Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP1-1.4012.560.2021.1.IZ
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2021-10-07
Teza: nieuznania sprzedaży majątku za zbycie przedsiębiorstwa lub ZCP oraz prawa do odliczenia podatku naliczonego z faktury dokumentującej Transakcję –
Słowa kluczowe: czynności-czynności opodatkowane podatkiem od towarów i usług; majątek-składniki majątku; odliczenia-odliczenie podatku od towarów i usług
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 1. Przepisy ogólne  ; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 2. Dostawa towarów i świadczenie usług ; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX. Odliczenie i zwrot podatku. Odliczenie częściowe-Rozdział 1. Odliczenie i zwrot podatku
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86-ust. 1

**INTERPRETACJA INDYWIDUALNA**

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 w zw. z art. 14r ustawy z 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku wspólnym z 11 sierpnia 2021 r. (data wpływu 11 sierpnia 2021 r.), o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie:

\- nieuznania sprzedaży majątku za zbycie przedsiębiorstwa lub ZCP oraz braku wyłączenia transakcji z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT – **jest prawidłowe**,

\- prawa do odliczenia podatku naliczonego na podstawie wystawionej przez Zbywcę faktury/faktur dokumentującej Transakcję – **jest prawidłowe**.

**UZASADNIENIE**

11 sierpnia 2021 r. wpłynął wniosek wspólny o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie nieuznania sprzedaży majątku za zbycie przedsiębiorstwa lub ZCP i braku wyłączenia transakcji z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT oraz prawa do odliczenia podatku naliczonego na podstawie wystawionej przez Zbywcę faktury/faktur dokumentującej Transakcję.

**We wniosku wspólnym przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:**

Wnioskodawca jest spółką z ograniczoną odpowiedzialnością posiadającą siedzibę oraz zarząd na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej, prowadzącą działalność gospodarczą w zakresie wynajmu, zarządzania oraz komercjalizacji nieruchomości handlowych położonych w …. Spółka jest czynnym podatnikiem VAT.

Spółka, celem rozszerzenia prowadzonej przez siebie działalności, planuje zakup zabudowanej nieruchomości należącej do A sp. z o. o. (dalej: „A” lub „Zbywca”). A oraz Wnioskodawca są podmiotami powiązanymi. Właścicielem pośrednio lub bezpośrednio 100% udziałów w Spółce oraz w A jest spółka B.S.A. (dalej: „B”) z siedzibą w …. B. posiada 100% akcji w C. S.A. (dalej: „C”), a C posiada 100% udziałów w A. Jednocześnie B posiada 53,88% udziałów w Spółce, a C posiada 46,12% udziałów w Spółce.

Zbywca jest spółką prawa handlowego prowadzącą działalność gospodarczą. Zgodnie ze wskazaniem zawartym w KRS, jej przeważającym przedmiotem działalności jest wynajem i zarządzanie nieruchomościami własnymi lub dzierżawionymi.

Na dzień zawarcia umowy sprzedaży nieruchomości Wnioskodawca i A. sp. z o.o. będą zarejestrowani w Polsce jako podatnicy VAT czynni i będą spełniać ustawową definicję podatnika zawartą w art. 15 ust. 1 ustawy o VAT.

Spółka A jest właścicielem zabudowanej nieruchomości gruntowej położonej w … (dalej: „Nieruchomość”). Nieruchomość stanowi działka gruntowa o pow. … ha zabudowana:

\- budynkiem handlowo-usługowym nr Id budynku: .. BUD zgodnie z wypisem z kartoteki budynków 2244 o powierzchni użytkowej … m2,

\- budynkiem handlowo-usługowym nr Id: …BUD zgodnie z wypisem z kartoteki budynków 2245 o powierzchni użytkowej .. m2,

\- budynkiem handlowo-usługowym nr Id: …BUD zgodnie z wypisem z kartoteki budynków 2246 o powierzchni … m2 (ogród zadaszony).

Na Nieruchomości zlokalizowany jest również ogród zewnętrzny o powierzchni … m2.

Opisane wyżej budynki wraz z ogrodem zewnętrznym (zwane dalej łącznie: „Pawilonem Handlowym”) są przedmiotem umowy najmu (dalej: „Umowa Najmu”) zawartej .. stycznia 2016 r. pomiędzy A. a D. sp. z o.o. z siedzibą … (dalej: „D”).

Budowa Pawilonu Handlowego została dokonana z zamiarem prowadzenia działalności opodatkowanej VAT. W efekcie, A. dokonała odliczenia VAT naliczonego w związku z wydatkami na budowę pawilonu. Pawilon został oddany do użytku 30 października 2012 roku i od tego czasu A. nie ponosiła nakładów na ulepszenie budynku przekraczających 30% jego wartości początkowej.

A nie posiada innych nieruchomości niż Pawilon Handlowy i wszelkie swoje przychody czerpie z wynajmu Pawilonu Handlowego oraz z tytułu wynagrodzenia z tytułu udzielonego poręczenia rzeczowego na rzecz Spółki (hipoteka ustanowiona na Nieruchomości).

Umowa Najmu zawarta została na czas oznaczony do … 2026 r. (dziesiątej rocznicy dnia otwarcia lokalu). Po tej dacie Umowa Najmu ulegnie automatycznemu przedłużeniu na kolejne 10 lat, pod warunkiem, że D. nie złoży A. najpóźniej na 10 miesięcy przed zakończeniem obowiązywania Umowy, pisemnego oświadczenia wyrażającego wolę nieprzedłużenia Umowy. Po tym kolejnym 10 letnim okresie Umowa Najmu ulegnie automatycznemu przedłużeniu na kolejne 10 lat pod warunkiem, że D. nie złoży A. najpóźniej 10 miesięcy przed zakończeniem obowiązywania Umowy, pisemnego oświadczenia wyrażającego wolę nieprzedłużenia Umowy.

W ramach zawartej Umowy Najmu, po stronie D. leży pokrywanie kosztów:

a) sprzątania,

b) zużycia mediów,

c) odśnieżania i usuwania lodu i gołoledzi z terenu Nieruchomości, w tym z dachu Pawilonu Handlowego oraz parkingów i wewnętrznych dróg dojazdowych,

d) mycia szyb i elewacji zewnętrznych Pawilonu Handlowego,

e) podatku od nieruchomości,

f) oświetlenia terenu Nieruchomości.

Jednocześnie, w ramach zawartej Umowy Najmu, po stronie A. jest:

1.  wykonywanie wymaganych prawem przeglądów budowlanych i przeglądów instalacji oraz dokonywania wszelkich napraw i remontów elementów konstrukcyjnych oraz w zakresie sieci i przyłączy,
2.  wykonywanie wszelkich prac związanych z usunięciem wad Pawilonu Handlowego rozumianych jako wady uniemożliwiające lub znacznie utrudniające prowadzenie Działalności D., w przypadku zmian w obowiązujących przepisach prawa, powodujących obowiązek dostosowania Pawilonu Handlowego, do innych, niż spełnianych obecnie, wymogów wynikających z przepisów budowlanych, BHP, sanitarnych, przeciwpożarowych lub ochrony środowiska.

W oparciu o powyższe zapisy umowne, D. zawarł wszelkie niezbędne umowy na dostawę mediów oraz umowy na odśnieżanie i sprzątanie oraz samodzielnie rozlicza koszty wynikające z tych umów.

W zakresie podatku od nieruchomości, D. wpłaca wartość należnego podatku od nieruchomości do A. na bazie wystawionej faktury VAT, a A. dokonuje rozliczeń z tytułu tego podatku z właściwym urzędem administracji samorządowej.

A. posiada jednoosobowy zarząd w osobie Prezesa Zarządu. Prezes Zarządu odpowiada za realizacje postanowień wynikających z zawartej Umowy Najmu oraz za bieżący nadzór i utrzymanie w należytym stanie Nieruchomości.

A. zatrudnia jednego pracownika w osobie Księgowej. Księgowa odpowiada za prowadzenie ksiąg rachunkowych, przygotowanie sprawozdań finansowych, dokonywanie rozliczeń publiczno-prawnych oraz obsługę kredytu bankowego zaciągniętego w celu sfinansowania budowy Pawilonu Handlowego.

Osoby te po sprzedaży Nieruchomości pozostaną w A. i będą w dalszym ciągu realizowały powierzone im zadania w zakresie zarządzania spółką i dokonywaniem jej rozliczeń księgowych. Ponadto, w niedalekiej przyszłości planowana jest likwidacja A.

A. nie korzysta z firmy zewnętrznej zajmującej się zarządzaniem Nieruchomością - wszelkie działania w tym zakresie dokonywane są poprzez Zarząd A., jej pracownika lub zleceniobiorców.

Wnioskodawca prowadzi działalność, której przedmiotem jest najem powierzchni komercyjnej (handlowej, rozrywkowej, gastronomicznej i magazynowej) na terenie nieruchomości zlokalizowanych w \`(...)\` oraz \`(...)\`.. Spółka posiada specjalistyczną wiedzę i doświadczenie w zakresie zarządzania obiektami handlowymi, zarówno w zakresie komercjalizacji, jak i obsługi technicznej oraz utrzymania nieruchomości. Spółka zatrudnia pracowników i współpracowników, którzy prowadzą bieżące sprawy związane z obsługą posiadanych nieruchomości, realizują postanowienia z zawieranych umów najmu, dokonują komercjalizacji nieruchomości oraz dokonują rozliczeń podatkowo-księgowych.

Obecnie Spółka planuje nabycie Nieruchomości celem rozszerzenia zakresu prowadzonej działalności gospodarczej (dalej: „Transakcja”).

Po nabyciu Nieruchomości, na mocy art. 678 § 1 (t.j. Dz. U. z 2020 r. poz. 1740 ze zm., dalej: „Kodeks Cywilny”) Spółka wstąpi w stosunek najmu wynikający z Umowy Najmu w miejsce A. Z uwagi na zaistnienie przesłanek, o których mowa art. 678 § 2 Kodeksu Cywilnego, Spółka jako Nabywca Nieruchomości nie będzie mieć prawa wypowiedzieć Umowy Najmu i tym samym Wnioskodawca będzie kontynuował realizację Umowy Najmu na tych samych warunkach co A.

Po nabyciu Nieruchomości na Spółce ciążyć będzie obowiązek realizacji zadań wynikających z Umowy Najmu oraz wszelkich innych czynności koniecznych dla utrzymania Nieruchomości przez swoich pracowników lub współpracowników. Spółka posiada wykwalifikowaną kadrę z doświadczeniem w zakresie utrzymania nieruchomości oraz od wielu lat współpracuje z podmiotami świadczącymi usługi w tym zakresie - Wnioskodawca zamierza wykorzystać te zasoby do realizacji zadań związanych z opieką nad Nieruchomością oraz realizacji postanowień wynikających z Umowy Najmu.

W powyższej formie Spółka zamierza realizować zdania takie jak:

*   wykonywanie wymaganych kontroli, przeglądów budowlanych i przeglądów instalacji,
*   dokonywania wszelkich napraw i remontów innych niż bieżące utrzymanie,
*   dokonywanie napraw i remontów oraz utrzymanie w należytym stanie sieci i przyłączy,
*   wykonywanie napraw na terenie placów i dróg dojazdowych (zapewnienie właściwego dojazdu do Nieruchomości),
*   dostosowywanie Nieruchomości, w tym budynków, do wymogów wynikających z bieżących przepisów budowlanych, BHP, sanitarnych, przeciwpożarowych lub ochrony środowiska.

Rozliczenia związane z Umową Najmu, rozliczenia podatkowe i publiczno-prawne związane z Nieruchomością oraz ewidencja księgowa transakcji związanych z Nieruchomością będą prowadzone przez dział księgowości istniejący w Spółce. Spółka nie zamierza korzystać w tym zakresie ze wsparcia podmiotów zewnętrznych lub obecnych pracowników Zbywcy.

Po zakupie Nieruchomości za kontakty wynikające z Umowy Najmu odpowiadać będą pracownicy Spółki. Również po wygaśnięciu lub wypowiedzeniu Umowy Najmu komercjalizacją Pawilonu Handlowego zajmą się pracownicy Spółki.

W efekcie nabycia Nieruchomości przez Wnioskodawcę, wszelkie rozliczenia związane z działalnością prowadzoną w ramach majątku będącego przedmiotem Transakcji są i będą prowadzone przez własny dział księgowości Spółki. Dla działalności prowadzonej w\`(...)\`**.** Wnioskodawca utworzy osobne konta księgowe umożliwiające przypisanie przychodów i kosztów operacyjnych do tego majątku. Koszty ogólne działalności Wnioskodawcy, w tym koszty zarządu, sprzedaży, reklamy oraz finansowania nie będą natomiast rozdzielane. Spółka nie będzie też prowadzić osobnych rozrachunków z dostawcami i odbiorcami dla Nieruchomości w \`(...)\`

Spółka nie przejęła i nie przejmie również odpowiednio żadnych należności ani zobowiązań Zbywcy z tytułu czynszów wynikających z umowy Najmu oraz innych umów, których stroną jest A. Spółka rozpocznie czerpanie pożytków z Umowy Najmu dopiero po zakupie i wydaniu Nieruchomości (co zostanie udokumentowane stosowną fakturą).

Co więcej, w ramach Transakcji na Spółkę nie zostaną przeniesione następujące elementy:

• umowy o zarządzanie nieruchomością (A. nie zawierała takich umów; A. samodzielnie zarządzało nieruchomością),

• umowy o zarządzanie aktywami (A. nie zawierało takich umów),

• należności o charakterze pieniężnym związane z przenoszonym majątkiem,

• nazwa przedsiębiorstwa lub jego części,

• urządzenia, materiały, towary i wyroby należące do A.,

• wierzytelności, prawa z papierów wartościowych, środki pieniężne,

• koncesje, licencje i zezwolenia,

• patenty i inne praw własności przemysłowej,

• majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne,

• tajemnice przedsiębiorstwa,

• księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności (jedynie dokumenty techniczne i architektoniczne związane z Nieruchomością będą przedmiotem nabycia),

• rachunki bankowe.

Zarówno Wnioskodawca, jak i A. finansują swoją działalność poprzez kapitały własne oraz kredyt bankowy. Oba podmioty posiadają kredyt bankowy w BANK .. (dalej „Bank”), przy czym A. posiada jedynie kredyt inwestycyjny zaciągnięty w Banku w związku z budową Pawilonu Handlowego, a Spółka posiada zarówno kredyt inwestycyjny (związany z budową nieruchomości komercyjnej w …, jak i kredyt bieżący (obrotowy) oraz korzysta z innych produktów w Banku, w tym z gwarancji zapłaty.

Transakcja nabycia nieruchomości zostanie sfinansowana, albo wyłącznie poprzez kapitały własne Wnioskodawcy, albo poprzez kapitały własne Spółki oraz kredyt Bankowy.

Spółka zawnioskowała o udzielenie finansowania na zakup Nieruchomości w Banku. Na dzień złożenia niniejszego wniosku nie sposób stwierdzić, czy Spółka otrzyma przedmiotowe finansowanie. Jeśli finansowanie nie zostanie udzielone, Spółka dokona nabycia korzystając wyłącznie z kapitałów własnych.

**W związku z powyższym opisem zadano następujące pytania:**

1.  Czy zbycie Nieruchomości przez A. stanowi sprzedaż przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części w rozumieniu przepisów ustawy o VAT, a tym samym nie podlega opodatkowaniu VAT zgodnie z art. 6 ust. 1 ustawy o VAT?
2.  Czy w związku z planowaną Transakcją, w przypadku uznania w odpowiedzi na pytanie nr 1 zawarte we Wniosku (dalej: „Pytanie nr 1”), że zbycie Nieruchomości przez A. nie stanowi sprzedaży przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części w rozumieniu przepisów ustawy o VAT, a tym samym podlega opodatkowaniu VAT jako sprzedaż poszczególnych części majątku, Spółce jako nabywcy przysługuje prawo do odliczenia VAT naliczonego na podstawie wystawionej przez Zbywcę faktury w związku z wykorzystywaniem nabytych aktywów przez Spółkę do działalności gospodarczej zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy o VAT?

**Stanowisko Wnioskodawcy:**

1\. Zdaniem Wnioskodawcy, zbycie Nieruchomości przez A. nie stanowi sprzedaży przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części w rozumieniu przepisów ustawy o VAT, a tym samym podlega opodatkowaniu VAT jako sprzedaż poszczególnych części majątku.

2\. Zdaniem Spółki, w związku z planowaną Transakcją, w przypadku uznania w odpowiedzi na Pytanie nr 1, że zbycie Nieruchomości przez A. nie stanowi sprzedaży przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części w rozumieniu przepisów ustawy o VAT, a tym samym podlega opodatkowaniu VAT jako sprzedaż poszczególnych części majątku, Spółce jako nabywcy przysługuje prawo do odliczenia VAT naliczonego na podstawie wystawionej przez Zbywcę faktury w związku z wykorzystywaniem nabytych aktywów przez Spółkę do działalności gospodarczej zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy o VAT.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy

Ad 1

Stosownie do art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa (dalej: „ZCP”).

Mając na uwadze powyższe, w celu weryfikacji, czy planowana Transakcja sprzedaży Pawilonu Handlowego podlega opodatkowaniu VAT konieczne jest zbadanie, czy jej przedmiot stanowi ZCP lub przedsiębiorstwo.

Przepisy ustawy o VAT nie zawierają definicji przedsiębiorstwa. Termin ten został jednak wyjaśniony w art. 55¹ Kodeksu cywilnego, a możliwość jego stosowania przy analizie przepisów prawa podatkowego potwierdzają organy podatkowe, a także sam Minister Finansów poprzez nawiązanie do przepisów Kodeksu cywilnego w Objaśnieniach z 11 grudnia 2018 r. - opodatkowanie podatkiem od towarów i usług transakcji zbycia nieruchomości komercyjnych (dalej: „Objaśnienia”).

Zgodnie z Kodeksem cywilnym, przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej.

Przedsiębiorstwo obejmuje w szczególności:

1) oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2) własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3) prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4) wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5) koncesje, licencje i zezwolenia;

6) patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7) majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8) tajemnice przedsiębiorstwa;

9) księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Zastosowanie w powyższej definicji zwrotu „obejmuje w szczególności” pozwala stwierdzić, że ma ono na celu określenie otwartego katalogu składników majątku, które mogą stanowić przedsiębiorstwo. Zawarta w ustawie lista stanowi więc jedynie przykładowe wyliczenie elementów charakterystycznych dla przedsiębiorstwa. W efekcie, celem stwierdzenia, że określone składniki majątku stanowią przedsiębiorstwo, kluczowe wydaje się przede wszystkim dokonanie analizy, czy składniki te cechują się odpowiednim poziomem zorganizowania oraz są one przeznaczone do działalności gospodarczej.

Zgodnie ze stanowiskiem prezentowanym przez organy podatkowe, zorganizowanie to musi wystąpić w oparciu o kryterium funkcjonalności i celowości zestawienia danych składników majątku. Oznacza to, że aby można było mówić o przedsiębiorstwie, nie może ono stanowić losowo przyporządkowanego zbioru składników majątkowych i osobowych, ale przede wszystkim musi być zdolne do realizacji zadań gospodarczych przedsiębiorstwa.

Odnosząc powyższe do analizowanego zdarzenia przyszłego, należy stwierdzić, że Spółka w ramach Transakcji nabędzie jedynie Pawilon Handlowy, ale bez faktycznej możliwości jego samodzielnego funkcjonowania. Przedmiotem Transakcji nie są bowiem wszelkie zasoby posiadane przez A., w tym te kluczowe celem prowadzenia działalności gospodarczej na Nieruchomości tj. pracownicy i inne składniki majątku spółki.

W efekcie nie można stwierdzić, że Nieruchomość stanowić będzie przedsiębiorstwo na gruncie ustawy VAT, gdyż nie stanowi ona zespołu składników majątkowych i niemajątkowych (osobowych), które charakteryzowałyby się wystarczającym zorganizowaniem.

Przedmiotem Transakcji jest jedynie zbycie ściśle określonych składników majątku nieruchomego wraz z Umową Najmu. Nabywane aktywa nie pozwolą jednakże na prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej bez podjęcia dodatkowych działań przez Spółkę, tj. zatrudnienia nowych pracowników. Alternatywnie Spółka zacznie prowadzić działalnością za pomocą Nieruchomości w oparciu o własne, posiadane już zasoby kadrowe**.**

W tym miejscu Zainteresowani pragną wskazać, że na Wnioskodawcę w ramach Transakcji nie przejdzie także prawo własności do składników majątku wskazanych jako elementy przedsiębiorstwa zgodnie z definicją zawartą w Kodeksie cywilnym tj. nazwa przedsiębiorstwa, środki pieniężne, należności, zobowiązania, koncesje, licencje i zezwolenia oraz księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności przez A.

Mając na uwadze powyższe, zdaniem Zainteresowanych, opisana w przedstawionym zdarzeniu przyszłym Transakcja sprzedaży Nieruchomości nie może być w żaden sposób traktowana jako zbycie przedsiębiorstwa. Przedmiotem Transakcji będą bowiem tylko i wyłącznie ściśle określone składniki majątku, które nie będą tworzyć organizacyjnej, ani funkcjonalnej całości. Co więcej, przy ich pomocy nie jest możliwe prowadzenie samodzielnej działalności gospodarczej bez podjęcia dodatkowych działań.

Zdaniem Zainteresowanych, przedmiot Transakcji nie stanowi również ZCP. Pojęcie to zostało zdefiniowane w art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, jako organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespól składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Z powyższego wynika, że aby określony zbiór składników majątku mógł stanowić ZCP konieczne jest łączne spełnienie wszystkich elementów powyższej definicji, a więc:

• musi istnieć zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań;

• taki zespół składników powinien być organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;

• składniki te są przeznaczone do realizacji zadań gospodarczych;

• zespół tych składników może stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania gospodarcze.

Odnosząc powyższe do sytuacji Spółki należy stwierdzić, że nabywane przez nią składniki majątku A. stanowią wyłącznie Nieruchomość w postaci gruntu i trwale z nim związanego budynku, a jedyny składnik o charakterze niematerialnym stanowi zawarta Umowa Najmu.

Ponadto, Spółka w ramach Transakcji nie nabyła, ani nie nabędzie w przyszłości takich składników niematerialnych, jak koncesje, licencje, zezwolenia czy tajemnice przedsiębiorstwa A.. Jak podkreśla natomiast Naczelny Sąd Administracyjny w wyroku z 7 listopada 2017 r. (sygn. akt I SA/Rz 611/17), „Co do zasady sam zespół składników materialnych zwykle nie jest wystarczający do uznania za zorganizowane przedsiębiorstwo (\`(...)\`) W oczywisty sposób z przepisów wynika, że na przedsiębiorstwo, czy jego zorganizowaną część składają się nie tylko rzeczowe składniki majątkowe, nawet jeśli ze względów technicznych stanowią zorganizowany zespół rzeczy technicznie wystarczający do zorganizowanego prowadzenia określonej działalności gospodarczej. W skład zespołu składników majątkowych i niemajątkowych składających się na przedsiębiorstwo muszą wchodzić, co najmniej oprócz rzeczowych składników majątkowych, prawa niezbędne do prowadzenia określonej działalności (w tym koncesje, licencje czy zezwolenia, o ile są wymagane), określona organizacja realizacji przedsięwzięcia. Celowe jest też objęcie zbyciem przedsiębiorstwa czy jego części praw wynikających z określonej na rynku pozycji przedsiębiorstwa (zorganizowanej części)."

Spółka nie przejmie również żadnych należności ani zobowiązań Zbywcy z tytułu czynszów wynikających z Umowy Najmu lub też innej działalności prowadzonej przez Zbywcę. Ponadto, w ramach Transakcji Spółka nie przejmie ksiąg rachunkowych Zbywcy związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej za pomocą Nieruchomości i pozostałych przenoszonych składników majątkowych. Zainteresowany nie przejmie także rachunków bankowych, ani środków finansowych A.

W efekcie należy stwierdzić, że pierwszy z warunków uznania nabywanej Nieruchomości za ZCP zawarty w ustawie o VAT, nie zostanie spełniony. Jednocześnie, mając na uwadze, że ustawa wymaga łącznego spełnienia wymienionych w niej warunków, zdaniem Spółki planowanej Transakcji nie można uznać za zbycie ZCP.

Co więcej w ocenie Wnioskodawcy, w odniesieniu do przedmiotu Transakcji nie jest możliwe za pomocą nabytych składników majątku prowadzenie niezależnej i samodzielnej działalności gospodarczej. Przedmiot nabycia nie obejmuje bowiem kluczowych czynników niezbędnych prowadzeniu jakichkolwiek działań biznesowych na nabytej Nieruchomości tj. pracowników, know- how, tajemnic przedsiębiorstwa, czy też ksiąg i dokumentów związanych z prowadzoną dotychczas przez A. działalnością.

Brak przeniesienia powyższych elementów w ramach Transakcji wskazuje, że przedmiot Transakcji nie mógłby samodzielne funkcjonować w obrocie gospodarczym.

Podkreślenia wymaga również fakt, że zgodnie ze stanowiskiem prezentowanym w wyroku NSA z 23 listopada 2017 r. (sygn. akt I FSK 327/16), „okoliczność, że ZCP tworzy zespól składników majątkowych zdolny do prowadzenia niezależnej (samodzielnej) działalności gospodarczej należy rozumieć w ten sposób, że w kształcie, w jakim zespół ten jest zbywany, może on wykonywać określone zadania gospodarcze. Innymi słowy, realizacja określonych zadań gospodarczych możliwa jest z wykorzystaniem tego określonego zespołu składników majątkowych, nie zaś dopiero w połączeniu z innymi składnikami majątkowymi, czy też dopiero w połączeniu z przedsiębiorstwem nabywcy.”.

Odnosząc powyższe do przedstawionego zdarzenia przyszłego, należy stwierdzić, że majątek A. zbywany na rzecz Spółki nie pozwala na samodzielne prowadzenie działalności. Składniki nabywane przez Spółkę, mimo, że stanowią główne aktywo posiadane przez A., nie umożliwią samodzielnie Wnioskodawcy realizacji określonych zadań gospodarczych.

Kwestia możliwości kontynuacji działalności jako wyznacznika ZCP była wielokrotnie podkreślana w orzecznictwie, w tym m.in. w wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z 20 lutego 2018 r. (sygn. akt III SA/Wa 1896/17). Wskazano w nim, że „w art. 2 pkt 27e w zw. z art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT nie chodzi o zespół składników majątkowych, które po włączeniu do majątku nabywcy i podjęciu określonych działań (np. zawarciu umów najmu, zatrudnieniu lub wydzieleniu grupy pracowników do obsługi tej działalności) będą mogły funkcjonować jako niezależny zakład (dział, wydział itp.), a o przekazanie takiego zespołu składników majątkowych, który już jest zdolny do samodzielnego funkcjonowania w takim charakterze.”

Fundamentalne znaczenie możliwości kontynuacji działalności w przypadku nabycia składników majątku, zostało podkreślone także w Objaśnieniach. W dokumencie tym wskazano, że przy ocenie, czy składniki majątku, w skład których wchodzi nieruchomość, powinny być uznane za przedsiębiorstwo lub ZCP, uwzględnić należy m.in. faktyczną możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji (por. wyrok TSUE z 10 listopada 2011 r. w sprawie C-444/10 Christel Schriever, pkt 26).

Jednocześnie, Minister Finansów w Objaśnieniach stwierdził, że oceny pod kątem ww. okoliczności należy dokonać na moment przeprowadzenia transakcji. Tym samym, w przypadku, gdy konieczne dla kontynuowania działalności gospodarczej jest angażowanie przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub podejmowanie dodatkowych działań, brak jest możliwości stwierdzenia, że w danym przypadku zespół składników majątkowych stanowi przedsiębiorstwo lub ZCP.

Jak wynika z przedstawionego zdarzenia przyszłego, Spółka nie przejmie pracowników A., ani innych (poza Nieruchomością i Umową Najmu) składników majątkowych i niemajątkowych. Stąd też, zdaniem Wnioskodawcy, nabywana Nieruchomość nie będzie stanowić przedsiębiorstwa, ani zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy o VAT w świetle art. 6 pkt 1 Ustawy o VAT, a zatem sprzedaż majątku A. na rzecz Spółki będzie podlegała opodatkowaniu VAT według zasad właściwych dla nieruchomości.

Ad 2

Jak wynika z treści art. 86 ust. 1 Ustawy o VAT, podatnikowi przysługuje prawo do obniżenia kwoty VAT należnego o kwotę VAT naliczonego przy nabyciu towarów i usług w zakresie, w jakim są one wykorzystywane do wykonywania przez podatnika czynności opodatkowanych VAT. Jeżeli zatem dane towary lub usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi przysługuje prawo do odliczenia całości VAT naliczonego przy ich nabyciu, przy założeniu, że pozostałe ograniczenia zawarte w ustawie nie mają zastosowania.

Stąd też, aby rozstrzygnąć o uprawnieniu Spółki do odliczenia VAT naliczonego z tytułu Transakcji, niezbędne jest ustalenie, czy przedmiot Transakcji będzie wykorzystywany przez Spółkę do wykonywania czynności podlegających opodatkowaniu VAT.

Odnosząc powyższe do przedstawionego zdarzenia przyszłego należy podkreślić, że Spółka dokonuje Transakcji w związku z prowadzeniem przez nią działalności gospodarczej opodatkowanej VAT oraz planowanego jej rozszerzenia o nową nieruchomość. W szczególności, Spółka planuje wykorzystać nabyte składniki majątku do zwiększenia oferty najmu lokali, w wyniku czego będzie prowadzić analogiczny jak obecnie rodzaj działalności podlegającej opodatkowaniu VAT (świadczenie usług podlegające opodatkowaniu VAT).

Mając na uwadze stanowisko Wnioskodawcy w zakresie Pytania nr 1, iż Transakcja nie stanowi zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 6 pkt 1 i art. 2 pkt 27e ustawy o VAT, należy stwierdzić, że będzie stanowiła czynność podlegającą opodatkowaniu VAT.

W świetle powyższego, po nabyciu Nieruchomości i otrzymaniu prawidłowo wystawionej faktury dokumentującej tę Transakcję, Spółce będzie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty VAT należnego o VAT naliczony z tytułu dokonanego zakupu, gdyż spełniony jest warunek niezbędny do dokonania takiego obniżenia, określony w art. 86 ust. 1 ustawy o VAT. Nie zachodzą również przesłanki negatywne określone w ustawie o VAT, wykluczające prawo do takiego odliczenia.

W myśl art. 86 ust. 10 i ust. 10b pkt 1 oraz ust. 11 ustawy o VAT, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego powstaje w rozliczeniu za okres, w którym powstaje obowiązek podatkowy w odniesieniu do nabywanych towarów i usług, jednak nie wcześniej niż w okresie rozliczeniowym, w którym Spółka otrzyma od Zbywcy fakturę dokumentującą faktyczne dokonanie przedmiotowej Transakcji. Jednocześnie, nadwyżka podatku naliczonego nad podatkiem należnym podlegać będzie zwrotowi na zasadach określonych w art. 87 Ustawy o VAT.

Podsumowując, z uwagi na fakt, iż nabyte składniki majątku będą wykorzystywane przez Spółkę do wykonywania czynności opodatkowanych VAT (świadczenie usług podlegające opodatkowaniu VAT), a ich nabycie podlega opodatkowaniu VAT, Spółka ma prawo do obniżenia kwoty podatku VAT należnego o kwotę podatku VAT naliczonego wynikającego z faktury otrzymanej od A. i wystawionej w związku z dokonaną Transakcją oraz do ewentualnego zwrotu nadwyżki podatku naliczonego VAT nad podatkiem należnym na rachunek Spółki.

Mając na uwadze powyższe, Spółka wnosi o potwierdzenie prezentowanego stanowiska.

**W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.**

Mając powyższe na względzie, stosownie do art. 14c § 1 Ordynacji podatkowej, odstąpiono od uzasadnienia prawnego dokonanej oceny stanowiska Wnioskodawcy.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Zaznacza się także, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Wnioskodawca ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego).

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty opis sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3.  z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 3 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193 ze zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Zainteresowanemu będącemu stroną postępowania (art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego, w dwóch egzemplarzach (art. 47 ustawy z 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi. Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy).

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.