Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP1-1.4012.18.2022.1.MŻ
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-02-03
Teza: w zakresie uznania zespołu składników materialnych i niematerialnych za ZCP
Słowa kluczowe: przedsiębiorstwa
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I. Przepisy ogólne-Definicje
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2-pkt 27e

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

13 stycznia 2022 r. wpłynął Państwa wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy uznania zespołu składników materialnych i niematerialnych związanych z działalnością w zakresie usług (…) oraz wynajmu nieruchomości, które w ramach podziału zostaną wydzielone ze Spółki A do Spółki A1 za zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa oraz wyłączenia z opodatkowania ww. czynności.

Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego

Wnioskodawca jest spółką z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w (…) (dalej jako: Wnioskodawca lub Spółka A). Wspólnikami Spółki są dwie osoby fizyczne posiadające po 50% jej udziałów. Spółka A. podlega opodatkowaniu podatkiem dochodowym od całości swoich dochodów w (…). Posiada status zarejestrowanego podatnika VAT czynnego.

Przedmiotem działalności Spółki A. jest świadczenie opodatkowanych VAT usług dostępu do sieci Internet i telefonii, usług instalacyjno-teletechnicznych oraz wynajem nieruchomości magazynowo-biurowych.

Odpowiednio w ocenie Wnioskodawcy w przedsiębiorstwie Spółki A. można wyodrębnić cztery zorganizowane części przedsiębiorstwa, tj. organizacyjnie i finansowo wyodrębnione zespoły składników materialnych i niematerialnych, przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych, tj.:

1.  Działalności w zakresie usług (…)- Spółka A. jest (…)i świadczy usługi (…), na które składa się dostęp do sieci Internet i telefonii dla odbiorców na terenie miasta (…) i przyległej okolicy. Świadczy usługi hostingowe dostępu do baz danych. Spółka posiada budowle (…) w postaci kanalizacji kablowej, w której umieszczone jest okablowanie światłowodowe i miedziane oraz przełącza do budynków abonentów. Punktem styku sieci jest serwerownia i centrala telefoniczna zlokalizowane w obecnej siedzibie firmy w (…),
2.  Usług teletechnicznych - na usługi teletechniczne składa się wykonawstwo robót instalacyjnych, takich jak budowa serwerowni, wewnętrznych instalacji komputerowych, telefonicznych i elektrycznych dla klientów biznesowych i instytucji. Spółka wykonuje na rzecz zleceniodawców we wskazanych przez nich lokalizacjach montaż wewnętrznych central telefonicznych, instalacji antenowych, zasilania awaryjnego oraz systemów zabezpieczeń,
3.  Wynajmu nieruchomości - Spółka A jest właścicielem budynku magazynowego zlokalizowanego w (…) przy ul. (…) oraz posiada prawo użytkowania wieczystego działki, na której znajduje się ten budynek. Przedmiotowa nieruchomość wynajmowana jest na potrzeby składowania materiałów dla firm zewnętrznych na podstawie długoterminowych umów najmu (aktualnie usługi są świadczone na rzecz trzech najemców). Budynek posiada wyodrębnioną księgę wieczystą, nieżelazne przyłącza do sieci wodnej, elektrycznej gazowej i telekomunikacyjnej. Posiada dojazd z drogi publicznej,
4.  Wynajmu nieruchomości - Spółka A jest właścicielem budynku magazynowego zlokalizowanego w (…) przy ul. (…) oraz posiada prawo użytkowania wieczystego działki, na której znajduje się ten budynek. Przedmiotowa nieruchomość wynajmowana jest przez Spółkę na potrzeby składowania materiałów dla firm zewnętrznych na podstawie długoterminowych umów najmu (aktualnie usługi są świadczone na rzecz dwóch najemców). Budynek posiada wyodrębnioną księgę wieczystą, doprowadzone do niego są nieżelazne przyłącza do sieci wod-kan, elektrycznej, gazowej i telekomunikacyjnej. Posiada dojazd z drogi publicznej.

Prowadzone przez Spółkę ewidencje umożliwiają przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do każdej z ww. zorganizowanej części przedsiębiorstwa jak również związanych z nimi składników majątkowych.

Ponadto Spółka A jest właścicielem nieruchomości gruntowych (10 działek zlokalizowanych w różnych miejscowościach na terenie województwa (…), które na chwilę obecną nie są wykorzystywane w prowadzonej przez Spółkę działalności gospodarczej. Spółka A. na własne potrzeby wynajmuje lokal biurowy, w którym mieści się jej siedziba oraz znajdują się urządzenia sieci (…).

Spółka obecnie zatrudnia czterech pracowników. Wspólnicy Spółki A. są zatrudnieni na podstawie umowy o pracę jako członkowie Zarządu Spółki. Ponadto, Spółka zatrudnia (…) odpowiedzialną m.in. za prowadzenie biura i obsługę dokumentacji klientów sieci (…) oraz pracownika (…)odpowiedzialnego za administrację sieci (…).

Spółka A posiada również umowę cywilnoprawną z firmą podwykonawczą, która wykonuje prace budowlano-elektryczne i teletechniczne oraz przyłącza.

Wspólnicy Spółki A planują w najbliższym czasie dokonać podziału Spółki przez wydzielenie, o którym mowa w art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych. Wraz z podziałem Spółki zostanie także dokonany rozdział personalny dotychczasowych wspólników i każdy ze wspólników stanie się właścicielem spółki odpowiedzialnej za opisane powyżej wyodrębnione w Spółce działalności. Ze Spółki A zostanie wyodrębniona nowa spółka A1, w której 100% udziałów obejmie jeden z dotychczasowych wspólników (aktualnie odpowiedzialny za działalność…). Natomiast w Spółce A w wyniku podziału sto procent udziałów będzie posiadał drugi ze wspólników (obecnie odpowiedzialny za działalność w obszarze usług technicznych).

Nowa spółka – A1 zajmować się będzie działalnością w zakresie usług (…) opisanych w pkt 1 powyżej oraz będzie wynajmować budynek magazynowy firmom zewnętrznym opisany w pkt 3 powyżej. W wyniku podziału na nowo utworzoną Spółkę (A1) przeniesione zostaną składniki materialne i niematerialne związane z ww. rodzajami działalności (działalność w zakresie usług telekomunikacyjnych oraz wynajem nieruchomości w (…) przy ul.(…), tj.

*   infrastruktura sieci telekomunikacyjnej (na którą składa się m.in. kanalizacja telekomunikacyjna wraz ze studzienkami, okablowanie światłowodowe i miedziane i przyłącza do budynków),
*   umowy z abonentami (dot. działalności telekomunikacyjnej),
*   umowy z Operatorami nadrzędnymi - dostawcami usług (…),
*   umowę najmu lokalu, w którym aktualnie mieści się siedziba Spółki A oraz infrastruktura techniczna związana ze świadczeniem usług telekomunikacyjnych,
*   prawo własności budynku magazynowego zlokalizowanego w (…) przy ul. (…) oraz prawo użytkowania wieczystego działki, na której zlokalizowany jest ten budynek,
*   umowy najmu budynku magazynowego zlokalizowanego w (…) przy ul.(…),
*   samochód osobowy (…),
*   specjalistyczne narzędzia do obsługi i serwisu sieci telekomunikacyjnej,
*   należności i zobowiązania związane z ww. działalnościami gospodarczymi.

Spółka A1, w ramach przejścia zakładu pracy w rozumieniu art. 23(1) Kodeksu pracy „przejmie” dwóch pracowników: (…) oraz pracownika (…) odpowiedzialnego za administrację sieci telekomunikacyjnej - nastąpi tu „przejście zakładu pracy”.

Nowo powstała Spółka pozostanie w dotychczasowej lokalizacji ze względu na zainstalowaną tam infrastrukturę techniczną. Pracownicy przechodząc (w trybie art. 23 (1) Kodeksu pracy) do nowej Spółki zajmować się będą obsługą abonentów oraz administracją sieci internetowej i telefonicznej.

Spółka A (spółka dzielona) po podziale będzie wynajmować i administrować posiadaną nieruchomość opisaną w pkt 4 powyżej oraz będzie świadczyć usługi opisane w pkt 2 powyżej.

Na majątek Spółki A po podziale składać się będą następujące składniki materialne i niematerialne związane z ww. rodzajami działalności (usługi teletechniczne oraz wynajem nieruchomość przy ul. (…):

1.  prawo własności budynku magazynowego zlokalizowanego w (…) przy ul. (…) oraz prawo użytkowania wieczystego działki, na której zlokalizowany jest ten budynek, jak również plac utwardzony znajdujący się na tej działce,
2.  umowy najmu budynku magazynowego zlokalizowanego w (…) przy ul. (…),
3.  samochód osobowy (…),
4.  przyczepka samochodowa,
5.  elektro-narzędzia i narzędzia budowlane potrzebne do wykonywania działalności teletechnicznej,
6.  umowa cywilnoprawna z firmą podwykonawczą która wykonuje prace budowlano-elektryczne, teletechniczne oraz przyłącza,
7.  należności i zobowiązania związane z ww. działalnościami gospodarczymi.

W Spółce A zostaną też nieruchomość gruntowe i związane z nimi składniki - wskazane powyżej (…) działek zlokalizowanych w różnych miejscowościach na terenie województwa (…) (wraz z dokumentacją projektową, zgodami i pozwoleniami na budowę). W związku z podziałem siedziba Spółki A zostanie przeniesiona do lokalu mieszczącego się w budynku przy ul. (…).

Każdy opisany wyżej zespół składników materialnych i niematerialnych zarówno w Spółce dzielonej (A) jak i w wydzielonej Spółce (A1) jest obecnie wyodrębniony w Spółce A na płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej w przedsiębiorstwie Spółki. Każdy z tych wyodrębnionych zespołów składników materialnych i niematerialnych ma możliwość samodzielnej realizacji zadań w obrocie gospodarczym, w zakresie dotychczas wykonywanym przez Spółkę.

Jak już wskazano po podziale Spółka A1 będzie kontynuować dotychczasowy profil działalności prowadzony przez A w zakresie usług telekomunikacyjnych oraz wynajem nieruchomości w (…) przy ul.(…). Na Nową Spółkę (A1) przeniesione zostaną także wszelkie prawa i obowiązki wynikające z aktualnych umów, których stroną jest Spółka A, a które pozostają w związku z działalnością ZCP oraz przypisanym ZCP majątkiem. ZCP dysponować będzie zatem wszystkimi aktywami wykorzystywanymi przez Spółkę A w działalności niezbędnymi do tego, aby zapewnić możliwość samodzielnego prowadzenia działalności przy wykorzystaniu ZCP przez Nową Spółkę (A1). Po podziale zarówno Spółka dzielona (A), jak i Nowa Spółka (A1) nie będą musiały angażować żadnych innych środków materialnych lub niematerialnych, poza wyżej opisanym zespołem składników, aby prowadzić dotychczasową działalność operacyjną, wykonywaną przez Spółkę A (Działalność operacyjna będzie wykazywała stopień zorganizowania adekwatny do samodzielnego wykonywania zadań i prowadzenia działalności, bez konieczności udziału innych struktur przedsiębiorstwa Spółki).

W związku z planowanym podziałem spółki przez wydzielenie w trybie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych Spółka A jest zainteresowana ustaleniem na gruncie VAT skutków wynikających z przeniesienia na nowoutworzoną Spółkę A1 opisanych wyżej wyodrębnionych z jej struktur zespołów składników materialnych i niematerialnych (tj. (1) służących działalności w zakresie usług telekomunikacyjnych oraz (2) wynajmu nieruchomości, majątkowych i niemajątkowych.

### Pytanie

Czy wymieniony w opisie stanu faktycznego zespół składników materialnych i niematerialnych, który w ramach Podziału zostanie wydzielony ze Spółki A do Spółki A1 (tj. zespół składników materialnych i niematerialnych związany z działalnością w zakresie usług telekomunikacyjnych oraz wynajmu nieruchomości) będzie stanowił na moment podziału zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT i w związku z tym planowane działanie na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT nie będzie transakcją podlegającą opodatkowaniu VAT?

### Państwa stanowisko w sprawie

Zdaniem Państwa opisany w zdarzeniu przyszłym zespół składników materialnych

i niematerialnych, który w ramach Podziału zostanie wydzielony ze Spółki A do Spółki A1 (tj. zespół składników materialnych i niematerialnych związany z działalnością w zakresie usług telekomunikacyjnych oraz wynajmu nieruchomości) będzie stanowić na moment podziału zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT i w związku z tym planowane działanie na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT nie będzie transakcją podlegającą opodatkowaniu VAT.

Zgodnie z przepisem art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2021 r. poz. 685 ze zm., dalej jako: ustawa o VAT), opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Jak stanowi art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (\`(...)\`).

Towarami, w myśl art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, są rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Jednocześnie przepisy art. 6 ustawy o VAT, wskazują na wyłączenia określonych czynności spod zakresu przepisów ustawy o podatku od towarów i usług. Są w nim wskazane czynności, które co do zasady należą do grupy czynności podlegających opodatkowaniu, mieszcząc się w zakresie odpłatnej dostawy towarów czy też odpłatnego świadczenia usług, z uwagi jednak na stosowne wyłączenie, czynności te - chociaż można je zakwalifikować jako odpłatną dostawę towarów czy też odpłatne świadczenie usług - nie podlegają opodatkowaniu.

Na mocy art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Termin „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do pojęcia „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, nieodpłatne przekazanie, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu.

Podkreślenia wymaga, że ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy o VAT (złamanie zasady powszechności opodatkowania VAT), winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku czynności, której przedmiotem jest zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

W myśl art. 2 pkt 27e ustawy VAT pod pojęciem zorganizowanej części przedsiębiorstwa rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Przepisy te stanowią implementację do krajowego porządku prawnego regulacji zawartej w art. 19 dyrektywy 2006/112/WE Rady z 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej. Przepis ten stanowi, że w przypadku przekazania, odpłatnie lub nieodpłatnie lub jako aportu do spółki całości lub części majątku, państwa członkowskie mogą uznać, że dostawa towarów nie miała miejsca i że w takim przypadku osoba, której przekazano towary, będzie traktowana jako następca prawny przekazującego (akapit 1). W przypadkach, gdy odbiorca nie podlega w pełni opodatkowaniu, państwa członkowskie mogą przedsięwziąć środki niezbędne w celu uniknięcia zakłóceń konkurencji. Mogą także przyjąć wszelkie niezbędne środki, aby zapobiec uchylaniu się od opodatkowania lub unikaniu opodatkowania poprzez wykorzystanie przepisów niniejszego artykułu (akapit 2).

W zakresie rozumienia tych przepisów istotną rolę odgrywa orzecznictwo Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej. Jak zauważył TSUE w wyroku z 10 listopada 2011 r. w sprawie C-444/10 Christel Schriever, wydanym na tle art. 5 ust. 8 poprzednio obowiązującej szóstej dyrektywy Rady (77/388/EWG) z 17 maja 1977 r. w sprawie harmonizacji ustawodawstw państw członkowskich w odniesieniu do podatków obrotowych - wspólny system podatku od wartości dodanej: ujednolicona podstawa wymiaru podatku, stwierdzenie, iż nastąpiło przekazanie przedsiębiorstwa lub jego samodzielnej części wymaga, by całość przekazanych składników pozwalała na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej. Z kolei w wyroku z 27 listopada 2003 r. w sprawie C-497/01 Zita Modes Sarl Trybunał podkreślił, że pojęcie zbycia, czy to za wynagrodzeniem, czy też bez lub w charakterze aportu wniesionego do spółki, całości aktywów lub jej części, należy interpretować tak, iż obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa, włącznie z jego rzeczowymi składnikami oraz, w zależności od konkretnego przypadku, stadnikami niematerialnymi, które łącznie, stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej, natomiast nie obejmuje ono zwykłego zbycia aktywów, takiego jak na przykład sprzedaż zapasów produktów. Nabywca musi jednak posiadać zamiar kontynuowania działalności przejmowanego przedsiębiorstwa lub jego części, nie zaś jedynie zamiar natychmiastowego zlikwidowania danej działalności i sprzedania przejętego mienia.

W świetle zaprezentowanego orzecznictwa podkreślenia wymaga, że wyłączona z opodatkowania może być transakcja dotycząca części stadników majątku, jeżeli składniki te stanowią łącznie część przedsiębiorstwa zdolną do samodzielnego funkcjonowania, a nabywca ma zamiar kontynuowania działalności. Do podobnych wniosków prowadzi analiza regulacji krajowych.

Na gruncie art. 2 pkt 27e ustawy o VAT uznanie zbywanego majątku za zorganizowaną część przedsiębiorstwa wymaga stwierdzenia, że:

1.  istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań;
2.  zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;
3.  składniki te są przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych;
4.  zespół tych stadników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić pewien zespół stadników majątkowych, obejmujący zarówno stadniki materialne, jak i niematerialne. Jak wskazuje się w literaturze, oznacza to, że aby uznać dany zespół stadników za zorganizowaną część przedsiębiorstwa, musi się on składać z co najmniej jednego stadnika materialnego i co najmniej jednego stadnika niematerialnego (S. Krempa, Sprzedaż przedsiębiorstwa i jego zorganizowanej części – podatki dochodowe. Warszawa 2007, s. 53).

Podobne stanowisko prezentują również organy podatkowe, m.in. w interpretacji z 19 grudnia 2019 r. Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej nr 0114-KDIP2-1.4010.432.2019.4.JF: „Podstawowym wymogiem jest więc to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół stadników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań)”.

Jak wskazano w zdarzeniu przyszłym, wydzielona do nowoutworzonej Spółki A1 część przedsiębiorstwa Spółka A obejmie wydzielony i zorganizowany zespół stadników majątkowych mających zarówno charakter materialny (m.in. sieć telekomunikacyjną, nieruchomość, wyposażenie), jak i niematerialny (między innymi prawa z umów z kontrahentami, umów o pracę), oraz należności i zobowiązania w związku z czym Wnioskodawca stoi na stanowisku, iż spełnione będą powyższe warunki.

Opierając się na najnowszych orzeczeniach sądów dot. ustalenie treści pojęcia „zorganizowana część przedsiębiorstwa” można uznać, iż aby określony zespół stadników majątkowych mógł stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa, musi spełniać następujące warunki:

1.  stadniki majątkowe muszą być ze sobą funkcjonalnie powiązane, tj. pozostawać we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego;
2.  zespół stadników majątkowych musi się odznaczać pełną odrębnością, niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym;
3.  organizacyjne i finansowe wyodrębnienie musi przy tym istnieć w ramach istniejącego przedsiębiorstwa, a nie dopiero kształtować się po przeniesieniu składników na inny podmiot.

Jak zgodnie przyjmują organy podatkowe i sądy administracyjne, wydzielenie zorganizowanej części przedsiębiorstwa ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa występuje w strukturze organizacyjnej podatnika. Ocena ta musi być dokonana według podstawowego kryterium, tj. ustalenia jaką rolę składniki majątkowe i związane z nimi prawa materialne odgrywały w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa (na ile stanowiły wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Nie zmienia to jednak faktu, że wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Zarówno w orzecznictwie, jak i w interpretacjach indywidualnych wydanych przez organy podatkowe, podkreśla się również, że warunkiem wyodrębnienia finansowego nie jest samodzielne sporządzanie bilansu przez daną jednostkę wewnętrzną. Brak konieczności prowadzeń a odrębnych ksiąg rachunkowych oraz sporządzania bilansu przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa znajduje potwierdzenie w interpretacjach prawa podatkowego, jak i orzeczeniach sądowych, np. w interpretacji Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z 7 sierpnia 2019 r. (0111-KDIB2-3.4010.150.2019.4.MK, Legalis), czy w wyroku NSA z 15 listopada 2012 r. II FSK 692/11.

Wyodrębnienie funkcjonalne definiowane jest natomiast przez wymóg, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo, samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Tę ostatnią przesłankę rozumie się zazwyczaj jako potencjalną zdolność zorganizowanej części przedsiębiorstwa do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielnego podmiotu gospodarczego i to jeszcze w ramach istniejącego przedsiębiorstwa.

Odnosząc powyższe do opisanego zdarzenia przyszłego, należy wskazać, że opisany w zdarzeniu przyszłym zespół składników materialnych i niematerialnych, które w ramach podziału zostaną wydzielone ze Spółki A do Spółki A1 (tj. zespół składników materialnych i niematerialnych związany z działalnością w zakresie usług telekomunikacyjnych oraz wynajmu nieruchomości) będzie stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy VAT, gdyż w odniesieniu do niego zachodzi wyodrębnienie na płaszczyźnie organizacyjnej, finansowej, jak i funkcjonalnej.

Wyodrębnienie organizacyjne

Jak wskazano w opisie zdarzenia przyszłego w Spółce A na chwilę obecną można organizacyjnie wyodrębnić de facto cztery rodzaje działalności, które samodzielnie mogą stanowić przedsiębiorstwo lub ZCP. Każda z tych działalności prowadzona jest w oparci o odrębny, ściśle określony zespół zasobów technicznych, przy wykorzystaniu odrębnych zespołów ludzkich realizujących odrębne cele gospodarcze.

Mając na uwadze powyższe, zdaniem Wnioskodawcy, nie ulega wątpliwości, że zarówno działalność w zakresie usług telekomunikacyjnych, usług teletechnicznych, jak i wynajem każdej z opisanych w zdarzeniu przyszłym nieruchomości spełnia kryterium organizacyjnego wyodrębnienia w ramach obecnej struktury Spółki.

Wyodrębnienie finansowe

Do każdego obszaru działalności wyodrębnionego w ramach Spółki A można przyporządkować poszczególne przychody i koszty, jak również należność i zobowiązania. Posiadane przez Spółkę dokumenty finansowe umożliwiają w szczególności wyodrębnienie oraz przypisanie składników majątku, przychodów, kosztów, należności i zobowiązań przynależnych do działalność w zakresie usług telekomunikacyjnych, usług technicznych, jak i wynajmu poszczególnych nieruchomości.

Mając na uwadze powyższe, uznać należy, że poszczególne działalności są wyodrębnione finansowo w ramach obecnej struktury Spółki A.

Wyodrębnienie funkcjonalne

Zespół składników majątkowych przypisanych do każdej z opisanych w zdarzeniu przyszłym działalności wykorzystywany jest do realizacji zadań przypisanych tym działalnościom i stanowi w ramach Spółki A spójne funkcjonalne cztery całości.

Również po podziale Spółki A, poszczególne działalności zachowają przymiot funkcjonalnego zorganizowania pozwalający im na samodzielne realizowanie działań jako niezależnym przedsiębiorstwom. Planowane jest bowiem, że na skutek podziału na Spółkę A1 przeniesiona zostanie działalność sieci telekomunikacyjnej i wynajmu nieruchomości zlokalizowanej w (…) przy ul. (…) wraz z przyporządkowanymi do niego składnikami majątkowymi, zasobami ludzkimi (pracownicy), środkami pieniężnymi i zobowiązaniami. Zmiana struktury właścicielskiej poszczególnych działalności w ramach struktury Spółki A pozostanie bez wpływu na codzienne funkcjonowanie każdej z nich.

W tym kontekście należy odnieść się do działalności Spółki A związanej z najmem nieruchomości opisanych w opisie zdarzenia przyszłego. Jak już wskazano, wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Przy ocenie, czy przeniesienie nieruchomości będzie stanowiło przeniesienie ZCP, pomocne są Objaśnienia podatkowe wydane przez Ministra Finansów z 11 grudnia 2018 r., dotyczące opodatkowania podatkiem od towarów i usług transakcji zbycia nieruchomość komercyjnych.

W Objaśnieniach tych Ministerstwo przedstawiło dwa istotne wyróżniki, determinujące kwalifikację transakcji jako zbycie przedsiębiorstwa lub ZCP, należą do nich:

*   możliwość kontynuowania przez nabywcę działalności w oparciu o nabywane składniki,
*   zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności przy pomocy nabytych składników.

W celu realizacji tych przesłanek w ramach transakcji, oprócz „standardowych elementów” przeniesione powinny zostać również następujące elementy zapewniające możliwość kontynuacji bez angażowania dodatkowych składników:

*   prawa i obowiązki z umów na finansowanie nieruchomości (o ile wystąpiły);
*   umowy o zarządzanie nieruchomością - na podstawie definicji zawartej w objaśnieniach jest to umowa mająca na celu utrzymanie wartości nieruchomości i dotyczy głównie bieżącego zarządzania nieruchomością i obsługi aktualnych i przyszłych najemców;
*   umowy zarządzania aktywami nieruchomością - na podstawie definicji zawartej w objaśnieniach jest to umowa o charakterze strategicznym (najczęściej zawierana na poziomie grupy kapitałowej) dotycząca m.in. zagadnień finansowych, maksymalizacji stopy zwrotu z inwestycji, pozycjonowania obiektu, czy ogólnie wzrostu wartości nieruchomości;
*   należności o charakterze pieniężnym związanych z przenoszonym majątkiem.

Jednakże, warto w tym miejscu zaznaczyć, że Ministerstwo zastrzegło, iż stwierdzenie możliwości kontynuowania działalności nie jest uzależnione od przeniesienia wszystkich wskazanych powyżej elementów, a jedynie minimum środków potrzebnych do kontynuacji.

W analizowanym zdarzeniu przyszłym będziemy mieli do czynienia z sytuacją w której zarówno Spółka dzielona (A), jak i spółka wydzielona (A1), będą prowadziły działalność gospodarczą w zakresie wynajmu nieruchomości. Należy zwrócić uwagę, że dwie z wynajmowanych w tym momencie przez Spółkę A. nieruchomości stanowią już obecnie dwie odrębne zorganizowane części jej przedsiębiorstwa. Obie nieruchomości są wynajmowane podmiotom trzecim na podstawie odrębnych umów najmu. Dla każdej z tych nieruchomości zostały zawarte odrębne umowy na dostawę mediów. Do każdej z tych nieruchomości można przyporządkować poszczególne przychody i koszty, jak również należności i zobowiązania. Po podziale dotychczasowa działalność Spółki A. w zakresie wynajmu jednej z tych nieruchomości (zlokalizowanej w (…) przy ul.(…) będzie kontynuowana przez tę Spółkę w dotychczasowym zakresie.

Natomiast Spółka A1 będzie kontynuować dotychczasową działalność Spółki A. w zakresie wynajmu nieruchomości zlokalizowanej w (…) przy ul.( …). Oprócz nabycia nieruchomości, na nowo utworzoną Spółkę przejdą też wszystkie prawa i obowiązki wynikające z zawartych umów (będzie tutaj kontynuacja umów z najemcami, jak i umów z dostawcami mediów), jak również wszystkie wierzytelności i zobowiązania związane z tą nieruchomością. Będzie więc obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.

Drugim z wyróżników powołanych przez Ministerstwo w Objaśnieniach jest zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej przez zbywcę. Istotną informacją jest, że zamiar taki istnieć musi już na moment transakcji i oceniany jest przez pryzmat całokształtu okoliczności związanych z transakcją, w szczególności z działaniami podjętymi przez nabywcę i dowodami potwierdzającymi zamiar kontynuacji. W analizowanym zdarzeniu przyszłym zamiar kontynuowania działalności przez Spółkę A1 w zakresie wynajmu nieruchomości będzie potwierdzony m.in. poprzez Plan podziału oraz dokumenty do niego załączone.

W sytuacji, gdy osoba prawna prowadzi organizacyjnie i finansowo wyodrębnioną działalność polegającą na wynajmie lokali w będącym jej własnością budynku, można uznać, że budynek ten - oceniany wraz ze wszystkimi wierzytelnościami i zobowiązaniami, umowami dotyczącymi zawartych umów najmu, zarządzania, dostawy mediów i innymi umowami związanymi z tym budynkiem i działalnością polegającą na najmie - stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa podatnika. Co prawda, w tym przypadku nieruchomości stanowią jedynie część przedsiębiorstwa, lecz nie ma to znaczenia dla uznania, że mamy do czynienia z ZCP.

Mając powyższe na uwadze zdaniem Państwa opisany w zdarzeniu przyszłym zespół składników materialnych i niematerialnych, który w ramach Podziału zostanie wydzielony ze Spółki A do Spółki A1 (tj. zespół składników materialnych i niematerialnych związany z działalnością w zakresie usług telekomunikacyjnych oraz wynajmu nieruchomości) będzie stanowić na moment podziału zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT i w związku z tym planowane działanie nie może stanowić czynności podlegającej opodatkowaniu VAT. Zgodnie bowiem z art. 6 pkt 1 ustawy VAT, przepisów ustawy VAT nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku w zakresie uznania zespołu składników materialnych i niematerialnych związanych z działalnością w zakresie usług telekomunikacyjnych oraz wynajmu nieruchomości, które w ramach podziału zostaną wydzielone ze Spółki A do Spółki A1 za zbycie zorganizowanej części przedsiębiorstwa oraz wyłączenia z opodatkowania ww. czynności - jest prawidłowe.

Odstępuję od uzasadnienia prawnego tej oceny.
---------------------------------------------

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawli i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

*   Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Aby interpretacja mogła pełnić funkcję ochronną: Państwa sytuacja musi być zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i muszą się Państwo zastosować do interpretacji.
*   Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:
*   Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3.  z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (\`(...)\`), (\`(...)\`), (\`(...)\`). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

*   w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo
*   w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).

Podstawą prawną dla odstąpienia od uzasadnienia interpretacji jest art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej.