Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB1-1.4010.34.2021.5.NL
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2021-06-04
Teza: w zakresie ustalenia: - czy w świetle opisanego wyżej zdarzenia przyszłego, dokonanie podziału Spółki dzielonej przez wydzielenie ZCP Nieruchomościowego do nowo utworzonej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (Spółki nowo zawiązanej) w trybie art. 529 § 1 pkt 4 KSH przy jednoczesnym pozostawieniu w Spółce dzielonej pozostałej części przedsiębiorstwa Spółki będzie skutkować po stronie Spółki nowo zawiązanej powstaniem przychodu podatkowego podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych na podstawie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych; - czy w świetle opisanego wyżej zdarzenia przyszłego, w związku z dokonaniem podziału Spółki dzielonej przez wydzielenie ZCP Nieruchomościowego do nowo utworzonej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (Spółki nowo zawiązanej) w trybie art. 529 § 1 pkt 4 KSH przy jednoczesnym pozostawieniu w Spółce dzielonej pozostałej części przedsiębiorstwa Spółki, majątek przejmowany na skutek podziału i majątek pozostający w spółce stanowić będą zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, i w konsekwencji nie będzie to skutkować po stronie Spółki dzielonej powstaniem przychodu podatkowego podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych na podstawie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.
Słowa kluczowe: podział; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; przychód
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1, art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz.U. z 2020 r. poz. 1325 ze zm.), Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku wspólnym z 28 stycznia 2021 r. (data wpływu za pośrednictwem platformy e-PUAP w tym samym dniu), uzupełnionym 28 kwietnia 2021 r. oraz 24 maja 2021 r., o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób prawnych, w zakresie ustalenia:

*   czy w świetle opisanego wyżej zdarzenia przyszłego, dokonanie podziału Spółki dzielonej przez wydzielenie ZCP Nieruchomościowego do nowo utworzonej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (Spółki nowo zawiązanej) w trybie art. 529 § 1 pkt 4 KSH handlowych przy jednoczesnym pozostawieniu w Spółce dzielonej pozostałej części przedsiębiorstwa Spółki będzie skutkować po stronie Spółki nowo zawiązanej powstaniem przychodu podatkowego podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych na podstawie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych – jest prawidłowe;
*   czy w świetle opisanego wyżej zdarzenia przyszłego, w związku z dokonaniem podziału Spółki dzielonej przez wydzielenie ZCP Nieruchomościowego do nowo utworzonej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (Spółki nowo zawiązanej) w trybie art. 529 § 1 pkt 4 KSH przy jednoczesnym pozostawieniu w Spółce dzielonej pozostałej części przedsiębiorstwa Spółki, majątek przejmowany na skutek podziału i majątek pozostający w spółce stanowić będą zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, i w konsekwencji nie będzie to skutkować po stronie Spółki dzielonej powstaniem przychodu podatkowego podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych na podstawie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych – **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 28 stycznia 2021 r. do Organu wpłynął ww. wniosek wspólny o wydanie interpretacji indywidualnej dotyczącej m.in. podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie ustalenia:

*   czy w świetle opisanego wyżej zdarzenia przyszłego, dokonanie podziału Spółki dzielonej przez wydzielenie ZCP Nieruchomościowego do nowo utworzonej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (Spółki nowo zawiązanej) w trybie art. 529 § 1 pkt 4 KSH przy jednoczesnym pozostawieniu w Spółce dzielonej pozostałej części przedsiębiorstwa Spółki będzie skutkować po stronie Spółki nowo zawiązanej powstaniem przychodu podatkowego podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych na podstawie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych;
*   czy w świetle opisanego wyżej zdarzenia przyszłego, w związku z dokonaniem podziału Spółki dzielonej przez wydzielenie ZCP Nieruchomościowego do nowo utworzonej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (Spółki nowo zawiązanej) w trybie art. 529 § 1 pkt 4 KSH przy jednoczesnym pozostawieniu w Spółce dzielonej pozostałej części przedsiębiorstwa Spółki, majątek przejmowany na skutek podziału i majątek pozostający w spółce stanowić będą zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, i w konsekwencji nie będzie to skutkować po stronie Spółki dzielonej powstaniem przychodu podatkowego podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych na podstawie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Wniosek powyższy nie spełniał wymogów formalnych, dlatego też pismem z 2 kwietnia 2021 r., Znak: 0111-KDIB1-1.4010.34.2021.2.NL, 0113-KDIPT2-3.4011.104.4.KS oraz pismem z 14 maja 2021 r., Znak: 0111-KDIB1-1.4010.34.2021.4.NL, 0113-KDIPT2-3.4011.104. 2021.6.KS wezwano do ich uzupełnienia, co też nastąpiło 28 kwietnia 2021 r. oraz 24 maja 2021 r.

**We wniosku, złożonym przez:**

\-Zainteresowanego będącego stroną postępowania:

*   (…) Sp. z o.o. (dalej: „Spółka”, lub „Spółka dzielona”)

\-Zainteresowane niebędące stroną postępowania:

*   (…),
*   (…)

(dalej łącznie: „Zainteresowani”).

**przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:**

Zainteresowany będący stroną postępowania jest polską spółką prawa handlowego posiadającą siedzibę działalności gospodarczej w Polsce. Wspólnikami Spółki są 2 osoby fizyczne, tj. B., posiadająca 14.998 (czternaście tysięcy dziewięćset dziewięćdziesiąt osiem) udziałów o łącznej wartości nominalnej 14.998.000,00 zł (czternaście milionów dziewięćset dziewięćdziesiąt osiem tysięcy złotych 0/100) oraz J. posiadająca 2 (dwa) udziały o łącznej wartości nominalnej 2.000,00 zł (dwa tysiące złotych 0/100) (dalej łącznie: „Wspólnicy”). Osoby wspólników to najbliższa rodzina, spółka ma charakter tzw. firmy rodzinnej.

Wspólnicy oraz Spółka są rezydentami podatkowymi Rzeczpospolitej Polskiej. Spółka jest także zarejestrowana na potrzeby podatku od towarów i usług (dalej: „VAT”) jako podatnik VAT czynny.

Spółka prowadzi działalność gospodarczą podlegającą opodatkowaniu VAT w 2 obszarach:

*   hurtowej sprzedaży żywności i napojów (dalej: „Działalność handlowa”) oraz
*   wynajmie posiadanych nieruchomości na rzecz podmiotów trzecich.

Działalnością dominującą ze względu na obroty jest sprzedaż hurtowa żywności i napojów.

Spółka jest właścicielem 2 nieruchomości zabudowanych:

*   położonej (…), zabudowaną budynkiem biurowym i budynkiem magazynowym o łącznej powierzchni 7.815,39 mkw. oraz budowlami o łącznej powierzchni 5.433,00 mkw. (dalej: „Nieruchomość 1”),
*   położonej w (…), stanowiącej działkę gruntu o powierzchni 13.085,00 mkw., zabudowaną 3 budynkami o charakterze magazynowym i budynkiem biurowymi o łącznej powierzchni 4.265,94 mkw. oraz budowlami o łącznej powierzchni 9.172,50 mkw. (dalej: „Nieruchomość 2”)

(dalej łącznie: „Nieruchomości”).

Nieruchomości są zabudowane budynkami, pełniącymi funkcje biurowe (łącznie 2 budynki) i funkcje magazynowe (łącznie 4 budynki) oraz budowlami stanowiącymi części składowe Nieruchomości, których funkcją jest zabezpieczenie i umożliwienie korzystania z Nieruchomości - są to w szczególności ogrodzenia, szlabany, drogi i place.

Część Nieruchomości 1 oraz całość Nieruchomości 2 są aktualnie wynajmowane lub oferowane do wynajmu.

Spółka prowadzi obecnie działalność handlową wyłącznie na części Nieruchomości 1, gdzie zajmuje część pomieszczeń biurowych oraz magazynowych. Nieruchomość 1 obejmuje powierzchnie większe niż potrzeby spółki i już na etapie inwestycji Spółka przewidywała możliwość ich wynajmu, ze względu na niezwykle korzystne położenie przy drodze nr (…), niedaleko od skrzyżowania z drogą (…).

Już w 2012 r. działalność handlowa została przeniesiona całkowicie z Nieruchomości 2 na Nieruchomość 1. Wówczas rozpoczęło się prowadzenie działalności nieruchomościowej, tj. rozpoczęto przygotowania do wynajmu nieużywanych przez Spółkę Nieruchomości i poszukiwania najemców, m.in. zawarto 4 umowy pośrednictwa z tzw. agencjami nieruchomości (w okresie maj-wrzesień 2012 r.). Pierwsza umowa najmu została zawarta w 2013 r. Jak wskazano wyżej, obecnie całość Nieruchomości 2 oraz część Nieruchomości 1 (niezajmowana przez Spółkę), stanowiące pomieszczenia biurowe i magazynowe, są wynajmowane lub oferowane do wynajmu podmiotom zewnętrznym.

Na dzień złożenia przedmiotowego wniosku, Spółka posiada zawarte umowy najmu pomieszczeń biurowych i/lub magazynowych z 4 podmiotami oraz umowę dot. wynajmu placu z 1 podmiotem - zgodnie z poniższym zestawieniem:

Tabela - PDF

Co do pozostałej, niewykorzystywanej w działalności handlowej Spółki części Nieruchomości, Spółka przygotowuje je pod wynajem i poszukuje najemców (m.in. trwają przygotowania do wynajmu dodatkowego magazynu, tzw. magazynu pomocniczego na Nieruchomości 2 - m.in. Spółka uzyskała zgodę Burmistrza Miasta na urządzenie dodatkowego zjazdu z drogi publicznej w celu wyodrębnienia dojazdu do tego magazynu).

Oprócz powierzchni biurowych i magazynowych na Nieruchomościach, Spółka dysponuje także miejscami paletowymi. Obecna całkowita liczba miejsc paletowych (w rozmiarze standard 120x80x160 cm) w działalności Spółki, to 16.659 miejsc paletowych. Część z nich wykorzystywana jest w działalności handlowej Spółki, pozostała część jest również wynajmowana lub oferowana do wynajmu (m.in. poprzez ogłoszenia na portalach branżowych).

W podziale na umiejscowienie i wykorzystanie:

Tabela - PDF

Wskaźnik wykorzystania miejsc paletowych w działalności handlowej Spółki wyniosła na koniec 2020 r. 51%. Należy jednak zaznaczyć, że wskaźnik ten uległ pomniejszeniu o 19% w stosunku do początku 2020 r. Spółka szacuje, że ta tendencja utrzyma się i wskaźnik wykorzystania miejsc paletowych w działalności handlowej firmy może wkrótce wynosić niecałe 40% - zwalniane miejsca paletowe będą również oferowane do wynajmu podmiotom zewnętrznym.

Spółka zapewnia obsługę administracyjną i techniczną Nieruchomości, w tym własny personel oddelegowany do tej działalności, korzysta z zewnętrznych dostawców usług związanych w szczególności z utrzymaniem stanu technicznego Nieruchomości w tym adaptacji dla potrzeb najemców, remontów, ochrony, ppoż., pośrednictwa w najmie. Spółka dedykuje zasoby ludzkie i organizacyjne stale zajmujące się zarządzaniem Nieruchomościami w znaczeniu jak powyżej.

Działalność związana z Nieruchomościami jest przedmiotowo różna od podstawowej działalności Spółki - pełni inne funkcje gospodarcze, angażuje inne aktywa, posiada inne koszty oraz ma inny profil ryzyka gospodarczego.

Oba wymienione powyżej rodzaje działalności funkcjonują samodzielnie i niezależnie od siebie. W szczególności w związku z rosnącą alokacją funkcji i zasobów do działalności związanej z wynajmem i zarządzaniem Nieruchomościami, Zarząd Spółki na mocy uchwały potwierdził podział organizacyjny (zarządzając stosowaną od lat alokacją funkcji i zasobów), wydzielając funkcje zarządzania, utrzymania oraz wynajmu nieruchomości - tworząc w Spółce dział nieruchomości (dalej: „Dział Nieruchomości”).

Obecnie struktura organizacyjna Spółki prezentuje się następująco:

1.W ramach działalności handlowej (Zainteresowanego będącego stroną postępowania) kadrze zarządzającej (Zarządowi oraz Dyrektorowi Generalnemu) podporządkowane są następujące piony:

*   Pion Sprzedaży Hurtowej - przedstawiciele handlowi wraz z kierownikiem ds. sprzedaży;
*   Pion Zakupów - specjaliści ds. zakupów wraz z kierownikiem ds. zakupów;
*   Pion Logistyki - zespół magazynowy wraz z kierownikiem magazynu;
*   Pion Księgowości - główna księgowa wraz z zespołem;
*   Pion Administracji - zespół specjalistów ds. administracji.

W ramach ww. pionów funkcjonują zespoły oraz samodzielne stanowiska. Zespoły, które tworzą ww. piony są funkcjonalnie ze sobą powiązane i służą realizacji tego samego celu gospodarczego.

Opisaną wyżej strukturę organizacyjną tego pionu biznesowego przedstawia poniższy schemat:

Tabela – PDF

2.Dział Nieruchomości, jako odrębny pion biznesowy podlega bezpośrednio Zarządowi Spółki, funkcjonuje niezależnie od działalności handlowej.

Dział Nieruchomości realizuje kompleksowo działania związane z Nieruchomościami Spółki (posiada własne kompetencje i obowiązki) tj. w szczególności:

*   zarządzanie Nieruchomościami Spółki (Spółka dodatkowo wyjaśnia, że prowadzi działalność gospodarczą zarządzania nieruchomościami jedynie w zakresie nieruchomości, których jest właścicielem, Dział Nieruchomości ma pod swoim nadzorem całość Nieruchomości 1 oraz całość Nieruchomości 2);
*   poszukiwanie najemców samodzielnie lub przez pośredników (w zakresie wynajmu pomieszczeń biurowych, magazynowych, a także miejsc paletowych);
*   zawieranie umów z najemcami;
*   dbanie o prawidłową realizację umów najmu;
*   pobieranie czynszów najmu od najemców;
*   nadzór nad wykonywaniem oraz egzekwowaniem ew. roszczeń z umów na wykonanie projektów budowlanych, umów o roboty budowlane, umów o nadzór autorski i umów o nadzór inwestorski zawartych z podmiotami trzecimi w procesie realizacji inwestycji budowlanych na Nieruchomościach;
*   dbanie o stan techniczny i wizualny Nieruchomości (serwisowanie, adaptacje, remonty, zlecanie przeglądów okresowych itp.);
*   zawieranie umów z dostarczycielami mediów;
*   zawieranie umów ubezpieczenia;
*   zawieranie umów związanych z zapewnieniem ochrony Nieruchomości;
*   zlecenia związane z obsługą techniczną Nieruchomości (na wykonywanie prac serwisowych, przeglądów, etc. np. serwis kotłów);
*   reklama powierzchni do wynajęcia.

Dział Nieruchomości dysponuje wyodrębnionym majątkiem, własnym rachunkiem bankowym i środkami pieniężnymi, są do niego przypisane wszystkie zobowiązania i należności związane z działalnością nieruchomościową.

Na chwilę obecną Dział Nieruchomości obejmuje następujące składniki majątkowe (aktywa i pasywa):

1.  Nieruchomości (rozumiane jako w pełni funkcjonalne, wynajmowane lub użytkowane, należycie wyposażone w instalacje, spełniające wymogi prawa budowlanego i innych przepisów szczególnych np. w zakresie magazynowania); (w tym miejscu należy zaznaczyć, że podział składników majątku i przypisanie do konkretnych obszarów działalności dokonywane jest zgodnie z przepisami art. 44 i nast. Kodeksu cywilnego. Biorąc pod uwagę, że kluczowym składnikiem majątku przypisanym do działalności nieruchomościowej są Nieruchomości, ich wewnętrzne przyporządkowanie dzielą także części składowe i przynależności, a także pożytki w związku z przypisanym do Działu Nieruchomości uprawnieniem do ich pobierania);
2.  Ruchomości (określone szczegółowo na dzień wydzielenia i opisane w stosownym załączniku do uchwały zgromadzenia wspólników w formie z podpisem notarialnie poświadczonym - meble biurowe i sprzęt elektroniczny wykorzystywane w działalności nieruchomościowej przez pracowników Działu Nieruchomości);
3.  Umowy (zobowiązania wynikające z umów) wszystkie umowy związane z zabezpieczeniem prawidłowego funkcjonowania Nieruchomości, w szczególności prawa i obowiązki wynikające z:
    *   umów najmu zawartych z najemcami (w zakresie wynajmu pomieszczeń biurowych, magazynowych, a także miejsc paletowych na Nieruchomościach), które pozwolą na nieprzerwane wynajmowanie Nieruchomości po wydzieleniu zorganizowanej części przedsiębiorstwa ze Spółki,
    *   umów o świadczenie usług pośrednictwa w wynajmie,
    *   umów na dostawę mediów,
    *   umów ubezpieczenia,
    *   umów związanych z zapewnieniem ochrony Nieruchomości,
    *   zleceń związanych z obsługą techniczną Nieruchomości (na wykonywanie prac serwisowych, przeglądów, etc. np. serwis kotłów),
    *   umów o pracę/umów zlecenia,
4.  Należności i zobowiązania wynikające z wynajmu Nieruchomości;
5.  Środki finansowe znajdujące się na wyodrębnionym rachunku bankowym Działu Nieruchomości;
6.  Zobowiązania funkcjonalnie związane z obszarem nieruchomościowym, np. zobowiązania z tytułu podatku od nieruchomości, amortyzacja środków trwałych;
7.  Dokumentacja techniczna i prawna Nieruchomości;
8.  Tajemnice zorganizowanej części przedsiębiorstwa związane z działalnością nieruchomościową m.in. kontakty handlowe, informacje dotyczące rynku wynajmu Nieruchomości, księgi związane z działalnością nieruchomościową;
9.  Pracownicy (zarządca nieruchomości, konserwator budynków);
10.  Majątkowe prawa autorskie do projektów, rysunków, wzorów materiałów marketingowych, w tym szyldów, folderów itd. związanych z Nieruchomościami.

Z kolei z działalnością handlową powiązane są wszystkie pozostałe (nieprzypisane do Działu Nieruchomości) składniki majątku (aktywa i pasywa), w szczególności:

1.  Oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo;
2.  Ruchomości (w tym towary, pojazdy, wyposażenie magazynów niestanowiące części składowych i przynależności Nieruchomości, wyposażenie biurowe, sprzęt elektroniczny (komputery, telefony, etc.);

(w tym miejscu należy zaznaczyć, że podział składników majątku i przypisanie do konkretnych obszarów działalności dokonywane jest zgodnie z przepisami art. 44 i nast. Kodeksu cywilnego - wszystkie elementy, które mogą zostać bez szkody dla Nieruchomości od nich odłączone oraz nie mające charakteru przynależności - niewykorzystywane w działalności nieruchomościowej, są związane funkcjonalnie z działalnością handlową i przypisane do działalności handlowej Spółki. Dotyczy to również elementów wyposażenia spełniających te warunki);

1.  Umowy z dostawcami i odbiorcami towarów;
2.  Umowy o świadczenie usług wspierających działalność handlową (m.in. karty paliwowe, umowy rachunków bankowych)/zlecenia dot. usług wspierających działalność handlową (np. serwis pojazdów);
3.  Baza kontrahentów;
4.  Pracownicy/umowy o pracę i umowy zlecenia z pracownikami pionów działalności handlowej;
5.  Dokumentacja dot. działalności handlowej;
6.  Tajemnice przedsiębiorstwa dot. działalności handlowej;
7.  Środki zgromadzone na pozostałych rachunkach bankowych;
8.  Know-how w zakresie prowadzonej działalności w branży sprzedaży hurtowej;
9.  Majątkowe prawa autorskie do projektów, rysunków, wzorów materiałów marketingowych, w tym szyldów, folderów itd. związanych z działalnością handlową.

Przychody i koszty związane z każdym z dwóch obszarów działalności Spółki są udokumentowane jako wyodrębnione w ewidencji finansowej, w szczególności w strukturze miejsc powstawania kosztów, rachunkowości zarządczej, podlegają procedurom specyficznym dla ściągania należności, finansowania (kredytowania), a środki pieniężne są gromadzone na odrębnych rachunkach bankowych. Również wystawiane jak i otrzymywane faktury VAT są przypisywane do konkretnego obszaru działalności.

Oba rodzaje (obszary) działalności Spółki są więc wyodrębnione organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie. Wyodrębnienie to już teraz przejawia się w tym, że:

*   oba rodzaje działalności funkcjonują niezależnie od siebie, podlegają osobnym decyzjom zarządczym i ryzykom;
*   działalność nieruchomościowa jest wyodrębniona w strukturze organizacyjnej jako Dział Nieruchomości, podlegający bezpośrednio Zarządowi Spółki;
*   działalność nieruchomościowa, na którą oprócz kompleksu Nieruchomości składają się również zaplecze techniczne i kadrowe, umowy z najemcami oraz wszelkie kontakty handlowe i umowy, zabezpieczają możliwość nieprzerwanego prowadzenie działalności gospodarczej po formalnym wyodrębnieniu do nowo zawiązanej spółki;
*   księgowość w Spółce jest prowadzona w taki sposób, że na podstawie zapisów księgowych jest możliwe alokowanie składników majątku, przychodów, kosztów czy też zdarzeń gospodarczych do odpowiedniego pionu działalności: nieruchomościowej lub handlowej;
*   działalność nieruchomościowa posiada odrębny rachunek bankowy, na który trafiają przychody z tej części działalności - środki zgromadzone na koncie przypisanym do działalności nieruchomościowej służą wyłącznie finansowaniu tej działalności, podobnie jak środki z działalności handlowej służą finansowaniu działalności handlowej;
*   poprzez sposób prowadzenia ksiąg możliwe jest przyporządkowanie odpowiednio do działalności nieruchomościowej oraz działalności handlowej wygenerowanych przez te obszary przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań; Dział Nieruchomości już teraz posiada wewnętrzną samodzielność finansową, poprzez posiadanie odrębnych wpływów i odrębnych środków na finansowanie swojej działalności (wyjaśniamy, że zgodnie z obowiązującymi przepisami, wewnętrzny dział nie jest jednostką samobilansującą, w związku z czym obecnie Spółka sporządza jedno sprawozdanie finansowe, obejmujące oba piony działalności. Należy jednak zaznaczyć, że w związku ze sposobem prowadzenia ksiąg możliwe byłoby ustalenie wyniku dla obu tych działalności. Po dokonaniu podziału Spółka przeniesie do spółki nowo zawiązanej również dokumentacje księgową właściwą dla Działu Nieruchomości i jako nowa, odrębna spółka, będzie ona gotowa sporządzać niezależne sprawozdanie finansowe).

Z kolei z działalnością handlową Działalność handlowa i działalność nieruchomościowa stanowią dwa odrębne zespoły składników materialnych i niematerialnych zdolne do osobnego, niezależnego funkcjonowania.

Planowany podział przez wydzielenie

Konkurencyjność na rynku działalności handlowej i konsolidacja znacznej części rynku w rękach tzw. dużych graczy, a także zmiana struktury Klientów firmy powoduje, że ryzyko gospodarcze działalności handlowej jest dużo większe niż w działalności nieruchomościowej. Fakt, że w jednej spółce znajdują się wartościowe składniki majątku w postaci Nieruchomości i jednocześnie działalność generująca istotne ryzyka, nie związane z Nieruchomościami, powoduje konieczność dywersyfikacji ryzyka gospodarczego, w obszarze tych samych udziałowców. Co więcej, wyniki spółki są elementem strategii negocjacji dostawców i paradoksalnie własne Nieruchomości (w miejsce kosztu najmu) oraz przychody z działalności nieruchomościowej negatywnie wpływają na negocjacje. Fałszywie oceniana jest rentowność działalności handlowej, obejmująca w jednym bilansie i rachunku wyników także działalność nieruchomościową. Do tego coraz trudniej Zarządowi poświęcać jednocześnie uwagę obu działalnościom, tym bardziej tak odległym. Działalność nieruchomościowa staje się coraz bardziej wymagająca uwagi, angażuje coraz więcej zasobów (wymaga chociażby dostosowania powierzchni do wymogów, poszukiwania i rozliczania najemców, itp.).

Dlatego Spółka rozważa dokonanie podziału Spółki. Uzasadnienie gospodarcze wynika z dywersyfikacji wskazanych wyżej zagrożeń i trudności, konieczności lepszego zarządzania w niezależnych podmiotach.

Odseparowanie obu obszarów pozwoli na dywersyfikację ryzyka w odniesieniu do majątków obu Spółek. Po podziale każda ze Spółek będzie ponosić ryzyko gospodarcze ograniczone wyłącznie do odrębnych majątków (równowaga ekonomiczna). W efekcie także skuteczne zarządzanie niezależnymi Spółkami ma przynieść efekt wzmocnienia niezależności i rozwoju dwóch osób prawnych, dzięki czemu spodziewany jest lepszy skonsolidowany wynik finansowy w obu spółkach (w porównaniu z dotąd działającą jedną). Z punktu widzenia funkcji obu działalności, szczególnie w nadzwyczajnych sytuacjach, jaką jest chociażby obecna epidemia COVID-19, pojawiają się duże rozbieżności koniunkturalne w obu obszarach. Skupianie de facto dwóch różnych działalności w jednej spółce oznacza, że np. obarczona w danym okresie większym ryzykiem działalność handlowa może doprowadzić do utraty płynności lub obciążeń majątku niezwiązanego z jej działalnością.

W tym celu planowane jest dokonanie podziału Spółki przez wydzielenie z jej majątku zorganizowanej części przedsiębiorstwa - ZCP Nieruchomościowego (Działu Nieruchomości) do nowo utworzonej w tym celu w trakcie procedury podziału spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: „Spółka Nowo Zawiązana”) w trybie art. 529 § 1 pkt 4 ustawy Kodeks spółek handlowych (dalej: „KSH”).

Udziały w Spółce Nowo Zawiązanej zostaną objęte przez dotychczasowych Wspólników. Spółka Nowo Zawiązana będzie rezydentem podatkowym Rzeczpospolitej Polski, podobnie jak wszyscy jej wspólnicy.

Zgodnie z art. 160 KSH, Spółka zarówno co do działalności handlowej jak i nieruchomościowej działa obecnie pod jedną firmą wynikającą z wpisu spółki do rejestru przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego – (…). Intencją planowanego podziału przez wydzielenie ZCP Nieruchomościowego jest dalsze prowadzenie działalności handlowej pod firmą (…) oraz prowadzenie działalności nieruchomościowej w spółce nowo zawiązanej pod nową (inną) firmą - roboczo ustalono dla Spółki Nowo Zawiązanej firmę (…).

Podsumowując, na moment dokonania podziału:

*   Spółka Nowo Zawiązana nie będzie posiadać żadnych udziałów w Spółce dzielonej (wspólnikami Spółki Nowo Zawiązanej z mocy art. 531 § 5 KSH będą wyłącznie dotychczasowi Wspólnicy Spółki dzielonej);
*   Spółka dzielona i Spółka Nowo Zawiązana będą rezydentami podatkowymi państw Unii Europejskiej lub innych państw należących do Europejskiego Obszaru Gospodarczego (Spółka dzielona jest rezydentem podatkowym Rzeczpospolitej Polski i na chwilę obecną Wspólnicy nie mają planów przeniesienia siedziby Spółki poza obszar Unii Europejskiej/ Europejski Obszar Gospodarczy; Spółka Nowo Zawiązana ma posiadać siedzibę na terenie Polski i być rezydentem podatkowym);
*   W ramach podziału dotychczasowi wspólnicy obejmą udziały w identycznej proporcji jakie mają w Spółce dzielonej; Z kolei z działalnością handlową

Na skutek podziału przez wydzielenie, wszystkie składniki majątkowe i niemajątkowe związane z ZCP Nieruchomościowym wraz ze zobowiązaniami, zostaną wydzielone (przeniesione) do Spółki Nowo Zawiązanej. W kontekście umów na dostawę mediów, zostaną przeniesione wszystkie umowy, z wyjątkiem tych, co do których usługodawcy nie wyrażą zgody na przeniesienie.

W kontekście rachunku bankowego Działu Nieruchomości - zostaną przeniesione prawa i obowiązki wynikające z umowy o prowadzenie rachunku bankowego wraz ze środkami pieniężnymi znajdującymi się na tym rachunku o ile bank, będący stroną umowy wyrazi zgodę na przeniesienie praw i obowiązków Spółki z umowy na Spółkę Nowo Zawiązaną; w przypadku, jeżeli bank nie wyrazi zgody na przeniesienie praw i obowiązków z umowy o prowadzenie rachunków bankowych na Spółkę Nowo Zawiązaną, środki pieniężne zgromadzone na ww. rachunku bankowym zostaną przekazane Spółce Nowo Zawiązanej na wskazany przez nią rachunek bankowy.

Jak zostało wyjaśnione, wspomniane wyżej dwa zespoły składników (zarówno materialnych jak i niematerialnych) - przyporządkowane do działalności handlowej i przyporządkowane do działalności nieruchomościowej, są wyodrębnione funkcjonalnie, finansowo oraz organizacyjnie. W rezultacie, za pomocą otrzymanych w ramach podziału przez wydzielenie składników majątkowych i niemajątkowych (w oparciu wyłącznie o przedmiot przekazania) Spółka Nowo Zawiązana będzie mogła kontynuować działalność związaną z zarządzaniem i wynajmem Nieruchomości, natomiast Spółka dzielona będzie mogła kontynuować działalność główną tj. działalność handlową.

Należy zaznaczyć, że zgodnie z art. 534 § 1 pkt 7 KSH, szczegółowy opis i podział składników majątku (aktywów i pasywów) przypadających Spółce Nowo Zawiązanej stanowić będzie element planu podziału Spółki - będzie on sporządzony zgodnie ze wskazanymi wyżej kryteriami/zasadami przyporządkowania składników majątku do poszczególnych obszarów działalności. Składniki majątku (w tym elementy wyposażenia) nieujęte w planie podziału jako mające zostać wytransferowane do Spółki Nowo Zawiązanej, pozostaną w Spółce dzielonej jako przypisane do działalności handlowej. Zainteresowani zaznaczają, że związku ze stałym prowadzeniem działalności gospodarczej i możliwością ew. zmian w zakresie składników majątku, w tym także ew. elementów wyposażenia czy umów z najemcami, na moment sporządzenia niniejszego wniosku nie jest możliwe przedstawienia ostatecznej i aktualnej w dniu dokonania podziału pełnej listy takich składników, a jedynie powyższe szczegółowe zasady przyporządkowania składników majątkowych do danego obszaru działalności.

Wspólnicy podkreślają również, że mają zamiar kontynuowania prowadzonej dotychczas przez Spółkę działalności gospodarczej dot. zarządzania i wynajmu nieruchomości w Spółce Nowo Zawiązanej przy wykorzystaniu ww. składników majątkowych wchodzących w skład ZCP Nieruchomościowego.

Co istotne, oba rodzaje prowadzonej obecnie przez Spółkę działalności nie są ze sobą bezpośrednio związane, a ich prowadzenie zasadniczo może odbywać się niezależnie. Tym samym, po dokonaniu planowanego podziału przez wydzielenie, w oparciu o pozostałe w Spółce składniki/majątek, będzie ona mogła kontynuować prowadzoną dotychczas główną działalność (sprzedażową), natomiast majątek przekazany w drodze podziału Spółce Nowo Zawiązanej pozwoli jej na prowadzenie działalności z zakresu zarządzania i wynajmu nieruchomości jako niezależnej działalności.

Należy zaznaczyć, że kontynuowanie działalności głównej będzie możliwe na dotychczas zajmowanej pod tą działalność części Nieruchomości 1 przy zawarciu odpowiedniej umowy (umów) najmu ze Spółką Nowo Utworzoną. Jednocześnie nie jest wykluczone, że Spółka będzie poszukiwała innej powierzchni magazynowej lub biurowej.

Po dokonaniu podziału, zarówno Spółka dzielona, jak i Spółka Nowo Zawiązana będą zdolne do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielne podmioty gospodarcze. Spółka Nowo Zawiązana (nieruchomościowa) będzie mogła kontynuować działalność prowadzoną obecnie przez Dział Nieruchomości, a w przyszłości rozwinąć ją (np. proponując kontrahentom korzystanie z magazynów usytuowanych na Nieruchomościach należących obecnie do Spółki) - w planach Wspólników leży dokapitalizowanie spółki nieruchomościowej (Spółki Nowo Zawiązanej) po zrealizowaniu podziału (ze względu na ryzyko działalności handlowej) oraz rozbudowa budynków usytuowanych na Nieruchomościach w celu poszerzenia i uatrakcyjnienia oferty. Koncepcją Wspólników jest budowa na Nieruchomości 1 obiektu magazynowego klasy A wraz z zapleczem biurowo-socjalnym - z przeznaczeniem na wynajem, z możliwością elastycznego podziału części magazynowej stosownie do potrzeb najemców. Należy zaznaczyć, że od strony organizacyjnej Wspólnicy są tak naprawdę gotowi do formalnego rozpoczęcia ww. inwestycji, jednak ze względu na ww. ryzyko nie podejmą tej decyzji w sytuacji, gdyby nie mogło dojść do podziału Spółki i wydzielenia działalności nieruchomościowej (która obejmowałaby planowaną inwestycję) do Spółki Nowo Zawiązanej.

W uzupełnieniu wniosku z dnia 23 kwietnia 2021 r. wskazano m.in., że wartość emisyjna majątku Spółki dzielonej otrzymanego przez Spółkę Nowo Zawiązaną będzie odpowiadać wartości emisyjnej udziałów przydzielonych udziałowcom Spółki dzielonej.

Zainteresowani wyjaśniają, że do Spółki Nowo Zawiązanej przeniesiona zostanie część majątku stanowiąca ZCP i w efekcie ustalona zostanie wartość emisyjna udziałów Spółki (Spółki dzielonej), odpowiadająca dokonanej wycenie składników majątku ZCP Nieruchomościowego. W trakcie procedury podziału przez wydzielenie, będzie sporządzony szczegółowy plan podziału o treści określonej w art. 534 KSH, który określi wartość majątku Spółki dzielonej i w konsekwencji wartość emisyjną.

Dzięki temu, że plan podziału i bilans będą odzwierciedlać wartość majątku, który otrzyma Spółka Nowo Zawiązana zostanie zapewniona rzetelność i transparentne ujęcie wartości emisyjnej zarówno dla Spółki (Spółki dzielonej), jak i Spółki Nowo Zawiązanej.

Dodatkowo, Spółka wyjaśnia, że planuje dokonanie podziału Spółki z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych i jest to główny powód podjęcia przez Spółkę decyzji o podziale.

Na ten moment, w jednej spółce znajdują się wartościowe składniki majątku w postaci Nieruchomości i jednocześnie działalność generująca istotne ryzyka, nie związane z Nieruchomościami. Dodatkowo, w odniesieniu do działalności podstawowej Spółki, wyniki są elementem strategii negocjacji dostawców i paradoksalnie własne Nieruchomości (w miejsce kosztu najmu) oraz przychody z działalności nieruchomościowej negatywnie wpływają na negocjacje. Fałszywie oceniana jest rentowność działalności handlowej, obejmująca w jednym bilansie i rachunku wyników także działalność nieruchomościową. Do tego coraz trudniej Zarządowi poświęcać jednocześnie uwagę obu działalnościom, tym bardziej tak odległym. Działalność nieruchomościową staje się coraz bardziej wymagająca uwagi, angażuje coraz więcej zasobów (wymaga chociażby dostosowania powierzchni do wymogów, poszukiwania i rozliczania najemców, itp.).

Decyzja jest więc w szczególności motywowana następującymi przyczynami ekonomicznymi:

*   wzmocnienie pozycji rynkowej Spółki, która w wyniku reorganizacji będzie mogła skupić się na dalszym rozwoju swojej działalności podstawowej oraz poprawi swoją pozycję negocjacyjną w kontaktach z kontrahentami;
*   rozwój działalności nieruchomościowej - w wyniku reorganizacji, Spółka Nowo Zawiązana prowadzić będzie działalność nieruchomościową w pełnym zakresie (jako swoją działalność podstawową), co przyczyni się do zapewnienia lepszych możliwości rozwoju; 
*   w konsekwencji powyższych - możliwe będzie także lepsze i bardziej optymalne zarządzanie oraz wykorzystanie majątku aktualnie skupionego w Spółce, gdyż dzięki rozdzieleniu obu pionów działalności do odrębnych spółek kapitałowych, każda ze spółek będzie całkowicie skoncentrowana na swoim obszarze działalności i odpowiednim wykorzystaniu swoich zasobów w celu wypracowania zysku;
*   zabezpieczenie majątku i odpowiednie zarządzenie ryzykiem poprzez ponoszenie przez Spółkę dzieloną oraz Spółkę Nowo Zawiązaną ryzyka gospodarczego ograniczone wyłącznie do odrębnych majątków \[równowaga ekonomiczna\]; skupianie dwóch całkowicie de facto różnych działalności w jednej spółce oznacza, że np. obarczona w danym okresie większym ryzykiem działalność handlowa może doprowadzić do utraty płynności lub obciążeń majątku niezwiązanego z jej działalnością - dokonanie podziału przez wydzielenie spowoduje odpowiednią alokację ryzyka do osobnych spółek.

Jednocześnie należy podkreślić, że ani głównym, ani jednym z głównych celów podziału Spółki nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania. Spółka Nowo Zawiązana będzie polskim rezydentem podatkowym, podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych w zakresie całości osiąganych przez nią terenie Rzeczypospolitej Polskiej dochodów. Dodatkowo przejmie również zobowiązania podatkowe związane z własnością Nieruchomości 1 i Nieruchomości 2, w szczególności będzie podatnikiem podatku od nieruchomości zgodnie z ustawą o podatkach i opłatach lokalnych.

**W związku z powyższym opisem zadano m.in. następujące pytania:**

1.  Czy w świetle opisanego wyżej zdarzenia przyszłego, dokonanie podziału Spółki dzielonej przez wydzielenie ZCP Nieruchomościowego do nowo utworzonej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (Spółki nowo zawiązanej) w trybie art. 529 § 1 pkt 4 KSH przy jednoczesnym pozostawieniu w Spółce dzielonej pozostałej części przedsiębiorstwa Spółki będzie skutkować po stronie Spółki nowo zawiązanej powstaniem przychodu podatkowego podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych na podstawie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych?
2.  (pytania oznaczone we wniosku nr 1)
3.  Czy w świetle opisanego wyżej zdarzenia przyszłego, w związku z dokonaniem podziału Spółki dzielonej przez wydzielenie ZCP Nieruchomościowego do nowo utworzonej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (Spółki nowo zawiązanej) w trybie art. 529 § 1 pkt 4 KSH przy jednoczesnym pozostawieniu w Spółce dzielonej pozostałej części przedsiębiorstwa Spółki, majątek przejmowany na skutek podziału i majątek pozostający w spółce stanowić będą zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, i w konsekwencji nie będzie to skutkować po stronie Spółki dzielonej powstaniem przychodu podatkowego podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych na podstawie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych?
4.  (pytanie ostatecznie sformułowane w uzupełnieniu wniosku z dnia 23 kwietnia 2021 r.)

Ad 1

Zdaniem Zainteresowanych, już istnieją i na moment dokonania podziału Spółki będą istniały 2 niezależne zorganizowane część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych w postaci ZCP Nieruchomościowego oraz działalności handlowej. Oznacza to, że na dzień dokonania podziału, zarówno majątek przejmowany na skutek podziału przez Spółkę Nowo Zawiązaną, jak i majątek pozostający w Spółce, stanowić będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa, spełniającą przesłanki stawiane przez art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Zarówno ZCP Nieruchomościowy, jak i działalność handlowa, stanowią zespół składników materialnych i niematerialnych, organizacyjne i finansowe wyodrębnione w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych i są zdolne do stanowienia niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze.

W konsekwencji w ocenie Wnioskodawcy planowany podział Spółki przez wydzielenie nie będzie rodził po jej stronie powstania przychodu, stosownie do treści art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych (stanowisko w tej części ostatecznie sformułowane w uzupełnieniu wniosku z dnia 23 kwietnia 2021 r.).

Dokonanie podziału Spółki dzielonej przez wydzielenie ZCP Nieruchomościowego do nowo zawiązanej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w trybie art. 529 § 1 pkt 4 KSH przy jednoczesnym pozostawieniu w Spółce dzielonej pozostałej części przedsiębiorstwa Spółki nie będzie skutkować po stronie Spółki nowo zawiązanej powstaniem przychodu, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych.

Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, przychodem podatkowym jest ustalona na dzień podziału wartość majątku spółki dzielonej otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną.

Zgodnie zaś z art. 12 ust. 4 pkt 3e i 3f ww. ustawy, przy połączeniu lub podziale spółek, do przychodów nie zalicza się:

*   wartości majątku spółki przejmowanej lub dzielonej otrzymanego przez spółkę przejmującą odpowiadającej wartości emisyjnej udziałów (akcji) przydzielonych udziałowcom (akcjonariuszom) spółek łączonych lub spółki dzielonej;
*   wartości majątku spółki przejmowanej lub dzielonej, odpowiadającej procentowemu udziałowi spółki przejmującej w kapitale zakładowym spółki przejmowanej lub dzielonej, określonemu na ostatni dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału, otrzymanego przez spółkę przejmującą posiadającą w kapitale zakładowym spółki przejmowanej lub dzielonej udział w wysokości nie mniejszej niż 10%.

Według art. 12 ust. 15 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, przepis ust. 4 pkt 3e i 3f, pkt 12 i pkt 25 lit. b ma zastosowanie wyłącznie do spółek będących podatnikami, o których mowa w:

*   art. 3 ust. 1, przejmujących majątek innych spółek mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej albo
*   art. 3 ust. 1, przejmujących majątek spółek podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, albo
*   art. 3 ust. 2, podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, przejmujących majątek spółek będących podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 1.

Stosownie do art. 12 ust. 13 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, przepisów ust. 4 pkt 3e, 3f, 12 i pkt 25 lit. b oraz ust. 4d nie stosuje się w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

Dodatkowo zgodnie z art. 12 ust. 14, jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ust. 13 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

W świetle powyższych przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, należy stwierdzić, że podział przez wydzielenie jest neutralny dla spółki przejmującej będącej spółką kapitałową, jeżeli spełnione są łącznie następujące warunki:

*   spółka przejmująca nie posiada w ogóle udziałów w spółce dzielonej albo posiada przynajmniej 10% udziałów w kapitale zakładowym spółki dzielonej,
*   spółki uczestniczące w podziale (spółka dzielona i przejmująca) są rezydentami podatkowymi państw Unii Europejskiej lub innych państw należących do Europejskiego Obszaru Gospodarczego, oraz
*   podział spółek jest przeprowadzany z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych.

Odnosząc powyższe przesłanki do opisanego wyżej zdarzenia przyszłego należy stwierdzić, że na moment dokonania podziału:

*   spółka przejmująca (którą w przedstawionym zdarzeniu przyszłym będzie Spółka Nowo Zawiązana) nie będzie posiadać żadnych udziałów w Spółce dzielonej (wspólnikami Spółki Nowo Zawiązanej z mocy art. 531 § 5 KSH będą Wspólnicy Spółki dzielonej;
*   spółki uczestniczące w podziale (Spółka dzielona i Spółka Nowo Zawiązana) będą rezydentami podatkowymi państw Unii Europejskiej lub innych państw należących do Europejskiego Obszaru Gospodarczego (Spółka dzielona jest rezydentem podatkowym Rzeczpospolitej Polski i na chwilę obecną Wspólnicy nie mają planów przeniesienia siedziby Spółki poza obszar Unii Europejskiej/Europejski Obszar Gospodarczy; Spółka Nowo Zawiązana ma posiadać siedzibę na terenie Polski i być rezydentem podatkowym);
*   podział jest przeprowadzany z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, które zostały wskazane w opisie zdarzenia przyszłego (dla porządku można wskazać następujące przyczyny planowanego procesu wydzielenia ZCP Nieruchomościowego do Spółki nowo zawiązanej przez zastosowanie procedury podziału przez wydzielenie w rozumieniu art. 529 § 1 pkt 4 KSH:
    *   wzmocnienie pozycji rynkowej Spółki, która w wyniku reorganizacji będzie mogła skupić się na dalszym rozwoju swojej działalności podstawowej;
    *   lepsze i bardziej optymalne zarządzanie i wykorzystanie majątku Spółki;
    *   rozwój działalności nieruchomościowej („skupienie się” wyłącznie na działalności nieruchomościowej przez odrębny podmiot);
    *   zabezpieczenie majątku (cel ekonomiczny);
    *   zarządzenie ryzykiem poprzez ponoszenie przez Spółkę dzieloną oraz Spółkę Nowo Zawiązaną ryzyka gospodarczego ograniczone wyłącznie do odrębnych majątków (równowaga ekonomiczna).

W świetle powyższego należy uznać, że opisany podział Spółki nie spowoduje powstania przychodu podatkowego dla Spółki nowo zawiązanej jako spółki przejmującej.

Stanowisko takie zostało wyrażone m.in. w interpretacjach indywidualnych Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z:

*   17 maja 2019 r., Znak: 0114-KDIP2-2.4010.139.2019.4.RK,
*   15 lutego 2019 r., Znak: 0114-KDIP2-3.4010.283.2018.2.MS.

Ad 2

Zdaniem Zainteresowanych, dokonanie podziału Spółki dzielonej przez wydzielenie ZCP Nieruchomościowego do nowo zawiązanej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w trybie art. 529 § 1 pkt 4 KSH przy jednoczesnym pozostawieniu w Spółce dzielonej pozostałej części przedsiębiorstwa Spółki nie będzie także skutkować po stronie Spółki dzielonej powstaniem przychodu, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych.

Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, przychodami są w szczególności - w spółce podlegającej podziałowi, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie majątek przejmowany na skutek podziału lub majątek pozostający w spółce, nie stanowią zorganizowanej części przedsiębiorstwa - wartość rynkowa składników majątkowych przeniesionych na spółki przejmujące lub nowo zawiązane ustalona na dzień podziału lub wydzielenia; przepisy art. 14 ust. 2 i 3 stosuje się odpowiednio.

Z treści tego przepisu wynika więc, że jeżeli przy podziale przez wydzielenie majątek pozostający w spółce dzielonej lub majątek przejmowany przez spółkę przejmującą stanowią zorganizowane części przedsiębiorstwa (alternatywa nierozłączna - aby spełnić niniejszą przesłankę, za zorganizowaną część przedsiębiorstwa powinien zostać uznany majątek wytransferowany do nowej spółki lub majątek pozostający w spółce lub oba te zespoły składników majątkowych), wówczas po stronie spółki dzielonej nie powstanie przychód, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych (czynność podziału będzie dla tej spółki neutralna).

Zgodnie z art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Zgodnie z przytoczoną wyżej definicją legalną, aby mówić o zorganizowanej części przedsiębiorstwa powinny zostać łącznie spełnione następujące przesłanki:

*   istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązania);
*   jest on organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie;
*   składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych;
*   zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące wyżej wymienione zadania gospodarcze.

Zdaniem Zainteresowanych, nie ulega wątpliwości, że w opisanym zdarzeniu przyszłym majątek przejmowany na skutek podziału (tj. ZCP Nieruchomościowy) stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Na marginesie, choć już samo spełnienie tej przesłanki w odniesieniu do majątku przenoszonego na Spółkę Nowo Zawiązaną powinno być rozstrzygające, Zainteresowani wskazują, że w ich ocenie również majątek pozostający w Spółce stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Zespół składników materialnych i niematerialnych

Jak zostało wskazane wyżej, ZCP Nieruchomościowy jest obecnie i będzie na moment podziału wyposażony w niezbędne składniki materialne i niematerialne potrzebne do prowadzenia danej działalności. W skład ZCP Nieruchomościowego wchodzą w szczególności:

1.  Nieruchomości (rozumiane jako w pełni funkcjonalne, wynajmowane lub użytkowane, należycie wyposażone w instalacje, spełniające wymogi prawa budowlanego i innych przepisów szczególnych np. w zakresie magazynowania); (w tym miejscu należy zaznaczyć, że podział składników majątku i przypisanie do konkretnych obszarów działalności dokonywane jest zgodnie z przepisami art. 44 i nast. Kodeksu cywilnego. Biorąc pod uwagę, że kluczowym składnikiem majątku przypisanym do działalności nieruchomościowej są Nieruchomości, ich wewnętrzne przyporządkowanie dzielą także części składowe i przynależności, a także pożytki w związku z przypisanym do Działu Nieruchomości uprawnieniem do ich pobierania);
2.  Ruchomości (określone meble biurowe i sprzęt elektroniczny wykorzystywane w działalności nieruchomościowej przez pracowników Działu Nieruchomości);
3.  Umowy (zobowiązania wynikające z umów) wszystkie umowy związane z zabezpieczeniem prawidłowego funkcjonowania Nieruchomości, w szczególności prawa i obowiązki wynikające z:
    *   umów najmu zawartych z najemcami (w zakresie wynajmu pomieszczeń biurowych, magazynowych, a także miejsc paletowych na Nieruchomościach), które pozwolą na nieprzerwane wynajmowanie Nieruchomości po wydzieleniu zorganizowanej części przedsiębiorstwa ze Spółki,
    *   umów o świadczenie usług pośrednictwa w wynajmie,
    *   umów na dostawę mediów,
    *   umów ubezpieczenia,
    *   umów związanych z zapewnieniem ochrony
    *   zleceń związanych z obsługą techniczną Nieruchomości (na wykonywanie prac serwisowych, przeglądów, etc. np. serwis kotłów),
    *   umów o pracę/umów zlecenia,
4.  Należności i zobowiązania handlowe;
5.  Środki finansowe znajdujące się na wyodrębnionym rachunku bankowym Działu Nieruchomości;
6.  Zobowiązania funkcjonalnie związane z obszarem nieruchomościowym, np. zobowiązania z tytułu podatku od nieruchomości, amortyzacja środków trwałych;
7.  Dokumentacja techniczna i prawna Nieruchomości;
8.  Tajemnice zorganizowanej części przedsiębiorstwa związane z działalnością nieruchomościową m.in. kontakty handlowe, informacje dotyczące rynku wynajmu Nieruchomości, księgi związane z działalnością nieruchomościową;
9.  Pracownicy (zarządca nieruchomości, konserwator budynków);
10.  Majątkowe prawa autorskie do projektów, rysunków, wzorów materiałów marketingowych, w tym szyldów, folderów itd. związanych z Nieruchomościami.

Ww. zespół składników majątkowych cechuje zdolność do stanowienia niezależnego przedsiębiorstwa.

Jednocześnie majątek pozostały w Spółce, tj. w szczególności:

1.  Oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo;
2.  Ruchomości (w tym towary, pojazdy, wyposażenie magazynów niestanowiące części składowych i przynależności Nieruchomości, wyposażenie biurowe, sprzęt elektroniczny (komputery, telefony, etc.);
3.  (w tym miejscu należy zaznaczyć, że podział składników majątku i przypisanie do konkretnych obszarów działalności dokonywane jest zgodnie z przepisami art. 44 i nast. Kodeksu cywilnego - wszystkie elementy, które mogą zostać bez szkody dla Nieruchomości od nich odłączone oraz nie mające charakteru przynależności - niewykorzystywane w działalności nieruchomościowej, są związane funkcjonalnie z działalnością handlową i przypisane do działalności handlowej Spółki. Dotyczy to również elementów wyposażenia spełniających te warunki);
4.  Umowy z dostawcami i odbiorcami towarów;
5.  Umowy o świadczenie usług wspierających działalność handlową (m.in. karty paliwowe, umowy rachunków bankowych), zlecenia dot. usług wspierających działalność handlową (np. serwis pojazdów);
6.  Baza kontrahentów;
7.  Pracownicy/umowy o pracę i umowy zlecenia z pracownikami pionów działalności handlowej;
8.  Dokumentacja dot. działalności handlowej;
9.  Tajemnice przedsiębiorstwa dot. działalności handlowej;
10.  Środki zgromadzone na pozostałych rachunkach bankowych;
11.  Know-how w zakresie prowadzonej działalności w branży sprzedaży hurtowej;
12.  Majątkowe prawa autorskie do projektów, rysunków, wzorów materiałów marketingowych, w tym szyldów, folderów itd. związanych z działalnością handlową

pozwoli jej na kontynuowanie działalności podstawowej w zakresie sprzedaży hurtowej żywności i napojów.

W rezultacie, oba obszary biznesowe, w których działa Spółka (działalność podstawowa Spółki i ZCP Nieruchomościowy), będą zdolne do kontynuowania działalności w odniesieniu do dedykowanych dla tych obszarów czynności i działań.

Organizacyjne i finansowe wyodrębnienie w istniejącym przedsiębiorstwie

ZCP Nieruchomościowy jest obecnie i będzie na moment podziału wyodrębniony organizacyjnie i finansowo od działalności podstawowej Spółki.

Pojęcie wyodrębnienia organizacyjnego zostało wyjaśnione m.in. przez Dyrektora Izby Skarbowej w Poznaniu, w interpretacji indywidualnej wydanej w dniu 14 lutego 2012 r., Znak: ILPB3/423-595/09/12-S/EK, zgodnie z którą: „wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa występuje w strukturze organizacyjnej podatnika. Ocena ta musi być dokonana według podstawowego kryterium, tj.- ustalenia jaką rolę składniki majątkowe i związane z nimi prawa materialne odgrywały w funkcjonowaniu dotychczasowego przedsiębiorstwa (na ile stanowiły wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość)”.

Jak wskazano powyżej, struktura organizacyjna odzwierciedlająca odrębność działalności ZCP Nieruchomościowego od działalności Spółki funkcjonuje od dawna, stale się rozwija jako gospodarczo niezależna.

W zakresie spełnienia warunku wyodrębnienia finansowego, podkreślane jest przez organy podatkowe, że konieczne jest prowadzenie rachunkowości w taki sposób, aby można było przyporządkować koszty i przychody, należności i zobowiązania do każdego z ZCP. Warunek ten jest spełniony przez prowadzenie wyszczególnionej ewidencji kont księgowych dla ZCP Nieruchomościowego, odrębnie lokowane na osobnym rachunku bankowym środki pieniężne, umożliwiające samodzielne finansowanie prowadzonej działalności gospodarczej.

Mając na uwadze powyższe, w ocenie Zainteresowanych, działalność zarówno ZCP Nieruchomościowego, jak też działalność handlowa spełniają wymóg wyodrębnienia organizacyjnego i finansowego.

Przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych

Warunek przeznaczenia do realizacji określonych zadań gospodarczych odnosi się do funkcjonalnego wyodrębnienia ZCP. Wyodrębnienie funkcjonalne podstawowej działalności Spółki oraz działalności nieruchomościowej (ZCP Nieruchomościowego) przejawia się wyraźną odmiennością ich profili działalności, tj.:

*   Działalność ZCP Nieruchomościowego dotyczy projektów zarządzania nieruchomościami należącymi do Spółki, w tym ich wynajmu (poszukiwaniem najemców), zapewnienia zaplecza technicznego oraz obsługi administracyjnej;
*   Działalność podstawowa Spółki dotyczy hurtowej sprzedaży żywności i napojów.

Ww. rodzaje działalności są od siebie niezależne.

Zdolność do stanowienia niezależnego przedsiębiorstwa samodzielnie realizującego zadania gospodarcze

Ostatnim warunkiem uznania zespołu składników materialnych i niematerialnych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest zdolność do stanowienia niezależnego przedsiębiorstwa, samodzielnie realizującego zadania gospodarcze.

Jak zostało wskazane w opisie zdarzenia przyszłego, funkcjonowanie ZCP Nieruchomościowego po przeprowadzeniu procedury podziału przez wydzielenie będzie mogło być kontynuowane przez Spółkę Nowo Zawiązaną, natomiast Spółka dzielona będzie mogła kontynuować swoją dotychczasową działalność podstawową.

W konsekwencji, Zainteresowani stoją na stanowisku, że zarówno opisana we wniosku działalność ZCP Nieruchomościowego, jak i pozostała działalność Spółki stanowią niezależne zorganizowane części przedsiębiorstwa samodzielnie realizujące zadania gospodarcze.

Podsumowanie

W świetle powyższego, zdaniem Zainteresowanych należy stwierdzić, że już istnieje i na moment dokonania podziału Spółki będzie istniała w Spółce zorganizowana część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych w postaci ZCP Nieruchomościowego. Oznacza to, że na dzień dokonania podziału, zarówno majątek przejmowany na skutek podziału przez Spółkę Nowo Zawiązaną, stanowić będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa, spełniającą przesłanki stawiane przez art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Zdaniem Zainteresowanych, również działalność handlowa spełnia definicję z art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych i stanowi osobną i niezależną od ZCP Nieruchomościowego zorganizowaną część przedsiębiorstwa.

W konsekwencji planowany podział Spółki przez wydzielenie nie będzie rodził po jej stronie powstania przychodu, stosownie do treści art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Stanowisko takie zostało wyrażone m.in. w interpretacjach indywidualnych Dyrektora Krajowej Informacji Skarbowej z:

*   17 maja 2019 r., Znak: 0114-KDIP2-2.4010.139.2019.4.RK,
*   18 lipca 2017 r., Znak: 0114-KDIP2-1.4010.116.2017.1.JF,
*   24 kwietnia 2017 r., Znak: 2461-IBPB-1-3.4510.46.2017.2.JKT.

Już tylko na marginesie Zainteresowani zaznaczają, że porównując przedstawioną wyżej definicję zorganizowanej części przedsiębiorstwa z ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych do definicji z ustawy o podatku od towarów i usług, w zakresie której w dniu 17 lipca 2020 r. wydana została pozytywna interpretacja podatkowa (Znak: 0111-KDIB3-3.4012.162.2020.3.MAZ), należy stwierdzić, że są one tożsame. Potwierdzają to stanowiska organów podatkowych oraz orzecznictwo sądów administracyjnych (tak m.in.: interpretacja Dyrektora Izby Skarbowej w Łodzi z 23 października 2015 r., Znak: IPTPP1/4512-510/15-2/MS; interpretacja Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z 9 lutego 2015 r., Znak: IPPP3/443-1181/14-2/JF oraz z 19 lutego 2009 r., Znak: IPPB5/423-96/08-4/MB, gdzie wskazano dodatkowo, że: „Oczywiste jest przy tym, że w ramach jednolitego systemu prawa nie można przypisywać tej samej definicji dwóch odmiennych zakresów znaczeniowych”).

Zainteresowani stoją więc na stanowisku, zgodnie z którym zakwalifikowanie ZCP Nieruchomościowego jako zorganizowanej części przedsiębiorstwa na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług powinno oznaczać de facto uznanie także za zorganizowaną część przedsiębiorstwa również na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

**W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Zainteresowanych w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego uznaje się za prawidłowe.**

Podział spółek handlowych regulowany jest przez ustawę z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz.U. z 2020 r. poz. 1526 ze zm.). Stosownie do postanowień art. 528 § 1 Kodeksu spółek handlowych, spółkę kapitałową można podzielić na dwie albo więcej spółek kapitałowych. Natomiast, zgodnie z art. 529 § 1 pkt 4 ww. Kodeksu, podział może być dokonany przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie). Jest to jedyny podział, który nie skutkuje rozwiązaniem spółki dzielonej (art. 530 § 1 i § 2 Kodeksu spółek handlowych).

Celem podziału przez wydzielenie jest to, że spółka dzielona nie przestaje istnieć, a następuje jedynie przeniesienie części jej majątku na inny podmiot.

Zasady opodatkowania podatkiem dochodowym od osób prawnych spółki przejmującej przy podziale lub podziale przez wydzielenie regulują następujące przepisy ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2020 r. poz. 1406 ze zm.).

Jak wskazuje art. 7 ust. 1 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, przedmiotem opodatkowania podatkiem dochodowym jest dochód stanowiący sumę dochodu osiągniętego z zysków kapitałowych oraz dochodu osiągniętego z innych źródeł przychodów. W przypadkach, o których mowa w art. 21, art. 22 i art. 24b, przedmiotem opodatkowania jest przychód.

Jednocześnie, jak stanowi art. 7 ust. 2 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, dochodem ze źródła przychodów, z zastrzeżeniem art. 11c, art. 11i, art. 24a, art. 24b, art. 24d i art. 24f, jest nadwyżka sumy przychodów uzyskanych z tego źródła przychodów nad kosztami ich uzyskania, osiągnięta w roku podatkowym. Jeżeli koszty uzyskania przychodów przekraczają sumę przychodów, różnica jest stratą ze źródła przychodów.

Zgodnie z treścią art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. m ww. ustawy, za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody z udziału w zyskach osób prawnych, z zastrzeżeniem art. 12 ust. 1 pkt 4b, stanowiące przychody faktycznie uzyskane z tego udziału, w tym przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziałów podmiotów, w tym:

*   przychody osoby prawnej lub spółki, o której mowa w art. 1 ust. 3, przejmującej w następstwie łączenia lub podziału majątek lub część majątku innej osoby prawnej lub spółki,
*   przychody wspólnika spółki łączonej lub dzielonej,
*   przychody spółki dzielonej.

Stosownie do art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, jest w szczególności ustalona na dzień łączenia lub podziału wartość majątku spółki przejmowanej lub dzielonej otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną. Przepis ten należy jednak czytać łącznie z art. 12 ust. 4 pkt 3e oraz pkt 3f ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, zgodnie z którymi do przychodów nie zalicza się:

*   wartości majątku spółki przejmowanej lub dzielonej otrzymanego przez spółkę przejmującą odpowiadającej wartości emisyjnej udziałów (akcji) przydzielonych udziałowcom (akcjonariuszom) spółek łączonych lub spółki dzielonej;
*   wartości majątku spółki przejmowanej lub dzielonej, odpowiadającej procentowemu udziałowi spółki przejmującej w kapitale zakładowym spółki przejmowanej lub dzielonej, określonemu na ostatni dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału, otrzymanego przez spółkę przejmującą posiadającą w kapitale zakładowym spółki przejmowanej lub dzielonej udział w wysokości nie mniejszej niż 10%.

Zgodnie natomiast z art. 12 ust. 15 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, powyższe przepisy mają zastosowanie wyłącznie do spółek będących podatnikami, o których mowa w:

1.  art. 3 ust. 1, przejmujących majątek innych spółek mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej albo
2.  art. 3 ust. 1, przejmujących majątek spółek podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, albo
3.  art. 3 ust. 2, podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, przejmujących majątek spółek będących podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 1.

Art. 12 ust. 16 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, stanowi że ww. przepisy stosuje się odpowiednio do podmiotów wymienionych w załączniku nr 3 do ustawy.

Powyższe wyłączenie z przychodów, nie będzie miało zastosowania w myśl art. 12 ust. 13 i 14 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania oraz jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ust. 13 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

W tym miejscu należy podkreślić, że dla określenia skutków opodatkowania spółki przejmującej zasadnicze znaczenie ma jednak treść art. 12 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Art. 7b ww. ustawy ma bowiem jedynie charakter pomocniczy - służy do określenia źródła przychodu do którego alokowany jest przychód, a nie kreuje samoistnej podstawy opodatkowania. Zgodnie bowiem z uzasadnieniem do ustawy z dnia 27 października 2017 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz ustawy o zryczałtowanym podatku dochodowym od niektórych przychodów osiąganych przez osoby fizyczne (Dz. U. z dnia 27 listopada 2017 r. poz. 2175) aby określić wysokość ewentualnego przychodu należy odnieść się przede wszystkim do regulacji art. 12 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych: „Należy podkreślić, iż przepis art. 7b ma zasadniczo na celu określenie rodzajów przychodów przypisywanych do źródła, jakim są zyski kapitałowe. Funkcją tego przepisu jest przede wszystkim rozdzielenie osiąganych przez podatników przychodów poprzez przypisanie ich do właściwego źródła przychodów. Przepis ten nie przesądza o wysokości danego przychodu”.

Mając zatem na uwadze treść powołanych powyżej przepisów (tj. art. 12 ust. 1 pkt 8c, art. 12 ust. 4 pkt 3e, 3f, oraz art. 12 ust. 13 i 14 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych), należy stwierdzić, że w przypadku podziału przez wydzielenie:

*   przychód stanowi wartość majątku spółki dzielonej otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną ustalona na dzień wydzielenia (zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych),
*   w przypadku jednak podziału przez wydzielenie, realizowanego pomiędzy spółkami z ww. przychodu wyłączona jest wartość majątku spółki przejmowanej lub dzielonej otrzymana przez spółkę przejmującą odpowiadająca wartości emisyjnej udziałów (akcji) przydzielonych udziałowcom (akcjonariuszom) spółki dzielonej pod warunkiem, że transakcja podziału przez wydzielenie zostanie przeprowadzona z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych (zgodnie z art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych w zw. z art. 12 ust. 13 i ust. 14 ww. ustawy).

Tym samym, jeżeli podział przez wydzielenie realizowany pomiędzy spółkami spełnia łącznie następujące warunki, tj.:

*   jest on realizowany z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych,
*   na moment podziału, Spółka Przejmująca nie będzie posiadać udziałów w spółce dzielonej (Wnioskodawcy), od której nabędzie ZCP,
*   wartość majątku spółki dzielonej otrzymana przez spółkę przejmującą odpowiada wartości emisyjnej udziałów (akcji) przydzielonych udziałowcom (akcjonariuszom) spółki dzielonej,
*   Spółka Przejmująca oraz Spółka są spółkami będącymi podatnikami, polskimi rezydentami podatkowymi, posiadającymi w Polsce siedzibę i zarząd

\-to w związku z takim podziałem dla spółki przejmującej nie powstanie przychód do opodatkowania.

Z opisu sprawy wynika, że podział przez wydzielenie składników majątku do Spółki nowo powstałej będzie realizowany z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych. Dodatkowo, Spółka Przejmująca nie będzie posiadać udziałów w Spółce dzielonej oraz wartość majątku Spółki dzielonej otrzymanego przez Spółkę Przejmującą będzie odpowiadać wartości emisyjnej udziałów (akcji) przydzielonych udziałowcom (akcjonariuszom) Spółki dzielonej, to tym samym przedmiotowy podział nie będzie podlegał opodatkowaniu po stronie Spółki nowo powstałej.

Podsumowując za prawidłowe należy uznać stanowisko Zainteresowanych, zgodnie z którym, dokonanie podziału Spółki dzielonej przez wydzielenie ZCP Nieruchomościowego do nowo zawiązanej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w trybie art. 529 § 1 pkt 4 KSH przy jednoczesnym pozostawieniu w Spółce dzielonej pozostałej części przedsiębiorstwa Spółki nie będzie skutkować po stronie Spółki nowo zawiązanej powstaniem przychodu, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych.

W świetle przedstawionego zdarzenia przyszłego wątpliwości Zainteresowanych wiążą się także ze skutkami podatkowymi podziału spółki przez wydzielenie po stronie Spółki Dzielonej.

Na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych przychodem, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, są w szczególności w spółce podlegającej podziałowi, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie majątek przejmowany na skutek podziału lub majątek pozostający w spółce, nie stanowią zorganizowanej części przedsiębiorstwa - wartość rynkowa składników majątkowych przeniesionych na spółki przejmujące lub nowo zawiązane ustalona na dzień podziału lub wydzielenia; przepisy art. 14 ust. 2 i 3 stosuje się odpowiednio.

Biorąc pod uwagę literalną treść art. 12 ust. 1 pkt 9 ww. ustawy, stwierdzić należy, że ww. przepis odnosi się do dwóch sytuacji, tj. podziału spółki oraz podziału przez wydzielenie. W pierwszym przypadku ustawodawca wskazuje, że przychód występuje w sytuacji gdy majątek przejmowany nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Natomiast, w przypadku podziału przez wydzielenie zgodnie z zamysłem ustawodawcy – w spółce podlegającej podziałowi przychód wystąpi w sytuacji, gdy majątek przejmowany lub majątek pozostający w spółce dzielonej nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Zatem, aby skorzystać z wyłączenia z przychodów, obydwie części majątku muszą stanowić zorganizowane części przedsiębiorstwa.

Zgodnie z art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, zorganizowana część przedsiębiorstwa to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Jak wynika z cytowanego przepisu, status zorganizowanej części przedsiębiorstwa posiada tylko taka część mienia przedsiębiorstwa, która spełnia łącznie następujące warunki:

*   stanowi zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań),
*   jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniona w istniejącym przedsiębiorstwie,
*   jest przeznaczona do realizacji określonych zadań gospodarczych,
*   mogłaby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania gospodarcze.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest zatem dowolnym zbiorem składników majątkowych (materialnych i niematerialnych) wchodzących w skład przedsiębiorstwa, ale wyodrębnionym organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie zespołem tych składników, zdolnym do bycia oddzielnym przedsiębiorstwem, samodzielnie realizującym określone zadania gospodarcze.

Biorąc powyższe pod uwagę należy wskazać, że jednym z podstawowych elementów istnienia zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest to, aby stanowiła ona zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań).

Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

O wyodrębnieniu organizacyjnym można mówić, gdy zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowi odrębną jednostkę organizacyjną w strukturze tego przedsiębiorstwa, np. dział, wydział, oddział, itp. Takie organizacyjne wydzielenie powinno być dokonane na podstawie statutu, regulaminu lub aktu o podobnym charakterze.

Wyodrębnienie finansowe oznacza sytuację, gdy sposób prowadzenia ewidencji rachunkowej przedsiębiorstwa pozwala na przyporządkowanie majątku, przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa, a ściślej do realizowanych przez nie zadań gospodarczych. Nie należy jednak utożsamiać tego pojęcia z pełną samodzielnością finansową.

Wyodrębnienie funkcjonalne należy natomiast rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość, tj. obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa.

Kolejną cechą definiującą zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest zdolność do bycia niezależnym przedsiębiorstwem samodzielnie realizującym określone zadania gospodarcze. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona – obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą zatem umożliwić nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Aby zatem określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa (zgodnie z definicją zawartą w art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych), musi odznaczać się pełną odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie, finansowo i funkcjonalnie całość).

Z przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia przyszłego wynika, że na skutek podziału przez wydzielenie, wszystkie składniki majątkowe i niemajątkowe związane z ZCP Nieruchomościowym wraz ze zobowiązaniami, zostaną wydzielone (przeniesione) do Spółki Nowo Zawiązanej. W kontekście umów na dostawę mediów, zostaną przeniesione wszystkie umowy, z wyjątkiem tych, co do których usługodawcy nie wyrażą zgody na przeniesienie.

W kontekście rachunku bankowego Działu Nieruchomości - zostaną przeniesione prawa i obowiązki wynikające z umowy o prowadzenie rachunku bankowego wraz ze środkami pieniężnymi znajdującymi się na tym rachunku o ile bank, będący stroną umowy wyrazi zgodę na przeniesienie praw i obowiązków Spółki z umowy na Spółkę Nowo Zawiązaną; w przypadku, jeżeli bank nie wyrazi zgody na przeniesienie praw i obowiązków z umowy o prowadzenie rachunków bankowych na Spółkę Nowo Zawiązaną, środki pieniężne zgromadzone na ww. rachunku bankowym zostaną przekazane Spółce Nowo Zawiązanej na wskazany przez nią rachunek bankowy.

Jak zostało wyjaśnione, wspomniane wyżej dwa zespoły składników (zarówno materialnych jak i niematerialnych) - przyporządkowane do działalności handlowej i przyporządkowane do działalności nieruchomościowej, są wyodrębnione funkcjonalnie, finansowo oraz organizacyjnie. W rezultacie, za pomocą otrzymanych w ramach podziału przez wydzielenie składników majątkowych i niemajątkowych (w oparciu wyłącznie o przedmiot przekazania) Spółka Nowo Zawiązana będzie mogła kontynuować działalność związaną z zarządzaniem i wynajmem Nieruchomości, natomiast Spółka dzielona będzie mogła kontynuować działalność główną tj. działalność handlową.

Należy zaznaczyć, że zgodnie z art. 534 § 1 pkt 7 KSH, szczegółowy opis i podział składników majątku (aktywów i pasywów) przypadających Spółce Nowo Zawiązanej stanowić będzie element planu podziału Spółki - będzie on sporządzony zgodnie ze wskazanymi wyżej kryteriami/zasadami przyporządkowania składników majątku do poszczególnych obszarów działalności. Składniki majątku (w tym elementy wyposażenia) nieujęte w planie podziału jako mające zostać wytransferowane do Spółki Nowo Zawiązanej, pozostaną w Spółce dzielonej jako przypisane do działalności handlowej.

Wspólnicy podkreślają również, że mają zamiar kontynuowania prowadzonej dotychczas przez Spółkę działalności gospodarczej dot. zarządzania i wynajmu nieruchomości w Spółce Nowo Zawiązanej przy wykorzystaniu ww. składników majątkowych wchodzących w skład ZCP Nieruchomościowego.

Co istotne, oba rodzaje prowadzonej obecnie przez Spółkę działalności nie są ze sobą bezpośrednio związane, a ich prowadzenie zasadniczo może odbywać się niezależnie. Tym samym, po dokonaniu planowanego podziału przez wydzielenie, w oparciu o pozostałe w Spółce składniki/majątek, będzie ona mogła kontynuować prowadzoną dotychczas główną działalność (sprzedażową), natomiast majątek przekazany w drodze podziału Spółce Nowo Zawiązanej pozwoli jej na prowadzenie działalności z zakresu zarządzania i wynajmu nieruchomości jako niezależnej działalności.

Należy zaznaczyć, że kontynuowanie działalności głównej będzie możliwe na dotychczas zajmowanej pod tą działalność części Nieruchomości 1 przy zawarciu odpowiedniej umowy (umów) najmu ze Spółką Nowo Utworzoną. Jednocześnie nie jest wykluczone, że Spółka będzie poszukiwała innej powierzchni magazynowej lub biurowej.

Po dokonaniu podziału, zarówno Spółka dzielona, jak i Spółka Nowo Zawiązana będą zdolne do niezależnego działania gospodarczego jako samodzielne podmioty gospodarcze.

Mając zatem na względzie przedstawiony opis sprawy oraz powołane regulacje prawne, należy stwierdzić, że przedstawione przez Zainteresowanych okoliczności sprawy pozwalają na uznanie, że zarówno zespół składników majątkowych przenoszony do Spółki Nowo Zawiązanej, jak i zespół składników majątkowych pozostający w Spółce Dzielonej, cechuje się wyodrębnieniem organizacyjnym, finansowym oraz funkcjonalnym i tym samym stanowić będą zorganizowaną część przedsiębiorstwa, o której mowa w art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych. Zatem, w przedstawionej sytuacji, po stronie Zainteresowanego będącego stroną postępowania tj. Spółki Dzielonej, w związku z planowaną operacją polegającą na podziale przez wydzielenie nie dojdzie do powstania przychodu, o którym mowa w art. 12 ust. 1 pkt 9 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Mając na uwadze powyższe, stanowisko Zainteresowanych, że w świetle opisanego wyżej zdarzenia przyszłego, dokonanie podziału Spółki dzielonej przez wydzielenie ZCP Nieruchomościowego do nowoutworzonej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (Spółki nowo zawiązanej) w trybie art. 529 § 1 pkt 4 KSH przy jednoczesnym pozostawieniu w Spółce dzielonej pozostałej części przedsiębiorstwa Spółki nie będzie skutkować po stronie Spółki dzielonej powstaniem przychodu podatkowego podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych, należało uznać za prawidłowe.

Reasumując stanowisko Wnioskodawcy w zakresie ustalenia:

*   czy w świetle opisanego wyżej zdarzenia przyszłego, dokonanie podziału Spółki dzielonej przez wydzielenie ZCP Nieruchomościowego do nowo utworzonej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (Spółki nowo zawiązanej) w trybie art. 529 § 1 pkt 4 KSH handlowych przy jednoczesnym pozostawieniu w Spółce dzielonej pozostałej części przedsiębiorstwa Spółki będzie skutkować po stronie Spółki nowo zawiązanej powstaniem przychodu podatkowego podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych – jest prawidłowe;
*   czy w świetle opisanego wyżej zdarzenia przyszłego, w związku z dokonaniem podziału Spółki dzielonej przez wydzielenie ZCP Nieruchomościowego do nowo utworzonej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (Spółki nowo zawiązanej) w trybie art. 529 § 1 pkt 4 KSH przy jednoczesnym pozostawieniu w Spółce dzielonej pozostałej części przedsiębiorstwa Spółki, majątek przejmowany na skutek podziału i majątek pozostający w spółce stanowić będą zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, i w konsekwencji nie będzie to skutkować po stronie Spółki dzielonej powstaniem przychodu podatkowego podlegającego opodatkowaniu podatkiem dochodowym od osób prawnych na podstawie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych – jest prawidłowe.

Końcowo wskazać należy, że zbadanie przesłanek i celów dokonywanego podziału przez wydzielenie jest w pełni możliwe dopiero w ramach ewentualnego postępowania kontrolnego lub podatkowego. Tym samym stwierdzenie, czy przedstawiony przez Zainteresowanych w zdarzeniu przyszłym podział przez wydzielenie został przeprowadzony z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, a jego głównym bądź jednym z głównych celów nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania, nie może podlegać ocenie tut. organu, w trybie i na zasadach przewidzianych dla instytucji interpretacji indywidualnej.

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Zainteresowanych i stanu prawnego obowiązującego w dniu wydania interpretacji.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Zainteresowanych w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

Odnosząc się do powołanych we wniosku interpretacji indywidualnych stwierdzić należy, że zostały one wydane w indywidualnych sprawach innych podmiotów i nie wiążą Organu w sprawie będącej przedmiotem wniosku.

W pozostałym zakresie objętym wnioskiem wydane zostało odrębne rozstrzygnięcie.

Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej, przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3.  z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej).

Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz.U. poz. 2193), wprowadzającymi regulacje intertemporalne.

Zainteresowanemu będącemu stroną postępowania (art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego, za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz.U. z 2019 r. poz. 2325 ze zm.). Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy).

Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.