Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP1-2.4012.69.2021.2.AC
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2021-05-31
Teza: stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej na terytorium Polski oraz prawo do odliczenia podatku naliczonego
Słowa kluczowe: działalność-działalność gospodarcza-prowadzenie działalności gospodarczej ; działalność-wykonywanie działalności-miejsce wykonywania działalności; miejsce; odliczenia-prawo do odliczenia; podatek-podatek naliczony-odliczanie podatku naliczonego; świadczenie-miejsce świadczenia usług
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28b; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28c; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28d; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28e; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28f; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28g; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28h; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28i; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28j; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28k; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28l; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28m (uchylony); [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28n; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28o

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2020 r. poz. 1325 ze zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z dnia 16 lutego 2021 r. (data wpływu za pośrednictwem platformy ePUAP 16 lutego 2021 r.) uzupełnionym za pośrednictwem platformy ePUAP 16 lutego 2021 r., uzupełnionym 23 lutego 2021 r. (data wpływu 25 lutego 2021 r.) oraz uzupełnionym 24 maja 2021 r. (data wpływu 26 maja 2021 r.) na wezwanie Organu z dnia 13 maja 2021 r. skutecznie doręczone w dniu 17 maja 2021 r., o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie posiadania stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej na terytorium Polski oraz prawa do odliczenia podatku naliczonego – **jest nieprawidłowe**.

UZASADNIENIE

W dniu 16 lutego 2021 r. wpłynął ww. wniosek o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie posiadania stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej na terytorium Polski oraz prawa do odliczenia podatku naliczonego. Wniosek został uzupełniony 16 lutego 2021 r. za pośrednictwem platformy ePUAP, 23 lutego 2021 r. (data wpływu 25 lutego 2021 r.) oraz 24 maja 2021 r. (data wpływu 26 maja 2021 r.) na wezwanie Organu z dnia 13 maja 2021 r. skutecznie doręczone w dniu 17 maja 2021 r.

We wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:

Wnioskodawca jest spółką z siedzibą w Luksemburgu („Wnioskodawca”, „Spółka”) wchodzącą w skład międzynarodowej grupy zajmującej się produkcją oraz dostarczaniem wysokogatunkowego papieru, folii, siatek oraz włóknin, które stosowane są w wielu gałęziach przemysłu („Grupa ”). Wnioskodawca jest spółką, która podejmuje kluczowe działania zarządcze i kontrolne w odniesieniu do wyrobów i usług sprzedawanych poza terenem USA. Wnioskodawca w ramach Grupy pełni funkcję centrali regionalnej. Wnioskodawca zarządza strategicznie regionalnymi badaniami i rozwojem, regionalną sprzedażą, zaopatrzeniem oraz rozwojem działalności. Ponadto, Wnioskodawca częściowo zarządza sprzedażą w Europie w zakresie tzw. „ ” i bierze istotny udział w koordynacji produkcji, w tym w zakresie określania standardów wydajności produkcji i jakości produktów oraz utrzymania i zwiększania rentowności w zakresie produktów , o których mowa poniżej. Grupa prowadzi działalność przede wszystkim w następujących obszarach:

*   Materiały i Konstrukcje Zaawansowane \`(\`(...)\`)\` - obejmują głównie zaawansowane technologicznie, walcowane produkty na bazie żywicy, takie jak siatki, folie oraz inne włókniny o wysokiej wytrzymałości, stosowane dla potrzeb materiałów filtracyjnych, infrastruktury, budownictwa, transportowych, medycznych oraz przeznaczonych dla końcowych odbiorców przemysłowych; oraz

*   Zaawansowany technologicznie papier (produkty ), na których produkuje się głównie papier na potrzeby przemysłu tytoniowego, w tym:
    *   papier samogasnący \`(\`(...)\`)\`,
    *   bibułki oraz
    *   oklejki papierosowe używane do owijania poszczególnych części papierosa, sprzedawane producentom papierosów,
    *   tytoń homogenizowany \`(\`(...)\`)\` a także
    *   opakowania produktów tytoniowych - pokrywy i zawijacze, sprzedawane producentom papierosów i cygar.

Grupa prowadzi działalność w ponad 90 państwach i posiada zakłady produkcyjne w 23 lokalizacjach na całym świecie, z czego główne zakłady znajdują się w USA, Kanadzie, Brazylii, Belgii, Francji, Polsce, Wielkiej Brytanii i Chinach. Podmiotem z Grupy (…) w Polsce jest Spółka B. sp. z o.o. („ Spółka B. sp. z o.o. ”). Główna działalność Spółki B sp. z o.o. obejmuje produkcję papieru oraz niektórych wyrobów . Do czasu zatwierdzenia (definicja poniżej) przez Szefa Krajowej Administracji Skarbowej, zajmuje się produkcją papieru oraz produktów na bazie żywicy i sprzedaje je bezpośrednio na rzecz klientów zewnętrznych (klient ostateczny otrzymuje fakturę bezpośrednio od . Na potrzeby procesu produkcji, Spółka udostępnia Spółce B sp. z o.o. , prawa własności intelektualnej obejmujące między innymi know-how oraz prawa do produkcji papieru oraz wyrobów na bazie żywicy. W związku ze zmianą strategii Grupy , Spółka B. sp. z o.o. będzie występowała wyłącznie w roli producenta kontraktowego dla Wnioskodawcy w zakresie produktów . Innymi słowy, Spółka B sp. z o.o. nie będzie już sprzedawała produktów bezpośrednio na rzecz klientów zewnętrznych (klienci będą otrzymywali faktury za towar od Wnioskodawcy, a nie od Spółki B sp. z o.o. ).

Rola Spółki B. sp. z o.o. w Grupie (jako producenta kontraktowego) i sposób jej wynagradzania za pełnioną rolę jest obecnie przedmiotem postępowania o zawarcie jednostronnego porozumienia w sprawie ustalenia cen transferowych („ ”). Podstawą działania Spółki B. sp. z o.o. według nowej strategii będzie umowa (ang. ) zawarta z Wnioskodawcą („Umowa”). Na podstawie Umowy, Spółka B sp. z o.o. będzie pełniła rolę producenta kontraktowego działającego na rzecz Wnioskodawcy. Jako producent kontraktowy Spółka B sp. z o.o. będzie produkowała produkty („Produkty”) na podstawie zamówień złożonych przez Wnioskodawcę (Wnioskodawca będzie określał rodzaj Produktów, ich ilość oraz jakość). Wnioskodawca będzie nabywał od Spółki B sp. z o.o. gotowe Produkty. W celu realizacji zamówień składanych przez Wnioskodawcę, Spółka B sp. z o.o. będzie wykorzystywała do produkcji Produktów własne półprodukty/komponenty. Gotowe Produkty, Spółka B sp. z o.o. będzie sprzedawała Wnioskodawcy, który następnie będzie sprzedawał je swoim kontrahentom. Wnioskodawca nie będzie akceptował Produktów, które nie będą miały odpowiedniej jakości. Własność Produktów będzie przechodziła na Wnioskodawcę tuż przed momentem, w którym własność przejdzie na odbiorcę końcowego.

Transport Produktów będzie organizowała albo Spółka B sp. z o.o. albo odbiorca końcowy (w zależności od warunków Incoterms ustalonych z odbiorcą końcowym). Po wytworzeniu Produktów przez Spółkę B sp. z o.o. , do czasu ich wysyłki do klienta, będą one składowane w magazynie należącym do Spółki B sp. z o.o. w Polsce. Magazynowanie Produktów będzie niezbędne w celu przechowania poszczególnych partii Produktów do czasu przygotowania całego, konkretnego zamówienia złożonego przez Wnioskodawcę (Wnioskodawca nie będzie nabywał odrębnej usługi magazynowania Produktów). W swoim magazynie, Spółka B sp. z o.o. będzie składowała również surowce oraz półprodukty niezbędne do wytworzenia Produktów. W praktyce, po przygotowaniu całej partii Produktów, będą one wysyłane bezpośrednio przez Spółkę B sp. z o.o. do klientów końcowych lub transport zostanie zorganizowany przez odbiorcę końcowego (w zależności od warunków Incoterms ustalonych z kontrahentami Wnioskodawcy). Produkty nie będą wysyłane przez Spółkę B sp. z o.o. do siedziby Wnioskodawcy, a potem do odbiorcy końcowego.

Wnioskodawca zwraca uwagę, że ostatecznie to on będzie odpowiadał za funkcje sprzedażowe Produktów. W szczególności należy podkreślić, że Spółka B sp. z o.o. nie będzie brała udziału w procesie ustalania cen sprzedaży produktów. Rolą Spółki B sp. z o.o. w całym procesie sprzedaży Produktów będzie ich produkcja na podstawie Umowy oraz wysyłka bezpośrednio do odbiorcy końcowego.

W ramach Spółka B sp. z o.o. funkcjonuje dział obsługi klienta, który odpowiada za ewentualne przyjmowanie zamówień od klientów (na warunkach wynegocjowanych wcześniej przez Wnioskodawcę) i obsługę faktur. Oprócz działalności produkcyjnej Produktów, Spółka B. sp. z o.o. świadczy oraz będzie świadczyła również dodatkowe, pomocnicze usługi wsparcia na rzecz Wnioskodawcy:

*   Usługi - działalność (…) ma na celu rozwój nowych produktów. Prace prowadzone są i będą przez Spółkę B. sp. z o.o. w ograniczonym zakresie;

*   Obsługa klientów - Spółka B. sp. z o.o. nie odpowiada i nie będzie za sprzedaż ani marketing wytwarzanych przez siebie produktów. Jednakże Spółka B. sp. z o.o. prowadzi i będzie prowadziła dział obsługi klienta, który wspiera Wnioskodawcę w procesie obsługi zamówień i faktur. Dział obsługi klienta zatrudnia kilku pracowników.

Wnioskodawca zwraca uwagę, że w związku z zawarciem Umowy, nie posiada i nie będzie posiadał na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej biura, magazynu ani żadnej infrastruktury lub pracowników, co pozwoliłoby mu prowadzić działalność gospodarczą w Polsce.

Należy również zwrócić uwagę, że Wnioskodawca nie może i nie będzie mógł korzystać z takiej infrastruktury należącej do Spółki B. sp. z o.o. , nie może i nie będzie mógł wydawać wiążących poleceń pracownikom w ich codziennej pracy, zatrudnionym przez Spółkę B. sp. z o.o. , nie ma i nie będzie miał wstępu do biura, magazynów należących do Spółki B sp. z o.o. . Ponadto, wszelkie decyzje strategiczne i podstawowe związane ze sprzedażą, planowaniem produkcji i zamówieniami produkcyjnymi, w tym zawieranie umów sprzedaży, decyzje o przekazaniu zamówienia do Spółki B. sp. z o.o. będą podejmowane poza granicami Polski.

W odpowiedzi na wezwanie Organu w zakresie zadanych pytań Wnioskodawca odpowiedział następująco:

1.  Czy Wnioskodawca jest zarejestrowany na terytorium Polski jako podatnik podatku od towarów i usług Wnioskodawca jest zarejestrowany na terytorium Polski jako podatnik podatku od towarów i usług.
2.  Czy Wnioskodawca będzie wykonywał (rozpoznawał w zakresie podatku od towarów i usług) czynności opodatkowane na terytorium Polski, które nie podlegają zwolnieniu z opodatkowania Wnioskodawca będzie wykonywał (rozpoznawał w zakresie podatku od towarów i usług) czynności opodatkowane na terytorium Polski, które nie podlegają zwolnieniu z opodatkowania. Mianowicie, Wnioskodawca będzie wykonywał na terytorium Polski sprzedaż Produktów wyprodukowanych uprzednio przez \`(...)\` Poland zgodnie z Umową, sprzedaż ta stanowić będzie dostawę towarów na terytorium kraju podlegającą opodatkowaniu VAT i w związku z taką transakcją Wnioskodawca wystawi fakturę z polskim VAT-em i rozliczy VAT z polskim urzędem skarbowym. Poza Umową Wnioskodawca będzie również dokonywał zakupów produktów od \`(...)\` Poland na terytorium Polski, w związku z którymi otrzyma od \`(...)\` Poland faktury VAT z polskim VAT-em i które rozpozna dla celów odliczenia VAT, następnie Wnioskodawca dokona opodatkowanej dostawy tych towarów na terytorium Polski do klienta końcowego.
3.  Czy w związku ze zmianą strategii Grupy Wnioskodawca nadal na potrzeby procesu produkcji będzie udostępniał \`(...)\` Poland prawa własności intelektualnej obejmujące między innymi know-how oraz prawa do produkcji papieru … oraz wyrobów na bazie żywicy Tak, po zmianie strategii Grupy Wnioskodawca nadal na potrzeby procesu produkcji będzie udostępniał \`(...)\` Poland prawa własności intelektualnej obejmujące między innymi know-how oraz prawa do produkcji papieru … oraz wyrobów na bazie żywicy, ale tylko w zakresie, w jakim będą one potrzebne w procesie produkcji zgodnie z Umową.
4.  Czy Wnioskodawca (poza prawami własności intelektualnej obejmującymi między innymi know-how oraz prawa do produkcji papieru … oraz wyrobów na bazie żywicy) będzie udostępniał \`(...)\` Poland jakiekolwiek inne zasoby (np. osobowe, urządzenia/sprzęt) jeśli tak należy wskazać jakie (Organ zaznacza, że nie oczekuje kolejno wymienienia poszczególnych zasobów lecz ogólne wskazanie informacji o zasobach) Wnioskodawca (poza prawami własności intelektualnej obejmującymi między innymi know-how oraz prawa do produkcji papieru … oraz wyrobów na bazie żywicy) nie będzie udostępniał \`(...)\` Poland jakichkolwiek innych zasobów, a w szczególności nie będzie udostępniał urządzeń/sprzętu ani zasobów osobowych na terytorium Polski.
5.  Na jaki okres czasu została/zostanie zawarta Umowa między Wnioskodawcą a (\`(...)\`) Umowa zostanie zawarta między Wnioskodawcą a \`(...)\` Poland na okres 5 lat, jednakże w każdej chwili będzie ona mogła zostać wypowiedziana przez każdą ze stron za trzymiesięcznym okresem wypowiedzenia.
6.  Czy \`(...)\` Poland będzie pełniła rolę producenta kontraktowego na rzecz innych podmiotów niż Wnioskodawca (\`(...)\`) nie będzie pełniła roli producenta kontraktowego na rzecz innych podmiotów niż Wnioskodawca. Jednakże, zgodnie z wiedzą Wnioskodawcy, (\`(...)\`) będzie produkować inne produkty … na sprzedaż do klientów będących podmiotami niepowiązanymi.
7.  Przez jaki okres czasu (w przybliżeniu/około) planowana jest sprzedaż Produktów przez Wnioskodawcę z terytorium Polski Sprzedaż Produktów przez Wnioskodawcę z terytorium Polski planowana jest na około 5 lat (okres trwania Umowy). Umowa ta może być jednak w każdej chwili wypowiedziana przez każdą ze stron za trzymiesięcznym okresem wypowiedzenia.
8.  Czy \`(...)\` Poland będzie produkować/sprzedawać takie same Produkty (jak produkowane na rzecz Wnioskodawcy) na rzecz innych podmiotów niż Wnioskodawca \`(...)\` Poland będzie sprzedawać produkty … dla klientów niepowiązanych, choć nie będą to dokładnie te same produkty, jak Produkty produkowane na rzecz Wnioskodawcy. Umowa nie uniemożliwia \`(...)\` Poland produkcji/sprzedaży innych produktów/usług dla innych klientów. Zgodnie z wiedzą Wnioskodawcy, w zależności od dostępnych mocy produkcyjnych \`(...)\` Poland będzie w przyszłości rozważać również inne opcje biznesowe (np. usługi cięcia papieru dla podmiotu powiązanego z Francji).
9.  Co konkretnie należy rozumieć przez stwierdzenie „Wnioskodawca nie będzie akceptował Produktów, które nie będą miały odpowiedniej jakości ” W praktyce oznacza to, że taki Produkt zostanie wymieniony i zostaną podjęte działania naprawcze przez \`(...)\` Poland w celu zaradzenia brakom w jakości.
10.  W jaki sposób oraz na jakich zasadach Wnioskodawca będzie dokonywał kontroli jakości wyprodukowanych przez \`(...)\` Poland Produktów Wnioskodawca będzie dokonywał kontroli jakości wyprodukowanych przez \`(...)\` Poland Produktów na zasadach określonych w „Specyfikacji i Standardach Jakości („…”) obowiązujących w Grupie \`(...)\`. Kontrola jakości wyprodukowanych Produktów będzie odbywała się przede wszystkim poprzez regularne testowanie próbek Produktów przez \`(...)\` Poland w celu zapewnienia jakości zgodnej ze Specyfikacją i Standardami Jakości. Podsumowanie wyników testów będzie przedstawiane Wnioskodawcy co miesiąc. Jako środek dodatkowy, możliwa będzie inspekcja obiektów \`(...)\` Poland lub należących do podmiotów zewnętrznych, w których są produkowane lub przechowywane jakiekolwiek Produkty, ich oznaczenia lub opakowania przez \`(...)\` Poland lub na jego rzecz. Inspekcja będzie odbywać się wyłącznie za uprzednim zezwoleniem \`(...)\` Poland i będzie przeprowadzać ją przedstawiciel Wnioskodawcy w standardowych godzinach pracy \`(...)\` Poland.
11.  Czy \`(...)\` Poland w magazynach będzie składować (poza surowcami oraz półproduktami niezbędnymi do wytworzenia Produktów) Produkty przeznaczone dla innych podmiotów niż Wnioskodawca Według najlepszej wiedzy Wnioskodawcy, \`(...)\` Poland w magazynach będzie składować (poza surowcami oraz półproduktami niezbędnymi do wytworzenia Produktów) produkty przeznaczone dla innych podmiotów niż Wnioskodawca. Będą to produkty przeznaczone dla spółek powiązanych z Francji i Brazylii oraz produkty … przeznaczone dla wielu klientów niepowiązanych.
12.  Na czym konkretnie będą polegały usługi … (z jakimi czynnościami/działaniami należy je utożsamiać) Usługi … w ramach Umowy będą konkretnie polegać na doskonaleniu istniejących Produktów i rozwijaniu nowych produktów lub rozwijaniu procesu produkcyjnego (w zależności od potrzeb) i będą ściśle związane z działalnością produkcyjną. Usługi te będą rozwijane poprzez research, wdrażanie i walidacje nowych produktów, testy i ulepszenia. Usługi te będą wykonywane będą przez personel \`(...)\` Poland na sprzęcie i maszynach będących własnością \`(...)\` Poland. Usługi te będą wykonane w oparciu o przekazane przez Wnioskodawcę Specyfikacje i Standardy Jakości.
13.  Czy \`(...)\` Poland będzie świadczyło usługi … dla innych podmiotów niż Wnioskodawca \`(...)\` Poland będzie świadczyła usługi … dla innych podmiotów niż Wnioskodawca, tj., będzie świadczyła usługi … dla podmiotów niepowiązanych - klientów, którym będzie sprzedawać produkty \`(...)\`
14.  Na czym konkretnie będzie polegało prowadzenie działu obsługi klienta przez \`(...)\` Poland (z jakimi czynnościami/działaniami należy je utożsamiać) Prowadzenie działu obsługi klienta na rzecz Wnioskodawcy przez \`(...)\` Poland będzie odbywać się w ramach Umowy i będzie polegać na wsparciu Wnioskodawcy w obsłudze zamówień złożonych u Wnioskodawcy przez klientów. W szczególności pracownicy tego działu będą odpowiadać na pytania klientów Wnioskodawcy w zakresie złożonych przez nich zamówień, uzyskiwać wyjaśnienia od klientów Wnioskodawcy w zakresie pożądanej specyfikacji Produktów i współpracować w tym zakresie z działem planowania produkcji, rozpatrywać skargi klientów Wnioskodawcy i generalnie dbać o satysfakcję klientów Wnioskodawcy. \`(...)\` Poland będzie również wystawiać faktury w imieniu Wnioskodawcy do klientów Wnioskodawcy nabywających Produkty wyprodukowane zgodnie z Umową.
15.  Czy \`(...)\` Poland będzie prowadziło dział obsługi klienta dla innych podmiotów niż Wnioskodawca? \`(...)\` Poland będzie prowadziło również dział obsługi klienta na własne potrzeby. Chodzi w tym wypadku o pełną obsługę zamówień złożonych przez własnych klientów \`(...)\` Poland (podmioty niepowiązane), którzy będą nabywać od \`(...)\` Poland produkty ….
16.  Na czym konkretnie będzie polegała obsługa klientów przez \`(...)\` Poland (z jakimi czynnościami/działaniami należy ją utożsamiać)? Prowadzenie działu obsługi klienta na rzecz Wnioskodawcy przez \`(...)\` Poland będzie odbywać się w ramach Umowy i będzie polegać na wsparciu Wnioskodawcy w obsłudze zamówień złożonych u Wnioskodawcy przez klientów. W szczególności pracownicy tego działu będą odpowiadać na pytania klientów Wnioskodawcy w zakresie złożonych przez nich zamówień, uzyskiwać wyjaśnienia od klientów Wnioskodawcy w zakresie pożądanej specyfikacji Produktów i współpracować w tym zakresie z działem planowania produkcji, rozpatrywać skargi klientów Wnioskodawcy i generalnie dbać o satysfakcję klientów Wnioskodawcy. \`(...)\` Poland będzie również wystawiać faktury w imieniu Wnioskodawcy do klientów Wnioskodawcy nabywających Produkty wyprodukowane zgodnie z Umową.
17.  Czy Wnioskodawca poza świadczeniami nabywanymi od \`(...)\` Poland będzie dokonywał zakupu jakiś innych usług bądź towarów na terytorium Polski jeśli tak należy wskazać jakiego rodzaju usługi bądź towary będą nabywane w tym w jakim celu. Wnioskodawca poza świadczeniami nabywanymi od \`(...)\` Poland nie będzie dokonywał zakupu usług bądź towarów na terytorium Polski.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania (ostatecznie sformułowane w uzupełnieniu wniosku):

1.  Czy w opisanym w zdarzeniu przyszłym modelu, Wnioskodawca posiada w Polsce stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej w rozumieniu Ustawy o VAT?
2.  Czy w opisanym zdarzeniu przyszłym Wnioskodawcy przysługuje w Polsce prawo do odliczenia podatku naliczonego z faktur dokumentujących usługi wykonane przez Spółkę B. sp. z o.o. zgodnie z Umową?

Stanowisko Wnioskodawcy (doprecyzowane w uzupełnieniu wniosku):

Ad 1

W ocenie Wnioskodawcy w opisanym zdarzeniu przyszłym, Spółka nie będzie posiadała na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej, o którym mowa w art. 11 Rozporządzenia Wykonawczego (zdefiniowane poniżej), art. 28b ust. 2 oraz art. 17 ust. 1 pkt 4 i 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2020 poz. 106 ze zm. „Ustawa o VAT”). br>

Ustawa o VAT nie wprowadza definicji stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej w Polsce. W związku z tym, należy sięgnąć do definicji wskazanej w Rozporządzeniu wykonawczym rady (UE) NR 282/2011 z dnia 15 marca 2011 r. ustanawiającym środki wykonawcze do dyrektywy 2006/112/WE w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej - Dz. U. UE L z dnia 23 marca 2011 r. („Rozporządzenie Wykonawcze”). br>

Zgodnie z art. 11 ust. 1 Rozporządzenia Wykonawczego, na użytek stosowania art. 44 dyrektywy Rady 2006/112/WE z dnia 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (dalej "Dyrektywa VAT") „stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej” oznacza dowolne miejsce - inne niż miejsce siedziby działalności gospodarczej podatnika, (\`(...)\`) które charakteryzuje się wystarczającą stałością oraz odpowiednią strukturą w zakresie zaplecza personalnego i technicznego, by umożliwić mu odbiór i wykorzystywanie usług świadczonych do własnych potrzeb tego stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej. br>

Ponadto zgodnie z art. 11 ust. 2 Rozporządzenia Wykonawczego, na potrzeby przepisów art. 45, art. 56 ust. 2 akapit 2 oraz art. 192a Dyrektywy VAT „stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej” oznacza dowolne miejsce - inne niż miejsce siedziby działalności gospodarczej podatnika, (\`(...)\`) które charakteryzuje się wystarczającą stałością oraz odpowiednią strukturą w zakresie zaplecza personalnego i technicznego, by umożliwić mu świadczenie usług, które wykonuje. br>

Zgodnie z art. 11 ust. 3 Rozporządzenia Wykonawczego, fakt posiadania numeru identyfikacyjnego VAT sam w sobie nie jest wystarczający, by uznać, że podatnik posiada stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej. br>

Definicja stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej w świetle orzecznictwa TSUE, polskich sądów administracyjnych i praktyki Ministra Finansów Definicja stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej zawarta w Rozporządzeniu Wykonawczym została sformułowana w oparciu o orzecznictwo Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej "TSUE"). Zatem w celu określenia kryteriów decydujących o uznaniu danego miejsca za stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej, zdaniem Spółki, należy się odwołać również do tego orzecznictwa. Orzecznictwo to ukształtowało się, co prawda, w czasie obowiązywania VI Dyrektywy, zachowuje jednak nadal aktualność w stanie prawnym określonym przez aktualnie obowiązującą Dyrektywę VAT. Przykładowo następujące orzeczenia miały wpływ na kształtowanie się definicji „stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej”:

*   TSUE w wyroku z dnia 28 czerwca 2007 r. w sprawie Planzer Luxemburg Sárl przeciwko Bundeszentralamt für Steuern (sygn. akt C-73/06) stwierdził, że: "Zgodnie z utrwaloną linią orzecznictwa w dziedzinie podatku VAT pojęcie stałego przedsiębiorstwa wymaga minimalnej trwałości, poprzez zgromadzenie stałych zasobów ludzkich i technicznych koniecznych dla świadczenia określonych usług (\`(...)\`). Owa minimalna trwałość oznacza zatem wystarczający stopień trwałości oraz strukturę, która z punktu widzenia zasobów ludzkich i technicznych jest stanie umożliwić świadczenie danych usług w sposób niezależny".

*   w wyroku z dnia 7 maja 1998 r. w sprawie Lease Plan Luxemburg SA przeciwko Belgische Staat (C-390/96) TSUE stwierdził, że jeżeli spółka leasingowa nie posiada w danym państwie członkowskim ani swojego personelu, ani struktury organizacyjnej charakteryzującej się wystarczającym poziomem trwałości, która umożliwiałaby zawieranie umów oraz podejmowanie decyzji na poziomie zarządu, w związku z czym usługi, o których mowa, mogłyby być świadczone w sposób niezależny, nie można mówić o stałej siedzibie spółki w tym państwie.

*   w wyroku z dnia 17 lipca 1997 r. w sprawie ARO Lease BV przeciwko Inspecteur van de Belastindienst Gorte Ondememingen te Amsterdam (sygn. akt C-190/95) TSUE uznał, że aby być traktowanym, w drodze wyjątku od podstawowego kryterium głównego miejsca prowadzenia działalności, jako miejsce, gdzie podatnik świadczy usługi, miejsce to musi być na tyle stałe i mieć na tyle adekwatną strukturę, w sensie zasobów ludzkich i technicznych, że może świadczyć rzeczone usługi w sposób niezależny.

Warunki powstania stałego miejsca działalności gospodarczej w Polsce W świetle wyżej przytoczonej definicji oraz orzecznictwa, ze stałym miejscem prowadzenia działalności na terytorium Polski możemy mieć do czynienia wówczas, gdy łącznie spełnione są następujące warunki:

1.  dany podmiot musi posiadać w Polsce minimalny rozmiar działalności charakteryzującej się określonym poziomem stałości;
2.  dany podmiot musi posiadać odpowiednie zaplecze personalne tj. zasoby ludzkie konieczne do odbioru i wykorzystania lub świadczenia usług np. w postaci zatrudnionych pracowników;
3.  dany podmiot musi posiadać odpowiednie zaplecze techniczne - zasoby konieczne do odbioru i wykorzystania lub świadczenia usług.

Konieczność łącznego spełnienia ww. warunków wynika bezsprzecznie z cytowanej definicji, co potwierdza również dotychczasowe orzecznictwo TSUE. Zatem w celu stwierdzenia czy w sytuacji przedstawionej w zdarzeniu przyszłym mamy do czynienia ze stałym miejscem prowadzenia działalności gospodarczej należy dokonać analizy spełnienia poszczególnych warunków.

Brak spełnienia warunków istnienia / powstania stałego miejsca działalności gospodarczej Spółki w Polsce

Zdaniem Spółki, w przedstawionym zdarzeniu przyszłym nie są i nie będą spełnione przesłanki wskazane w Rozporządzeniu Wykonawczym, pozwalające na uznanie, że Spółka posiada w Polsce stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej.

W pierwszej kolejności, w ocenie Wnioskodawcy, należy wskazać, że w opisanym zdarzeniu przyszłym nie może powstać stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej z uwagi na fakt, że Wnioskodawca będzie nabywał od Spółki B sp. z o.o. przede wszystkim Produkty tj. w opisanym zdarzeniu przyszłym będzie miała miejsce przede wszystkim dostawa towarów, a nie świadczenie usług (z wyjątkiem jedynie wspomagających i marginalnych usług R&D oraz obsługi klienta świadczonych przez Spółkę B. sp. z o.o. na rzecz Wnioskodawcy).

Definicja wskazana w Rozporządzeniu Wykonawczym, odnosi się natomiast wprost tylko i wyłącznie do świadczenia usług, a nie do dostawy towarów. W konsekwencji produkcja Produktów na rzecz Wnioskodawcy, które następnie będą zbywane na rzecz odbiorców końcowych (kontrahentów Wnioskodawcy), nie może stanowić stałego miejsca prowadzenia przez Spółkę działalności gospodarczej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

W przypadku braku podzielenia powyższego stanowiska Wnioskodawcy, poniżej zostały przedstawione również argumenty potwierdzające, że w opisywanym zdarzeniu przyszłym nie spełnią się przesłanki powstania stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej Wnioskodawcy na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Brak spełnienia warunku posiadania w Polsce minimalnego rozmiaru działalności charakteryzującej się określonym poziomem stałości Jak wynika z powołanego wyżej orzecznictwa TSUE, aby dane miejsce prowadzenia działalności miało charakter "stały", musi charakteryzować się określonym stopniem zaangażowania tj. pozwala na uznanie, iż działalność prowadzona jest w tym miejscu nie w sposób przemijający, czy też okresowy. Konieczna jest zatem pewna określona minimalna skala działalności w Polsce, która będzie stanowiła zewnętrzną oznakę, że działalność jest prowadzona w tym miejscu stale.

Z opisu zdarzenia przyszłego wynika, że działalność Spółki wykonywana jest i będzie w całości poza terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, tj. wszelkie decyzje strategiczne i podstawowe związane ze sprzedażą, planowaniem produkcji i zamówieniami produkcyjnymi, w tym zawieranie umów sprzedaży, decyzje o przekazaniu zamówienia do Spółki B sp. z o.o. podejmowane są i będą za granicą. Spółka nie dysponuje i nie będzie dysponowała ponadto w Polsce żadnymi zasobami technicznymi ani personalnymi. W szczególności Wnioskodawca nie posiada i nie będzie posiadał w Polsce prawa użytkowania/dysponowania żadną nieruchomością (w tym biurem lub magazynem) lub częścią nieruchomości. W świetle powyższego, nie można uznać, aby Wnioskodawca prowadził w Polsce choćby minimalną działalność, która prowadziłaby do powstania stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej w Polsce. Wniosku tego nie zmienia fakt współpracy pomiędzy Wnioskodawcą a Spółką, gdyż współpraca taka nie prowadzi automatycznie do uznania, iż siedziba jednego podatnika będzie stanowiła dla drugiego jego stałe miejsce prowadzenia działalności w kraju. Przy ocenie, czy istnieje stałe miejsce prowadzenia działalności, należy przede wszystkim badać, czy istnieje odpowiednia struktura w postaci zaplecza personalnego i technicznego.

Wnioski te potwierdza również TSUE w swoich orzeczeniach. Przykładowo, w wyroku w sprawie C-605/12 (Welmory przeciwko Dyrektorowi Izby Skarbowej w Gdańsku) z 16 października 2014 r., „okoliczność, że działalność gospodarcza dwóch spółek związanych umową o współpracy tworzy ekonomicznie nierozerwalną całość, (\`(...)\`) nie ma znaczenia przy stwierdzeniu, czy spółka cypryjska posiada stałe miejsce prowadzenia działalności w Polsce".

Brak spełnienia warunku posiadania zaplecza personalnego

Jak wynika z opisu zdarzenia przyszłego, Spółka nie posiada i nie będzie posiadała w Polsce własnych pracowników, którzy wykonywaliby na jej rzecz jakiekolwiek czynności związane z produkcją Produktów. Wnioskodawca będzie zlecał Spółce B. sp. z o.o. produkcję Produktów, która będzie wykonywana przez pracowników Spółki B sp. z o.o. . Wnioskodawca nie będzie mógł wydawać wiążących poleceń pracownikom zatrudnionym przez Spółkę B sp. z o.o. w codziennej pracy. To Spółka B sp. z o.o. będzie podejmowała decyzje w zakresie doboru środków oraz organizacji pracy, jakimi realizuje zlecenie złożone przez Wnioskodawcę. Spółka B sp. z o.o. będzie odpowiadała jedynie za odpowiednią jakość Produktów. Co więcej, Spółka B sp. z o.o. nie będzie miała prawa zawierania ani negocjowania umów w imieniu Wnioskodawcy. Jak wskazano wyżej, wszystkie decyzje zarządcze związane z działalnością Wnioskodawcy podejmowane są i będą poza terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. W konsekwencji nie można stwierdzić, iż Spółka dysponuje jakimkolwiek zapleczem ludzkim, które pozwalałoby na odbieranie i wykorzystanie lub świadczenie usług w Polsce.

Powyższy wniosek znajduje potwierdzenie m.in.:

*   w wyroku z 7 maja 1998 r. w sprawie Lease Plan Luxemburg SA przeciwko Belgische Staat (C-390/96), w którym TSUE stwierdził, że jeżeli spółka leasingowa nie posiada w danym państwie członkowskim ani swojego personelu, ani struktury organizacyjnej charakteryzującej się wystarczającym poziomem trwałości, która umożliwiałaby zawieranie umów oraz podejmowanie decyzji na poziomie zarządu, w związku z czym usługi, o których mowa, mogłyby być świadczone w sposób niezależny, nie można mówić o stałej siedzibie spółki w tym państwie oraz

*   w wyroku WSA w Warszawie z 26 czerwca 2009 r., sygn. akt III SA/Wa 110/09, w którym sąd stwierdził, że "TSUE zdefiniował pojęcie stałego miejsca prowadzenia działalności jako to, gdzie podmiot posiada zasoby ludzkie, zasoby techniczne a także infrastrukturę umożliwiającą zawieranie umów i podejmowanie decyzji zarządczych. Nadto, powyższe zasoby i infrastruktura muszą charakteryzować się pewna stałością oraz umożliwiać świadczenie usług w sposób niezależny."

Brak spełnienia warunku posiadania zaplecza technicznego

Jak wynika z opisu zdarzenia przyszłego, Spółka faktycznie nie dysponuje i nie będzie dysponować żadną przestrzenią lub nieruchomością (w tym biurem lub magazynem) na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej. Spółka B. sp. z o.o. nie będzie również świadczyła na rzecz Wnioskodawcy usług magazynowania. Magazynowanie Produktów będzie jedynie niezbędne w celu przechowania poszczególnych partii Produktów do czasu przygotowania całego, konkretnego zamówienia złożonego przez Wnioskodawcę. Wnioskodawcy nie przysługuje i nie będzie przysługiwał jednak żaden tytuł prawny do pomieszczeń magazynowych.

Z uwagi na powyższe, w ocenie Wnioskodawcy w opisanym zdarzeniu przyszłym nie można również uznać, że Spółka będzie posiadała jakiekolwiek zaplecze techniczne, które jest konieczne do odbioru i wykorzystania lub świadczenia usług na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Powyższy wniosek znajduje potwierdzenie m.in. w powołanym wyżej wyroku TSUE w sprawie C-605/12 (Welmory przeciwko Dyrektorowi Izby Skarbowej w Gdańsku) z 16 października 2014 r., w którym Trybunał wyraźnie wskazał, iż dla uznania, że podmiot zagraniczny może posiadać w Polsce stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej konieczne jest posiadanie prawa dysponowania zapleczem technicznym i personalnym: "Aby spółkę cypryjską, w okolicznościach takich jak w sprawie głównej, można było uważać za posiadającą stałe miejsce prowadzenia działalności w rozumieniu art. 44 dyrektywy VAT, powinna ona dysponować w Polsce przynajmniej strukturą charakteryzującą się wystarczającą stałością, umożliwiającą, w zakresie zaplecza personalnego i technicznego, w Polsce odbiór i wykorzystywanie usług świadczonych przez spółkę polską do własnych potrzeb działalności gospodarczej, czyli zarządzania danym systemem aukcji elektronicznych, a także emisji i sprzedaży "bidów".

Mając na uwadze powyższą argumentację, w ocenie Wnioskodawcy, żadna ze wskazanych w Rozporządzeniu Wykonawczym oraz przytoczonym orzecznictwie przesłanek powstania stałego miejsca prowadzenia działalności na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, nie jest i nie będzie spełniona w świetle opisu zdarzenia przyszłego w odniesieniu do Wnioskodawcy. Wniosek taki jest zasadny również w świetle interpretacji indywidualnych wydawanych w zakresie powstawania stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej w Polsce. Przykładowo wskazać można: interpretację indywidualną z 23.04.2015 r., sygn. IPPP3/4512-243/15-2/KT, z 29.12.2011 r., sygn. IPPP3/443-1294/11-4/LK, z 16.09.2011 r., sygn. IPPP3/443-842/11-4/MPe.

Ad 2

Wnioskodawca nie będzie miał prawa do odliczenia podatku naliczonego z faktur dokumentujących usługi wykonane przez Spółkę B. sp. z o.o. zgodnie z Umową.

Zdaniem Wnioskodawcy, w świetle opisanego zdarzenia przyszłego Spółka nie będzie bowiem posiadała stałego miejsca prowadzenia działalności dla celów VAT na terytorium Polski, do którego świadczone byłyby usługi przez Spółkę B. sp. z o.o. zgodnie z Umową. Zgodnie z art. 28b ust. 1 ustawy o VAT miejscem świadczenia usług w przypadku świadczenia usług na rzecz podatnika jest miejsce, w którym podatnik, będący usługobiorcą, posiada siedzibę działalności gospodarczej. W przypadku gdy usługi są świadczone dla stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej podatnika, które znajduje się w innym miejscu niż jego siedziba działalności gospodarczej, miejscem świadczenia tych usług jest to stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej (art. 28b ust. 2 ustawy o VAT). W ocenie Wnioskodawcy nie posiada on na terytorium kraju stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej. Miejscem świadczenia usług nabywanych przez Wnioskodawcę jest zgodnie z art. 28b ust. 1 ustawy o VAT - kraj jego siedziby, czyli Luksemburg.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest nieprawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2021 r. poz. 685 ze zm.) – zwanej dalej ustawą – opodatkowaniu ww. podatkiem podlegają:

1.  odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju;
2.  eksport towarów;
3.  import towarów na terytorium kraju;
4.  wewnątrzwspólnotowe nabycie towarów za wynagrodzeniem na terytorium kraju;
5.  wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

Z powołanego przepisu wynika tzw. zasada terytorialności, zgodnie z którą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają wymienione czynności, ale tylko w sytuacji, gdy miejscem ich świadczenia jest terytorium kraju, przez które - w myśl definicji zawartej w art. 2 pkt 1 ustawy - rozumie się terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, z zastrzeżeniem art. 2a. Natomiast ilekroć jest mowa o terytorium państwa członkowskiego - rozumie się przez to terytorium państwa wchodzące w skład terytorium Unii Europejskiej, z zastrzeżeniem art. 2a art. 2 pkt 4 ustawy).

Na podstawie art. 7 ust. 1 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel \`(\`(...)\`)\`.

W myśl art. 8 ust. 1 ustawy, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 \`(\`(...)\`)\`.

Kwestie dotyczące miejsca świadczenia przy świadczeniu usług uregulowane zostały w rozdziale 3 działu V ustawy.

Zgodnie z ogólną zasadą wyrażoną w art. 28b ust. 1 ustawy, miejscem świadczenia usług w przypadku świadczenia usług na rzecz podatnika jest miejsce, w którym podatnik będący usługobiorcą posiada siedzibę działalności gospodarczej, z zastrzeżeniem ust. 2-4 oraz art. 28e, art. 28f ust. 1 i 1a, art. 28g ust. 1, art. 28i, art. 28j ust. 1 i 2 oraz art. 28n.

Jak stanowi ust. 2 art. 28b ustawy w przypadku, gdy usługi są świadczone dla stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej podatnika, które znajduje się w innym miejscu niż jego siedziba działalności gospodarczej, miejscem świadczenia tych usług jest to stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej.

Z niniejszych przepisów ustawy wynika zatem, że co do zasady, usługa świadczona na rzecz podatnika w rozumieniu art. 28a ustawy inna niż wskazana w art. 28e, art. 28f ust. 1 i 1a, art. 28g ust. 1, art. 28i, art. 28j ust. 1 i 2 oraz art. 28n ustawy podlega opodatkowaniu w miejscu siedziby działalności gospodarczej usługobiorcy, chyba że jest świadczona dla stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej usługobiorcy, które znajduje się w innym miejscu niż jego siedziba działalności gospodarczej, wówczas miejscem świadczenia tej usługi jest stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej, dla którego ta usługa jest świadczona.

Natomiast, zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Stosownie do art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a) ustawy, kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Z treści art. 86 ustawy, wynika, że prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych. Warunkiem umożliwiającym podatnikowi skorzystanie z prawa do odliczenia podatku naliczonego jest związek zakupów z wykonywanymi czynnościami opodatkowanymi. Przedstawiona zasada wyklucza możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z usługami i towarami, które nie są w ogóle wykorzystywane do czynności opodatkowanych, czyli w przypadku ich wykorzystywania do czynności zwolnionych od podatku VAT oraz niepodlegających temu podatkowi. Przy czym związek dokonywanych zakupów z działalnością gospodarczą może mieć charakter pośredni lub bezpośredni.

Podkreślić również należy, że ustawodawca stworzył podatnikowi prawo do odliczenia podatku naliczonego w całości lub w części, pod warunkiem spełnienia przez niego zarówno przesłanek pozytywnych, wynikających z art. 86 ust. 1 ustawy oraz niezaistnienia przesłanek negatywnych, określonych w art. 88 ustawy. Ten ostatni przepis określa listę wyjątków, które pozbawiają podatnika prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

I tak, zgodnie z art. 88 ust. 3a pkt 7 ustawy nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku, gdy wystawiono faktury, w których została wykazana kwota podatku w stosunku do czynności opodatkowanych, dla których nie wykazuje się kwoty podatku na fakturze - w części dotyczącej tych czynności.

Z opisu sprawy wynika, że Wnioskodawca (Spółka) jest spółką z siedzibą w Luksemburgu wchodzącą w skład międzynarodowej grupy zajmującej się produkcją oraz dostarczaniem wysokogatunkowego papieru, folii, siatek oraz włóknin, które stosowane są w wielu gałęziach przemysłu. Na terytorium Polski Wnioskodawca jest zarejestrowany jako podatnik podatku od towarów i usług. Na terytorium Polski Wnioskodawca będzie wykonywał czynności opodatkowane, które nie podlegają zwolnieniu z opodatkowania. Wnioskodawca będzie wykonywał na terytorium Polski sprzedaż Produktów wyprodukowanych uprzednio przez Spółkę B sp. z o.o. zgodnie z Umową, sprzedaż ta stanowić będzie dostawę towarów na terytorium kraju podlegającą opodatkowaniu VAT. Sprzedaż Produktów przez Wnioskodawcę z terytorium Polski planowana jest na około 5 lat. Wnioskodawca będzie miał zawartą Umowę ze Spółką B sp. z o.o. na okres 5 lat z możliwością wypowiedzenia. Spółka B sp. z o.o. będzie występowała w roli producenta kontraktowego dla Wnioskodawcy w zakresie produktów Jako producent kontraktowy Spółka B sp. z o.o. będzie produkowała Produkty na podstawie zamówień złożonych przez Wnioskodawcę (Wnioskodawca będzie określał rodzaj Produktów, ich ilość oraz jakość) a Wnioskodawca będzie nabywał od Spółki B sp. z o.o. gotowe Produkty, które następnie będzie sprzedawał swoim kontrahentom. Po wytworzeniu Produktów przez Spółkę B sp. z o.o. , do czasu ich wysyłki do klienta, będą one składowane w magazynie należącym do Spółki B sp. z o.o. w Polsce (magazynowanie Produktów będzie niezbędne w celu przechowania poszczególnych partii Produktów do czasu przygotowania całego, konkretnego zamówienia złożonego przez Wnioskodawcę zaś Wnioskodawca nie będzie nabywał odrębnej usługi magazynowania Produktów). Ponadto Spółka B sp. z o.o. świadczy oraz będzie świadczyła na rzecz Wnioskodawcy również dodatkowe, pomocnicze usługi wsparcia na rzecz Wnioskodawcy w postaci Usług oraz obsługi klientów (dział obsługi klienta). Przy tym w związku z zawarciem Umowy, Wnioskodawca nie posiada (i nie będzie posiadał) na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej biura, magazynu ani żadnej infrastruktury lub pracowników. Wnioskodawca nie może (i nie będzie mógł) korzystać z infrastruktury należącej do Spółki B sp. z o.o. , nie może (i nie będzie mógł) wydawać wiążących poleceń pracownikom w ich codziennej pracy, zatrudnionym przez Spółkę B sp. z o.o. , nie ma (i nie będzie miał) wstępu do biura, magazynów należących do Spółki B sp. z o.o. . Ponadto, wszelkie decyzje strategiczne i podstawowe związane ze sprzedażą, planowaniem produkcji i zamówieniami produkcyjnymi, w tym zawieranie umów sprzedaży, decyzje o przekazaniu zamówienia do Spółki B. sp. z o.o. będą podejmowane poza granicami Polski.

Wątpliwości Wnioskodawcy dotyczą ustalenia czy w planowanym modelu posiada w Polsce stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej a w konsekwencji czy Wnioskodawcy przysługuje w Polsce prawo do odliczenia podatku naliczonego z faktur dokumentujących usługi wykonane przez Spółkę B. sp. z o.o.

Odnosząc się do przedmiotowych kwestii należy wskazać, że dla ujednolicenia stosowanych zasad dotyczących miejsca opodatkowania transakcji podlegających opodatkowaniu definicja „stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej” została zawarta w rozporządzeniu wykonawczym Rady (UE) nr 282/2011 z dnia 15 marca 2011 r. ustanawiającego środki wykonawcze do dyrektywy 2006/112/WE w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE L 77 z 23.03.2011, str. 1, ze zm.) – zwanego dalej rozporządzeniem 282/2011.

Z części wstępnej (preambuły) - punkt (4) wynika, że podstawowym celem niniejszego rozporządzenia 282/2011 jest zapewnienie jednolitego stosowania obecnego systemu VAT, poprzez określenie przepisów wykonawczych do dyrektywy 2006/112/WE, w szczególności w odniesieniu do podatników, dostawy towarów i świadczenia usług oraz miejsca transakcji podlegających opodatkowaniu. Zgodnie z zasadą proporcjonalności określoną w art. 5 ust. 4 Traktatu o Unii Europejskiej niniejsze rozporządzenie nie wykracza poza to, co jest konieczne do osiągnięcia tego celu. Przyjęcie rozporządzenia, jako wiążącego i mającego bezpośrednie zastosowanie we wszystkich państwach członkowskich, w sposób najpełniejszy zapewnia jednolite stosowanie.

Natomiast w punkcie (14) stwierdzono, że aby zapewnić jednolite stosowanie zasad dotyczących miejsca dokonania transakcji podlegających opodatkowaniu, należy wyjaśnić pojęcia, takie jak: siedziba działalności gospodarczej podatnika, stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej, stałe miejsce zamieszkania oraz zwykłe miejsce pobytu. Stosowanie możliwie jak najbardziej precyzyjnych i obiektywnych kryteriów powinno ułatwić stosowanie tych pojęć w praktyce; należy przy tym uwzględniać orzecznictwo Trybunału Sprawiedliwości.

W myśl art. 11 ust. 1 rozporządzenia 282/2011, na użytek stosowania art. 44 dyrektywy 2006/112/WE „stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej” oznacza dowolne miejsce - inne niż miejsce siedziby działalności gospodarczej podatnika, o którym mowa w art. 10 niniejszego rozporządzenia - które charakteryzuje się wystarczającą stałością oraz odpowiednią strukturą w zakresie zaplecza personalnego i technicznego, by umożliwić mu odbiór i wykorzystywanie usług świadczonych do własnych potrzeb tego stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej.

Zgodnie z art. 11 ust. 2 rozporządzenia 282/2011, na użytek stosowania następujących artykułów stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej oznacza dowolne miejsce - inne niż miejsce siedziby działalności gospodarczej podatnika, o którym mowa w art. 10 niniejszego rozporządzenia - które charakteryzuje się wystarczającą stałością oraz odpowiednią strukturą w zakresie zaplecza personalnego i technicznego, by umożliwić mu świadczenie usług, które wykonuje:

1.  art. 45 dyrektywy 2006/112/WE;
2.  począwszy od 1 stycznia 2013 r. - art. 56 ust. 2 akapit drugi dyrektywy 2006/112/WE;
3.  do 31 grudnia 2014 r. - art. 58 dyrektywy 2006/112/WE;
4.  art. 192a dyrektywy 2006/112/WE.

Fakt posiadania numeru identyfikacyjnego VAT sam w sobie nie jest wystarczający, by uznać, że podatnik posiada stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej (art. 11 ust. 3 rozporządzenia 282/2011).

Na podstawie art. 53 ust. 1 rozporządzenia 282/2011, na użytek stosowania art. 192a dyrektywy 2006/112/WE stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej podatnika jest brane pod uwagę wyłącznie wtedy, gdy charakteryzuje się ono wystarczającą stałością oraz odpowiednią strukturą w zakresie zaplecza personalnego i technicznego, by umożliwić mu dokonanie dostawy towarów lub świadczenie usług, w których uczestniczy.

Przy wykładni pojęcia „stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej”, odwołując się do orzeczeń TSUE, należy wskazać, że o ww. miejscu można mówić jeżeli występuje odpowiednia struktura w zakresie zaplecza personalnego i technicznego, niezbędna do prowadzenia działalności gospodarczej oraz istnieje pewna minimalna skala działalności gospodarczej, która pozwala na uznanie, że działalność podatnika w tym miejscu nie jest prowadzona w sposób okresowy, jak również działalność z tego miejsca jest prowadzona w sposób samodzielny w stosunku do działalności siedziby przedsiębiorstwa. W tym zakresie aktualne jest orzecznictwo TSUE, m.in. wyrok C-168/84 Gunter Berkholz, C-231/94 Faaborg-Gelting Linien A/S, C-190/95 ARO Lease By, C-260/95 Commissioners of Customs and Excise v. DFDS A/S, C-390/96 Lease Plan Luxembourg SA, jak również C-605/12 Welmory Sp. z o.o.

Z uwagi na definicję stałego miejsca prowadzenia działalności wynikającą z przedmiotowego rozporządzenia 282/2011, jak również utrwalone orzecznictwo Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej oraz orzecznictwo polskich sądów administracyjnych w powyższym zakresie, wymienić można kilka przesłanek, których zaistnienie powoduje, że można mówić o „stałym miejscu prowadzenia działalności”. Jak wynika z samej nazwy „stały”, to trwale związany z danym miejscem, nieprzenośny, niezmienny. Powyższe wskazuje, że stałe miejsce prowadzenia działalności charakteryzować się musi pewnym określonym stopniem zaangażowania, które pozwala na uznanie, że działalność prowadzona jest w tym miejscu nie w sposób przemijający, czy też okresowy. Konieczna jest zatem pewna określona minimalna skala działalności, która stanowi zewnętrzną oznakę, że działalność w tym miejscu prowadzona jest stale. Zaangażowanie, o którym mowa powinno również przybrać konkretny wymiar osobowo-rzeczowy, pozwalający na świadczenie usług w sposób niezależny. Innymi słowy, dla uznania, że określone miejsce prowadzenia działalności ma charakter stały, konieczne jest istnienie w tym miejscu infrastruktury technicznej oraz personelu ludzkiego, który samodzielnie może świadczyć określone czynności. Taka osobowo-rzeczowa struktura w stałym miejscu prowadzenia działalności powinna występować w sposób stały, tzn. powtarzalny i nieprzemijający.

Pojęcie stałego miejsca prowadzenia działalności nie sposób również rozpatrywać w oderwaniu od definicji działalności gospodarczej, o której mowa w art. 15 ust. 2 ustawy. Zgodnie z tym przepisem, działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Z uwagi na wskazane w powołanym wyżej przepisie kryteria, stwierdzić należy, że podmiot posiada stałe miejsce prowadzenia działalności na terytorium kraju, jeżeli przy wykorzystaniu na jego terytorium infrastruktury oraz personelu, w sposób zorganizowany oraz ciągły, prowadzi działalność, w ramach której dokonuje czynności opodatkowanych podatkiem od towarów i usług. Przyjąć zatem należy, że infrastruktura techniczna i zaangażowanie osobowe musi pozostawać w ścisłym związku z dokonywaniem czynności podlegających opodatkowaniu. Zatem koniecznym jest dla uznania za stałe miejsce prowadzenia działalności aby to miejsce nie tylko wykorzystywało towary i usługi, lecz także samo mogło wykonywać czynności podlegające opodatkowaniu zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy. Przy czym, nie jest konieczne dla uznania działalności podmiotu za stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej w Polsce, aby przy wykorzystaniu wystarczających środków sam podmiot świadczył usługi czy też dokonywał dostaw towarów. Ważne również aby stworzona struktura działalności podmiotu miała możliwość odbioru i korzystania z usług dostarczonych na własne potrzeby.

Jednocześnie do przyjęcia stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej w danym państwie nie jest konieczne posiadanie własnego zaplecza personalnego i technicznego, podatnikowi musi jednak przysługiwać - na podstawie wymogu wystarczającej stałości miejsca działalności - porównywalna kontrola nad zapleczem personalnym i technicznym.

Na podstawie wymienionych przesłanek można uznać, że jeżeli dany podmiot posiada w danym państwie personel oraz strukturę (w tym infrastrukturę techniczną), cechującą się odpowiednią stałością, to posiada stałe miejsce prowadzenia działalności w tym państwie. Bez znaczenia pozostaje natomiast - co należy podkreślić - czy są to pracownicy zatrudnieni bezpośrednio przez ten podmiot, czy też „własna” infrastruktura. Orzecznictwo TSUE wskazuje bowiem, że także korzystanie z zasobów ludzkich i technicznych innego podmiotu może prowadzić do powstania stałego miejsca prowadzenia działalności w innym kraju.

Ponadto, orzecznictwo TSUE wskazuje, że nie można wywieść istnienia na terytorium państwa członkowskiego stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej mającej siedzibę w innym państwie, wyłącznie opierając się na facie, że spółka ta posiada w tym państwie członkowskim spółkę zależną. W takim przypadku istotna jest analiza stosunków umownych między rzeczoną spółką, a jej spółką zależną w celu określania czy pierwsza z nich posiada stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej w tym państwie członkowskim. Należy więc uwzględnić szereg kryteriów w celu ustalenia stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej usługobiorcy. Obejmuje to przede wszystkim analizę charakteru i zastosowania świadczonej usługi na rzecz podatnika-usługobiorcy czy też badanie stosunków umownych między spółką dominującą oraz spółką zależną.

Biorąc pod uwagę okoliczności przedstawionej sprawy należy stwierdzić, że działalność Wnioskodawcy realizowana w Polsce spełnia przesłanki do uznania jej za stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej na terytorium Polski, bowiem cechuje się wystarczającą stałością oraz odpowiednią strukturą w zakresie zaplecza personalnego i technicznego. W przedmiotowej sprawie prowadzenie części działalności w Polsce wynika z długotrwałego posiadania przez Wnioskodawcę w Polsce wystarczających zasobów osobowych oraz technicznych niezbędnych do prowadzenia części działalności gospodarczej oraz istnienia pewnej minimalnej skali działalność gospodarczej, która pozwala na uznanie, że działalność Wnioskodawcy w Polsce nie jest prowadzona w sposób okresowy, jak również jest prowadzona w sposób samodzielny w stosunku do działalności siedziby przedsiębiorstwa. Jak wskazano Wnioskodawca (Spółka) jest spółką z siedzibą w Luksemburgu wchodzącą w skład międzynarodowej grupy zajmującej się produkcją oraz dostarczaniem wysokogatunkowego papieru, folii, siatek oraz włóknin, które stosowane są w wielu gałęziach przemysłu. Wnioskodawca jest spółką, która podejmuje kluczowe działania zarządcze i kontrolne w odniesieniu do wyrobów i usług sprzedawanych poza terenem USA. Wnioskodawca w ramach Grupy \`(...)\` pełni funkcję centrali regionalnej. Wnioskodawca zarządza strategicznie regionalnymi badaniami i rozwojem, regionalną sprzedażą, zaopatrzeniem oraz rozwojem działalności. Ponadto, Wnioskodawca częściowo zarządza sprzedażą w Europie w zakresie tzw. „ ” i bierze istotny udział w koordynacji produkcji, w tym w zakresie określania standardów wydajności produkcji i jakości produktów oraz utrzymania i zwiększania rentowności w zakresie produktów . Grupa \`(...)\` prowadzi działalność przede wszystkim w obszarach: Materiały i Konstrukcje Zaawansowane \`(\`(...)\`)\`, które obejmują głównie zaawansowane technologicznie, walcowane produkty na bazie żywicy, takie jak siatki, folie oraz inne włókniny o wysokiej wytrzymałości, stosowane dla potrzeb materiałów filtracyjnych, infrastruktury, budownictwa, transportowych, medycznych oraz przeznaczonych dla końcowych odbiorców przemysłowych oraz Zaawansowany technologicznie papier (produkty ), na którym produkuje się głównie papier na potrzeby przemysłu tytoniowego, w tym: papier samogasnący \`(\`(...)\`)\`, bibułki, oklejki papierosowe, tytoń homogenizowany \`(\`(...)\`)\` a także opakowania produktów tytoniowych. Na terytorium Polski Wnioskodawca jest zarejestrowany jako podatnik podatku od towarów i usług. Na terytorium Polski Wnioskodawca będzie wykonywał czynności opodatkowane, które nie podlegają zwolnieniu z opodatkowania. Wnioskodawca będzie wykonywał na terytorium Polski sprzedaż Produktów wyprodukowanych uprzednio przez Spółkę B sp. z o.o. zgodnie z Umową, sprzedaż ta stanowić będzie dostawę towarów na terytorium kraju podlegającą opodatkowaniu VAT. Sprzedaż Produktów przez Wnioskodawcę z terytorium Polski planowana jest na około 5 lat. Wnioskodawca będzie miał zawartą Umowę z Spółką B sp. z o.o. na okres 5 lat z możliwością wypowiedzenia. Spółka B sp. z o.o. jest podmiotem z Grupy \`(...)\` i zajmuje się produkcją papieru oraz produktów na bazie żywicy. Spółka B sp. z o.o. będzie występowała wyłącznie w roli producenta kontraktowego dla Wnioskodawcy w zakresie produktów (Spółka B sp. z o.o. nie będzie sprzedawała produktów bezpośrednio na rzecz klientów zewnętrznych - klienci będą otrzymywali faktury za towar od Wnioskodawcy, a nie od Spółki B sp. z o.o. ). Spółka B sp. z o.o. nie będzie pełniła roli producenta kontraktowego na rzecz innych podmiotów niż Wnioskodawca (Spółka B sp. z o.o. będzie produkować inne produkty na sprzedaż do klientów będących podmiotami niepowiązanymi). Spółka B sp. z o.o. będzie sprzedawać produkty dla klientów niepowiązanych, choć nie będą to dokładnie te same produkty, jak Produkty produkowane na rzecz Wnioskodawcy (Umowa nie uniemożliwia Spółce B sp. z o.o. produkcji/sprzedaży innych produktów/usług dla innych klientów). Jako producent kontraktowy Spółka B sp. z o.o. będzie produkowała Produkty na podstawie zamówień złożonych przez Wnioskodawcę (Wnioskodawca będzie określał rodzaj Produktów, ich ilość oraz jakość) a Wnioskodawca będzie nabywał od Spółki B sp. z o.o. gotowe Produkty, które następnie będzie sprzedawał swoim kontrahentom. Wnioskodawca na potrzeby procesu produkcji będzie udostępniał Spółce B sp. z o.o. prawa własności intelektualnej obejmujące między innymi know-how oraz prawa do produkcji papieru oraz wyrobów na bazie żywicy, w zakresie, w jakim będą one potrzebne w procesie produkcji zgodnie z Umową. Wnioskodawca ostatecznie będzie odpowiadał za funkcje sprzedażowe Produktów (Spółka B sp. z o.o. nie będzie brała udziału w procesie ustalania cen sprzedaży produktów). Wnioskodawca nie będzie akceptował Produktów, które nie będą miały odpowiedniej jakości (w praktyce oznacza to, że taki Produkt zostanie wymieniony i zostaną podjęte działania naprawcze przez Spółkę B sp. z o.o. w celu zaradzenia brakom w jakości). Wnioskodawca będzie dokonywał kontroli jakości wyprodukowanych przez Spółkę B sp. z o.o. Produktów na zasadach określonych w Specyfikacji i Standardach Jakości obowiązujących w Grupie \`(...)\`. Kontrola jakości wyprodukowanych Produktów będzie odbywała się przede wszystkim poprzez regularne testowanie próbek Produktów przez Spółkę B sp. z o.o. w celu zapewnienia jakości zgodnej ze Specyfikacją i Standardami Jakości (podsumowanie wyników testów będzie przedstawiane Wnioskodawcy co miesiąc). Jako środek dodatkowy, możliwa będzie inspekcja obiektów Spółki B sp. z o.o. lub należących do podmiotów zewnętrznych, w których są produkowane lub przechowywane jakiekolwiek Produkty, ich oznaczenia lub opakowania przez Spółkę B sp. z o.o. lub na jego rzecz (inspekcja będzie odbywać się wyłącznie za uprzednim zezwoleniem Spółki B sp. z o.o. i będzie przeprowadzać ją przedstawiciel Wnioskodawcy w standardowych godzinach pracy Spółki B sp. z o.o. ). Przy tym Produkty nie będą wysyłane przez Spółkę B sp. z o.o. do siedziby Wnioskodawcy, a potem do odbiorcy końcowego. Transport Produktów będzie organizowała albo Spółka B sp. z o.o. albo odbiorca końcowy (w zależności od warunków Incoterms ustalonych z odbiorcą końcowym). Po wytworzeniu Produktów przez Spółkę B sp. z o.o. , do czasu ich wysyłki do klienta, będą one składowane w magazynie należącym do Spółki B sp. z o.o. w Polsce (magazynowanie Produktów będzie niezbędne w celu przechowania poszczególnych partii Produktów do czasu przygotowania całego, konkretnego zamówienia złożonego przez Wnioskodawcę zaś Wnioskodawca nie będzie nabywał odrębnej usługi magazynowania Produktów). Ponadto Spółka B sp. z o.o. świadczy oraz będzie świadczyła również dodatkowe, pomocnicze usługi wsparcia na rzecz Wnioskodawcy w postaci Usług oraz obsługi klientów (dział obsługi klienta). Usługi będą polegać na doskonaleniu istniejących Produktów i rozwijaniu nowych produktów lub rozwijaniu procesu produkcyjnego (w zależności od potrzeb) i będą ściśle związane z działalnością produkcyjną. Usługi będą rozwijane poprzez research, wdrażanie i walidacje nowych produktów, testy i ulepszenia. Usługi będą wykonywane przez personel Spółki B sp. z o.o. na sprzęcie i maszynach będących własnością Spółki B sp. z o.o. . Usługi będą wykonane w oparciu o przekazane przez Wnioskodawcę Specyfikacje i Standardy Jakości. W ramach obsługi klientów Spółki B sp. z o.o. nie odpowiada (i nie będzie odpowiadała) za sprzedaż ani marketing wytwarzanych przez siebie produktów jednakże prowadzi (i będzie prowadziła) dział obsługi klienta (zatrudniający kilku pracowników), który wspiera Wnioskodawcę w procesie obsługi zamówień i faktur. Prowadzenie działu obsługi klienta na rzecz Wnioskodawcy przez Spółkę B sp. z o.o. będzie odbywać się w ramach Umowy i będzie polegać na wsparciu Wnioskodawcy w obsłudze zamówień złożonych u Wnioskodawcy przez klientów. W szczególności pracownicy tego działu będą odpowiadać na pytania klientów Wnioskodawcy w zakresie złożonych przez nich zamówień, uzyskiwać wyjaśnienia od klientów Wnioskodawcy w zakresie pożądanej specyfikacji Produktów i współpracować w tym zakresie z działem planowania produkcji, rozpatrywać skargi klientów Wnioskodawcy i generalnie dbać o satysfakcję klientów Wnioskodawcy. Spółka B sp. z o.o. będzie również wystawiać faktury w imieniu Wnioskodawcy do klientów Wnioskodawcy nabywających Produkty wyprodukowane zgodnie z Umową. Przy tym w związku z zawarciem Umowy, Wnioskodawca nie posiada (i nie będzie posiadał) na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej biura, magazynu ani żadnej infrastruktury lub pracowników. Wnioskodawca nie może (i nie będzie mógł) korzystać z infrastruktury należącej do Spółki B sp. z o.o. , nie może (i nie będzie mógł) wydawać wiążących poleceń pracownikom w ich codziennej pracy, zatrudnionym przez Spółkę B sp. z o.o. , nie ma (i nie będzie miał) wstępu do biura, magazynów należących do Spółki B sp. z o.o. . Ponadto, wszelkie decyzje strategiczne i podstawowe związane ze sprzedażą, planowaniem produkcji i zamówieniami produkcyjnymi, w tym zawieranie umów sprzedaży, decyzje o przekazaniu zamówienia do Spółki B sp. z o.o. będą podejmowane poza granicami Polski. Zatem należy stwierdzić, że Spółka dysponuje w Polsce odpowiednią strukturą w zakresie zaplecza personalnego i technicznego świadczącą o posiadaniu stałego miejsca prowadzenia działalności. Co prawda w Polsce Spółka nie posiada biura, magazynu ani żadnej infrastruktury lub pracowników oraz nie może korzystać z infrastruktury należącej do Spółki B sp. z o.o. i nie może wydawać zatrudnionym przez Spółkę B sp. z o.o. wiążących poleceń pracownikom w ich codziennej pracy. Ponadto, wszelkie decyzje strategiczne i podstawowe związane ze sprzedażą, planowaniem produkcji i zamówieniami produkcyjnymi, w tym zawieranie umów sprzedaży, decyzje o przekazaniu zamówienia do Spółki B sp. z o.o. będą podejmowane poza granicami Polski. Niemniej jednak jak już wskazano w treści niniejszej interpretacji, do przyjęcia stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej w danym państwie nie jest konieczne posiadanie własnego zaplecza personalnego i technicznego, o ile dostępność innego zaplecza jest porównywalna do dostępności zaplecza własnego (podatnikowi musi przysługiwać porównywalna kontrola nad zapleczem personalnym i technicznym). Mając na uwadze wskazane informacje należy stwierdzić, że Wnioskodawca posiada kontrolę nad zapleczem personalnym i technicznym Podwykonawcy. Mimo, że Wnioskodawca nie może korzystać z infrastruktury należącej do Spółki B sp. z o.o. i nie może wydawać zatrudnionym przez Spółkę B sp. z o.o. wiążących poleceń pracownikom w ich codziennej pracy Spółki B sp. z o.o. będzie występowała w roli producenta kontraktowego w zakresie produktów jedynie dla Wnioskodawcy (Spółka B sp. z o.o. nie będzie pełniła roli producenta kontraktowego na rzecz innych podmiotów niż Wnioskodawca). Spółka B sp. z o.o. jako producent kontraktowy będzie produkowała Produkty na podstawie zamówień złożonych, gdzie Wnioskodawca będzie określał rodzaj Produktów, ich ilość oraz jakość. Jednocześnie Wnioskodawca na potrzeby procesu produkcji będzie udostępniał Spółce B sp. z o.o. prawa własności intelektualnej obejmujące między innymi know-how oraz prawa do produkcji papieru oraz wyrobów na bazie żywicy. Przy tym Wnioskodawca nie będzie akceptował Produktów, które nie będą miały odpowiedniej jakości (w przypadku nieodpowiedniej jakości Produkt zostanie wymieniony i zostaną podjęte działania naprawcze przez Spółkę B sp. z o.o. w celu zaradzenia brakom w jakości). Wnioskodawca będzie dokonywał kontroli jakości wyprodukowanych przez Spółkę B sp. z o.o. Produktów na zasadach określonych w Specyfikacji i Standardach Jakości oraz możliwa będzie inspekcja obiektów Spółki B sp. z o.o. lub należących do podmiotów zewnętrznych, w których są produkowane lub przechowywane jakiekolwiek Produkty, ich oznaczenia lub opakowania przez Spółkę B sp. z o.o. lub na jego rzecz. Co więcej w ramach współpracy z Spółką B sp. z o.o. Wnioskodawca magazynuje Produkty (po wytworzeniu Produktów do czasu ich wysyłki do klienta, będą one składowane w magazynie należącym do Spółki B sp. z o.o. w Polsce), doskonali istniejące Produkty i rozwija nowe produkty lub rozwija proces produkcyjny (w ramach Usługi ) oraz zapewnia obsługę klientów poprzez dział obsługi klienta, który wspiera Wnioskodawcę w procesie obsługi zamówień i faktur. Pracownicy tego działu będą odpowiadać na pytania klientów Wnioskodawcy w zakresie złożonych przez nich zamówień, uzyskiwać wyjaśnienia od klientów Wnioskodawcy w zakresie pożądanej specyfikacji Produktów i współpracować w tym zakresie z działem planowania produkcji, rozpatrywać skargi klientów Wnioskodawcy i generalnie dbać o satysfakcję klientów Wnioskodawcy jak również wystawiać faktury w imieniu Wnioskodawcy. Zatem nie można uznać, że w analizowanym przypadku Wnioskodawca nie posiada kontroli nad zapleczem personalnym i technicznym Spółki B sp. z o.o. . Przy tym działalność w zakresie produkcji i sprzedaży produkowanych Produktów planowana jest przez Wnioskodawcę przez okres co najmniej 5 lat. Zatem w analizowanym przypadku występuje odpowiednia struktura w zakresie zaplecza personalnego i technicznego, niezbędna do prowadzenia części działalności gospodarczej na terytorium Polski. Wnioskodawca poprzez posiadane na terytorium kraju zasoby ludzkie i techniczne jest w stanie kompleksowo realizować przyjęty model biznesowy, na który składa się produkcja Produktów, ich magazynowanie, doskonalenie, transportowanie, oraz sprzedaż, w sposób stały i powtarzalny. Tym samym, biorąc pod uwagę powyższe ustalenia, należy stwierdzić, że Wnioskodawca w nowym modelu posiada w Polsce stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej.

Ponadto, odnosząc się do pozostałych wątpliwości wskazać należy, że Spółka jest zarejestrowana w Polsce na cele podatku od towarów i usług. Natomiast nabywane od Spółki B. sp. z o.o. usługi są wykorzystywane przez Spółkę do wykonywania na terytorium Polski czynności opodatkowanych (niepodlegających zwolnieniu z opodatkowania). Jednocześnie należy uznać, że usługi nabywane od Spółki B sp. z o.o. są usługami, dla których miejsce świadczenia ustala się zgodnie z art. 28b ustawy (nie stosuje się do nich szczególnych zasad ustalania miejsca świadczenia usług na podstawie art. 28e, art. 28f ust. 1 i 1a, art. 28g ust. 1, art. 28i, art. 28j ust. 1 i 2 oraz art. 28n ustawy). Ponadto mając na uwadze okoliczności nabywania od Spółki B sp. z o.o. usług, do których stosuje się art. 28b ustawy należy uznać, że są one świadczone dla znajdującego się w Polsce stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej. W konsekwencji, należy stwierdzić, że skoro wskazane usługi są świadczone przez Spółkę B sp. z o.o. na rzecz stałego miejsca prowadzenia działalności Wnioskodawcy w Polsce podlegają opodatkowaniu stosownie do art. 28b ust. 2 ustawy w Polsce. Tym samym miejscem świadczenia (a w konsekwencji - opodatkowania podatkiem od towarów i usług) wskazanych usług jest Polska. Wobec tego w przypadku, gdy Wnioskodawca otrzyma od Spółki B sp. z o.o. faktury dokumentujące nabycie usług, do których stosuje się art. 28b ustawy z wykazanym podatkiem nie znajduje zastosowanie wyłączenie, o którym mowa w art. 88 ust. 3a pkt 7 ustawy. W konsekwencji, należy wskazać, że gdy Spółka nabywa usługi od Spółki B. sp. z o.o. (przy braku zaistnienia innych negatywnych przesłanek) ma prawo do odliczenia podatku naliczonego w oparciu o art. 86 ustawy.

Zatem Wnioskodawca w planowanym modelu posiada w Polsce stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej a w konsekwencji Wnioskodawcy przysługuje w Polsce prawo do odliczenia podatku naliczonego z faktur dokumentujących usługi wykonane przez Spółkę B. sp. z o.o. .

Tym samym stanowisko Wnioskodawcy należało uznać za nieprawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Zaznaczenia wymaga, że organ podatkowy jest ściśle związany przedstawionym we wniosku opisem stanu faktycznego/zdarzenia przyszłego. Wnioskodawca ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego/zdarzenia przyszłego. Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z tym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3.  z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193 ze zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w , za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy).

Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP. W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy). W przypadku wnoszenia skargi w okresie obowiązywania stanu zagrożenia epidemicznego i stanu epidemii jako najwłaściwszy proponuje się kontakt z wykorzystaniem systemu teleinformatycznego ePUAP.

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.