Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0112-KDIL3.4012.74.2022.4.LS
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-05-18
Teza: Podatek od towarów i usług w zakresie zastosowania dla sprzedaży nieruchomości zabudowanej zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.
Słowa kluczowe: budynek-budynek mieszkalny-usługowy budynek mieszkalny; budynek-budynek usługowy; działalność-działalność gospodarcza; majątek-majątek prywatny; podatnik-podatnik czynny; zwolnienie-prawo do zwolnienia
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III. Podatnicy, płatnicy i przedstawiciele podatkowi-Rozdział 1. Podatnicy i płatnicy-Działalność gospodarcza ; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III. Podatnicy, płatnicy i przedstawiciele podatkowi-Rozdział 1. Podatnicy i płatnicy-Podatnicy; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania -Rozdział 2. Zwolnienia -Zwolnienia przedmiotowe-Dostawa budynków, budowli lub ich części 
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III-Rozdział 1-art. 15-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział III-Rozdział 1-art. 15-ust. 2; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 1-pkt 10

Interpretacja indywidualna – stanowisko nieprawidłowe
=====================================================

Szanowna Pani,

stwierdzam, że Pani stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest nieprawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

16 lutego 2022 r. wpłynął Pani wniosek z 14 lutego 2022 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy podatku od towarów i usług w zakresie zastosowania dla sprzedaży nieruchomości zabudowanej zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Uzupełniła go Pani – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 2 maja 2022 r. (wpływ 4 maja 2022 r.) oraz pismem z 10 maja 2022 r. (data wpływu 12 maja 2022 r.).

Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego

Dnia 12 lipca 1994 r. na mocy aktu notarialnego (…) nabyła Pani wraz z mężem (…), na prawach wspólności ustawowej małżeńskiej, niezabudowane działki gruntu: numer 5 o pow. 0,0115 ha oraz numer 4 o pow. 0,0099 ha, położone w (…). W planie zagospodarowania przestrzennego ww. działki przeznaczone były pod zabudowę w celu prowadzenia działalności gospodarczej usługowo - handlowej oraz gastronomicznej. W roku 1998 został wybudowany budynek mieszkalno - usługowy.

Decyzją z dnia (…) czerwca 1998 r. wydaną przez Kierownika Urzędu Rejonowego w (…) udzielono pozwolenia na użytkowanie pawilonu usługowo - handlowego z częścią mieszkalną. Łączna powierzchnia użytkowa budynku 298,48 m2, w tym część mieszkalna 164,80 m2.

Od dnia (…) 2001 r. prowadzi Pani indywidualną działalność gospodarczą w zakresie krótkotrwałego zakwaterowania (PKD 55.20.Z ) opodatkowaną zryczałtowanym podatkiem dochodowym w formie karty podatkowej.

Ponadto od dnia (…) czerwca 2001 r. jest Pani czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług zarejestrowanym w Polsce.

Budynek oraz grunt na którym posadowiony jest budynek nie został wprowadzony do środków trwałych, nie był amortyzowany, nie był kosztem uzyskania przychodów oraz nie odliczano VAT. Obecnie rozważa Pani zamknięcie działalności gospodarczej oraz sprzedaż ww. nieruchomości.

W uzupełnieniu do wniosku z 2 maja 2022 r. w odpowiedzi na pytania:

a) ile działek jest przedmiotem postępowania interpretacyjnego, czy przedmiotem zapytania są działki wymienione we wniosku, czyli nr 5 i 4;

b) czy budynek mieszkalno-usługowy mieści się zarówno na działce nr 5, jak i na działce nr 4; jeśli budynek ten mieści się tylko na jednej działce, to proszę wskazać na której;

c) jeśli którakolwiek z działek jest działką niezabudowaną, to proszę wskazać:

\- czy na moment sprzedaży działka ta będzie objęta miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, jeśli tak, to jakie będzie przeznaczenie tej działki, wynikające z tego dokumentu,

\- czy dla tej działki na dzień transakcji (sprzedaży) zostanie wydana decyzja o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, jeśli tak to proszę wskazać, jakie jest/będzie przeznaczenie tej działki, wynikające z tego dokumentu;

**d)** czy cały budynek był/jest wykorzystywany w prowadzonej przez Panią działalności gospodarczej czy tylko część; jeżeli tylko część, to która – usługowo-handlowa czy mieszkalna;

e) czy część mieszkalna budynku (164,80 m2 ) była/jest przez Panią, w całym okresie jej posiadania użytkowana wyłącznie do celów osobistych w ramach majątku osobistego (prywatnego);

f) czy nabycie przez Panią i Pani męża działki nr 5 i nr 4 nastąpiło w ramach czynności podlegającej opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług (proszę jednoznacznie określić, czy była to czynność opodatkowana, tj. czy został naliczony podatek VAT, czy zwolniona);

g) czy przy nabyciu ww. działek przysługiwało Pani prawo do odliczenia podatku naliczonego i czy Pani z tego prawa skorzystała;

h) czy działki będące przedmiotem sprzedaży są/były wykorzystywane przez Panią wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT (jeżeli tak, to na jakiej podstawie – proszę podać podstawę prawną zwolnienia);

i) czy do dnia sprzedaży ponosiła/będzie Pani ponosić nakłady na ulepszenie budynku mieszkalno-usługowego lub jego części, jeśli tak – proszę wskazać:

\- kiedy były/będą ponoszone,

\- czy stanowiły/będą stanowić 30% lub więcej wartości początkowej budynku,

\- czy od wspomnianego ulepszenia do dnia sprzedaży budynku miną 2 lata,

\- czy przysługiwało/będzie przysługiwać Pani prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego w stosunku do wydatków na ulepszenie budynku mieszkalno-usługowego lub jego części;

j) czy udziały w działce nr 5 i nr 4 należące do Pani męża były/są wykorzystywane w Pani działalności gospodarczej; jeżeli tak – to w jaki sposób i na jakiej podstawie; jeżeli na podstawie umowy – proszę wskazać jakiej oraz czy umowa ta była/jest odpłatna;

k) czy w którymkolwiek momencie doszło do rozliczenia między małżonkami nakładów poniesionych przez Pani męża na wybudowanie budynku, jeśli tak to:

\- kiedy,

\- w jaki sposób;

– wskazała Pani:

a) przedmiotem postępowania są dwie działki 5 i 4, na których jest posadowiona nieruchomość będąca przedmiotem sprzedaży,

b) tak, budynek mieszkalno - usługowy mieści się na obu działkach 5 i 4,

c) żadna z tych działek nie jest działką niezabudowaną, stoi na nich przedmiotowa nieruchomość,

d) część usługowa budynku jest wykorzystywana w całości na działalność gastronomiczną przesz trzy miesiące w roku, część mieszkalna w 29% na krótkotrwałe zakwaterowanie przez trzy miesiące w roku,

e) część mieszkalna była w części 29% na cele krótkotrwałego zakwaterowania w ramach majątku prywatnego osobistego na zasadach opodatkowania kartą podatkową,

f) nabycie działek 5 i 4 dnia (…) 1994 r. było zwolnione z vat, podatku vat nie naliczono,

g) przy nabyciu nie przysługiwało prawo do odliczenia vat,

h) od dnia (…) 2001 r. prowadzę indywidualną działalność gospodarczą, od (…) 06.2001 r. jestem czynny podatnikiem vat i wykonuję czynności opodatkowane, dlatego nie były wykonywane czynności zwolnione,

i) nie ponosiłam i nie będę ponosić nakładów stanowiących 30% wartości początkowej,

j) działki 5 i 4 są wykorzystywane w działalności gospodarczej jedynie poprzez fakt, że stoi na nich nieruchomość będąca przedmiotem wniosku, w której jest prowadzona działalność gospodarcza o czym napisałam powyżej,

k) żadnych rozliczeń między małżonkami nie było, nie było podstaw prawnych i faktycznych.

### W uzupełnieniu do wniosku z 10 maja 2022 r. wskazała Pani, że część mieszkalna budynku tj. 71% była wyłącznie wykorzystywana w calach mieszkaniowych na potrzeby prywatne.

### Pytanie

Czy sprzedaż nieruchomości zabudowanej opisanej we wniosku korzysta ze zwolnienia z podatku VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 i 10a w związku z art. 29a ust. 8 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług?

### Pani stanowisko w sprawie

W Pani ocenie, zakres i zasady zwolnienia od podatku od towarów i usług dla dostawy towarów lub świadczenia usług zostały określone m.in. w art. 43 ustawy o podatku od towarów i usług zwanej dalej VAT.

W art. 43 ust. 1 pkt 10 i pkt 10a ustawy, ustawodawca przewidział zwolnienie od podatku VAT dla dostawy nieruchomości zabudowanych spełniających określone w tych przepisach warunki.

Stosownie do treści art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

1\. dostawa jest wykonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

2\. pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lat.

Jak wynika z powyższych uregulowań, zwolnienie wynikające z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy stosuje się w odniesieniu do dostawy całości lub części budynków, budowli, jeżeli w stosunku do nich powstało pierwsze zasiedlenie, przy czym okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą nie jest krótszy niż 2 lata.

Wykluczenie z tego zwolnienia następuje w sytuacjach, gdy dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz w sytuacji, gdy od momentu pierwszego zasiedlenia do chwili sprzedaży nie minęły co najmniej 2 lata.

Zatem dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynków, budowli lub ich części kluczowym jest ustalenie, kiedy nastąpiło pierwsze zasiedlenie i jaki upłynął okres od tego momentu.

Przez pierwsze zasiedlenie, zgodnie z art. 2 pkt 14 ustawy, rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

1\. wybudowaniu lub

2\. ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Z powyższego przepisu wynika, że pierwszym zasiedleniem jest pierwsze zajęcie nieruchomości do używania. „Pierwsze zasiedlenie” budynku lub jego części ma więc miejsce również w przypadku wykorzystywania budynku na potrzeby własnej działalności gospodarczej podatnika, rozumianej na gruncie ustawy o VAT jako działalność gospodarcza.

Decyzją z dnia 10 czerwca 1998 r. wydaną przez Kierownika Urzędu Rejonowego w (…) udzielono pozwolenia na użytkowanie pawilonu usługowo - handlowego z częścią mieszkalną.

Należy wskazać, że przedmiotowy pawilon w chwili objęcia w wykorzystywanie na własne cele nawet nie podlegał regulacji ustawy o VAT z 2004 r.

Dlatego ewentualne wykluczenie z tego zwolnienia następuje w sytuacjach, gdy dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz w sytuacji, gdy od momentu pierwszego zasiedlenia do chwili sprzedaży nie minęły co najmniej 2 lata.

Zatem dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynków, budowli lub ich części kluczowym jest ustalenie, kiedy nastąpiło pierwsze zasiedlenie i jaki upłynął okres od tego momentu.

W tym konkretnym przypadku do dostawy dojdzie po upływie dwóch lat niezależnie od spojrzenia czy to na rok 1998 r. tj. decyzji pozwolenia na użytkowanie albo na rok 2004 r. i uchylenia obowiązywania ustawy o VAT z 1993 r. oraz wejścia w życie od maja 2004 r. obecnej ustawy o VAT.

W związku z powyższym sprzedaż nieruchomości zabudowanej opisanej we wniosku, będzie korzystać ze zwolnienia od podatku od towarów i usług, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10

Definicja pierwszego zasiedlenia w art. 2 pkt 14 pośrednio odnosi się także do art. 43 ust.1 pkt 10a, nawiązując do ulepszenia tzn., jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

W tym miejscu należy przywołać art 43 ust.1 pkt 10a zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem że:

a) w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

b) dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

W przedmiotowym wniosku w stosunku do pawilonu usługowo - handlowego z częścią mieszkalną, na mocy art.43 ust.1 pkt 10a lit a) w stosunku do tego obiektu nie przysługiwało dokonującemu jego dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego na mocy ustawy o VAT z 2004 r.

Tym bardziej, że wnioskodawca jest czynnym podatnikiem podatku vat od (…) 2001 r. a pawilon użytkuje od 1998 r.

Ponadto podnosząc art. 43 ust. 1 pkt 10a lit b) też wnioskodawca wyczerpuje znamiona zwolnienia ponieważ dokonujący dostawy nie ponosił wydatków na jego ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Dodatkowo należy wskazać, ze zgodnie z art. 29a ust 8 ustawy, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

Wobec powyższego, przy sprzedaży budynków lub budowli, dokonywanej wraz z dostawą gruntu, na którym są one posadowione, grunt dzieli byt prawny budynków w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług albo zwolnienia z tego podatku.

Oznacza to, że do dostawy gruntu stosuje się analogicznie stawkę podatku jak przy dostawie budynków, budowli lub ich części trwale z gruntem związanych.

Jeżeli dostawa budynków albo budowli lub ich części korzysta ze zwolnienia od podatku, ze zwolnienia takiego korzysta również dostawa gruntu, na którym obiekt jest posadowiony.

W związku z powyższym sprzedaż nieruchomości zabudowanej oraz gruntu, opisanej we wniosku, będzie korzystać ze zwolnienia od podatku od towarów i usług, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 i pkt 10a w związku z art. 29a ust. 8 ustawy.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawiła Pani we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Zgodnie z przepisem art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2022 r. poz. 931), zwanej dalej „ustawą”,

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 2 pkt 6 ustawy,

Przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Na mocy art. 7 ust. 1 ustawy,

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Według art. 2 pkt 22 ustawy,

Sprzedaż to odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju, eksport towarów oraz wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

Art. 15 ust. 1 ustawy wskazuje, że:

Podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

W myśl art. 15 ust. 2 ustawy,

Działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Zgodnie z art. 9 ust. 1 Dyrektywy 2006/112/WE Rady z 28 listopada 2006 r. w sprawie wspólnego systemu podatku od wartości dodanej (Dz. Urz. UE L Nr 347 z 11.12.2006 s. 1, ze zm.),

Podatnikiem jest każda osoba prowadząca samodzielnie w dowolnym miejscu jakąkolwiek działalność gospodarczą, bez względu na cel czy też rezultaty takiej działalności. Działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, włącznie z górnictwem, działalnością rolniczą i wykonywaniem wolnych zawodów lub uznanych za takie. Za działalność gospodarczą uznaje się w szczególności wykorzystywanie w sposób ciągły, majątku rzeczowego lub wartości niematerialnych w celu uzyskania z tego tytułu dochodu.

Uwzględniając powyższe przepisy stwierdzić należy, że opodatkowanie danej czynności podatkiem od towarów i usług uwarunkowane jest łącznym spełnieniem dwóch przesłanek. Po pierwsze więc, konkretna czynność winna być ujęta w katalogu czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem VAT, po wtóre – musi być dokonana przez podmiot, który w związku z jej wykonaniem jest podatnikiem podatku od towarów i usług.

Zatem, dostawa towarów podlegać będzie opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług wyłącznie wówczas, gdy dokonywana będzie przez podmiot mający status podatnika, a dodatkowo działający w takim charakterze w odniesieniu do danej transakcji. Istotnym dla określenia, że w odniesieniu do konkretnej dostawy, mamy do czynienia z podatnikiem podatku VAT jest stwierdzenie, że prowadzi on działalność gospodarczą w rozumieniu przepisów ustawy.

Pani wątpliwości dotyczą wskazania, czy sprzedaż nieruchomości zabudowanej opisanej we wniosku korzysta ze zwolnienia z podatku VAT, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 i 10a w związku z art. 29a ust. 8 ustawy o podatku od towarów i usług.

W celu rozstrzygnięcia Pani wątpliwości należy w pierwszej kolejności ustalić, czy w opisanej transakcji będzie Pani występowała w roli podatnika, a w konsekwencji, czy dostawa całego budynku mieszkalno-usługowego, czy jedynie jego części będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT.

Jak Pani wskazała, przedmiotem sprzedaży są działki nr 5 i 4, na których posadowiony jest budynek mieszkalno-usługowy. Od dnia (…) 2001 r. prowadzi Pani działalność gospodarczą w zakresie krótkotrwałego zakwaterowania. Od dnia (…) czerwca 2001 r. jest Pani czynnym, zarejestrowanym podatnikiem podatku od towarów i usług. Część usługowa budynku jest wykorzystywana w całości na działalność gastronomiczną przez trzy miesiące w roku, część mieszkalna w 29% na krótkotrwałe zakwaterowanie przez trzy miesiące w roku, część mieszkalna w 71% była wykorzystywana wyłącznie w calach mieszkaniowych na potrzeby prywatne.

Pojęcie „majątku prywatnego” nie występuje na gruncie analizowanych przepisów ustawy o podatku od towarów i usług jednakże zasadnym jest odwołanie się do treści orzeczenia TSUE w sprawie C-291/92 (Finanzamt Uelzen V. Dieter Armbrecht), które dotyczyło kwestii opodatkowania sprzedaży przez osobę, będącą podatnikiem podatku od wartości dodanej, części majątku niewykorzystywanej do prowadzonej działalności gospodarczej, a służącej jej do celów prywatnych. Z powołanego wyroku wynika, że „Majątek prywatny” to taka część majątku danej osoby fizycznej, która nie jest przez nią przeznaczona ani wykorzystywana dla potrzeb prowadzonej działalności gospodarczej. Ponadto podatnik musi w całym okresie posiadania danej nieruchomości wykazywać zamiar wykorzystywania nieruchomości (lub jej części) wyłącznie do celów osobistych.

Z uwagi na okoliczność, że budynek w części mieszkalnej 71% służył wyłącznie zaspokojeniu Pani własnych potrzeb mieszkaniowych, sprzedaż budynku usługowo-mieszkalnego w tej części stanowić będzie działanie w Pani sferze prywatnej, do której unormowania ustawy o podatku od towarów i usług nie mają zastosowania.

**Zatem sprzedaż części mieszkalnej budynku (71%) wykorzystywanej przez Panią wyłącznie do celów osobistych (mieszkaniowych) w ramach majątku osobistego (prywatnego) nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.**

**W konsekwencji, stosownie do art. 29a ust. 8 ustawy, również dostawa gruntu przypadającego na ww. część budynku nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem VAT jako sprzedaż realizowana z Pani majątku prywatnego.**

Inaczej przedstawia się sytuacja w związku ze sprzedażą części usługowej budynku i części mieszkalnej (29%) wykorzystywanej w działalności gospodarczej. Wskazała Pani we wniosku, że część usługowa budynku jest wykorzystywana w całości na działalność gastronomiczną przesz trzy miesiące w roku, część mieszkalna w 29% na krótkotrwałe zakwaterowanie przez trzy miesiące w roku. Od dnia (…) 2001 r. prowadzi Pani indywidualną działalność gospodarczą w zakresie krótkotrwałego zakwaterowania (PKD 55.20.Z ). Od dnia (…) czerwca 2001 r. jest Pani czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług zarejestrowanym w Polsce.

Tym samym należy stwierdzić, że sprzedaż części usługowej budynku oraz części mieszkalnej wykorzystywanej w 29% na krótkotrwałe zakwaterowanie czyli części budynku wykorzystywanej w działalności gospodarczej w rozumieniu art. 15 ust. 2 ustawy, tj. w celach zarobkowych, będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT, a Pani będzie działać w charakterze podatnika, o którym mowa w art. 15 ust. 2 ustawy.

Przy czym, zarówno w treści ustawy, jak i w przepisach wykonawczych do niej, ustawodawca przewidział zwolnienie od podatku dla niektórych czynności.

Zakres i zasady zwolnienia dostawy towarów lub świadczenia usług zostały określone m.in. w art. 43 ustawy.

W art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, ustawodawca przewidział zwolnienie od podatku VAT dla dostawy nieruchomości zabudowanych spełniających określone w tych przepisach warunki.

Jednocześnie należy wskazać, że przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie definiują pojęcia „budynku”. W tym zakresie należy odnieść się do przepisów ustawy z 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2021 r. poz. 2351 ze zm.), zwanej dalej ustawą Prawo budowlane.

Zgodnie z art. 3 pkt 2 ustawy Prawo budowlane,

Przez budynek należy rozumieć taki obiekt budowlany, który jest trwale związany z gruntem, wydzielony z przestrzeni za pomocą przegród budowlanych oraz posiada fundamenty i dach.

Na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy,

Zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

a) dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

b) pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Z powyższego uregulowania wynika, że dostawa budynków, budowli lub ich części jest, co do zasady, zwolniona od podatku od towarów i usług. Wyjątek stanowi dostawa w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz jeżeli pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Przez pierwsze zasiedlenie, zgodnie z art. 2 ust. 14 ustawy,

Rozumie się przez to oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

a) wybudowaniu lub

b) ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej;

Z powyższego przepisu wynika, że pierwszym zasiedleniem jest pierwsze zajęcie budynku, budowli lub ich części do używania. Zatem, aby można było mówić o pierwszym zasiedleniu, musi dojść do zajęcia budynku, budowli lub ich części, ich używania, w tym na potrzeby własne. Pierwsze zasiedlenie budynku, budowli lub ich części ma więc miejsce zarówno w sytuacji, w której po wybudowaniu budynek, budowlę lub ich części oddano w najem, jak i w przypadku wykorzystywania budynku, budowli lub ich części na potrzeby własnej działalności gospodarczej podatnika czy też potrzeby własne osoby fizycznej – bowiem w obydwu przypadkach dochodzi do korzystania z budynku, budowli lub ich części.

W tym miejscu należy zauważyć, że w przypadku nieruchomości niespełniających przesłanek do zwolnienia od podatku na podstawie powołanego wyżej przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, ustawodawca umożliwia podatnikom – po spełnieniu określonych warunków – skorzystanie ze zwolnienia wskazanego w pkt 10a tego przepisu.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy,

Zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem, że:

a) stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

b) dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Analizując powyższe przepisy stwierdzić należy, że jeżeli dostawa budynków, budowli lub ich części będzie mogła korzystać ze zwolnienia z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, wówczas badanie przesłanek wynikających z przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10a stanie się bezzasadne.

Przy czym, jeżeli nie zostaną spełnione przesłanki zastosowania zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 i pkt 10a ustawy, należy przeanalizować możliwość skorzystania ze zwolnienia z opodatkowania podatkiem od towarów i usług w oparciu o przepis art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Zgodnie z tym przepisem,

Zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Zwolnienie od podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, dotyczy wszystkich towarów – zarówno nieruchomości, jak i ruchomości – przy nabyciu (imporcie lub wytworzeniu) których nie przysługiwało podatnikowi prawo do odliczenia podatku VAT i wykorzystywanych – niezależnie od okresu ich używania przez podatnika – wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT.

Niespełnienie jednego z powyższych warunków daje podstawę do wyłączenia dostawy towarów ze zwolnienia od podatku VAT przewidzianego w ww. art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy.

Analiza przepisów ustawy o podatku od towarów i usług, regulujących wyżej wskazane prawo do zwolnienia od podatku dostaw budynków, budowli lub ich części, prowadzi do wniosku, że w odniesieniu do tych towarów może wystąpić jedna z ww. podstaw do zastosowania zwolnienia od tego podatku. Istotne jest wobec tego każdorazowe kompleksowe zbadanie okoliczności towarzyszących dostawie danego obiektu. Zauważyć bowiem należy, że stosowanie zwolnień od podatku ma charakter wyjątkowy i nie podlega ani wykładni rozszerzającej, ani zawężającej, natomiast możliwość wychodzenia poza wykładnię literalną jest niedopuszczalna. W efekcie, podatnik uprawniony jest do zastosowania ww. preferencji, gdy charakter dokonywanych przez niego czynności, w sposób jednoznaczny i niebudzący wątpliwości, wyczerpuje znamiona ujęte w treści przepisu statuującego jego prawo do zastosowania zwolnienia od podatku od towarów i usług.

Z opisu sprawy wynika, że przedmiotem sprzedaży są działki nr 5 i 4, na których posadowiony jest budynek mieszkalno-usługowy. Od dnia (…) 2001 r. prowadzi Pani działalność gospodarczą w zakresie krótkotrwałego zakwaterowania. Od dnia (…) czerwca 2001 r. jest Pani czynnym, zarejestrowanym podatnikiem podatku od towarów i usług. Część usługowa budynku jest wykorzystywana w całości na działalność gastronomiczną przesz trzy miesiące w roku, część mieszkalna w 29% na krótkotrwałe zakwaterowanie przez trzy miesiące w roku.

Analizując informacje zawarte w opisie sprawy w kontekście definicji pierwszego zasiedlenia należy stwierdzić, że w rozpatrywanej sprawie dostawa części usługowej budynku mieszkalno-usługowego oraz części mieszkalnej w 29% wykorzystywanej na krótkotrwałe zakwaterowanie nie będzie dokonana w ramach pierwszego zasiedlenia, ani przed nim, gdyż – jak wynika z okoliczności sprawy – pomiędzy pierwszym zasiedleniem ww. części budynku, a planowaną transakcją sprzedaży upłynie okres dłuższy niż 2 lata. Ponadto, wskazała Pani, że do dnia sprzedaży nie ponosiła/nie będzie ponosiła Pani żadnych nakładów na ulepszenie budynku stanowiących 30% wartości początkowej.

Zatem, dla transakcji sprzedaży części usługowej budynku usługowo-mieszkalnego oraz części mieszkalnej w 29% wykorzystywanej na krótkotrwałe zakwaterowanie zostaną spełnione warunki do zastosowania zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Jak wskazano powyżej, grunt będący przedmiotem sprzedaży podlega opodatkowaniu według tych samych regulacji jak budynki na nim posadowione. W związku z powyższym – na podstawie art. 29a ust. 8 ustawy – sprzedaż gruntu przypadającego na ww. części budynku, będzie także zwolniona od podatku.

Tym samym, w analizowanej sprawie bezzasadne stało się badanie przesłanek do zastosowania zwolnienia od podatku wynikających z art. 43 ust. 1 pkt 10a bądź pkt 2 ustawy.

**Podsumowując, sprzedaż części usługowej budynku oraz części mieszkalnej w 29% wykorzystywanej na krótkotrwałe zakwaterowanie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, ale będzie korzystała ze zwolnienia od tego podatku, na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.** **Tym samym, w oparciu o art. 29a ust. 8 ustawy, zbycie gruntu przypadającego na ww. części budynku, również będzie korzystało ze zwolnienia od podatku.**

**Natomiast** **sprzedaż części mieszkalnej budynku (71%) wykorzystywanej przez Panią wyłącznie do celów osobistych (mieszkaniowych) w ramach majątku osobistego (prywatnego) nie będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. W konsekwencji, stosownie do art. 29a ust. 8 ustawy, również dostawa gruntu przypadającego na ww. część budynku nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem VAT jako sprzedaż realizowana z Pani majątku prywatnego.**

Oceniając całościowo Pani stanowisko należało uznać je za nieprawidłowe, gdyż w odniesieniu do części usługowej budynku oraz część mieszkalnej w 29% wykorzystywanej na krótkotrwałe zakwaterowanie spełni Pani przesłani określone w art. 15 ust. 1 i ust. 2 ustawy i sprzedaż tej części budynku będzie podlegać opodatkowaniu, jednakże korzystać będzie ze zwolnienia na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Natomiast w odniesieniu do części mieszkalnej (71%) wykorzystywanej przez Panią wyłącznie do celów osobistych (mieszkaniowych) nie wystąp Pani w charakterze podatnika VAT.

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Pani przedstawiła i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Niniejszą interpretacją załatwiono wniosek w zakresie podatku od towarów i usług w zakresie zastosowania dla sprzedaży nieruchomości zabudowanej zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Natomiast w zakresie podatku dochodowego od osób fizycznych zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Pani sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosuje się Pani do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Ma Pani prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (…). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329; dalej jako „PPSA”.

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).