Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB1-2.4010.183.2023.1.AW
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2023-07-05
Teza: W transakcjach dokonywanych przez Spółkę z podmiotami powiązanymi dotyczącymi przygotowania nieruchomości pod konkretną inwestycję wytwarzana jest wartość dodana pod względem ekonomicznym i nie jest ona znikoma
Słowa kluczowe: cena-cena rynkowa; inwestycje; nieruchomości-sprzedaż nieruchomości; podatek-podatek ryczałtowy-ryczałt od dochodów spółek – CIT estoński; podmiot-podmioty powiązane; usługi-usługi związane z nieruchomościami; wartość-wartość dodana; warunki-warunki rynkowe
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 1a. Ceny transferowe-Oddział 2. Zasada ceny rynkowej-Transakcje kontrolowane stanowiące usługi o niskiej wartości dodanej
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 6b-Oddział 2-art. 28j-ust. 1-pkt 2-lit. g

**Interpretacja indywidualna**

**– stanowisko prawidłowe**

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób prawnych jest prawidłowe.

**Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej**

17 kwietnia 2023 r. wpłynął Państwa wniosek z 13 kwietnia 2023 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy ustalenia, czy w przypadku, gdy co najmniej 50% przychodów Spółki osiągniętych w poprzednim roku podatkowym, liczonych z uwzględnieniem kwoty należnego podatku od towarów i usług, pochodzić będzie z Transakcji z podmiotami powiązanymi, to czy Transakcje powinny być klasyfikowane jako transakcje, w związku z którymi jest wytwarzana wartość dodana pod względem ekonomicznym, która to wartość nie jest znikoma, a w konsekwencji czy Spółka spełni warunek, o którym mowa w art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g ustawy o CIT. Treść wniosku jest następująca:

**Opis zdarzenia przyszłego**

Wstęp:

Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: „Wnioskodawca” lub „Spółka”) jest podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych, który podlega obowiązkowi podatkowemu na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich uzyskania.

Przedmiotem działalności gospodarczej prowadzonej przez Spółkę jest między innymi: 41.10.Z Realizacja projektów budowlanych związanych ze wznoszeniem budynków, 41.20.Z Roboty budowlane związane ze wznoszeniem budynków mieszkalnych i niemieszkalnych; 68.10.Z Kupno i sprzedaż nieruchomości na własny rachunek (działalność przeważająca), 68.20.Z Wynajem i zarządzanie nieruchomościami własnymi lub dzierżawionymi.

Działalność Spółki koncentrować się będzie na działaniach, których rezultatem będzie przygotowanie nieruchomości do realizacji przedsięwzięcia inwestycyjnego („land developing”).

Spółka rozważa wybór opodatkowania ryczałtem od dochodów spółek, o którym mowa w ustawie o CIT. Spółka powzięła wątpliwość czy transakcje, których zamierza dokonywać powinny być klasyfikowane jako transakcje, w związku z którymi nie jest wytwarzana wartość dodana pod względem ekonomicznym lub wartość ta jest znikoma (art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g ustawy o CIT).

Pełnione funkcje:

W ramach prowadzonej działalności gospodarczej Spółka zamierza:

1\. wyszukiwać i identyfikować nieruchomości lub prawa wieczystego użytkowania gruntów wraz z prawem własności budynków, budowli i innych urządzeń znajdujących się na gruncie będących przedmiotem użytkowania wieczystego (dalej „Nieruchomości”), które mogą być przedmiotem nabycia przez Spółkę;

2\. dokonywać analizy stanu prawnego i technicznego Nieruchomości, przed podjęciem decyzji ojej nabyciu;

3\. nabywać Nieruchomości;

4\. przeprowadzać analizy co do sposobu komercjalizacji Nieruchomości i w jej rezultacie określać rodzaj przedsięwzięcia inwestycyjnego, które będzie realizowane na Nieruchomości, a tym samym zdefiniować produkt, który będzie oferowany na rynku;

5\. w razie potrzeby uporządkowywać stan prawny Nieruchomości;

6\. w razie potrzeby przeprowadzać prace geodezyjne związane np. z podziałem Nieruchomości;

7\. sporządzać koncepcję zagospodarowania;

8\. w razie potrzeby wykonywać projekt budowlany oraz projekt wykonawczy;

9\. w razie potrzeby podejmować działania zmierzające do zmiany miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego, gdy ta zmiana jest warunkiem realizacji zamierzonego przedsięwzięcia inwestycyjnego;

10\. w razie potrzeby podejmować działania zmierzające do uzyskania decyzji o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o ile uzyskanie takiej decyzji jest warunkiem realizacji zamierzonego przedsięwzięcia inwestycyjnego;

11\. uzyskiwać od właściwych podmiotów warunki podłączenia/przyłączenia do sieci;

12\. w razie potrzeby opracować projekty techniczne realizacji sieci uzbrojenia technicznego;

13\. w razie potrzeby pozyskać odpowiednie opinie, uzgodnienia lub zgody;

14\. w razie potrzeby uzyskiwać pozwolenie na budowę;

15\. w razie potrzeby wykonać wszelkie inne czynności, których dokonanie jest konieczne, aby rozpocząć realizację zamierzonego przedsięwzięcia inwestycyjnego.

Okoliczności konkretnego przypadku będą decydować, jakie konkretne czynności podejmie Spółka, przy czym w każdym przypadku Spółka podejmować będzie czynności określone w punktach 1-4, 7 i 11, a czynności określone w punktach 8, 12-14 będą podejmowane w zdecydowanej większości przypadków.

Czynności wymienione powyżej Spółka wykonywać będzie samodzielnie i/lub z udziałem osób trzecich.

Ponoszone ryzyka:

Spółka będzie ponosić następujące ryzyka:

1\. ryzyko biznesowe – ryzyko nie osiągnięcia celów ekonomicznych związane z podejmowaniem niekorzystnych lub błędnych decyzji co do nabycia Nieruchomości, których komercjalizacja będzie niemożliwa lub utrudniona np. poprzez brak odpowiedniego przeznaczenia Nieruchomości w miejscowym planie zagospodarowania przestrzennego czy też brak podjęcia przez radę gminy uchwały o ustaleniu lokalizacji inwestycji, gdy podjęcie takiej uchwały jest wymagane;

2\. ryzyko rynkowe – ryzyko utraty wartości Nieruchomości;

3\. ryzyko operacyjne – ryzyko wystąpienia straty związane z niedostateczną efektywnością działań ludzi, systemów, procesów zachodzących w Spółce;

4\. ryzyko prawne (regulacyjne) – ryzyko związane ze zmianami w prawie, które uniemożliwią lub utrudnią realizację przedsięwzięcia inwestycyjnego.

Angażowane aktywa:

W związku z czynnościami podejmowanymi przez Spółkę, Spółka angażować będzie następujące aktywa:

1\. środki pieniężne;

2\. kapitał ludzki – osoby zarządzające, pracownicy, inne osoby świadczące na rzecz Spółki czynności na podstawie umów cywilnoprawnych posiadające odpowiednią wiedzę i doświadczenie w obszarze „land developingu";

3\. know-how osób zarządzających, pracowników i innych osób świadczących usługi na rzecz Spółki.

Ponoszone koszty:

W związku z czynnościami podejmowanymi przez Spółkę, Spółka ponosić będzie przede wszystkim następujące koszty:

1\. koszty wyszukiwania i zidentyfikowania Nieruchomości, które mogą być przedmiotem nabycia przez Spółkę;

2\. koszty analizy stanu prawnego i technicznego Nieruchomości;

3\. koszty przeprowadzenia analiz co do sposobu komercjalizacji Nieruchomości;

4\. koszty nabycia Nieruchomości;

5\. koszty porządkowania stanu prawnego Nieruchomości;

6\. koszty przeprowadzenia prac geodezyjnych związanych np. z podziałem Nieruchomości;

7\. koszty sporządzenia koncepcji zagospodarowania;

8\. koszty wykonania projektu budowlanego oraz projektu wykonawczego;

9\. koszty podejmowania działań zmierzających do zmiany miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego;

10\. koszty podejmowania działań zmierzających do uzyskania decyzji o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu;

11\. koszty uzyskania od właściwych podmiotów warunków podłączenia/przyłączenia do sieci;

12\. koszty opracowania projektów realizacji sieci uzbrojenia technicznego;

13\. koszty pozyskania odpowiednich opinii, uzgodnień lub zgód;

14\. koszty uzyskania pozwolenia na budowę;

15\. koszty wynagrodzeń wraz z pochodnymi;

16\. koszty funkcjonowania przedsiębiorstwa Spółki (koszty ogólnozakładowe, w tym koszty ogólnego zarządu).

Spółka będzie w każdym przypadku ponosić koszty określone w punktach 1-4, 7, 11 i 15-16.

Koszty określone w pozostałych punktach będą ponoszone, o ile podejmowane będą czynności wymienione w tych punktach – zależeć to będzie od okoliczności konkretnego przypadku, przy czym koszty dotyczące czynności określonych w punktach 8, 12-14 będą ponoszone w zdecydowanej większości przypadków.

Zbycie Nieruchomości:

Rezultatem czynności podejmowanych przez Spółkę powinno być uzyskanie takiego stanu faktycznego i prawnego w odniesieniu do Nieruchomości, w którym możliwe będzie rozpoczęcie realizacji przedsięwzięcia inwestycyjnego na Nieruchomości.

W przypadku, gdy Nieruchomość osiągnie taki stan Spółka:

(i) dokona zbycia Nieruchomości i ewentualnie rzeczy ruchomych, których zbycie jest niezbędne do realizacji przedsięwzięcia inwestycyjnego na Nieruchomości,

(ii) dokona zbycia praw majątkowych, w tym praw autorskich, których zbycie jest niezbędne do realizacji przedsięwzięcia inwestycyjnego na Nieruchomości lub udzieli licencji na prawa majątkowe, w tym prawa autorskie, w przypadku, gdy jej udzielenie jest niezbędne do realizacji przedsięwzięcia inwestycyjnego na Nieruchomości,

(iii) przeniesie na rzecz nabywcy rzeczy i praw wskazanych w punkcie (i)-(ii) – pozwolenie na budowę lub inne decyzje, zezwolenia, których przeniesienie jest niezbędne do realizacji przedsięwzięcia inwestycyjnego na Nieruchomości (dalej łącznie „Transakcje”), przy czym Transakcje będą dokonywane z podmiotami powiązanymi w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT lub podmiotami innymi niż podmioty powiązane w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT. Podmioty te będą dokonywać realizacji przedsięwzięcia inwestycyjnego.

Spółka wskazuje, że co najmniej 50% przychodów z działalności osiągniętych w roku podatkowym, liczonych z uwzględnieniem kwoty należnego podatku od towarów i usług, może pochodzić z Transakcji z podmiotami powiązanymi.

W przypadku, gdy Transakcje będą dokonywane z podmiotem powiązanym w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT, cena (wynagrodzenie) zostanie ustalone na warunkach, jakie ustaliłyby między sobą podmioty niepowiązane. Cena ta (wynagrodzenie) zostanie ustalona z zastosowaniem, odpowiedniej do okoliczności, techniki wyceny.

Spółka szacuje, że w wyniku czynności podejmowanych przez Spółkę wartość rynkowa Nieruchomości będzie o co najmniej kilkadziesiąt procent wyższa w porównaniu do wartości Nieruchomości według stanu, w jakim ją nabyto.

Powiązania pomiędzy Spółką i podmiotem powiązanym będą tego takiego rodzaju, że zarówno na Spółkę jak i na pomiot powiązany będzie wywierała znaczący wpływ bezpośrednio lub pośrednio ta sama osoba fizyczna. Podmioty powiązane dokonujące Transakcji ze Spółką będą dysponować środkami pieniężnymi umożliwiającymi zapłatę ceny (wynagrodzenia), których źródłem będzie kapitał własny (wkłady lub dopłaty wniesione przez wspólników/akcjonariuszy, w tym także przez osobę wywierającą znaczący wpływ bezpośrednio lub pośrednio zarówno na Spółkę, jak i podmiot powiązany dokonujący Transakcji ze Spółką lub wkłady lub dopłaty wniesione przez podmioty powiązane z tą osobą) lub kapitał obcy (różne formy finansowania dłużnego, w szczególności pożyczki, w tym także udzielone przez osobę wywierającą znaczący wpływ bezpośrednio lub pośrednio zarówno na Spółkę, jak i podmiot powiązany dokonujący Transakcji ze Spółką lub udzielone przez podmioty powiązane z tą osobą).

Spółka wskazuje, że przedmiotem wniosku nie jest interpretacja art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. e ustawy o CIT. Spółka wskazuje na tę okoliczność, gdyż Spółka zamierza dokonywać zbycia praw majątkowych, w tym praw autorskich, których zbycie jest niezbędne do realizacji przedsięwzięcia inwestycyjnego na Nieruchomości lub udzielać licencji na prawa majątkowe, w tym prawa autorskie, w przypadku, gdy jej udzielenie jest niezbędne do realizacji przedsięwzięcia inwestycyjnego na Nieruchomości. Spółka wie jednak, że przypadku, gdy co najmniej 50% przychodów Spółki osiągniętych w poprzednim roku podatkowym, liczonych z uwzględnieniem kwoty należnego podatku od towarów i usług, pochodzić będzie praw autorskich lub praw własności przemysłowej, w tym z tytułu zbycia praw, warunek art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. e ustawy o CIT nie zostanie spełniony.

**Pytanie**

Czy w przypadku, gdy co najmniej 50% przychodów Spółki osiągniętych w poprzednim roku podatkowym, liczonych z uwzględnieniem kwoty należnego podatku od towarów i usług, pochodzić będzie z opisanych w zdarzeniu przyszłym Transakcji z podmiotami powiązanymi, to czy Transakcje powinny być klasyfikowane jako transakcje w związku z którymi jest wytwarzana wartość dodana pod względem ekonomicznym, która to wartość nie jest znikoma, a w konsekwencji czy Spółka spełni warunek, o którym mowa w art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g ustawy o CIT?

**Państwa stanowisko w sprawie**

Zdaniem Spółki, w przypadku, gdy co najmniej 50% przychodów Spółki osiągniętych w poprzednim roku podatkowym, liczonych z uwzględnieniem kwoty należnego podatku od towarów i usług, pochodzić będzie z opisanych w zdarzeniu przyszłym Transakcji z podmiotami powiązanymi, to Transakcje te powinny być klasyfikowane jako transakcje, w związku z którymi jest wytwarzana wartość dodana pod względem ekonomicznym, która to wartość nie jest znikoma, a w konsekwencji Spółka spełni warunek, o którym mowa w art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g ustawy o CIT.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy:

Zgodnie z art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (dalej: „ustawa o CIT”) podatnicy, jeżeli mają siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, podlegają obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania.

Zgodnie z art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g ustawy o CIT, opodatkowaniu ryczałtem może podlegać podatnik, o którym mowa w art. 3 ust. 1, jeżeli mniej niż 50 % przychodów z działalności osiągniętych w poprzednim roku podatkowym, liczonych z uwzględnieniem kwoty należnego podatku od towarów i usług, pochodzi z transakcji z podmiotami powiązanymi w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4 – w przypadku gdy w związku z tymi transakcjami nie jest wytwarzana wartość dodana pod względem ekonomicznym lub wartość ta jest znikoma.

Z powyższego wynika, że w przypadku, gdy 50% lub więcej przychodów z działalności osiągniętych w poprzednim roku podatkowym, liczonych z uwzględnieniem kwoty należnego podatku od towarów i usług, pochodzi z transakcji z podmiotami powiązanymi w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4 – warunek, o którym mowa w art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g ustawy o CIT jest spełniony, o ile w związku z tymi transakcjami jest wytwarzana wartość dodana pod względem ekonomicznym, która to wartość nie jest znikoma.

Wytwarzanie wartości dodanej pod względem ekonomicznym, która to wartość nie jest znikoma ma miejsce wówczas, gdy w związku z dokonywanymi transakcjami podatnik pełni znaczące funkcje oraz ponosi istotne ryzyka i w wyniku działań podejmowanych przez podatnika powstaje rzecz lub prawo, która odznaczać się będzie takimi cechami czy właściwościami, które skutkują zwiększeniem wartości pod względem ekonomicznym. Wartość dodana to przyrost wartości dóbr w wyniku procesów zachodzących w przedsiębiorstwie.

W ocenie Spółki, w związku z Transakcjami, opisanymi w zdarzeniu przyszłym, wytworzona zostanie wartość dodana pod względem ekonomicznym, która to wartość nie będzie znikoma, gdyż:

I.

Spółka pełnić będzie istotne funkcje, gdyż Spółka zamierza co najmniej: wyszukiwać i identyfikować Nieruchomości, które mogą być przedmiotem nabycia przez Spółkę; dokonywać analizy stanu prawnego i technicznego Nieruchomości, przed podjęciem decyzji o jej nabyciu; przeprowadzać analizy co do sposobu komercjalizacji Nieruchomości i w jej rezultacie określać rodzaj przedsięwzięcia inwestycyjnego, które będzie realizowane na Nieruchomości, a tym samym zdefiniować produkt, który będzie oferowany na rynku; sporządzać koncepcję zagospodarowania; uzyskać od właściwych podmiotów warunki podłączenia/przyłączenia do sieci.

II.

Spółka ponosić będzie znaczące ryzyka tj.: ryzyko biznesowe – ryzyko nie osiągnięcia celów ekonomicznych związane z podejmowaniem niekorzystnych lub błędnych decyzji co do nabycia Nieruchomości, których komercjalizacja będzie niemożliwa lub utrudniona; ryzyko rynkowe – ryzyko utraty wartości Nieruchomości; ryzyko operacyjne – ryzyko wystąpienia straty związane z niedostateczną efektywnością działań ludzi, systemów, procesów zachodzących w Spółce; ryzyko prawne (regulacyjne) – ryzyko związane ze zmianami w prawie, które uniemożliwią lub utrudnią realizację przedsięwzięcia inwestycyjnego.

III.

W wyniku działań podejmowanych przez Spółkę Nieruchomość będzie gotowa do realizacji przedsięwzięcia inwestycyjnego i odznaczać się będzie cechami, skutkującymi zwiększeniem jej wartości pod względem ekonomicznym, gdyż w wyniku działań Spółki: nastąpi określenie sposobu komercjalizacji Nieruchomości; sporządzona zostanie koncepcja zagospodarowania; w razie potrzeby wykonany zostanie projekt budowlany oraz projekt wykonawczy; w razie potrzeby zmianie ulegnie miejscowy plan zagospodarowania przestrzennego; w razie potrzeby uzyskana zostanie decyzja o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu; uzyskane zostaną warunki podłączenia/przyłączenia do sieci; w razie potrzeby zostaną opracowane projekty realizacji sieci uzbrojenia technicznego; uzyskane zostaną, w razie potrzeby, odpowiednie opinie, uzgodnienia lub zgody; w razie potrzeby uzyskane zostanie pozwolenie na budowę; w razie konieczności uporządkowany zostanie stan prawny Nieruchomości oraz przeprowadzone zostaną prace geodezyjne.

IV.

W wyniku czynności dokonanych przez Spółkę wartość Nieruchomości będzie wyższa niż wartość jaką miałaby Nieruchomość, gdyby czynności, których Spółka dokona w odniesieniu do Nieruchomości nie zostały dokonane. W wyniku działań Spółki, tj. procesów zachodzących w przedsiębiorstwie Spółki nastąpi przyrost wartości dóbr (aktywów) Spółki.

Dlatego też zdaniem Spółki, w przypadku, gdy co najmniej 50% przychodów Spółki osiągniętych w poprzednim roku podatkowym, liczonych z uwzględnieniem kwoty należnego podatku od towarów i usług, pochodzić będzie z opisanych w zdarzeniu przyszłym Transakcji z podmiotami powiązanymi, to Transakcje powinny być klasyfikowane jako transakcje, w związku z którymi jest wytwarzana wartość dodana pod względem ekonomicznym, która to wartość nie jest znikoma, a w konsekwencji Spółka spełni warunek, o którym mowa w art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g ustawy o CIT.

**Ocena stanowiska**

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

**Uzasadnienie interpretacji indywidualnej**

Na wstępie należy zaznaczyć, że pytanie zadane we wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej wyznacza zakres przedmiotowy tego wniosku. W związku z powyższym wydana interpretacja dotyczy tylko sprawy będącej przedmiotem wniosku (zapytania). Zatem inne kwestie wynikające z opisu sprawy i własnego stanowiska, nieobjęte pytaniem – w szczególności spełnienie innych warunków umożliwiających opodatkowanie ryczałtem – nie zostały rozpatrzone w niniejszej interpretacji.

Od 2021 r. podatnicy podatku dochodowego od osób prawnych mają możliwość wyboru formy opodatkowania jaką jest ryczałt od dochodów spółek. Ten sposób opodatkowania będący odejściem od dotychczasowych zasad podatkowych, ze względu na swoją specyfikę i odrębność został uregulowany w rozdziale 6b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych zatytułowanym „Ryczałt od dochodów spółek” (dodano artykuły od 28c do 28t), a także w przepisach ogólnych ale związanych z rozliczeniami dokonywanymi w ryczałcie.

Opodatkowanie ryczałtem oznacza dla podatnika zmianę zasad w zakresie przedmiotu opodatkowania. Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych wprowadza w zakresie ryczałtu nowe kategorie dochodów (przedmiotu opodatkowania) nie podlegających reżimowi dotychczasowych przepisów ustawy. Dochodów tych nie łączy się z dochodami opodatkowanymi według ogólnych zasad CIT (art. 7 ustawy) dla celów ustalenia podstawy opodatkowania.

Zgodnie z art. 3 ust. 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2587 ze zm., dalej: „ustawa CIT”):

Podatnicy, jeżeli mają siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, podlegają obowiązkowi podatkowemu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania.

W myśl art. 28j ust. 1 pkt 2 ustawy CIT:

Opodatkowaniu ryczałtem może podlegać podatnik, o którym mowa w art. 3 ust. 1, jeżeli spełnia m.in. następujący warunek: mniej niż 50% przychodów z działalności osiągniętych w poprzednim roku podatkowym, liczonych z uwzględnieniem kwoty należnego podatku od towarów i usług, pochodzi:

a) z wierzytelności,

b) z odsetek i pożytków od wszelkiego rodzaju pożyczek,

c) z części odsetkowej raty leasingowej,

d) z poręczeń i gwarancji,

e) z praw autorskich lub praw własności przemysłowej, w tym z tytułu zbycia tych praw,

f) ze zbycia i realizacji praw z instrumentów finansowych,

g) z transakcji z podmiotami powiązanymi w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4 - w przypadku gdy w związku z tymi transakcjami nie jest wytwarzana wartość dodana pod względem ekonomicznym lub wartość ta jest znikoma.

Podatnik, aby móc wybrać ryczałt od dochodów spółek jest zobowiązany spełnić warunki określone w przepisach o ryczałcie. Dodatkowo przepisy te wyłączają wprost niektóre kategorie podatników z zakresu podmiotowego tej regulacji. Wyłączenie podmiotowe może mieć charakter trwały i wówczas dotyczy podmiotów, o których mowa w art. 28k ust. 1 pkt 1-4 ustawy CIT. Może mieć również charakter czasowy i dotyczyć tych podmiotów, o których mowa w art. 28k ust. 1 pkt 5-6 ustawy CIT.

Mając powyższe na uwadze należy stwierdzić, iż wskazane w art. 28j ust. 1 pkt 2 ustawy CIT warunki dotyczące struktury przychodów mają w zamierzeniu ograniczać możliwość korzystania z nowej formy opodatkowania tym podmiotom, które nie prowadzą aktywnej działalności gospodarczej, a swoje dochody opierają na pasywnych źródłach przychodów.

W przypadku transakcji, w związku z którymi nie jest wytwarzana wartość dodana pod względem ekonomicznym lub wartość ta jest znikoma (lit. g) – transakcje te ograniczone są do podmiotów powiązanych w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy CIT.

W przepisie art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g ustawy CIT ustawodawca wyklucza bowiem możliwość skorzystania z ryczałtu od dochodu spółek przez podmioty uzyskujące więcej niż 50% przychodów z transakcji z podmiotami powiązanymi ale wyłącznie w sytuacji, gdy w związku z tymi transakcjami nie jest wytwarzana wartość dodana pod względem ekonomicznym lub wartość ta jest znikoma.

Stosownie do art. 28c pkt 1 ustawy o CIT:

Ilekroć jest mowa o podmiotach powiązanych - oznacza to podmioty powiązane w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4, przy czym wielkość udziałów i praw, o których mowa w art. 11a ust. 2 pkt 1 lit. a-c, wynosi, z zastrzeżeniem art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g, co najmniej 5%.

W myśl art. art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT:

Ilekroć jest mowa o podmiotach powiązanych - oznacza to:

a) podmioty, z których jeden podmiot wywiera znaczący wpływ na co najmniej jeden inny podmiot, lub

b) podmioty, na które wywiera znaczący wpływ:

\- ten sam inny podmiot lub

\- małżonek, krewny lub powinowaty do drugiego stopnia osoby fizycznej wywierającej znaczący wpływ na co najmniej jeden podmiot, lub

c) spółkę niebędącą osobą prawną i jej wspólnika, lub,

ca) spółkę, o której mowa w art. 1 ust. 3 pkt 1, i jej komplementariusza, lub

cb) spółkę, o której mowa w art. 1 ust. 3 pkt 1a, i jej wspólnika, lub

d) podatnika i jego zagraniczny zakład, a w przypadku podatkowej grupy kapitałowej - spółkę kapitałową wchodzącą w jej skład i jej zagraniczny zakład.

Stosownie do art. 11a ust. 2 ustawy o CIT:

Przez wywieranie znaczącego wpływu, o którym mowa w ust. 1 pkt 4 lit. a i b, rozumie się:

1) posiadanie bezpośrednio lub pośrednio co najmniej 25%:

a) udziałów w kapitale lub

b) praw głosu w organach kontrolnych, stanowiących lub zarządzających, lub

c) udziałów lub praw do udziału w zyskach, stratach, lub majątku, lub ich ekspektatywy, w tym jednostek uczestnictwa i certyfikatów inwestycyjnych, lub,

2) faktyczną zdolność osoby fizycznej do wpływania na podejmowanie kluczowych decyzji gospodarczych przez osobę prawną lub jednostkę organizacyjną nieposiadającą osobowości prawnej, lub

3) pozostawanie w związku małżeńskim albo występowanie pokrewieństwa lub powinowactwa do drugiego stopnia.

Z opisu sprawy wynika, że działalność Spółki koncentrować się będzie na działaniach, których rezultatem będzie przygotowanie nieruchomości do realizacji przedsięwzięcia inwestycyjnego („land developing”). Rezultatem czynności podejmowanych przez Spółkę powinno być uzyskanie takiego stanu faktycznego i prawnego w odniesieniu do Nieruchomości, w którym możliwe będzie rozpoczęcie realizacji przedsięwzięcia inwestycyjnego na Nieruchomości. W przypadku, gdy Nieruchomość osiągnie taki stan Spółka:

(i) dokona zbycia Nieruchomości i ewentualnie rzeczy ruchomych, których zbycie jest niezbędne do realizacji przedsięwzięcia inwestycyjnego na Nieruchomości,

(ii) dokona zbycia praw majątkowych, w tym praw autorskich, których zbycie jest niezbędne do realizacji przedsięwzięcia inwestycyjnego na Nieruchomości lub udzieli licencji na prawa majątkowe, w tym prawa autorskie, w przypadku, gdy jej udzielenie jest niezbędne do realizacji przedsięwzięcia inwestycyjnego na Nieruchomości,

(iii) przeniesie na rzecz nabywcy rzeczy i praw wskazanych w punkcie (i)-(ii) – pozwolenie na budowę lub inne decyzje, zezwolenia, których przeniesienie jest niezbędne do realizacji przedsięwzięcia inwestycyjnego na Nieruchomości (dalej łącznie „Transakcje”), przy czym Transakcje będą dokonywane z podmiotami powiązanymi w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT lub podmiotami innymi niż podmioty powiązane w rozumieniu art. 11a ust. 1 pkt 4 ustawy o CIT. Podmioty te będą dokonywać realizacji przedsięwzięcia inwestycyjnego.

Wątpliwości Wnioskodawcy dotyczą ustalenia, czy w przypadku, gdy co najmniej 50% przychodów Spółki osiągniętych w poprzednim roku podatkowym, liczonych z uwzględnieniem kwoty należnego podatku od towarów i usług, pochodzić będzie z opisanych w zdarzeniu przyszłym Transakcji z podmiotami powiązanymi, to czy Transakcje powinny być klasyfikowane jako transakcje w związku z którymi jest wytwarzana wartość dodana pod względem ekonomicznym, która to wartość nie jest znikoma, a w konsekwencji czy Spółka spełni warunek, o którym mowa w art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g ustawy o CIT.

Odnosząc się zatem do wątpliwości Wnioskodawcy w niniejszej sprawie wskazać należy, że ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych nie zawiera definicji wartości dodanej pod względem ekonomicznym. Zatem w pierwszej kolejności należy odnieść się do słownikowej definicji tego pojęcia. Zgodnie z Encyklopedią Zarządzania – ekonomiczna wartość dodana (EVA – Economical Value Added) obrazuje efekt gospodarowania przedsiębiorstwa. Stanowi jedną z najbardziej popularnych metod pomiaru wartości firmy. Bazuje na zasadzie osiągnięcia przez firmę stopy zwrotu z całego zainwestowanego kapitału o wartości przewyższającej jego koszt (https://mfiles.pl/pl/index.php/Ekonomiczna\_warto %C5%9B%C4%87\_dodana).

Zaznaczyć przy tym należy, że naliczany dla usług narzut (różnica pomiędzy przychodem ze sprzedaży, a kosztem pozyskania koniecznych nakładów bezpośrednich) nie będzie jedynym wyznacznikiem/elementem kalkulacji wartości dodanej pod względem ekonomicznym.

Istnieje bowiem możliwość, że przy dodatniej marży ekonomiczna wartość dodana nie powstanie lub będzie znikoma.

Natomiast odnosząc się do pojęcia znikomy wskazać należy, że zgodnie z internetowym Słownikiem języka polskiego, znikomy, to bardzo mały pod względem nasilenia, liczby, rozmiarów lub znaczenia (https://sjp.pwn.pl).

Biorąc pod uwagę przytoczone przepisy prawa oraz okoliczności przedstawione w opisie sprawy należy stwierdzić, że Wnioskodawca spełnia warunek określony w art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g ustawy CIT. Wprawdzie bowiem więcej niż 50% przychodów Spółki pochodzi z transakcji z podmiotem powiązanym, to jednak – jak wynika z opisu sprawy – przychody te generują wartość dodaną pod względem ekonomicznym i nie jest ona znikoma o czym świadczy szereg czynności wykonywanych przez Wnioskodawcę w celu przygotowania nieruchomości pod konkretną inwestycję. Wnioskodawca m.in. wyszukuje Nieruchomości, dokonuje ich analizy, nabywa, ustala sposób ich komercjalizacji i sporządza koncepcję zagospodarowania oraz uzyskuje warunki podłączenia/przyłączenia do sieci. Ponadto w zdecydowanej większości przypadków Spółka także wykonuje projekt budowalny oraz wykonawczy, projekty techniczne realizacji sieci uzbrojenia, uzyskuje opinie, uzgodnienia i zgody, a także pozwolenia na budowę.

W ramach prowadzonej działalności Spółka ponosi ryzyko biznesowe, rynkowe, operacyjne oraz prawne (regulacyjne). Ponadto Wnioskodawca angażuje aktywa w postaci środków pieniężnych, kapitału ludzkiego oraz know-how, a także ponosi szereg kosztów związanych z podejmowanymi czynnościami w celu przygotowania nieruchomości do realizacji przedsięwzięcia inwestycyjnego.

Powyższe okoliczności świadczą, że w transakcjach dokonywanych przez Spółkę z podmiotami powiązanymi wytwarzana jest wartość dodana pod względem ekonomicznym i nie jest ona znikoma.

Tymczasem warunek dotyczący uzyskiwania przychodów z transakcji z podmiotami powiązanymi na poziomie niższym niż 50% dotyczy wyłącznie sytuacji, w której w związku z tymi transakcjami nie jest wytwarzana wartość dodana pod względem ekonomicznym lub wartość ta jest znikoma. Powyższa sytuacja nie ma zatem miejsca w omawianej sprawie.

Wobec powyższego należy zgodzić się z Państwem, że w przypadku, gdy co najmniej 50% przychodów Spółki osiągniętych w poprzednim roku podatkowym, liczonych z uwzględnieniem kwoty należnego podatku od towarów i usług, pochodzić będzie z opisanych w zdarzeniu przyszłym Transakcji z podmiotami powiązanymi, to Transakcje powinny być klasyfikowane jako transakcje, w związku z którymi jest wytwarzana wartość dodana pod względem ekonomicznym, która to wartość nie jest znikoma, a w konsekwencji Spółka spełni warunek, o którym mowa w art. 28j ust. 1 pkt 2 lit. g ustawy o CIT.

Tym samym stanowisko Wnioskodawcy należało uznać za prawidłowe.

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

**Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji**

Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2651 ze zm.). Aby interpretacja mogła pełnić funkcję ochronną: Państwa sytuacja musi być zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i muszą się Państwo zastosować do interpretacji.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

**Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację**

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 259 ze zm.; dalej jako „PPSA”.

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA).

Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

**Podstawa prawna dla wydania interpretacji**

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a i art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2022 r. poz. 2651 ze zm.).