Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP1-1.4012.766.2021.1.EW
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2021-11-16
Teza: Prawo do odliczenia podatku, zwrot podatku.
Słowa kluczowe: odliczenia-odliczenie podatku od towarów i usług; zwrot-zwrot należny
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX. Odliczenie i zwrot podatku. Odliczenie częściowe; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX. Odliczenie i zwrot podatku. Odliczenie częściowe-Rozdział 1. Odliczenie i zwrot podatku; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX. Odliczenie i zwrot podatku. Odliczenie częściowe-Rozdział 1. Odliczenie i zwrot podatku-Odliczenie podatku naliczonego
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86

**INTERPRETACJA INDYWIDUALNA**

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1, art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku wspólnym z 31 sierpnia 2021 r. (data wpływu 31 sierpnia 2021 r.) uzupełnione pismem Strony z 2 listopada 2021 r. (data wpływu 2 listopada 2021 r.) będącym odpowiedzią na wezwanie Organu z 13 października 2021 r. (skutecznie doręczone 26 października 2021 r.) o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie prawa do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu Transakcji i zwrotu nadwyżki podatku VAT naliczonego nad podatkiem VAT należnym (pytanie oznaczone we wniosku nr 2) – **jest prawidłowe**.

**UZASADNIENIE**

31 sierpnia 2021 r. wpłynął do tutejszego Organu ww. wniosek wspólny uzupełniony pismem Strony z 2 listopada 2021 r. (data wpływu 2 listopada 2021 r.) będącym odpowiedzią na wezwanie Organu z 13 października 2021 r. (skutecznie doręczone 26 października 2021 r.) o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie prawa do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu Transakcji i zwrotu nadwyżki podatku VAT naliczonego nad podatkiem VAT należnym.

**We wniosku wspólnym złożonym przez:**

Zainteresowanego będącego stroną postępowania:

\- Spółka A

Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania:

\- Spółka B

**przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:**

Informacje dotyczące Zainteresowanych

Nabywca jest czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług (dalej: „VAT”), zarejestrowanym dla celów VAT w Polsce, posiadającym w Polsce siedzibę i miejsce prowadzenia działalności gospodarczej. Nabywca jest spółką celową, której przedmiotem działalności będzie wynajem i zarządzanie nieruchomościami własnymi lub dzierżawionymi oraz kupno i sprzedaż nieruchomości na własny rachunek. W celu prowadzenia działalności Nabywca zawrze umowy dot. administrowania, finansowania, zarządzania nieruchomościami jako aktywami inwestycyjnymi (asset management) oraz, w razie potrzeby, bieżącego zarządzania nieruchomością (to znaczy jeżeli określone czynności nie należą do obowiązków najemców na podstawie umów najmu).

Zbywca jest czynnym podatnikiem VAT zarejestrowanym do celów VAT w Polsce, posiada w Polsce siedzibę i miejsce prowadzenia działalności gospodarczej. Przedmiotem działalności Zbywcy jest również prowadzenie działalności polegającej na wynajmie i zarządzaniu nieruchomościami własnymi lub dzierżawionymi oraz kupnie i sprzedaży nieruchomości na własny rachunek.

Zainteresowani nie są i na moment dokonania Transakcji (termin zdefiniowano w dalszej części wniosku) nie będą podmiotami powiązanymi w rozumieniu ustawy VAT.

Informacje dotyczące Nieruchomości

Zbywca w zakresie nieruchomości gruntowej położonej w (…) przy ulicy (…), dla których prowadzone są przez Sąd Rejonowy w (…), V Wydział Ksiąg Wieczystych, następujące księgi wieczyste:

*   (…) (działka o nr 1) - jest jej użytkownikiem wieczystym,
*   (…) (działka o nr 2) - jest jej właścicielem

(dalej: „Grunty”).

Grunty są objęte miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, o przeznaczeniu terenu na usługi śródmiejskie (dalej: „MPZP”).

Grunty są zabudowane wolnostojącym budynkiem marketu budowlanego z centrum ogrodniczym (dalej: „Budynek”) wraz z infrastrukturą, komunikacją oraz miejscami parkingowymi. Wyszczególnienie przedmiotowych obiektów zawarto w poniższej części opisu zdarzenia przyszłego pt. „Oddanie Nieruchomości w najem”.

Na wszystkich działkach ewidencyjnych składających się na Grunt znajduje się Budynek lub elementy infrastruktury, komunikacji bądź miejsca parkingowe określane łącznie w niniejszym wniosku jako „Nieruchomość”.

Na wszystkich działkach ewidencyjnych składających się na Nieruchomość znajduje się Budynek lub elementy infrastruktury, komunikacji bądź miejsca parkingowe.

W dniu 18 czerwca 2010 r. powiatowy inspektor nadzoru budowlanego dla miasta (…) udzielił pozwolenia na użytkowanie ww. marketu budowlanego (Decyzja nr …, znak sprawy …).

Nabycie i użytkowanie Nieruchomości przez Zbywcę

Zbywca nabył Nieruchomość na podstawie umowy sprzedaży (dalej: „Umowa Przyrzeczona Sprzedaży”) zawartej 26 kwietnia 2012 r. z Spółką C (dalej: „Spółka C”).

W ramach Umowy Przyrzeczonej Sprzedaży na Zbywcę zostały przeniesione:

*   prawo własności i prawo użytkowania wieczystego wchodzących w skład Nieruchomości Gruntów,
*   prawo własności Budynku wraz z infrastrukturą (w zakresie w jaki infrastruktura stanowiła własność Spółki C), komunikacją oraz miejscami parkingowymi (komunikacja i miejsca parkingowe w zakresie w jakim są zlokalizowane na Nieruchomości),
*   majątkowe prawa autorskie i prawa zależnie do projektów dotyczących Budynku,
*   oryginały dokumentów dotyczących Nieruchomości,
*   gwarancje budowlane.

Protokół zdawczo-odbiorczy, na mocy którego Spółka C przekazało Zbywcy przedmiot nabycia tj. Nieruchomość, został podpisany 26 kwietnia 2012 r.

Zainteresowani wskazują, iż Zbywca nabył od Spółki C Nieruchomość za cenę określoną w umowie sprzedaży, powiększoną o naliczony podatek VAT. W konsekwencji, Zbywca (będący w ramach ww. umowy nabywcą Nieruchomości) dokonał odliczenia podatku VAT na zasadach przewidzianych w ustawie o VAT.

Oddanie Nieruchomości w najem

25 października 2011 r. Spółka C zawarł umowę przedwstępną sprzedaży Nieruchomości z osobą fizyczną (obywatel Wielkiej Brytanii; w roli kupującego; dalej: „Kupujący”) (dalej: „Umowa Przedwstępna Sprzedaży”). Zgodnie z Umową Przedwstępną Sprzedaży strony zobowiązały się zawrzeć Umowę Przyrzeczoną Sprzedaży m.in. po spełnieniu się warunków zawieszających polegających na zawarciu między Kupującym (jako wynajmującym) i Spółką D (dalej: „Spółka D”; jako najemcą) umowy najmu Nieruchomości oraz między Kupującym, Spółką D, a Spółką E (dalej: „Spółka E”) umowy umożliwiającej przystąpienie przez Spółkę E do Umowy Najmu jako drugiego najemcy (dalej: „Umowa Zabezpieczenia Najmu”).

29 marca 2012 r. Kupujący przeniósł wszystkie prawa i obowiązki wynikające z Umowy Przedwstępnej Sprzedaży na Zbywcę oraz Umowy Najmu (zdefiniowano w dalszej części wniosku).

25 października 2011 r. Kupujący (w roli wynajmującego) i Spółka D (w roli najemcy) zawarły warunkową umowę najmu Nieruchomości (dalej: „Umowa Najmu”), której wykonanie powiązane było z zawarciem przez Kupującego Umowy Przyrzeczonej Sprzedaży, na okres 15 lat (z przewidzianymi w umowie możliwościami jej warunkowego przedłużenia). Zgodnie z Umową Najmu, przedmiotem najmu jest cała Nieruchomość, tj. oprócz Budynku (wraz z instalacjami i urządzeniami technicznymi), także budowle oraz obiekty małej architektury znajdujące się na Nieruchomości, włączając pylon, oświetlenie zewnętrzne, maszty flagowe, mur oporowy, studnia żelbetonowa (tam gdzie to niezbędne), jak również instalacje i przyłącza dot. dostawy mediów - a w zakresie, w jakim nie są własnością dostawców mediów. Ponadto przedmiot najmu obejmuje również teren zewnętrzny, na który składają się w szczególności: miejsca parkingowe, miejsce postojowe dla Tirów, plac dostaw, wolna powierzchnia sprzedaży, ogrodzenie, chodniki, krawężniki, drogi dojazdowe i wyjazdowe znajdujące się na Nieruchomości oraz zabudowa zewnętrzna mogąca być wykorzystywana w ramach służebności. Przedmiot najmu obejmuje całość wyposażenia i instalacji, m.in. okna, oświetlenie, prysznice, umywalki, krany oraz aneks kuchenny (w celu uniknięcia wątpliwości, przedmiot najmu nie zawiera półek najemcy, stanowisk kasjerskich, szafek do przebrania, mebli biurowych oraz kuchni i wszelkich rzeczy ruchomych wniesionych do przedmiotu najmu).

W odniesieniu do wskazanego w powyższym paragrafie opisu przedmiotu najmu, Zainteresowani wskazują, iż na moment złożenia niniejszego Wniosku na Nieruchomości znajdują się: budynek marketu Spółki E, parking zewnętrzny, sieć drenarska i separator woda/olej, przejazdy, chodniki, mur oporowy (gabion), pylon z tablicami oraz mniejsze oznakowania, ogrodzenia oraz bramy, oświetlenie zewnętrzne, obiekty małej architektury jak zewnętrzne kosze na śmieci, wiaty na wózki sklepowe, hydranty i przyłącza (są przedmiotem Transakcji o ile są własnością Zbywcy) oraz zewnętrzne (ulokowane poza Budynkiem) przestrzenie składowania lub sprzedaży, z regałami wysokiego składowania.

Ponadto, zgodnie z postanowieniami Umowy Najmu, 26 kwietnia 2012 r. została zawarta między Zbywcą, Spółką D, a Spółką E Umowa Zabezpieczenia Najmu. Celem zawarcia umowy między Zbywcą, Spółką D, a Spółką E, było zabezpieczenie odpowiedniego wykonania obowiązków wynikających z Umowy Najmu przez najemcę tj. Spółkę D poprzez przystąpienie do umowy Spółki E.

Przedmiot Transakcji

Nabywca zamierza dokonać zakupu od Zbywcy Nieruchomości (dalej: „Transakcja”). W ramach Transakcji na Nabywcę zostaną przeniesione następujące prawa i obowiązki:

*   prawo własności wchodzących w skład Nieruchomości Gruntów,
*   prawo własności Budynku wraz z infrastrukturą (w zakresie w jaki infrastruktura stanowi własność Zbywcy), komunikacją oraz miejscami parkingowymi (komunikacja i miejsca parkingowe w zakresie w jakim są zlokalizowane na Nieruchomości),
*   majątkowe prawa autorskie i prawa zależnie do projektów dotyczących Budynku (dalej: „Prawa do Projektu”),
*   dokumenty dotyczące Nieruchomości,
*   ponadto, w momencie zawarcia między Stronami Transakcji umowy przyrzeczonej sprzedaży Nabywca wstąpi w prawa Zbywcy wynikające z Umowy Najmu oraz na podstawie Umowy Przyrzeczonej Zbywca przeniesie na Nabywcę prawa i obowiązki Zbywcy wynikające z Umowy Zabezpieczenia Najmu.

Zainteresowani podkreślają, że przedmiotem Transakcji nie będą w szczególności żadne prawa i obowiązki wynikające z innych umów, w tym wynikające z umów na dostawę energii, wody, odbiór ścieków (przy czym nie można wykluczyć, że Nabywca zawrze takie umowy, z tymi samymi podmiotami), czy też inne niż objęte Transakcją składniki majątku Zbywcy.

Należy wskazać, iż na Nabywcę nie przejdą ponadto w związku z Transakcją:

*   prawa i obowiązki z umów, na podstawie których udzielono Zbywcy finansowania dłużnego (w tym na nabycie Nieruchomości);
*   umowa o zarządzanie Nieruchomością (bieżące zarządzanie Nieruchomością należy zgodnie z Umową Najmu do obowiązków samego najemcy, tj. Spółki D) i o zarządzanie aktywami („Local Asset Management Agreeement”);
*   środki pieniężne należące do/przysługujące Zbywcy;
*   wierzytelności i zobowiązania;
*   dokumentacja księgowo-rachunkowa i pozostała dokumentacja handlowa, poza dokumentacją związaną z Nieruchomością;
*   prawa i obowiązki wynikające z umowy o świadczenie usług księgowych;
*   prawa i obowiązki wynikające z umowy rachunku bankowego;
*   nazwa przedsiębiorstwa (firma) Zbywcy;
*   tajemnice handlowe oraz know-how Zbywcy, z zastrzeżeniem informacji o takim (lub podobnym) charakterze zawartych w dokumentach okazanych/przekazywanych Nabywcy w ramach transakcji i badania due diligence Nieruchomości.

Nieruchomość stanowiąca przedmiot Transakcji nie ma przymiotu oddziału, zakładu, oddzielnej jednostki organizacyjnej Zbywcy.

Zbywca nie zatrudnia pracowników, w związku z czym w ramach Transakcji nie dojdzie również do przeniesienia na Nabywcę zakładu pracy Zbywcy.

Zainteresowani zamierzają złożyć przed dniem Transakcji w stosunku do dostawy Nieruchomości oświadczenie o wyborze opodatkowania podatkiem VAT w odniesieniu do sprzedaży Nieruchomości, zgodnie z art. 43 ust. 10-11 ustawy o VAT, rezygnując tym samym ze zwolnienia od podatku VAT w odniesieniu do dostawy tej Nieruchomości.

Po Transakcji może dojść do dodatkowych rozliczeń pomiędzy Nabywcą i Zbywcą (np. z tytułu rozliczenia czynszu najmu za miesiąc w którym dojdzie do zawarcia Transakcji).

Zbywca nie wykorzystywał Nieruchomości wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

W okresie od nabycia Nieruchomości przez Zbywcę Zbywca nie dokonywał, i nie dokona do dnia Transakcji, ulepszeń, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym od osób prawnych, środków trwałych wchodzących w skład Nieruchomości, których wartość przekraczałaby 30% ich wartości początkowych.

Nabywca zamierza wykorzystywać Nieruchomość do długoterminowego wynajmu, tj. działalności opodatkowanej VAT. Nabywca nie wyklucza zbycia Nieruchomości na rzecz innego podmiotu w przyszłości.

Przed Transakcją mogą zostać uzyskane, m.in. na podstawie art. 306e oraz art. 306g Ordynacji Podatkowej, zaświadczenia dotyczące ewentualnych zaległości podatkowych Zbywcy lub innych opłat publicznoprawnych, lub też zaświadczenia dotyczące ewentualnych postępowań podatkowych, których Zbywca jest stroną (jest to standardowa praktyka w przypadku takich transakcji).

W umowie sprzedaży Zbywca oraz Nabywca udzielą sobie standardowych zapewnień. Zapewnienia te mogą dotyczyć w szczególności umocowania Zbywcy oraz Nabywcy do zawarcia umowy, tytułu prawnego do Nieruchomości i pozostałych aktywów przenoszonych na podstawie umowy, kwestii podatkowych, umów najmu, pracowników, pozwoleń administracyjnych, postępowań sądowych, własności intelektualnej, kwestii środowiskowych, zgodności ze stanem prawnym i faktycznym i kompletności materiałów due diligence (jest to standardowa praktyka w przypadku takich transakcji).

Niniejszy wniosek zawiera część pytań dotyczących opodatkowania VAT planowanej Transakcji. Zainteresowani równolegle składają również osobny wniosek dotyczący potwierdzenia, że Transakcja nie będzie zwolniona z VAT, jak również nie będzie opodatkowana PCC.

Nabywca zamierza również dokonać nabycia innej nieruchomości od innego podmiotu z grupy kapitałowej Zbywcy, które jest przedmiotem osobnego wniosku/osobnych wniosków o wydanie interpretacji indywidualnej prawa podatkowego.

Ponadto w uzupełnieniu do wniosku Wnioskodawca wskazał, że w ocenie prawnej Zainteresowanych naniesienia znajdujące się na działkach o nr 1 i 2, stanowią odpowiednio budynki, budowle, urządzenia budowlane czy obiekty małej architektury w rozumieniu przepisów Prawa budowlanego. Kwalifikację naniesień znajdujących się na odpowiednich działkach na gruncie przepisów Prawa budowlanego przedstawiają poniższe zestawienia:

• działka o nr 1 (KW: …)


| Naniesienie, o którym mowa w opisie zdarzenia przyszłego wniosku | Kwalifikacja naniesienia w rozumieniu przepisów Prawa budowlanego 
| budynek marketu Spółki E | budynek 
| parking zewnętrzny | urządzenie budowlane służące ww. budynkowi 
| część sieci drenarskiej | budowla 
| przejazdy | urządzenie budowlane służące ww. budynkowi 
| chodniki | urządzenie budowlane służące ww. budynkowi 
| mur oporowy (gabion) | budowla 
| ogrodzenia oraz bramy | urządzenie budowlane służące ww. budynkowi 
| oświetlenie zewnętrzne | urządzenie budowlane służące ww. budynkowi 
| hydranty i przyłącza (są przedmiotem Transakcji o ile są własnością Zbywcy) | urządzenie budowlane służące ww. budynkowi 
| zewnętrzne kosze na śmieci, wiaty na wózki sklepowe | obiekty małej architektury 
| zewnętrzne (ulokowane poza Budynkiem) przestrzenie składowania lub sprzedaży, z regałami wysokiego składowania | urządzenie budowlane służące ww. budynkowi 

• działka o nr 2 (KW: …)


| Naniesienie, o którym mowa w opisie zdarzenia przyszłego wniosku | Kwalifikacja naniesienia w rozumieniu przepisów Prawa budowlanego 
| parking zewnętrzny | urządzenie budowlane służące ww. budynkowi 
| część sieci drenarskiej i separator woda/olej | budowla 
| przejazdy | urządzenie budowlane służące ww. budynkowi 
| chodniki | urządzenie budowlane służące ww. budynkowi 
| pylon z tablicami oraz mniejsze oznakowania | budowla 
| oświetlenie zewnętrzne | urządzenie budowlane służące ww. budynkowi 
| hydranty i przyłącza (są przedmiotem Transakcji o ile są własnością Zbywcy) | urządzenie budowlane służące ww. budynkowi 


| zewnętrzne kosze na śmieci, wiaty na wózki sklepowe | obiekty małej architektury 
| zewnętrzne (ulokowane poza Budynkiem) przestrzenie składowania lub sprzedaży, z regałami wysokiego składowania | urządzenie budowlane służące ww. budynkowi 

**W związku z powyższym opisem zadano następujące pytanie w zakresie przepisów ustawy o podatku od towarów i usług (oznaczone we wniosku jako pytanie nr 2):**

Czy w zakresie w jakim Transakcja będzie opodatkowana VAT, Nabywcy będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z faktury otrzymanej od Zbywcy dokumentującej nabycie Nieruchomości na podstawie art. 86 ust. 1 ustawy o VAT oraz prawo do zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad należnym na rachunek bankowy Nabywcy na podstawie art. 87 ust. 1 ustawy o VAT?

**Zdaniem Zainteresowanych,** w zakresie w jakim Transakcja będzie opodatkowana VAT Nabywcy będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z faktury otrzymanej od Zbywcy dokumentującej nabycie Nieruchomości na podstawie art. 86 ust. 1 ustawy o VAT oraz prawo do zwrotu nadwyżki VAT naliczonego nad należnym na rachunek bankowy Nabywcy na podstawie art. 87 ust. 1.

Jak wynika bowiem z treści art. 86 ust. 1 Ustawy o VAT, podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego przy nabyciu towarów i usług w zakresie, w jakim są one wykorzystywane do wykonywania przez podatnika czynności opodatkowanych VAT.

W związku z Transakcją wskazaną w opisie zdarzenia przyszłego Zainteresowani występują wspólnie z przedmiotowym wnioskiem jako strony Transakcji, która będzie mieć określone skutki podatkowe dla obu podmiotów. W szczególności zasady opodatkowania VAT Transakcji wpływają na obowiązki podatkowe Zbywcy w zakresie VAT. Po stronie Nabywcy odpowiedzi na wskazane pytania wiążą się ze skutkami prawno-podatkowymi w zakresie ewentualnego prawa do odliczenia podatku naliczonego oraz ewentualnych obowiązków w zakresie PCC (którego Nabywca byłby podatnikiem) - ta ostatnia kwestia jest przedmiotem osobnego wniosku o interpretację składanego równolegle przez Zainteresowanych.

Zdaniem Zainteresowanych, elementem kluczowym dla rozstrzygnięcia o prawie Nabywcy do obniżenia VAT należnego o VAT naliczony przy nabyciu Nieruchomości, zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, jest okoliczność, iż Nieruchomości będące przedmiotem Transakcji będą wykorzystywane przez Nabywcę do wykonywania czynności opodatkowanych VAT.

Jak wynika z treści art. 86 ust. 1 ustawy o VAT, podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego przy nabyciu towarów i usług w zakresie, w jakim są one wykorzystywane do wykonywania przez podatnika czynności opodatkowanych VAT. Jeśli zatem dane towary i usługi są wykorzystywane wyłącznie do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi przysługuje prawo do odliczenia całości VAT naliczonego przy nabyciu.

Nabywca jest i na dzień dokonania Transakcji będzie zarejestrowanym, czynnym podatnikiem VAT, a zatem spełnia ustawową definicję podatnika w rozumieniu art. 15 ustawy o VAT. Po nabyciu Nieruchomości, Nabywca będzie wykorzystywać Nieruchomości w prowadzonej działalności gospodarczej podlegającej opodatkowaniu VAT.

Ponadto, zgodnie z art. 86 ust. 10 ustawy o VAT, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego powstaje w rozliczeniu za okres, w którym w odniesieniu do nabytych lub importowanych przez podatnika towarów i usług powstał obowiązek podatkowy. Jednocześnie, zgodnie z art. 86 ust. 10b pkt 1, prawo to powstaje nie wcześniej niż w rozliczeniu za okres, w którym podatnik otrzymał fakturę lub dokument celny.

W świetle powyższego - zdaniem Zainteresowanych - po dokonaniu danej Transakcji i otrzymaniu prawidłowo wystawionej faktury VAT potwierdzającej jej faktyczne dokonanie, Nabywcy będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o podatek VAT naliczony przy nabyciu danej Nieruchomości, gdyż spełniony jest warunek niezbędny do dokonania takiego obniżenia, określony w art. 86 ust. 1 ustawy o VAT.

Dodatkowo, zdaniem Zainteresowanych, do dostawy Nieruchomości w ramach Transakcji nie znajdzie zastosowania art. 88 ust. 3a ustawy o VAT, w szczególności pkt 2, w myśl którego „nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego (\`(...)\`) faktury (\`(...)\`) w przypadku gdy (\`(...)\`) transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku (\`(...)\`)”. Wynika to z faktu, że, jak wskazano powyżej, Transakcja będzie podlegać przepisom ustawy o VAT i opodatkowaniu podstawową stawką VAT jako dostawa towarów, nie podlegając pod żadne wymienione w ustawie zwolnienia i/lub wyłączenia (w szczególności dotyczące przedsiębiorstwa/ZCP).

Jednocześnie, zgodnie zaś z art. 87 ust. 1 ustawy o VAT, w przypadku gdy kwota podatku naliczonego jest w okresie rozliczeniowym wyższa od kwoty podatku należnego, podatnik ma prawo do zwrotu tej różnicy na rachunek bankowy.

Podsumowując, z uwagi na okoliczność, że Nieruchomość będące przedmiotem Transakcji będzie wykorzystywana przez Nabywcę do wykonywania czynności opodatkowanych VAT, a Transakcja będzie podlegała opodatkowaniu VAT, Nabywca będzie miał prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego w związku z nabyciem Nieruchomości od Zbywcy oraz prawo do zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad podatkiem VAT należnym na rachunek bankowy Nabywcy zgodnie z art. 87 ust. 1 ustawy o VAT.

**W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawców w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.**

Jak wskazano w interpretacji indywidualnej Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej nr 0114-KDIP1-1.4012.593.2021.2.EW w analizowanej sprawie nie zostaną spełnione warunki pozwalające na uznanie, że przedmiotem Transakcji będzie przedsiębiorstwo w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego lub zorganizowana część przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 2 pkt 27e ustawy. Tym samym, w odniesieniu do planowanej Transakcji sprzedaży Nieruchomości (zabudowanych działek nr 1 i 2) nie będzie mieć zastosowania wyłączenie z opodatkowania wskazane w art. 6 pkt 1 ustawy. Zatem planowana Transakcja będzie stanowić dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu na podstawie art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy.

Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

W myśl art. 86 ust. 2 pkt 1 lit. a ustawy, kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu nabycia towarów i usług.

Z art. 87 ust. 1 ustawy wynika, że w przypadku, gdy kwota podatku naliczonego, o której mowa w art. 86 ust. 2, jest w okresie rozliczeniowym wyższa od kwoty podatku należnego, podatnik ma prawo do obniżenia o tę różnicę kwoty podatku należnego za następne okresy lub do zwrotu różnicy na rachunek bankowy.

Z powyższego wynika, że prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do czynności opodatkowanych, tzn. takich, których następstwem jest określenie podatku należnego (powstanie zobowiązania podatkowego).

Przedstawiona zasada wyklucza zatem możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, czyli w przypadku ich wykorzystywania do czynności zwolnionych od podatku VAT oraz niepodlegających temu podatkowi.

Podkreślić również należy, że ustawodawca zapewnił podatnikowi prawo do odliczenia podatku naliczonego w całości lub w części, pod warunkiem spełnienia przez niego zarówno przesłanek pozytywnych, wynikających z art. 86 ust. 1 ustawy oraz niezaistnienia przesłanek negatywnych, określonych w art. 88 ustawy. Ten ostatni przepis określa listę wyjątków, które pozbawiają podatnika prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Na podstawie art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy – nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury i dokumenty celne w przypadku gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku.

Tym samym, aby udzielić odpowiedzi na pytanie Wnioskodawcy należy przeanalizować, czy dostawa opisanej Nieruchomości nie będzie korzystała ze zwolnienia od podatku VAT.

Należy wskazać, że przepisy ustawy o podatku od towarów i usług oraz rozporządzeń wykonawczych do tej ustawy, przewidują dla niektórych towarów i usług zwolnienie od podatku.

Zastosowanie zwolnienia od podatku, jako odstępstwo od zasady powszechności i równości opodatkowania, możliwe jest jedynie w przypadku wykonywania czynności ściśle określonych w ustawie oraz w przepisach wykonawczych wydanych na podstawie jej upoważnienia.

Odnosząc się do kwestii sposobu opodatkowania gruntów zabudowanych należy wskazać, że dla sprzedaży nieruchomości zabudowanych budynkami, budowlami lub ich częściami ustawodawca przewidział możliwość zwolnienia od podatku w oparciu o przepis art. 43 ust. 1 pkt 10, art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy.

I tak, na mocy art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

a) dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

b) pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Z powyższego uregulowania wynika, że dostawa budynków, budowli lub ich części jest – co do zasady – zwolniona od podatku od towarów i usług. Wyjątek stanowi dostawa w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz jeżeli pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Zatem, dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynków, budowli lub ich części kluczowym jest ustalenie, kiedy nastąpiło pierwsze zasiedlenie i jaki upłynął okres od tego momentu.

Zgodnie z art. 2 pkt 14 ustawy, przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

a) wybudowaniu lub

b) ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem, że:

a) w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

b) dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Ponadto stosownie do art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

W myśl art. 43 ust. 10 ustawy o VAT, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym stanowi art. 43 ust. 1 pkt 10 i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1) są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;

2) złożą:

a) przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego lub

b) w akcie notarialnym, do zawarcia którego dochodzi w związku z dostawą tych obiektów

\- zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Zgodnie z art. 43 ust. 11 ustawy o VAT oświadczenie, o którym mowa w art. 43 ust. 10 pkt 2 musi również zawierać:

1) imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;

2) planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części - w przypadku, o którym mowa w ust. 10 pkt 2 lit. a;

3) adres budynku, budowli lub ich części.

Tak więc ustawodawca daje podatnikom, dokonującym dostawy budynków, budowli lub ich części spełniających przesłanki do korzystania ze zwolnienia od podatku wskazanego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy po spełnieniu określonych warunków – możliwość rezygnacji ze zwolnienia i opodatkowania transakcji na zasadach ogólnych. Przy czym podkreślić należy, że niniejsze prawo zostało zawężone tylko do rezygnacji ze zwolnienia wynikającego z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

W tym miejscu należy wyjaśnić, że kwestię opodatkowania dostawy gruntu, na którym posadowione zostały budynki lub budowle bądź ich części, rozstrzyga przepis art. 29a ust. 8 ustawy, zgodnie z którym w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

W świetle tego przepisu, przy sprzedaży budynków lub budowli, dokonywanej wraz z dostawą gruntu, na którym są one posadowione, grunt dzieli byt prawny budynków, budowli lub ich części w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Oznacza to, że do dostawy gruntu stosuje się analogiczną stawkę podatku, jak przy dostawie budynków, budowli lub ich części trwale z gruntem związanych. Jeżeli dostawa budynków albo budowli lub ich części podlega opodatkowaniu podatkiem VAT, opodatkowana jest również dostawa gruntu, na którym obiekt jest posadowiony.

Z wniosku wynika, że 18 czerwca 2010 r. powiatowy inspektor nadzoru budowlanego dla miasta (…) udzielił pozwolenia na użytkowanie ww. marketu budowlanego.

25 października 2011 r. Kupujący i Spółka D zawarły warunkową umowę najmu Nieruchomości. Zgodnie z Umową Najmu, przedmiotem najmu jest cała Nieruchomość, tj. oprócz Budynku (wraz z instalacjami i urządzeniami technicznymi), także budowle oraz obiekty małej architektury znajdujące się na Nieruchomości, włączając pylon, oświetlenie zewnętrzne, maszty flagowe, mur oporowy, studnia żelbetonowa (tam gdzie to niezbędne), jak również instalacje i przyłącza dot. dostawy mediów - a w zakresie, w jakim nie są własnością dostawców mediów. Ponadto przedmiot najmu obejmuje również teren zewnętrzny, na który składają się w szczególności: miejsca parkingowe, miejsce postojowe dla Tirów, plac dostaw, wolna powierzchnia sprzedaży, ogrodzenie, chodniki, krawężniki, drogi dojazdowe i wyjazdowe znajdujące się na Nieruchomości oraz zabudowa zewnętrzna mogąca być wykorzystywana w ramach służebności. Ponadto 26 kwietnia 2012 r. protokołem zdawczo-odbiorczym przekazało Zbywcy przedmiot nabycia ww. Nieruchomość.

W związku z powyższym nastąpiło pierwsze zasiedlenie Nieruchomości i od momentu pierwszego zasiedlenia do chwili sprzedaży upłynie ponad 2 lata. Zainteresowani wskazali również, że w okresie od nabycia Nieruchomości przez Zbywcę, Zbywca nie ponosił i do dnia Transakcji nie poniesie wydatków na jej ulepszenie, których wartość w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym przekroczyłaby 30% jej wartości początkowej.

W związku z powyższym, dla Transakcji polegającej na dostawie Nieruchomości zostaną spełnione warunki do zastosowania zwolnienia od podatku VAT, na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. A zatem Transakcja dostawy Budynku i budowli wraz infrastrukturą, będzie korzystała ze zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

W tym miejscu należy wskazać, że urządzenia budowlane znajdujące się na wskazanych działkach stanowią urządzenia techniczne związane z obiektem budowlanym zapewniające możliwość użytkowania obiektu zgodnie z jego przeznaczeniem, w szczególności nie są to samodzielne budowle, które uznaje się za towar na gruncie podatku od towarów i usług. Urządzenia budowlane należy traktować jako elementy przynależne do Budynku i zastosować zwolnienie na podstawie tych samych przepisów co Budynek. Brak jest podstaw do stosowania przepisów ustawy o podatku od towarów i usług w zakresie odrębnego traktowania urządzeń w oderwaniu od budynków/budowli, do których przynależą, gdyż w świetle obowiązujących przepisów nie mają one samodzielnego bytu.

W konsekwencji dostawa Nieruchomości - zabudowanych działek nr 1 i 2 - przy uwzględnieniu treści art. 29a ust. 8 ustawy, również objęta będzie zwolnieniem od podatku od towarów i usług.

Z uwagi na fakt, że dostawa Nieruchomości będzie korzystała ze zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, to analiza zwolnienia tej dostawy wynikająca z przepisów art. 43 ust. 1 pkt 10a i 43 ust. 1 pkt 2 ustawy jest bezzasadna.

Zwolnienie z podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy jest fakultatywne i przy spełnieniu warunków wynikających z art. 43 ust. 10 i 11 ustawy dostawca i nabywca mają możliwość rezygnacji z niniejszego zwolnienia od podatku i wyboru opodatkowania planowanej dostawy wskazanych powyżej obiektów.

Ze złożonego wniosku wynika, że intencją stron Transakcji jest rezygnacja ze zwolnienia od podatku oraz złożenie przed dniem Transakcji wspólnego oświadczenia o rezygnacji ze zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy i wyborze opodatkowania dostawy Budynku i budowli wraz z infrastrukturą.

W związku z powyższym jeśli przed dokonaniem dostawy przedmiotowej Nieruchomości Zainteresowani złożą właściwemu dla Nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy, zgodne oświadczenie o rezygnacji ze zwolnienia dostawy Nieruchomości, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 i 11 ustawy, to wówczas Transakcja ta będzie podlegała opodatkowaniu właściwą stawką podatku VAT. Zatem przy spełnieniu ww. warunków Transakcja sprzedaży Nieruchomości nie będzie korzystała ze zwolnienia od podatku VAT.

Z opisu sprawy wynika, że zarówno Nabywca i Zbywca będą w momencie zawarcia Transakcji zarejestrowanymi podatnikami VAT czynnymi. Zainteresowani zamierzają złożyć przed dniem Transakcji w stosunku do dostawy Nieruchomości oświadczenie o wyborze opodatkowania podatkiem VAT w odniesieniu do sprzedaży Nieruchomości, rezygnując tym samym ze zwolnienia od podatku VAT w odniesieniu do dostawy tej Nieruchomości. Nabywca zamierza wykorzystywać przedmiotową nieruchomość w działalności gospodarczej do czynności opodatkowanych podatkiem VAT. Kupujący zamierza wykorzystać Nieruchomość do długotrwałego najmu.

Wobec powyższego spełniona zostanie podstawowa przesłanka warunkująca prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego wynikająca z art. 86 ust. 1 ustawy, jaką jest związek dokonanego nabycia Nieruchomości z wykonanymi czynnościami opodatkowanymi. Zatem Wnioskodawca będzie miał prawo do odliczenia podatku VAT z tytułu nabycia Nieruchomości. Tym samym Wnioskodawcy z tego tytułu będzie również przysługiwało prawo do zwrotu różnicy podatku, o której mowa w art. 87 ust. 1 ustawy w sytuacji wystąpienia w okresie rozliczeniowym nadwyżki podatku naliczonego nad należnym.

Tym samym, stanowisko Wnioskodawców należało uznać za **prawidłowe**.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Należy zaznaczyć, że niniejsza interpretacja dotyczy wyłącznie podatku od towarów i usług w zakresie prawa do odliczenia podatku VAT przez Kupującego (pytanie oznaczone we wniosku nr 2) natomiast w zakresie opodatkowania podatkiem VAT dostawy Nieruchomości (pytanie oznaczone we wniosku nr 1) zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Jednocześnie wskazuje się, że interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Zainteresowanemu będącemu stroną postępowania (art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (…), za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy z 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy).

Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP. W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy). W przypadku wnoszenia skargi w okresie obowiązywania stanu zagrożenia epidemicznego i stanu epidemii jako najwłaściwszy proponuje się kontakt z wykorzystaniem systemu teleinformatycznego ePUAP.

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.