Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB1-1.4010.396.2022.2.BK
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2022-07-26
Teza: Czy po stronie Wnioskodawcy wystąpi przychód podlegający opodatkowaniu na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8 i 8d ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych
Słowa kluczowe: podział; przychód; spółki-podział spółki przez wydzielenie; wartość-wartość emisyjna; wartość-wartość rynkowa
Zagadnienia: Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2. Przychody-Przysporzenia stanowiące przychód; Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2. Przychody-Przysporzenia stanowiące przychód-Przychody związane z łączeniem lub podziałem spółek
Przepisy: [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 1; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 1-pkt 8c; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 1-pkt 8d; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 4; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 4-pkt 3e; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 4-pkt 3e-lit. a; [CIT] Ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych-Rozdział 2-art. 12-ust. 4-pkt 3e-lit. b

Interpretacja indywidualna
==========================

– stanowisko prawidłowe
=======================

Szanowni Państwo,

stwierdzam, że Państwa stanowisko w sprawie oceny skutków podatkowych opisanego zdarzenia przyszłego w podatku dochodowym od osób prawnych jest prawidłowe.

Zakres wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------------------

7 czerwca 2022 r. wpłynął Państwa wniosek z 1 czerwca 2022 r., dotyczący podatku dochodowego od osób prawnych, w zakresie ustalenia, czy po stronie Wnioskodawcy wystąpi przychód podlegający opodatkowaniu na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8 i 8d ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Uzupełnili go Państwo w odpowiedzi na wezwanie pismem z 29 czerwca 2022 r. (data wpływu 30 czerwca 2022 r.).

### Opis zdarzenia przyszłego

### Informacje ogólne na temat Wnioskodawcy

L. sp. z o.o. w organizacji (zwana dalej także: „Wnioskodawcą”) została utworzona w dniu 24 stycznia 2022 r. przez jedynego Wspólnika - Miasto. W tym samym dniu odbyło się również Nadzwyczajne Zgromadzenie Wspólników spółki L. sp. z o.o. w organizacji, na którym jedyny Wspólnik tej spółki - Miasto podjęto uchwalę w sprawie podziału T.B.S. sp. z o.o. z siedzibą w X (zwana dalej także: „Spółką”), dokonywanego przez wydzielenie z TBS sp. z o.o. zorganizowanej części przedsiębiorstwa na Wnioskodawcę. Wnioskodawca jest gminną osobą prawną i podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych i rezydentem podatkowym w Polsce, a w konsekwencji podlega w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu.

Informacje ogólne na temat TBS

T.B.S. powstało xxx r. z inicjatywy Miasta. W dniu xxx roku nastąpiło wpisanie Spółki do rejestru przedsiębiorców Krajowego Rejestr. Kapitał zakładowy Spółki wynosi obecnie xxx zł i dzieli się na xxx równych i niepodzielnych udziałów o wartości nominalnej po xxx zł każdy. Jedynym właścicielem (wspólnikiem) TBS jest Miasto, co czyni Spółkę gminną osobą prawną.

Celem działalności Spółki jest realizacja przedsięwzięć inwestycyjnych, mających na celu zaspokajanie potrzeb mieszkaniowych społeczności lokalnej poprzez dostarczanie lokali mieszkalnych o umiarkowanych czynszach i ich dalsza eksploatacja na zasadach wynikających z ustawy o niektórych formach popierania budownictwa mieszkaniowego.

Podstawa prawna działania TBS

Spółka działa między innymi na podstawie następujących aktów prawnych:

\- ustawy z dnia 26 października 1995 r. o niektórych formach popierania budownictwa mieszkaniowego (t.j. Dz. U. z 2019 r., poz. 2195 z póżn. zm.) - dalej „ustawa o TBS”,

\- ustawy z dnia 21 czerwca 2001 r. o ochronie praw lokatorów, mieszkaniowym zasobie gminy i o zmianie Kodeksu cywilnego (t.j. Dz.U z 2020 r., poz. 611),

\- ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r Kodeks cywilny (t.j. Dz.U. z 2020 r., poz. 1740),

\- ustawy z dnia 20 grudnia 1996 r. o gospodarce komunalnej (t.j. Dz.U. poz. 2021 r., poz. 679),

\- ustawy z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (t.j. Dz.U. z 2020 r., poz. 1526).

Na podstawie art. 27 ustawy o TBS, TBS wykonuje działalność towarzystwa budownictwa społecznego, polegający przede wszystkim na budowaniu domów mieszkalnych i ich eksploatacji na zasadach najmu. Spółka zajmuje się również działalnością polegający na:

\- nabywaniu lokali i budynków mieszkalnych oraz niemieszkalnych, w celu rozbudowy, nadbudowy, przebudowy, w wyniku której powstaną lokale mieszkalne;

\- przeprowadzaniu remontów i modernizacji obiektów przeznaczonych na zaspokajanie potrzeb mieszkaniowych na zasadach najmu;

\- wynajmowaniu lokali użytkowych znajdujących się w budynkach Spółki;

\- sprawowaniu na podstawie umów zlecenia zarządu nieruchomościami mieszkalnymi i niemieszkalnymi niestanowiącymi własności Spółki;

\- sprawowaniu zarządu nieruchomościami wspólnymi stanowiącymi w ułamkowej części współwłasność Spółki;

\- prowadzeniu innej działalności związanej z budownictwem mieszkaniowym i infrastrukturą towarzyszącą, w tym budowaniu i nabywaniu budynków w celu sprzedaży znajdujących się w tych budynkach lokali mieszkalnych lub lokali o innym przeznaczeniu.

W ramach określonych ustawą działań, TBS realizuje politykę mieszkaniową gminy, na terenie której ma siedzibę Zadania Spółki polegają w szczególności na dostarczaniu mieszkań na wynajem społeczności lokalnej o umiarkowanych dochodach. Szczegółowy zakres działalności prowadzonej przez Spółkę według Polskiej Klasyfikacji Działalność określa Umowa Spółki (§ 3 ust. 2). Spółka może uruchamiać stopniowo poszczególne rodzaje działalności, a także je zawieszać. O podjęciu poszczególnych rodzajów działalności oraz o ich zawieszeniu decyduje Zarząd. Przez cały okres funkcjonowania Spółki działalność TBS koncentrowała się na budowaniu zasobów lokalowych na wynajem i ich dalszej eksploatacji, stanowiącym obligatoryjną działalność towarzystw budownictwa społecznego. W ramach działalności gospodarczej oraz wynajmowania lokali mieszkalnych, TBS wynajmuje także lokale użytkowe, miejsca postojowe oraz garaże. Spółka jest zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług, zgodnie z art 15 ust. 1 ustawy o podatku od towarów i usług tj. (Dz. U. z 2021 r., poz. 685 ze zm.).

Inwestycje mieszkaniowe realizowane przez TBS zgodnie z celami statutowymi

Spółka zrealizowała na przestrzeni lat wiele inwestycji mieszkaniowych, w większości wybudowanych na obszarze Miasta, przy wsparciu gminy oraz z udziałem finansowania zewnętrznego (w szczególności z Banku (…)). Łącznie oddano do korzystania mieszkańcom xxx lokali mieszkalnych (dalej tzw. zasób zlokalizowany w P.)

Ponadto Spółka zrealizowała inwestycje na terenie Miasta. Inwestycje mieszkaniowe, (…) tworzą tzw. Zasób L.. Zasób L. jest jedynym przedsięwzięciem zlokalizowanym poza terenem Miasta. Inwestycje wchodzące w skład Zasobu L. zostały zrealizowane w latach 2000-2005 i polegały na wybudowaniu na ww. nieruchomościach xxx budynków, w których mieści się łącznie xxx lokali mieszkalnych. Aktualnie właścicielem tych nieruchomości zabudowanych budynkami pozostaje TBS. Przedmiotowe inwestycje zostały zrealizowane ze środków własnych Spółki, środków pozyskanych z Banku (…) (Krajowego Funduszu Mieszkaniowego) oraz wpłat osób fizycznych - tzw. partycypantów w kosztach budowy lokali mieszkalnych.

Zasady najmu i partycypowania w kosztach budowy lokali w zasobach Spółki

W celu oddania w najem lokali mieszkalnych Spółki osobom fizycznym, TBS zawiera umowę partycypacji i umowę najmu. Umowa partycypacji w kosztach budowy lokalu mieszkalnego zawierana jest przez TBS z tzw. partycypantem, który w zamian za wniesienie kwoty partycypacji w wysokości do 30 % kosztów budowy lokalu mieszkalnego, uzyskuje prawo dysponowania lokalem. Prawo dysponowania lokalem wynika z przyznanego partycypantowi, w umowie partycypacji, prawa do wskazania przyszłego najemcy lokalu. Wpływy z wpłaconych partycypacji przeznaczone są na pokrycie kosztów budowy lokali mieszkalnych w części niesfinansowanej przez TBS ze źródeł zewnętrznych (w tym z kredytu) i środków własnych Spółki.

Na podstawie przyznanego w umowie prawa wskazania, partycypant wskazuje osobę, z którą Spółka zawiera umowę najmu. Umowy najmu zawierane są na czas nieoznaczony. Na podstawie umowy najmu, w zamian za ustalony czynsz najmu, Spółka oddaje do korzystania osobie fizycznej lokal mieszkalny. Z treści umów najmu wynika powierzchnia lokalu, zakres instalacji, przynależność komórki lokatorskiej do lokalu, czas trwania umowy, warunki jej rozwiązania, wysokość czynszu wraz z opłatami oraz wszelkie obowiązki stron.

Zarówno w zakresie umowy najmu, jak i umowy partycypacji, TBS jest dłużnikiem zobowiązanym do zwrotu odpowiednio kwoty kaucji i partycypacji w przypadku wygaśnięcia tych umów.

TBS jako spółka komunalna realizująca zadania powierzone przez Miasto w ogólnym interesie gospodarczym

Do dnia 18 grudnia 2020 r. TBS funkcjonował jako spółka prawa handlowego z większościowym udziałem jednostki samorządu terytorialnego. W związku z umorzeniem udziałów wspólników mniejszościowych, w dniu 18 grudnia 2020 r. TBS stał się gminną osobą prawną z wyłącznym udziałem Miasta. Miasto posiada obecnie xxx udziałów o wartości nominalnej po xxx zł każdy w kapitale zakładowym Spółki. W związku i przepisami ustawy z dnia 8 marca 1990 r. o samorządzie gminnym (tj. Dz.U. z 2021 r. poz. 1372) oraz ustawy z dnia 20 grudnia 1996 r. o gospodarce komunalnej (tj. Dz U. z 2021 r. poz. 678) Spółka, która obecnie realizuje powierzone jej zadania gminy Miasta, nie jest upoważniona do posiadania zasobów lokalowych na terenie innych gmin. Z tego względu niezbędnym jest wyodrębnienie tej część działalności Spółki, zlokalizowanej poza granicami administracyjnymi gminy Miasto.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa obejmująca Zasób L. oraz założenia planowanej restrukturyzacji

7.1 Uwagi wprowadzające

Zasób L. jest utrzymywany z wpływów uzyskiwanych z należności czynszowych pobieranych od najemców zgodnie z art. 28 ustawy o TBS, przeznaczanych na spłatę zobowiązań kredytowych, a także na utrzymanie zasobu w stanie niepogorszonym Spółka nie korzysta ze wsparcia finansowego ze strony Miasta lub Miasta w żadnym obszarze działania związanego z Zasobem L. Spółka prowadzi odrębną politykę czynszową dla Zasobu L. Zgromadzenie Wspólników TBS ustala stawki czynszu dla tego Zasobu biorąc pod uwagę wysokość wskaźnika przeliczeniowego kosztu odtworzenia 1 m - powierzchni użytkowej budynków mieszkalnych dla Województwa. TBS realizuje zadania mające na celu zapewnienie prawidłowego funkcjonowania Zasobu L. Część zadań objęta jest umowami outsourcingowymi.

W odniesieniu stricte do Zasobu L. obowiązują:

\- umowa na bieżące administrowanie nieruchomościami Zasobu L. z dnia 1 maja 2021 r., zawarta ze Spółdzielnią Mieszkaniową „X", na czas określony do dnia 30 kwietnia 2022 r., z możliwością jej rozwiązania z zachowaniem miesięcznego terminu wypowiedzenia;

\- umowa serwisowa z firmą L., której przedmiotem jest konserwacja węzłów cieplnych, zawarta na czas określony do dnia 4 kwietnia 2022 r., z możliwością jej rozwiązania za miesięcznym okresem wypowiedzenia;

\- umowa na dostawę energii cieplnej (…) z dnia 1 lipca 2003 r. zawarta na czas nieokreślony z Miejskim Przedsiębiorstwem Energetyki Cieplnej;

\- umowy na zaopatrzenie w wodę i odprowadzania ścieków z dnia 2S września 2007 r. zawarte na czas nieokreślony z Miejskim Przedsiębiorstwem Wodociągów i Kanalizacji w L.;

\- umowa na dostarczanie energii elektrycznej z dnia 5 października 2020 r., zawarta na czas określony do dnia 31 grudnia 2021 r.

Zgodnie z polisą do umowy ubezpieczenia zawartej z Towarzystwem Ubezpieczeń, budynki wchodzące w skład Zasobu L. zostały objęte na okres od 15 lipca 2021 r. do 14 lipca 2022 r. ubezpieczeniem od ognia i innych zdarzeń losowych. W umowie ubezpieczenia zawarta jest cesja na rzecz Banku (…).

Miasto, jako 100% właściciel Spółki, zamierza przeprowadzić reorganizację TBS polegającą na wydzieleniu ze Spółki Zasobu L. Zgodę na ww. reorganizację wydała Rada Miasta. Rada Miasta podjęła Wydzielenie Zasobu L. z TBS ma nastąpić w oparciu o kodeksową procedurą podziału Spółki, na podstawie art. 529 § 1 pkt 4 Kodeksu Spółek Handlowych (dalej: „k.s.h.”) oraz przeniesienie części majątku spółki dzielonej (TBS) na spółką nowo zawiązaną (dalej zwaną: „Spółką Nowo Zawiązaną”). W ramach tej operacji Zasób L. zostanie wydzielony na spółką nowo utworzoną w toku procedury podziałowej w zamian za udziały w Spółce Nowo Zawiązanej, które obejmie jedyny wspólnik spółki dzielonej, tj. Miasto. Wydzielenie Zasobu L. ze spółki dzielonej (TBS) nastąpi z kapitałów własnych Spółki, innych niż kapitał zakładowy. Kapitał zakładowy TBS po przeprowadzeniu procedury podziałowej nie ulegnie zatem zmianie.

Do podziału, o którym mowa powyżej jeszcze nie doszło (nie dokonano rejestracji podziału).

W dniu 24 stycznia 2022 r. Miasto utworzyło natomiast spółkę Wnioskodawcy. W tym samym dniu odbyło się również Nadzwyczajne Zgromadzenie Wspólników L. sp. z o.o. w organizacji, na którym jedyny Wspólnik tej spółki - Miasto podjęło uchwałą w sprawie podziału spółki TBS sp. z o.o. z siedzibą w X, dokonywanego przez wydzielenie TBS zorganizowanej części przedsiębiorstwa na L. sp. z o.o. Na mocy ww. uchwały z dnia 24 stycznia 2022 r. jedyny wspólnik spółki L. postanowił dokonać podziału spółki TBS sp. z o.o. z siedzibą w P. (zwanej dalej: „Spółką Dzieloną”) w trybie art. 529 § 1 pkt 4 k.s.h. (podział przez wydzielenie). Podział przez wydzielenie nastąpi przez przeniesienie części majątku Spółki Dzielonej obejmującej zorganizowaną część przedsiębiorstwa tej spółki w postaci Zasobu L. (zwanej dalej „ZCP") na spółkę nowo zawiązaną tj. L. sp. z o.o., w zamian za udziały tej Spółki Nowo Zawiązanej, które obejmie jedyny wspólnik Spółki Dzielonej, tj. Miasto, na warunkach określonych w Planie Podziału, sporządzonym przez Zarząd Spółki Dzielonej w dniu 30 sierpnia 2021 roku, który został udostępniony na stronie internetowej Spółki Dzielonej stosownie do art. 535 § 3 k.s.h. od dnia 30 sierpnia 2021 roku do dnia podjęcia uchwały z dnia 24 stycznia 2022 r.

W zamian za przeniesienie na Spółką Nowo Zawiązaną części majątku Spółki Dzielonej w postaci ZCP, Miasto jako jedyny wspólnik Spółki Dzielonej obejmie 2.714 (słownie: dwa tysiące siedemset czternaście udziałów Spółki Nowo Zawiązanej, o łącznej wartości nominalnej 1.357.000,00 (słownie: jeden milion trzysta pięćdziesiąt siedem tysięcy 00/100) złotych, każdy o wartości nominalnej 500,00 (słownie pięćset 00/100) złotych. Kapitał zakładowy Spółki Nowo Zawiązanej ustalony został na kwotę 1.357.000,00 (słownie: jeden milion trzysta pięćdziesiąt siedem tysięcy 00/100) złotych i będzie się dzielił się na 2.714 (słownie dwa tysiące siedemset czternaście 00/100) udziałów, każdy o wartości 500,00 (słownie pięćset 00/100) złotych. Wydzielenie majątku Spółki Dzielonej w postaci ZCP nastąpi z kapitałów własnych Spółki Dzielonej, innych niż kapitał zakładowy, tj. z kapitału zapasowego, który ulegnie obniżeniu o kwotę 1.357.252,13 (słownie: jeden milion trzysta pięćdziesiąt siedem tysięcy dwieście pięćdziesiąt dwa 13/100) złotych, tj. z kwoty 85.598.987,63 (słownie: osiemdziesiąt pięć milionów pięćset dziewięćdziesiąt osiem tysięcy dziewięćset osiemdziesiąt siedem 63/100) złotych do kwoty 84.241.735,50 (słownie: osiemdziesiąt cztery miliony dwieście czterdzieści jeden tysięcy siedemset trzydzieści pięć 50/100) złotych. Kwota różnicy pomiędzy wartością majątku Spółki Dzielonej przypadającego na Spółką Nowo Zawiązaną, stanowiącego ZCP, a wartością nominalną nowo utworzonych udziałów Spółki Nowo Zawiązanej wynosząca 252,13 (słownie: dwieście pięćdziesiąt dwa 13/100) złotych, zostanie przeznaczona na kapitał zapasowy Spółki Nowo Zawiązanej.

Wniosek do sądu rejestrowego o rejestracją podziału został już złożony, ale nie został jeszcze rozpoznany. Wnioskodawca nie posiada nadanego numeru NIP i numeru REGON. Ponadto też w dniu 24 stycznia 2022 r. odbyło się Nadzwyczajne Zgromadzenie Wspólników Spółki TBS, na którym podjęto uchwałę numer xxx sprawie podziału spółki TBS, dokonywanego przez wydzielenie z TBS zorganizowanej części przedsiębiorstwa na Wnioskodawcę o treści tożsamej do uchwały z dnia xxx r. L. sp. z o.o. w organizacji. Także w odniesieniu do tej spółki wniosek do sądu rejestrowego o rejestrację podziału został już złożony, ale nie został jeszcze rozpoznany. Podział będzie dokonany rachunkową metodą łączenia udziałów, o której mowa w art. 44c ustawy o rachunkowości. Spółka Nowo Zawiązana przyjmie, dla celów podatkowych, składniki majątkowe Spółki Dzielonej w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych Spółki Dzielonej. Podział zostanie dokonany z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych. Wartość rynkowa majątku Spółki Dzielonej otrzymanego przez Spółkę Nowo Zawiązaną będzie odpowiadać wartości rynkowej udziałów przydzielonych udziałowcowi Spółki Dzielonej (Miastu). Spółka Nowo Zawiązana, na którą zostanie wydzielony Zasób L. będzie kontynuowała prowadzenie działalności, jaką w odniesieniu do Zasobu L. obecnie prowadzi TBS. Działalność ta będzie polegała na sprawowaniu funkcji właścicielskich, w tym w szczególności na zarządzaniu tym zasobem i jego eksploatacją.

W kontekście zarysowanego stanu faktycznego i wspomnianego zamiaru restrukturyzacji tj. wydzielenia z TBS Zasobu L., podkreślić należy, że Zasób ten jest wyodrębniony w strukturze przedsiębiorstwa TBS. Wyodrębnienie ww. Zasobu jest opisane w kolejnych podpunktach niniejszego wniosku.

7.2. Wyodrębnienie organizacyjne

1\. W ramach dotychczasowej struktury organizacyjnej TBS, na podstawie uchwały Zarządu zmieniającej dotychczasowy Regulamin Organizacyjny Spółki, wyodrębniony został Oddział L. (zwany dalej: „Oddziałem”), realizujący zadania na rzecz Zasobu L. Oddział jest obsługiwany przez 11 osób w wymiarze czasu pracy od 0,5 do 0,15 etatu każdej z osób. Funkcjonalnie Oddział podlega Zarządowi Spółki. W ramach struktury Oddziału wyodrębnione zostały cztery Referaty: Organizacyjny, Finansowy. Obsługi Klienta i Czynszów oraz Zasobów i Inwestycji. Pracę Referatów nadzorują Koordynatorzy. Do każdego Referatu przypisane są stanowiska realizujące poszczególne zadania na rzecz Zasobu L. W strukturze organizacyjnej Referatu Organizacyjnego dodatkowo przewidziane są zadania dla stanowiska radcy prawnego i Informatyka. Oddział L. jest ponadto obsługiwany pod względem administracyjno-organizacyjnym przez firmę zewnętrzną - Spółdzielnię Mieszkaniową X z siedzibą w xxx, w sposób szczegółowo opisany w pkt 4 poniżej.

2\. Obecne wydzielenie organizacyjne Zasobu L. w strukturach TBS gwarantuje, że docelowo po wydzieleniu tego Zasobu do Spółki Nowo Zawiązanej, nie będzie przeszkód organizacyjnych dla prawidłowego realizowania zadań w Spółce Nowo Zawiązanej. Wprawdzie nie nastąpi to w ramach przejęcia pracowników TBS w trybie art. 23 Kodeksu pracy, jednak przypisane do Oddziału etaty (ich cząstki) zostaną zastąpione stosunkiem cywilnoprawnym na dwa sposoby. W pierwszym rodzaju umów dotychczasowi pracownicy TBS będą świadczyć na rzez Spółki Nowo Zawiązanej obsługę w niezmienionym zakresie na podstawie zawartej umowy zlecenia. W drugim przypadku zawarta została umowa o świadczenie usług obejmująca zapewnienie obsługi księgowej, czynszowej, kadrowej i windykacyjnej oraz umowa o zapewnienie obsługi prawnej. Umowy gwarantujące ciągłość obsługi Zasobu L. po jego wydzieleniu do Spółki Nowo Zawiązanej zostały zawarte przez TBS z mocą obowiązującą od dnia wydzielenia i ze skutkiem dla Spółki Nowo Zawiązanej. W tym przypadku, na dzień wydzielenia, będzie zachodzić sukcesja uniwersalna częściowa - z TBS na Spółkę Nowo Zawiązaną.

3\. Do Zasobu L. przypisane są następujące składniki materialne i niematerialne:

\- nieruchomości,

\- wyposażenie,

\- środki pieniężne - Zasób L. rozliczany jest na podstawie odrębnego rachunku bankowego oraz rachunku przewidzianego dla funduszu remontowego,

\- należności,

\- zobowiązania z tytułu dostaw robót i usług oraz zobowiązania z tytułu kredytów,

\- prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa wynikające z innych stosunków prawnych,

\- umowy najmu,

\- umowy kaucji i partycypacji,

\- inne umowy.

4\. Czynności związane z administrowaniem Zasobem L. realizowane są przez TBS. Zadanie to zlecane jest podmiotowi zewnętrznemu wyłonionemu zgodnie z art. 2 ust. 1 pkt 1 Prawa Zamówień Publicznych. Realizacja tych zadań odbywa się na podstawie umowy cywilno-prawnej- Spółdzielni Mieszkaniowej X z siedzibą w xxx. Zgodnie z umową z podmiotem administrującym, do podmiotu tego należy zapewnienie prawidłowej eksploatacji budynków utrzymanie należytego porządku, dokonywanie drobnych napraw, zabezpieczanie zwalnianych lokali, odbieranie korespondencji itp. Skutki prawne związane z obecnie obowiązującą Umową na podstawie sukcesji uniwersalnej częściowej, przejdzie z dniem wydzielenia na Spółkę Nowo Zawiązaną.

5\. TBS w swojej działalności obecnie korzysta z rozwiązań informatycznych wiodącego producenta oprogramowania. Z dniem wydzielenia zacznie obowiązywać umowa zawarta z podmiotem zewnętrznym dotycząca outsourcingu w zakresie usług księgowych, kadrowych, obsługi należności czynszowych i windykacji, w ramach której wykonawca usług będzie korzystał i własnego oprogramowania. Jednocześnie, w ramach zawartej przez TBS umowy zlecenia ze skutkiem dla Spółki Nowo Zawiązanej zapewniona będzie bieżąca obsługą informatyczna Spółki Nowo Zawiązanej.

7.3. Wyodrębnienie finansowe

1\. W ramach prowadzonej rachunkowość Spółki wyodrębniane są dane księgowe związane z majątkiem będącym przedmiotem wydzielenia. Na podstawie uchwały Zarządu TBS została zmodyfikowana polityka rachunkowości i utworzono odrębne konta dla Zasobu L. w obszarach dotąd niewydzielonych. Spółka ewidencjonuje zdarzenia gospodarcze w taki sposób, że przyporządkowuje przychody i koszty oraz należności i zobowiązania do Zasobu L.

2\. Ewidencja, o której mowa powyżej prowadzona przez Spółkę obecnie pozwoli także w przyszłości (na dzień wydzielenia) na przyporządkowanie do Spółki Nowo Zawiązanej przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań związanych z wydzielanym Zasobie L.

3\. Na poziomie struktur kontroli właścicielskiej przedsiębiorstwa i w oparciu o posiadane dane istnieje obecnie możliwość ustalenia wyniku na działalność części wydzielanej i części pozostającej w Spółce oraz dokonanie oceny rentowności i efektywności każdego z podmiotów. Taka możliwość istnieć będzie także na dzień wydzielenia Zasobu L.

4\. W pełni wyodrębniane są dane księgowe związane z majątkiem będącym przedmiotem wydzielenia, wyodrębnia się konkretne składniki majątkowe przypisane do Zasobu L. oraz odpisy amortyzacyjne przypisywane są do Zasobu L.

5\. Wyodrębniane są dane księgowe dotyczące należności związanych z wydzielanym Zasobem L. W zakresie zobowiązań, wyodrębnione są kredyty. Wyodrębnione są także partycypacje i kaucje oraz zobowiązania wynikające z umów zawartych z dostawcami usług.

6\. Został założony nowy rachunek bankowy dla Zasobu L., który wskazany został najemcom do dokonywania wpłat.

7\. Spółka w programie finansowo-księgowym wyodrębnia koszty bezpośrednie dotyczące Zasobu L. Ponadto dla potrzeb kalkulacji stawki czynszu Spółka wyodrębnia koszty pośrednie dotyczące Zasobu L. Stawka czynszu jest kalkulowana w sposób zapewniający pokrycie zarówno kosztów bezpośrednich, jak i kosztów pośrednich związanych z Zasobem L.

7.4. Wyodrębnienie funkcjonalne

1\. Obecnie Zasób L. stanowi wydzieloną część przedsiębiorstwa, która zdolna jest do samodzielnego realizowania zadań gospodarczych.

2\. Po przeprowadzeniu procedury podziałowej przez wydzielenie możliwe będzie kontynuowanie działalności przez oba podmioty, dzielony tj. Spółkę i wydzielony, tj. Spółkę Nowo Zawiązaną przejmującą Zasób L. Funkcjonowanie obu Spółek nie będzie wymagało istotnych dodatkowych nakładów finansowych.

3\. Nie będzie wymagane przeprowadzenie restrukturyzacji przejętych składników w celu kontynuowania działalności po dokonaniu wydzielenia.

4\. Zarówno Spółka, jak i Spółka Nowo Zawiązana, przejmująca Zasób L. posiadać będzie po dokonaniu wydzielenia aktywa niezbędne do realizacji swoich zadań gospodarczych.

5\. Aktywa Spółki po wyodrębnieniu Zasobu L. będą powiązane w sposób umożliwiający realizację określonych zadań gospodarczych.

6\. Kontynuowanie działalności przez Spółkę i Spółkę Nowo Zawiązaną, nie będzie wymagało nabycia dodatkowych aktywów.

7\. Składniki majątkowe obu ww. podmiotów po dokonaniu wydzielenia stanowić będą organizacyjnie i funkcjonalnie odrębne całości zdolne do samodzielnego funkcjonowania.

7.5. Zdolność funkcjonowania w charakterze samodzielnego podmiotu gospodarczego

1\. Wyodrębniony zespół składników majątku - Zasób L. umożliwi podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa (Spółki Nowo Zawiązanej). Równocześnie, sama Spółka (TBS) po wydzieleniu Zasobu L., będzie mogła dalej prowadzić dotychczasową działalność na bazie istniejących składników majątkowych.

2\. W celu prowadzenia działalności gospodarczej po dokonaniu wydzielenia (restrukturyzacji), docelowo Spółka Nowo Zawiązana nie będzie korzystała z jakichkolwiek usług TBS. Po przejęciu Zasobu L. Spółka Nowo Zawiązana wstąpi - w ramach sukcesji uniwersalnej częściowej - w umowy, których stroną przed wydzieleniem Zasobu L. była Spółka, a które są związane w nieodłączny sposób z funkcjonowaniem Zasobu L.

3\. Po dokonaniu wydzielenia Spółka Nowo Zawiązana nie będzie korzystała z żadnych znaków lub oznaczeń będących w posiadaniu Spółki.

4\. Spółka Nowo Zawiązana, przejmująca zorganizowaną część przedsiębiorstwa będącą przedmiotem wydzielenia, prowadzić będzie po wydzieleniu odrębny od TBS zakres działalności - w rozumieniu działania na odrębnych nieruchomościach położonych wyłącznie w L. podczas, gdy siedzibą Spółki Nowo Zawiązanej będzie Miasto.

TBS po podziale i wydzieleniu Zasobu L. do Spółki Nowo Zawiązanej nadal będzie towarzystwem budownictwa społecznego, realizującym dotychczasowe zadania statutowe w odniesieniu do nieruchomości zabudowanych położonych w P., zgodnie z zapisami ustawy o TBS Spółka będzie funkcjonowała na dotychczasowych zasadach, będzie prowadziła działalność w oparciu o aktywa i pasywa, zasoby ludzkie, know-how i funkcjonujące umowy cywilno-prawne. Zmiana będzie dotyczyła jedynie zmniejszenia zakresu terytorialnego prowadzonej działalności wyłączając działalność dotychczas prowadzoną w L.

8\. Kluczowe aspekty stanu faktycznego i planowanej restrukturyzacji TBS

Kluczowe aspekty stanu faktycznego i planowanej restrukturyzacji TBS, o której mowa w pkt 7.1 powyżej, należy zbiorczo przedstawić następująco:

\- dokonany zostanie podział (podział przez wydzielenie) TBS w trybie art 529 § 1 pkt 4 k.s.h , przez przeniesienie Zasobu L., a więc części majątku Spółki na Spółkę Nowo Zawiązaną, której jedynym wspólnikiem będzie Miasto;

\- wydzielenie Zasobu L. nastąpi z kapitałów własnych TBS innych niż zakładowy, w związku z czym kapitał zakładowy TBS nie zostanie obniżony;

\- Spółka Nowo Zawiązana przyjmie, dla celów podatkowych, składniki majątkowe Spółki Dzielonej w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych Spółki Dzielonej - zespół składników materialnych i niematerialnych przenoszony wskutek podziału TBS do Spółki Nowo Zawiązanej, na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT;

\- zespół składników materialnych i niematerialnych pozostający po podziale w TBS, na gruncie ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, stanowi zorganizowaną część przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 4a pkt 4 ustawy o CIT (lub wręcz przedsiębiorstwo).

W uzupełnieniu wniosku ujętym w piśmie z 29 czerwca 2022 r. wskazali Państwo ponadto, że ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału, wartość rynkowa majątku spółki T.B.S. sp. z o.o. w P. (spółki dzielonej) otrzymanego przez spółkę nowo zawiązaną (Wnioskodawcę) przewyższa wartość przyjętą dla celów podatkowych składników tego majątku. Niemniej, składniki majątkowe spółki dzielonej, Wnioskodawca przyjmuje dla celów podatkowych według wyceny podatkowej w spółce T.B.S. sp. z o.o.

Ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału wartość rynkowa majątku spółki T.B.S. sp. z o.o. (spółki dzielonej) otrzymanego przez spółkę nowo zawiązaną (Wnioskodawcę), nie przewyższa wartości emisyjnej udziałów przydzielonych udziałowcom spółki dzielonej.

Jak podkreślono w stanie faktycznym „wartość rynkowa majątku Spółki Dzielonej otrzymanego przez Spółkę Nowo Zawiązaną będzie odpowiadać wartości rynkowej udziałów przydzielonych udziałowcowi Spółki Dzielonej (Miastu)”.

Wnioskodawca wskazał ponadto, że ani głównym ani jednym z głównych celów podziału spółki T.B.S. sp. z o.o. nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania (co potwierdza status podatkowy jednostki samorządu terytorialnego oraz towarzystwa budownictwa społecznego na gruncie podatku dochodowego).

### Pytanie

Czy z tytułu podziału przez wydzielenie, o którym mowa w zdarzeniu przyszłym, po stronie Wnioskodawcy wystąpi przychód podlegający opodatkowaniu na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8c i 8d ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych?

**Stanowisko w sprawie**

Zdaniem Wnioskodawcy, po jego stronie, nie wystąpi przychód podlegający opodatkowaniu na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8c lub 8d ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Niniejszy wniosek został złożony na gruncie art. 12 ust. 4 pkt 3e oraz art. 12 ust. 1 pkt 8c i 8d ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, zmienionych w trakcie nowelizacji przepisów dotyczących opodatkowania podziałów spółek dokonanej w ramach projektu tzw. Polskiego Ładu.

Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, są w szczególności ustalona na dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału wartość rynkowa majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w części przewyższającej wartość przyjętą dla celów podatkowych składników tego majątku, nie wyższą od wartości rynkowej tych składników.

Z kolei stosownie do art. 12 ust. 4 pkt 3e ww. ustawy, do przychodów nie zalicza się w przypadku, o którym mowa w ust. 1 pkt 8c, wartości tych składników majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w drodze łączenia lub podziału podmiotów, które:

a) spółka przejmująca przyjęła dla celów podatkowych w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu przejmowanego lub dzielonego oraz

b) spółka przejmująca przypisała do działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, w tym za pośrednictwem zagranicznego zakładu.

Powyższe przepisy zostały zmienione z dniem 1 stycznia 2022 r. W świetle uzasadnienia do rządowego projektu ustawy o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych oraz niektórych innych ustaw (Druk nr 1532), zmiana została dokonana poprzez uszczelnienie obecnie istniejących przepisów, tj. zapewnienie neutralności podatkowej restrukturyzacji w przypadku kontynuacji wyceny restrukturyzowanego majątku a w przypadku udziałów (akcji) zapewnienie tej neutralności dla pierwszej wymiany udziałów, łączenia lub podziału. Tak więc, jeśli w wyniku podziału dochodzi do kontynuacji wyceny restrukturyzowanego majątku, to podział przez wydzielenie jest neutralny (nie powstaje przychód) dla Spółki Przejmującej lub nowo zawiązanej.

Przekładając powyższe, na stan faktyczny (winno być: zdarzenie przyszłe) w niniejszej sprawie, należy podkreślić, iż podział będzie dokonany rachunkową metodą łączenia udziałów, jak i przejmowane przez Spółkę Nowo Zawiązaną składniki majątkowego zostaną przyjęte, dla celów podatkowych, w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych Spółki Dzielonej. W konsekwencji, w ocenie Wnioskodawcy, po jego stronie nie powstanie przychód do opodatkowania na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, albowiem w odniesieniu do każdego składnika majątkowego będzie kontynuowana wycena podatkowa.

Z kolei jak stanowi art. 12 ust. 1 pkt 8d ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, są w szczególności ustalona na dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału wartość rynkowa majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w części przewyższającej wartość emisyjną udziałów (akcji) przydzielonych udziałowcom (akcjonariuszom) spółek łączonych lub spółki dzielonej.

Przez wartość emisyjną udziałów (akcji) rozumie się cenę, po jakiej obejmowane są udziały (akcje), określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku - w innym dokumencie o podobnym charakterze, nie niższą od wartości rynkowej tych udziałów (akcji) (art. 4a pkt 16a ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych).

W przypadku podziału Spółki Dzielonej, opisanego w zdarzeniu przyszłym, jedynymi składnikami majątkowymi Spółki Nowo Zawiązanej, będą składniki majątkowe przejęte w ramach podziału. Dlatego też, wartość rynkowa przejętych składników będzie równała się wartości rynkowej wydanych udziałów (wartość udziałów na rzecz jedynego wspólnika będzie odzwierciedlała wartość przejętych składników majątkowych). W takiej sytuacji, nie powstanie nadwyżka, o której mowa w art. 12 ust. 1 pkt 8d ww. ustawy, co oznacza, że nie powstanie na podstawie tego przepisu przychód podatkowy.

Mając to wszystko na uwadze, uzasadnione jest stanowisko Wnioskodawcy, zgodnie z którym w związku z planowaną restrukturyzacją Spółki Dzielonej, po stronie Wnioskodawcy nie wystąpi przychód podlegający opodatkowaniu ani na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8c, ani na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8d ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych.

Ocena stanowiska
----------------

Stanowisko, które przedstawili Państwo we wniosku jest prawidłowe.

Uzasadnienie interpretacji indywidualnej
----------------------------------------

Podział spółek handlowych regulowany jest przez ustawę z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz.U. z 2020 r., poz. 1526 ze zm., dalej „KSH”).

Stosownie do postanowień art. 528 § 1 KSH:

spółkę kapitałową można podzielić na dwie albo więcej spółek kapitałowych.

Natomiast zgodnie z art. 529 § 1 pkt 4 KSH:

podział może być dokonany przez przeniesienie części majątku spółki dzielonej na istniejącą spółkę lub na spółkę nowo zawiązaną (podział przez wydzielenie).

Jest to jedyny podział, który nie skutkuje rozwiązaniem spółki dzielonej (art. 530 § 1 i § 2 KSH).

Celem podziału przez wydzielenie jest to, że spółka dzielona nie przestaje istnieć, a następuje jedynie przeniesienie części jej majątku na inny podmiot.

Zasady opodatkowania podatkiem dochodowym od osób prawnych spółki przejmującej przy podziale lub podziale przez wydzielenie regulują przepisy ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz.U. z 2021 r., poz. 1800 ze zm., dalej „ustawa CIT”).

Zgodnie z art. 7 ust. 1 ustawy CIT:

przedmiotem opodatkowania podatkiem dochodowym jest dochód stanowiący sumę dochodu osiągniętego z zysków kapitałowych oraz dochodu osiągniętego z innych źródeł przychodów. W przypadkach, o których mowa w art. 21, art. 22 i art. 24b, przedmiotem opodatkowania jest przychód.

Jednocześnie, jak stanowi art. 7 ust. 2 ustawy CIT:

dochodem ze źródła przychodów, z zastrzeżeniem art. 11c, art. 11i, art. 24a, art. 24b, art. 24d i art. 24f, jest nadwyżka sumy przychodów uzyskanych z tego źródła przychodów nad kosztami ich uzyskania, osiągnięta w roku podatkowym. Jeżeli koszty uzyskania przychodów przekraczają sumę przychodów, różnica jest stratą ze źródła przychodów.

Zgodnie z treścią art. 7b ust. 1 pkt 1 lit. m ustawy CIT:

za przychody z zysków kapitałowych uważa się przychody z udziału w zyskach osób prawnych, z zastrzeżeniem art. 12 ust. 1 pkt 4b, stanowiące przychody faktycznie uzyskane z tego udziału, w tym przychody uzyskane w następstwie przekształceń, łączenia lub podziałów podmiotów, w tym:

\- przychody osoby prawnej lub spółki, o której mowa w art. 1 ust. 3, przejmującej w następstwie łączenia lub podziału majątek lub część majątku innej osoby prawnej lub spółki,

\- przychody wspólnika spółki łączonej lub dzielonej,

\- przychody spółki dzielonej.

Należy zauważyć, że dla określenia skutków opodatkowania spółki przejmującej kluczowe/ zasadnicze znaczenie ma art. 12 ust. 1 pkt 8c ww. ustawy, a art. 7b ww. ustawy ma charakter pomocniczy. Celem art. 7b ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych jest bowiem określenie rodzajów przychodów przypisywanych do źródła, jakim są zyski kapitałowe.

Art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy CIT stanowi, że:

przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, są w szczególności ustalona na dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału wartość rynkowa majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w części przewyższającej wartość przyjętą dla celów podatkowych składników tego majątku, nie wyższą od wartości rynkowej tych składników.

Zgodnie z art. 12 ust. 1 pkt 8d ustawy CIT:

przychodami, z zastrzeżeniem ust. 3 i 4 oraz art. 14, są w szczególności ustalona na dzień poprzedzający dzień łączenia lub podziału wartość rynkowa majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w części przewyższającej wartość emisyjną udziałów (akcji) przydzielonych udziałowcom (akcjonariuszom) spółek łączonych lub spółki dzielonej.

W myśl art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy CIT:

do przychodów nie zalicza się w przypadku, o którym mowa w ust. 1 pkt 8c, wartości tych składników majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w drodze łączenia lub podziału podmiotów, które:

a) spółka przejmująca przyjęła dla celów podatkowych w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu przejmowanego lub dzielonego oraz

b) spółka przejmująca przypisała do działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, w tym za pośrednictwem zagranicznego zakładu.

Zgodnie z definicją zawartą w art. 4a pkt 16a w ustawy o CIT:

wartością emisyjną udziałów jest: cena, po jakiej obejmowane są udziały, określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku - w innym dokumencie o podobnym charakterze, nie niższą od wartości rynkowej tych udziałów.

Zgodnie z art. 12 ust. 13 ww. ustawy:

przepisów ust. 4 pkt 3e-3h, 12 i pkt 25 lit. b oraz ust. 4d nie stosuje się w przypadkach, gdy głównym lub jednym z głównych celów połączenia spółek, podziału spółek, wymiany udziałów lub wniesienia wkładu niepieniężnego jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

W myśl art. 12 ust. 14 ustawy CIT:

jeżeli połączenie spółek, podział spółek, wymiana udziałów lub wniesienie wkładu niepieniężnego nie zostały przeprowadzone z uzasadnionych przyczyn ekonomicznych, dla celów ust. 13 domniemywa się, że głównym lub jednym z głównych celów tych czynności jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania.

W myśl art. 12 ust. 15 ustawy CIT:

przepisy ust. 4 pkt 3e-3h, 12 i pkt 25 lit. b mają zastosowanie wyłącznie do spółek będących podatnikami, o których mowa w:

1\. art. 3 ust. 1, przejmujących albo wnoszących w drodze wkładu niepieniężnego majątek spółek mających siedzibę lub zarząd na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej albo

2\. art. 3 ust. 1, przejmujących albo wnoszących w drodze wkładu niepieniężnego majątek spółek podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, albo

3\. art. 3 ust. 2, podlegających w państwie członkowskim Unii Europejskiej lub w innym państwie należącym do Europejskiego Obszaru Gospodarczego opodatkowaniu od całości swoich dochodów, bez względu na miejsce ich osiągania, przejmujących albo wnoszących w drodze wkładu niepieniężnego majątek spółek będących podatnikami, o których mowa w art. 3 ust. 1.

Zgodnie z art. 12 ust. 16 ww. ustawy:

przepisy ust. 4 pkt 3e-3h, 12 i pkt 25 lit. b oraz ust. 4d stosuje się odpowiednio do podmiotów wymienionych w załączniku nr 3 do ustawy.

Z przedstawionego we wniosku opisu zdarzenia przyszłego oraj jego uzupełnienia wynika, m.in., że z przyczyn ekonomicznych dojdzie do podziału TBS. W związku z czym wyodrębniony zostanie do Spółki Przejmującej zespół składników materialnych i niematerialnych, nierozerwalnie związany z jednym z obszarów działalności TBS, natomiast w TBS pozostanie drugi z obszarów w którym TBS działa. Ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału, wartość rynkowa majątku spółki TBS (spółki dzielonej) otrzymanego przez spółkę nowo zawiązaną (Wnioskodawcę) przewyższa wartość przyjętą dla celów podatkowych składników tego majątku. Niemniej, składniki majątkowe spółki dzielonej, Wnioskodawca przyjmuje dla celów podatkowych według wyceny podatkowej w spółce TBS.

Ustalona na dzień poprzedzający dzień podziału wartość rynkowa majątku spółki TBS (spółki dzielonej) otrzymanego przez spółkę nowo zawiązaną (Wnioskodawcę), nie przewyższa wartości emisyjnej udziałów przydzielonych udziałowcom spółki dzielonej.

Ponadto głównym ani jednym z głównych celów podziału spółki TBS nie jest uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania (co potwierdza status podatkowy jednostki samorządu terytorialnego oraz towarzystwa budownictwa społecznego na gruncie podatku dochodowego).

Mając powyższe na uwadze wskazać należy, że w przedstawionym we wniosku zdarzeniu przyszłym nie powstanie przychód na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8d ustawy o CIT, bowiem jak wynika z wniosku wartość rynkowa majątku spółki TBS (spółki dzielonej) otrzymanego przez spółkę nowo zawiązaną (Wnioskodawcę), nie przewyższa wartości emisyjnej udziałów przydzielonych wspólnikowi spółki dzielonej.

Przez wartość rynkową majątku należy rozumieć wartość rynkową aktywów pomniejszoną o wartość zobowiązań, zaś poprzez wartość emisyjną udziałów należy rozumieć - zgodnie z art. 4a pkt 16 ustawy o CIT - cenę, po jakiej obejmowane są udziały (akcje), określoną w statucie lub umowie spółki, a w razie ich braku - w innym dokumencie

o podobnym charakterze, nie niższą od wartości rynkowej tych udziałów (akcji).

Skoro zatem w analizowanym zdarzeniu przyszłym wartość emisyjna udziałów przydzielonych Wspólnikowi Spółki Dzielonej nie przewyższa wartości rynkowej majątku Spółki Dzielonej otrzymanego przez Spółkę Przejmującą to nie powstanie przychód podatkowy na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8d ustawy o CIT po stronie Spółki w momencie podziału spółek.

Jednocześnie w sprawie znajdzie zastosowanie przepis art. 12 ust. 1 pkt 8c ustawy o CIT.

We wniosku wskazali Państwo, że wartość rynkowa majątku spółki TBS (spółki dzielonej) otrzymanego przez spółkę nowo zawiązaną (Wnioskodawcę) przewyższa wartość przyjętą dla celów podatkowych składników tego majątku. Niemniej, składniki majątkowe spółki dzielonej, Wnioskodawca przyjmuje dla celów podatkowych według wyceny podatkowej w spółce TBS. Zatem nadwyżka ta będzie stanowić co do zasady przychód.

Nie mniej jednak z uwagi na brzmienie art. 12 ust. 4 pkt 3e ustawy o CIT, do przychodów nie zalicza się w przypadku, o którym mowa w ust. 1 pkt 8c, wartości tych składników majątku podmiotu przejmowanego lub dzielonego otrzymanego przez spółkę przejmującą lub nowo zawiązaną w drodze łączenia lub podziału podmiotów, które:

a) spółka przejmująca przyjęła dla celów podatkowych w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu przejmowanego lub dzielonego oraz

b) spółka przejmująca przypisała do działalności prowadzonej na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej.

Zatem do przychodów nie zalicza się ewentualnej nadwyżki wartości rynkowej majątku podmiotu przejmowanego nad wartością przyjętą dla celów podatkowych składników tego majątku, jeśli zostaną spełnione dwie przesłanki, tj.:

\- spółka przejmująca przyjmie dla celów podatkowych te składniki majątku w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu przejmowanego (co będzie miało miejsce w analizowanej sytuacji) oraz

\- spółka przejmująca przypisze te składniki majątku do działalności prowadzonej na terytorium RP.

W analizowanej sytuacji obie ww. przesłanki zostaną spełnione, bowiem Spółka Przejmująca przyjmie dla celów podatkowych przejęte składniki majątku w wartości wynikającej z ksiąg podatkowych podmiotu dzielonego oraz przypisze te składniki majątku do działalności prowadzonej na terytorium RP. Jak wynika z opisu sprawy Wnioskodawca jest gminną osobą prawną i podatnikiem podatku dochodowego od osób prawnych i rezydentem podatkowym w Polsce, a w konsekwencji podlega w Polsce nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu. W związku z powyższym po stronie Wnioskodawcy nie powstanie z tego tytułu przychód podatkowy.

Reasumując, po Stronie spółki przejmującej w związku z podziałem nie powstanie przychód (dochód) opodatkowany podatkiem dochodowym od osób prawnych na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8c oraz art. 12 ust. 1 pkt 8d ustawy o CIT.

Zatem Państwa stanowisko, zgodnie z którym w związku z planowaną restrukturyzacją Spółki Dzielonej, po stronie Wnioskodawcy nie wystąpi przychód podlegający opodatkowaniu ani na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8c, ani na podstawie art. 12 ust. 1 pkt 8d ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych uznano za prawidłowe.

Z przedstawionego przez Wnioskodawcę opisu zdarzenia przyszłego nie wynika, aby celem dokonywanego podziału było uniknięcie lub uchylenie się od opodatkowania. Jednakże zbadanie przesłanek i celów dokonywanego podziału jest w pełni możliwe dopiero w ramach ewentualnego postępowania kontrolnego lub podatkowego. Tym samym stwierdzenie, przedstawione przez Wnioskodawcę w opisie zdarzenia przyszłego, iż podział jak i niniejszy wniosek nie mają na celu obejścia prawa podatkowego lub unikania opodatkowania. Zostaną one przeprowadzone z powodów prawnych i biznesowych, nie może podlegać ocenie organu, w trybie i na zasadach przewidzianych dla instytucji interpretacji indywidualnej. Z tego też względu powyższą informację przyjęto jako niepodlegający weryfikacji przez organ interpretacyjny element opisu zdarzenia przyszłego.

**Dodatkowe informacje**

**Informacja o zakresie rozstrzygnięcia**

Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego, które Państwo przedstawili i stanu prawnego, który obowiązuje w dniu wydania interpretacji.

Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie z opisem zdarzenia przyszłego podanym przez Zainteresowanych w złożonym wniosku. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego we wniosku opisu sprawy, udzielona odpowiedź traci swoją aktualność.

### Pouczenie o funkcji ochronnej interpretacji

\- Funkcję ochronną interpretacji indywidualnych określają przepisy art. 14k-14nb ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.). Interpretacja będzie mogła pełnić funkcję ochronną, jeśli: Państwa sytuacja będzie zgodna (tożsama) z opisem stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego i zastosują się Państwo do interpretacji.

\- Zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n Ordynacji podatkowej nie stosuje się, jeśli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej jest elementem czynności, które są przedmiotem decyzji wydanej:

1) z zastosowaniem art. 119a;

2) w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;

3) z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Zgodnie z art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej:

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych.

Pouczenie o prawie do wniesienia skargi na interpretację
--------------------------------------------------------

Mają Państwo prawo do zaskarżenia tej interpretacji indywidualnej do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w (…). Zasady zaskarżania interpretacji indywidualnych reguluje ustawa z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz. U. z 2022 r. poz. 329 ze zm.; dalej jako „PPSA”).

Skargę do Sądu wnosi się za pośrednictwem Dyrektora KIS (art. 54 § 1 PPSA). Skargę należy wnieść w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia interpretacji indywidualnej (art. 53 § 1 PPSA):

\- w formie papierowej, w dwóch egzemplarzach (oryginał i odpis) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała (art. 47 § 1 PPSA), albo

\- w formie dokumentu elektronicznego, w jednym egzemplarzu (bez odpisu), na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 47 § 3 i art. 54 § 1a PPSA).

Skarga na interpretację indywidualną może opierać się wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną (art. 57a PPSA).

Podstawa prawna dla wydania interpretacji
-----------------------------------------

Podstawą prawną dla wydania tej interpretacji jest art. 13 § 2a, art. 14b § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Ordynacja podatkowa (Dz. U. z 2021 r. poz. 1540 ze zm.).