Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IBPP1/443-432/12/ES
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach
Data wydania: 2012-07-23
Teza: czy część przedsiębiorstwa Wnioskodawcy wyodrębniona i zorganizowana w ramach Oddziału, spełnia definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT oraz czy wniesienie przedmiotowej części przedsiębiorstwa Wnioskodawcy wyodrębnionej i zorganizowanej w ramach Oddziału w formie wkładu niepieniężnego do innej spółki kapitałowej będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług
Słowa kluczowe: aport; czynności-czynności niepodlegające opodatkowaniu; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. Ordynacja podatkowa (t.j. Dz. U. z 2012r. poz. 749) oraz § 2 i § 5 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku z dnia 23 kwietnia 2012r. (data złożenia w tut. Biurze 23 kwietnia 2012r.) o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów w zakresie określenia czy część przedsiębiorstwa Wnioskodawcy wyodrębniona i zorganizowana w ramach Oddziału, spełnia definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT oraz w zakresie stwierdzenia, czy wniesienie przedmiotowej części przedsiębiorstwa Wnioskodawcy wyodrębnionej i zorganizowanej w ramach Oddziału w formie wkładu niepieniężnego do innej spółki kapitałowej będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług – **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 23 kwietnia 2012r. w tut. Biurze został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie określenia czy część przedsiębiorstwa Wnioskodawcy wyodrębniona i zorganizowana w ramach Oddziału, spełnia definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT oraz w zakresie stwierdzenia, czy wniesienie przedmiotowej części przedsiębiorstwa Wnioskodawcy wyodrębnionej i zorganizowanej w ramach Oddziału w formie wkładu niepieniężnego do innej spółki kapitałowej będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

Wnioskodawca (Sp. z o.o.) jest niezależnym operatorem działającym na rynku od 2006r. W ramach tej działalności Wnioskodawca świadczy usługi na skalę ogólnokrajową . Wnioskodawca zatrudnia stale na podstawie umów o pracę prawie 700 osób, w tym prawie 400 listonoszy. Okresowo i do wykonywania konkretnych usług zatrudnianych jest kolejne ponad 1000 osób. Przy wykonywaniu usług Wnioskodawca korzysta też z pośrednictwa agentów. Dodać również należy, że Wnioskodawca jest także producentem oprogramowania służącego do obsługi p. i zarządzania siecią p. Ponadto Wnioskodawca prowadzi działalność w zakresie zarządzania siecią p. oraz dystrybucji przesyłek poprzez p.

P. jest innowacyjnym urządzeniem automatycznym, systemem \`(...)\` Urządzenie to służy do \`(...)\`. Osoba robiąca zakupy przez Internet - \`(...)\` - \`(...)\` z \`(...)\`. Aby \`(...)\`. P. za pośrednictwem \`(...)\`. Taka sieć p. \`(...)\`.

Urządzenie jakim jest p. wykazuje podobieństwo \`(...)\`. Sieci bankomatów mogą być prowadzone przez banki, ale też mogą stanowić odrębną działalność, tu przykładem jest firma X.

Choć usługi bankomatowe mogą być częścią usług bankowych (czynnością bankową jest wykonywanie operacji przy użyciu kart płatniczych, których posiadanie umożliwia skorzystanie z usługi bankomatowej), to jednak mogą być świadczone przez podmioty nie będące bankami. Podobnie usługi p. choć ich elementem jest \`(...)\`, to jednak w przeciwieństwie do typowych usług , nie obejmują przemieszczenia tych\`(...)\`.

Celem Wnioskodawcy jest rozwój tej sfery usług, to jest usług p., a w szczególności jej rozszerzenie na inne kraje, przede wszystkim europejskie, jak również umożliwienie innym firmom i operatom korzystania z tych usług. Ponadto zamierzeniem Wnioskodawcy jest zapewnienie lepszego nadzoru nad tą działalnością, pełniejszą kontrolę jej wyników finansowych oraz sprawniejsze zarządzanie tym segmentem działalności.

Realizacji powyższych celów ma służyć również pozyskanie do współpracy inwestora, który przede wszystkim poprzez swój udział kapitałowy umożliwi ich osiągnięcie. W rezultacie Wnioskodawca rozważa przeniesienie przedmiotowej aktywności w zakresie świadczenia usług p. wyodrębnionej uprzednio w ramach Oddziału, do nowej spółki, nad którą jednak przynajmniej w początkowym, ale kilkuletnim terminie, zamierza zachować kontrolę. Wnioskodawca założył już spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością pod firmą E. sp. z o.o. z udziałem swojej spółki matki I.

Wnioskodawca zawarł też w dniu 20 kwietnia 2012r. z inwestorem P. spółka komandytowa i spółką z nim powiązaną A. umowę inwestycyjną na podstawie której Wnioskodawca zobowiązał się wnieść do spółki E. sp. z o. o. zorganizowaną część przedsiębiorstwa wyodrębnioną w ramach Oddziału. Umowa inwestycyjna została zawarta pod warunkiem zawieszającym uzyskania ze strony Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów decyzji wyrażającej zgodę na koncentrację przedsiębiorców. Dzięki zawarciu przedmiotowej umowy inwestycyjnej E. Sp. z o.o. pozyska znaczące środki finansowe na rozwój sieci p. na terenie kilkunastu krajów europejskich. Należy podkreślić, że spółki: P. spółka komandytowa i A. nie są w żaden sposób powiązane z Wnioskodawcą.

Mając na uwadze powyższe Wnioskodawca postanowił wyodrębnić przedmiotową działalność w zakresie zarządzania siecią p. i świadczenia usług p. z własnej działalności .

Wnioskodawca zdecydował się utworzyć i wydzielić Oddział w rozumieniu przepisów prawa cywilnego, przepisów o spółkach handlowych oraz o swobodzie działalności gospodarczej zajmujący się obsługą i zarządzaniem siecią p. Oddział został wydzielony i utworzony przede wszystkim z uwagi na zakres i rodzaj prowadzonej działalności. W efekcie, działalność Wnioskodawcy w zakresie obsługi i zarządzania siecią p. jest prowadzona od początku 2012r. wyłącznie przez Oddział, podczas gdy pozostała działalność Wnioskodawcy jest prowadzona przez inne jednostki organizacyjne spółki będącej Wnioskodawcą.

To wyodrębnienie Oddziału ma charakter funkcjonalny przejawia się bowiem odmiennością profilu działalności prowadzonej przez Oddział oraz przez pozostałe części przedsiębiorstwa Wnioskodawcy. Oczywiście jak już wyżej wskazano istnieją określone punkty styczne pomiędzy usługami a usługami p., to jednak stanowią odrębne zadania gospodarcze, z których każde może być realizowane nie tylko przez odrębne części jednego przedsiębiorstwa, ale przede wszystkim przed odrębne i samodzielne przedsiębiorstwa stanowiące własność różnych podmiotów. Działalności prowadzone przez Oddział i przez pozostałe struktury Wnioskodawcy są działalnościami odrębnymi od siebie (tzn. niepokrywającą się), w związku z czym składniki majątkowe oraz personel Oddziału nie będą wykorzystywane do prowadzenia innych rodzajów działalności Spółki. Wyjątek stanowi oprogramowanie, o czym szerzej poniżej.

Pierwszym krokiem jaki został wykonany przez Wnioskodawcę w powyższym celu było podjęcie w dniu 1 stycznia 2012r. uchwały Zarządu spółki będącej Wnioskodawcą o utworzeniu zgodnie z przepisami Kodeksu spółek handlowych Oddziału (wewnętrznej jednostki organizacyjnej, zwanej we wniosku Oddziałem) podległego jednostce macierzystej to jest spółce i stanowiącego jej immanentną część, ale stanowiącego wyodrębnioną organizacyjnie, finansowo, majątkowo i funkcjonalnie część przedsiębiorstwa tej spółki. Uchwała ta określiła, że Oddział jest zidentyfikowany jako "I. sp. z o. o. Oddział X".

Uchwała ta:

*   określiła szczegółowy wykaz umów (umów handlowych, najmu oraz pośredniczenia w płatnościach za p., i innych związane z działalnością przypisaną do Oddziału) z których prawa i obowiązki zostały przypisane do Oddziału,
*   zatwierdziła Regulamin Organizacyjny Oddziału określający podstawowe zasady organizacji i funkcjonowania Oddziału oraz zakres jego działania. Regulamin organizacyjny Oddziału określa w szczególności strukturę wewnętrzną, podział zadań i zakres odpowiedzialności osób na stanowiskach kierowniczych, podstawowe zadania komórek organizacyjnych wchodzących w skład Oddziału,
*   zatwierdziła zakres czynności i obowiązków Kierownika Oddziału, który podlega bezpośrednio Kierownikowi Operacyjnemu Regionu i wykonuje wszelkie czynności w oparciu o Regulamin Organizacyjny Oddziału,
*   wskazała, że Oddział będzie samodzielnym pracodawcą w rozumieniu art. 3 Kodeksu pracy. Wykaz pracowników przejętych przez Oddział od Spółki na podstawie art. 23(1) Kodeksu pracy stanowił załącznik do uchwały (łącznie 8 osób zatrudnionych na takich stanowiskach jak: Head of international marketing, Manager od wdrożeń międzynarodowych, Manager ds. Logistyki i Integracji Międzynarodowej, Specjalista ds. analiz i logistyki, Specjalista ds. innowacji, marketingu i modeli statystycznych, Specjalista ds. analiz i operacji, Specjalista ds. technicznych i lokacji p. i serwisu, Specjalista ds. Logistyki, a także dwie osoby z którymi zawarto umowę o dzieło w zakresie pełnienia obowiązków Specjalisty ds. technicznych i lokacji p. i serwisu oraz jedna osoba, z którą zawarto umowę zlecenia w zakresie pełnienia obowiązków Specjalisty ds. marketingu ecommerce),
*   wskazała, że Oddział prowadzić będzie odrębne od jednostki macierzystej księgi rachunkowe (w wyniku czego dojdzie do ustalenia przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań Oddziału w sposób umożliwiający ich jednoznaczne wyodrębnienie z ogółu przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań jednostki macierzystej. W oparciu o zmodyfikowany system finansowo-księgowy dla Oddziału prowadzona będzie odrębna sprawozdawczość finansowa (tj. sporządzanie odrębnych rachunków zysków i strat oraz bilansów) oraz sprawozdawczość zarządcza (tj. generowanie raportów dotyczących działalności Oddziału),
*   weszła w życie z dniem jej podjęcia, tj. 1 stycznia 2012r, i począwszy od tego dnia jej postanowienia są w pełnym zakresie stosowane na zasadach przewidzianych w uchwale (opisanych powyżej).

Oddział spółki będącej Wnioskodawcą został rejestrowany w Krajowym Rejestrze Sądowym. Złożony został również wniosek o nadanie Oddziałowi odrębnego numeru REGON. Został również złożony wniosek o nadanie Oddziałowi odrębnego numeru NIP i numer ten został pozyskany. Działania te zostały podjęte w szczególności by Oddział mógł pełnić samodzielnie funkcję płatnika podatku dochodowego od osób fizycznych i płatnika składek na ubezpieczenie społeczne.

Zgodnie z Regulaminem Organizacyjnym Oddziału, Oddział ten został powołany do prowadzenia działalności w zakresie organizowania i wykonywania na wyznaczonym obszarze usług p., w tym w szczególności: utrzymywania i zarządzania siecią p. umożliwiania nadania lub odbioru przesyłek za pośrednictwem p., powiadamiania o możliwości dokonania nadania lub odbioru p. za pośrednictwem p., utrzymywania p. w stanie zdatnym do użytku, bieżącej współpracy z innymi jednostkami organizacyjnymi Wnioskodawcy w zakresie realizowania usług na wymaganym poziomie jakościowym, współpracy z innymi podmiotami prowadzącymi podobną działalność, pozyskiwanie nowych lokalizacji dla p., nadzór nad procesem świadczenia usług p., wykonywanie innych zadań wyznaczonych przez Zarząd spółki będącej Wnioskodawcą.

Wyżej wskazaną uchwałą dokonano wyodrębnienia majątku trwałego Oddziału w postaci: 100 p., 50 palmtopów, 14 laptopów, 100 terminali , samochodu osobowego, sprzętu biurowego niezbędnego do prowadzenia działalności w zakresie obsługi i zarządzania siecią p., a także środków trwałych w budowie w postaci sprzętu komputerowego oraz zestawów komputerowych stacjonarnych. W ramach majątku trwałego wyodrębniono też wartości niematerialne i prawne w postaci nabytych uprzednio od osób trzecich autorskich praw majątkowych do oprogramowania centralnego służącego do integracji, zarządzania i nadzorowania sieci p. oraz oprogramowania wewnętrznego do p..

Ponadto w przedmiotowej uchwale do Oddziału zostały przypisane określone umowy, których realizacja związana jest z funkcjonowaniem tego Oddziału, a w szczególności ponad 550 umów handlowych, ponad 300 umów najmu i umów pośredniczenia w płatnościach za p. oraz umowy z osobami zatrudnionymi. Zawarto też umowę umożliwiającą korzystanie z usług p. świadczonych również przez jednostkę organizacyjną podmiotu powiązanego z Wnioskodawcą, to jest spółki I. Umowę tę przypisano i jest wykonywana w ramach Oddziału. Do Oddziału przypisano też inną umowę z firmą będącą właścicielem p., z których Oddział korzysta w celu świadczenia usług p.

Dla potrzeb prowadzenia odrębnych ksiąg rachunkowych dla Oddziału została zawarta odrębna umowa o świadczenie usług księgowych z podmiotem zewnętrznym.

Dodać należy, że w toku swej dotychczasowej działalności majątek Oddziału został uzupełniony o dodatkowe 33 p. zakupione przez Wnioskodawcę w trakcie funkcjonowania Oddziału.

W chwili tworzenia Oddziału nie zostały do niego przypisane zobowiązania (w sensie zobowiązań pieniężnych; zostały oczywiście przypisane zobowiązania wynikające z wyżej wskazanych umów) oraz należności, które powstały przed utworzeniem Oddziału. Niemniej jednak od 1 stycznia 2012r. wszelkie zobowiązania i należności związane z funkcjonowaniem Oddziału, w tym zobowiązania i należności wynikające z wskazanych w załączniku do uchwały o utworzeniu Oddziału umów z uwagi na prowadzenie dla Oddziału odrębnych ksiąg rachunkowych, są księgowane po stronie Oddziału.

Z uwagi na fakt, że umowy handlowe zawarte przez Wnioskodawcę dotyczą zarówno podstawowej działalności , jak również usług p., umowy te zostały przypisane do Oddziału w zakresie praw i obowiązków związanych ze świadczeniem usług p. W konsekwencji nie tylko dokonano przypisania tych umów do Oddziału, ale również podjęta została uchwała zarządu spółki będącej Wnioskodawcą ustalająca w jakim zakresie przychody z tych umów podlegają zaliczeniu do przychodów Oddziału. By wyodrębnić je z pozostałych przychodów uzyskiwanych na podstawie przedmiotowych umów ustalono, że przychody należne Oddziałowi od dnia 1 stycznia 2012r. są naliczane według określonej stawki od każdej p. umieszczonej w p. przypisanych do Oddziału lub w p. innych podmiotów, z którymi zawarto stosowne umowy.

Ponadto Wnioskodawca przeznaczył na działalność prowadzoną przez Oddział odpowiednią powierzchnię użytkową w budynku położonym w K. wynajmowanym od spółki I. W tym celu Wnioskodawca zawarł aneks do umowy najmu zawartej uprzednio dnia 19 grudnia 2006r. z I. Na podstawie tego aneksu wydzielono z wynajmowanej powierzchni, powierzchnię przeznaczoną do wykorzystywania przez Oddział oraz czynsz, jaki przypadać będzie na powierzchnię oddaną do wykorzystywania przez Oddział. Powołano Kierownika Oddziału, któremu udzielono pełnomocnictw do reprezentowania Oddziału. Zatrudniono też w Oddziale kolejnych nowych pracowników.

Ponadto do Oddziału przyporządkowano trzy rachunki prowadzone przez bank: jeden dla rozliczania przychodów, jeden dla rozliczania kosztów i jeden dla rozliczeń związanych z wynagrodzeniami.

Dla potrzeb informacyjnych i reklamowych związanych z funkcjonowaniem Oddziału przekazano do jego dyspozycji domenę internetową o nazwie: XYZ.

Z zakresu działania spółki będącej Wnioskodawcą do Oddziału wg kodów PKD przypisano szereg rodzajów działalności, przy czym jako główną działalność Oddziału wskazano 63.11.Z - Przetwarzanie danych; zarządzanie stronami internetowymi (hosting) i podobna działalność.

Jak już była mowa powyżej Wnioskodawca zobowiązał się warunkowo do przeniesienia części swego przedsiębiorstwa wyodrębnionej w ramach przedmiotowego Oddziału do innej spółki kapitałowej w formie wkładu niepieniężnego (aportu), to jest do E. sp. z o. o., w trybie art. 255 i następnych ustawy z dnia 15 września 2000r. - Kodeks Spółek Handlowych. W zamian za wnoszony wkład niepieniężny, Wnioskodawca otrzyma udziały w kapitale zakładowym nabywcy Oddziału (E. sp. z o. o.).

Przenoszona aportem część przedsiębiorstwa zorganizowana i wyodrębniona we wskazany wyżej sposób w przedmiotowy Oddział obejmować będzie wszystkie wymienione powyżej składniki materialne i niematerialne. Ponadto obejmować będzie zobowiązania i należności powstałe od momentu wyodrębnienia i utworzenia Oddziału.

Jak już zostało wskazane Wnioskodawca jest również właścicielem wytworzonego we własnym zakresie oprogramowania (podmiotem autorskich praw majątkowych do tego oprogramowania). Oprogramowanie to wykorzystywane jest do produkcji i sprzedaży p. przez inne podmioty na podstawie licencji udzielonych przez Wnioskodawcę. Z oprogramowania tego na mocy stosownej uchwały korzysta także Oddział. Z uwagi jednak na powiązanie tego oprogramowania z dwoma rodzajami działalności (aktywności), Wnioskodawca zawrze z E. sp. z o. o. stosowne odpłatne umowy licencyjne. Niezależnie od tego dla zabezpieczenia E. sp. z o. o. co do możliwości dalszego korzystania z tego oprogramowania na wypadek wystąpienia okoliczności skutkujących przede wszystkim brakiem możliwości korzystania z oprogramowania przez E. sp. z o. o., w tym wypowiedzenia ww. umów licencyjnych, Wnioskodawca w ramach przeniesienia przedmiotowej części przedsiębiorstwa (aportu) ustanowi na rzecz E. sp. z o. o. warunkową licencję na korzystanie z oprogramowania.

W ramach aportu przeniesione zostaną na nabywcę prawa i obowiązki wynikające z umów przypisanych do Oddziału, oczywiście jeżeli wyrażą na to zgodę drugie strony tych umów, czego wymagają przepisy prawa cywilnego.

W przypadku umów handlowych, z uwagi na fakt, iż obejmują one również świadczenie usług , nie będzie możliwe przeniesienie wynikających z nich praw i obowiązków na nabywcę przedmiotowej części przedsiębiorstwa. Jednak pomiędzy Wnioskodawcą a spółką, do której zostanie wniesiony aport, to jest E. sp. z o. o., zostanie zawarta umowa o świadczenie usług p. Po wniesieniu aportu Wnioskodawca nie będzie mógł już świadczyć tych usług, gdyż właścicielem sieci p. będzie E. sp. z o. o. Na podstawie tej umowy nabywca przedmiotowej części przedsiębiorstwa będzie świadczyć usługi p. na rzecz Wnioskodawcy i jego klientów.

Spółka E. sp. z o. o. wynajmuje już określoną powierzchnię od spółki I. Po wniesieniu przedmiotowej części przedsiębiorstwa wyodrębnionej i zorganizowanej w ramach Oddziału, w razie zaistnienia takiej potrzeby, wyodrębniona dla Oddziału powierzchnia może zostać w całości lub w części dodatkowo wynajęta w ramach wyżej wskazanej umowy najmu między I. i E. sp. z o. o.

Na nabywcę przedmiotowej części przedsiębiorstwa zorganizowanej i wyodrębnionej w ramach Oddziału przeniesione zostaną również środki pieniężne zgromadzone w kasie Oddziału i wydzielonych na jego potrzeby rachunkach bankowych.

Na nabywcę zgodnie z art. 23(1) Kodeksu pracy przejdą również dotychczasowi pracownicy Oddziału. Dodać też należy, że spółka, która będzie nabywcą części przedsiębiorstwa zorganizowanej i wyodrębnionej w przedmiotowy Oddział, to jest E. sp. z o. o., z uwagi przede wszystkim na brak jednoznacznych regulacji prawnych, będzie zarejestrowanym operatorem, nie mniej jednak jej działalność ograniczać się będzie wyłącznie do świadczenia usług p. bez świadczenia typowych usług poprzez przemieszczanie przesyłek.

W związku z powyższym zadano następujące pytania:

1.  Czy część przedsiębiorstwa Wnioskodawcy wyodrębniona i zorganizowana w ramach Oddziału przez Wnioskodawcę, w sposób przedstawiony w stanie faktycznym, spełnia definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa („ZCP") w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT?
2.  Jeśli odpowiedź na ww. pytanie będzie pozytywna (tj. Oddział spełnia definicję ZCP), to czy wniesienie przedmiotowej części przedsiębiorstwa Wnioskodawcy wyodrębnionej i zorganizowanej w ramach Oddziału w formie wkładu niepieniężnego do innej spółki kapitałowej będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług?

Zdaniem Wnioskodawcy, opisany w stanie faktycznym Oddział spełnia definicję ZCP w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

Wnioskodawca podkreśla, że definicja „zorganizowanej części przedsiębiorstwa" wskazana w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT jest zgodna z definicją „zorganizowanej części przedsiębiorstwa" określoną w art. 4a pkt 4 ustawy o CIT, zatem uzasadnienie do stanowiska własnego Wnioskodawcy dotyczące pytania nr 1 ma zastosowanie również w odniesieniu do pytania nr 3.

Pojęcie ZCP zdefiniowane jest w przepisie art. 4a pkt 4 ustawy o CIT. Zgodnie z tym przepisem, ZCP to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który jednocześnie mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Zatem, na gruncie ustawy o CIT mamy do czynienia z ZCP, jeśli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

1.  istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązania);
2.  zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;
3.  składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych;
4.  zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące wyżej wymienione zadania gospodarcze.

Stanowisko dotyczące konieczności łącznego spełnienia przez ZCP wszystkich ww. kryteriów, jest powszechnie akceptowane zarówno w praktyce organów podatkowych (np. interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu z 25 czerwca 2010r. sygn. ILPB3/423-283/10-4/EK) jak i w orzecznictwie sądów administracyjnych (np. Wojewódzki Sąd Administracyjny w Kielcach w wyroku z 13 sierpnia 2009r., sygn. I SA/Ke 226/09).

Poniżej Spółka przedstawia argumentację dowodzącą spełnienia przez Oddział wszystkich ww.kryteriów.

Ad. A. Istnienie zespołu składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań.

Jak zostało już wskazane w stanie faktycznym, w skład Oddziału będą wchodzić składniki materialne i niematerialne, w tym zobowiązania, organizacyjnie i funkcjonalnie związane z działalnością Oddziału, tj.:

*   środki trwałe,
*   należności z tytułu świadczonych usług w zakresie obsługi i zarządzania siecią p.;
*   środki pieniężne zgromadzone na rachunkach bankowych przyporządkowanych do Oddziału;
*   prawa majątkowe;
*   prawa niemajątkowe;
*   umowy cywilnoprawne;
*   umowy o pracę;
*   zobowiązania funkcjonalnie związane z działalnością Oddziału (zobowiązania handlowe, zobowiązania z tytułu wynagrodzeń za pracę).

Dodatkowo, w skład Oddziału będą wchodzić również pracownicy, zajmujący się działalnością w zakresie obsługi i zarządzania siecią p.

Wymienione powyżej składniki majątkowe, zobowiązania oraz pracownicy, stanowią „zespół", tj. są wyodrębnione w strukturze Spółki Wnioskodawcy i stanowią zorganizowaną wewnętrznie całość, przeznaczoną do prowadzenia działalności polegającej obsłudze i zarządzaniu siecią p. Powyższe wskazuje, iż spełniony będzie warunek istnienia zespołu składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań, wchodzących w skład Oddziału.

Ad. B. Wyodrębnienie organizacyjne i finansowe w istniejącym przedsiębiorstwie.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, iż ZCP stanowi odrębną jednostkę organizacyjną w strukturze przedsiębiorstwa, np. dział, wydział, oddział, itp., przy czym organizacyjne wyodrębnienie powinno nastąpić na podstawie statutu, regulaminu, zarządzenia lub innego aktu o podobnym charakterze. Takie rozumienie wyodrębnienia organizacyjnego jest powszechnie akceptowane w praktyce organów podatkowych (np. interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Bydgoszczy z 7 lipca 2009r. sygn. ITPB3/423-199/09/MT).

W tym zakresie należy zauważyć, iż Oddział jest wyodrębnioną w ramach Spółki jednostką organizacyjną - będzie stanowić oddział wydzielony zgodnie z przepisami ustawy o swobodzie działalności gospodarczej. Podstawą wydzielenia Oddziału jest uchwała zarządu Spółki. Ponadto został uchwalony Regulamin Organizacyjny Oddziału. Co więcej, dla Oddziału zostanie również ustanowiony kierownik Oddziału, odpowiadający za jego działalność. Do Oddziału przypisany został również zespół pracowników, zapewniających możliwość prowadzenia działalności w zakresie obsługi i zarządzania siecią p. Powyższe okoliczności wskazują jednoznacznie, iż Oddział będzie spełniał warunek wyodrębnienia organizacyjnego.

Z kolei, wyodrębnienie finansowe oznacza sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do ZCP (patrz - interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach z 18 marca 2008r., sygn. IBPB3/423-100/08/MS).

W tym kontekście należy zaznaczyć, iż powołany odział jest jednostką samobilansującą się. Ponadto, faktury dokumentujące usługi wykonane przed Oddział będą zawierać dodatkową adnotację potwierdzającą fakt ich wykonania przez Oddział. Dla celów rozliczeń z kontrahentami prowadzony będzie odrębny rachunek bankowy Oddziału.

Powyższe okoliczności potwierdzają jednoznacznie, iż Oddział będzie spełniał warunek wyodrębnienia finansowego. Tym samym, Oddział będzie wyodrębniony w ramach Spółki zarówno na płaszczyźnie organizacyjnej jak i finansowej.

Ad. C. Przeznaczenie wyodrębnionych składników majątkowych do realizacji określonych zadań gospodarczych (tzw. wyodrębnienie funkcjonalne).

W świetle ustalonej praktyki, ZCP musi być przeznaczona do realizacji określonych zadań gospodarczych, a więc musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość - obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia określonych działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa (patrz - interpretacja indywidualna Dyrektora Izby Skarbowej w Katowicach z 19 lipca 2010r., sygn. IBPB1/423-96/08-4/MB).

Spółka wskazuje, iż składniki majątkowe, w tym zobowiązania, zostaną przyporządkowane do Oddziału w taki właśnie sposób, aby spełniały kryterium przydatności do realizacji określonych zadań gospodarczych, tj. obsługa i zarządzanie siecią p. Alokowane do Oddziału składniki materialne i niematerialne, zobowiązania, jak również personel, będą ze sobą funkcjonalnie powiązane, umożliwiając prowadzenie działalności w zakresie obsługi i zarządzania siecią p. Oznacza to również, iż przy prowadzeniu przedmiotowej działalności, nie będzie konieczne wykorzystywanie składników majątkowych nieprzypisanych do Oddziału (np. wykorzystywanych przy prowadzeniu innych rodzajów działalności Spółki). Wyodrębnienie funkcjonalne Oddziału przejawia się także odmiennością profilu działalności prowadzonej przez Oddział oraz pozostałe jednostki organizacyjne Spółki. Działalność prowadzona przez Oddział i pozostałe struktury Spółki jest działalnością odrębną od siebie (tzn. niepokrywającą się), w związku z czym składniki majątkowe oraz personel Oddziału nie będą wykorzystywane do prowadzenia innych rodzajów działalności Spółki. Oczywiście jak już wskazano w stanie faktycznym nadanie i odbiór przesyłki stanowi element działalności \`(...)\` czy też \`(...)\` jednak istotą tych dwóch ostatnich rodzajów działalności jest przemieszczanie tych przesyłek od nadawcy do odbiorcy, a tego elementu nie obejmuje usługa p. Jak wskazano w stanie faktycznym wypłaty i wypłaty z rachunku bankowego są elementem usług bankowych, jednak również tu z usługi bankowej może być wydzielona usługa bankomatowa. Przykładem są sieci bankomatowe „E” czy też „C”.

Na uwagę zasługuje też fakt, że podmioty (grupy kapitałowe) będące (bezpośrednio lub pośrednio) właścicielami tych sieci lub podmioty z nimi powiązane kapitałowo są również dostawcami urządzeń i zaawansowanych technologii informatycznych jak to ma miejsce w przypadku firmy D. lub samych technologii informatycznych jak to ma miejsce w przypadku firmy E.

Tym samym wydzielenie usług p. (outsourcingu tych usług) z usług , tak jak wydzielenie ATM outsourcing (czyli wydzielenie usług bankomatowych z usług bankowych), pozwolić na udostępnienie tych usług innym operatorom , firmom pozwoli skupić pozostały nie wyodrębniony do Oddziału kapitał rzeczowy, finansowy i ludzki na rynku tylko na zasadniczej działalności polegającej na przemieszczaniu \`(...)\`, i przejąć przez Oddział odpowiedzialność za bieżące zarządzanie siecią p.

Aktywa Spółki nieprzypisane do Oddziału nie będą służyć do realizowania zadań Oddziału.

W kontekście powyższego, fakt wyodrębnienia funkcjonalnego Oddziału (przeznaczenia Oddziału do realizacji określonych i odrębnych zadań gospodarczych) w strukturze Spółki nie budzi wątpliwości.

Ad. D. Zdolność wyodrębnionego zespołu składników majątkowych do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo, samodzielnie realizujące zadania gospodarcze.

Kolejną cechą definiującą ZCP jest zdolność do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo, samodzielnie realizujące określone zadania gospodarcze. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona - obiektywnie oceniając - posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład ZCP muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Biorąc pod uwagę zakres przedmiotowy składników majątkowych przypisanych do Oddziału oraz stopień ich zorganizowania, jak również fakt przypisania do Oddziału zespołu pracowników i współpracowników, należy uznać, iż Oddział będzie zdolny do samodzielnego prowadzenia działalności w zakresie obsługi i zarządzania siecią p. Przedmiotowa działalność może być prowadzona w ramach Spółki, jak również może być skutecznie kontynuowana po ewentualnym wydzieleniu Oddziału poza struktury Spółki. Tym samym Oddział będzie posiadał zdolność do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo.

Powyższą konkluzję potwierdza również ta okoliczność, iż działalność Oddziału nie będzie wymagać zaangażowania jakichkolwiek składników majątkowych, które nie zostały do niego wprost zaalokowane. Oznacza to bowiem, iż w przypadku wydzielenia Oddziału poza strukturę Spółki, Oddział nie będzie zależny od Spółki lub należących do niej składników majątkowych. Będzie mógł zatem funkcjonować jako w pełni niezależne przedsiębiorstwo.

A zatem, mając na uwadze zakres składników majątkowych wchodzących w skład Oddziału oraz stopień ich zorganizowania, a także fakt, iż Oddział będzie wykorzystywał odpowiednio wykwalifikowany personel, zapewniający możliwość prowadzenia działalności w zakresie obsługi i zarządzania siecią p., należy uznać, iż przesłanka w zakresie możliwości stanowienia niezależnego przedsiębiorstwa przez Oddział będzie spełniona.

Zdaniem Wnioskodawcy wniesienie Oddziału w formie wkładu niepieniężnego do innej spółki kapitałowej nie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Zgodnie z art. 5 ust 1 pkt 1 ustawy o VAT opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Zakres tych czynności został zdefiniowany w art. 7 i art. 8 ustawy o VAT.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy o VAT przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel. Natomiast przez towary należy rozumieć rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii (art. 2 pkt 6 ustawy o VAT). Na podstawie art. 8 ust. 1 ustawy o VAT przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 (\`(...)\`). Wniesienie aportu do spółki kapitałowej należy uznać za odpłatną dostawę towarów („transakcja zbycia"), ponieważ w tym przypadku będziemy mieć do czynienia z przeniesieniem prawa do rozporządzania towarem jak właściciel, gdzie w zamian za aport Wnioskodawca otrzyma udziały w spółce kapitałowej, a wniesienie aportu nie jest świadczeniem pod tytułem darmym.

Pojęcie „transakcji zbycia" należy zatem rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawy towarów" w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, tzn. „zbycie" obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej. Wnoszenie wkładów niepieniężnych do spółek prawa handlowego podlega opodatkowaniu na ogólnych zasadach, określonych w przepisach o podatku od towarów i usług, w zależności od przedmiotu aportu.

Znamiennym jest jednak fakt, że przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa - art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

W przypadku odpowiedzi na niniejsze pytanie kwestią wymagającą interpretacji jest zatem co najwyżej ustalenie istnienia lub nieistnienia podstaw do zastosowania przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT. Zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa jest w myśl definicji zawartej w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Mając na uwadze przedstawiony stan prawny i opis zdarzenia przyszłego należy stwierdzić, iż opisany przez Wnioskodawcę Odział, który może następnie stanowić wkład niepieniężny do spółki kapitałowej, spełnia definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Na wstępie należy zauważyć, iż w niniejszej interpretacji tut. organ podjął kwestie zawarte zarówno w pytaniu nr 3 jak i w pytaniu nr 4 wniosku ORD-IN z dnia 23 kwietnia 2012r. (data złożenia w tut. Biurze 23 kwietnia 2012r.).

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2011r. Nr 177, poz. 1054), zwanej dalej ustawą o VAT, opodatkowaniu podatkiem VAT podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 tej ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Natomiast przez świadczenie usług – w świetle art. 8 ust. 1 ww. ustawy – rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 (…).

Stosownie do postanowień art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Pojęcie „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawa towarów”, w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego (aportu).

Ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma on zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa (w rozumieniu Kodeksu cywilnego) lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Zgodnie z przepisem art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, pod pojęciem zorganizowanej części przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Z powyższego wynika, że podstawowym wymogiem uznania, że mamy do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jest to, aby stanowiła ona zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązania). Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze.

Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalne, niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

Zatem, aby w rozumieniu przepisów podatkowych, określony zespół składników majątkowych mógł zostać uznany za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością, niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy więc do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są łącznie następujące przesłanki:

1.  istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania,
2.  zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,
3.  składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,
4.  zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo, samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

W opinii Wnioskodawcy, wnoszony zespół składników, stanowiący Oddział funkcjonujący dotychczas w ramach Spółki, spełnia wszystkie wymienione wyżej warunki, pozwalające uznać go za zorganizowaną cześć przedsiębiorstwa.

Z opisanego zdarzenia przyszłego wynika, iż Wnioskodawca (Sp. z o.o.) jest niezależnym operatoremdziałającym na rynku . W ramach tej działalności Wnioskodawca świadczy usługi na skalę ogólnokrajową w obszarze \`(...)\`. Wnioskodawca jest także producentem oprogramowania służącego do obsługi p. i zarządzania siecią p., ponadto prowadzi działalność w zakresie zarządzania siecią p. oraz \`(...)\` poprzez p..

Celem Wnioskodawcy jest rozwój tej sfery usług, to jest usług p., a w szczególności jej rozszerzenie na inne kraje, przede wszystkim europejskie, jak również umożliwienie innym firmom kurierskim i operatom korzystania z tych usług. Ponadto zamierzeniem Wnioskodawcy jest zapewnienie lepszego nadzoru nad tą działalnością, pełniejszą kontrolę jej wyników finansowych oraz sprawniejsze zarządzanie tym segmentem działalności. Realizacji powyższych celów ma służyć również pozyskanie do współpracy inwestora, który przede wszystkim poprzez swój udział kapitałowy umożliwi ich osiągnięcie. W rezultacie Wnioskodawca rozważa przeniesienie przedmiotowej aktywności w zakresie świadczenia usług p. wyodrębnionej uprzednio w ramach Oddziału, do nowej spółki E. sp. z o.o.

Wnioskodawca postanowił wyodrębnić przedmiotową działalność w zakresie zarządzania siecią p. i świadczenia usług p. z własnej działalności \`(...)\`i zdecydował się utworzyć i wydzielić Oddział w rozumieniu przepisów prawa cywilnego, przepisów o spółkach handlowych oraz o swobodzie działalności gospodarczej zajmujący się obsługą i zarządzaniem siecią p. Oddział został wydzielony i utworzony przede wszystkim z uwagi na zakres i rodzaj prowadzonej działalności. W efekcie, działalność Wnioskodawcy w zakresie obsługi i zarządzania siecią p. jest prowadzona od początku 2012r. wyłącznie przez Oddział, podczas gdy pozostała działalność Wnioskodawcy jest prowadzona przez inne jednostki organizacyjne Wnioskodawcy.

To wyodrębnienie Oddziału ma charakter funkcjonalny przejawia się bowiem odmiennością profilu działalności prowadzonej przez Oddział oraz przez pozostałe części przedsiębiorstwa Wnioskodawcy. Działalności prowadzone przez Oddział i przez pozostałe struktury Wnioskodawcy są działalnościami odrębnymi od siebie (tzn. niepokrywającymi się), w związku z czym składniki majątkowe oraz personel Oddziału nie będą wykorzystywane do prowadzenia innych rodzajów działalności Spółki.

Pierwszym krokiem jaki został wykonany przez Wnioskodawcę w powyższym celu było podjęcie w dniu 1 stycznia 2012r. uchwały Zarządu spółki będącej Wnioskodawcą o utworzeniu zgodnie z przepisami Kodeksu spółek handlowych Oddziału (wewnętrznej jednostki organizacyjnej) podległego jednostce macierzystej to jest spółce i stanowiącego jej immanentną część, ale stanowiącego wyodrębnioną organizacyjnie, finansowo, majątkowo i funkcjonalnie część przedsiębiorstwa tej spółki.

Uchwała ta określiła, że Oddział jest zidentyfikowany jako "I. sp. z o. o. Oddział X" oraz:

*   określiła szczegółowy wykaz umów (umów handlowych, najmu oraz pośredniczenia w płatnościach za p. i innych związanych z działalnością przypisaną do Oddziału) z których prawa i obowiązki zostały przypisane do Oddziału,
*   zatwierdziła Regulamin Organizacyjny Oddziału określający podstawowe zasady organizacji i funkcjonowania Oddziału oraz zakres jego działania. Regulamin organizacyjny Oddziału określa w szczególności strukturę wewnętrzną, podział zadań i zakres odpowiedzialności osób na stanowiskach kierowniczych, podstawowe zadania komórek organizacyjnych wchodzących w skład Oddziału,
*   zatwierdziła zakres czynności i obowiązków Kierownika Oddziału, który podlega bezpośrednio Kierownikowi Operacyjnemu Regionu i wykonuje wszelkie czynności w oparciu o Regulamin Organizacyjny Oddziału,
*   wskazała, że Oddział będzie samodzielnym pracodawcą w rozumieniu art. 3 Kodeksu pracy. Wykaz pracowników przejętych przez Oddział od Spółki na podstawie art. 23(1) Kodeksu pracy stanowił załącznik do uchwały,
*   wskazała, że Oddział prowadzić będzie odrębne od jednostki macierzystej księgi rachunkowe (w wyniku czego dojdzie do ustalenia przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań Oddziału w sposób umożliwiający ich jednoznaczne wyodrębnienie z ogółu przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań jednostki macierzystej. W oparciu o zmodyfikowany system finansowo-księgowy dla Oddziału prowadzona będzie odrębna sprawozdawczość finansowa (tj. sporządzanie odrębnych rachunków zysków i strat oraz bilansów) oraz sprawozdawczość zarządcza (tj. generowanie raportów dotyczących działalności Oddziału),
*   weszła w życie z dniem jej podjęcia, tj. 1 stycznia 2012r, i począwszy od tego dnia jej postanowienia są w pełnym zakresie stosowane na zasadach przewidzianych w uchwale (opisanych powyżej).

Oddział został rejestrowany w Krajowym Rejestrze Sądowym. Złożony został również wniosek o nadanie Oddziałowi odrębnego numeru REGON. Został również złożony wniosek o nadanie Oddziałowi odrębnego numeru NIP i numer ten został pozyskany. Działania te zostały podjęte w szczególności by Oddział mógł pełnić samodzielnie funkcję płatnika podatku dochodowego od osób fizycznych i płatnika składek na ubezpieczenie społeczne.

Zgodnie z Regulaminem Organizacyjnym Oddziału, Oddział ten został powołany do prowadzenia działalności w zakresie organizowania i wykonywania na wyznaczonym obszarze usług p., w tym w szczególności: utrzymywania i zarządzania siecią p. \`(...)\`, powiadamiania o możliwości dokonania \`(...)\` p. za pośrednictwem p., utrzymywania p. w stanie zdatnym do użytku, bieżącej współpracy z innymi jednostkami organizacyjnymi Wnioskodawcy w zakresie realizowania usług na wymaganym poziomie jakościowym, współpracy z innymi podmiotami prowadzącymi podobną działalność, pozyskiwanie nowych lokalizacji dla p., nadzór nad procesem świadczenia usług p., wykonywanie innych zadań wyznaczonych przez Zarząd spółki będącej Wnioskodawcą.

Wyżej wskazaną uchwałą dokonano wyodrębnienia majątku trwałego Oddziału w postaci: p., palmtopów, laptopów, terminali pos, samochodu osobowego, sprzętu biurowego niezbędnego do prowadzenia działalności w zakresie obsługi i zarządzania siecią p., a także środków trwałych w budowie w postaci sprzętu komputerowego oraz zestawów komputerowych stacjonarnych. W ramach majątku trwałego wyodrębniono też wartości niematerialne i prawne w postaci nabytych uprzednio od osób trzecich autorskich praw majątkowych do oprogramowania centralnego służącego do integracji, zarządzania i nadzorowania sieci p. oraz oprogramowania wewnętrznego do p.

Ponadto w przedmiotowej uchwale do Oddziału zostały przypisane określone umowy, których realizacja związana jest z funkcjonowaniem tego Oddziału, a w szczególności umowy handlowe, umowy najmu i umowy pośredniczenia w płatnościach za p.oraz umowy z osobami zatrudnionymi. Zawarto też umowę umożliwiającą korzystanie z usług p. świadczonych również przez jednostkę organizacyjną podmiotu powiązanego z Wnioskodawcą. Umowę tę przypisano i jest wykonywana w ramach Oddziału. Do Oddziału przypisano też inną umowę z firmą będącą właścicielem p., z których Oddział korzysta w celu świadczenia usług p..

Dla potrzeb prowadzenia odrębnych ksiąg rachunkowych dla Oddziału została zawarta odrębna umowa o świadczenie usług księgowych z podmiotem zewnętrznym.

Dodać należy, że w toku swej dotychczasowej działalności majątek Oddziału został uzupełniony o dodatkowe p. zakupione przez Wnioskodawcę w trakcie funkcjonowania Oddziału.

W chwili tworzenia Oddziału nie zostały do niego przypisane zobowiązania (w sensie zobowiązań pieniężnych; zostały oczywiście przypisane zobowiązania wynikające z wyżej wskazanych umów) oraz należności, które powstały przed utworzeniem Oddziału. Niemniej jednak od 1 stycznia 2012r. wszelkie zobowiązania i należności związane z funkcjonowaniem Oddziału, w tym zobowiązania i należności wynikające z wskazanych w załączniku do uchwały o utworzeniu Oddziału umów z uwagi na prowadzenie dla Oddziału odrębnych ksiąg rachunkowych, są księgowane po stronie Oddziału.

Z uwagi na fakt, że umowy handlowe zawarte przez Wnioskodawcę dotyczą zarówno podstawowej działalności , jak również usług p., umowy te zostały przypisane do Oddziału w zakresie praw i obowiązków związanych ze świadczeniem usług p. W konsekwencji nie tylko dokonano przypisania tych umów do Oddziału, ale również podjęta została uchwała zarządu spółki będącej Wnioskodawcą ustalająca w jakim zakresie przychody z tych umów podlegają zaliczeniu do przychodów Oddziału. By wyodrębnić je z pozostałych przychodów uzyskiwanych na podstawie przedmiotowych umów ustalono, że przychody należne Oddziałowi od dnia 1 stycznia 2012r. są naliczane według określonej stawki od każdej p. umieszczonej w p. przypisanych do Oddziału lub w p. innych podmiotów, z którymi zawarto stosowne umowy.

Ponadto Wnioskodawca przeznaczył na działalność prowadzoną przez Oddział odpowiednią powierzchnię użytkową w wynajmowanym budynku. W tym celu Wnioskodawca zawarł aneks do umowy najmu, na podstawie którego wydzielono z wynajmowanej powierzchni, powierzchnię przeznaczoną do wykorzystywania przez Oddział oraz czynsz, jaki przypadać będzie na powierzchnię oddaną do wykorzystywania przez Oddział. Powołano Kierownika Oddziału, któremu udzielono pełnomocnictw do reprezentowania Oddziału. Zatrudniono też w Oddziale kolejnych nowych pracowników.

Ponadto do Oddziału przyporządkowano trzy rachunki prowadzone przez bank: jeden dla rozliczania przychodów, jeden dla rozliczania kosztów i jeden dla rozliczeń związanych z wynagrodzeniami.

Dla potrzeb informacyjnych i reklamowych związanych z funkcjonowaniem Oddziału przekazano do jego dyspozycji domenę internetową.

Z zakresu działania Wnioskodawcy do Oddziału wg kodów PKD przypisano szereg rodzajów działalności, przy czym jako główną działalność Oddziału wskazano 63.11.Z - Przetwarzanie danych; zarządzanie stronami internetowymi (hosting) i podobna działalność.

Jak już była mowa powyżej Wnioskodawca zobowiązał się warunkowo do przeniesienia części swego przedsiębiorstwa wyodrębnionej w ramach przedmiotowego Oddziału do innej spółki kapitałowej w formie wkładu niepieniężnego (aportu), to jest do Sp. z o. o., w trybie art. 255 i następnych ustawy z dnia 15 września 2000r. - Kodeks Spółek Handlowych. W zamian za wnoszony wkład niepieniężny, Wnioskodawca otrzyma udziały w kapitale zakładowym nabywcy Oddziału (Sp. z o. o.).

Przenoszona aportem część przedsiębiorstwa zorganizowana i wyodrębniona we wskazany wyżej sposób w przedmiotowy Oddział obejmować będzie wszystkie wymienione powyżej składniki materialne i niematerialne. Ponadto obejmować będzie zobowiązania i należności powstałe od momentu wyodrębnienia i utworzenia Oddziału.

Wnioskodawca jest również właścicielem wytworzonego we własnym zakresie oprogramowania (podmiotem autorskich praw majątkowych do tego oprogramowania). Oprogramowanie to wykorzystywane jest do produkcji i sprzedaży p. przez inne podmioty na podstawie licencji udzielonych przez Wnioskodawcę. Z oprogramowania tego na mocy stosownej uchwały korzysta także Oddział. Z uwagi jednak na powiązanie tego oprogramowania z dwoma rodzajami działalności (aktywności), Wnioskodawca zawrze z E. sp. z o. o. stosowne odpłatne umowy licencyjne. Niezależnie od tego dla zabezpieczenia E. sp. z o. o. co do możliwości dalszego korzystania z tego oprogramowania na wypadek wystąpienia okoliczności skutkujących przede wszystkim brakiem możliwości korzystania z oprogramowania przez E. sp. z o. o., w tym wypowiedzenia ww. umów licencyjnych, Wnioskodawca w ramach przeniesienia przedmiotowej części przedsiębiorstwa (aportu) ustanowi na rzecz E. sp. z o. o. warunkową licencję na korzystanie z oprogramowania.

W ramach aportu przeniesione zostaną na nabywcę prawa i obowiązki wynikające z umów przypisanych do Oddziału, oczywiście jeżeli wyrażą na to zgodę drugie strony tych umów, czego wymagają przepisy prawa cywilnego.

W przypadku umów handlowych, z uwagi na fakt, iż obejmują one również świadczenie usług , nie będzie możliwe przeniesienie wynikających z nich praw i obowiązków na nabywcę przedmiotowej części przedsiębiorstwa. Jednak pomiędzy Wnioskodawcą a spółką, do której zostanie wniesiony aport, zostanie zawarta umowa o świadczenie usług p. Po wniesieniu aportu Wnioskodawca nie będzie mógł już świadczyć tych usług, gdyż właścicielem sieci p. będzie E. sp. z o. o. Na podstawie tej umowy nabywca przedmiotowej części przedsiębiorstwa będzie świadczyć usługi p. na rzecz Wnioskodawcy i jego klientów.

Spółka E sp. z o. o. wynajmuje już określoną powierzchnię. Po wniesieniu przedmiotowej części przedsiębiorstwa wyodrębnionej i zorganizowanej w ramach Oddziału, w razie zaistnienia takiej potrzeby, wyodrębniona dla Oddziału powierzchnia może zostać w całości lub w części dodatkowo wynajęta w ramach wyżej wskazanej umowy najmu między wynajmującym i E. sp. z o. o.

Na nabywcę przedmiotowej części przedsiębiorstwa zorganizowanej i wyodrębnionej w ramach Oddziału przeniesione zostaną również środki pieniężne zgromadzone w kasie Oddziału i wydzielonych na jego potrzeby rachunkach bankowych.

Na nabywcę zgodnie z art. 23(1) Kodeksu pracy przejdą również dotychczasowi pracownicy Oddziału. Dodać też należy, że spółka, która będzie nabywcą części przedsiębiorstwa zorganizowanej i wyodrębnionej w przedmiotowy Oddział, z uwagi przede wszystkim na brak jednoznacznych regulacji prawnych, będzie zarejestrowanym operatorem , niemniej jednak jej działalność ograniczać się będzie wyłącznie do świadczenia usług p. bez świadczenia typowych usług \`(...)\`.

Odnosząc powyżej przywołane przepisy do przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia przyszłego należy stwierdzić, iż opisany we wniosku Oddział stanowi wydzieloną zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT.

Tym samym planowane przez Wnioskodawcę wniesienie przedmiotowej części przedsiębiorstwa Wnioskodawcy wyodrębnionej i zorganizowanej w ramach Oddziału w formie wkładu niepieniężnego do innej spółki kapitałowej nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

W świetle powyższego, stanowisko Wnioskodawcy, iż opisany we wniosku Oddział spełnia definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT oraz wniesienie tego Oddziału w formie wkładu niepieniężnego do innej spółki kapitałowej nie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, należy uznać za prawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Niniejsza interpretacja indywidualna traci ważność w przypadku zmiany któregokolwiek z elementów przedstawionego zdarzenia przyszłego, bądź zmiany stanu prawnego.

W pozostałym zakresie objętym wnioskiem ORD-IN zostaną wydane odrębne rozstrzygnięcia.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Zgodnie z przepisem § 1 pkt 1 rozporządzenia Prezydenta Rzeczypospolitej Polskiej z dnia 28 sierpnia 2008r. w sprawie przekazania rozpoznawania innym wojewódzkim sądom administracyjnym niektórych spraw z zakresu działania ministra właściwego do spraw finansów publicznych, Prezesa Zakładu Ubezpieczeń Społecznych oraz Prezesa Kasy Rolniczego Ubezpieczenia Społecznego (Dz. U. Nr 163, poz. 1016) skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (\`(...)\`), po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Katowicach, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Bielsku-Białej, ul. Traugutta 2a, 43-300 Bielsko-Biała.