Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0114-KDIP1-3.4012.638.2021.2.LM/AMA
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-01-04
Teza: Możliwość skorzystania ze zwolnienia z podatku VAT z tytułu nieodpłatnego wycofania z majątku Spółki zabudowanych Nieruchomości i przekazania udziałów w prawie własności tych Nieruchomości do prywatnego majątku wspólników Spółki.
Słowa kluczowe: składnik-przeniesienie składników majątkowych; spółki-majątek spółki; spółki-spółka jawna; zwolnienie-zwolnienie przedmiotowe
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania-Rozdział 2. Dostawa towarów i świadczenie usług -Dostawa towarów; Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII. Wysokość opodatkowania -Rozdział 2. Zwolnienia -Zwolnienia przedmiotowe-Dostawa budynków, budowli lub ich części 
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział I-art. 2-pkt 14a; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 7.-ust. 2-pkt 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 1-pkt 10; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 1-pkt 10a; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 2-art. 43-ust. 1-pkt 2

**Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe**

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w zakresie podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

1 października 2021 r. wpłynął Państwa wniosek z 30 września 2021 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy możliwości skorzystania ze zwolnienia z podatku VAT z tytułu nieodpłatnego wycofania z majątku Spółki zabudowanych Nieruchomości i przekazania udziałów w prawie własności tych Nieruchomości do prywatnego majątku wspólników Spółki, w części odpowiadającej ich udziałom w zysku Spółki. Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 10 grudnia 2021 r. (wpływ 10 grudnia 2021 r.). Treść wniosku jest następująca:

### Opis zdarzenia przyszłego

Wnioskodawca jest spółką osobową (…) Spółka jawna z siedzibą w (…) (dalej: „Spółka”). Spółka została zarejestrowana w Krajowym Rejestrze Sądowym 29 maja 2008 r. Wszyscy wspólnicy Spółki są osobami fizycznymi, którzy podlegają opodatkowaniu od całości swoich dochodów w Polsce. Obecnie (jak i od samego początku) wspólnikami Spółki są trzy osoby fizyczne:

i) (…),

ii) (…) oraz

iii) (…).

Wspólnicy posiadają prawo do zysku w następującej wysokości (…) - 51%, (…) - 25%, (…)- 24%. Spółka jest jednocześnie zarejestrowana jako czynny podatnik podatku od towarów i usług. Przeważającym przedmiotem działalności Spółki jest sprzedaż hurtowa niewyspecjalizowana (PKD 46.90.Z).

Spółka w swojej działalności gospodarczej wykorzystuje kilka nieruchomości. Spółka jest właścicielem następujących nieruchomości:

1.  zabudowanej budynkiem biurowym oraz halą magazynową nieruchomości objętej księgą wieczystą nr (…) prowadzoną przez Sąd Rejonowy (…) stanowiącej działkę nr 1 obszaru 2,1129 ha (dwa hektary jeden tysiąc sto dwadzieścia dziewięć metrów kwadratowych), położoną w (…) - dalej jako „Nieruchomość 1”,
2.  zabudowanej halą magazynową nieruchomości objętej księgą wieczystą nr (…) prowadzoną przez Sąd Rejonowy (…) stanowiącej działkę nr 2 obszaru 1,1943 ha (jeden hektar jeden tysiąc dziewięćset czterdzieści trzy metry kwadratowe), położoną w (…) - dalej jako „Nieruchomość 2”,
3.  zabudowanej halą magazynową nieruchomości objętej księgą wieczystą nr (…) prowadzoną przez Sąd Rejonowy (…) stanowiącej działki nr 3 oraz 4, obszaru 1,0435 ha (jeden hektar czterysta trzydzieści pięć metrów kwadratowych), położoną w (…) - dalej jako: „Nieruchomość 3”.

Nieruchomość 1 została wniesiona do Spółki jako część wkładu niepieniężnego (tj. prowadzonego ówcześnie przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 551 Kodeksu Cywilnego) przez wspólnika (…) zgodnie z treścią umowy przeniesienia z 2 czerwca 2008 roku (Rep. (…)). Obok Nieruchomości 1 wspólnik (…) wniosła ówcześnie również własność ruchomości, w tym samochodów, urządzeń, materiałów, maszyn do druku, komputerów, serwerów oprogramowania, innych praw rzeczowych oraz praw wynikających z umów leasingów (całość wkładu wskazana w załączniku nr 1 do umowy z 2 czerwca 2008 roku Rep. (…)). Dodatkowo wniosła towary handlowe, wierzytelności, środki pieniężne oraz księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Wartość wycenionego aportu (w części dotyczącej wyłącznie Nieruchomości 1) na dzień 1 czerwca 2008 roku przyjęto w kwocie (…) zł (słownie: (…) złotych). Na przedstawioną kwotę składa się wartość gruntu w kwocie (…) zł (słownie: (…) złotych) oraz wartość budynku w kwocie (…) zł (słownie: (…) złotych).

Dodatkowo, poniesiono w 2008 roku koszt (…) zł (słownie: (…) złotych) na ulepszenie Nieruchomości 1. Następnie, dalsze ulepszenia względem posadowionego budynku nastąpiły dopiero w roku 2012, w którym zwiększono wartość pierwszej hali o kwotę (…) zł (słownie: (…) złote) a następnie wybudowano drugą halę, której to budowa w roku 2012 wyniosła (…) zł (słownie: (…) złotych). Kolejne inwestycje na budynek nastąpiły w roku 2013, których łączny koszt za rok 2013 wyniósł (…) zł (słownie: (…) złotych). W roku 2014 poczyniono inwestycję na budynek w kwocie (…) zł (słownie: (…) złotych). W roku 2015 (…) zł (słownie: (…) złotych). W roku 2017 poczyniono ostatni nakład na budynek w wysokości (…) zł (słownie: (…) złotych).

Wartość bilansowa Nieruchomości 1 to (…) zł (słownie: (…) złotych).

Nieruchomość 2 została nabyta przez Spółkę (jako niezabudowana działka) w toku prowadzonej działalności gospodarczej 30 grudnia 2014 roku razem z Nieruchomością 3 działką 3 (umowa przeniesienia własności nieruchomości oraz ustanowienia służebności Rep. (…)) za kwotę (…) zł (słownie: (…) złote) netto, przy uwzględnieniu kosztów notarialnych.

Należy przy tym wskazać, że udział obszaru Nieruchomości 2 stanowi w przybliżeniu 54,28% całkowitego obszaru zakupionej nieruchomości, w związku z czym wartość gruntu Nieruchomości 2 to (…) zł (słownie: (…) złote) - tj. 54,28% wartości zakupionej nieruchomości. Analogicznie, udział obszaru Nieruchomości 3 w zakresie działki 3, stanowi w przybliżeniu 45,72% całkowitego obszaru zakupionej nieruchomości, w związku z czym wartość gruntu Nieruchomości 3, w zakresie działki 3, to (…) zł (słownie: (…) złotych) - tj. 45,72% wartości zakupionej nieruchomości.

W roku 2017 zostały poczynione nakłady na wybudowanie budynku biurowo-magazynowego - łącznie o wartości inwestycji (…) zł (słownie: (…) złotych). Dodatkowo, na Nieruchomość 2 poczyniono następujące nakłady: na ogrodzenie, billboardy, system alarmowy, system kodu dostępu, system monitoringu, system oświetleniowy, szafy serwerowe, pompę, zbiornik, centralę p.poż, drogi, kocioł gazowy, urządzenia klimatyzacji, centrale wentylacyjne, zbiornik wody p.poż oraz aparaty grzewczo-klimatyzacyjne - wszystkie te nakłady o łącznej wartości (…) zł (słownie: (…) złotych). W roku 2018 poczyniono nakłady związane z przebudową pomieszczenia WC o łącznej wartości: (…) zł (słownie: (…) złote).

Wartość bilansowa Nieruchomości 2, przy uwzględnieniu wartości gruntu, to (…) zł (słownie: (…) złotych).

Nieruchomość 3, w zakresie działki 3, została nabyta przez Spółkę (jako niezabudowana działka) w toku prowadzonej działalności gospodarczej 30 grudnia 2014 roku razem z Nieruchomością 2 (umowa przeniesienia własności nieruchomości oraz ustanowienia służebności Rep. (…)) za kwotę (…) zł (słownie: (…) złote) netto, przy uwzględnieniu kosztów notarialnych. W roku 2019 zostały poczynione nakłady na wybudowanie budynku biurowo-magazynowego na Nieruchomości 3, działce 3 - o wartości inwestycji (…) zł (słownie: (…) złotych) oraz łącznie (…) zł (słownie: (…) złote) jako koszty ulepszające budynek biurowo-magazynowy oraz grunt, co daje łączną wartość (…) zł (słownie: (…) złotych).

Ponadto, w toku prowadzonej działalności gospodarczej, 23 kwietnia 2018 roku, Spółka nabyła również zabudowaną działkę nr 4 (umowa przeniesienia własności nieruchomości Rep. (…)) za kwotę (…) zł (słownie: (…) złotych) brutto. Na jej wartość składa się wartość gruntu, stanowiąca kwotę (…) zł (słownie: (…) złotych) oraz wartość pylonu reklamowego w kwocie (…) zł (słownie: (…) złote), co daje łączną kwotę (…) zł (słownie: (…) złotych).

Wartość bilansowa Nieruchomości 3, na którą składa się suma wartości działek nr 3 oraz 4, to (…) zł (słownie: (…) złote).

Z perspektywy przepisów ustawy o VAT - Nieruchomość 1 została wniesiona jako przedsiębiorstwo do spółki jawnej aportem. W zakresie zakupu Nieruchomości 2 oraz Nieruchomości 3 a także poniesionych na ww. nieruchomości nakładów, dokonywano odliczenia podatku naliczonego.

Wszyscy wspólnicy planują wycofanie wskazanych powyżej nieruchomości ze Spółki i przekazanie ich do majątku wspólników na współwłasność - proporcjonalnie do wartości udziałów w zysku Spółki każdego Wspólnika. Podstawą przeniesienia nieruchomości na rzecz wspólników będzie uchwała wspólników spółki jawnej o wycofaniu nieruchomości z majątku Spółki na rzecz wspólników. Czynność przekazania zostanie udokumentowana uchwałą wspólników, fakturą wewnętrzną oraz aktem notarialnym - według opisanych poniżej szczegółowych założeń.

Przeniesienie nieruchomości do majątku wspólników nastąpi w formie aktu notarialnego (umowa nienazwana nieodpłatnego przeniesienia własności nieruchomości z majątku spółki jawnej na rzecz wspólników), która to będzie czynnością mającą na celu wykonanie uprawnienia wspólników spółki jawnej wynikającego z uchwały podjętej przez Spółkę.

Przekazanie nieruchomości będzie nieodpłatne i nie będzie dokonywane w ramach wypłaty z zysku Spółki. Podkreślić trzeba, że przeniesienie części prawa własności nieruchomości (współwłasność ułamkowa) do majątku wspólników będzie ściśle związane z wielkością posiadanych przez niego udziałów w zysku. Zgodnie z art. 195 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 roku Kodeks Cywilny (Dz.U. z 2020 r. poz. 1740) „Własność tej samej rzeczy może przysługiwać niepodzielnie kilku osobom (współwłasność)”. Wykreślenie ww. nieruchomości z ewidencji środków trwałych nastąpi w dniu podpisania aktu notarialnego, dokumentującego przeniesienie nieruchomości z majątku Spółki do osobistego majątku każdego wspólnika na współwłasność.

W rezultacie przeniesienie nieruchomości do majątku wspólników nastąpi na podstawie uchwały wspólników (w formie aktu notarialnego). Wykonanie uchwały nastąpi przez zawarcie umowy (w formie aktu notarialnego) o nieodpłatne przekazanie wspólnikom udziałów w nieruchomościach, proporcjonalnie do udziału każdego ze wspólników w zysku Spółki. Powyższa umowa nie będzie stanowiła umowy darowizny w rozumieniu przepisów ustawy - Kodeks Cywilny, będzie natomiast umową nienazwaną zawierającą następujące oświadczenia:

1.  Spółki o przeniesieniu nieodpłatnie na wszystkich trzech wspólników prawa własności Nieruchomości 1, Nieruchomości 2 oraz Nieruchomości 3 w częściach proporcjonalnej do udziału każdego wspólnika w zyskach Spółki oraz oświadczeń wspólników o ich przyjęciu,
2.  przeniesienie na wspólników prawa własności ww. Nieruchomości nastąpi na potrzeby własne wspólników,
3.  Spółka nie uzyska żadnych korzyści majątkowych z tytułu dokonania czynności przeniesienia wspomnianych nieruchomości.

Wspólnicy nie przewidują likwidacji Spółki - będzie ona nadal prowadziła swoją działalność w oparciu o pozostały majątek.

Z perspektywy przepisów ustawy o VAT - Nieruchomość 1 została wniesiona jako przedsiębiorstwo do Spółki jawnej aportem. W zakresie zakupu Nieruchomości 2 oraz Nieruchomości 3, a także poniesionych na ww. Nieruchomości nakładów, dokonywano odliczenia podatku naliczonego.

**Uzupełnienie i doprecyzowanie opisu zdarzenia przyszłego**

W uzupełnieniu wniosku Wnioskodawca wskazał:

*   budynek (budynek biurowy oraz hala magazynowa) znajdujący się na działce nr 1 („Nieruchomość 1”), został wniesiony jako część wkładu niepieniężnego, wraz z całym przedsiębiorstwem (w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego) prowadzonym pod firmą (…) w formie jednoosobowej działalności gospodarczej, przez wspólnika (…). (…) była czynnym podatnikiem VAT, więc przysługiwało jej prawo odliczenia podatku naliczonego. Mając na względzie powyższe, Wnioskodawca jest następcą prawnym (…). Kolejne nakłady ponoszone na ulepszenie budynku były ponoszone już przez Spółkę, która również jest czynnym podatnikiem podatku VAT, w związku z czym przysługiwało jej prawo odliczenia podatku naliczonego.
*   Wnioskodawca jest czynnym podatnikiem VAT i w związku z tym, z tytułu wybudowania w 2012 roku drugiej hali magazynowej znajdującej się na działce nr 1 („Nieruchomość 1”), Wnioskodawcy przysługiwało prawo odliczenia podatku naliczonego.
*   Wnioskodawca wskazał, że budynek biurowo-magazynowy znajdujący się na działce nr 3 (część Nieruchomości 3) oraz częściowo na działce nr 4 (część Nieruchomości 3) został oddany do użytkowania 26 lutego 2019 roku. Mając na uwadze powyższe, od momentu oddania do użytkowania przedmiotowego budynku, do momentu wycofania Nieruchomości 3 (działki nr 3 oraz 4) z majątku Spółki i przekazania ich do majątku wspólników na współwłasność, upłyną co najmniej 2 lata.
*   Wnioskodawca wskazał również, że pylon reklamowy stanowi budowlę w rozumieniu ustawy z dnia 7 lipca 1994 roku Prawo budowlane (tj. Dz. U. z 2020 r. poz. 1333 ze zm.). Ponadto, Spółka dysponuje pozwoleniem na użytkowanie pylonu wydanym przez (…). Pylon reklamowy został zakupiony przez Spółkę wraz z działką nr 4 od (…) Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w (…) - dalej jako „(…)” - 23 kwietnia 2018 roku (umowa przeniesienia własności nieruchomości Rep. (…)). Przedmiotowy pylon został wybudowany przez (…) w celu reklamowania sprzedawanych przez (…) działek. 30 grudnia 2014 roku (umowa przeniesienia własności nieruchomości oraz ustanowienia służebności Rep. (…)) Spółka zakupiła od (…) działkę nr 2 (część Nieruchomość 2 w odniesieniu do aktualnego stanu - ówcześnie działka niezabudowana) oraz działkę nr 3 (część Nieruchomości 3), przy czym warunkiem zakupu wspomnianych działek było ustanowienie służebności przejazdu do działki 4. Ponadto, w odniesieniu do działki nr 4, Wnioskodawca wskazał, że przedmiotowa działka jest przeznaczona pod zabudowę zgodnie z Miejscowym Planem Zagospodarowania Przestrzennego (…) - części zachodniej, zatwierdzonego uchwałą (…) Nr (…) z dnia 26 sierpnia 2004 roku ((…)). Spółka, po zakupie działki nr 4, wystąpiła o zamienne pozwolenie na budowę, uzyskała przedmiotowe pozwolenie. Decyzja zatwierdzająca projekt budowlany zamienny i udzielający (…) Spółka jawna pozwolenia na budowę hali magazynowej z dwiema częściami biurowymi, wraz z infrastrukturą techniczną przy (…) w (…) - działki nr 3, 2, 4 obręb (…), z 13 lipca 2018 roku (…) i zabudowała część działki nr 4 budynkiem magazynowo-biurowym.
*   Wnioskodawca wskazał także, że pylon reklamowy był, oraz nadal jest, wykorzystywany przez Spółkę do świadczenia usług reklamowych na rzecz najemców, generując przy tym niewielkie przychody dla Spółki, oscylujące w granicach (…) zł (słownie złotych: (…)) miesięcznie, rekompensujące Spółce należności ponoszone przez Nią z tytułu podatku od nieruchomości. Pylon na dzień kierowania uzupełnienia wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej pozostaje własnością Spółki. Wnioskodawca podkreślił, że niniejszy wniosek dotyczy potencjalnego zdarzenia przyszłego, w związku z czym nieodpłatne wycofanie ze Spółki nie doszło jeszcze do skutku.

### Pytania

Pytanie 1: Czy nieodpłatne wycofanie z majątku Spółki Nieruchomości nr 1 i przekazanie udziałów w prawie własności Nieruchomość nr 1 do prywatnego majątku wspólników spółki, w części odpowiadającej ich udziałom w zysku Spółki, będzie podlegać opodatkowaniu VAT?

Pytanie 2: Czy nieodpłatne wycofanie z majątku Spółki Nieruchomości nr 2 i przekazanie udziałów w prawie własności Nieruchomość nr 2 do prywatnego majątku wspólników spółki, w części odpowiadającej ich udziałom w zysku Spółki, będzie podlegać opodatkowaniu VAT?

Pytanie 3: Czy nieodpłatne wycofanie z majątku Spółki Nieruchomości nr 3 i przekazanie udziałów w prawie własności Nieruchomość nr 3 do prywatnego majątku wspólników spółki, w części odpowiadającej ich udziałom w zysku Spółki, będzie podlegać opodatkowaniu VAT?

### Państwa stanowisko w sprawie (doprecyzowane w piśmie z 10 grudnia 2021 r.)

Odpowiedź na pytanie 1:

W ocenie Wnioskodawcy, nieodpłatne wycofanie z majątku Spółki Nieruchomości nr 1 i przekazanie udziałów w prawie własności Nieruchomość nr 1 do prywatnego majątku wspólników Spółki, w części odpowiadającej ich udziałom w zysku Spółki nie będzie podlegać opodatkowaniu VAT ze względu na fakt, iż dostawa budynku (z uwzględnieniem art. 29a ust. 8 ustawy o VAT) podlegać będzie zwolnieniu z uwagi na treść art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. b) ustawy VAT.

Odpowiedź na pytanie 2:

W ocenie Wnioskodawcy, nieodpłatne wycofanie z majątku Spółki Nieruchomości nr 2 i przekazanie udziałów w prawie własności Nieruchomości nr 2 do prywatnego majątku wspólników Spółki, w części odpowiadającej ich udziałom w zysku Spółki nie będzie podlegać opodatkowaniu VAT ze względu na fakt, iż dostawa budynku (z uwzględnieniem art. 29a ust. 8 ustawy o VAT) podlegać będzie zwolnieniu z uwagi na treść art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. b) ustawy VAT.

Odpowiedź na pytanie 3:

W ocenie Wnioskodawcy, nieodpłatne wycofanie z majątku Spółki Nieruchomości nr 3 i przekazanie udziałów w prawie własności Nieruchomości nr 3 do prywatnego majątku wspólników Spółki, w części odpowiadającej ich udziałom w zysku Spółki nie będzie podlegać opodatkowaniu VAT ze względu na fakt, iż dostawa budynku (z uwzględnieniem art. 29a ust. 8 ustawy o VAT) podlegać będzie zwolnieniu z uwagi na treść art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. b) ustawy VAT

Uzasadnienie

Zgodnie z przepisem art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT dostawa budynków, budowli i ich części jest zwolniona z VAT, poza następującymi wyjątkami:

a. dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

b. pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Jednocześnie, w świetle definicji zawartej w art. 2 pkt 14 ustawy o VAT (w brzmieniu obowiązującym od 1 września 2019 r.), przez pierwsze zasiedlenie rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich wybudowaniu lub ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

Kwestię opodatkowania dostawy gruntu, na którym posadowione zostały budynki lub budowle rozstrzyga art. 29a ust. 8 ustawy o VAT, w myśl którego w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu. Co do zasady zatem grunt będący przedmiotem sprzedaży podlega opodatkowaniu według tych samych regulacji jak budynki i budowle na nim posadowione.

Jednocześnie należy wskazać, że przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie definiują pojęcia „budynku”. W tym zakresie należy odnieść się do przepisów ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2019 r. poz. 1186 ze zm.). Stosownie do treści art. 3 pkt 2 ustawy Prawo budowlane, przez budynek należy rozumieć taki obiekt budowlany, który jest trwale związany z gruntem, wydzielony z przestrzeni za pomocą przegród budowlanych oraz posiada fundamenty i dach.

Nieruchomość nr 1 została nabyta w roku 2008. Ostatnie inwestycje miały miejsce w roku 2017 na łączną kwotę w tym roku (…) zł ((…) złotych). W rezultacie, poniesione wydatki związane z wykonaniem ww. prac nie przewyższyły 30% wartości początkowej Nieruchomości nr 1, co wskazuje na zwolnienie z art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. b) ustawy VAT.

Pierwsze zasiedlenie Nieruchomości nr 2 nastąpiło 31 marca 2017 roku. Po tym czasie ostatnie ulepszenia miały miejsce w 2018 roku. Ich łączna wartość to (…) zł (słownie: (…) złote). W rezultacie, poniesione wydatki związane z wykonaniem ww. prac nie przewyższyły 30% wartości początkowej Nieruchomości nr 2, co wskazuje na zwolnienie z art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. b) ustawy VAT.

Pierwsze zasiedlenie budynku biurowo-magazynowego Nieruchomości nr 3 nastąpiło 31 marca 2019 roku. Po tym czasie łączna wartość ulepszeń nie przekroczyła 30% wartości posadowionego budynku. W konsekwencji, również w przypadku wycofania Nieruchomości nr 3 zajdzie zwolnienie z art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. b) ustawy o VAT - wskutek upływu 2 lat od dnia pierwszego zasiedlenia.

W ocenie Wnioskodawcy nieodpłatne wycofanie z majątku Spółki działki nr 4 (stanowiącej część Nieruchomości 3) i przekazanie udziałów w prawie własności działki nr 4 (stanowiącej część Nieruchomości 3) do prywatnego majątku wspólników Spółki, w części odpowiadającej ich udziałom w zysku Spółki nie będzie podlegać opodatkowaniu VAT ze względu na fakt, iż dostawa budowli (z uwzględnieniem art. 29a ust. 8 ustawy o VAT) podlegać będzie zwolnieniu z uwagi na treść art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. b) ustawy VAT.

Należy wskazać, że przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie definiują pojęcia „budowli”. W tym zakresie należy odnieść się do przepisów ustawy z dnia 7 lipca 1994 roku Prawo budowlane (tj. Dz. U. z 2020 r. poz. 1333 ze zm.). Stosownie do treści art. 3 pkt 3 ustawy Prawo budowlane, przez budowlę należy rozumieć „każdy obiekt budowlany niebędący budynkiem lub obiektem małej architektury, jak: obiekty liniowe, lotniska, mosty, wiadukty, estakady, tunele, przepusty, sieci techniczne, wolno stojące maszty antenowe, wolno stojące trwale związane z gruntem tablice reklamowe i urządzenia reklamowe, budowle ziemne, obronne (fortyfikacje), ochronne, hydrotechniczne, zbiorniki, wolno stojące instalacje przemysłowe lub urządzenia techniczne, oczyszczalnie ścieków, składowiska odpadów, stacje uzdatniania wody, konstrukcje oporowe, nadziemne i podziemne przejścia dla pieszych, sieci uzbrojenia terenu, budowle sportowe, cmentarze, pomniki, a także części budowlane urządzeń technicznych (kotłów, pieców przemysłowych, elektrowni jądrowych, elektrowni wiatrowych, morskich turbin wiatrowych i innych urządzeń) oraz fundamenty pod maszyny i urządzenia, jako odrębne pod względem technicznym części przedmiotów składających się na całość użytkową”. Działka nr 4 (stanowiąca część Nieruchomości 3) została nabyta w 2018 roku. Od tego czasu Wnioskodawca poniósł wydatki - w zakresie przebudowy, rozbudowy, rekonstrukcji, adaptacji lub modernizacji działki nr 4 - przewyższające 30% wartości początkowej działki nr 4. Na przedmiotowe wydatki składa się m. in. część kosztów budynku biurowo- magazynowego wykraczająca poza obszar działki nr 3, budowa części muru oporowego, miejsc postojowych oraz utwardzenia terenu. Koszty ulepszeń ponoszone były równolegle do wydatków w zakresie działki nr 3. W związku z tym pierwsze zasiedlenie działki nr 4 nastąpiło analogicznie do działki 3 – 31 marca 2019 roku. Po tym czasie łączna wartość ulepszeń nie przekroczyła 30% wartości posadowionego budynku. W konsekwencji, w przypadku wycofania działki nr 4 zastosowanie znajdzie zwolnienie z art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. b) ustawy o VAT - wskutek upływu 2 lat od dnia pierwszego zasiedlenia. Ewentualnie, gdyby przyjąć, że wydatki - w zakresie przebudowy, rozbudowy, rekonstrukcji, adaptacji lub modernizacji - przewyższające 30% wartości początkowej działki nr 4 odnoszą się jedynie do pylonu reklamowego, Wnioskodawca wskazuje, że od czasu nabycia działki nr 4 Wnioskodawca nie poniósł wydatków przewyższających powyższą wartość w odniesieniu do przedmiotowej budowli, co również w takim przypadku wskazuje na zwolnienie z art. 43 ust. 1 pkt 10 lit. b) ustawy VAT

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Stosownie do art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2021 r. poz. 685 ze zm.), zwanej dalej „ustawą”:

opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Stosownie do art. 2 pkt 6 ustawy:

przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

Z powyższych przepisów wynika, że w sytuacji, gdy przedmiotem dostawy są towary w rozumieniu art. 2 pkt 6 ustawy i gdy czynność ta prowadzi do przeniesienia prawa do rozporządzania tymi towarami jak właściciel, mamy do czynienia z dostawą tych towarów w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Czynnością zrównaną z odpłatną dostawą towarów, o której mowa w art. 7 ust. 1 ustawy jest także, zgodnie z ust. 2 tego artykułu:

rozumie się również przekazanie nieodpłatnie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa, w szczególności:

1) przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia,

2) wszelkie inne darowizny

\- jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych.

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega generalnie każde nieodpłatne przekazanie towaru należącego do przedsiębiorstwa, w tym także wszelkie inne darowizny, z którym wiąże się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, o ile podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu, imporcie lub wytworzeniu tych towarów lub ich części składowych.

Jeżeli natomiast podatnik nie miał prawa do odliczenia kwoty podatku naliczonego, to wszelkie przekazanie lub zużycie towarów bez wynagrodzenia (nieodpłatne przekazania), pozostaje neutralne podatkowo (podatnik nie musi dokonać ich opodatkowania).

W świetle art. 15 ust. 1 ustawy:

podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Jak wynika natomiast z art. 15 ust. 2 ww. ustawy:

działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Z przedstawionego we wniosku opisu sprawy wynika, że Wnioskodawca jest czynnym podatnikiem VAT – Spółką jawną, której wspólnikami są trzy osoby fizyczne. Do majątku Spółki należą nieruchomości zabudowane. Wszyscy wspólnicy planują wycofanie tych nieruchomości ze Spółki i przekazanie ich do majątku wspólników na współwłasność - proporcjonalnie do wartości udziałów w zysku Spółki każdego wspólnika. Przekazanie nieruchomości będzie nieodpłatne i nie będzie dokonywane w ramach wypłaty z zysku Spółki. Przeniesienie nieruchomości do majątku wspólników nastąpi na podstawie uchwały wspólników (w formie aktu notarialnego), której wykonanie nastąpi przez zawarcie umowy (w formie aktu notarialnego) o nieodpłatne przekazanie wspólnikom udziałów w nieruchomościach, proporcjonalnie do udziału każdego ze wspólników w zysku Spółki. Powyższa umowa nie będzie stanowiła umowy darowizny (w rozumieniu Kodeksu Cywilnego), będzie natomiast umową nienazwaną zawierającą oświadczenia m.in., że Spółka nie uzyska żadnych korzyści majątkowych z tytułu dokonania ww. czynności przeniesienia. Wspólnicy nie przewidują likwidacji Spółki - będzie ona nadal prowadziła swoja działalność w oparciu o pozostały majątek.

Posiadane przez Spółkę nieruchomości, wykorzystywane w prowadzonej działalności gospodarczej to:

· Nieruchomość 1 – składająca się z działki nr 1 zabudowanej budynkiem biurowym oraz halą magazynową, położonej w (…).

Budynek (budynek biurowy oraz hala magazynowa) znajdujący się na działce nr 1 został wniesiony przez wspólnika do Spółki 2 czerwca 2008 r. jako część wkładu niepieniężnego, wraz z całym przedsiębiorstwem. W 2008 roku poniesiono dodatkowo koszty na ulepszenie Nieruchomości 1. Dalszych ulepszeń dokonywano względem posadowionego budynku dopiero w roku 2012, w którym zwiększono wartość pierwszej hali a następnie wybudowano w roku 2012 drugą halę. Kolejne inwestycje na budynek nastąpiły w latach 2013, 2014, 2015 i 2017. Z tytułu nakładów ponoszonych przez Spółkę na ulepszenie budynku, wniesionego do Spółki aportem, przysługiwało Jej prawo do odliczenia podatku naliczonego. Z tytułu wybudowania w 2012 roku drugiej hali magazynowej znajdującej się na działce nr 1, Wnioskodawcy również przysługiwało prawo odliczenia podatku naliczonego.

· Nieruchomość 2 – składająca się z działki nr 2 zabudowanej halą magazynową, położonej w (…); która została nabyta przez Spółkę (jako działka niezabudowana) w toku prowadzonej działalności gospodarczej 30 grudnia 2014 roku razem z działką nr 3 (umowa przeniesienia własności nieruchomości oraz ustanowienia służebności Rep. (…)). W roku 2017 zostały wybudowano budynek biurowo-magazynowy oraz dodatkowo poczyniono nakłady: na ogrodzenie, billboardy, system alarmowy, system kodu dostępu, system monitoringu, system oświetleniowy, szafy serwerowe, pompę, zbiornik, centralę p.poż, drogi, kocioł gazowy, urządzenia klimatyzacji, centrale wentylacyjne, zbiornik wody p.poż oraz aparaty grzewczo-klimatyzacyjne. W roku 2018 poczyniono nakłady związane z przebudową pomieszczenia WC.

· Nieruchomość 3 – składająca się z działek nr 3 oraz nr 4 zabudowanych halą magazynową, położonych w (…).

Działka nr 3 została nabyta przez Spółkę (jako niezabudowana) w toku prowadzonej działalności gospodarczej 30 grudnia 2014 roku razem z Nieruchomością 2 (umowa przeniesienia własności nieruchomości oraz ustanowienia służebności Rep. (…)), przy czym warunkiem zakupu tych działek było ustanowienie służebności przejazdu do działki 4. W roku 2019 zostały poczynione nakłady na wybudowanie budynku biurowo-magazynowego na Nieruchomości 3, działce 3.

Ponadto, w toku prowadzonej działalności gospodarczej, 23 kwietnia 2018 roku, Spółka nabyła również zabudowaną działkę nr 4 (umowa przeniesienia własności nieruchomości Rep. (…)), na której posadowiony jest pylon reklamowy, który stanowi budowlę. Ponadto, Spółka dysponuje pozwoleniem na użytkowanie pylonu wydanym przez (…) ((…)), który został wybudowany przez poprzedniego właściciela, w celu reklamowania sprzedawanych przez niego działek. Pylon reklamowy pozostaje własnością Spółki, jak również był, i nadal jest, wykorzystywany przez Spółkę do świadczenia usług reklamowych na rzecz najemców, generując przy tym niewielkie przychody dla Spółki.

Spółka, po zakupie działki nr 4, uzyskała 13 lipca 2018 r. zamienne pozwolenie na budowę hali magazynowej z dwiema częściami biurowymi, wraz z infrastrukturą techniczną przy (…) – na działkach nr 3, nr 2, nr 1 i zabudowała część działki nr 4 budynkiem magazynowo-biurowym.

Budynek biurowo-magazynowy znajdujący się na działce nr 3 (część Nieruchomości 3) oraz częściowo na działce nr 4 (część Nieruchomości 3) został oddany do użytkowania 26 lutego 2019 roku. Mając na uwadze powyższe, od momentu oddania do użytkowania przedmiotowego budynku, do momentu wycofania Nieruchomości 3 (działki nr 3 oraz 4) z majątku Spółki i przekazania ich do majątku wspólników na współwłasność, upłyną co najmniej 2 lata.

W zakresie zakupu Nieruchomości 2 oraz Nieruchomości 3 a także poniesionych na ww. nieruchomości nakładów, dokonywano odliczenia podatku naliczonego.

W związku z powyższym, Wnioskodawca (Spółka) ma wątpliwości, czy czynność nieodpłatnego wycofania z majątku Spółki Nieruchomości 1, Nieruchomości 2 i Nieruchomości 3 oraz przekazanie udziałów w prawie własności tych Nieruchomości zabudowanych do prywatnego majątku wspólników Spółki, w części odpowiadającej Ich udziałom w zysku Spółki, będzie korzystała ze zwolnienia od podatku VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

W pierwszej kolejności należy jednak przeprowadzić analizę opisanej transakcji, która wykaże czy czynność ta będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT.

W tym miejscu należy zauważyć, że odpłatność czynności oznacza wykonanie tej czynności za wynagrodzeniem. Aby uznać daną czynność za odpłatną konieczny jest bezpośredni związek pomiędzy dostawą towarów lub świadczeniem usług a otrzymanym wynagrodzeniem. Dostawcę towarów lub usługodawcę musi łączyć z odbiorcą stosunek prawny, z którego wynika obowiązek dostawy towarów lub świadczenia usług oraz wysokość wynagrodzenia za dokonanie tych czynności. Wynagrodzenie musi być konkretną wielkością wyrażalną w pieniądzu. Podkreślić należy, że odpłatności (wynagrodzenia) nie można utożsamiać jedynie ze świadczeniem pieniężnym. Także świadczenie o charakterze rzeczowym jest wynagrodzeniem. Przykładowo więc: zamiana towarów, zamiana towaru na usługę i odwrotnie, wydanie towarów (świadczenie usług) w zamian za wierzytelności itp. będzie uznane odpowiednio za odpłatną dostawę towarów czy też odpłatne świadczenie usług. Mamy bowiem do czynienia z konkretną korzyścią, która należna jest za dokonywane świadczenie.

W przedmiotowej sprawie przekazanie Nieruchomości będzie nieodpłatne i nie będzie dokonywane w ramach wypłaty z zysku. Czynność ta nastąpi na podstawie uchwały wspólników. Wykonanie uchwały nastąpi przez zawarcie umowy (w formie aktu notarialnego) o nieodpłatne przekazanie wspólnikom udziałów w nieruchomościach, proporcjonalnie do udziału każdego ze wspólników w zysku spółki. Spółka nie uzyska żadnych korzyści majątkowych z tytułu dokonania czynności przeniesienia nieruchomości.

Mając na uwadze powyższe należy wskazać, że czynność przeniesienia własności ww. Nieruchomości zabudowanych nastąpi bez jakiejkolwiek odpłatności, tj. zostanie wykonana bez wynagrodzenia. Oznacza to, że w analizowanej sytuacji czynność nieodpłatnego przekazania Nieruchomości 1, Nieruchomości 2 i Nieruchomości 3 na rzecz wspólników będzie stanowiła czynność nieodpłatnego przekazania towarów zdefiniowana w art. 7 ust. 2 ustawy.

Jednakże, zgodnie z powyższymi unormowaniami, w pewnych ściśle określonych przypadkach, również nieodpłatną dostawę towarów należy uznać za spełniającą definicję odpłatnej dostawy towarów, która – na podstawie art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy – podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Należy wskazać, że zgodnie z przepisem art. 7 ust. 2 pkt 1 ustawy, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlega generalnie każde nieodpłatne przekazanie towaru należącego do przedsiębiorstwa, z którym wiąże się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, o ile podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przy nabyciu tych towarów, ich imporcie lub wytworzeniu tych towarów lub ich części składowych.

Biorąc powyższe pod uwagę należy stwierdzić, że aby nieodpłatne przekazanie towarów – w świetle powołanego art. 7 ust. 2 ustawy – podlegało opodatkowaniu VAT, konieczne jest łączne spełnienie następujących warunków:

*   nieodpłatne przekazanie dokonywane jest przez podatnika podatku VAT,
*   przekazane przez podatnika towary należą do jego przedsiębiorstwa,
*   przedmiotem nieodpłatnego przekazania jest towar, w stosunku do którego podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tego towaru lub jego części składowych.

Generalnie zatem, z uwagi na brzmienie art. 5 ust. 1 ustawy, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów (rozumiana jako przeniesienie prawa do rozporządzania towarem jak właściciel), a także wszelkie nieodpłatne przekazanie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa, pod warunkiem jednak, że podatnikowi przysługiwało prawo do całkowitego albo częściowego odliczenia podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych.

Jeżeli natomiast podatnik nie miał prawa do odliczenia kwoty podatku naliczonego, to wszelkie przekazanie lub zużycie towarów bez wynagrodzenia (nieodpłatne przekazania), pozostaje neutralne podatkowo (podatnik nie musi dokonać ich opodatkowania).

Jak wskazano powyżej nieodpłatne przekazanie towarów podlega opodatkowaniu podatkiem VAT nie tylko w sytuacji, gdy przy ich nabyciu przysługiwało prawo do odliczenia podatku naliczonego, ale również gdy prawo takie przysługiwało w związku z wytworzeniem tych towarów lub ich części składowych.

W tym miejscu zauważyć należy, że definicja pojęcia „wytworzenie nieruchomości” zawarta jest w art. 2 pkt 14a ustawy, zgodnie z którym:

ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o wytworzeniu nieruchomości – rozumie się przez to wybudowanie budynku, budowli lub ich części, lub ich ulepszenie w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym.

W niniejszej sprawie, jak wskazał Wnioskodawca, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługiwało Mu w związku z nabyciem Nieruchomości 2 i Nieruchomości 3 oraz z tytułu wytworzenia nieruchomości wchodzących w skład Nieruchomości 1, uregulowanego w art. 2 pkt 14a ustawy, (tj. ulepszenia budynku wniesionego do Spółki aportem oraz wybudowania drugiej hali magazynowej). Ponadto Spółka była następcą prawnym wniesionego aportem do Spółki przedsiębiorstwa (na które składał się m.in. budynek i hala magazynowa znajdujących się na działce 1) (…). Przedsiębiorstwo to było czynnym podatnikiem podatku VAT. W konsekwencji nieodpłatne przekazanie tych Nieruchomości na potrzeby własne wspólników będzie stanowiło dostawę towarów, o której mowa w art. 7 ust. 2 pkt 1 ustawy.

Zatem nieodpłatne przekazanie wszystkich ww. Nieruchomości na rzecz wspólników będzie stanowiło czynność zrównaną z odpłatną dostawą towarów, która – zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy – będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Podsumowując, nieodpłatne wycofanie opisanych w opisie zdarzenia przyszłego zabudowanych Nieruchomości 1, Nieruchomości 2 i Nieruchomości 3 z majątku Spółki jawnej na rzecz wspólników, proporcjonalnie do posiadanych przez nich udziałów w zysku, będzie stanowiło dostawę towarów, o której mowa w art. 7 ust. 2 pkt 1 ustawy.

W tym miejscu należy wskazać, że dokonywana czynność, która podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, może albo być opodatkowana podatkiem VAT, albo może korzystać ze zwolnienia od tego podatku.

Zakres i zasady zwolnienia od podatku od towarów i usług dostawy towarów lub świadczenia usług zostały określone m.in. w art. 43 ustawy.

Na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy:

zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy:

a) dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim,

b) pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Z powyższego uregulowania wynika, że dostawa budynków, budowli lub ich części jest – co do zasady – zwolniona od podatku od towarów i usług. Wyjątek stanowi dostawa w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz jeżeli pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata.

Zatem dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynków, budowli lub ich części kluczowym jest ustalenie, kiedy nastąpiło pierwsze zasiedlenie i jaki upłynął okres od tego momentu.

Zgodnie z art. 2 pkt 14 ustawy:

ilekroć w dalszych przepisach jest mowa o pierwszym zasiedleniu - rozumie się przez to oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich:

a) wybudowaniu lub

b) ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej.

W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy:

zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem, że:

a) w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego,

b) dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów.

Ponadto stosownie do art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy:

zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Należy również zauważyć, że w myśl art. 43 ust. 10 ustawy:

podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1) są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;

2) złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Zgodnie z art. 43 ust. 11 ustawy:

oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

1) imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;

2) planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części;

3) adres budynku, budowli lub ich części.

Ustawodawca daje więc podatnikom, dokonującym dostawy budynków, spełniających przesłanki do korzystania ze zwolnienia od podatku wskazanego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy – po spełnieniu określonych warunków – możliwość rezygnacji ze zwolnienia i opodatkowania transakcji na zasadach ogólnych. Przy czym podkreślić należy, że niniejsze prawo zostało zawężone tylko do rezygnacji ze zwolnienia wynikającego z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

Należy ponadto wskazać, że kwestię opodatkowania dostawy gruntu, na którym posadowione zostały budynki, budowle lub ich części rozstrzyga przepis art. 29a ust. 8 ustawy, zgodnie z którym:

w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu.

W świetle tego przepisu przy sprzedaży budynków, budowli lub ich części dokonywanej wraz z dostawą gruntu, na którym są one posadowione, grunt dzieli byt prawny budynków, budowli lub ich części w zakresie opodatkowania podatkiem od towarów i usług. Oznacza to, że do dostawy gruntu stosuje się analogicznie opodatkowanie podatkiem VAT, jak przy dostawie budynków, budowli lub ich części trwale z gruntem związanych. Jeżeli dostawa budynków albo budowli lub ich części podlega opodatkowaniu podatkiem VAT, opodatkowana jest również dostawa gruntu, na którym obiekt jest posadowiony.

W rozpatrywanej sprawie przedmiotem dostawy będzie budynek biurowym wraz z dwoma halami magazynowymi, posadowiony na działce nr 1, budynek biurowo-magazynowy, posadowiony na działce nr 2, oraz budynek biurowo-magazynowego znajdujący się na działkach nr 3 i 4, jak również budowla jaką jest pylon reklamowy posadowiony na działce nr 4.

W celu ustalenia czy do ww. dostawy towarów zastosowanie znajdzie zwolnienie od podatku od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, należy rozstrzygnąć, czy w odniesieniu ww. budynków i ww. budowli, miało miejsce pierwsze zasiedlenie oraz jaki okres upłynie pomiędzy ich pierwszym zasiedleniem a ich planowaną dostawą.

Z wniosku wynika, że Spółka wykorzystuje w swojej działalności wniesiony aportem przez wspólnika budynek (budynek biurowy wraz z halą magazynową), posadowiony na działce nr 1 od roku 2008. Ponadto, Spółka wybudowała na tej działce dodatkową halę magazynową w 2012 roku, również w celu wykorzystywania jej w prowadzonej działalności. Dokonane nakłady na ulepszenie ww. budynku w latach 2008, 2013, 2014, 2015 i ostatnie w roku 2017 nie przekroczyły co najmniej 30% jego wartości początkowej, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym.

Spółka, także w celu prowadzenia swojej działalności gospodarczej, wybudowała w 2017 roku budynek biurowo-magazynowy. W roku 2018 poczyniono nakłady związane z przebudową pomieszczenia WC, które nie przekroczyły co najmniej 30% jego wartości początkowej, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym.

Spółka wybudowała również w celu prowadzenia swojej działalności gospodarczej budynek biurowo-magazynowy na działkach nr 3 i nr 4, który został oddany do użytkowania 26 lutego 2019 roku. Ponadto, od 23 kwietnia 2018 roku, Spółka wykorzystuje w ramach prowadzonej działalności gospodarczej budowlę - pylon reklamowy, posadowiony na działce 4, który został oddany do użytkowania w 2012 roku. Nie poniesiono wydatków na ulepszenie ww. budynku i budowli, które przekroczyłyby co najmniej 30% jego wartości początkowej, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym.

Jak wynika z ww. okoliczności sprawy, w odniesieniu do ww. budynków i budowli, doszło już do pierwszego zasiedlenia tych obiektów, zgodnie z art. 2 pkt 14 ustawy. Dostawa budynków wchodzących w skład Nieruchomości nr 1 i Nieruchomości 2, jak również budynku i budowli wchodzących w skład Nieruchomości 3 nie będzie dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia ani przed nim. Ponadto, pomiędzy pierwszym zasiedleniem ww. budynków i ww. budowli a momentem ich dostawy, upłynie okres dłuższy niż 2 lata.

Tym samym, opisana dostawa ww. budynków wchodzących w skład Nieruchomości nr 1 i Nieruchomości 2, a także ww. budynku i ww. budowli wchodzących w skład Nieruchomości 3 będzie korzystała ze zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy.

W związku z powyższym, dalsza analiza zwolnień dla opisanej dostawy towarów – wynikająca z przepisów art. 43 ust. 1 pkt 10a lub pkt 2 ustawy – jest bezzasadna.

W tej sytuacji, ponieważ planowana dostawa wszystkich ww. obiektów budowlanych, posadowionych na działkach nr 1, nr 2, nr 3 i nr 4, korzystać będzie ze zwolnienia wynikającego z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, to zwolnieniem tym – w zw. z art. 29a ust. 8 ustawy – objęta będzie również dostawa gruntów, na których posadowione są te obiekty.

Wobec powyższego, nieodpłatne wycofanie opisanych w opisie zdarzenia przyszłego Nieruchomości 1, Nieruchomości 2 i Nieruchomości 3 będzie stanowiło dostawę towarów, zgodnie z art. 7 ust. 2 pkt 1 ustawy, która – zgodnie z art. 5 ust. 1 ustawy – będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, a nie – jak stwierdził Wnioskodawca – nie będzie podlegać opodatkowaniu VAT. Przy czym, czynność ta będzie korzystać ze zwolnienia z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy w zw. z art. 29a ust. 8 ustawy.

Tym samym, stanowisko Wnioskodawcy w zakresie pytań nr 1, nr 2 i nr 3 zgodnie z którym, nieodpłatne wycofanie z majątku Spółki Nieruchomości 1, Nieruchomości 2 i Nieruchomości 3 i przekazanie udziałów w prawie tych Nieruchomości do prywatnego majątku wspólników Spółki, w części odpowiadającej ich udziałom z zysku Spółki będzie podlegać zwolnieniu na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy należało uznać **za prawidłowe.**

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Zaznaczenia wymaga, że organ podatkowy jest ściśle związany przedstawionym we wniosku opisem zdarzenia przyszłego. Wnioskodawca ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego oraz zdarzenia przyszłego. Podkreślenia wymaga, że interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, o ile rzeczywisty stan sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem podanym przez Państwa w złożonym wniosku. W związku z tym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

*   Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosujecie się Państwo do interpretacji.
*   Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

*   w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo
*   w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).