Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB3-3.4012.141.2021.5.PK
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2021-09-23
Teza: Opodatkowanie podatkiem VAT przekształcenia spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w spółkę jawną
Słowa kluczowe: opodatkowanie-zakres opodatkowania; spółki
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r., poz. 1540) Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawców przedstawione we wniosku z 11 marca 2021 r. (data wpływu 22 marca 2021 r.), uzupełnionym pismem z 28 czerwca 2021 r. (data wpływu 6 lipca 2021 r.), o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie braku opodatkowania podatkiem VAT przekształcenia spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w spółkę jawną – **jest prawidłowe**.

UZASADNIENIE

W dniu 22 marca 2021 r. wpłynął do Organu ww. wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania, m.in. podatkiem VAT, przekształcenie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w spółkę jawną. Ww. wniosek został uzupełniony pismem z 28 czerwca 2021 r. stanowiącym odpowiedź na wezwanie Organu z 18 czerwca 2021 r.

We wniosku przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:

X Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: Spółka lub X) zajmuje się sprzedażą produktów przeniesienia napędu i transportu wewnętrznego, pneumatyki, hydrauliki oraz innych komponentów dla utrzymania ruchu.

Struktura właścicielska Spółki prezentuje się następująco:

Pan X posiada 50% udziałów;

Pan Y posiada 50% udziałów (dalej łącznie: Wspólnicy).

Niniejszy wniosek wspólny jest składany łącznie przez Wspólników (dalej łącznie: Zainteresowani), w tym jako wspólników zamierzających zawiązać spółkę:

1.  Zainteresowany 1 - będący stroną niniejszego postępowania - Pan X jest osobą fizyczną zamieszkałą na terytorium Polski, polskim rezydentem podatkowym;
2.  Zainteresowany 2 - niebędący stroną niniejszego postępowania - Pan Y jest osobą fizyczną zamieszkałą na terytorium Polski, polskim rezydentem podatkowym.

Spółka posiada w swoim majątku m.in. nieruchomość magazynowo-biurową (dalej: Nieruchomość).

Ze względów biznesowych, o których niżej, Zainteresowani zdecydowali o zastosowaniu rozwiązania umożliwiającego rozdzielenie działalności Spółki na dwa podmioty, z których jeden prowadziłby działalność operacyjną w formie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, drugi zaś byłby właścicielem Nieruchomości i prowadził działalność z nią związaną. Spółka będąca właścicielem Nieruchomości działałaby w formie spółki jawnej (dalej: Nieruchomościowa Spółka Jawna).

W związku z powyższym planowane są następujące działania (dalej: Działania):

1.  podział Spółki przez wydzielenie zorganizowanej części przedsiębiorstwa (dalej: ZCP), w skład której wchodziłaby Nieruchomość i przekazanie ZCP do utworzonej wcześniej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (czyli: Nowej Spółki z o.o.) - zgodnie z procedurą przewidzianą w art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych (dalej: Działanie I). Zgodnie z art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych, podział przez wydzielenie polega na przeniesieniu części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną. Spółka dzielona nie traci w tym przypadku bytu prawnego i może funkcjonować dalej ze zmniejszonym majątkiem. W przedstawionej sytuacji wal dokona podziału poprzez wydzielenie części majątku - ZCP zawierającej Nieruchomość - do Nowej Spółki z o.o. (wcześniej zawiązanej). W zamian za ZCP, Nowa Spółka z o.o. wyda Wspólnikom (jako udziałowcom X- spółki dzielonej) swoje udziały w podwyższonym kapitale zakładowym.
2.  przekształcenie Nowej Spółki z o.o. w Nieruchomościową Spółkę Jawną (dalej: Działanie II). Zainteresowani zakładają, iż w momencie przekształcenia w Nowej Spółce z o.o. nie będzie zysków niepodzielonych/zysków przekazanych na inne kapitały niż kapitał zakładowy. Jeśli jednak takie się pojawią, to zostaną opodatkowane zgodnie z właściwymi przepisami.

W efekcie powyższych działań X stałby się spółką operacyjną, zaś podmiot do którego w ramach podziału wniesiono by ZCP miałaby ostatecznie formę spółki jawnej i prowadziłaby działalność związaną z Nieruchomością. Oba podmioty będą samodzielnie kontynuować swoją działalność w zasadniczo niezmienionej formie w oparciu o przekazany majątek (aktywa oraz pasywa, w tym zobowiązania).

Zainteresowani zaznaczają, że planowane działania, zakładające rozgraniczenie dwóch pionów działalności Spółki są uzasadnione ekonomicznie i biznesowo, mają bowiem na celu:

1.  dywersyfikację ryzyka prowadzenia działalności,
2.  ułatwienia ewentualnej sprzedaży Spółki w przyszłości - w branży, w której funkcjonuje Spółka największe znaczenie ma pozycja na rynku, baza klientów i kontakty z kontrahentami. Majątek (w tym m.in. nieruchomości) nie są aktywem, które interesowałoby potencjalnych nabywców. Można wskazać na wręcz odwrotną tendencję - potencjalni kupujący nie chcą angażować środków na zakup podmiotu ze znaczącym majątkiem (aktywami trwałymi) i może być on wręcz przeszkodą dla takiej transakcji. Potencjalni nabywcy to przede wszystkim duże podmioty (w większości zagraniczne) posiadające własne bazy logistyczne, wystarczające do obsługi części rynku, na którym obecnie działa X.

Dodatkowo, przyjęty sposób działania zakładający najpierw podział przez wydzielenie, następnie zaś przekształcenie Nowej Spółki z o.o. w Nieruchomościową Spółkę Jawną wymuszony jest przez obowiązujące przepisy - zgodnie z art. 528 § 1 Kodeksu spółek handlowych, Spółkę kapitałową można podzielić na dwie albo więcej spółek kapitałowych. Chcąc zatem podzielić działalność Spółki w pierwszej kolejności konieczne jest utworzenie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (w celu zapewnienia ciągłości działania) i wniesienie do niej ZCP, następnie zaś możliwe będzie dopiero przekształcenie tej spółki tak, aby osiągnąć efekt końcowy - spółkę jawną, która będzie właścicielem Nieruchomości (ZCP) i która będzie prowadzić działalność przy jej wykorzystaniu.

W związku z powyższym opisem zadano następujące pytanie:

Czy w przedstawionym zdarzeniu przyszłym planowane Działanie II będzie transakcją podlegającą opodatkowaniu VAT?

Zdaniem Wnioskodawców, w odniesieniu do Działania II - Zainteresowani wskazują, iż Działanie II, polegające na przekształceniu Nowej Spółki z o.o. w Nieruchomościową Spółkę Jawną nie będzie przedmiotem opodatkowania VAT z uwagi na fakt, iż działanie to nie mieści się w zakresie przedmiotowym art. 5 ustawy VAT, który wskazuje na transakcje generujące obowiązek ich opodatkowania VAT. Wskazana regulacja nie przewiduje opodatkowania czynności stanowiącej przekształcenie danego podmiotu. Czynność ta jest jedynie “zmianą szaty prawnej” - nie zmienia się podatnik. Nie może być to zatem uznane ani za dostawę towarów ani za świadczenie usług w rozumieniu ustawy VAT.

Z tego względu Działanie II także nie będzie objęte zakresem opodatkowania VAT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego jest prawidłowe.

Zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2021 r. poz. 685 ze zm.), zwanej dalej ustawą, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

W myśl art. 2 pkt 6 ustawy, przez towary rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W świetle art. 2 pkt 22 ustawy, sprzedaż to odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju, eksport towarów oraz wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

Jak stanowi art. 7 ust. 1 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (\`(...)\`).

Stosownie do art. 7 ust. 2 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się również przekazanie nieodpłatnie przez podatnika towarów należących do jego przedsiębiorstwa, w szczególności:

1.  przekazanie lub zużycie towarów na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia,
2.  wszelkie inne darowizny - jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych.

W myśl art. 8 ust. 1 ustawy, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

1.  przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;
2.  zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;
3.  świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Stosownie do art. 8 ust. 2 ustawy, za odpłatne świadczenie usług uznaje się również:

1.  użycie towarów stanowiących część przedsiębiorstwa podatnika do celów innych niż działalność gospodarcza podatnika, w tym w szczególności do celów osobistych podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, jeżeli podatnikowi przysługiwało, w całości lub w części, prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów lub ich części składowych;
2.  nieodpłatne świadczenie usług na cele osobiste podatnika lub jego pracowników, w tym byłych pracowników, wspólników, udziałowców, akcjonariuszy, członków spółdzielni i ich domowników, członków organów stanowiących osób prawnych, członków stowarzyszenia, oraz wszelkie inne nieodpłatne świadczenie usług do celów innych niż działalność gospodarcza podatnika.

Niemniej jednak w stosunku do świadczonej usługi muszą być przy tym spełnione następujące warunki:

*   w następstwie zobowiązania, w wykonaniu którego usługa jest świadczona, druga strona (wierzyciel/nabywca) jest bezpośrednim beneficjentem świadczenia,
*   świadczonej usłudze odpowiada świadczenie wzajemne ze strony nabywcy (wynagrodzenie).

Należy tutaj podkreślić, że obydwa ww. warunki winny być spełnione łącznie, aby świadczenie podlegało, jako usługa, opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Pod pojęciem odpłatności świadczenia usług rozumieć należy prawo podmiotu świadczącego usługę do żądania od nabywcy towaru, odbiorcy usługi lub osoby trzeciej zapłaty ceny lub ekwiwalentu (np. w postaci świadczenia wzajemnego).

W konsekwencji należy stwierdzić, że opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług będzie podlegało tylko takie świadczenie (usługa), w przypadku którego istnieje konsument, tj. odbiorca świadczenia, odnoszący z niego choćby potencjalną korzyść. Dopóki nie istnieje podmiot, który odnosiłby lub powinien odnosić konkretne korzyści o charakterze majątkowym, związanym z danym świadczeniem, dopóty świadczenie to nie będzie usługą podlegającą opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Z opisu zdarzenia przyszłego wynika, że Wnioskodawcy zamierzają utworzyć spółkę z o.o., która następnie zostanie przekształcona w spółkę jawną.

Wątpliwości Wnioskodawcy dotyczą kwestii, czy przekształcenie spółki z o.o. w spółkę jawną będzie podlegało opodatkowaniu podatkiem VAT.

Zgodnie z art. 1 § 2 ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (t.j. Dz.U. z 2020, poz. 1526) spółkami handlowymi są: spółka jawna, spółka partnerska, spółka komandytowa, spółka komandytowo-akcyjna, spółka z ograniczoną odpowiedzialnością i spółka akcyjna.

Jak stanowi art. 4 § 1 pkt 1 k.s.h., użyte w ustawie określenie "spółka osobowa" oznacza spółkę jawną, spółkę partnerską, spółkę komandytową i spółkę komandytowo-akcyjną. Natomiast zgodnie z art. 4 § 1 pkt 2 k.s.h., użyte w ustawie określenie "spółka kapitałowa" oznacza spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością i spółkę akcyjną.

Z kolei kwestie dotyczące zasad przekształcania spółek zostały uregulowane w dziale III k.s.h.

Zgodnie z treścią art. 551 § 1 k.s.h., spółka jawna, spółka partnerska, spółka komandytowa, spółka komandytowo-akcyjna, spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, spółka akcyjna (spółka przekształcana) może być przekształcona w inną spółkę handlową (spółkę przekształconą).

Spółka przekształcana staje się spółką przekształconą z chwilą wpisu spółki przekształconej do rejestru (dzień przekształcenia). Jednocześnie sąd rejestrowy z urzędu wykreśla spółkę przekształcaną - art. 552 k.s.h.

Spółce przekształconej przysługują wszystkie prawa i obowiązki spółki przekształcanej - art. 553 § 1 k.s.h.

Spółka przekształcona pozostaje podmiotem w szczególności zezwoleń, koncesji oraz ulg, które zostały przyznane spółce przed jej przekształceniem, chyba że ustawa lub decyzja o udzieleniu zezwolenia, koncesji albo ulgi stanowi inaczej - art. 553 § 2 k.s.h.

Wspólnicy spółki przekształcanej stają się z dniem przekształcenia wspólnikami spółki przekształconej, z uwzględnieniem art. 576-553 § 3 k.s.h.

Zgodnie z art. 575 k.s.h., przekształcenie spółki kapitałowej w spółkę osobową następuje, jeżeli oprócz wymagań, o których mowa w rozdziale 1, za przekształceniem spółki kapitałowej w spółkę osobową wypowiedzieli się wspólnicy reprezentujący co najmniej dwie trzecie kapitału zakładowego, chyba że umowa albo statut przewiduje surowsze warunki.

Przywołane przepisy k.s.h. wskazują, że w przypadku przekształceń prawnych spółek prawa handlowego nie następuje likwidacja spółki przekształcanej, lecz proces polegający na zmianie formy prawnej prowadzonej działalności. Powyższe oznacza, że zarówno przed przekształceniem, jak i po zakończeniu procedury przekształcenia mamy do czynienia z tym samym podmiotem prawnym, ale działającym w innej, zmienionej formie prawnej.

Mając na uwadze przedstawiony opis zdarzenia przyszłego oraz brzmienie cytowanych wyżej przepisów uznać należy, że w rozpatrywanej sytuacji nie nastąpi rozwiązanie spółki kapitałowej, lecz jedynie zmiana formy prawnej prowadzonej przez nią działalności, a zatem czynność ta nie będzie stanowić ani odpłatnej dostawy towarów, ani odpłatnego świadczenia usług w rozumieniu art. 7 oraz art. 8 ustawy o VAT. W konsekwencji nie będzie miało miejsce zdarzenie, które rodziłoby powstanie obowiązku podatkowego w podatku od towarów i usług.

Tym samym stanowisko Wnioskodawców w zakresie braku opodatkowania podatkiem VAT przekształcenia spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w spółkę jawną – jest prawidłowe.

Odpowiedź na pozostałe pytania (nr 2-4) zawarte we wniosku zawarta będzie w odrębnych rozstrzygnięciach.

Przedmiotowa interpretacja dotyczy wyłącznie zapytań Zainteresowanych. Inne kwestie nieobjęte pytaniami (np. w zakresie sukcesji prawnej) nie mogą być – zgodnie z art. 14b § 1 ustawy Ordynacja podatkowa – rozpatrzone.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3.  z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Zainteresowanemu będącemu stroną postępowania (art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w dwóch egzemplarzach (art. 47 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – t.j. Dz. U. z 2019 poz. 2325 ze zm.) Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy).

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.