Interpretacja indywidualna
Sygnatura: IPPP3/443-413/13-4/IG
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie
Data wydania: 2013-07-05
Teza: Czy przekazanie Wspólnikowi Obligacji w toku likwidacji Spółki będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem VAT w Polsce czy Spółka będzie zobowiązana do wykazania podatku VAT należnego z tego tytułu? Czy przekazanie Wspólnikowi środków pieniężnych w toku likwidacji Spółki będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem VAT w Polsce i czy Spółka będzie zobowiązana do wykazania podatku VAT należnego z tego tytułu?
Słowa kluczowe: obligacje; przekazanie; spółki-likwidacja spółki kapitałowej; świadczenie-świadczenie usług
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 6; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28b; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28c; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28d; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28e; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28f; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28g; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28h; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28i; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28j; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28k; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28l; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28m (uchylony); [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28n; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział V-Rozdział 3-art. 28o

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2012 r. poz. 749 z późn. zm.) oraz § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 ze zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Warszawie działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko Spółki przedstawione we wniosku z dnia 7.05.2013 r. (data wpływu 9.05.2013 r.), uzupełnionym pismem z dnia 22.05.2013r. (data wpływu 27.05.2013r.) oraz pismem z dnia 19.06.2013r. (data wpływu 21.06.2013r.), o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania przekazania majątku Spółki w postaci obligacji oraz środków pieniężnych wspólnikowi w toku likwidacji – **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 7.05.2013 r. wpłynął ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania przekazania majątku Spółki w postaci obligacji oraz środków pieniężnych wspólnikowi w toku likwidacji, uzupełniony pismem z dnia 22.05.2013r. (data wpływu 27.05.2013r.) oraz pismem z dnia 19.06.2013r. (data wpływu 21.06.2013r.).

W przedmiotowym wniosku zostało przedstawione następujące zdarzenie przyszłe:

W analizowanej sytuacji:

1.  Jedynym wspólnikiem spółki P. Sp. z o.o. (dalej: „Spółka”) jest M. Luxembourg S.a.r.l. (dalej: „,Wspólnik”).
2.  Z kolei Spółka jest jedynym wspólnikiem spółki O. Sp. z o.o. (dalej: „Spółka Zależna”).
3.  Spółka planuje dokonać połączenia ze Spółką Zależną na podstawie art. 492 § 1 pkt 1 Kodeksu spółek handlowych (Dz. U. z 2000 roku, nr 94 poz. 1037 ze zm.), poprzez przeniesienie całego majątku Spółki Zależnej na Spółkę. Połączenie to może nastąpić przed otrzymaniem przez Spółkę interpretacji indywidualnej wydanej w odpowiedzi na niniejszy wniosek.
4.  Stosownie do art. 93 § 1 i § 2 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 roku - Ordynacja Podatkowa (Dz. U. 2012, poz. 749, z późn. zm., dalej: „Ordynacja Podatkowa”), Spółka wstąpi z dniem połączenia przez przejęcie Spółki Zależnej we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki Spółki Zależnej.
5.  W skład majątku Spółki Zależnej przejętego przez Spółkę w wyniku powyższego połączenia będą wchodziły w szczególności środki pieniężne oraz obligacje wyemitowane prze Wspólnika i inną spółkę prawa luksemburskiego (dalej: „Emitenci”), które zostały nabyte przez Spółkę Zależną w 2012 roku oraz w 2013 roku (dalej: „Obligacje”). Dodatkowo, w skład przejętego przez Spółkę majątku Spółki Zależnej mogą wchodzić wierzytelności z tytułu pożyczki udzielonej przez Spółkę Zależną podmiotowi trzeciemu.
6.  Spółka Zależna nabyła Obligacje za rynkową cenę równą ich wartości nominalnej, a cena ta została określona w Euro. Obligacje uprawniają do otrzymania kwoty głównej wraz należnymi odsetkami (naliczonymi zgodnie z warunkami emisji Obligacji).
7.  Po połączeniu Spółki ze Spółką Zależną, zostanie przeprowadzona likwidacja Spółki. W wyniku likwidacji Wspólnikowi zostanie wydany cały majątek Spółki, na który będą składały się głównie środki pieniężne oraz Obligacje.
8.  W wyniku przeprowadzenia likwidacji i wydania majątku Spółki Wspólnikowi nie dojdzie w żadnym momencie do zapłaty Emitentom jakiejkolwiek kwoty związanej z Obligacjami (w szczególności nie dojdzie do przekazania Wspólnikowi kwoty równej cenie nabycia przez Spółkę Obligacji wyemitowanych przez Wspólnika), ani do żadnego przepływu środków pieniężnych z tego tytułu.
9.  Spółka jest zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług w rozumieniu art. 5 UPodVAT (dalej: „VAT”), posiada siedzibę na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej i podlega nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu w Polsce.
10.  Wspólnik jest spółką utworzoną według prawa luksemburskiego (forma prawna: „societé á responsabilité limitée”), posiada siedzibę na terytorium Luksemburga i jest rezydentem podatkowym Luksemburga w rozumieniu przepisów Polsko-Luksemburskiej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania („UPO”), nie posiada w Polsce zakładu w rozumieniu art. 5 UPO, tj. stałej placówki, przez którą całkowicie albo częściowo prowadzona jest działalność przedsiębiorstwa Wspólnika.
11.  Wspólnik jest osobą prawną zidentyfikowaną w Luksemburgu do celów podatku od wartości dodanej (w konsekwencji jest podatnikiem w rozumieniu art. 28a UPodVAT).
12.  Ponadto Wspólnik nie posiada na terytorium Polski stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej w rozumieniu przepisów UPodVAT.
13.  Na dzień przekazania Obligacji oraz środków pieniężnych w ramach likwidacji Wspólnik będzie posiadał bezpośrednio 100% udziałów w Spółce nieprzerwanie przez okres ponad 2 lat.

W uzupełnieniu wniosku wskazano, że w wyniku powzięcia przez wspólników uchwały o rozwiązaniu spółki, dnia 15 maja 2013 roku nastąpiło otwarcie likwidacji Spółki. W związku z powyższym pełna aktualna nazwa Spółki to „P.” Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w likwidacji.

W związku z powyższym zadano następujące pytania (w zakresie podatku od towarów i usług):

1.  Czy przekazanie Wspólnikowi Obligacji w toku likwidacji Spółki będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem VAT w Polsce czy Spółka będzie zobowiązana do wykazania podatku VAT należnego z tego tytułu?
2.  Czy przekazanie Wspólnikowi środków pieniężnych w toku likwidacji Spółki będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem VAT w Polsce i czy Spółka będzie zobowiązana do wykazania podatku VAT należnego z tego tytułu?

Zdaniem Wnioskodawcy,

Ad. 1.

Zdaniem Spółki, przekazanie Wspólnikowi Obligacji w toku likwidacji Spółki nie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem VAT w Polsce, i Spółka nie będzie zobowiązana do wykazania podatku VAT należnego z tego tytułu.

Zgodnie z UPodVAT:

1.  Opodatkowaniu podatkiem VAT podlega m. in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju (art. 5 ust. 1 pkt 1).
2.  Ilekroć w przepisach ustawy jest mowa o towarach - rozumie się przez to rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii (ar. 2 pkt 6).
3.  Przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 UPodVAT, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7 UPodVAT (art. 8 ust. 1), przy czym za odpłatne świadczenie usług uznaje się również wszelkie nieodpłatne świadczenie usług do celów innych niż działalność gospodarcza podatnika (art. 8 ust. 2 pkt 2).
4.  Na potrzeby stosowania rozdziału 3 (miejsce świadczenia przy świadczeniu usług):
    1.  ilekroć jest mowa o podatniku - rozumie się przez to:
        1.  podmioty, które wykonują samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w art. 5 ust. 2, lub działalność gospodarczą odpowiadającą tej działalności, bez względu na cel czy rezultat takiej działalności, z uwzględnieniem art. 15 ust. 6,
        2.  osobę prawną niebędącą podatnikiem na podstawie lit. a, która jest zidentyfikowana lub obowiązana do identyfikacji do celów podatku lub podatku od wartości dodanej;
    2.  podatnika, który prowadzi również działalność lub dokonuje transakcji nieuznawanych za podlegające opodatkowaniu dostawy towarów łub świadczenia usług zgodnie z art. 5 ust. 1, uznaje się za podatnika w odniesieniu do wszystkich świadczonych na jego rzecz usług (art. 28a).
5.  Miejscem świadczenia usług w przypadku świadczenia usług na rzecz podatnika jest, co do zasady, miejsce, w którym podatnik będący usługobiorcą posiada siedzibę działalności gospodarczej (art. 28b ust. 1).
6.  Zwalnia się od podatku usługi, których przedmiotem są instrumenty finansowe, o których mowa w ustawie z dnia 29 lipca 2005 r. o obrocie instrumentami finansowymi (Dz. U. z 2010 r. Nr 211, poz. 1384 oraz z 2011 r. Nr 106, poz. 622 i Nr 131, poz. 763), z wyłączeniem przechowywania tych instrumentów i zarządzania nimi, oraz usługi pośrednictwa w tym zakresie (art. 43 ust. 1 pkt 41).

Zgodnie z art. 3 pkt 3 lit. a ustawy z dnia 29 lipca 2005 roku o obrocie instrumentami finansowymi (Dz. U. z 2010 roku Nr 211, poz. 1384 ze zm., dalej „UOIF”) ilekroć w ustawie jest mowa o papierach wartościowych, rozumie się przez to m. in. obligacje.

W analizowanej sytuacji, zdaniem Spółki:

1.  Zgodnie z przepisami UPodVAT, opodatkowaniu VAT podlega m. in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium Polski.
2.  Z literalnego brzmienia art. 8 ust. 2 pkt 2 UPodVAT wynika, że za czynności podlegające opodatkowaniu VAT uznaje się również świadczenie usług, które ma charakter nieodpłatny, a zarazem jest wykonywane dla celów innych niż działalność gospodarcza podatnika.
3.  W świetle powyższego, zbycie instrumentów finansowych (takich jak Obligacje) nic stanowi na gruncie UPodVAT dostawy towarów, lecz świadczenie usług. W ocenie Spółki przekazanie Obligacji w toku likwidacji Spółki na rzecz Wspólnika powinno być uznane dla celów VAT za zbycie instrumentów finansowych, które stanowi świadczenie usług przez Spółkę.
4.  Jednocześnie:
    1.  w związku z przekazaniem Wspólnikowi Obligacji w toku likwidacji Spółka nie uzyska od Wspólnika żadnego wynagrodzenia (tj. przekazanie to będzie miało charakter nieodpłatny),
    2.  Obligacje zostaną przekazane Wspólnikowi w związku z zakończeniem działalności i likwidacją Spółki i tym samym powyższe przekazanie zostanie dokonane dla celów innych niż działalność gospodarcza Spółki.
5.  W konsekwencji, w ocenie Spółki przekazanie Obligacji mogłoby stanowić nieodpłatne świadczenie usług na rzecz Wspólnika podlegające opodatkowaniu VAT, o ile miejscem świadczenia usługi byłoby terytorium Polski.
6.  Dodatkowo, zdaniem Spółki, nawet w przypadku uznania, iż przekazanie Obligacji w toku likwidacji Spółki na rzecz Wspólnika będzie miało charakter odpłatny, takie przekazanie również stanowiłoby świadczenie usług na rzecz Wspólnika podlegające opodatkowaniu VAT, o ile miejscem świadczenia usługi byłoby terytorium Polski.
7.  W konsekwencji, niezależnie od tego, czy przekazanie Wspólnikowi Obligacji w toku likwidacji Spółki zostanie uznane za świadczenie odpłatne czy też nieodpłatne, takie przekazanie stanowiłoby świadczenie usług na rzecz Wspólnika podlegające opodatkowaniu VAT, o ile miejscem świadczenia usługi byłoby terytorium Polski.
8.  Jednocześnie, z uwagi na fakt, iż w przedmiotowej sytuacji Wspólnik będący usługobiorcą;
    1.  posiada siedzibę na terytorium Luksemburga,
    2.  jest podatnikiem w rozumieniu art. 28a pkt UPodVAT, a zarazem
    3.  nie posiada stałego miejsca prowadzenia działalności na terytorium Polski,\- zgodnie z art. 28b ust. 1 UPodVAT miejscem świadczenia powyższych usług będzie terytorium Luksemburga, wobec czego przekazanie Wspólnikowi Obligacji w toku likwidacji Spółki nie będzie podlegało opodatkowaniu VAT na terytorium Polski.

W konsekwencji, zdaniem Spółki, przekazanie Wspólnikowi Obligacji w toku likwidacji Spółki nie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem VAT w Polsce, i Spółka nie będzie zobowiązana do wykazania podatku VAT należnego z tego tytułu.

Stanowisko Spółki znajduje pełne potwierdzenie w aktualnej praktyce organów podatkowych dotyczącej zbliżonych stanów faktycznych, w tym m. in.;

1.  W interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 8 lutego 2012 roku, znak IPPP1/443-1564/11-4/EK, zgodnie z którą „przekazanie udziałowcowi w wyniku likwidacji składników majątkowych w postaci wartości niematerialnych i prawnych stanowić będzie świadczenie usług, bez względu na to czy podatnikowi przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego, które to czynności podlegać będą opodatkowaniu
2.  W interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 25 sierpnia 2011 roku, znak IPPPI-443-849/11-2/PR, zgodnie z którą „w sytuacji, gdyby na rzecz wspólnika, w wyniku likwidacji Spółki zostały przeniesione składniki niematerialne i prawne, to czynność taka mieściłaby się w pojęciu „wszelkiego nieodpłatnego świadczenia usług” zdefiniowanego w art. 8 ust. 2 pkt 2 ustawy o VAT. Zatem wówczas miejsce miałoby świadczenie usług, podlegające opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, bez względu na to czy podatnikowi przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego”.

Ad. 2.

Zdaniem Spółki, przekazanie Wspólnikowi środków pieniężnych w toku likwidacji Spółki nie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem VAT w Polsce, i Spółka nie będzie zobowiązana do wykazania podatku VAT należnego z tego tytułu.

Zgodnie z UPodVAT:

1.  Opodatkowaniu podatkiem VAT podlega m. in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju (art. 5 ust. 1 pkt 1 ).
2.  Ilekroć w przepisach ustawy jest mowa o towarach - rozumie się przez to rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii (art. 2 pkt 6).

W analizowanej sytuacji, zdaniem Spółki:

1.  Przekazanie środków pieniężnych (w tym również w toku likwidacji) nie stanowi czynności, która dla celów UPodVAT mogłaby zostać zaklasyfikowana, jako dostawa towarów bądź świadczenie usług (tj. czynność podlegająca opodatkowaniu VAT).
2.  Konsekwentnie, takie przekazanie nie będzie stanowiło czynności podlegającej opodatkowaniu VAT.
3.  Jednocześnie przekazanie środków pieniężnych w toku likwidacji Spółki nie będzie stanowiło elementu jakiegokolwiek innej usługi świadczonej przez Spółkę na rzecz Wspólnika.

W konsekwencji. zdaniem Spółki, przekazanie Wspólnikowi środków pieniężnych w toku likwidacji Spółki nie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem VAT w Polsce, i Spółka nie będzie zobowiązana do wykazania podatku VAT należnego z tego tytułu.

Stanowisko Spółki, zgodnie z którym przekazanie środków pieniężnych nie stanowi czynności podlegającej opodatkowaniu podatkiem VAT, znajduje pełne potwierdzenie w aktualnej praktyce organów podatkowych, w tym m. in.:

1.  W interpretacji Dyrektora IS w Warszawie z dnia 31 stycznia 2012 roku, znak IPPPI/443-583/11-2/EK, zgodnie z którą „czynność przekazania zarówno Reklamobiorcom jak i Odbiorcom ekwiwalentu pieniężnego za wirtualny prezent nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, bowiem w takim przypadku nie mamy do czynienia ze świadczeniem usług w rozumieniu art. 8 ustawy, ani dostawą towarów, o której mowa w art. 7 ustawy”.
2.  W interpretacji Dyrektora IS z dnia 26 września 2011 roku, znak ILPP2/443-983/11-5/MN, zgodnie z którą: „czynność przekazania małżonce środków pieniężnych nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, bowiem w takim przypadku nie mamy do czynienia ze świadczeniem usług w rozumieniu art. 8 ustawy, ani dostawą towarów, o której mowa w art. 7 ustawy”.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej opisanego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t.j. Dz. U. z 2011 r. Nr 177, poz. 1054 ze zm.), zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu ww. podatkiem podlega odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Zakres powyższych czynności zdefiniowany został odpowiednio w art. 7 i art. 8 ustawy. I tak, w myśl art. 7 ust. 1 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Na podstawie ust. 2 ww. artykułu, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się również przekazanie nieodpłatnie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa, w szczególności:

1.  przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia,
2.  wszelkie inne darowizny

\- jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych.

Przepis art. 2 pkt 6 ustawy stanowi, iż przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Stosownie natomiast do art. 8 ust. 1 ustawy, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

1.  przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;
2.  zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;
3.  świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Ponadto, w myśl ust. 2 ww. artykułu, za odpłatne świadczenie usług uznaje się również:

1.  użycie towarów stanowiących część przedsiębiorstwa podatnika do celów innych niż działalność gospodarcza podatnika, w tym w szczególności do celów osobistych podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych;
2.  nieodpłatne świadczenie usług na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, oraz wszelkie inne nieodpłatne świadczenie usług do celów innych niż działalność gospodarcza podatnika.

Zasady i tryb rozwiązania i likwidacji spółki z ograniczoną odpowiedzialnością regulują przepisy ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. Nr 94 poz. 1037 ze zm.). Postępowanie likwidacyjne, prowadzone w celu rozwiązania spółki z przyczyn wskazanych w ustawie Kodeks spółek handlowych, ma na celu uregulować stosunki majątkowe spółki wobec jej wspólników i wierzycieli oraz doprowadzić do ostatecznego wykreślenia spółki z rejestru i zakończenia jej bytu prawnego.

Zgodnie z art. 275 § 2 ww. ustawy Kodeks spółek handlowych, w okresie likwidacji nie można, nawet częściowo, wypłacać wspólnikom zysków ani dokonywać podziału majątku spółki przed spłaceniem wszystkich zobowiązań.

Art. 282 § 1 cyt. ustawy stanowi, iż likwidatorzy powinni zakończyć interesy bieżące spółki, ściągnąć wierzytelności, wypełnić zobowiązania i upłynnić majątek spółki (czynności likwidacyjne). Nowe interesy mogą wszczynać tylko wówczas, gdy to jest potrzebne do ukończenia spraw w toku. Nieruchomości mogą być zbywane w drodze publicznej licytacji, a z wolnej ręki - jedynie na mocy uchwały wspólników i po cenie nie niższej od uchwalonej przez wspólników.

Zgodnie z art. 286 § 1 KSH, podział między wspólników majątku pozostałego po zaspokojeniu lub zabezpieczeniu wierzycieli nie może nastąpić przed upływem sześciu miesięcy od daty ogłoszenia o otwarciu likwidacji i wezwaniu wierzycieli.

Majątek, o którym mowa w § 1, dzieli się między wspólników w stosunku do ich udziałów (§ 2).

Umowa spółki może określać inne zasady podziału majątku (§ 3).

Z opisu sprawy wynika, że Wnioskodawca jest spółką zarejestrowaną jako czynny podatnik podatku od towarów i usług, posiadającą siedzibę na terytorium Rzeczpospolitej Polskiej. Jedynym wspólnikiem Spółki jest podmiot (osoba prawna) zidentyfikowany do celów podatku od wartości dodanej w Luksemburgu.

Z kolei Spółka jest jedynym wspólnikiem zależnej spółki Odin Sp. z o.o. Spółka planuje dokonać połączenia ze Spółką Zależną na podstawie art. 492 § 1 pkt 1 Kodeksu spółek handlowych (Dz. U. z 2000 roku, nr 94 poz. 1037 ze zm.), poprzez przeniesienie całego majątku Spółki Zależnej na Spółkę. Połączenie to może nastąpić przed otrzymaniem przez Spółkę interpretacji indywidualnej wydanej w odpowiedzi na niniejszy wniosek. Stosownie do art. 93 § 1 i § 2 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 roku - Ordynacja Podatkowa (Dz. U. 2012, poz. 749, z późn. zm., dalej: „Ordynacja Podatkowa”), Spółka wstąpi z dniem połączenia przez przejęcie Spółki Zależnej we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podatkowego prawa i obowiązki Spółki Zależnej. W skład majątku Spółki Zależnej przejętego przez Spółkę w wyniku powyższego połączenia będą wchodziły w szczególności środki pieniężne oraz obligacje wyemitowane prze Wspólnika i inną spółkę prawa luksemburskiego (dalej: „Emitenci”), które zostały nabyte przez Spółkę Zależną w 2012 roku oraz w 2013 roku (dalej: „Obligacje”). Dodatkowo, w skład przejętego przez Spółkę majątku Spółki Zależnej mogą wchodzić wierzytelności z tytułu pożyczki udzielonej przez Spółkę Zależną podmiotowi trzeciemu. Spółka Zależna nabyła Obligacje za rynkową cenę równą ich wartości nominalnej, a cena ta została określona w Euro. Obligacje uprawniają do otrzymania kwoty głównej wraz należnymi odsetkami (naliczonymi zgodnie z warunkami emisji Obligacji).

Po połączeniu Spółki ze Spółką Zależną, zostanie przeprowadzona likwidacja Spółki. W wyniku likwidacji Wspólnikowi zostanie wydany cały majątek Spółki, na który będą składały się głównie środki pieniężne oraz Obligacje. W wyniku przeprowadzenia likwidacji i wydania majątku Spółki Wspólnikowi nie dojdzie w żadnym momencie do zapłaty Emitentom jakiejkolwiek kwoty związanej z Obligacjami (w szczególności nie dojdzie do przekazania Wspólnikowi kwoty równej cenie nabycia przez Spółkę Obligacji wyemitowanych przez Wspólnika), ani do żadnego przepływu środków pieniężnych z tego tytułu.

Wspólnik jest spółką utworzoną według prawa luksemburskiego (forma prawna: „societé á responsabilité limitée”), posiada siedzibę na terytorium Luksemburga i jest rezydentem podatkowym Luksemburga w rozumieniu przepisów Polsko-Luksemburskiej umowy o unikaniu podwójnego opodatkowania („UPO”), nie posiada w Polsce zakładu w rozumieniu art. 5 UPO, tj. stałej placówki, przez którą całkowicie albo częściowo prowadzona jest działalność przedsiębiorstwa Wspólnika. Wspólnik jest osobą prawną zidentyfikowaną w Luksemburgu do celów podatku od wartości dodanej (w konsekwencji jest podatnikiem w rozumieniu art. 28a UPodVAT).

Ponadto Wspólnik nie posiada na terytorium Polski stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej w rozumieniu przepisów UPodVAT. Na dzień przekazania Obligacji oraz środków pieniężnych w ramach likwidacji Wspólnik będzie posiadał bezpośrednio 100% udziałów w Spółce nieprzerwanie przez okres ponad 2 lat.

Mając na uwadze przedstawione okoliczności sprawy oraz powołane przepisy prawa należy twierdzić, iż w omawianej sytuacji nie dojdzie do przejęcia majątku likwidacyjnego spółki przez wspólnika z mocy prawa zgodnie z tezą art. 286 § 3 KSH, które nie podlega przepisom ustawy o VAT. Z brzmienia art. 12 KSH wynika, że spółka z chwilą wpisu do rejestru uzyskuje osobowość prawną. Jednym natomiast ze sposobów zakończenia bytu prawnego osoby prawnej jest jej rozwiązanie w trybie likwidacji. Zgodnie z art. 272 KSH, rozwiązanie spółki następuje po przeprowadzeniu likwidacji, z chwilą wykreślenia spółki z Krajowego Rejestru Sądowego. Uregulowanie to wyraźnie określa moment rozwiązania spółki. Likwidacja spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, jak to ma miejsce w omawianym przypadku, oznacza, że spółka nie może utracić bytu prawnego bez przeprowadzenia formalnego postępowania likwidacyjnego, a ostatnim etapem likwidacji jest jej wykreślenie z KRS i z tą chwilą Spółka traci osobowość prawną oraz kończy swój byt jako podmiot prawa. Skoro zatem rozwiązanie spółki następuje po przeprowadzeniu likwidacji, z chwilą wykreślenia z rejestru, to do tego momentu spółka jest nadal czynnym podatnikiem podatku VAT, a zatem przekazanie wszelkich składników majątkowych na rzecz wspólnika likwidowanej spółki w sytuacji, gdy podatek VAT podlegał odliczeniu w całości lub w części, winno podlegać opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług na podstawie art. 7 ust. 2 i 8 ust. 2 ustawy o VAT.

Dopiero po wykreśleniu spółki z KRS przeprowadzane jest jej wyrejestrowanie jako podatnika VAT czynnego. Na podstawie art. 275 § 1 KSH, do spółki w okresie likwidacji, co do zasady, stosuje się przepisy dotyczące organów spółki oraz praw i obowiązków wspólników. Funkcje zarządu spółki w okresie jej likwidacji pełnią likwidatorzy. Stosownie do art. 282 KSH, likwidatorzy winni zakończyć interesy bieżące spółki, ściągnąć wierzytelności, wypełnić zobowiązania i upłynnić majątek spółki, zaś majątek pozostały po zaspokojeniu lub zabezpieczeniu wierzycieli dzieli się między wspólników.

Zatem, analizując powyższe należy wskazać, iż w okresie likwidacji spółki rozporządzanie jej majątkiem następuje bezpośrednio na mocy decyzji likwidatorów, jako osób reprezentujących tę spółkę. Wspólnik (wspólnicy) spółki ma jedynie pośredni wpływ na rozporządzanie jej majątkiem. W związku z powyższym, podmiotem dokonującym przekazania majątku spółki w okresie jej likwidacji jest sama spółka, w imieniu której stosowne decyzje podejmują likwidatorzy.

Tym samym należy uznać, że przekazanie składników majątkowych spółki jednemu udziałowcowi stanowi czynność podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT, zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 w zw. z art. 7 ust . 2 lub art. 8 ust. 2 ustawy.

Zatem, w przedmiotowej sprawie, w sytuacji przekazania majątku likwidacyjnego Spółki na rzecz Wspólnika dojdzie do zmiany właściciela majątku. W konsekwencji, przekazanie Wspólnikowi w toku postępowania likwidacyjnego majątku likwidowanej Spółki stanowić będzie – w przypadku przekazania składników w postaci praw do wartości niematerialnych i prawnych, jakimi są obligacje (instrumenty finansowe) – świadczenie usług podlegające opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług. Należy bowiem uznać, iż czynność taka winna zostać zakwalifikowana jako „wszelkie nieodpłatne świadczenie usług” zdefiniowane w art. 8 ust. 2 ustawy o VAT.

W przypadku świadczenia usług, istotnym dla prawidłowego rozliczenia podatku od towarów i usług jest określenie miejsca świadczenia danej usługi. Od poprawności określenia miejsca świadczenia zależeć będzie, czy dana usługa podlegać będzie opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług w Polsce, czy też nie.

W oparciu o zasadę ogólną zawartą w art. 28b ust. 1 ustawy, miejscem świadczenia usług w przypadku świadczenia usług na rzecz podatnika jest miejsce, w którym podatnik będący usługobiorcą posiada siedzibę działalności gospodarczej, z zastrzeżeniem ust. 2-4 oraz art. 28e, art. 28f ust. 1 i 1a, art. 28g ust. 1, art. 28i, art. 28j ust. 1 i 2 oraz art. 28n.

Z kolei ust. 2 stanowi, że w przypadku, gdy usługi są świadczone dla stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej podatnika, które znajduje się w innym miejscu niż jego siedziba działalności gospodarczej, miejscem świadczenia tych usług jest to stałe miejsce prowadzenia działalności gospodarczej.

Z wniosku wynika, że Spółka przekaże obligacje na rzecz podmiotu z siedzibą w Luksemburgu, zidentyfikowanego w tym państwie do celów podatku od wartości dodanej, nieposiadającego na terytorium Polski stałego miejsca prowadzenia działalności gospodarczej. Zatem, w przedmiotowej sprawie dojdzie do świadczenia usług na rzecz podatnika posiadającego siedzibę działalności gospodarczej poza terytorium kraju, co oznacza, że miejscem świadczenia (i opodatkowania) powyższych usług będzie państwo siedziby usługobiorcy, tj. Luksemburg.

Tym samym, przekazanie Wspólnikowi obligacji w toku likwidacji Spółki nie będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem VAT w Polsce i Spółka nie będzie zobowiązana do wykazania podatku należnego z tego tytułu.

Odnosząc się natomiast do czynności przekazania udziałowcowi w toku likwidacji Spółki środków pieniężnych, należy uznać, iż będzie to czynność niepodlegająca przepisom ustawy o podatku od towarów i usług. Powyższe wynika z faktu, że środki pieniężne nie spełniają definicji towaru, tym samym ich przekazanie nie może stanowić dostawy towarów, jak również nie można uznać, że przekazanie pieniędzy stanowi świadczenie usług.

Reasumując, stanowisko Wnioskodawcy uznaje się za prawidłowe.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

W zakresie podatku dochodowego od osób prawnych zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie, ul. Jasna 2/4, 00-013 Warszawa po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – tj. Dz. U. z 2012r. poz. 270 z późn. zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Warszawie Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Płocku, ul. 1-go Maja 10, 09-402 Płock.