Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0112-KDIL1-1.4012.452.2023.2.WK
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2023-11-10
Teza: Sprzedaż udziałów w Spółce przez Gminę niepodlegający opodatkowaniu i zastosowanie zwolnienia.
Słowa kluczowe: czynności-czynności niepodlegające opodatkowaniu; czynności-czynności podlegające opodatkowaniu; gmina; udział-udział w spółce
Zagadnienia: Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II. Zakres opodatkowania
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 1-art. 5-ust. 1; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział II-Rozdział 2-art. 7.-ust. 1

Interpretacja indywidualna – stanowisko prawidłowe
==================================================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług w zakresie braku podlegania opodatkowaniu podatkiem VAT planowanej transakcji sprzedaży udziałów w Spółce (pytanie oznaczone we wniosku nr 1) **– jest prawidłowe.**

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

30 sierpnia 2023 r. wpłynął Państwa wniosek z 29 sierpnia 2023 r. o wydanie interpretacji indywidualnej, który dotyczy:

1) braku podlegania opodatkowaniu podatkiem VAT planowanej transakcji sprzedaży udziałów w Spółce (pytanie oznaczone we wniosku nr 1);

2) ustalenia, czy w przypadku negatywnej odpowiedzi na pytanie nr 1, tj. w przypadku uznania, że w przedstawionym opisie sprawy planowana przez Gminę transakcja sprzedaży udziałów w Spółce będzie stanowiła po stronie Gminy wykonanie działalności gospodarczej w rozumieniu ustawy, czy Gmina będzie miała prawo zastosować zwolnienie od VAT dla tej transakcji na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 40a ustawy (pytanie oznaczone we wniosku nr 2).

Uzupełnili go Państwo – w odpowiedzi na wezwanie – pismem z 20 października 2023 r. (wpływ 20 października 2023 r.) oraz pismem z 26 października 2023 r. (wpływ 26 października 2023 r.).

Treść wniosku jest następująca:

**Opis zdarzenia przyszłego**

Miasto i Gmina (\`(...)\`) (dalej: „Gmina”) jest zarejestrowanym, czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług (dalej: „VAT”).

Na podstawie ustawy z 8 marca 1990 r. o samorządzie gminnym (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 40), Gmina jest wyposażona w osobowość prawną i posiada zdolność do czynności cywilnoprawnych. Gmina wykonuje zadania własne samodzielnie lub przez powołane gminne jednostki organizacyjne.

Zgodnie z art. 9 ustawy z 20 grudnia 1996 r. o gospodarce komunalnej (t. j. Dz. U. z 2021 r. poz. 679), jednostki samorządu terytorialnego mogą tworzyć spółki z ograniczoną odpowiedzialnością lub spółki akcyjne, a także mogą przystępować do takich spółek.

Gmina jest jednoosobowym wspólnikiem posiadającym 100% udziałów w kapitale zakładowym spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: „Spółka”).

Głównym przedmiotem działalności Spółki jest realizacja zadań Gminy o charakterze innowacyjnych przedsięwzięć turystycznych mieszczących się w sferze użyteczności publicznej na terenie Gminy. Spółka posiada osobowość prawną i będzie stanowiła na gruncie VAT odrębnego od Gminy podatnika VAT.

Gmina zamierza podjąć uchwałę celem zbycia udziałów i określenia trybu zbycia, w tym procedury wyłonienia nabywcy (dalej: „Nabywca”) udziałów w Spółce.

Po przeprowadzeniu procedury przetargowej Gmina planuje zbyć udziały w Spółce o wartości ok. (\`(...)\`) zł (tj. ok. 30% udziałów w Spółce, dalej jako: „Udziały”). Gmina zakłada, że Nabywca nabędzie udziały w Spółce na podstawie jednej czynności prawnej objętej jedną umową sprzedaży udziałów. Ponadto, Gmina zakłada, że Udziały przejdą na kupującego z chwilą zapłaty ceny w pełnej wysokości.

### Gmina zaznacza, że sprzedaż Udziałów jest zdarzeniem incydentalnym, Gmina nie prowadzi działalności maklerskiej ani brokerskiej, a sprzedaż nastąpi w wyniku wykonywania praw właścicielskich.

**Uzupełnienie i doprecyzowanie opisu sprawy**

Gmina nie uczestniczy w zarządzaniu Spółką. Gmina wskazuje, iż w Radzie Nadzorczej znajduje się przedstawiciel Gminy. Gmina nie świadczy żadnych usług na rzecz Spółki.

Gmina nie dokonywała oraz nie dokonuje na rzecz Spółki żadnych czynności podlegających opodatkowaniu VAT, w szczególności nie świadczyła oraz nie świadczy usług administracyjnych, rachunkowych, informatycznych, finansowych, handlowych lub technicznych.

W ocenie Gminy, Gmina nie sprawuje kontroli nad Spółką. W tym zakresie Gmina wskazuje, że w skład Rady Nadzorczej wchodzi członek wskazany przez Gminę, niemniej ma on jedynie prawo wyrażania opinii.

Głównym przedmiotem działalności Spółki jest realizacja zadań o charakterze innowacyjnych przedsięwzięć turystycznych mieszczących się w sferze użyteczności publicznej na terenie Gminy.

Zdaniem Gminy, Gmina nie ma wpływu na kierunki rozwoju Spółki i koncepcje inwestycyjne w Spółce. Jedynym uprawnieniem Gminy jest prawo wyrażania opinii przez przedstawiciela w Radzie Nadzorczej. Ponadto, w ocenie Gminy, Gmina narzuca swoje wytyczne działalności Spółce jedynie jako mniejszościowy udział.

Gmina nie ma wpływu na ceny towarów i usług w Spółce.

Sprzedaż ok. 30% udziałów Gminy w Spółce ma na celu pozyskanie zewnętrznego inwestora strategicznego.

W ocenie Gminy, w związku ze sprzedażą udziałów w Spółce, nie dochodzi/nie będzie dochodziło do przekazania na rzecz nabywcy funkcji zarządczych.

Zdaniem Gminy, posiadanie udziałów w Spółce nie jest bezpośrednim, stałym i koniecznym rozszerzeniem działalności gospodarczej Gminy.

Gmina nie wykonuje usług przechowywania lub zarządzania udziałami w Spółce ani usług pośrednictwa w tym zakresie.

Na pytanie nr 13 o treści: „Czy dokonują Państwo usług dotyczących praw i udziałów Spółki odzwierciedlających:

a) tytuł prawny do towarów;

b) tytuł własności nieruchomości;

c) prawa rzeczowe dające ich posiadaczowi prawo do korzystania z nieruchomości;

d) udziały i inne tytułu prawne dające ich posiadaczowi prawne lub faktyczne prawo własności lub posiadania nieruchomości lub jej części;

e) prawa majątkowe, których instrumentami bazowymi są towary, mierniki i limity wielkości produkcji oraz uprawnienia do emisji zanieczyszczeń, i które mogą być zrealizowane poprzez dostawę towarów lub świadczenie usług innych niż zwolnione z podatku?”

Odpowiedzieli Państwo: Jak zostało wyżej wskazane, Gmina nie dokonuje żadnych usług na rzecz Spółki, w szczególności dotyczących praw i udziałów Spółki odzwierciedlających tytuły wymienione w punktach od „a” do „e” ww. pytania.

**Pytania**

1\. Czy planowana przez Gminę transakcja sprzedaży Udziałów w Spółce będzie stanowiła po stronie Gminy zdarzenie niepodlegające opodatkowaniu VAT?

2\. W przypadku negatywnej odpowiedzi na pytanie nr 1, tj. w przypadku uznania, że w przedstawionym opisie sprawy planowana przez Gminę transakcja sprzedaży udziałów w Spółce będzie stanowiła po stronie Gminy wykonanie działalności gospodarczej w rozumieniu ustawy o VAT, czy Gmina będzie miała prawo zastosować zwolnienie od VAT dla tej transakcji na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 40a ustawy o VAT?

### Państwa stanowisko w sprawie

Stanowisko Wnioskodawcy:

1\. Planowana przez Gminę transakcja sprzedaży Udziałów w Spółce będzie stanowiła po stronie Gminy zdarzenie niepodlegające opodatkowaniu VAT.

2\. W przypadku negatywnej odpowiedzi na pytanie nr 1, tj. w przypadku uznania, że w przedstawionym opisie sprawy planowana przez Gminę transakcja sprzedaży udziałów w Spółce będzie stanowiła po stronie Gminy wykonanie działalności gospodarczej w rozumieniu ustawy o VAT, w ocenie Gminy, Gmina będzie miała prawo zastosować zwolnienie od VAT dla tej transakcji na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 40a ustawy o VAT.

**Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawcy**

Ad. 1

Zgodnie z art. 15 ust. 1 ustawy o VAT, podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

Stosownie natomiast do treści art. 15 ust. 6 ww. ustawy, nie uważa się za podatników organów władzy publicznej oraz urzędów obsługujących te organy w zakresie realizowanych zadań nałożonych odrębnymi przepisami prawa, dla realizacji których zostały one powołane, z wyłączeniem czynności wykonywanych na podstawie zawartych umów cywilnoprawnych.

Jako że jednostki samorządu terytorialnego są wyposażone w osobowość prawną oraz w określonym zakresie wykonują samodzielnie działalność gospodarczą w rozumieniu art. 15 ust. 2 ustawy o VAT, należy uznać, iż spełniają zawartą w tym przepisie definicję podatnika VAT.

Oznacza to, że w zakresie czynności cywilnoprawnych dokonywanych przez jednostki samorządu terytorialnego, nawet, gdy dotyczą one zadań własnych gmin, podmioty te powinny być uznawane za podatników VAT.

Zatem, w przypadku, gdy Gmina wykonuje czynności na podstawie umów cywilnoprawnych, tj. na warunkach i w okolicznościach właściwych również dla podmiotów prowadzących działalność gospodarczą – powinna być ona traktowana jako podatnik VAT, gdyż w przedmiotowym zakresie działa de facto w sposób analogiczny do tych podmiotów.
------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Stosownie do art. 5 ust. 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu VAT podlegają m.in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

W myśl art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, pod pojęciem towaru należy rozumieć rzeczy oraz ich części oraz wszelkie postacie energii.
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

Natomiast zgodnie z art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 ww. ustawy, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel.
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

W rozumieniu ustawy o VAT (art. 7 ust. 1 oraz art. 8 ust. 1), udział w Spółce posiadającej osobowość prawną nie mieści się w definicji towarów ani usługi, jest natomiast prawem majątkowym, które może być przedmiotem transakcji. Aby transakcja ta podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT musi być wykonywana przez podatnika VAT w ramach jego podstawowej działalności. Nie należy zaliczyć czynności zbycia udziałów Gminy do zawodowej płaszczyzny jednostki. Jest to czynność jednorazowa.

Na podstawie art. 2 pkt 6, art. 5 ust. 1 pkt 1, art. 7 ust. 1 i art. 8 ust. 1 ustawy o VAT, odpłatna dostawa towarów i usług lub odpłatne świadczenie usług podlega opodatkowaniu VAT wówczas, gdy są dokonywane przez podmiot o statusie podatnika działającego w takim charakterze w odniesieniu do tych czynności o VAT.

Kwestia, czy za działalność gospodarczą można uznać działalność polegającą na posiadaniu i zbywaniu udziałów była przedmiotem orzecznictwa Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej (dalej: „TSUE”). W wyrokach w sprawach C-60/90 i C-155/94 oraz w sprawie C-80/95 TSUE podkreślał, że samo posiadanie, czy też emisja udziałów i innych papierów wartościowych co do zasady nie stanowi działalności gospodarczej w rozumieniu art. 4 tzw. VI Dyrektywy, która pozwalałaby na uznanie posiadacza takich udziałów za podatnika VAT.

Natomiast w wyroku z 29 kwietnia 2004 r. w sprawie C-77/01 TSUE uznał, że zwykłe nabycie udziałów w innych podmiotach nie stanowi wykorzystania majątku w celu osiągnięcia dochodu w sposób ciągły, ponieważ dywidenda uzyskana z udziału jest skutkiem własności majątku i nie jest wynagrodzeniem uzyskanym w ramach prowadzonej działalności gospodarczej w rozumieniu systemu VAT. Podobnie transakcje finansowe polegające jedynie na sprzedaży udziałów nie stanowią w ogóle działalności gospodarczej.

Podsumowując, należy stwierdzić, że zasadniczo czynności związane ze zbywaniem udziałów nie stanowią działalności gospodarczej w rozumieniu ustawy o VAT, a zatem podmiot dokonujący tych czynności nie ma statusu podatnika VAT w związku z ich wykonywaniem, nawet jeżeli z tytułu innej działalności jest podatnikiem. W konsekwencji, w ocenie Gminy, dokonując sprzedaży udziałów w Spółce, Gmina nie będzie działać w charakterze podatnika VAT.

Gmina wskazuje, że do podobnych wniosków doszedł Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej z 7 grudnia 2017 r., nr 0112-KDIL4.4012.473.2017.2.TKU. W piśmie tym Dyrektor wskazał: „Mając na uwadze opis sprawy oraz obowiązujące w tym zakresie przepisy prawa, jak również orzecznictwo TSUE należy stwierdzić, że planowana przez Gminę transakcja aportu udziałów PDS do ZKU w zamian za udziały ZKU o tej samej wartości nominalnej, będzie stanowiła po stronie Gminy zdarzenie spoza zakresu opodatkowania podatkiem od towarów i usług”.

Ad. 2

W przypadku uznania, iż sprzedaż udziałów w spółce stanowi wykonywanie działalności gospodarczej przez Gminę, wówczas, w ocenie Gminy, przedmiotowa transakcja będzie korzystać ze zwolnienia od VAT na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 40a ustawy o VAT.

Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 40a lit. a ustawy o VAT, zwalnia się od podatku VAT usługi, w tym także usługi pośrednictwa, których przedmiotem są udziały w spółkach, z wyłączeniem usług przechowywania tych udziałów i zarządzania nimi.

W myśl art. 43 ust. 15 ustawy o VAT, zwolnienia, o których mowa m.in. w ust. 1 pkt 40a, nie mają zastosowania do czynności ściągania długów, w tym factoringu, usług doradztwa oraz usług w zakresie leasingu.

Ponadto na podstawie art. 43 ust. 16 ustawy o VAT, zwolnienie, o którym mowa w ust. 1 pkt 40a, nie ma zastosowania do usług dotyczących udziałów odzwierciedlających tytuł prawny do towarów, tytuł własności nieruchomości, prawa rzeczowe dające ich posiadaczowi prawo do korzystania z nieruchomości, udziały i inne tytuły prawne dające ich posiadaczowi prawne lub faktyczne prawo własności lub posiadania nieruchomości lub jej części, prawa majątkowe, których instrumentami bazowymi są towary, mierniki i limity wielkości produkcji oraz uprawnienia do emisji zanieczyszczeń, i które mogą być zrealizowane poprzez dostawę towarów lub świadczenie usług innych niż zwolnione z podatku.

W konsekwencji, w ocenie Gminy, w przypadku uznania, że w przedstawionym opisie sprawy planowana transakcja zbycia udziałów będzie stanowiła po stronie Gminy wykonywanie działalności gospodarczej w rozumieniu ustawy o VAT, Gmina będzie miała prawo zastosować zwolnienie z VAT dla tej transakcji na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 40a ustawy o VAT.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku w zakresie braku podlegania opodatkowaniu podatkiem VAT planowanej transakcji sprzedaży udziałów w Spółce (pytanie oznaczone we wniosku nr 1) **– jest prawidłowe.**

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Zgodnie z przepisem art. 5 ust. 1 ustawy z 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 1570 ze zm.), zwanej dalej „ustawą”:

Opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług podlegają:

1) odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju;

2) eksport towarów;

3) import towarów na terytorium kraju;

4) wewnątrzwspólnotowe nabycie towarów za wynagrodzeniem na terytorium kraju;

5) wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

Stosownie do art. 2 pkt 6 ustawy:

Towarami są rzeczy oraz ich części a także wszelkie postacie energii.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy:

Przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel (…).

Natomiast zgodnie z art. 8 ust. 1 ustawy:

Przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również:

1) przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę, w jakiej dokonano czynności prawnej;

2) zobowiązanie do powstrzymania się od dokonania czynności lub do tolerowania czynności lub sytuacji;

3) świadczenie usług zgodnie z nakazem organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w jego imieniu lub nakazem wynikającym z mocy prawa.

Warunkiem opodatkowania danej czynności podatkiem od towarów i usług jest spełnienie dwóch przesłanek łącznie: po pierwsze – dana czynność ujęta jest w katalogu czynności podlegających opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług, po drugie – czynność została wykonana przez podmiot, który w związku z jej wykonaniem działa jako podatnik VAT.

Na podstawie art. 15 ust. 1 ustawy:

Podatnikami są osoby prawne, jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej oraz osoby fizyczne, wykonujące samodzielnie działalność gospodarczą, o której mowa w ust. 2, bez względu na cel lub rezultat takiej działalności.

W myśl art. 15 ust. 2 ustawy:

Działalność gospodarcza obejmuje wszelką działalność producentów, handlowców lub usługodawców, w tym podmiotów pozyskujących zasoby naturalne oraz rolników, a także działalność osób wykonujących wolne zawody. Działalność gospodarcza obejmuje w szczególności czynności polegające na wykorzystywaniu towarów lub wartości niematerialnych i prawnych w sposób ciągły dla celów zarobkowych.

Stosownie do art. 15 ust. 6 ustawy:

Nie uznaje się za podatnika organów władzy publicznej oraz urzędów obsługujących te organy w zakresie realizowanych zadań nałożonych odrębnymi przepisami prawa, dla realizacji których zostały one powołane, z wyłączeniem czynności wykonywanych na podstawie zawartych umów cywilnoprawnych.

Definicja działalności gospodarczej zawarta w ustawie ma na tyle uniwersalny charakter, że pozwala na objęcie pojęciem „podatnika” te wszystkie podmioty, które prowadzą określoną działalność występując w profesjonalnym obrocie gospodarczym.

Dlatego też, nie każda czynność dokonana przez podmiot mający status podatnika będzie podlegać opodatkowaniu. Status podatnika podatku od towarów i usług nie powoduje automatycznie rozciągnięcia skutków podatkowych na całą sferę aktywności danego podmiotu. Zatem, za działalność rodzącą obowiązki w podatku od towarów i usług należy uznać tylko tę działalność, którą można zidentyfikować i zaliczyć do zawodowej płaszczyzny jednostki.

Kwestia, czy za działalność gospodarczą można uznać działalność polegającą na posiadaniu i zbywaniu udziałów była przedmiotem orzecznictwa Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej.

W wyrokach w sprawach C-60/90 i C-155/94 oraz w sprawie C-80/95 TSUE podkreślał, że samo posiadanie, czy też emisja udziałów i innych papierów wartościowych co do zasady nie stanowi działalności gospodarczej w rozumieniu art. 4 VI Dyrektywy, która pozwalałaby na uznanie posiadacza takich udziałów za podatnika.

Natomiast w wyroku z 29 kwietnia 2004 r. w sprawie C-77/01 Empresa de Desenvolvimento Mineiro TSUE uznał, że zwykłe nabycie udziałów w innych podmiotach nie stanowi wykorzystania majątku w celu osiągnięcia dochodu w sposób ciągły, ponieważ dywidenda uzyskana z udziału jest skutkiem własności majątku i nie jest wynagrodzeniem uzyskanym w ramach prowadzonej działalności gospodarczej w rozumieniu Dyrektywy. Podobnie transakcje finansowe polegające jedynie na sprzedaży udziałów i innych papierów wartościowych, np. jednostek w funduszach inwestycyjnych, nie stanowią w ogóle działalności gospodarczej.

Posiłkując się tym orzecznictwem należy stwierdzić, że co do zasady, czynności sprzedaży udziałów nie stanowią działalności gospodarczej, a zatem podmiot dokonujący tych czynności nie ma statusu podatnika, nawet jeżeli z tytułu innej działalności jest podatnikiem.

Należy zatem zauważyć, że w sytuacji, gdy w zakres prowadzonej przez podmiot działalności gospodarczej nie wchodzi obrót papierami wartościowymi, to czynność samego nabycia/sprzedaży udziałów innych spółek nie jest traktowana jako działalność gospodarcza w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług. Są to czynności polegające na zarządzaniu własnym portfelem w celu maksymalizacji zwrotu z inwestycji. Nie można również samego nabycia czy sprzedaży udziałów finansowych w innych przedsiębiorstwach traktować jako wykorzystywanie majątku do uzyskiwania z niego dochodów w sposób ciągły.

Od tej zasady orzecznictwo Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej przewiduje pewne wyjątki, które pozwalają łączyć z faktem posiadania i zbywania papierów wartościowych (akcji, udziałów) wykonywanie działalności gospodarczej w rozumieniu ustawy, w określonych okolicznościach, a mianowicie gdy:

\- posiadacz papierów wartościowych uczestniczy w zarządzaniu spółką, której akcje posiada

\- sprzedaż akcji, udziałów prowadzona jest w ramach działalności maklerskiej i brokerskiej,

\- posiadanie udziałów jest bezpośrednim, stałym i koniecznym rozszerzeniem działalności gospodarczej.

Aby obrót ten podlegał opodatkowaniu podatkiem VAT, musi być wykonywany przez podatnika w rozumieniu ustawy w ramach jego profesjonalnej aktywności. Podkreślić należy, że zakres opodatkowania podatkiem VAT wyznacza czynnik przedmiotowy – opodatkowaniu podlega odpłatna dostawa towarów lub odpłatne świadczenie usług oraz czynnik podmiotowy – czynności muszą być wykonywane przez podatnika działającego w takim charakterze.

Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej w orzeczeniu z 14 listopada 2000 r. w sprawie C-142/99 Floridienne S.A. Beginvest przeciwko Państwu belgijskiemu stwierdził, że zaangażowanie w zarządzanie spółkami zależnymi (w holdingu) należy uznać za działalność gospodarczą w rozumieniu art. 4 (2) VI Dyrektywy, ale tylko w zakresie, w jakim pociąga to za sobą dokonywanie transakcji podlegających VAT na mocy art. 2 VI Dyrektywy, takich jak świadczenie przez Floridienne usług administracyjnych, rachunkowych i informatycznych na rzecz swoich spółek zależnych.

Również w orzeczeniu z 12 lipca 2001 r. w sprawie C-102/00 Welthgrove BV (także spółka holdingowa) przeciwko Staatssecretaris van Financiën TSUE wyraźnie wskazał, że samo zaangażowanie spółki holdingowej w zarządzanie jej spółkami zależnymi, lecz bez dokonywania transakcji podlegających VAT w rozumieniu art. 2 VI Dyrektywy, nie może być traktowane jak działalność gospodarcza w rozumieniu art. 4 (2) tej Dyrektywy. Wobec tego, działalnością gospodarczą będzie tylko takie zarządzanie spółkami zależnymi, które pociąga za sobą dokonywanie transakcji podlegających opodatkowaniu na mocy art. 2 VI Dyrektywy.

W orzeczeniu TSUE z dnia 27 września 2001 r. w sprawie C-16/00 Cibo Participations, Trybunał podtrzymał stanowisko, że udział spółki holdingowej w zarządzaniu spółkami, których udziały nabyła, stanowi działalność gospodarczą w rozumieniu art. 4 ust. 2 VI Dyrektywy, ale tylko w przypadku, gdy pociąga to za sobą przeprowadzenie transakcji podlegających opodatkowaniu na mocy art. 2 ust. 1 tej Dyrektywy, takich jak świadczenie przez spółkę holdingową na rzecz spółek zależnych usług administracyjnych, finansowych, handlowych lub technicznych.

W związku z powyższym, zdaniem TSUE, samo nabycie i posiadanie akcji spółki nie powinno być traktowane jako działalność gospodarcza w rozumieniu art. 4 ust. 2 VI Dyrektywy, nadająca ich posiadaczowi status podatnika. Trybunał powtórzył tu wyrażone wcześniej w orzeczeniu z dnia 20 czerwca 1996 r. C-155/94 stanowisko, że jeżeli objęcie akcji nie stanowi działalności gospodarczej, to również nie ma takiego charakteru ich zbycie (także orzeczenie TSUE z dnia 26 czerwca 2003 r. w sprawie C-442/01).

Również w wyroku C-320/17 TSUE wskazał, że samo nabycie i posiadanie udziałów nie powinno być uznane, w rozumieniu dyrektywy VAT, za działalność gospodarczą przyznającą nabywcy lub posiadaczowi status podatnika. Trybunał podkreślił przy tym, że z utrwalonego orzecznictwa Trybunału wynika, że uczestniczenie spółki holdingowej w zarządzaniu spółkami, w których nabyła ona udział lub akcje, stanowi działalność gospodarczą w rozumieniu art. 9 ust. 1 Dyrektywy VAT, w zakresie, w jakim skutkuje ono dokonywaniem transakcji podlegających opodatkowaniu VAT na podstawie art. 2 tej dyrektywy, takich jak świadczenie usług administracyjnych, księgowych, finansowych, handlowych, informacyjnych i technicznych przez spółkę holdingową na rzecz spółek.

Interpretując wskazany w tym orzecznictwie wyjątek od omawianej zasady, sprowadzający się do możliwości uznania za działalność gospodarczą posiadania (zbywania) udziałów, jeżeli towarzyszyłoby temu uczestnictwo w zarządzaniu spółką – WSA w Opolu w wyroku z 25 czerwca 2010 r., sygn. akt I SA/Op 176/10, stwierdził, że taka możliwość ograniczona jest do sytuacji szczególnych, w których udział w zarządzaniu pociąga za sobą przeprowadzenie transakcji podlegających opodatkowaniu, takich jak świadczenie usług na rzecz spółki.

Z opisu sprawy wynika, Gmina jest zarejestrowanym, czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług. Gmina jest jednoosobowym wspólnikiem posiadającym 100% udziałów w kapitale zakładowym spółki z ograniczoną odpowiedzialnością. Głównym przedmiotem działalności Spółki jest realizacja zadań Gminy o charakterze innowacyjnych przedsięwzięć turystycznych mieszczących się w sferze użyteczności publicznej na terenie Gminy. Spółka posiada osobowość prawną i będzie stanowiła na gruncie VAT odrębnego od Gminy podatnika VAT. Gmina zamierza podjąć uchwałę celem zbycia udziałów i określenia trybu zbycia, w tym procedury wyłonienia Nabywcy udziałów w Spółce. Po przeprowadzeniu procedury przetargowej Gmina planuje zbyć udziały w Spółce o wartości ok. (\`(...)\`) zł (tj. ok. 30% udziałów w Spółce). Gmina zakłada, że Nabywca nabędzie udziały w Spółce na podstawie jednej czynności prawnej objętej jedną umową sprzedaży udziałów. Ponadto, Gmina zakłada, że Udziały przejdą na kupującego z chwilą zapłaty ceny w pełnej wysokości. Gmina zaznacza, że sprzedaż Udziałów jest zdarzeniem incydentalnym, Gmina nie prowadzi działalności maklerskiej ani brokerskiej, a sprzedaż nastąpi w wyniku wykonywania praw właścicielskich. Gmina nie uczestniczy w zarządzaniu Spółką. Gmina nie świadczy żadnych usług na rzecz Spółki. Gmina nie dokonywała oraz nie dokonuje na rzecz Spółki żadnych czynności podlegających opodatkowaniu VAT, w szczególności nie świadczyła oraz nie świadczy usług administracyjnych, rachunkowych, informatycznych, finansowych, handlowych lub technicznych. Gmina nie sprawuje kontroli nad Spółką. Gmina nie ma wpływu na kierunki rozwoju Spółki i koncepcje inwestycyjne w Spółce. Jedynym uprawnieniem Gminy jest prawo wyrażania opinii przez przedstawiciela w Radzie Nadzorczej. Ponadto, Gmina narzuca swoje wytyczne działalności Spółce jedynie jako mniejszościowy udział. Gmina nie ma wpływu na kierunki rozwoju Spółki i koncepcje inwestycyjne w Spółce. Gmina nie ma wpływu na ceny towarów i usług w Spółce. Sprzedaż ok. 30% udziałów Gminy w Spółce ma na celu pozyskanie zewnętrznego inwestora strategicznego. W związku ze sprzedażą udziałów w Spółce, nie dochodzi/nie będzie dochodziło do przekazania na rzecz nabywcy funkcji zarządczych. Posiadanie udziałów w Spółce nie jest bezpośrednim, stałym i koniecznym rozszerzeniem działalności gospodarczej Gminy. Gmina nie wykonuje usług przechowywania lub zarządzania udziałami w Spółce ani usług pośrednictwa w tym zakresie. Gmina nie dokonuje żadnych usług na rzecz Spółki, w szczególności dotyczących praw i udziałów Spółki odzwierciedlających tytuł prawny do towarów, tytuł własności nieruchomości, prawa rzeczowe dające ich posiadaczowi prawo do korzystania z nieruchomości, udziały i inne tytułu prawne dające ich posiadaczowi prawne lub faktyczne prawo własności lub posiadania nieruchomości lub jej części oraz prawa majątkowe, których instrumentami bazowymi są towary, mierniki i limity wielkości produkcji oraz uprawnienia do emisji zanieczyszczeń, i które mogą być zrealizowane poprzez dostawę towarów lub świadczenie usług innych niż zwolnione od podatku.

Wątpliwości Państwa w pierwszej kolejności dotyczą ustalenia czy planowana przez Gminę transakcja sprzedaży Udziałów w Spółce będzie stanowiła po stronie Gminy zdarzenie niepodlegające opodatkowaniu VAT (pytanie oznaczone we wniosku nr 1).

Mając na uwadze opis sprawy oraz obowiązujące w tym zakresie przepisy prawa, jak również orzecznictwo TSUE należy stwierdzić, iż czynność sprzedaży przez Gminę udziałów w Spółce, w opisanej sytuacji, nie będzie traktowana jako działalność gospodarcza w rozumieniu ustawy o podatku od towarów i usług. Powyższe wynika z faktu, że Gmina nie sprawuje kontroli nad Spółką. W skład Rady Nadzorczej wchodzi członek wskazany przez Gminę, niemniej ma on jedynie prawo wyrażania opinii. Sprzedaż Udziałów jest zdarzeniem incydentalnym, Gmina nie prowadzi działalności maklerskiej ani brokerskiej, a sprzedaż nastąpi w wyniku wykonywania praw właścicielskich. Gmina nie uczestniczy w zarządzaniu Spółką. Gmina nie świadczy żadnych usług na rzecz Spółki. Gmina nie dokonywała oraz nie dokonuje na rzecz Spółki żadnych czynności podlegających opodatkowaniu VAT, w szczególności nie świadczyła oraz nie świadczy usług administracyjnych, rachunkowych, informatycznych, finansowych, handlowych lub technicznych. Gmina nie ma wpływu na kierunki rozwoju Spółki i koncepcje inwestycyjne w Spółce. Gmina nie ma wpływu na ceny towarów i usług w Spółce.

Wobec powyższego należy stwierdzić, że z tytułu wykonywania czynności polegających na sprzedaży prze Gminę udziałów w Spółce, Gmina nie będzie działać w charakterze podatnika podatku od towarów i usług, w rozumieniu art. 15 ust. 1 ustawy. Nie zostaną bowiem spełnione przesłanki, nakazujące uznać zbycie udziałów w Spółce za czynność podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT.

**Podsumowując, skoro – jak Państwo twierdzą we wniosku –** **Gmina nie prowadzi działalności maklerskiej ani brokerskiej, a sprzedaż udziałów w Spółce nastąpi w wyniku wykonywania praw właścicielskich, Gmina nie uczestniczy w zarządzaniu Spółką, nie dokonywała oraz nie dokonuje na rzecz Spółki żadnych czynności podlegających opodatkowaniu VAT, w szczególności nie świadczyła oraz nie świadczy usług administracyjnych, rachunkowych, informatycznych, finansowych, handlowych lub technicznych, Gmina nie sprawuje kontroli nad Spółką oraz Gmina nie ma wpływu na kierunki rozwoju Spółki i koncepcje inwestycyjne w Spółce, a w związku ze sprzedażą udziałów w Spółce, nie dochodzi/nie będzie dochodziło do przekazania na rzecz nabywcy funkcji zarządczych, a ponadto posiadanie udziałów w Spółce nie jest bezpośrednim, stałym i koniecznym rozszerzeniem działalności gospodarczej Gminy, to planowana przez Gminę transakcja sprzedaży Udziałów w Spółce będzie stanowiła po stronie Gminy zdarzenie niepodlegające opodatkowaniu VAT.**

**Tym samym Państwa stanowisko w zakresie pytania oznaczonego we wniosku nr 1 należało uznać za prawidłowe.**

**Z uwagi na fakt, że w zakresie pytania nr 1 Państwa stanowisko zostało uznane za prawidłowe i wyjaśniono, że** **planowana transakcja sprzedaży udziałów w Spółce nie będzie podlegać opodatkowaniu podatkiem VAT****, odstąpiono od odpowiedzi na sformułowane przez Państwa pytanie oznaczone nr 2. Oczekiwali bowiem Państwo odpowiedzi na pytanie nr 2** **w przypadku negatywnej odpowiedzi na pytanie nr 1.**

Dodatkowe informacje
--------------------

### Informacja o zakresie rozstrzygnięcia

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Należy zauważyć, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. Niniejszą interpretację wydano w szczególności w oparciu o informacje zawarte w opisie sprawy, że: Gmina nie prowadzi działalności maklerskiej ani brokerskiej, a sprzedaż nastąpi w wyniku wykonywania praw właścicielskich. Gmina nie uczestniczy w zarządzaniu Spółką. Gmina nie świadczy żadnych usług na rzecz Spółki. Gmina nie dokonywała oraz nie dokonuje na rzecz Spółki żadnych czynności podlegających opodatkowaniu VAT, w szczególności nie świadczyła oraz nie świadczy usług administracyjnych, rachunkowych, informatycznych, finansowych, handlowych lub technicznych. Gmina nie sprawuje kontroli nad Spółką. Gmina nie ma wpływu na kierunki rozwoju Spółki i koncepcje inwestycyjne w Spółce. Jedynym uprawnieniem Gminy jest prawo wyrażania opinii przez przedstawiciela w Radzie Nadzorczej. Ponadto, Gmina narzuca swoje wytyczne działalności Spółce jedynie jako mniejszościowy udział. Gmina nie ma wpływu na kierunki rozwoju Spółki i koncepcje inwestycyjne w Spółce. Gmina nie ma wpływu na ceny towarów i usług w Spółce. Sprzedaż ok. 30% udziałów Gminy w Spółce ma na celu pozyskanie zewnętrznego inwestora strategicznego. W związku ze sprzedażą udziałów w Spółce, nie dochodzi/nie będzie dochodziło do przekazania na rzecz nabywcy funkcji zarządczych. Posiadanie udziałów w Spółce nie jest bezpośrednim, stałym i koniecznym rozszerzeniem działalności gospodarczej Gminy. Gmina nie wykonuje usług przechowywania lub zarządzania udziałami w Spółce ani usług pośrednictwa w tym zakresie. Gmina nie dokonuje żadnych usług na rzecz Spółki, w szczególności dotyczących praw i udziałów Spółki odzwierciedlających tytuł prawny do towarów, tytuł własności nieruchomości, prawa rzeczowe dające ich posiadaczowi prawo do korzystania z nieruchomości, udziały i inne tytułu prawne dające ich posiadaczowi prawne lub faktyczne prawo własności lub posiadania nieruchomości lub jej części oraz prawa majątkowe, których instrumentami bazowymi są towary, mierniki i limity wielkości produkcji oraz uprawnienia do emisji zanieczyszczeń, i które mogą być zrealizowane poprzez dostawę towarów lub świadczenie usług innych niż zwolnione od podatku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność.

Jednocześnie należy podkreślić, że niniejsza interpretacja została wydana na podstawie przedstawionego we wniosku opisu sprawy co oznacza, że w przypadku gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, kontroli celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan sprawy, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

· Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.

· Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

· Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego. Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

· w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Warszawska 5, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

· w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a oraz art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (t. j. Dz. U. z 2023 r. poz. 2383).