Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP4-3.4012.809.2021.4.MP
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-03-17
Teza: Prawo do korzystania ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 40a ustawy, świadczonych usług pośrednictwa w sprzedaży udziałów Spółki.
Słowa kluczowe: udział-sprzedaż udziałów; usługi-usługi pośrednictwa; zwolnienie-prawo do zwolnienia
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania -Rozdział 2. Zwolnienia -Zwolnienia przedmiotowe-Usługi, w tym także usługi pośrednictwa, których przedmiotem są udziały w spółkach oraz innych podmiotach
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 1-pkt 40a-lit. a

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowny Panie,

stwierdzam, że Pana stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

8 grudnia 2021 r. wpłynął Pana wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej w zakresie podatku od towarów i usług, który dotyczy skutków podatkowych związanych ze świadczoną przez Pana usługą pośrednictwa w sprzedaży udziałów Spółki.

Uzupełnił go Pan- w odpowiedzi na wezwanie - pismem z 23 lutego 2022 r. (data wpływu 24 lutego 2022 r.).

Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego

Wnioskodawca jest osobą fizyczną podlegającą nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Polsce.

Wnioskodawca jest członkiem zarządu spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: „Spółka”) oraz prowadzi jednoosobową działalność gospodarczą, w ramach której zamierza zawrzeć ze Spółką umowę pośrednictwa (dalej: „Umowa”), na podstawie której będzie wykonywać na rzecz Spółki usługi pośrednictwa w sprzedaży udziałów Spółki.

Zgodnie z Umową Wnioskodawca zobowiązał się do pośredniczenia w sprzedaży udziałów Spółki celem uzyskania dla Spółki inwestora, który umożliwi dalszy rozwój Spółki. Wnioskodawca w związku ze świadczeniem usług pośrednictwa jest uprawniony do reprezentowania Spółki w kontaktach z potencjalnymi inwestorami, udziału w spotkaniach z tymi inwestorami, aranżowania takich spotkań, stałych kontaktów z potencjalnymi inwestorami, przedstawienia tym inwestorom oferty sprzedaży udziałów Spółki oraz negocjacji w tym zakresie oraz w zakresie negocjacji warunków umowy sprzedaży udziałów Spółki.

W związku z realizacją Umowy Wnioskodawca nie będzie występował jako członek zarządu Spółki. Celem stron Umowy jest natomiast, aby w oderwaniu od pełnionych w Spółce obowiązków zarządczych związanych z pełnioną w oparciu o stosunek powołania funkcją członka zarządu, Wnioskodawca występował w imieniu Spółki jako pośrednik, a więc podmiot świadczący profesjonalnie usługi pośrednictwa w zakresie sprzedaży udziałów z racji posiadanego doświadczenia zawodowego oraz wiedzy w tym zakresie, w tym również z uwagi na ponoszone przez Wnioskodawcę ryzyko gospodarcze w związku z realizacją Umowy jako profesjonalista.

Faktyczny zakres usług świadczonych przez Wnioskodawcę w ramach Umowy nie będzie obejmował czynności kierowania, zarządzania oraz nadzorowania. Rezultatem usług świadczonych przez Wnioskodawcę ma być skojarzenie inwestora ze Spółką oraz ustalenie z inwestorem warunków sprzedaży udziałów Spółki. Przy czym zaznaczenia wymaga, że Spółka, w tym finalnie wspólnicy Spółki, którzy dokonają sprzedaży udziałów Spółki nie są związani ustalonymi przez Wnioskodawcę warunkami sprzedaży udziałów Spółki.

W związku ze świadczonymi przez Wnioskodawcę usługami strony Umowy ustaliły wynagrodzenie prowizyjne, którego wypłata oraz ostateczna wartość uzależniona jest od spełnienia warunków określonych w Umowie.

Kryterium uzależniającym wypłatę prowizji Wnioskodawcy jest doprowadzenie przez Wnioskodawcę do zawarcia przez inwestora umowy sprzedaży udziałów Spółki i/lub innej umowy, która zasadniczo prowadzi do tego samego skutku co sprzedaż udziałów oraz zapłaty przez inwestora pierwszej transzy za udziały w formie pieniężnej lub niepieniężnej.

Symbol PKWiU dla wykonywanej przez Wnioskodawcę działalności usługowej tj. świadczenia usług pośrednictwa to 74.90.20.0 „Pozostałe usługi profesjonalne, techniczne i handlowe, gdzie indziej niesklasyfikowane”.

Zgodnie z Umową Wnioskodawca ponosi pełne ryzyko gospodarcze prowadzonej działalności gospodarczej, w ramach której świadczy usługi na podstawie Umowy. Jednocześnie Umowa nie wyłącza odpowiedzialności Wnioskodawcy wobec osób trzecich za rezultat i wykonywanie czynności podejmowanych w ramach świadczonych usług pośrednictwa. Umowa nie wyłącza odpowiedzialności Wnioskodawcy na wyrządzone Spółce szkody w związku z wykonaniem Umowy. Świadczone przez Wnioskodawcę usługi pośrednictwa nie będą wykonywane pod kierownictwem lub w miejscu i czasie wyznaczonym przez Spółkę. Wnioskodawca w tym zakresie samodzielnie będzie określał w jaki sposób będzie świadczył usługi oraz samodzielnie będzie decydował o miejscu ich świadczenia.

**Uzupełnienie i doprecyzowanie opisu zdarzenia przyszłego**

Czynności wykonywane przez Wnioskodawcę w ramach Umowy nie obejmują usług, o których mowa w art. 43 ust. 15 ustawy o VAT tj. usług czynności ściągania długów, w tym factoringu, usług doradztwa, usług w zakresie leasingu.

Świadczone przez Wnioskodawcę usługi nie są usługami, których przedmiotem są usługi przechowywania udziałów i zarządzania nimi.

Świadczone przez Wnioskodawcę usługi pośrednictwa nie dotyczą praw i udziałów odzwierciedlających:

1.  tytuł prawny do towarów;
2.  tytuł własności nieruchomości;
3.  prawa rzeczowe dające ich posiadaczowi prawo do korzystania z nieruchomości;
4.  działy i inne tytuły prawne dające ich posiadaczowi prawne lub faktyczne prawo własności lub posiadanie nieruchomości lub jej części;
5.  prawa majątkowe, których instrumentami bazowymi są towary, mierniki i limity wielkości produkcji oraz uprawnienia do emisji zanieczyszczeń, i które mogą być zrealizowane poprzez dostawę towarów lub świadczenie usług innych niż zwolnione z podatku.

Usługi w zakresie „kojarzenia inwestora ze Spółką” polegają na doprowadzeniu przez Wnioskodawcę do zawarcia z inwestorem umowy sprzedaży udziałów Spółki lub innej transakcji, która prowadzi do tego samego skutku. Wnioskodawca więc dokonuje czynności polegających na nawiązaniu kontaktu, wyszukiwaniu inwestora zainteresowanego inwestycją w Spółkę poprzez zakup jej udziałów.

Wnioskodawca w związku z ww. usługami jest uprawniony do reprezentacji Spółki w kontaktach z potencjalnymi inwestorami, udziału w spotkaniach z tymi inwestorami, aranżowania takich spotkań, stałych kontaktów z potencjalnymi inwestorami, przedstawienia tym inwestorom oferty sprzedaży udziałów Spółki oraz negocjacji w tym zakresie oraz w zakresie negocjacji warunków umowy sprzedaży udziałów Spółki i/lub innej transakcji, która zasadniczo prowadzi do tego samego skutku co sprzedaż udziałów Spółki.

Wnioskodawca aktywnie poszukuje potencjalnych inwestorów zainteresowanych nabyciem udziałów Spółki. Wnioskodawca potencjalnych inwestorów poszukuje poprzez stały kontakt z tzw. środowiskiem biznesu tj. kontakt z osobami zainteresowanymi inwestowaniem posiadanego kapitału, w tym poprzez zakup udziałów spółek.

W ww. zakresie Wnioskodawca poza wyszukiwaniem i nawiązywaniem kontaktu z potencjalnymi inwestorami, reprezentuje Spółkę w kontaktach z potencjalnymi inwestorami, bierze udział w spotkaniach z tymi inwestorami, aranżuje takie spotkania, pozostaje w kontakcie z potencjalnymi inwestorami w celu przedstawienia tym inwestorom oferty sprzedaży udziałów Spółki oraz negocjacji w tym zakresie warunków sprzedaży udziałów Spółki i/lub innej transakcji, która zasadniczo prowadzi do tego samego skutku co sprzedaż udziałów Spółki.

Wnioskodawca w związku ze świadczonymi usługami pośrednictwa nie uczestniczy w załatwianiu formalności potrzebnych do zawarcia sprzedaży udziałów Spółki przez zainteresowane strony (np. sporządzeniu umowy, zorganizowaniu notariusza, organizacji procedur korporacyjnych).

Wnioskodawca jako profesjonalista świadcząc usługi pośrednictwa dokłada wszelkich czynności tj. dochowuje należytej staranności w celu realizacji/wykonania umowy zawartej ze Spółką tj. Wnioskodawca świadcząc usługi dochowuje należytej staranności w celu doprowadzenia do zawarcia umowy sprzedaży udziałów Spółki na rzecz inwestora. Tym samym celem świadczonych przez Wnioskodawcę usług jest doprowadzenie do zawarcia umowy sprzedaży udziałów Spółki na rzecz inwestora. Niniejsze przejawia się w aktywnym poszukiwaniu przez Wnioskodawcę inwestora/inwestorów zainteresowanych zakupem udziałów Spółki, utrzymywaniu kontaktu z tymi inwestorami, przestawienie im oferty, negocjowania warunków, finalnie w doprowadzeniu do zawarcia umowy sprzedaży. Wnioskodawca nie ma żadnego interesu w zakresie treści umowy.

Wnioskodawca nie prowadzi działalności gospodarczej w zakresie zarządzania udziałami.

Wykonywane przez Wnioskodawcę czynności nie będą się odbywać w ramach działalności maklerskiej i brokerskiej.

### Pytanie

Czy świadczona przez Wnioskodawcę usługa pośrednictwa w sprzedaży udziałów Spółki, będzie podlegała zwolnieniu z podatku VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 40a lit. a) ustawy o VAT?

### Pana stanowisko w sprawie

Pana zdaniem, świadczone przez Pana usługi pośrednictwa sprzedaży udziałów Spółki będą podlegały zwolnieniu z podatku VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 40a lit. a) ustawy o VAT.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 40a ustawy o VAT zwalnia się z podatku usługi, w tym także usługi pośrednictwa, których przedmiotem są udziały w:

a) spółkach,

b) innych niż spółki podmiotach, jeżeli mają one osobowość prawną

\- z wyłączeniem usług przechowywania tych udziałów i zarządzania nimi.

W przedmiotowym opisie zdarzenia przyszłego nie ulega wątpliwości, że działalność Wnioskodawcy w zakresie pośrednictwa w sprzedaży udziałów Spółki ma usługowy charakter. Jednocześnie przedmiotem sprzedaży (pośrednictwa) będą udziały w spółce kapitałowej posiadającej osobowość prawną. Zgodnie z umową przedmiotem świadczenia nie będą usługi przechowywania udziałów Spółki i zarządzania nimi.

Mając na uwadze powyższe, wynagrodzenie Wnioskodawcy z tytułu świadczenia usług pośrednictwa sprzedaży udziałów Spółki będzie zwolnione z podatku VAT na podstawie ww. przepisu.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawił Pan we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2021 r. poz. 685 ze zm.), zwanej dalej „ustawą”,

opodatkowaniu ww. podatkiem podlegają:

1.  odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju;
2.  eksport towarów;
3.  import towarów na terytorium kraju;
4.  wewnątrzwspólnotowe nabycie towarów za wynagrodzeniem na terytorium kraju;
5.  wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy,

przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Natomiast art. 8 ust. 1 ustawy stanowi, że:

przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

1.  przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;
2.  zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;
3.  świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Z tak szeroko sformułowanej definicji wynika, że przez świadczenie usług należy przede wszystkim rozumieć określone zachowanie podatnika na rzecz odrębnego podmiotu, które zasadniczo wynika z dwustronnego stosunku zobowiązaniowego, zakładającego istnienie podmiotu będącego odbiorcą (nabywcą usługi), jak również podmiotu świadczącego usługę. Przez świadczenie usług należy zatem rozumieć każde zachowanie niebędące dostawą towarów i świadczone na rzecz innego podmiotu.

Powołane przepisy wskazują, że pojęcie świadczenia usług ma bardzo szeroki zakres, gdyż nie obejmuje wyłącznie działań podatnika, lecz również zobowiązanie do powstrzymania się od dokonywania czynności lub do tolerowania czynności bądź sytuacji. Pod pojęciem usługi (świadczenia) należy rozumieć każde zachowanie, na które składać się może zarówno działanie (uczynienie, wykonanie czegoś), jak i zaniechanie (nieczynienie bądź też tolerowanie, znoszenie określonych stanów rzeczy). Przy ocenie charakteru świadczenia jako usługi należy zwrócić uwagę na to, że usługą jest tylko takie świadczenie, w przypadku którego istnieje bezpośredni konsument, odbiorca świadczenia odnoszący z niego korzyść.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług oraz rozporządzeń wykonawczych do tej ustawy, przewidują dla niektórych towarów i usług zwolnienie od podatku. Zakres i zasady zwolnienia od podatku dostaw towarów lub świadczenia usług zostały określone m.in. w art. 43 ustawy.

Na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 40a ustawy

zwolnione od podatku są usługi, w tym także usługi pośrednictwa, których przedmiotem są udziały w:

a) spółkach,

b) innych niż spółki podmiotach, jeżeli mają one osobowość prawną

– z wyłączeniem usług przechowywania tych udziałów i zarządzania nimi.

Zwolnienie, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 40a ustawy, nie jest uzależnione od rodzaju podmiotu świadczącego te usługi. Sam zakres usług jest bardzo szeroki, jedynym bowiem kryterium przedmiotowego zwolnienia jest świadczenie usług, których przedmiotem są udziały (a także usługi pośrednictwa w tym zakresie). W efekcie wszystkie usługi dotyczące obrotu udziałami oraz pośrednictwa w tym zakresie korzystają ze zwolnienia na podstawie ww. art. 43 ust. 1 pkt 40a ustawy.

Jednocześnie zwrócić należy uwagę na obowiązujący od 1 stycznia 2022 r. przepis art. 43 ust. 22 ustawy, zgodnie z którym,

podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku usług, o których mowa w ust. 1 pkt 7, 12 i 38–41, świadczonych na rzecz podatników, i wybrać ich opodatkowanie, pod warunkiem że:

1) jest zarejestrowany jako podatnik VAT czynny;

2) złoży naczelnikowi urzędu skarbowego pisemne zawiadomienie o wyborze opodatkowania tych usług przed początkiem okresu rozliczeniowego, od którego rezygnuje ze zwolnienia.

Stosownie zaś do ust. 23 ww. przepisu, również obowiązującego od 1 stycznia 2022 r.,

podatnik, o którym mowa w ust. 22, może, nie wcześniej niż po upływie 2 lat, licząc od początku okresu rozliczeniowego, od którego wybrał opodatkowanie usług, o których mowa w ust. 1 pkt 7, 12 i 38–41, ponownie skorzystać ze zwolnienia od podatku tych usług, pod warunkiem złożenia naczelnikowi urzędu skarbowego pisemnego zawiadomienia o rezygnacji z opodatkowania, przed początkiem okresu rozliczeniowego, od którego ponownie będzie korzystał ze zwolnienia.

Powyższe zmiany przepisów umożliwiają wybór opodatkowania określonych usług, które dotychczas obligatoryjnie korzystały ze zwolnienia od podatku – w tym m.in. właśnie usług pośrednictwa w sprzedaży udziałów, przy czym możliwość wyboru opcji opodatkowania dotyczy wyłącznie usług świadczonych na rzecz innych podatników, przy zachowaniu warunków określonych w art. 43 ust. 22 i 23 ustawy. Wskazane usługi finansowe świadczone na rzecz osób fizycznych niebędących podatnikami korzystają ze zwolnienia od podatku, bez możliwości skorzystania w ww. przepisu i wyboru rezygnacji ze zwolnienia od podatku.

Ponadto, jak wynika z przepisu art. 43 ust. 15 ustawy,

zwolnienia, o których mowa w ust. 1 pkt 7, 12 i 37-41, nie mają zastosowania do:

1.  czynności ściągania długów, w tym factoringu;
2.  usług doradztwa;
3.  usług w zakresie leasingu.

Należy również wskazać, że na podstawie art. 43 ust. 16 ustawy

zwolnienie, o którym mowa w ust. 1 pkt 40a i 41, nie ma zastosowania do usług dotyczących praw i udziałów odzwierciedlających:

1.  tytuł prawny do towarów;
2.  tytuł własności nieruchomości;
3.  prawa rzeczowe dające ich posiadaczowi prawo do korzystania z nieruchomości;
4.  udziały i inne tytuły prawne dające ich posiadaczowi prawne lub faktyczne prawo własności lub posiadania nieruchomości lub jej części;
5.  prawa majątkowe, których instrumentami bazowymi są towary, mierniki i limity wielkości produkcji oraz uprawnienia do emisji zanieczyszczeń, i które mogą być zrealizowane poprzez dostawę towarów lub świadczenie usług innych niż zwolnione z podatku.

Mając na uwadze wykładnię zwolnień przewidzianych w art. 43 ust. 1 pkt 40a ustawy, konieczne jest również zdefiniowanie pojęcia „usług pośrednictwa”. W związku z tym, że ani ustawa o podatku od towarów i usług, ani Dyrektywa 112 nie definiują tego pojęcia, w celu określenia, jakie czynności należy rozumieć pod pojęciem usług pośrednictwa, należy oprzeć się na wykładni językowej, wspieranej przy tym orzecznictwem Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej.

Zgodnie ze Słownikiem Języka Polskiego (Wydawnictwo Naukowe PWN S.A., strona internetowa – www.sjp.pwn.pl), przez pośrednictwo należy rozumieć działalność osoby trzeciej mającą na celu porozumienie się między stronami lub załatwienie jakichś spraw dotyczących obu stron. Równorzędnie, przez pośrednictwo rozumie się kojarzenie kontrahentów w transakcjach handlowych, a więc załatwianie dla zarobku różnego rodzaju transakcji handlowych między dwiema stronami, uczestniczenie w zawieraniu takich transakcji. W tym zakresie stwierdzić należy, że wykonywane przez podmiot wszelkie czynności zmierzające do zawarcia między dwiema różnymi stronami transakcji handlowych można uznać za pośrednictwo. Z kolei z doktrynalnego punktu widzenia cechą charakterystyczną pośrednictwa odróżniającą ten stosunek od innych umów jest fakt, że bezpośrednią przyczyną zawarcia bezpośrednio lub pośrednio umowy są działania pośrednika.

Innymi słowy przez umowę o pośrednictwo należałoby rozumieć taki stosunek prawny istniejący pomiędzy dwiema stronami, z których jedna (pośrednik) otrzymuje zlecenie od drugiej, aby doprowadzić do wymiany gospodarczej świadczeń z osobą trzecią, przy czym znalezienie kontrahenta ma stanowić bezpośredni i decydujący rezultat starań pośrednika. Bezpośrednim celem aktywności pośrednika jest wywołanie skutku prawnego, polegającego na wprowadzeniu zleceniodawcy (podmiotu zastępowanego) w stosunek umowny z osobą trzecią.

W celu rozstrzygnięcia, co w świetle ww. przepisów prawa podatkowego należy rozumieć pod pojęciem „pośrednictwa” warto odnieść się do wyroku w sprawie C- 453/05 Volker Ludwig przeciwko Finanzamt Luckenwalde, w którym TSUE stwierdził, że: „(…) pośrednictwo stanowi działalność polegającą na pośredniczeniu, która może obejmować między innymi wskazywanie stronie danej umowy okazji do zawarcia takiej umowy, kontaktowanie się z drugą stroną i negocjowanie w imieniu i na rzecz klienta warunków świadczeń wzajemnych, przy czym celem takiej działalności jest uczynienie wszystkiego, co niezbędne, aby dwie strony zawarły umowę, a sam pośrednik nie ma żadnego interesu w zakresie treści umowy. Zatem pojęcie pośrednictwa nie wymaga koniecznie, aby pośrednik działający jako subagent agenta głównego kontaktował się bezpośrednio z dwiema stronami umowy, aby negocjować wszystkie klauzule, jednakże pod warunkiem że jego działalność nie ogranicza się do zobowiązania do wykonania części czynności faktycznych związanych z umową”.

Z kolei w sprawie C-235/00 Commissioners of Customs & Excise przeciwko CSC Financial Services Ltd, TSUE wskazał, że znaczenie słowa „negocjacje”, w kontekście art. 13 część B lit. d pkt 5 VI Dyrektywy odnosi się „do działalności pośrednika, który nie przyjmuje roli którejkolwiek ze stron umowy dotyczącej produktu finansowego oraz którego działalność polega na czymś innym, niż świadczenie usług wchodzących w zakres umowy, typowo wykonywanych przez strony takich umów. Negocjacje stanowią usługę świadczoną na rzecz strony umowy oraz są wynagradzane przez nią, polegającą na jednoznacznie określonym akcie mediacji. Mogą one polegać m.in. na wskazywaniu odpowiednich możliwości zawarcia takiej umowy, nawiązywaniu kontaktu z drugą stroną lub negocjowaniu, w imieniu i na rzecz klienta, warunków płatności, jakich ma dokonać jedna ze stron. Celem negocjacji jest zatem wykonanie wszystkich czynności niezbędnych w celu zawarcia przez dwie strony umowy, przy jednoczesnym braku jakiegokolwiek własnego zaangażowania negocjatora określonego w warunkach umowy. Z drugiej strony, nie stanowi negocjacji sytuacja, w której jedna ze stron powierza podwykonawcy część formalności administracyjnych związanych z umową, takich jak udzielanie informacji drugiej stronie oraz przyjmowanie i przetwarzanie wniosków dot. zapisów na papiery wartościowe, będące przedmiotem umowy. W takim przypadku, podwykonawca zajmuje tę samą pozycję, jak strona sprzedająca produkt finansowy i nie jest zatem pośrednictwem”.

Zatem, zgodnie z orzecznictwem TSUE, usługa pośrednictwa finansowego powinna stanowić:

‒ usługę świadczoną na rzecz strony transakcji finansowej, za którą strona ta wypłaca wynagrodzenie,

‒ z punktu widzenia nabywcy usługi finansowej usługi świadczone przez pośrednika powinny stanowić element usługi finansowej,

‒ celem jest dążenie do zawarcia umowy (przy czym, pośrednik nie ma żadnego interesu co do treści umowy),

‒ usługa pośrednictwa nie może mieć charakteru wyłącznie wykonywania czynności faktycznych związanych z umową (nie może to być np. wyłącznie udostępnianie informacji stronom transakcji finansowej).

Z przedstawionych okoliczności sprawy wynika, że prowadzi Pan jednoosobową działalność gospodarczą, w ramach której zamierza Pan zawrzeć ze Spółką Umowę, na podstawie której będzie Pan wykonywać usługi pośrednictwa w sprzedaży udziałów Spółki.

Zgodnie z Umową zobowiązał się Pan do pośredniczenia w sprzedaży udziałów Spółki celem uzyskania dla Spółki inwestora, który umożliwi dalszy rozwój Spółki. W związku z ww. usługami jest Pan uprawniony do reprezentacji Spółki w kontaktach z potencjalnymi inwestorami, udziału w spotkaniach z tymi inwestorami, aranżowania takich spotkań, stałych kontaktów z potencjalnymi inwestorami, przedstawienia tym inwestorom oferty sprzedaży udziałów Spółki oraz negocjacji w tym zakresie oraz w zakresie negocjacji warunków umowy sprzedaży udziałów Spółki i/lub innej transakcji, która zasadniczo prowadzi do tego samego skutku co sprzedaż udziałów Spółki.

Aktywnie poszukuje Pan potencjalnych inwestorów zainteresowanych nabyciem udziałów Spółki poprzez stały kontakt z tzw. środowiskiem biznesu tj. kontakt z osobami zainteresowanymi inwestowaniem posiadanego kapitału, przedstawia potencjalnym inwestorom ofertę, negocjuje warunki i finalnie doprowadza do zawarcia umowy. Nie ma Pan natomiast żadnego interesu w zakresie treści tej umowy.

Jako profesjonalista, świadcząc usługi pośrednictwa dochowuje Pan należytej staranności w celu doprowadzenia do zawarcia umowy sprzedaży udziałów Spółki na rzecz inwestora.

Faktyczny zakres usług świadczonych przez Pana w ramach Umowy nie będzie obejmował czynności kierowania, zarządzania oraz nadzorowania. Rezultatem świadczonych usług ma być skojarzenie inwestora ze Spółką oraz ustalenie z inwestorem warunków sprzedaży udziałów Spółki. W związku ze świadczonymi usługami przysługuje Panu wynagrodzenie prowizyjne, którego wypłata oraz ostateczna wartość uzależniona jest od spełnienia warunków określonych w Umowie. Kryterium uzależniającym wypłatę prowizji jest doprowadzenie przez Pana do zawarcia przez inwestora umowy sprzedaży udziałów Spółki i/lub innej umowy, która zasadniczo prowadzi do tego samego skutku co sprzedaż udziałów oraz zapłaty przez inwestora pierwszej transzy za udziały w formie pieniężnej lub niepieniężnej.

Ponosi Pan pełne ryzyko gospodarcze prowadzonej działalności gospodarczej, w ramach której świadczy usługi na podstawie Umowy. Jednocześnie Umowa nie wyłącza odpowiedzialności Pana wobec osób trzecich za rezultat i wykonywanie czynności podejmowanych w ramach świadczonych usług.

Pana wątpliwości dotyczą kwestii zastosowania zwolnienia od podatku do świadczonych usług.

Z uwagi na przedstawiony opis sprawy oraz powołane przepisy prawa i orzecznictwo TSUE należy stwierdzić, że w zakres świadczonych przez Pana usług wchodzi szereg czynności, które nie ograniczają się wyłącznie do czynności technicznych. Całokształt czynności podejmowanych przez Pana w ramach Umowy ukierunkowany jest na kojarzenie ze Spółką inwestorów zainteresowanych nabyciem udziałów Spółki i doprowadzenie do transakcji nabycia przez inwestorów ww. udziałów. Obowiązki wchodzące w zakres Pana działań mają na celu uczynienie wszystkiego co niezbędne, aby dwie strony zawarły umowę. Faktycznym beneficjentem świadczonej przez Pana usługi jest strona transakcji finansowej, tj. Spółka, która dokona transakcji sprzedaży udziałów oraz jest zobowiązana ponieść ekonomiczny koszt wynagrodzenia z tytułu świadczonych przez Pana usług. W związku z tym należy stwierdzić, że świadczone przez Pana usługi wypełniają wskazane wyżej istotne elementy, charakterystyczne dla usługi pośrednictwa.

Z okoliczności sprawy wynika, że świadczone przez Pana usługi pośrednictwa nie są usługami, których przedmiotem są usługi przechowywania udziałów i zarządzania nimi. Ponadto, wykonywane przez Pana usługi nie obejmują czynności ściągania długów w tym faktoringu, usług doradztwa i usług w zakresie leasingu. Nie dotyczą również praw i udziałów odzwierciedlających tytuł prawny do towarów, tytuł własności nieruchomości, prawa rzeczowe dające ich posiadaczowi prawo do korzystania z nieruchomości, udziały i inne tytuły prawne dające ich posiadaczowi prawne lub faktyczne prawo własności lub posiadanie nieruchomości lub jej części czy prawa majątkowe, których instrumentami bazowymi są towary, mierniki i limity wielkości produkcji oraz uprawnienia do emisji zanieczyszczeń, i które mogą być zrealizowane poprzez dostawę towarów lub świadczenie usług innych niż zwolnione z podatku. W analizowanej sprawie nie znajdują zatem zastosowania wyłączenia, o których mowa w art. 43 ust. 15 i 16 ustawy.

Tym samym stwierdzić należy, że świadczone przez Pana usługi pośrednictwa spełniają przesłanki wynikające z art. 43 ust. 1 pkt 40a ustawy i będą korzystać ze zwolnienia z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie ww. artykułu.

Pana stanowisko w ww. zakresie jest prawidłowe.

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Pan przedstawił i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Interpretacja rozstrzyga w zakresie podatku od towarów i usług, natomiast w zakresie podatku dochodowego od osób fizycznych zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

‒ Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Aby interpretacja mogła pełnić funkcję ochronną: Pana sytuacja musi być zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego i musi się Pan zastosować do interpretacji.

‒ Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

‒ Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Ma Pan prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

‒ w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

‒ w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).