Interpretacja indywidualna
Sygnatura: ITPB1/4511-462/15/AD
Organ: Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy
Data wydania: 2015-06-15
Teza: Czy spółka nowo zawiązana - powstała ze spółki dzielonej w drodze transakcji podziału przez wydzielenie - jest obowiązana jako płatnik pobrać podatek dochodowy lub zaliczkę na taki podatek od dochodu wspólników spółki dzielonej z tytułu otrzymania przez nich od spółki nowo zawiązanej udziałów w tejże spółce nowo zawiązanej, zgodnie z postanowieniami planu podziału?
Słowa kluczowe: podział; przedsiębiorstwa-zorganizowana część przedsiębiorstwa; płatnik; spółki-spółka kapitałowa
Przepisy: [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 5-art. 24; [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 5-art. 24a; [PIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób fizycznych-Rozdział 5-art. 24b

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2015 r., poz. 613) oraz § 4 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007 r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770 z późn. zm.) Dyrektor Izby Skarbowej w Bydgoszczy działający w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko przedstawione we wniosku z dnia 10 marca 2015 r. (data wpływu 13 marca 2015 r.), uzupełnionym pismem z dnia 27 maja 2015 r. (data wpływu 29 maja 2015 r.) o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie obowiązków płatnika w związku z podziałem Spółki przez wydzielenie - **jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 13 marca 2015 r. został złożony ww. wniosek o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej m.in. podatku dochodowego od osób fizycznych w zakresie obowiązków płatnika w związku z podziałem Spółki przez wydzielenie.

Wniosek nie spełniał wymogów formalnych, o których mowa w art. 14b § 3 oraz art. 14f § 1 ustawy Ordynacja podatkowa, w związku z czym pismem z dnia 18 maja 2015 r. znak ITPB3/4510-107/15-3/DK; ITPB1/4511-462/15-3/AD; ITPP2/4513-291/15-3/PS wezwano Wnioskodawcę do ich usunięcia. Wniosek uzupełniono pismem z dnia 27 maja 2015 r. (data wpływu 29 maja 2015 r.).

W ww. wniosku oraz jego uzupełnieniu przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe.

Wnioskodawca jako spółka dzielona występuje w imieniu swoim, jak i w imieniu nieistniejącej jeszcze spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, która - jako spółka nowo zawiązana w wyniku podziału - ma być utworzona przez spółkę Wnioskodawcę (spółkę dzieloną) w rezultacie podziału spółki Wnioskodawcy przez wydzielenie i przeniesienie na nowo tworzoną spółkę części majątku spółki dzielonej (art. 529 § 2 i 532 § 1 Kodeks spółek handlowych, por. również orzeczenia Naczelnego Sądu Administracyjnego z dnia 2 października 2013 r. sygn. I FSK 1429/12, sygn. I FSK 1471/12, a także orzeczenia wojewódzkich sądów administracyjnych z dnia 22 października 2014 r. sygn. I SA/Gl 367/14 i z dnia 6 lutego 2013 r. sygn. I SA/Go 1145/12). Zgodnie z powołanymi przepisami, do spółki nowo zawiązanej stosuje się przepisy dotyczące jej powstania. Tym samym Wnioskodawca, jako spółka dzielona, planując podział przez wydzielenie do nieistniejącej jeszcze spółki nowo zawiązanej, a która zostanie zawiązana w wyniku podziału - ma legitymację do występowania w jej imieniu.

Wnioskodawca jest spółką z ograniczoną odpowiedzialnością prowadzącą działalność gospodarczą w zakresie gospodarowania odpadami (działalność główna), a ponadto zajmuje się komercyjnym najmem nieruchomości w oparciu o nieruchomości własne, a także detaliczną sprzedażą paliw (w oparciu również o nieruchomości własne). Wszystkie te działalności są prowadzone odrębnie, w oparciu o osobną infrastrukturę techniczną i bazę osobową. Wnioskodawca jako spółka dzielona planuje podział swojego majątku w drodze tzw. podziału przez wydzielenie przewidzianego w art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych, poprzez przeniesienie części majątku spółki na nieistniejącą jeszcze spółkę nowo zawiązaną - spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością. W tym celu został sporządzony plan podziału, poddany obecnie badaniu przez biegłego rewidenta. Przenoszona część majątku stanowić będzie zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 551 Kodeksu cywilnego, jako wyodrębniona funkcjonalnie, organizacyjnie i finansowo część przedsiębiorstwa zdolna do samodzielnej realizacji zadań gospodarczych w dwóch obszarach, obejmująca:

1.  w obszarze zawodowego zarządzania nieruchomościami własnymi - 3 biurowe nieruchomości komercyjne (biurowce) wraz z przywiązanymi do nich: wszelkimi prawami rzeczowymi; księgami obiektów budowlanych (dokumentacją architektoniczną, budowlaną i techniczną, w tym przeglądów technicznych) oraz z pozwoleniami na budowę oraz użytkowanie; wszelkimi ruchomościami znajdującymi się w powyższych nieruchomościach - w szczególności wyposażeniem i umeblowaniem, urządzeniami elektrycznymi, hydraulicznymi, służącymi do zaopatrzenia w media, urządzeniami biurowymi oraz telekomunikacyjnymi; aktualnie-realizowanymi umowami najmu i dzierżawy ww. obiektów, generującymi przychody; prawami do kaucji wpłaconych lub przekazanych przez spółkę dzieloną na zabezpieczenie prawidłowego wykonania umów najmu lub innych zawartych umów zawiązanych z działalnością opisaną w pkt a); wszelkimi umowami z dostawcami towarów i usług; umowami pracowniczymi oraz do nich zbliżonymi (umowy o dzieło lub zlecenie), w tym administratorów i opiekunów nieruchomości; wszelkimi księgami, ewidencjami i dokumentami niezbędnymi do kontynuowania działalności w niepogorszonym zakresie; kasy fiskalne wraz z wszelką niezbędną dokumentacją podatkową; wymienione w planie podziału wydzielone rachunki bankowe o oznaczonych numerach, a dotyczące działalności określonej w pkt a) i służące gromadzeniu wpłacanych czynszów oraz związane z tymi rachunkami prawa i obowiązki spółki dzielonej wynikające z umowy dotyczącej tego rachunku, a także środki zgromadzone na tych rachunkach, pochodzące z działalności określonej w pkt a); dodatkowe - oznaczone - środki pieniężne i płynne środki lokowania kapitału, poza zgromadzonymi na rachunkach bankowych zgodnie z punktem powyżej; saldami należności i zobowiązań, nieściągniętych lub niezapłaconych na dzień podziału; ogół praw i obowiązków z oznaczonej w planie podziału umowy kredytowej zawartej przez spółkę dzieloną z bankiem, wraz z saldem kredytu zaciągniętego w ciężar rachunku kredytowego zgodnie z powołaną wyżej umową; ogół praw i obowiązków z umowy leasingu operacyjnego samochodu osobowego, zawartej przez spółkę dzieloną z towarzystwem leasingowym; prawo do umieszczenia w firmie spółki nowo zawiązanej oznaczenia spółki w sposób zapewniający odróżnienie od spółki dzielonej; rozliczenia międzyokresowe czynne wynikające z opłaconych z góry dostaw towarów i usług ściśle związanych z działalnością określoną w pkt a), które to dostawy nie zostały jeszcze zrealizowane w całości; prawa do pożyczek mieszkaniowych zaciągniętych przez pracowników zatrudnionych w spółce dzielonej w związku z działalnością określoną w pkt a); prawo do środków zakładowego funduszu świadczeń socjalnych - w części ustalonej zgodnie z dalszymi postanowieniami planu podziału; prawo do zakumulowanego zysku netto spółki dzielonej - w części ustalonej zgodnie z dalszymi postanowieniami planu podziału; wszelkimi innymi prawami lub rzeczami nieujawnionymi powyżej, w tym o charakterze administracyjnoprawnym, ściśle związanymi z powyższą działalnością; pozostałe aktywa i pasywa nie wymienione szczegółowo powyżej lub w załącznikach do planu podziału, a które pozostają w ścisłym związku z działalnością wymienioną w pkt a);
2.  w obszarze detalicznej sprzedaży paliw płynnych - 3 stacje benzynowe detalicznej sprzedaży paliw, z których dwie (stacja nr 2 i 3) znajdują się na wyodrębnionych w tym celu nieruchomościach gruntowych, natomiast jedna (stacja nr 1) zajmująca nieruchomość wraz z biurowcem stanowiącym element zakładu gospodarowania nieruchomościami własnymi (najmu komercyjnego) - określonego w pkt a) powyżej, wraz z przywiązanymi do nich: wszelkimi prawami rzeczowymi; księgami obiektów budowlanych (dokumentacją architektoniczną, budowlaną i techniczną, w tym przeglądów technicznych) oraz z pozwoleniami na budowę oraz użytkowanie; wszelkimi ruchomościami znajdującymi się w powyższych nieruchomościach, w szczególności wyposażeniem i umeblowaniem, urządzeniami elektrycznymi, hydraulicznymi, służącymi do zaopatrzenia w media, urządzeniami biurowymi oraz telekomunikacyjnymi; kasy fiskalne wraz z wszelką niezbędną dokumentacją podatkową; wszelkimi towarami nabytymi w celu odsprzedaży, w szczególności w ramach detalicznej sprzedaży paliw, w tym: paliwa silnikowe, materiały eksploatacyjne do samochodów oraz inne artykuły przeznaczone do sprzedaży detalicznej; bazą klientów wraz z ich danymi, służącymi do rozliczeń finansowych, wszelkimi umowami z dostawcami towarów i usług, w szczególności dostawcami paliw; prawami do kaucji wpła-conych lub przekazanych przez spółkę dzieloną na zabezpieczenie zawartych umów zawiązanych z działalnością opisaną w pkt b); umowami pracowniczymi oraz do nich zbliżonymi (umowy o dzieło lub zlecenie); wszelkimi uprawnieniami, zezwoleniami, zgodami i certyfikatami związanymi z detalicznym obrotem paliwami płynnymi, w tym zgodami o charakterze administracyjnoprawnym dotyczącymi nieruchomości stacji paliw oraz urządzeń służących do magazynowania i dystrybucji paliw; wszelkimi księgami, ewidencjami i dokumentami niezbędnymi do kontynuowania działalności w niepogorszonym zakresie, w tym dotyczących kas fiskalnych; wydzielone środki pieniężne obejmujące utargi handlowe na stacjach detalicznej sprzedaży paliw (oraz ubocznej sprzedaży innych towarów), zarówno płatne gotówką, jak i kartami kredytowymi; dodatkowe środki pieniężne i płynne środki lokowania kapitału, poza zgromadzonymi na rachunkach bankowych zgodnie z punktem powyżej; saldami należności (zobowiązań ściśle związanych z działalnością w zakresie detalicznego obrotu paliwami płynnymi, nieściągniętych lub niezapłaconych na dzień podziału; prawo do umieszczenia w firmie spółki nowo zawiązanej oznaczenia spółki w sposób zapewniający odróżnienie od spółki dzielonej; rozliczenia międzyokresowe czynne wynikające z opłaconych z góry dostaw towarów i usług ściśle związanych z działalnością określoną w pkt b), które to dostawy nie zostały jeszcze zrealizowane w całości; prawa do pożyczek mieszkaniowych zaciągniętych przez pracowników zatrudnionych w spółce dzielonej w związku z działalnością określoną w pkt b); prawo do środków zakładowego funduszu świadczeń socjalnych - w części ustalonej zgodnie ze szczegółowymi postanowieniami planu podziału; prawo do zakumulowanego zysku netto spółki dzielonej - w części ustalonej zgodnie ze szczegółowymi postanowieniami planu podziału; wszelkimi innymi prawami lub rzeczami, w tym o charakterze administracyjnoprawnym, nieujawnionymi powyżej, ściśle związanymi z powyższą działalnością; pozostałe aktywa i pasywa nie wymienione szczegółowo powyżej lub w załącznikach do planu podziału, a które pozostają w ścisłym związku z działalnością wymienioną w pkt b).

Co do podziału pasywów - zakładowego funduszu świadczeń socjalnych przyjęto, że na każdą zatrudnioną w spółce dzielonej osobę przypada oznaczona kwota w złotych, co odpowiada uśrednionej wielkości odpisów na ten fundusz na każdego zatrudnionego aktualnie pracownika; wielkość funduszu przypisanego spółce nowo zawiązanej wynikać będzie z iloczynu osób (pracowników) przechodzących do spółki nowo zawiązanej (w ramach zakładu gospodarki nieruchomościami własnymi i detalicznej sprzedaży paliw) oraz powyższego uśrednionego odpisu na zakładowy fundusz świadczeń socjalnych, przypadający na jednego pracownika spółki dzielonej. W zakresie podziału zysku netto spółki dzielonej naliczonego za rok obrotowy 2014 r. do dnia 1 grudnia 2014 r. w łącznej kwocie oznaczonej w planie podziału, w części przypadającej na spółkę nowo zawiązaną, przyjęto kwotę zysku netto odpowiadającą wypracowanemu zyskowi w okresie od 1 stycznia 2014 r. do 1 grudnia 2014 r., w części dotyczącej komercyjnego wynajmu lokali biurowych oraz prowadzenia stacji detalicznej sprzedaży paliw.

Pracownicy - przypisani dotychczas stanowiskom pracowniczym w spółce dzielonej w zakładach najmu komercyjnego oraz detalicznej sprzedaży paliw - zostaną przeniesieni do spółki nowo zawiązanej w trybie art. 231 Kodeksu pracy.

Planowany podział nastąpi bez obniżenia kapitału zakładowego spółki dzielonej. Wydzielenie zostanie sfinansowane poprzez obniżenie kapitału własnego spółki dzielonej - innego niż kapitał zakładowy - to jest poprzez obniżenie kapitału zapasowego spółki dzielonej. Kapitał zakładowy spółki nowo zawiązanej będzie niższy niż wartość majątku zorganizowanej części przedsiębiorstwa przenoszonego na spółkę nowo zawiązaną, zaś nadwyżka wartości majątku ponad wartość kapitału zakładowego oraz wypracowanego wyniku netto przypadającego spółce nowo zawiązanej, przeznaczona zostanie na kapitał zapasowy spółki nowo zawiązanej.

Ponadto - w związku z podziałem - spółka dzielona oraz spółka nowo zawiązana mogą zawrzeć umowy regulujące szczegółowo kwestie wzajemnych rozliczeń i świadczeń między nimi, w szczególności w zakresie:

1.  korzystania przez spółkę nowo zawiązaną z wybranych składników majątku spółki dzielonej oraz korzystania przez spółkę dzieloną z wybranych składników majątku spółki nowo zawiązanej, przeniesionych na spółkę nowo zawiązaną na skutek podziału, w celu utrzymania działalności i funkcjonowania obu spółek uczestniczących, w podziale oraz zapewnienia ich kontrahentom ciągłości usług od dnia wydzielenia,
2.  korzystania przez spółkę dzieloną z niektórych usług spółki nowo zawiązanej o charakterze zarządczym, w związku z przejściem dotychczasowych pracowników lub współpracowników spółki dzielonej do spółki nowo zawiązanej; w szczególności dotyczy to usług w zakresie obsługi prawnej i biurowej, doradztwa finansowego lub zarządczego oraz prowadzenia księgowości,
3.  przeniesienia na rzecz spółki nowo zawiązanej praw i obowiązków, które przypadają spółce nowo zawiązanej zgodnie z ustaleniami planu podziału, ale z chwilą rejestracji podziału nie przejdą z mocy prawa na rzecz spółki nowo zawiązanej,
4.  współpracy między spółkami w procesie wydania spółce nowo zawiązanej składników majątku spółki dzielonej, przypadającej spółce dzielonej oraz związanej z nimi dokumentacji, jak również wszelkie inne umowy, które spółki uznają za niezbędne dla realizacji podziału.

W związku z podziałem spółka dzielona nie zostanie wykreślona z rejestru przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego i będzie kontynuowała swoją działalność w oparciu o zorganizowaną część przedsiębiorstwa, w zakresie gospodarki odpadami, pozostającą w spółce dzielonej. Spółka nowo zawiązana wstąpi z dniem wydzielenia w prawa i obowiązki spółki dzielonej określone w planie podziału.

Majątek pozostały w spółce dzielonej obejmuje cały dotychczasowy dział gospodarczy zajmujący się gospodarką odpadami; obejmuje on w szczególności: nieruchomość zakładową, ruchomości (środki transportu, pojazdy do odbioru odpadów, infrastrukturę techniczną służącą przetwarzaniu odpadów), ogół praw i obowiązków z umów zawartych z pracownikami i współpracownikami pozostałymi w tym dziale gospodarczym (którzy nie zostali przeniesieni do spółki nowo zawiązanej), ogół praw i obowiązków z umowami z dostawcami i odbiorcami (w tym z odbiorcami odpadów w celu ich utylizacji), a także ogół praw i obowiązków zawartych w trybie zamówień publicznych umów zawartych z jednostkami samorządu terytorialnego, zawartych zgodnie z obowiązującymi przepisami o zachowaniu czystości i porządku w gminach - umowy te stanowią zasadnicze źródło przychodów spółki.

Majątek ten obejmuje ponadto: prawo do nazwy spółki część rozliczeń międzyokresowych czynnych związanych z działalnością w zakresie gospodarki odpadami, część zakładowego funduszu świadczeń socjalnych dotyczący pracowników pozostałych w spółce dzielonej, wierzytelności o zwrot pożyczek mieszkaniowych dotyczące pracowników pozostałych w spółce dzielonej, zobowiązania zaciągnięte w związku z prowadzoną działalnością, aktywa finansowe i rachunki bankowe związane z prowadzoną działalnością w zakresie gospodarki odpadami, część zysku netto oraz kapitału zakładowego - w części pozostałej w spółce dzielonej, wszelkie zgody i koncesje administracyjne, a także księgi i ewidencje związane z prowadzoną działalnością spółki dzielonej. Pozostawiona w spółce dzielonej część majątku jest zdolna do samodzielnej realizacji trwających umów z gminami i innymi jednostkami samorządu terytorialnego, o kontynuowanie umów o gospodarowanie odpadami, jak również do ubiegania się o zawarcie nowych umów, w tym w drodze przetargów publicznych.

Plan podziału przewiduje ponadto, że wielkość udziału dotychczasowych udziałowców w spółce dzielonej będzie taka sama w obu spółkach, albowiem na jeden udział w spółce dzielonej przypadać będzie jeden dodatkowy udział w spółce nowo zawiązanej. Oznacza, to że wszyscy udziałowcy spółki dzielonej zachowują tę samą wielkość udziałów w spółce nowo zawiązanej (skład osobowy udziałowców i wielkość ich udziałów w obu spółkach będą takie same). W procesie podziału spółki dzielonej nie przewiduje się dokonywania dopłat.

Przyczynami podziału spółki jest wola wyodrębnienia poszczególnych rodzajów działalności z uwagi na ryzyko gospodarcze - gospodarka odpadami, z uwagi na zaostrzające się normy ekologiczne Unii Europejskiej, została zaliczona do działalności o podwyższonym ryzyku gospodarczym, podczas gdy działalność w zakresie najmu nieruchomości oraz detalicznej sprzedaży paliw - została zaliczona do działalności o obniżonym ryzyku gospodarczym. Wolą zarządu i udziałowców jest, aby poszczególne rodzaje działalności zaliczone do odrębnych kategorii ryzyk były prowadzone przez odrębne podmioty gospodarcze; w ten sposób ryzyka gospodarcze ponoszone przez podmiot prowadzący działalność podwyższonego ryzyka, nie będzie rzutować na sytuację finansową i majątkową podmiotu prowadzącego pozostałe rodzaje działalności.

Ponadto w uzupełnieniu wniosku Wnioskodawca wskazał, że ani głównym, ani jedynym celem planowanej transakcji podziału nie jest uniknięcie ani uchylenie się od opodatkowania. Natomiast celem takim jest wydzielenie do odrębnej spółki działalności w zakresie komercyjnego wynajmu oraz detalicznej sprzedaży paliw z uwagi na fakt, że jest to działalność oparta na wysokocennym majątku (nieruchomościach) i obciążona niższym ryzykiem gospodarczym. Natomiast w spółce dzielonej pozostanie działalność w zakresie gospodarki odpadami, która jest działalnością obciążoną ryzykiem gospodarczym, związanym zaostrzającymi się normami w zakresie ochrony środowiska, narzuconymi przez Unię Europejską. Z uwagi na ochronę majątku przed długami, które mogłyby powstać w związku z tą ostatnią działalnością, konieczne jest wydzielenie tego majątku do odrębnej spółki. Spółka nowo zawiązana nie będzie posiadała żadnych udziałów w spółce dzielonej po podziale.

W kontekście przedstawionego zdarzenia przyszłego w uzupełnieniu wniosku sformułowano następujące pytania.

1.  Czy wyżej opisane działy gospodarcze spółki dzielonej – pierwszy/wydzielany do spółki nowo zawiązanej, obejmujący obszary komercyjnego najmu nieruchomości oraz detalicznej sprzedaży paliw oraz drugi – obejmujący gospodarkę odpadami i pozostający w spółce dzielonej – stanowią, każdy z nich, zorganizowaną część przedsiębiorstwa?
2.  Czy z tytułu dokonania opisywanego podziału przez wydzielenie – po stronie spółki dzielonej – powstanie przychód lub dochód do opodatkowania w podatku dochodowym od osób prawnych?
3.  Czy przeniesienie działu gospodarczego ze spółki dzielonej na spółkę nowo zawiązaną w wyżej opisanym stanie faktycznym podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług (podatek VAT) po stronie spółki dzielonej?
4.  Czy po dokonaniu opisanego podziału przez wydzielenie – obowiązek ewentualnej korekty podatku VAT przewidziany w ustawie o podatku od towarów i usług – a związany ze składnikami majątku wchodzącymi w skład wydzielanego działu gospodarczego będzie ciążył na spółce dzielonej, czy też przejdzie na spółkę nowo zawiązaną?
5.  Czy z tytułu dokonania opisywanego podziału przez wydzielenie – po stronie spółki nowo zawiązanej – powstanie przychód lub dochód do opodatkowania w podatku dochodowym od osób prawnych?
6.  Czy spółka nowo zawiązana - powstała ze spółki dzielonej w drodze transakcji podziału przez wydzielenie - jest obowiązana jako płatnik pobrać podatek dochodowy lub zaliczkę na taki podatek od dochodu wspólników spółki dzielonej z tytułu otrzymania przez nich od spółki nowo zawiązanej udziałów w tejże spółce nowo zawiązanej, zgodnie z postanowieniami planu podziału?

Niniejsza interpretacja stanowi odpowiedź na pytanie szóste i pierwsze w części dotyczącej podatku dochodowego od osób fizycznych. W pozostałym zakresie sprawa zostanie rozpatrzona odrębnie.

W odniesieniu do pytania pierwszego Wnioskodawca wskazał, że wyżej opisane działy gospodarcze stanowią – każdy z nich – zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 5a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Powyższe działy gospodarcze stanowią całość wyodrębnioną organizacyjnie, funkcjonalnie, prowadzącą działalność w toku, w także wyodrębnioną finansowo na poziomie księgowym. Wydzielenie obejmuje wszelkie zobowiązania dotyczące ww. działalności, w szczególności wynikające z zawartych – w ramach tego działu – umów z osobami trzecimi. Oba działy zostały wyposażone również – w planie podziału – w prawo do nieruchomości, które umożliwi działowi niezakłócone funkcjonowanie w nowych strukturach po podziale.

Zdaniem Wnioskodawcy - w zakresie pytania drugiego - spółka nowo zawiązana - powstała ze spółki dzielonej w drodze transakcji podziału przez wydzielenie - nie będzie obowiązana jako płatnik pobrać ani podatku dochodowego, ani zaliczki na taki podatek od dochodu wspólników spółki dzielonej z tytułu otrzymania przez nich od spółki nowo zawiązanej udziałów w tejże spółce nowo zawiązanej, zgodnie z postanowieniami planu podziału. Wnioskodawca uzasadnia to okolicznością, że po stronie wspólników spółki dzielonej, którzy w wyniku podziału otrzymają udziały w spółce nowo zawiązanej - nie powstanie z tego tytułu taki przychód lub dochód do opodatkowania, co do którego - zgodnie z art. 41 ust. 4c ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych - spółka nowo zawiązana byłaby obowiązana - jako płatnik - do poboru podatku lub zaliczki na podatek z tego tytułu. Tym samym spółka nowo zawiązana wolna będzie od obowiązków płatnika w powyższym zakresie. Zgodnie z art. 24 ust. 5 pkt 7 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału, w tym także - w przypadku podziału spółek, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie także majątek pozostający w spółce, nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa - ustalona na dzień podziału nadwyżka nominalnej wartości udziałów (akcji) przydzielonych w spółce przejmującej lub nowo zawiązanej nad kosztami nabycia lub objęcia udziałów (akcji) w spółce dzielonej, obliczonymi zgodnie z art. 22 ust. lf albo art. 23 ust. 1 pkt 38; jeżeli podział spółki następuje przez wydzielenie, kosztem uzyskania przychodów jest wartość lub kwota wydatków poniesionych przez udziałowca (akcjonariusza) na objęcie lub nabycie udziałów (akcji) w spółce dzielonej, ustalona w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u tego udziałowca wartość nominalna unicestwianych udziałów (akcji) w spółce dzielonej do wartości nominalnej udziałów (akcji) przed podziałem. Ponieważ w przedmiotowym stanie faktycznym przedmiotem wydzielenia jest właśnie zorganizowana część przedsiębiorstwa, zaś majątek pozostały w spółce stanowi również zorganizowaną część przedsiębiorstwa, przepis ten nie będzie miał zastosowania. Z ostrożności i niejako na marginesie wskazać należy, że nawet w przypadku - gdyby przedmiotem wydzielenia nie była zorganizowana część przedsiębiorstwa, to zgodnie z art. 25 ust. 8 ww. ustawy ewentualny przychód wspólnika spółki dzielonej - stanowiący nadwyżkę pomiędzy wartością nominalną udziałów przydzielonych przez spółkę przejmującą, a wydatkami na nabycie (objęcie) udziałów w spółce dzielonej nie podlega opodatkowaniu w momencie połączenia lub podziału spółek, a podlega on opodatkowaniu dopiero w dacie sprzedaży, nie zaś w dacie wydzielenia. Również i w tym ostatnim wypadku spółka nowo zawiązana nie byłaby zobowiązana - jako płatnik - do poboru podatku lub zaliczki na podatek, albowiem po stronie wspólników spółki dzielonej z tytułu przydzielenia im udziałów w spółce nowo zawiązanej nie powstałby dla tychże wspólników przychód ani dochód, co do którego po stronie spółki nowo zawiązanej ziściłyby się obowiązki płatnika.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego jest prawidłowe.

Na wstępie należy stwierdzić, że postępowanie w sprawie interpretacji indywidualnej jest postępowaniem odrębnym od postępowania podatkowego, czy też kontrolnego, w których organ podatkowy zobowiązany jest do przeprowadzenia postępowania dowodowego uwzględniającego treść dokumentów, ich rzeczywistą realizację jak również rzeczywiste cele podejmowanych decyzji biznesowych (o ile byłoby to konieczne dla prawidłowego ustalenia wysokości zobowiązania podatkowego). W przypadku wydawania interpretacji indywidualnej organ podatkowy jest związany treścią przedstawionego stanu faktycznego/zdarzenia przyszłego, który stanowi podstawę do wydania interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego, w ramach tego postępowania właściwy organ nie może zatem dokonywać ustaleń faktycznych gdyż wykraczałoby to poza zakres przedmiotowego postępowania.

Podział spółek handlowych regulowany jest przez ustawę z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. z 2013 r. poz. 1030). Zgodnie z art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu spółek handlowych podział może być dokonany przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie). Jest to jedyny podział, który nie skutkuje rozwiązaniem spółki dzielonej (art. 530 § 1 i § 2 Kodeksu spółek handlowych).

Natomiast rozpatrując skutki podatkowe podziału po stronie wspólników spółki dzielonej będących osobami fizycznymi a także obowiązki płatnika z tego tytułu odnieść się należy do przepisów ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2012 r. poz. 361 z późn. zm.).

Zgodnie z art. 10 ust. 1 pkt 7 ww. ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych źródłem przychodów są między innymi kapitały pieniężne i prawa majątkowe, w tym odpłatne zbycie praw majątkowych innych niż wymienione w pkt 8 lit. a-c.

Stosownie do treści art. 17 ust. 1 pkt 4 ww. ustawy za przychody z kapitałów pieniężnych uważa się dywidendy i inne przychody z tytułu udziału w zyskach osób prawnych faktycznie uzyskane z tego udziału, w tym również:

1.  dywidendy z akcji złożonych przez członków pracowniczych funduszy emerytalnych na rachunkach ilościowych,
2.  oprocentowanie udziałów członkowskich z nadwyżki bilansowej (dochodu ogólnego) w spółdzielniach,
3.  podział majątku likwidowanej osoby prawnej lub spółki,
4.  wartość dokonanych na rzecz wspólników spółek, nieodpłatnych lub częściowo odpłatnych świadczeń, określoną według zasad wynikających z art. 11 ust. 2-2b.

W myśl art. 24 ust. 5 pkt 7 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych dochodem (przychodem) z udziału w zyskach osób prawnych jest dochód (przychód) faktycznie uzyskany z tego udziału, w tym także w przypadku podziału spółek, jeżeli majątek przejmowany na skutek podziału, a przy podziale przez wydzielenie także majątek pozostający w spółce, nie stanowi zorganizowanej części przedsiębiorstwa – ustalona na dzień podziału nadwyżka nominalnej wartości udziałów (akcji) przydzielonych w spółce przejmującej lub nowo zawiązanej nad kosztami nabycia lub objęcia udziałów (akcji) w spółce dzielonej, obliczonymi zgodnie z art. 22 ust. 1f albo art. 23 ust. 1 pkt 38; jeżeli podział spółki następuje przez wydzielenie, kosztem uzyskania przychodów jest wartość lub kwota wydatków poniesionych przez udziałowca (akcjonariusza) na objęcie lub nabycie udziałów (akcji) w spółce dzielonej, ustalona w takiej proporcji, w jakiej pozostaje u tego udziałowca wartość nominalna unicestwianych udziałów (akcji) w spółce dzielonej do wartości nominalnej udziałów (akcji) przed podziałem.

Zgodnie z art. 5a pkt 4 ww. ustawy - ilekroć w ustawie jest mowa o zorganizowanej części przedsiębiorstwa - oznacza to organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Biorąc powyższe pod uwagę należy wskazać, że jednym z podstawowych wymogów jest to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań).

Innymi słowy podatnik winien uwzględnić w tej transakcji wszystkie składniki majątkowe tej wydzielanej części majątku, razem z jego aktywami i pasywami.

Konsekwencją finansowego wyodrębnienia majątku mającego stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest konieczność przypisania do tego majątku również wszelkich zobowiązań związanych ze składnikami tego majątku, wydzielenie zorganizowanej części przedsiębiorstwa jest zatem możliwe tylko w przypadku, gdy na nabywcę zostaną przeniesione także wszystkie zobowiązania wcześniej jej przypisane.

Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych).

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp.

Wyodrębnienie finansowe nie oznacza, co prawda pełnej, całkowitej samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalne niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie.

Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest nie tylko wyodrębniona organizacyjnie, ale również posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

Na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych mamy więc do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są wszystkie następujące przesłanki:

*   istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,
*   zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,
*   składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,
*   zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie
*   realizujące ww. zadania gospodarcze.

Aby zatem określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa (zgodnie z definicją zawartą w art. 5a pkt 4 ustawy), musi odznaczać się pełną odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego. Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

W przedstawionym we wniosku zdarzeniu przyszłym Wnioskodawca wskazał, że zamierza dokonać podziału przez wydzielenie. Przy czym zarówno majątek pozostający, jak i majątek wydzielany, będą stanowiły zorganizowane części przedsiębiorstwa. Skoro zatem Wnioskodawca wskazał w zdarzeniu przyszłym, że wskazane składniki majątkowe wydzielane ze Spółki będą stanowiły zorganizowaną część przedsiębiorstwa, natomiast na bazie pozostałych składników majątkowych pozostających w Spółce Spółka będzie w stanie kontynuować swoją podstawową działalność to w konsekwencji zarówno część wydzielana jak i pozostająca u Wnioskodawcy będą stanowiły zorganizowane części przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 5a pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Z analizy treści art. 24 ust. 5 pkt 7 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych wynika, że skutki podziału spółki przez wydzielenie zależne są od faktu czy majątek przejmowany na skutek podziału oraz majątek pozostający w spółce stanowią zorganizowane części przedsiębiorstwa, czy też nie. Jeśli miał miejsce podział spółek przez wydzielenie, a majątek przejmowany na skutek podziału albo majątek pozostający w spółce nie stanowią zorganizowanej części przedsiębiorstwa, to w momencie podziału spółek dochód (przychód) udziałowca (akcjonariusza) spółki dzielonej, stanowi nadwyżka pomiędzy wartością nominalną udziałów (akcji) przydzielonych przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną, a wydatkami na nabycie (objęcie) udziałów (akcji) w spółce dzielonej. Jeżeli zatem w wyniku podziału dochód (przychód) taki powstanie, to stanowi on u wspólnika spółki dzielonej dochód z udziału w zyskach osób prawnych. Dochód osiągnięty przez udziałowców przy podziale spółki przez wydzielenie zalicza się do dochodów (przychodów) z udziału w zyskach osób prawnych, jako jeden z rodzajów dochodów z kapitałów pieniężnych.

W myśl art. 30a ust. 1 pkt 4 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych od uzyskanych dochodów (przychodów) z dywidend i innych przychodów z tytułu udziału w zyskach osób prawnych pobiera się 19% zryczałtowany podatek dochodowy, z zastrzeżeniem art. 52a.

Stosownie do art. 41 ust. 4c ww. ustawy spółka przejmująca, nowo zawiązana lub powstała w wyniku przekształcenia jest obowiązana, jako płatnik, pobierać zryczałtowany podatek dochodowy, o którym mowa w art. 30a ust. 1 pkt 4, od dochodu określonego w art. 24 ust. 5 pkt 7 lub 8.

Powyższy przepis stanowi, że w przypadku dochodu, o którym mowa w art. 24 ust. 5 pkt 7 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, a zatem, gdy wspólnik spółki dzielonej, w wyniku podziału spółki, w tym przez wydzielenie, uzyska dochód z tego tytułu, to zapłata podatku następuje za pośrednictwem płatnika. Funkcję płatnika pełni natomiast w takim przypadku spółka przejmująca lub nowo zawiązana.

Na podstawie art. 41 ust. 8 ww. ustawy podatnik uzyskujący dochód, o którym mowa w art. 24 ust. 5 pkt 7 lub 8, jest obowiązany wpłacić płatnikowi kwotę należnego zryczałtowanego podatku dochodowego przed terminem określonym w art. 42 ust. 1 ww. ustawy.

Płatnicy, o których mowa w art. 41, przekazują kwoty pobranych zaliczek na podatek oraz kwoty zryczałtowanego podatku w terminie do dnia 20 miesiąca następującego po miesiącu, w którym pobrano zaliczki (podatek) – na rachunek urzędu skarbowego, którym kieruje naczelnik urzędu skarbowego właściwy według miejsca zamieszkania płatnika, a jeżeli płatnik nie jest osobą fizyczną, według siedziby bądź miejsca prowadzenia działalności, gdy płatnik nie posiada siedziby. Jednakże w przypadku, gdy podatek został pobrany zgodnie z art. 30a ust. 2a, płatnicy, o których mowa w art. 41 ust. 10, przekazują kwotę tego podatku na rachunek urzędu skarbowego, którym kieruje naczelnik urzędu skarbowego właściwy w sprawach opodatkowania osób zagranicznych art. 42 ust. 1 ww. ustawy (art. 42 ust. 1 ustawy).

Odnosząc powyższe do przedstawionego we wniosku zdarzenia przyszłego należy stwierdzić, że skoro - jak wskazano we wniosku - zarówno majątek wydzielany ze spółki jak i pozostający w niej będzie stanowić zorganizowane części przedsiębiorstwa, to z tytułu opisanego we wniosku podziału przez wydzielenie po stronie wspólników spółki dzielonej, którzy w wyniku podziału otrzymają udziały w spółce nowo zawiązanej - nie powstanie z tego tytułu dochód do opodatkowania w rozumieniu przepisów ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych. W konsekwencji spółka nowo zawiązana nie będzie zobowiązana, jako płatnik, do obliczenia oraz zapłaty podatku od dochodu (przychodu) swoich wspólników z udziału w zyskach osób prawnych, o którym mowa w przepisie art. 24 ust. 5 pkt 7 ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych.

Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gdańsku, Al. Zwycięstwa 16/17, 80-219 Gdańsk po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu – do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2012 r., poz. 270 z późn. zm.).

Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach – art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy).

Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Bydgoszczy Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Toruniu, ul. Św. Jakuba 20, 87-100 Toruń.