem
      instrumentów finansowych.
    9) Klient zawierając Umowę potwierdza, że rozumie i akceptuje ryzyka inwestycyjne
      związane z Usługą przedstawione i wyjaśnione mu w ramach procesu zawierania
      Umowy.
    W konsekwencji powyższych zapisów nie ponoszą Państwo odpowiedzialności za szkody
    poniesione przez B. w wyniku decyzji inwestycyjnych, podjętych na podstawie
    przekazanych Rekomendacji będących wynikiem świadczenia usług doradztwa
    inwestycyjnego, jeżeli przygotowane zostały z zachowaniem należytej staranności
    właściwej dla podmiotów zawodowo trudniących się tego typu działalnością.
    Usługi Towarzystwa opisane we wniosku stanowią doradztwo inwestycyjne w rozumieniu
    art. 76 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi. Opisane we
    wniosku usługi będą właściwe i specyficzne dla działalności (...) (B.), czyli zarządzania
    Otwartym Funduszem Emerytalnym (OFE) i będą świadczone w sposób ciągły (umowa na
    czas nieokreślony). W konsekwencji usługa ta stanowi świadczenie, którego zakres jest
    istotny i specyficzny dla zarządzania funduszami i w związku z tym, nie można uznać ich za
    usługi doradcze wymienione w art. 43 ust. 15 pkt 2 ustawy.
    Państwa wątpliwości dotyczą ustalenia, czy opisane usługi doradztwa inwestycyjnego,
    świadczone na rzecz B., podlegają zwolnieniu od podatku od towarów i usług na
    podstawie art. 43 ust. 1 pkt 12 lit. d) ustawy.
    Zwolnienie, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 12 lit. d) ustawy, uzależnione jest od
    łącznego spełnienia dwóch warunków:
    1) przedmiotowego - świadczone usługi powinny być kwalifikowane jako usługi
      zarządzania, oraz
    2) podmiotowego - ww. usługi zarządzania powinny być świadczone w odniesieniu do
      otwartych funduszy emerytalnych oraz dobrowolnych funduszy emerytalnych w
      rozumieniu przepisów o organizacji i funkcjonowaniu funduszy emerytalnych, a także
      Funduszu Gwarancyjnego utworzonego na podstawie tych przepisów.
    Przepisy ustawy o VAT nie definiują pojęcia usług zarządzania. Jednakże przepis art. 43
    ust. 1 pkt 12 ustawy o VAT stanowi implementację do krajowego porządku prawnego

    przepisu art. 135 ust. 1 lit. g) Dyrektywy 2006/112/WE Rady z dnia 28 listopada 2006 r. w
    sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE L z 2006 r. nr 347/1
    ze zm.), zgodnie z którym:
      Państwa członkowskie zwalniają zarządzanie specjalnymi funduszami inwestycyjnymi,
      określonymi przez państwa członkowskie.
    W kontekście ww. przepisu art. 135 ust. 1 lit. g) Dyrektywy 2006/112/WE, TSUE
    wielokrotnie wskazywał, że jego wykładnia powinna być dokonywana z uwzględnieniem
    kontekstu, w jaki się wpisuje, celów oraz układu tej Dyrektywy oraz z uwzględnieniem
    zwłaszcza ratio legis zwolnienia, które przewiduje. TSUE przypominał ponadto, że
    zwolnienia od podatku stanowią wyjątki od ogólnej zasady, zgodnie z którą
    opodatkowaniu podatkiem VAT podlegają wszystkie usługi świadczone odpłatnie przez
    podatnika, wobec czego należy dokonywać ich ścisłej wykładni. Ponadto zauważono, że
    zwolnienia przewidziane w art. 13 Szóstej Dyrektywy stanowią autonomiczne pojęcia
    prawa wspólnotowego, a zatem powinny zostać zdefiniowane z punktu widzenia prawa
    wspólnotowego, co ma na celu uniknięcie rozbieżności w stosowaniu systemu podatku
    VAT w poszczególnych państwach członkowskich.
    Z ugruntowanego orzecznictwa TSUE (m.in. w sprawach C-169/04, C-275/11, C-595/13)
    wynika, że celem zwolnienia z opodatkowania transakcji związanych z zarządzaniem
    funduszami powierniczymi, przewidzianego w art. 13 część B lit. d) pkt 6 Szóstej Dyrektywy
    (obecnie art. 135 ust. 1 lit. g) Dyrektywy 2006/112/WE), jest w szczególności ułatwienie
    małym inwestorom inwestowania w papiery wartościowe za pomocą przedsiębiorstw
    zbiorowego inwestowania. Celem pkt 6 tego przepisu jest zapewnienie neutralności
    podatkowej wspólnego systemu podatku VAT w kwestii wyboru między inwestowaniem
    bezpośrednim w papiery wartościowe, a inwestowaniem za pośrednictwem
    przedsiębiorstw zbiorowego inwestowania. Z powyższego wynika, że transakcje, których
    dotyczy to zwolnienie, są typowe dla działalności, jaką wykonują przedsiębiorstwa
    zbiorowego inwestowania. Zatem art. 13 część B lit. d) pkt 6 Szóstej Dyrektywy poza
    czynnościami polegającymi na zarządzaniu zbiorowym portfelem obejmuje czynności,
    które polegają na zarządzaniu samymi przedsiębiorstwami zbiorowego inwestowania w
    papiery wartościowe, takie jak te zamieszczone w załączniku II do zmienionej Dyrektywy
    Rady 85/611/EWG z 20 grudnia 1985 r. w sprawie koordynacji przepisów ustawowych,
    wykonawczych i administracyjnych odnoszących się do przedsiębiorstw zbiorowego
    inwestowania w zbywalne papiery wartościowe (UCITS) (85/611/EWG) w rubryce
    „Administracja”, które są czynnościami właściwymi przedsiębiorstwom zbiorowego
    inwestowania. Dyrektywa 85/611/EWG została zastąpiona Dyrektywą 2009/65/WE z 13
    lipca 2009 r. w sprawie koordynacji przepisów ustawowych, wykonawczych i
    administracyjnych odnoszących się do przedsiębiorstw zbiorowego inwestowania w
    zbywalne papiery wartościowe (UCITS).
    Zgodnie z art. 6 ust. 2 Dyrektywy 2009/65/WE:
    Działalność związana z zarządzaniem przedsiębiorstwami zbiorowego inwestowania w
    zbywalne papiery wartościowe (UCITS) obejmuje obowiązki, o których mowa w załączniku
    II.
    Załącznik II do tej Dyrektywy określa funkcje wchodzące w skład zbiorowego zarządzania
    portfelem. Są to odpowiednio:
        zarządzanie inwestycjami,
        administracja:
        a) obsługa prawna i obsługa rachunkowo-księgowa w zakresie zarządzania
        funduszem;
        b) zapytania klientów;

        c) wycena i wyznaczanie ceny (w tym zwroty podatkowe);
        d) monitorowanie przestrzegania uregulowań;
        e) prowadzenie rejestru posiadaczy jednostek uczestnictwa;
        f) wypłata zysków;
        g) emisja i umarzanie jednostek uczestnictwa;
        h) rozliczanie umów (w tym wysyłanie potwierdzeń);
        i) prowadzenie ksiąg,
        wprowadzanie do obrotu.
    Wskazana wyżej definicja zarządzania ma zastosowanie również w odniesieniu do
    specjalnych funduszy inwestycyjnych innych niż objęte Dyrektywą UCITS. W pkt 38 wyroku
    w sprawie C-595/13 TSUE stwierdził, że spółki takie jak będące przedmiotem
    postępowania głównego, które zostały utworzone przez wielu inwestorów wyłącznie w
    celu zainwestowania zgromadzonego majątku w nieruchomości, nie mogą zostać uznane
    za przedsiębiorstwo zbiorowego inwestowania w rozumieniu Dyrektywy UCITS. W takich
    okolicznościach faktycznych, tj. w odniesieniu do funduszy innych niż objętych Dyrektywą
    UCITS, TSUE przytoczył definicję zarządzania funduszami, którą podał w wyroku C-169/04,
    a więc nawiązującą do Dyrektywy UCITS. W ww. wyroku w sprawie C-595/13 TSUE wskazał,
    że poza czynnościami polegającymi na zarządzaniu portfelem do szczególnych funkcji
    przedsiębiorstw zbiorowego inwestowania należą funkcje administrowania samymi
    przedsiębiorstwami zbiorowego inwestowania, takie jak te wymienione w załączniku II do
    Dyrektywy UCITS w rubryce „Administracja”. Zdaniem TSUE, nie tylko zarządzanie
    inwestycjami, wiążące się z wyborem i zbywaniem aktywów będących przedmiotem
    takiego zarządzania, lecz również usługi administracyjne i rachunkowe, takie jak obliczanie
    kwoty dochodów i ceny jednostek uczestnictwa lub udziałów funduszu, wycena aktywów,
    rachunkowość, przygotowywanie deklaracji w celu podziału dochodów, dostarczanie
    informacji i dokumentacji na temat rachunków okresowych i deklaracji podatkowych,
    statystyk i podatku VAT, a także opracowywanie prognoz przychodów wchodzą w zakres
    pojęcia „zarządzania” specjalnym funduszem inwestycyjnym w rozumieniu art. 13 część B
    lit. d) pkt 6 Szóstej Dyrektywy.
    Ponadto wskazać należy, że przedmiotem rozstrzygnięcia TSUE w orzeczeniu z 7 marca
    2013 r. w sprawie C-275/11, GfBk, była kwestia możliwości zwolnienia od opodatkowania
    podatkiem VAT usług doradczych świadczonych przez GfBk na rzecz funduszu
    inwestycyjnego. W tej sprawie Trybunał rozważył kwestię możliwości zastosowania
    zwolnienia z opodatkowania VAT dla świadczenia usług doradztwa inwestycyjnego przez
    spółkę świadczącą usługi doradztwa giełdowego, które jednak nie mieściły się w katalogu
    funkcji wchodzących w skład zbiorowego zarządzania portfelem w rozumieniu Załącznika
    II do dyrektywy 2009/65/WE w sprawie koordynacji przepisów ustawowych,
    wykonawczych i administracyjnych, odnoszących się do przedsiębiorstw zbiorowego
    inwestowania w zbywalne papiery wartościowe. Trybunał w orzeczeniu tym podkreślił
    konieczność szerokiego interpretowania pojęcia czynności „zarządzania specjalnym
    funduszem inwestycyjnym” i stwierdził, że „w tym względzie należy zauważyć, że usługi
    polegające na udzielaniu A. zaleceń w sprawie kupna i sprzedaży aktywów są
    nierozerwalnie związane z jego szczególną działalnością, polegającą, jak przypomniano w
    pkt 22 niniejszego wyroku, na zbiorowym inwestowaniu w zbywalne papiery wartościowe
    zebranego od obywateli kapitału. Okoliczność, że usługi doradcze i informacyjne nie
    zostały wymienione w załączniku II do dyrektywy 85/611, nie stanowi przeszkody w
    zaliczeniu ich do kategorii specyficznych usług objętych zakresem czynności „zarządzania”
    specjalnym funduszem inwestycyjnym w rozumieniu art. 13 część B lit. d) pkt 6 szóstej
    dyrektywy, ponieważ art. 5 ust. 2 dyrektywy 85/611 zmienionej dyrektywą 2001/107 sam
    wskazuje, że wyliczenie w omawianym załączniku „nie [jest] wyczerpujące” (...). Ponadto

    treść art. 13 część B lit. d) pkt 6 szóstej dyrektywy nie wyklucza co do zasady, by na
    zarządzanie specjalnymi funduszami inwestycyjnymi składały się różne odrębne usługi,
    które mogą wówczas być objęte zakresem pojęcia „zarządzania specjalnymi funduszami
    inwestycyjnymi” w rozumieniu wskazanego przepisu, oraz by korzystały one z
    przewidzianego w nim zwolnienia, nawet wówczas gdy świadczący te usługi jest
    podmiotem zarządzającym będącym osobą trzecią (ww. wyrok w sprawie Abbey National,
    pkt 67), pod warunkiem, że skutkiem każdej z omawianych usług jest spełnianie
    szczególnych i istotnych funkcji zarządzania specjalnym funduszem inwestycyjnym.
    Tymczasem, jak już wskazano w pkt 24 niniejszego wyroku, tak właśnie się dzieje w
    przypadku zaleceń kupna aktywów udzielanych A. przez osobę trzecią”.
    W odniesieniu do analizowanej sprawy, zauważyć należy, że realizacja opisanych usług
    składających się na doradztwo inwestycyjne świadczone przez Państwa na rzecz B., może
    stanowić podstawę decyzji B. w zakresie przeprowadzania transakcji dot. instrumentów
    finansowych. Jak Państwo wskazali, usługa doradztwa inwestycyjnego świadczona na rzecz
    B. polegać będzie na przygotowywaniu oraz przekazaniu B.:
    1) oceny potrzeb i sytuacji B. obejmującej między innymi:
        a) analizę ryzyka inwestycyjnego w zakresie lokat OFE, w szczególności w
        odniesieniu do portfela obligacji nieskarbowych oraz portfela akcji zagranicznych
        (wskazana analiza nie będzie w tym zakresie obejmować analizy zabezpieczeń
        wskazanych instrumentów finansowych, której wykonanie możliwe jest na
        prośbę B. jako dodatkowe zlecenie),
        b) analizę całościowego profilu portfela kredytowego oraz jakości kredytowej
        poszczególnych składników OFE,
        c) omówienie potencjalnego rozkładu strat i koncentracji portfela obligacji nie
        skarbowych,
        d) analizę scenariuszy rynkowych i makroekonomicznych oraz ich potencjalnego
        wpływu na ryzyko portfela inwestycyjnego OFE,
        e) analizę profilu potencjalnego zwrotu do ryzyka posiadanego portfela lokat OFE;
    2) w oparciu o dokonaną ocenę potrzeb i sytuacji B., Rekomendacji dotyczącej nabycia
      lub zbycia jednego instrumentu finansowego lub większej ich liczby, albo dokonania
      innej czynności wywołującej równoważne skutki, której przedmiotem są instrumenty
      finansowe, albo rekomendacji dotyczącej powstrzymania się od wykonania takiej
      czynności dotyczącej lokat OFE.
    Ostateczna decyzja w kwestii wykorzystania Rekomendacji należeć będzie do B..
    Biorąc pod uwagę powyższe przepisy oraz przedstawiony opis sprawy, uznać należy, że
    usługi doradztwa inwestycyjnego, które świadczą/będą Państwo świadczyli na rzecz B.,
    mieszczą się w definicji zarządzania w rozumieniu tego określenia zdefiniowanego przez
    TSUE. Jak Państwo wskazali, opisane we wniosku usługi będą właściwe i specyficzne dla
    działalności (...) (B.), czyli zarządzania Otwartym Funduszem Emerytalnym (OFE). W
    konsekwencji, usługa ta stanowi świadczenie, którego zakres jest istotny i specyficzny dla
    zarządzania funduszami.
    Zatem, spełniony zostanie warunek przedmiotowy dla zastosowania zwolnienia
    wynikającego z art. 43 ust. 1 pkt 12 dla ww. usług.
    Usługi te będą podlegały zwolnieniu od podatku pod warunkiem, że spełnione będzie
    kryterium podmiotowe. Drugim bowiem warunkiem określonym w art. 43 ust. 1 pkt 12
    ustawy o VAT jest warunek podmiotowy. Ww. zwolnieniu podlegają usługi zarządzania
    świadczone na rzecz otwartych funduszy emerytalnych w rozumieniu przepisów o
    organizacji i funkcjonowaniu funduszy emerytalnych, a także Funduszu Gwarancyjnego
    utworzonego na podstawie tych przepisów.

    Działalność otwartych funduszy emerytalnych i dobrowolnych funduszy emerytalnych jest
    regulowana przepisami ustawy z dnia 28 sierpnia 1997 r. o organizacji i funkcjonowaniu
    funduszy emerytalnych (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 1113 ze zm.).
    Zgodnie z art. 1 ustawy o organizacji i funkcjonowaniu funduszy emerytalnych:
      Ustawa określa zasady tworzenia i działania funduszy emerytalnych, zwanych dalej
      „funduszami”.
    Stosownie do art. 2 ust. 2 ww. ustawy:
      Przedmiotem działalności funduszu jest gromadzenie środków pieniężnych i ich
      lokowanie z przeznaczeniem na wypłatę członkom funduszu emerytury po osiągnięciu
      przez nich wieku emerytalnego oraz emerytury częściowej, o których mowa w ustawie
      z dnia 17 grudnia 1998 r. o emeryturach i rentach z Funduszu Ubezpieczeń
      Społecznych (Dz.U. z 2023 r. poz. 1251, 1429 i 1672 oraz z 2024 r. poz. 834 i 858), lub
      okresowej emerytury kapitałowej, o której mowa w ustawie z dnia 21 listopada 2008 r.
      o emeryturach kapitałowych (Dz.U. z 2018 r. poz. 926), z zastrzeżeniem ust. 3.
    Zgodnie z art. 3 ust. 1-3 cyt. ustawy:
    1) Organem funduszu jest towarzystwo emerytalne, zwane dalej „towarzystwem”,
      utworzone zgodnie z przepisami ustawy.
    2) Towarzystwo tworzy fundusz oraz, jako jego organ, zarządza nim i reprezentuje w
      stosunkach z osobami trzecimi.
    3) Towarzystwo reprezentuje fundusz w sposób określony dla reprezentacji towarzystwa
      w jego statucie.
    W myśl art. 9 ust. 1-2 ustawy o organizacji i funkcjonowaniu funduszy emerytalnych:
    1) Fundusz jest tworzony jako otwarty, pracowniczy lub dobrowolny.
    2) Fundusz tworzony jest wyłącznie przez towarzystwo.
    Na podstawie art. 8 pkt 5 i 8 ustawy o organizacji i funkcjonowaniu funduszy emerytalnych:
      Użyte w niniejszej ustawie określenia mają następujące znaczenie:
      5) otwarty fundusz - oznacza otwarty fundusz emerytalny, który został utworzony i jest
        zarządzany przez powszechne towarzystwo;
      8) powszechne towarzystwo - oznacza powszechne towarzystwo emerytalne będące
        organem otwartego funduszu lub dobrowolnego funduszu.
    Stosownie do art. 29 ust. 2 i ust. 2a ustawy o organizacji i funkcjonowaniu funduszy
    emerytalnych:
    2. Powszechne towarzystwo tworzy i zarządza tylko jednym otwartym funduszem oraz
      może utworzyć i zarządzać tylko jednym dobrowolnym funduszem, z zastrzeżeniem
      ust. 2a, a pracownicze towarzystwo tworzy i zarządza tylko jednym pracowniczym
      funduszem, z zastrzeżeniem ust. 2b, chyba że zarządzanie więcej niż jednym,
      odpowiednio, otwartym funduszem, dobrowolnym funduszem lub pracowniczym
      funduszem jest skutkiem przejęcia jego zarządzania przez towarzystwo albo
      połączenia towarzystw.
    2a. Powszechne towarzystwo może utworzyć i zarządzać więcej niż jednym dobrowolnym
      funduszem, jeżeli fundusze te są funduszami zdefiniowanej daty.
    Z przedstawionego opisu sprawy wynika, że jako Towarzystwo Funduszy Inwestycyjnych
    są Państwo podmiotem uprawnionym, obok zarządzania funduszami inwestycyjnymi, do
    prowadzenia działalności doradztwa inwestycyjnego. Zgodnie z postanowieniami Umowy,
    którą zamierzają Państwo zawrzeć z Powszechnym Towarzystwem Emerytalnym będą

    Państwo świadczyć na jego rzecz usługi doradztwa inwestycyjnego. Wskazali Państwo, że
    zarówno siedziba (...) („B.”), jaki i otwartego funduszu emerytalnego (OFE) znajdują się w
    tożsamym miejscu, tj. w (...).
    Z powołanej ustawy o organizacji i funkcjonowaniu funduszy emerytalnych wynika, że
    organem zarządzającym funduszem emerytalnym i reprezentującym go w stosunkach z
    osobami trzecimi jest towarzystwo emerytalne. Fundusz emerytalny może zostać
    utworzony wyłącznie przez towarzystwo emerytalne, jako otwarty fundusz emerytalny,
    pracowniczy fundusz emerytalny lub też dobrowolny fundusz emerytalny. Z wniosku
    wynika, że B. utworzyło, zarządza i reprezentuje, zgodnie z ustawą o organizacji i
    funkcjonowaniu funduszy emerytalnych, otwarty fundusz emerytalny („OFE”). W związku z
    powyższym, usługa będzie przez Państwa świadczona na rzecz B. i w ten sposób
    pośrednio na rzecz OFE, którymi B. zarządza.
    Zatem, z uwagi na powołane przepisy ustawy o organizacji i funkcjonowaniu funduszy
    emerytalnych należy stwierdzić, że również przesłanka podmiotowa uprawniająca do
    zastosowania zwolnienia od podatku, dotycząca świadczenia usług doradztwa
    inwestycyjnego na rzecz powszechnego towarzystwa emerytalnego jest/będzie spełniona.
    Mając na uwadze przedstawione okoliczności sprawy oraz wnioski płynące z powołanych
    powyżej przepisów, jak również orzecznictwa TSUE należy stwierdzić, że usługi doradztwa
    inwestycyjnego, świadczone na podstawie Umowy przez Państwa na rzecz B., które
    wykorzysta te usługi w związku z prowadzoną działalnością w zakresie zarządzania OFE
    mieszczą się/będą się mieściły w zakresie czynności zarządzania wymienionymi w art. 43
    ust. 1 pkt 12 lit. d) ustawy. W konsekwencji korzystają/będą korzystać ze zwolnienia od
    podatku VAT na podstawie ww. artykułu.
    Państwa stanowisko jest zatem prawidłowe.

## Dodatkowe informacje

Informacja o zakresie rozstrzygnięcia
    Interpretacja dotyczy stanu faktycznego, który Państwo przedstawili i stanu prawnego,
    który obowiązywał w dacie zaistnienia zdarzenia oraz zdarzenia przyszłego, które Państwo
    przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji
    Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji
        Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb
        ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. - Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2025 r. poz.
        111). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli Państwa sytuacja
        będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i
        zastosują się Państwo do interpretacji.
        Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:
      Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub
      zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem
      czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:
      1) z zastosowaniem art. 119a;
      2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z
        dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
      3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.
        Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

      Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w
      decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki
      interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

## Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego
    Sądu Administracyjnego w (...). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje
    ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi
    (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 935 ze zm.; dalej jako „PPSA”).
    Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę
    należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej
    (art. 53 § 1 PPSA):
        w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa
        Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo
        w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na
        adres Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/wnioski albo /KIS
        /SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).
    Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia
    przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do
    zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz
    powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

## Podstawa prawna dla wydania interpretacji

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 Ordynacji
    podatkowej.