Interpretacja indywidualna
Sygnatura: 0111-KDIB3-1.4012.718.2020.3.IK
Organ: Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej
Data wydania: 2020-02-13
Teza: w zakresie opodatkowania transakcji zbycia nieruchomości Ł. możliwości zastosowania zwolnienia od podatku, prawa do odliczenia podatku naliczonego oraz w zakresie korekty podatku
Słowa kluczowe: budynek; grunty; odliczenia-prawo do odliczenia; stawka
Przepisy: [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział IX-Rozdział 1-art. 86; [VAT][WIS] Ustawa o podatku od towarów i usług-Dział VIII-Rozdział 1-art. 41

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 13 § 2a, art. 14b § 1 i art. 14r ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (Dz.U. z 2019 r., poz. 900 z późn. zm.), Dyrektor Krajowej Informacji Skarbowej stwierdza, że stanowisko Wnioskodawcy przedstawione we wniosku wspólnym z 18 października 2019 r. (data wpływu 23 października 2019 r.), uzupełnionym pismem z 29 stycznia 2020 r. (data wpływu 31 stycznia 2020 r.), o wydanie interpretacji indywidualnej przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania transakcji zbycia nieruchomości Ł., możliwości zastosowania zwolnienia od podatku, prawa do odliczenia podatku naliczonego oraz w zakresie korekty podatku –**jest prawidłowe.**

UZASADNIENIE

W dniu 23 października 2019 r. został złożony ww. wniosek wspólny o wydanie interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej m.in. podatku od towarów i usług w zakresie opodatkowania transakcji zbycia nieruchomości Ł., możliwości zastosowania zwolnienia od podatku, prawa do odliczenia podatku naliczonego oraz w zakresie korekty podatku.

Ww. wniosek został uzupełniony pismem z 29 stycznia 2020 r. (data wpływu 31 stycznia 2020 r.) będącym odpowiedzią na wezwanie tut. Organu z 9 stycznia 2020 r. znak: 0111-KDIB3-1.4012.718.2019.2.IK, 0111-KDIB2-2.4014.233.2019.3.MM.

We wniosku złożonym przez:

\-Zainteresowanego będącego stroną postępowania T. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością,

\-Zainteresowanego niebędącego stroną postępowania P. Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością

przedstawiono następujące zdarzenie przyszłe:

T. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w K. (dalej: „Zbywca”) jest właścicielem nieruchomości opisanej szczegółowo poniżej (dalej: „Nieruchomość Ł.” lub „Nieruchomość”). Nieruchomość Ł. zlokalizowana jest pod następującym adresem: ul. W., Ł.

P. Sp. z o.o. z siedzibą w W. jest spółką z ograniczoną odpowiedzialnością (dalej: „Nabywca”), która planuje nabyć od Zbywcy Nieruchomość Ł.

Niniejszy wniosek dotyczy planowanej transakcji sprzedaży za wynagrodzeniem (dalej: „Transakcja”), której przedmiotem jest Nieruchomość Ł., jaka ma być dokonana pomiędzy Zbywcą a Nabywcą.

Nabywca i Zbywca są i na moment Transakcji będą podmiotami powiązanymi. W dalszej części niniejszego wniosku Zbywca i Nabywca są łącznie określani jako „Wnioskodawcy” lub „Strony”. Zarówno Nabywca, jak i Zbywca będą w momencie zawarcia Transakcji zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni i będą spełniać ustawową definicję podatnika zawartą w artykule 15 ustawy o VAT.

B. Opis Nieruchomości Ł..

Nieruchomość Ł., będąca przedmiotem Transakcji obejmuje:

*   własność oraz użytkowanie wieczyste działek gruntu o numerach ewidencyjnych: … (udział we współwłasności wynoszący 2/3 - vide: informacja poniżej), … (udział we współwłasności wynoszący 2/3 - vide: informacja poniżej), …, dla których miejscem położenia jest Ł., (dalej „Działki Ł.”) dla których prowadzone są następujące księgi wieczyste … (w wypisie z rejestru gruntów nr: … - \`(...)\` przy czym w odniesieniu do nieruchomości objętej księgą wieczystą nr …, składającej się z działek nr … oraz …, Zbywca posiada jedynie udział we współwłasności wynoszący 2/3.
*   prawo własności budynków, budowli i urządzeń trwale związanych z gruntem, zlokalizowanych na Działkach Ł. (zwanych dalej odpowiednio „Budynkami Ł.”, „Budowlami Ł.”, „Urządzeniami Ł.”).

Na Działkach Ł. znajdują się między innymi:

*   budynek hipermarketu („Budynek CH Ł.”),
*   stacja benzynowa,
*   kanalizacja deszczowa,
*   maszt z logiem świetlnym,
*   kanalizacja sanitarna,
*   przystanek autobusowy, oraz
*   wiata stalowa.

Nieruchomość Ł. jest zabudowana Budynkami Ł. lub Budowlami Ł. w odniesieniu do następujących numerów działek: …

Nieruchomość Ł. jest niezabudowana w odniesieniu do następujących numerów działek: ….

Zgodnie z najlepszą wiedzą wnioskodawców działka … nie jest też objęta decyzją o warunkach zabudowy zgodnie z którymi przeznaczona byłaby pod zabudowę .

Na działkach … oraz … znajdują się naniesienia w postaci sieci energetycznej oraz sieci telekomunikacyjnej - Zbywca nie jest jednak w stanie ustalić czy prawo własności w stosunku do tych naniesień z punktu widzenia prawa cywilnego należy do niego czy też jest po stronie podmiotów, które je wybudowały.

Działki Ł. nie są również objęte miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego.

Na Działkach Ł. oprócz Budowli Ł. znajdują się również następujące naniesienia w formie budowli, wzniesione przez podmioty trzecie (dalej: „Podmioty Trzecie”):

*   myjnia,
*   stacja bazowa.

(dalej: „Budowle II”),

oraz

*   ekran LED,

(dalej: „Budowle III”).

Budowle II oraz Budowle III zostały wzniesione przez Podmioty Trzecie na ich własny koszt na powierzchni Działek Ł., które zostały im udostępnione przez Zbywcę na podstawę umów dzierżawy lub najmu (dalej: „Umowy Podmioty Trzecie”).

Budowle II zostały przez Podmioty Trzecie wybudowane oraz były przez nie wykorzystywane do prowadzenia działalności opodatkowanej VAT przez okres dłuższy, niż dwa lata kalendarzowe przed datą Transakcji. Zgodnie z najlepszym stanem wiedzy Zbywcy, Podmioty Trzecie nie ponosiły wydatków na ulepszenie Budowli II przekraczających 30% ich wartości początkowej.

W odniesieniu do Budowli III, zgodnie z brzmieniem Umów Podmioty Trzecie, po zakończeniu trwania stosunku prawnego dzierżawy lub najmu dzierżawca, czyli Podmiot Trzeci jest zobowiązany do zwrotu na rzecz Zbywcy zajmowanej powierzchni Działek Ł. w stanie pierwotnym, w szczególności powinien on usunąć z powierzchni gruntu wzniesione przez siebie budowle. Innymi słowy, Zbywca nie jest uprawniony do zatrzymania na swoją rzecz nakładów w postaci Budowli III, poniesionych przez dany Podmiot Trzeci na powierzchni Działek Ł..

C. Okoliczności nabycia Nieruchomości Ł. przez Zbywcę.

Historycznie, przed 2000 r. prawo własności (lub współwłasności w odniesieniu do nieruchomości objętej księgą wieczystą nr … nieruchomości nabywane było na podstawie umów sprzedaży lub innych umów przeniesienia własności przez „P” sp. z o.o. („P”). Przedmiotowe umowy zawierane były w grudniu 1997 r. oraz w lutym, lipcu, wrześniu, październiku, listopadzie oraz grudniu 1998 r.). Ponadto prawo własności nieruchomości objętych aktualnie księgą wieczystą nr …. zostało nabyte przez … na mocy umowy zamiany zawartej 3 lutego 1998 r.

P została następnie przejęta przez Zbywcę (opis procesu przejęcia - vide: pkt 5 poniżej).

Dodatkowo, P. nabyła prawo użytkowania wieczystego nieruchomości aktualnie objętych księgami wieczystymi nr … działki nr … oraz …, … (działka nr …) oraz … (działka nr …) w wyniku następujących - uporządkowanych chronologicznie - zdarzeń prawnych:

1\. Na podstawie warunkowej umowy sprzedaży z dnia 30.12.1998 r. zawartej pomiędzy „S” a P., S. sprzedała na rzecz P. udział wynoszący 4000/6121 w prawie użytkowania wieczystego nieruchomości stanowiącej działkę nr … (objętej w chwili zawarcia umowy księgą wieczystą …), jak również prawo użytkowania wieczystego działek nr … (objętych w chwili zawarcia umowy księgą wieczystą …) oraz działek nr … (objętych w chwili zawarcia umowy księgą wieczystą nr …). Powyższe zbycie nastąpiło pod warunkiem zawieszającym nieskorzystania przez miasto Ł. z prawa pierwokupu („Umowa Warunkowa”).

2\. Na podstawie przedwstępnej umowy zniesienia współużytkowania wieczystego z dnia 30.12.1998 r. zawartej pomiędzy S. a P., w powołaniu na Umowę Warunkową, strony zobowiązały się do umownego zniesienia współużytkowania wieczystego działki nr … (objętej w chwili zawarcia umowy księgą wieczystą nr …), po uzyskaniu decyzji zatwierdzającej podział tej działki, zgodnie z załączonym do umowy projektem podziału, tj. w ten sposób że S. nabędzie wyłączne prawo użytkowania wieczystego powstałej w wyniku podziału działki nr …, zaś P. nabędzie wyłączne prawo użytkowania wieczystego powstałej w wyniku podziału działki nr … („Przedwstępna Umowa Zniesienia Współużytkowania Wieczystego”).

3\. Na podstawie umowy przeniesienia prawa użytkowania wieczystego z dnia 18.03.1999 r. zawartej pomiędzy S. a P., w wykonaniu Umowy Warunkowej wobec rezygnacji przez Miasto Ł. z wykonania prawa pierwokupu, doszło do przeniesienia na rzecz P.:

1.  udziału w prawie użytkowania wieczystego działki nr … (objętej w chwili zawierania umowy księgą wieczystą nr …) wynoszącego 4000/6121;
2.  prawa użytkowania wieczystego działek nr … (objętych w chwili zawierania umowy księgą wieczystą nr …);
3.  prawa użytkowania wieczystego działek nr ….. (objętych w chwili zawierania umowy księgą wieczystą nr …) („Umowa Przeniesienia Prawa Użytkowania Wieczystego”).

W Umowie Przeniesienia Prawa Użytkowania Wieczystego zawarto nadto m.in. wniosek o odłączenie działek nr …. z prowadzonych dla nich ksiąg wieczystych i urządzenie dla nich nowej księgi wieczystej, w której P. zostanie ujawniona jako użytkownik wieczysty. Obecnie dla ww. działek prowadzona jest księga wieczysta nr … (z ww. działek utworzono działkę nr …,

4\. W dniu 23.08.1999 r. Prezydent Miasta Ł. wydał decyzję o zatwierdzeniu projektu podziału działki nr … poprzez utworzenie z niej działek nr … o powierzchni 3.880 m2 oraz nr … o powierzchni 2.241 m2, nr decyzji … („Decyzja o Zatwierdzeniu Podziału”).

5\. W 2000 roku doszło do przejęcia P. przez Zbywcę na podstawie:

1.  uchwały nadzwyczajnego zgromadzenia wspólników Zbywcy w sprawie połączenia z P., zaprotokołowanej w dniu 6 września 2000 r.,;
2.  uchwały nadzwyczajnego zgromadzenia wspólników P., zaprotokołowanej w dniu 6 września 2000 r.,;
3.  postanowienia Sądu Rejonowego, VI Wydziału Gospodarczego, z dnia 14 września 2000 r.,.

6\. Wobec wydania Decyzji o Zatwierdzeniu Podziału, S. oraz Zbywca w dniu 12.04.2002 r. zawarli umowę zniesienia współużytkowania wieczystego, w wykonaniu Przedwstępnej Umowy Zniesienia Współużytkowania Wieczystego (Zbywca wstąpił w prawa i obowiązki P. wynikające z Przedwstępnej Umowy Zniesienia Współużytkowania Wieczystego, w związku z transformacją opisaną w pkt 5 powyżej). Na podstawie tej umowy doszło do zniesienia współużytkowania wieczystego działki nr … - bez wzajemnych spłat - w ten sposób, że:

1.  D.nabyła wyłączne prawo użytkowania wieczystego działki nr …;
2.  Zbywca nabył wyłączne prawo użytkowania wieczystego działki nr … („Umowa Zniesienia Współużytkowania Wieczystego”).

W Umowie Zniesienia Współużytkowania Wieczystego zawarto m.in. wniosek o odłączenie utworzonej w wyniku podziału działki nr … i utworzenie dla niej księgi wieczystej. Przedmiotową działkę objęto księgą wieczystą nr …, przy czym działka nr … uległa podziałowi na działki nr ….

7\. Aktualnie, nieruchomość objęta księgą wieczystą nr … składa się z działek nr … oraz …. Działka nr … została wyłączona z ww. księgi wieczystej do utworzonej dla niej księgi wieczystej nr …..

Ze względu na umiejscowienie w czasie powyższych faktów, Zbywca nie dysponuje informacją czy historyczne nabycie działek przez swojego poprzednika prawnego było opodatkowane podatkiem VAT.

Zgodnie z posiadanymi przez Zbywcę umowami (dokumentującymi powyższe nabycia dokonane przez P. sp. z o.o.) następujące spośród Działek Ł. były na moment nabycia niezabudowane - działki nr … . Zbywca nie posiada informacji na temat zabudowy pozostałych działek na moment ich nabycia przez swojego poprzednika prawnego.

Po zakończeniu procesu inwestycyjnego, Budynek CH Ł. oddano do użytkowania na podstawie pozwoleń na użytkowanie wydanych m.in.:

*   w dniu 1 października 1999 r. dla części centrum handlowego z wyłączeniem pasażu ze sklepami do wynajęcia,
*   w dniu 2 lutego 2006 r. dla hipermarketu T. po wstrzymaniu jego użytkowania.
*   w dniu 19 października 2012 r. dla rozbudowanej części istniejącego budynku handlowego CH T. (zadaszenie strefy dostaw towaru).

Zbywcy przysługiwało prawo do odliczenia podatku VAT naliczonego w związku z poniesionymi wydatkami dotyczącymi Nieruchomości Ł..

Część pomieszczeń Budynku CH Ł. była sukcesywnie przekazywana najemcom (dalej „Najemcy Ł.”) w wykonaniu umów najmu podlegających opodatkowaniu VAT (w tym część z pomieszczeń została oddana w taki najem co najmniej dwa lata temu). Pozostała część pomieszczeń (w tym powierzchna hipermarketu) służyła prowadzeniu działalności gospodarczej przez Zbywcę polegającej m.in. na sprzedaży detalicznej głównie żywności, sprzedaży napojów alkoholowych, napojów i wyrobów tytoniowych, magazynowaniu i przechowywaniu towarów, oraz pozostałej działalności wspomagającej prowadzenie działalności gospodarczej.

Stacja benzynowa została oddana do użytkowania i była wykorzystywana do prowadzenia działalności gospodarczej przez Zbywcę ponad dwa lata przed planowaną Transakcją.

Pozostałe Budynki Ł. (inne niż Budynek CH Ł.), Budowle Ł. i Urządzenia Ł., jako że pełnią rolę pomocniczą względem Budynku CH Ł. i stacji benzynowej są wykorzystywane przez Zbywcę i Najemców Ł.. Tym samym są również wykorzystywane do prowadzenia działalności Zbywcy, tj. własnej działalności handlowej oraz wynajmu powierzchni w Nieruchomości Ł. do Najemców Ł..

Zbywca (bądź jego poprzednicy prawni) ponosił wydatki na ulepszenie Budynku CH Ł. o których mowa w art. 2 pkt 14 lit. b i art. 43 ust. 1 pkt 10a lit. b ustawy o VAT, w stosunku do których mieli prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Skumulowana wartość przedmiotowych ulepszeń przekroczyła 30% wartości początkowej Budynku CH Ł. w 2019 r.

Poza Budynkiem CH Ł., inne Budynki Ł. i Budowle Ł. posadowione na Nieruchomości Ł. nie były ulepszane w taki sposób aby wartość nakładów (rozumianych w myśl art. 2 pkt 14 lit. b i art. 43 ust. 1 pkt 10a lit. b ustawy o VAT) poniesionych na te ulepszenia przekroczyła 30 % ich wartości początkowej w ciągu ostatnich dwóch lat przed Transakcją.

Na dzień składania niniejszego wniosku (i również na dzień Transakcji), wszystkie Działki Ł., z wyjątkiem działki nr …, będą zabudowane budynkami lub budowlami w rozumieniu ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (tekst jedn. Dz.U. 2019 poz. 1186 ze zm., dalej „Prawo Budowlane”).

D. Składniki majątkowe będące przedmiotem Transakcji

Przedmiotem Transakcji jest Nieruchomość Ł., którą Nabywca nabędzie na podstawie umowy sprzedaży w formie aktu notarialnego. Jednocześnie, zgodnie z art. 678 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (t.j. Dz.U. z 2019 r., poz. 505 ze zm., „Kodeks cywilny”), Nabywca wstąpi - z mocy prawa - w miejsce Zbywcy w stosunki najmu wynikające z umów najmu dot. Nieruchomości Ł..

W ramach Transakcji, oprócz Nieruchomości Ł., Nabywca nabędzie od Zbywcy również:

*   prawa wynikające z zabezpieczenia wykonania zobowiązań najemców wynikających z umów najmu - gwarancje (w tym gwarancje korporacyjne), kaucje,
*   majątkowe prawa autorskie i prawa pokrewne związane z projektami architektonicznymi i innymi projektami dotyczącymi prac wykonywanych przez osoby trzecie w związku z budową Budynków Ł. i Budowli Ł. i pracami budowlanymi prowadzonymi w Budynkach Ł. i Budowlach Ł., w tym prawa do gwarancji związanych z tymi umowami, w zakresie przysługującym Zbywcy,
*   prawa związane z odpowiedzialnością wykonawców za jakość i prawidłowość robót związanych z budową Budynków Ł. i Budowli Ł. i pracami budowlanymi prowadzonymi w Budynkach Ł. i Budowlach Ł., w tym wszelkie prawa wynikające z zapewnienia jakości oraz ewentualne gwarancje budowlane generalnych wykonawców, i/lub wszelkie inne gwarancje budowlane wykonawców (o ile istnieją) (w tym w szczególności wszelkie zabezpieczenia), w zakresie przysługującym Zbywcy,
*   dokumentację prawną i techniczną związaną z Nieruchomością Ł. oraz decyzje administracyjne związane z użytkowaniem Nieruchomości Ł. (o ile takowe decyzje pozostają w mocy i ich przeniesienie jest niezbędne do korzystania z Nieruchomości Ł.).

W ramach Transakcji nie dojdzie do przeniesienia na Nabywcę należności i zobowiązań Zbywcy (innych niż depozyty i gwarancje od Najemców).

Przeniesieniu na rzecz Nabywcy nie będą podlegać:

*   własność towarów handlowych,
*   umowy Zbywcy z dostawcami towarów i usług związanych z działalnością gospodarczą Zbywcy (w szczególności w zakresie działalności handlowej),
*   prawa własności intelektualnej, z wyjątkiem praw bezpośrednio związanych Nieruchomością Ł.,
*   prawa do domeny internetowej, prawo do znaku towarowego, wyróżniającego Nieruchomość Ł. (nie ma oddzielnej domeny internetowej ani znaku towarowego wyróżniającego Nieruchomość Ł.),
*   inne środki trwale oraz wyposażenie wykorzystywane do działalności handlowej Zbywcy np. drukarki, komputery, terminale płatnicze, monitory, tablety, weryfikatory cen, wagi, kasy fiskalne,
*   prawa i obowiązki wynikające z umów rachunków bankowych Zbywcy (w tym rachunków - bankowych, za pośrednictwem których Zbywca dokonuje rozliczeń z najemcami),
*   zobowiązania Zbywcy związane z finansowaniem zakupu Działek Ł., i budowy/modernizacji/przebudowy Budynków Ł. i Budowli Ł.,
*   środki pieniężne Zbywcy zdeponowane na rachunkach bankowych,
*   księgi rachunkowe Zbywcy oraz inne dokumenty (np. handlowce, korporacyjne) związane z prowadzeniem przez Zbywcę działalności gospodarczej,
*   nazwa przedsiębiorstwa Zbywcy,
*   prawa i obowiązki wynikające z umów związanych z bieżącą działalnością gospodarczą Zbywcy, w tym w szczególności umowy o usługi księgowe,
*   prawa i obowiązki wynikające z umów zawartych przez Zbywcę w zakresie zarządzania Nieruchomością Ł. (property management) lub zarządzania aktywami (asset management) - obecnie nie ma takich umów,
*   pracownicy Zbywcy,

Po przeprowadzeniu Transakcji Zbywca nadal będzie właścicielem wielu nieruchomości, w których będzie prowadził działalność gospodarczą.

Nie można jednak wykluczyć, że w niektórych przypadkach Nabywca wstąpi w prawa i obowiązki Zbywcy wynikające z zawartych przez niego umów usługowych dotyczących bieżącego utrzymania Nieruchomości Ł. (np. w zakresie dostawy mediów), a także w prawa i obowiązki wynikające z decyzji administracyjnych wydanych na rzecz Zbywcy.

Nieruchomość Ł. jest obecnie objęta (podobnie jak szereg innych nieruchomości będących własnością Zbywcy jak również nieruchomości będących w posiadaniu innych spółek powiązanych ze Zbywcą) pakietowym ubezpieczeniem nieruchomości zawartym z ubezpieczycielem przez T. p. (spółkę powiązaną ze Zbywcą). Zbywca nie jest ubezpieczającym. Po przeprowadzeniu planowanej Transakcji, Nieruchomość Ł. będzie nadal objęta tym ubezpieczeniem (z uwagi na to, iż dotyczy- ono całego pakietu nieruchomości posiadanych przez spółki pozostające w tej grupie T.).

Nieruchomość Ł. nie jest wyodrębniona w sensie organizacyjnym w strukturze Zbywcy (jako oddział, departament, wydział), nie są dla niej również prowadzone odrębne księgi rachunkowe, bilans ani rachunek zysków i strat.

Obecnie, Nieruchomość Ł. ma zostać zbyta na rzecz Nabywcy. Transakcja zbycia zostanie udokumentowana aktem notarialnym.

E. Podjęcie własnej działalności przez Nabywcę po nabyciu Nieruchomości

Przed zawarciem Transakcji Zbywca może zawrzeć umowę, na podstawie której wynajmie stację benzynową spółce z grupy Zbywcy („Nowa Spółka”) lub udzieli prawa użytkowania stacji benzynowej na rzecz Nowej Spółki (dalej: „Umowa najmu/użytkowania stacji benzynowej 1”). Jeżeli Zbywca zawrze taką umowę, prawa i obowiązki z niej wynikające zostaną przeniesione na Nabywcę w ramach Transakcji.

Bezpośrednio po nabyciu Nieruchomości Ł. Nabywca planuje prowadzić z jej wykorzystaniem działalność gospodarczą polegającą na wynajmie powierzchni w Nieruchomości Ł. do najemców (gdyż umowy najmu zawarte z Najemcami Ł. przejdą, co do zasady, z mocy prawa na Nabywcę). W przypadku, gdy po Transakcji Zbywca pozostanie w zajmowanych obecnie pomieszczeniach, będzie tam nadal prowadził swoją działalność handlową. Zbywca będzie wynajmował na podstawie umowy najmu zawartej z Nabywcą powierzchnię hipermarketu (obecnie zajmowaną przez Zbywcę) w Budynku CH Ł. oraz stacji benzynowej i będzie miał prawo (na podstawie wspomnianej umowy najmu) do korzystania z powierzchni wspólnych Nieruchomości Ł. wraz z Najemcami Ł..

Nabywca nie planuje prowadzić działalności gospodarczej w zakresie handlu detalicznego.

W odniesieniu do stacji benzynowej, po nabyciu Nieruchomości Ł. rozważane są trzy scenariusze:

*   stacja benzynowa prowadzona będzie przez Nową Spółkę na podstawie Umowy najmu/użytkowania stacji benzynowej 1, zawartej przez Zbywcę przed Transakcją, z której prawa i obowiązki zostaną przeniesione na Nabywcę w ramach Transakcji;
*   w przypadku, gdy Umowa najmu/użytkowania stacji benzynowej i nie zostanie zawarta przez Zbywcę przed dokonaniem Transakcji, Nabywca zawrze umowę bezpośrednio z Nową Spółką lub operatorem zewnętrznym, na podstawie której wynajmie stację benzynową na rzecz Nowej Spółki (lub operatora zewnętrznego) lub udzieli jej (lub operatorowi zewnętrznemu) prawa użytkowania stacji benzynowej (dalej: .Umowa najmu/użytkowania stacji benzynowej 2”);
*   w przypadku, gdy ani Umowa najmu/użytkowania stacji benzynowej 1, ani Umowa najmu/użytkowania stacji benzynowej 2 nie zostaną zawarte przed Transakcją i, odpowiednio, bezpośrednio po niej, Nabywca wynajmie stację benzynową Zbywcy na podstawie umowy najmu zawartej pomiędzy Nabywcą a Zbywcą bądź zakończy działalność stacji benzynowej. W takim przypadku nie można wykluczyć, że Umowa najmu/użytkowania stacji benzynowej 2 zostanie zawarta po upływie określonego czasu po zawarciu Transakcji (jest to w szczególności uzależnione od tego, czy i kiedy Nowa Spółka uzyska odpowiednią licencję umożliwiającą handel paliwami).

Powyższa działalność będzie prowadzona przez Nabywcę przy wykorzystaniu własnych zasobów lub przy pomocy profesjonalnych usługodawców (zewnętrznych, Zbywcę bądź podmiot powiązany ze Zbywcą). Co do zasady, w celu prowadzenia działalności gospodarczej z wykorzystaniem Nieruchomości Ł., Nabywca zamierza, o ile wystąpi taka konieczność, zawrzeć własne umowy z zewnętrznymi dostawcami usług (będącymi podmiotami trzecimi bądź podmiotami powiązanymi ze Zbywcą, w tym z samymi Zbywcą), w tym w szczególności w zakresie zarządzania Nieruchomością Ł. (property management) i zarządzania aktywami (asset management).

Zbywca planuje najem powierzchni hipermarketu oraz stacji benzynowej od Nabywcy jedynie przez ograniczony okres czasu, gdyż docelowo planuje zakończenie swojej działalności handlowej w Nieruchomości Ł. i sprzedaż Nieruchomości Ł. do podmiotu trzeciego bądź wynajem powierzchni hipermarketu przez Nabywcę do podmiotu trzeciego. W konsekwencji, Zbywca zakończy działalność prowadzoną w hipermarkecie albo w związku z podjęciem decyzji o zbyciu Nieruchomości Ł. przez Nabywcę na rzecz podmiotu trzeciego, wynajmie powierzchni hipermarketu przez Nabywcę do podmiotu trzeciego albo gdy decyzja o zamknięciu hipermarketu oraz stacji benzynowej zostanie podjęta z jakichkolwiek innych powodów biznesowych.

Wnioskodawcy planują złożyć, przed dokonaniem Transakcji, wspólne oświadczenie (zgodnie z art. 43 ust. 10 i 11 ustawy o VAT) o rezygnacji ze zwolnienia, o którymi mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT i wyborze opodatkowania dostawy Budynków Ł., Budowli Ł. oraz Budowli II podatkiem VAT.

Zgodnie z art. 14b § 3 Ordynacji podatkowej składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do „wyczerpującego” przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego oraz do przedstawienia własnego stanowiska w sprawie oceny prawnej tego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Jednocześnie, w przypadku w którym Organ uznałby, że istnieje potrzeba doprecyzowania lub uzupełnienia przedstawionych we wniosku okoliczności, powinien on zwrócić się w tym zakresie do wnioskodawcy - jak przykładowo wskazał WSA w Szczecinie w prawomocnym wyroku z 13 czerwca 2017 r.: „Jeśli przedstawiony przez wnioskodawcę stan faktyczny nie ma charakteru „wyczerpującego”, tj. nie zawiera faktów czy okoliczności wystarczających do wydania wnioskowanej interpretacji, a tym samym nie spełnia kryteriów z art. 14b § 3 o.p., organ interpretacyjny wzywa zainteresowanego do uzupełnienia tego braku na podstawie art. 169 § iw zw. z art. 14b o.p. ” (sygn. I SA/Sz 387/17).

Skierowane do wnioskodawcy wezwanie powinno jednoznacznie wskazywać elementy stanu faktycznego wymagające uzupełnienia i precyzować informacje ich dotyczące, konieczne z punktu widzenia oceny prawidłowości stanowiska wnioskodawcy z wyjaśnieniem, dlaczego organ interpretacyjny uznał je za istotne z punktu widzenia przedstawionego wre wniosku pytania (tak m.in. WSA w Szczecinie w cytowanym powyżej wyroku). Tym samym, ewentualne dodatkowe pytania ze strony organu, determinowane jest przede wszystkim treścią przedstawionego we wniosku zapytania Wnioskodawcy.

Powyższe znajduje potwierdzenie w orzecznictwie, gdzie wskazuje się m.in., że:

*   „W judykaturze zaś wyczerpujący postrzegany jest jako taki, który wiąże się z koniecznością podania wszystkich elementów, istotnych z punktu widzenia możliwości oceny stanowiska wnioskodawcy” (wyrok WSA w Kielcach z 21 marca 2019 r., sygn. akt I SA/Ke 60/19);
*   „Opis wyczerpujący wiąże się z koniecznością podania wszystkich elementów, istotnych z punktu widzenia możliwości oceny stanowiska wnioskodawcy. Wymogu wyczerpującego stanu faktycznego lub przedstawienia zdarzenia przyszłego nie należy jednak postrzegać w oderwaniu od formułowanego pytania. Jeżeli pytanie dotyczyło potencjalnego zastosowania art. 6 pkt 1 u.p.t.u., to zaprezentowanie stanu faktycznego lub zdarzenia przyszłego polega na wskazaniu tych jego elementów, które mogą być istotne przy formułowaniu odpowiedzi na pytanie. Spółka we wniosku przedstawiła wszystkie istotne okoliczności niezbędne do merytorycznego rozstrzygnięcia” (wyrok NSA z 28 stycznia 2019 r. sygn. akt I FSK 293/17);

„Reasumując, skierowane do wnioskodawcy wezwanie o którym mowa w art. 169 § 1 w zw. z art. 14h Ordynacji podatkowej powinno jednoznacznie wskazywać wątpliwe elementy stanu faktycznego i precyzować informacje ich dotyczące, konieczne z punktu widzenia oceny prawidłowości stanowiska wnioskodawcy z wyjaśnieniem dlaczego organ interpretacyjny uznał je za istotne z punktu widzenia przedstawionego we wniosku pytania. Nie może to być więc wezwanie do podania jakichkolwiek informacji, a tylko takich, które są niezbędne do oceny prawidłowości stanowiska wnioskodawcy” (wyrok WSA w Olsztynie z 25 października 2018 r., sygn. akt I SA/O1487/18).

Zdaniem Wnioskodawców, przedstawiony powyżej opis zdarzenia przyszłego zawiera wszystkie informacje, które są niezbędne do oceny prawidłowości stanowiska Wnioskodawców. W szczególności, dla oceny prawidłowości stanowiska Wnioskodawców nie jest konieczne wskazanie, jakie konkretne budynki i budowle są zlokalizowane na poszczególnych działkach wchodzących w skład Nieruchomości Ł., ani czy wartość ewentualnych dokonanych ulepszeń przekroczyła 30% wartości początkowej tych obiektów. W opisie zdarzenia przyszłego Wnioskodawcy wskazali, które działki są oraz które działki nie są zabudowane żadnymi budynkami/budynkami w rozumieniu prawa budowlanego. Ponadto w uzasadnieniu Wnioskodawcy szczegółowe wyjaśniają dlaczego niezależnie od wartości dokonanych ulepszeń Budynków Ł. i Budowli Ł., do planowanej dostawy Budynków Ł. i Budowli Ł. nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT określonych w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9, 10a ustawy o VAT).

W uzupełnieniu wniosku o wydanie interpretacji indywidualnej, do którego odnosi się wezwanie Organu, Wnioskodawca niniejszym wskazuje na dodatkowe okoliczności, które ustalone zostały po złożeniu wniosku:

Działka, która we wniosku o interpretację podatkową została oznaczona jako …, z adnotacją, że w wypisie z rejestru gruntów jest oznaczona jako … (KW …) uległa podziałowi nieujawnionemu w KW i stanowi aktualnie działki nr ….

Wnioskodawca ujął w niniejszych wyjaśnieniach informacje nt. działki …, która nie została wskazana w pierwotnym wniosku, a która również będzie przedmiotem planowanej Transakcji.

Fragmenty działek nr … oraz … są przedmiotem umowy dzierżawy (wydzielony z nich obszar oznaczony graficznie na planie sytuacyjnym stanowiącym załącznik do umowy), podpisanej 29 stycznia 1998 r., na mocy której S. dzierżawi je od Wnioskodawcy. Równocześnie na mocy odrębnych ustnych ustaleń w zakres tej dzierżawy włączone są również działki … oraz …, które również stanowią własność Wnioskodawcy i są dzierżawione od Wnioskodawcy przez S.

Na ww. działkach (tj. Działkach nr …, dalej łącznie jako: „Działki S.) S. wzniosła, dla celów prowadzonej przez siebie działalności gospodarczej i na swój koszt, naniesienia w postaci wiat stalowych i utwardzonego parkingu, który aktualnie wykorzystuje. Ze względu na brak umownych ustaleń w zakresie rozliczenia nakładów w przypadku wygaśnięcia/zakończenia umowy dzierżawy - zastosowanie w takim przypadku znajdą zasady ogólne kodeksu cywilnego. Zgodnie z art. 676 kodeksu cywilnego, odpowiednio stosowanego do umowy dzierżawy w oparciu o przepis art. 694 kodeksu cywilnego, wydzierżawiający może według swego wyboru albo zatrzymać ulepszenia za zapłatą sumy odpowiadającej ich wartości w chwili zwrotu, albo żądać przywrócenia stanu poprzedniego.

W związku z powyższym Wnioskodawca wskazuje, że opisane powyżej budowle powinny zostać zaliczone do wskazanej we wniosku grupy naniesień zdefiniowanych jako „Budowle III”, w stosunku do których Wnioskodawcy nie przysługuje (i nie będzie przysługiwało w jakimkolwiek momencie przed oraz na moment dokonania planowanej Transakcji) prawo do rozporządzania jak właściciel (ekonomiczne władztwo).

Dodatkowo, Wnioskodawca wskazuje, że na mocy wskazanej powyżej umowy dzierżawy z S. (dalej jako: „Umowa Dzierżawy z S.”) Zbywca obecnie dzierżawi od S. część działek gruntu będących własnością S. (tj. część działki nr … należących do S.). Części te oznaczone są w załączniku do zawartej między stronami umowy dzierżawy znakami graficznymi na wyrysie z ewidencji gruntów.

Wnioskodawca wskazuje, że prawa i obowiązki wynikające z Umowy Dzierżawy z S., na mocy której Wnioskodawca dzierżawi grunty od S. oraz na mocy której Wnioskodawca wydzierżawia Działki S. na rzecz S. będą elementem planowanej Transakcji (w zakresie działek, które Wnioskodawca wydzierżawia na rzecz S. prawa i obowiązki te przejdą na Nabywcę z mocy prawa, zaś w przypadku działek dzierżawionych przez Wnioskodawcę od S. przeniesienie tych praw i obowiązków na Nabywcę nastąpi na mocy osobnego porozumienia, pod warunkiem jednak, iż S. wyrazi zgodę na takie przeniesienie).

W odniesieniu do działki nr … Wnioskodawca wskazuje, iż zgodnie z dokonanymi pierwotnie ustaleniami, działka ta została określona przez Wnioskodawcę jako działka niezabudowana i w związku z tym, jak wskazano w pytaniu 2 i stanowisku Wnioskodawcy w zakresie pytania 2 we Wniosku, jej dostawa będzie podlegała zwolnieniu z VAT. Niemniej jednak, po złożeniu Wniosku, Wnioskodawcy udało się poczynić dodatkowe ustalenia, zgodnie z którymi działka nr … jest zabudowana siecią ciepłowniczą i siecią wodociągową. Sieci te stanowią budowle w rozumieniu Prawa budowlanego i są własnością Zbywcy bądź osób trzecich (na podstawie art. 49 Kodeksu cywilnego). Tym samym, do dostawy działki nr … znajdzie zastosowanie takie samo traktowanie w zakresie podatku VAT jak w odniesieniu do działek zdefiniowanych we Wniosku jako „Działki zabudowane - pozostałe”.

Uzupełnienie przedmiotowego wniosku poprzez doprecyzowanie przedstawionych zdarzeń przyszłych o następujące informacje:

Wnioskodawca wskazuje, iż działki będące przedmiotem planowanej sprzedaży (Transakcji) mają następujący status zabudowań:

1.Ł. działka nr …

*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.)
*   zbiornik na wodę ppoż
*   droga
*   parking
*   chodnik
*   oświetlenie
*   kanalizacja deszczowa
*   sieć wodociągowa
*   odwodnienie liniowe
*   sieć elektroenergetyczna
*   sieć ciepłownicza

2.Ł. działka nr …

*   parking
*   wiata na wózki
*   oświetlenie
*   droga
*   dotcom wiata punkt odbioru C
*   kanalizacja deszczowa
*   odwodnienie liniowe
*   sieć elektroenergetyczna

3.Ł. działka nr …

*   parking
*   droga
*   sieć wodociągowa
*   odwodnienie liniowe
*   sieć elektroenergetyczna

4.Ł. działka nr …

*   parking
*   droga
*   kanalizacja deszczowa
*   sieć wodociągowa
*   odwodnienie liniowe
*   Sieć elektroenergetyczna
*   Kanalizacja ogólnospławna

Na działce nr … w Nieruchomości Ł. znajdują się również myjnia i ekran LED - zostały one wzniesione przez podmiot trzeci stąd nie są ujęte w rejestrze środków trwałych Zbywcy.

5.Ł. działka nr …

*   chodnik
*   droga
*   kanalizacja deszczowa
*   sieć wodociągowa
*   sieć teletechniczna
*   odwodnienie liniowe
*   sieć elektroenergetyczna

6.Ł. działka nr …

*   parking
*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.)
*   ogrodzenie
*   droga
*   chodniki
*   oświetlenie
*   kanalizacja deszczowa
*   sieć wodociągowa
*   kanalizacja sanitarna
*   odwodnienie liniowe
*   Sieć elektroenergetyczna
*   Sieć ciepłownicza

7.Ł. działka nr …

*   parking
*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.)
*   ogrodzenie
*   latarnia
*   droga
*   kanalizacja deszczowa
*   odwodnienie liniowe
*   Sieć elektroenergetyczna

8.Ł. działka …

*   chodnik
*   sieć teletechniczna
*   odwodnienie liniowe
*   Sieć gazowa

9.Ł. działka …

*   Sieć elektroenergetyczna

10.Ł. działka …

*   parking.
*   kanalizacja deszczowa
*   odwodnienie liniowe

11\. Ł. działka …

*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.)
*   parking
*   odwodnienie liniowe

12.Ł. działka …

*   parking
*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.)
*   chodnik
*   kanalizacja deszczowa
*   sieć wodociągowa
*   kanalizacja sanitarna
*   sieć teletechniczna
*   odwodnienie liniowe
*   Sieć elektroenergetyczna

13\. Ł. działka …

*   chodnik
*   kanalizacja deszczowa
*   sieć wodociągowa
*   kanalizacja sanitarna
*   sieć teletechniczna
*   odwodnienie liniowe
*   Sieć ciepłownicza
*   Sieć elektroenergetyczna

14\. Ł. działka …

*   chodnik
*   sieć wodociągowa
*   sieć teletechniczna
*   odwodnienie liniowe
*   sieć elektroenergetyczna
*   Sieć gazowa

15\. Ł. działka …

*   parking
*   kanalizacja deszczowa
*   odwodnienie liniowe

16\. Ł. działka …

*   oświetlenie
*   kanalizacja deszczowa
*   sieć wodociągowa
*   odwodnienie liniowe
*   sieć elektroenergetyczne

17\. Ł. działka …

*   parking
*   oświetlenie
*   droga
*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.)
*   chodnik
*   przystanek autobusowy
*   kanalizacja deszczowa
*   sieć wodociągowa
*   odwodnienie liniowe

18\. Ł. działka …

*   oświetlenie
*   kanalizacja deszczowa
*   sieć wodociągowa
*   odwodnienie liniowe

19\. Ł. działka …

*   parking
*   oświetlenie
*   droga
*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.)
*   kanalizacja deszczowa
*   sieć wodociągowa
*   chodnik
*   odwodnienie liniowe
*   sieć elektroenergetyczne

20 Ł. działka …

*   parking
*   kanalizacja deszczowa
*   odwodnienie liniowe

21\. Ł. działka …

*   parking
*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.)
*   droga
*   chodnik
*   kanalizacja deszczowa
*   sieć wodociągowa
*   kanalizacja sanitarna
*   sieć teletechniczna
*   odwodnienie liniowe
*   Sieć elektroenergetyczna
*   4 słupy z logo T.

22.Ł. działka …

*   parking
*   oświetlenie
*   droga
*   kanalizacja deszczowa
*   sieć wodociągowa
*   odwodnienie liniowe
*   Sieć elektroenergetyczna

23\. Ł. działka …

*   parking
*   oświetlenie
*   droga
*   dotcom wiata punkt odbioru C
*   dotcom wiata stalowa
*   przystanek autobusowy
*   kanalizacja deszczowa
*   sieć wodociągowa
*   kanalizacja sanitarna
*   sieć teletechniczna
*   odwodnienie liniowe
*   Sieć elektroenergetyczna

24\. Ł. działka …

*   parking
*   droga
*   kanalizacja deszczowa
*   sieć wodociągowa
*   odwodnienie liniowe
*   Sieć elektroenergetyczna

25\. Ł. działka …

*   droga i ogrodzenia
*   odwodnienie liniowe

26\. Ł. działka …

*   parking
*   droga
*   kanalizacja deszczowa
*   odwodnienie liniowe
*   Sieć elektroenergetyczna

27\. Ł. działka …

*   parking
*   oświetlenie
*   drogi wewnętrzne
*   wiata na wózki
*   sieć wodociągowa
*   odwodnienie liniowe
*   Sieć elektroenergetyczna

Na działce nr … w Nieruchomości Ł. znajdują się również wiata stalowa oraz parking - zostały one wzniesione przez podmiot trzeci stąd nie są ujęte w rejestrze środków trwałych Zbywcy.

28\. Ł. działka …

*   chodnik
*   droga
*   odwodnienie liniowe
*   Sieć elektroenergetyczna

29\. Ł. działka …

*   parking
*   droga
*   kanalizacja deszczowa
*   sieć wodociągowa
*   kanalizacja sanitarna
*   sieć teletechniczna
*   odwodnienie liniowe
*   Sieć elektroenergetyczna

30.Ł. działka …

*   parking
*   oświetlenie
*   droga
*   kanalizacja deszczowa
*   sieć wodociągowa
*   kanalizacja sanitarna
*   odwodnienie liniowe
*   Siec elektroenergetyczna

31\. Ł. działka …

*   parking
*   oświetlenie
*   droga
*   sieć wodociągowa
*   odwodnienie liniowe
*   Sieć elektroenergetyczna

32\. Ł. działka …

*   parking
*   oświetlenie
*   droga
*   wiata stacji paliw wraz z parkingiem, zbiornikami podziemnymi oraz kanalizacją deszczową, siecią wodociągową, kanalizacją sanitarną, linią teletechniczną, linią kablową
*   pylon totem cenowy
*   kanalizacja deszczowa
*   sieć wodociągowa
*   kanalizacja sanitarna
*   sieć teletechniczna
*   odwodnienie liniowe
*   Sieć gazowa

33.Ł. działka …

*   droga
*   kanalizacja deszczowa
*   sieć wodociągowa
*   odwodnienie liniowe
*   Sieć energoelektryczna

Na działce nr … w Nieruchomości Ł. znajdują się również wiata stalowa oraz parking - zostały one wzniesione przez podmiot trzeci stąd nie są ujęte w rejestrze środków trwałych Zbywcy.

34\. Ł. działka …

*   parking
*   wiata stacji paliw wraz z parkingiem, zbiornikami podziemnymi oraz kanalizacją deszczową, siecią wodociągową, kanalizacją sanitarną, linią teletechniczną, linią kablową
*   kioski płatnicze
*   szlabany sterowane
*   maszt 12m z logo świetlnym T.
*   kanalizacja deszczowa
*   kanalizacja sanitarna
*   sieć teletechniczna
*   odwodnienie liniowe
*   Sieć elektroenergetyczna

Na działce … w Nieruchomości Ł. znajduje się również stacja bazowa p.. - została ona wzniesiona przez podmiot trzeci stąd nie jest ujęta w rejestrze środków trwałych Zbywcy.

35\. Ł. działka …

*   Sieć teletechniczna

36\. Ł. działka …

*   chodnik
*   droga
*   sieć wodociągowa
*   sieć teletechniczna
*   odwodnienie liniowe
*   Sieć elektroenergetyczna

37\. Ł. działka …

*   kanalizacja deszczowa
*   sieć wodociągowa
*   kanalizacja sanitarna
*   sieć teletechniczna
*   odwodnienie liniowe

Na działce nr … w Nieruchomości Ł. znajdują się również wiata stalowa oraz parking - zostały one wzniesione przez podmiot trzeci stąd nie są ujęte w rejestrze środków trwałych Zbywcy.

38\. Ł. działka …

*   kanalizacja deszczowa
*   sieć wodociągowa
*   kanalizacja sanitarna
*   sieć teletechniczna
*   odwodnienie liniowe
*   sieć elektroenergetyczne

Na działce nr … w Nieruchomości Ł. znajdują się również wiata stalowa oraz parking - zostały one wzniesione przez podmiot trzeci stąd nie są ujęte w rejestrze środków trwałych Zbywcy.

39\. Ł. działka …

*   chodnik
*   droga
*   sieć wodociągowa
*   odwodnienie liniowe
*   Sieć ciepłownicza
*   sieć elektroenergetyczne

40\. Ł. działka …

*   parking
*   odwodnienie liniowe
*   Sieć ciepłownicza

41\. Ł. działka …

*   droga
*   chodnik
*   kanalizacja deszczowa
*   sieć wodociągowa
*   sieć teletechniczna
*   odwodnienie liniowe
*   Sieć ciepłownicza
*   Sieć elektroenergetyczna

42\. Działka nr …

*   Pylon z logo T.
*   Sieć elektroenergetyczna

Na działce … w Nieruchomości Ł. znajduje się również stacja bazowa p. - została ona wzniesiona przez podmiot trzeci stąd nie jest ujęta w rejestrze środków trwałych Zbywcy.

43\. Działka nr …

*   Sieć wodociągowa
*   Sieć ciepłownicza

Wprawdzie działka nr … nie była wymieniona w Wezwaniu, niemniej jednak dla kompletności opisu zdarzenia przyszłego, Wnioskodawca ujmuje również tą działkę w Wyjaśnieniach.

Wnioskodawca wskazuje, że wszystkie wymienione wyżej budynki i budowle stanowią budynki lub budowle w rozumieniu art. 3 pkt 2 i pkt 3 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawa budowlanego (Dz.U. z 2019 r., poz. 1186 z późn. zm.).

2.

Wnioskodawca niniejszym wskazuje, że wszystkie naniesienia znajdujące się na Nieruchomości Ł. będą przedmiotem sprzedaży przez Wnioskodawcę na rzecz Nabywcy w rozumieniu cywilistycznym.

Równocześnie w świetle ustawy o VAT, zgodnie z którą dostawa rozumiana jest jako przeniesienie władztwa ekonomicznego nad rzeczą:

*   Dostawa Budowli III, znajdujących się na działkach … (ekran LED) oraz na działkach … oraz … (wiaty stalowe i parking S.), nie będzie stanowiła dostawy tj. nie będzie w przedstawionym stanie faktycznym przedmiotem dostawy w myśl ustawy o VAT.
*   Dostawa Budowli II - Wnioskodawca wskazuje, iż przed dokonaniem sprzedaży najprawdopodobniej nie będzie również w jakimkolwiek momencie w ekonomicznym posiadaniu Budowli II (tj. myjni oraz stacji bazowej P.). Niemniej jednak nie można wykluczyć, iż (w przypadku gdyby umowa najmu zawarta z Podmiotem Trzecim wygasła przed planowaną transakcją i Podmiot Trzeci pozostawiłby naniesienia w postaci stacji bazowej na działkach nr. …. oraz myjni na działce …) Wnioskodawca wejdzie w ekonomiczne posiadanie stacji bazowej lub myjni, realizując prawo do zatrzymania zrealizowanych naniesień bez obowiązku zapłaty wynagrodzenia na rzecz Podmiotu Trzeciego - w takim przypadku stacja bazowa lub myjnia będzie przedmiotem dostawy w rozumieniu ustawy o VAT i jej dostawa będzie podlegała zwolnieniu na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT (z uwagi na to, iż stacja bazowa oraz myjnia zostały wzniesione przez Podmiot Trzeci i były przez niego wykorzystywane do prowadzonej działalności gospodarczej na przestrzeni ponad dwóch lat przed planowaną Transakcją). Niemniej jednak, jak Wnioskodawca wskazywał we wniosku, Zbywca i Nabywca planują w takim przypadku złożyć przed dokonaniem przedmiotowej dostawy oświadczenie o rezygnacji ze zwolnienia przewidzianego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy i wyborze opodatkowania VAT transakcji dostawy Budynków Ł., Budowli Ł. oraz Budowli II.

Wnioskodawca wskazuje, że na dzień transakcji Budowle II oraz Budowle III będą znajdowały się na przedmiotowych nieruchomościach.

4.

W przypadku Budowli III, przed dokonaniem sprzedaży nieruchomości Wnioskodawca nie będzie w jakimkolwiek momencie w ich ekonomicznym posiadaniu.

Wnioskodawca wskazuje, iż przed dokonaniem sprzedaży najprawdopodobniej nie będzie również w jakimkolwiek momencie w ekonomicznym posiadaniu Budowli II (tj. stacji bazowej P. oraz myjni). Niemniej jednak nie można wykluczyć, iż (w przypadku gdyby umowa najmu zawarta z Podmiotem Trzecim wygasła przed planowaną transakcją i Podmiot Trzeci pozostawiłby naniesienia w postaci stacji bazowych na działkach nr … oraz myjni na działce … Wnioskodawca wejdzie w ekonomiczne posiadanie stacji bazowej lub myjni, realizując prawo do zatrzymania zrealizowanych naniesień bez obowiązku zapłaty wynagrodzenia na rzecz Podmiotu Trzeciego - w takim przypadku stacja bazowa lub myjnia będzie przedmiotem dostawy w rozumieniu ustawy o VAT i jej dostawa będzie podlegała zwolnieniu na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT (z uwagi na to, iż stacja bazowa oraz myjnia zostały wzniesione przez Podmiot Trzeci i były przez niego wykorzystywane do prowadzonej działalności gospodarczej na przestrzeni ponad dwóch lat przed planowaną Transakcją). Niemniej jednak, jak Wnioskodawca wskazywał we wniosku, Zbywca i Nabywca planują w takim przypadku złożyć przed dokonaniem przedmiotowej dostawy oświadczenie o rezygnacji ze zwolnienia przewidzianego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy i wyborze opodatkowania VAT transakcji dostawy Budynków Ł., Budowli Ł. oraz Budowli II.

Pomiędzy Wnioskodawcą a najemcą/dzierżawcą nie dojdzie do rozliczenia nakładów na Budowle II ani Budowle III.

W odniesieniu do Budowli III, przed dokonaniem sprzedaży nieruchomości jak również na dzień sprzedaży nieruchomości Wnioskodawca nie będzie w jakimkolwiek momencie w ich ekonomicznym posiadaniu.

Wnioskodawca wskazuje, iż nie można wykluczyć, że na dzień sprzedaży nieruchomości będzie posiadał prawo do rozporządzania Budowlami II jak właściciel, w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. z 2018 r., poz. 2174, ze zm.; dalej jako: „ustawa o VAT”) - w przypadku opisanym w punkcie a powyżej (zatrzymanie Budowli II przez Zbywcę po wygaśnięciu umowy najmu). W związku z tym Wnioskodawca przedstawia poniżej odpowiedzi na poszczególne pytania.

Przy nabyciu lub wytworzeniu Budowli II (tj. myjni oraz stacji bazowej) i Budowli III (tj. ekranu LED oraz wiat stalowych i parkingu S.) Wnioskodawcy nie przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego (obiekty te zostały wzniesione przez Podmioty Trzecie).

Wnioskodawca wskazuje, iż nie wznosił Budowli II i Budowli III, tym samym nie są one ujęte w jego rejestrze środków trwałych - stąd nie jest on w stanie określić dokładnej daty pierwszego zajęcia tych obiektów. Jednocześnie Wnioskodawca wskazuje, iż pierwsze zajęcie (tj. rozpoczęcie używania w działalności gospodarczej) Budowli II przez Podmioty Trzecie, które wybudowały te obiekty, nastąpiło wcześniej niż 2 lata przed planowaną Transakcją.

Natomiast w odniesieniu do Budowli III, jak wskazano powyżej, Wnioskodawca nie będzie w jakimkolwiek momencie w ich ekonomicznym posiadaniu zatem pytanie jest bezprzedmiotowe.

Wnioskodawca nie ponosił wydatków na ulepszenie Budowli II i Budowli III (w rozumieniu przepisów ustawy o podatku dochodowym) - tym samym, nie ponosił wydatków na ulepszenie Budowli II i Budowli III, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Jak wskazano powyżej Wnioskodawca nie ponosił wydatków na ulepszenie Budowli II i Budowli III (w rozumieniu przepisów ustawy o podatku dochodowym).

Jak wskazano powyżej Wnioskodawca nie ponosił wydatków na ulepszenie Budowli II i Budowli III (w rozumieniu przepisów ustawy o podatku dochodowym), w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego.

Jak wskazano powyżej Wnioskodawca nie ponosił wydatków na ulepszenie Budowli II i Budowli III (w rozumieniu przepisów ustawy o podatku dochodowym).

Wnioskodawca wskazuje, iż Budowle II i Budowle III nie były wykorzystywane przez Wnioskodawcę (w szczególności nie były wykorzystywane przez Wnioskodawcę wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku). Zgodnie z najlepszym stanem wiedzy Wnioskodawcy, są one natomiast wykorzystywane przez najemców (Podmioty Trzecie, które wzniosły Budowle II i Budowle III) na potrzeby działalności podlegającej opodatkowaniu VAT.

5.

W odniesieniu do sposobu pierwszego zasiedlenia, Wnioskodawca wskazuje, iż część pomieszczeń Budynku CH Ł., była sukcesywnie oddawana do używania Najemcom Ł., w wykonaniu umów najmu podlegających opodatkowaniu VAT. Pozostała część pomieszczeń (w tym powierzchnia hipermarketu) była zaś użytkowana na potrzeby własne Zbywcy, tj. służyła prowadzeniu działalności gospodarczej przez Zbywcę polegającej m.in. na sprzedaży detalicznej głównie żywności, sprzedaży napojów alkoholowych, napojów i wyrobów tytoniowych, magazynowaniu i przechowywaniu towarów, oraz pozostałej działalności wspomagającej prowadzenie działalności gospodarczej.

Stacja paliw została oddana do użytkowania i była wykorzystywana do prowadzenia działalności gospodarczej przez Zbywcę ponad dwa lata przed planowaną Transakcją.

Pozostałe budynki i budowle znajdujące się na Działkach Ł. (wymienione powyżej w odpowiedzi do pytania I. 1) jako że pełnią rolę pomocniczą względem Budynku CH Ł. i stacji benzynowej, były wykorzystywane zarówno przez Zbywcę jak i Najemców Ł. na przestrzeni ponad dwóch lat przed planowaną Transakcją. Tym samym były używane/ wykorzystywane do prowadzenia działalności Zbywcy, tj. własnej działalności handlowej oraz wynajmu powierzchni w Nieruchomości Ł.

Tym samym, zdaniem Wnioskodawcy, budynki i budowle będące przedmiotem planowanej Transakcji były przedmiotem pierwszego zasiedlenia od momentu oddania ich do użytkowania, od którego to momentu były wykorzystywane do prowadzonej przez Zbywcę działalności gospodarczej.

Poniżej Wnioskodawca wskazuje daty oddania poszczególnych budynków i budowli będących przedmiotem planowanej Transakcji do użytkowania (zgodnie z informacjami zawartymi w rejestrach środków trwałych prowadzonych dla Nieruchomości Ł.):

1.Ł. działka nr …

*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.) - 26 października 1999 r.
*   zbiornik na wodę ppoż - 30 września 2013 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   parking - 26 października 1999 r.
*   chodnik - 26 października 1999 r.
*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.
*   sieć elektroenergetyczne 26 października 1999 r.
*   Sieć ciepłownicza - 26 października 1999 r.

2.Ł. działka nr …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   wiata na wózki - 26 listopada 2010 r.
*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   dotcom wiata punkt odbioru C. - 27 stycznia 2014 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

3.Ł. działka nr …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

4.Ł. działka nr \`(...)\`

*   parking - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.
*   Kanalizacja ogólnospławna - 26 października 1999 r.

Na działce nr … w Nieruchomości Ł. znajdują się również myjnia i ekran LED - zostały one wzniesione przez podmiot trzeci stąd nie są ujęte w rejestrze środków trwałych Zbywcy.

5.Ł. działka nr …

*   chodnik - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   sieć elektroenergetyczna- 26 października 1999 r.

6.Ł. działka nr …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.) - 26 października 1999 r.
*   ogrodzenie - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   chodniki - 26 października 1999 r.
*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja sanitarna - 15 listopada 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.
*   Sieć ciepłownicza - 26 października 1999 r.

7.Ł. działka nr ….

*   parking - 26 października 1999 r.
*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.) - 26 października 1999 r.
*   ogrodzenie 26 października 1999 r.
*   latarnia - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

8.Ł. działka …

*   chodnik - 26 października 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   Siec elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.
*   Sieć gazowa - 26 października 1999 r.

9.Ł. działka …

*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

10\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.

11\. Ł. działka …

*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.) - 26 października 1999 r.
*   parking - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.

12\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.) - 26 października 1999 r.
*   chodnik - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja sanitarna -15 listopada 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

13\. Ł. działka …

*   chodnik - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja sanitarna -15 listopada 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   Sieć ciepłownicza - 26 października 1999 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

14\. Ł. działka …

*   chodnik - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.
*   siec elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.
*   Siec gazowa - 26 października 1999 r.

15) Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.

16\. Ł. działka …

*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   sieć elektroenergetyczne - 26 października 1999 r.

17\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.) - 26 października 1999 r.
*   chodnik - 26 października 1999 r.
*   przystanek autobusowy - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.

18\. Ł. działka …

*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.

19\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.) - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   chodnik - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   sieć elektroenergetyczne - 26 października 1999 r.

20\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.

21\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.) - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   chodnik - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja sanitarna -15 listopada 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.
*   4 słupy z logo T. Pl - 26 października 1999 r.

22\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   droga- 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   Sieć elektroenergetyczna- 26 października 1999 r.

23\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   dotcom wiata punkt odbioru C - 27 stycznia 2014 r.
*   dotcom wiata stalowa - 29 października 2012 r.
*   przystanek autobusowy - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja sanitarna -15 listopada 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.
*   Siec elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

24\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

25.Ł. działka …

*   droga i ogrodzenia - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.

26\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

27.Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   drogi wewnętrzne - 26 października 1999 r.
*   wiata na wózki - 26 listopada 2010 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

Na działce nr … w Nieruchomości Ł. znajdują się również wiata stalowa oraz parking - zostały one wzniesione przez podmiot trzeci stąd nie są ujęte w rejestrze środków trwałych Zbywcy

28.Ł. działka …

*   chodnik 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

29\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja sanitarna -15 listopada 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

30\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   droga- 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja sanitarna -15 listopada 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

31\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   Sieć elektroenergetyczna- 26 października 1999 r.

32.Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   droga- 26 października 1999 r.
*   wiata stacji paliw wraz z parkingiem, zbiornikami podziemnymi oraz kanalizacją deszczową, siecią wodociągową, kanalizacją sanitarną, linią teletechniczną, linią kablową - 1 sierpnia 2006 r.
*   pylon totem cenowy -1 sierpnia 2006 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja sanitarna -15 listopada 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.
*   Sieć gazowa - 26 października 1999 r.

33\. Ł. działka …

*   droga - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.
*   Sieć energoelektryczna - 26 października 1999 r.

Na działce nr . w Nieruchomości Ł. znajdują się również wiata stalowa oraz parking - zostały one wzniesione przez podmiot trzeci stąd nie są ujęte w rejestrze środków trwałych Zbywcy.

34\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   wiata stacji paliw wraz z parkingiem, zbiornikami podziemnymi oraz kanalizacją deszczową, siecią wodociągową, kanalizacją sanitarną, linią teletechniczną, linią kablową -1 sierpnia 2006 r.
*   kioski płatnicze - 1 sierpnia 2006 r.
*   szlabany sterowane - 1 sierpnia 2006 r.
*   maszt 12m z logo świetlnym T. - 15 listopada 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja sanitarna - 15 listopada 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

Na działce nr . w Nieruchomości Ł. znajduje się również stacja bazowa p. - została ona wzniesiona przez podmiot trzeci stąd nie jest ujęta w rejestrze środków trwałych Zbywcy.

35\. Ł. działka …

*   Sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.

36\. Ł. działka …

*   chodnik - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

37\. Ł. działka ….

*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja sanitarna -15 listopada 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.

Na działce nr … w Nieruchomości Ł. znajdują się również wiata stalowa oraz parking - zostały one wzniesione przez podmiot trzeci stąd nie są ujęte w rejestrze środków trwałych Zbywcy.

38.Ł. działka …

*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja sanitarna - 15 listopada 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   sieć elektroenergetyczne - 26 października 1999 r.

Na działce nr … w Nieruchomości Ł. znajdują się również wiata stalowa oraz parking - zostały one wzniesione przez podmiot trzeci stąd nie są ujęte w rejestrze środków trwałych Zbywcy.

39\. Ł. działka …

*   chodnik - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.
*   Sieć ciepłownicza - 26 października 1999 r.
*   sieć elektroenergetyczne - 26 października 1999 r.

40\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.
*   Sieć ciepłownicza - 26 października 1999 r.

41\. Ł. działka …

*   droga - 26 października 1999 r.
*   chodnik- 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   Sieć ciepłownicza - 26 października 1999 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

42\. Działka nr …

*   Pylonu z logo T. - 26 października 1999 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

Na działce nr … w Nieruchomości Ł. znajduje się również stacja bazowa p. - została ona wzniesiona przez podmiot trzeci stąd nie jest ujęta w rejestrze środków trwałych Zbywcy.

43\. Działka nr …

*   Sieć wodociągowa (ponad dwa lata przed planowaną Transakcją, w przypadku, gdy stanowi własność Zbywcy - oddana do użytkowania w październiku 1999)
*   Sieć ciepłownicza (ponad dwa lata przed planowaną Transakcją, w przypadku, gdy stanowi własność Zbywcy - oddana do użytkowania w październiku 1999)

Wprawdzie działka nr … nie była wymieniona w Wezwaniu, niemniej jednak dla kompletności opisu zdarzenia przyszłego, Wnioskodawca ujmuje również tą działkę w Wyjaśnieniach.

Wnioskodawca wskazuje, iż pomiędzy pierwszym zasiedleniem ww. zabudowań zlokalizowanych na Nieruchomości Ł., a ich dostawą w ramach Transakcji upłynie okres dłuższy niż dwa lata.

Wnioskodawca ponosił wydatki w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym na ulepszenie budynku hipermarketu (we wniosku zdefiniowanego jako „Budynek CH Ł.”), w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. W odniesieniu do pozostałych budynków i budowli posadowionych na Działkach Ł., Wnioskodawca nie ponosił przedmiotowych wydatków.

Poniesione przez Wnioskodawcę lub poprzednika prawnego Wnioskodawcy ww. wydatki na ulepszenie budynku hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako „Budynek CH Ł.”) nie były wyższe (gdyż były niższe) niż 30% jego wartości początkowej. Ulepszenia hipermarketu zostały zakończone 2 września 2019 r.

Jak wskazano powyżej, odpowiedź na ppkt c jest przecząca, tj. poniesione przez Wnioskodawcę lub poprzednika prawnego Wnioskodawcy ww. wydatki na ulepszenie budynku hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako „Budynek CH Ł.”) nie były wyższe (gdyż były niższe) niż 30% jego wartości początkowej.

Zgodnie z najlepszą wiedzą Wnioskodawcy, Nabywca zakupi opisane we wniosku budynki i budowle w celu wykorzystywania ich wyłącznie do czynności opodatkowanych.

Poniżej Wnioskodawca wskazuje ile wynosiły kwoty ulepszeń na poszczególne budynki i budowle opisane we wniosku (zgodnie z informacjami zawartymi w rejestrach środków trwałych prowadzonych dla Nieruchomości Ł.):

1.  Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 4 834 117,33 - powyżej 15.000 zł
2.  Budynek hipermarketu (ulepszenie) -13 020,00 - poniżej 15.000 zł
3.  Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 20 395,76 - powyżej 15.000 zł
4.  Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 530 871,95 - powyżej 15.000 zł
5.  Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 68 000,00 - powyżej 15.000 zł
6.  Budynek hipermarketu (ulepszenie) -17168,00 - powyżej 15.000 zł
7.  Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 789 756,48 - powyżej 15.000 zł
8.  Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 416 161,75 - powyżej 15.000 zł
9.  Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 250 000,00 - powyżej 15.000 zł
10.  Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 3 739 121,35 - powyżej 15.000 zł
11.  Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 451 750,00 - powyżej 15.000 zł
12.  Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 603 570,00 - powyżej 15.000 zł
13.  Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 144 000,00- powyżej 15.000 zł

Wnioskodawca wskazuje, iż wskazane powyżej kwoty ulepszeń podnosiły wartość początkową ww. środka trwałego tj. budynku hipermarketu (we wniosku zdefiniowany jako „Budynek CH Ł.”).

Poniżej Wnioskodawca wskazuje daty, w jakich Wnioskodawca lub poprzednik prawny Wnioskodawcy przyjął do ewidencji środków trwałych ulepszenia poczynione na ww. budynki i budowle (data w jakiej nastąpiło w ewidencji środków trwałych podwyższenie wartości poszczególnych środków trwałych tj. budynków i budowli):

1\. Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 30 kwietnia 2004 r.

2\. Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 18 września 2006 r.

3\. Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 28 maja 2012 r.

4\. Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 29 października 2012 r.

5\. Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 31 marca 2014 r.

6\. Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 28 kwietnia 2014 r.

7.Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 26 stycznia 2015 r.

8\. Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 28 lutego 2018 r.

9\. Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 21 maja 2018 r.

10\. Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 9 stycznia 2019 r.

11\. Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 10 czerwca 2019 r.

12\. Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 12 sierpnia 2019 r.

13\. Budynek hipermarketu (ulepszenie) - 2 września 2019 r.

W związku z powyższym opisem w zakresie podatku od towarów i usług zadano następujące pytania ostatecznie sformułowane w piśmie z 29 stycznia 2020 r. (oznaczone jak we wniosku):

1\. Czy planowana Transakcja będzie podlegać opodatkowaniu VAT, zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT i nie będzie wyłączona z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT?

3\. Czy w stosunku do zakresu planowanej Transakcji (tj. sprzedaży Nieruchomości Ł.) nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT?

4\. Czy - w przypadku, w którym odpowiedź na pytanie 1 i 3 będzie pozytywna, tj. Organ podatkowy uzna, że do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT i jednocześnie Wnioskodawcy na podstawie art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania wchodzących w skład Nieruchomości Ł., Budynków Ł., Budowli Ł. oraz Budowli II (tj. sprzedaż Nieruchomości w ramach Transakcji zostanie przez Zbywcę opodatkowana w całości według stawki 23% VAT), - Nabywcy będzie przysługiwało na podstawie art. 86 ust. 1 prawo do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z otrzymanej od Zbywcy faktury, dokumentującej Transakcję oraz zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym zgodnie z brzmieniem art. 87 ust. 1 ustawy o VAT?

6\. Czy - w przypadku, w którym odpowiedź na pytanie 1 i 3 będzie pozytywna, tj. Organ podatkowy uzna, że do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT i jednocześnie Wnioskodawcy na podstawie art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania wchodzących w skład Nieruchomości Ł., Budynków Ł., Budowli Ł. oraz Budowli II (tj. sprzedaż Nieruchomości w ramach Transakcji zostanie przez Zbywcę opodatkowana w całości według stawki 23% VAT), Zbywca nie będzie zobowiązany, w związku z dostawą Nieruchomości do dokonania korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, poprzez zmniejszenie odliczonego podatku VAT naliczonego na nabyciu, budowie bądź rozbudowie Nieruchomości?

Stanowisko Wnioskodawcy (w zakresie pkt 3, 4 i 6 ostatecznie sformułowane w piśmie z 29 stycznia 2020 r.):

1\. Planowana Transakcja będzie podlegać opodatkowaniu VAT, zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT i nie będzie wyłączona z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

3\. W stosunku do planowanej Transakcji (tj. sprzedaży Nieruchomości Ł.) nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT.

4\. W przypadku, w którym odpowiedź na pytanie 1 i 3 będzie pozytywna, tj. Organ podatkowy uzna, że do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT i jednocześnie Wnioskodawcy na podstawie art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania wchodzących w skład Nieruchomości Ł., Budynków Ł., Budowli Ł. oraz Budowli II (tj. sprzedaż Nieruchomości w ramach Transakcji zostanie przez Zbywcę opodatkowana w całości według stawki 23% VAT), Nabywcy będzie przysługiwało na podstawie art. 86 ust. 1 prawo do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z otrzymanej od Zbywcy faktury, dokumentującej Transakcję oraz zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym zgodnie z brzmieniem art. 87 ust. 1 ustawy o VAT.

6\. W przypadku, w którym odpowiedź na pytanie 1 i 3 będzie pozytywna, tj. Organ podatkowy uzna, że do planowanej Transakcji nie znajdzie zastosowania żadne z obligatoryjnych zwolnień z opodatkowania VAT, o których mowa w art. 43 ust. 1 pkt 2, 9 i 10a ustawy o VAT i jednocześnie Wnioskodawcy na podstawie art. 43 ust. 10 w zw. z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT zrezygnują ze zwolnienia z opodatkowania wchodzących w skład Nieruchomości Ł., Budynków Ł., Budowli Ł. oraz Budowli II (tj. sprzedaż Nieruchomości w ramach Transakcji zostanie przez Zbywcę opodatkowana w całości według stawki 23% VAT), Zbywca nie będzie zobowiązany, w związku z dostawą Nieruchomości, do dokonania korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z art. 91 ust. 4 ustawy o VAT, poprzez zmniejszenie odliczonego podatku VAT naliczonego na nabyciu, budowie bądź rozbudowie Nieruchomości.

Uzasadnienie stanowiska Wnioskodawców odnośnie do pytania 1:

Uwagi wstępne

W celu rozstrzygnięcia, czy planowana Transakcja będzie opodatkowana VAT, konieczne jest w pierwszej kolejności ustalenie, czy mieści się ona w katalogu czynności podlegających opodatkowaniu VAT, zawartym w art. 5 ust. 1 ustawy o VAT oraz czy żadne z wyłączeń z opodatkowania VAT, wskazanych w art. 6 ustawy o VAT, nie znajdzie zastosowania.

W myśl art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT, opodatkowaniu VAT podlega m.in. odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju. Jednocześnie, zgodnie z definicją zawartą w art. 2 pkt 6 ustawy o VAT, towarami są rzeczy oraz ich części, jak również wszelkie postacie energii. Stosownie zaś do art. 8 ust. 1 ustawy o VAT, przez świadczenie usług, o którym mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT rozumie się każde świadczenie na rzecz osoby fizycznej, osoby prawnej lub jednostki organizacyjnej niemającej osobowości prawnej, które nie stanowi dostawy towarów w rozumieniu art. 7, w tym również przeniesienie praw do wartości niematerialnych i prawnych, bez względu na formę w jakiej dokonano czynności prawnej.

Zgodnie z art. 6 pkt 1 ustawy o VAT, przepisów tej ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa. Oznacza to, iż transakcja mająca za przedmiot przedsiębiorstwo lub jego zorganizowaną część nie podlega opodatkowaniu VAT.

Zdaniem Wnioskodawców, wykładnia terminów użytych w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT - przedsiębiorstwo oraz jego zorganizowana część - ma kluczowe znaczenie dla oceny ich sytuacji podatkowej, gdyż rozstrzyga o tym, że planowana Transakcja nie będzie wyłączona z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT. W związku z tym, zdaniem Wnioskodawców, organ wydający interpretację powinien dokonać wykładni terminów „przedsiębiorstwo” i „zorganizowanej części przedsiębiorstwa”, użytych w art. 6 pkt 1 ustawy o VAT i, tym samym, dokonać oceny, czy przedstawiona w opisie zdarzenia przyszłego Transakcja nie będzie wyłączona z opodatkowania podatkiem VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

Ustawa o VAT nie zawiera definicji „przedsiębiorstwa”. W przeszłości, organy podatkowe (oraz sądy administracyjne) odwoływały się w tym zakresie do definicji przedsiębiorstwa zawartej w przepisach Kodeksu cywilnego. W ostatnim jednak okresie, w objaśnieniach Ministerstwa Finansów („Objaśnienia podatkowe z dnia 11 grudnia 2018 r., Opodatkowanie podatkiem od towarów i usług transakcji zbycia nieruchomości komercyjnych”, dalej: „Objaśnienia”) Minister Finansów odszedł od interpretowania tego pojęcia wyłącznie przez pryzmat przepisów Kodeksu cywilnego i przyjął wykładnię funkcjonalną wskazując, że przedsiębiorstwem w rozumieniu Ustawy o VAT jest zorganizowany zespół składników majątkowych, w oparciu o który zbywający prowadził działalność opodatkowaną, i w ramach którego:

1.  istnieje zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz
2.  istnieje faktyczna możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Ustawa o VAT definiuje natomiast pojęcie zorganizowanej części przedsiębiorstwa (dalej: „ZCP”).

Zgodnie z art. 2 pkt 27c ustawy o VAT, pod pojęciem ZCP rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Klasyfikacja przedmiotu Transakcji na potrzeby podatku VAT - w świetle objaśnień podatkowych MF

Jak wskazano powyżej, kwalifikacja dostaw nieruchomości komercyjnych (np. budynków handlowych lub handlowo-usługowych będących w całości przedmiotem najmu) jako „przedsiębiorstw” lub „zorganizowanych części przedsiębiorstw” na gruncie podatku VAT (a tym samym kwestia podlegania tego typu transakcji pod ustawę o VAT) była przedmiotem objaśnień podatkowych Ministra Finansów wydanych w dniu 11 grudnia 2018 r., na podstawie art. 14a § 1 pkt 2 Ordynacji podatkowej.

Jak wskazano w Objaśnieniach:

*   Co do zasady, dostawa nieruchomości komercyjnych stanowi dostawę towarów podlegającą opodatkowaniu podatkiem VAT. W tym zakresie, za standardowe elementy typowe dla transakcji nieruchomościowych opodatkowanych VAT Minister wskazał takie elementy jak: grunt, budynek (budynki), budowie, infrastruktura techniczna oraz przynależności, a także prawa i obowiązki z umów najmu, które przechodzą na kupującego z mocy prawa, jak również prawa i obowiązki z umów najmu (odpowiednio dzierżawy), na podstawie których wynajmowane powierzchnie nie zostały (i nie zostaną do dnia transakcji) przekazane najemcom.
*   W wyjątkowych okolicznościach dostawa nieruchomości komercyjnych może zostać uznana za czynność niepodlegającą opodatkowaniu VAT (pozostającą poza zakresem zastosowania ustawy o VAT). Takie wyjątkowe okoliczności zachodzą - w świetle Objaśnień - wówczas, gdy po pierwsze, istnieje zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę przy pomocy składników majątkowych będących przedmiotem transakcji oraz, po drugie, istnieje faktyczna możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.
*   Przy czym, co istotne, Minister Finansów doprecyzował, że w celu ustalenia czy przenoszony na nabywcę zespół składników umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę należy ustalić, czy oprócz przeniesienia standardowych elementów typowych dla transakcji nieruchomościowych opodatkowanych VAT (opisanych powyżej), na nabywcę są przeniesione wszystkie poniżej wskazane elementy: (i) prawa i obowiązki z umów, na podstawie których udzielono zbywcy finansowania dłużnego na realizację, nabycie, modernizację, adaptację lub przebudowę przenoszonej nieruchomości, o ile zbywca korzystał z takiego finasowania i jest stroną takich umów; (ii) umowy o zarządzanie nieruchomością; (iii) umowy zarządzania aktywami; (iv) należności o charakterze pieniężnym związane z przenoszonym majątkiem.
*   Dodatkowo Minister Finansów wskazał, że w sytuacji, w której konieczne jest podejmowanie przez nabywcę dodatkowych działań faktycznych lub prawnych (np. zawarcia umów) niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przejęte składniki, wykluczona jest możliwość stwierdzenia, że przenoszony na nabywcę zespól składników „umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę”.

Zgodnie z treścią Objaśnień, dla oceny, czy określone składniki majątku powinny zostać uznane za przedsiębiorstwo lub ZCP, decydujące znaczenie mają dwa aspekty: (a) zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę oraz (b) faktyczna możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Ad. (a) zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę

Podstawowym przedmiotem działalności gospodarczej Zbywcy jest handel detaliczny. Działalność tą Zbywca prowadzi za pośrednictwem nieruchomości własnych, przy czym Zbywca zdecydował się na sprzedaż Nieruchomości będącej przedmiotem opisywanej Transakcji.

Nabywca nie planuje prowadzić działalności handlowej w zakresie handlu detalicznego towarami. Celem gospodarczy Nabywcy jest sprzedaż nabytej Nieruchomości do kolejnego nabywcy w sposób, który maksymalizować będzie ekonomiczną efektywność takiego działania. W praktyce oznacza to, iż Nieruchomość będąca przedmiotem Transakcji może zostać czasowo wynajęta Zbywcy w celu kontynuowania przez niego działalności handlowej i następnie, w momencie w którym Nabywcy uda znaleźć się kolejnego nabywcę, Nieruchomość zostanie sprzedana.

Z Objaśnień wynika, iż zamiar kontynuowania przez nabywcę działalności prowadzonej dotychczas przez zbywcę należy oceniać na moment transakcji.

Wnioskodawcy podkreślają, iż Nabywca nie ma zamiaru kontynuowania działalności Zbywcy (tj. prowadzenia działalności handlowej), a o braku takiego zamiaru świadczą:

*   przedmiot Transakcji (o czym szerzej w punkt (b) poniżej), który uniemożliwia kontynuowanie działalności gospodarczej Zbywcy,
*   Nabywca nie posiada, nie wystąpił ani nie planuje wystąpić o wydanie zezwoleń umożliwiających kontynuowanie działalności gospodarczej Zbywcy (np. zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych, itp.),
*   Nabywca nie posiada ani nie planuje nabyć kompetencji w zakresie prowadzenia działalności handlowej (Nabywca nie posiada aktywnych umów z dostawcami produktów spożywczych, alkoholowych, artykułów AGD i RTV i innego asortymentu zwyczajowo dostępnego w placówkach handlowych),
*   Nabywca nie posiada aktywów umożliwiających prowadzenie działalności handlowej (centra dystrybucji, know-how, znaki towarowe i handlowe).

Sprzedaż Nieruchomości przez Zbywcę nie oznacza również, iż w wyniku tej Transakcji Zbywca zmieni charakter prowadzonej działalności gospodarczej (w szczególności zaprzestanie tej działalności). Transakcja nie da Nabywcy żadnych praw w zakresie działalności gospodarczej Zbywcy.

Brak jest również podstawowej tożsamości pomiędzy aktualną podstawową działalnością Zbywcy (działalność handlowa), a planowaną działalnością Nabywcy (wynajem Nieruchomości w okresie przejściowym, poprzedzającym jej sprzedaż do kolejnego nabywcy).

Ad. (b) faktyczna możliwość kontynuowania tej działalności w oparciu o składniki będące przedmiotem transakcji.

Zgodnie z treścią Objaśnień, o faktycznej możliwości kontynuowania działalności zbywcy przez nowego nabywcę nieruchomości można mówić wyłącznie w przypadku, gdy kontynuowanie takiej działalności możliwe jest bez konieczności:

*   angażowania przez nabywcę innych składników majątku, które nie są przedmiotem transakcji lub
*   podejmowania dodatkowych działań faktycznych lub prawnych (np. zawarcia umów) niezbędnych do prowadzenia działalności gospodarczej w oparciu o przejęte składniki majątku.

W szczególności, w celu ustalenia, czy przenoszony na nabywcę zespół składników umożliwia kontynuację działalności prowadzonej przez zbywcę należy ustalić, czy - oprócz przeniesienia standardowych elementów typowych dla transakcji nieruchomościowych opodatkowanych VAT (takich jak sam grunt, budynki, budowle czy prawa i obowiązki z umów najmu) - na nabywcę są przeniesione wszystkie poniżej wskazane elementy:

1.  prawa i obowiązki z umów, na podstawie których udzielono zbywcy finansowania dłużnego na realizację, nabycie, modernizację, adaptację lub przebudowę przenoszonej nieruchomości, o ile zbywca korzystał z takiego finasowania i jest stroną takich umów;
2.  umowy o zarządzanie nieruchomością;
3.  umowy zarządzania aktywami;
4.  należności o charakterze pieniężnym związane z przenoszonym majątkiem.

Wnioskodawcy podkreślają, iż Transakcja nie obejmuje żadnego z ww. elementów. Jest to logiczna konsekwencja faktu, iż intencją Nabywcy nie jest kontynuowanie (czy też w ogóle prowadzenie) działalności gospodarczej właściwej dla Zbywcy, tj. działalności handlowej.

Celem gospodarczym Nabywcy jest czasowy wynajem, a następnie sprzedaż Nieruchomości do kolejnego nabywcy.

Wskazany cel gospodarczy spowodował, iż składniki majątkowe będące przedmiotem Transakcji nie są wystarczające dla kontynuowania przez Nabywcę działalności gospodarczej Zbywcy. Takie ukształtowanie przedmiotu Transakcji wynika z intencji Nabywcy. Nabywca planuje wykorzystać Nieruchomość do prowadzenia innego rodzaju działalności gospodarczej niż podstawowa działalność gospodarcza dotychczas realizowana przez Zbywcę. Ponieważ jest to inny rodzaj działalności, przedmiot Transakcji z perspektywy Nabywcy stanowi wyłącznie grupę pewnych składników majątkowych, które będę musiały zostać uzupełnione o dodatkowa elementy, aby umożliwić Nabywcy prowadzenie zaplanowanej przez niego działalności gospodarczej.

Pojęcie przedsiębiorstwa i ZCP w dotychczasowej praktyce interpretacyjnej

Prawidłowość stanowiska, iż składniki majątkowe będące przedmiotem Transakcji nie stanowią przedsiębiorstwa jest poparte interpretacją przepisów prawa, dokonaną przez Ministra Finansów w odpowiedzi na interpelację poselską (która - co należy zaznaczyć — była niejednokrotnie przytaczana przez organy podatkowe).

Z odpowiedzi Ministra Finansów na interpelację poselską można wywnioskować, iż za sprzedaż przedsiębiorstwa nie można uznać sprzedaży samego budynku, nawet jeśli jest on przeznaczony na wynajem. Przedsiębiorstwem, bowiem, może być budynek wraz ze wszystkimi wierzytelnościami i zobowiązaniami, zawartymi umowami najmu, zarządzania, dostawy mediów i innymi umowami związanymi z tym budynkiem i działalnością polegającą na wynajmie. Tymczasem - jak zaznaczono w stanie faktycznym - w analizowanym przypadku Transakcji nie będzie towarzyszył transfer należności ani zobowiązań Zbywcy (za wyjątkiem depozytów i gwarancji związanych z umowami najmu, które przejdą na Nabywcę z mocy prawa). A zatem, po dacie planowanej Transakcji, istniejące należności i zobowiązania pozostaną w bilansie Zbywcy.

Kolejnego argumentu przemawiającego za tym, iż przedmiotem analizowanej Transakcji nie jest przedsiębiorstwo Zbywcy, dostarczają orzeczenia sądów, w których wyrażono tezę, iż zbycie przez podatnika tylko części jego aktywów z definicji nie może być zakwalifikowane jako zbycie przedsiębiorstwa, choćby nawet przedmiotem zbycia była zdecydowana większość składników majątkowych funkcjonującego przedsiębiorstwa. Przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi bowiem stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym. Tymczasem, przedmiot Transakcji nie tworzy takiej funkcjonalnej całości zdolnej do prowadzenia samodzielnej działalności gospodarczej.

Na uwagę zasługuje również zawarta w ustawowej definicji przedsiębiorstwa i niejednokrotnie podkreślana w orzecznictwie sądów kwestia, iż przedsiębiorstwo nie jest tylko sumą jego składników, lecz ich zorganizowanym zespołem. Zdaniem Wnioskodawców, składniki majątkowe będące przedmiotem planowanej Transakcji nie stanowią zorganizowanego zespołu, jako że m.in., zobowiązania i należności, a także szereg innych ważnych składników służących Zbywcy do prowadzenia przez niego działalności gospodarczej, nie zostaną przejęte przez Nabywcę. Z powyższych względów, zdaniem Wnioskodawców, nie ma podstaw, aby Transakcję sprzedaży Nieruchomości zaklasyfikować jako zbycie przedsiębiorstwa Zbywcy.

Ponadto, działalność polegająca na wynajmie Nieruchomości nie stanowi ZCP wyodrębnionej w ramach działalności gospodarczej prowadzonej przez Zbywcę. Przesłankami uznania danego zespołu składników majątkowych za zorganizowaną część przedsiębiorstwa jest bowiem, aby:

*   istniał zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań) powiązanych funkcjonalnie oraz aby składniki te były przeznaczone do realizacji określonych zadań gospodarczych;
*   zespól tych składników był wyodrębniony organizacyjnie w istniejącym przedsiębiorstwie;
*   zespół tych składników był wyodrębniony finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie;
*   zespół tych składników mógł stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące przekonaniu Wnioskodawców konkluzja zawarta w tej odpowiedzi może mieć również zastosowanie w rozpatrywanym przypadku.

Aby zatem można było mówić o wyodrębnieniu funkcjonalnym przenoszonych składników, musiałyby one pozostawać między sobą we wzajemnych interakcjach w taki sposób, że należałoby je traktować jako zorganizowany, autonomiczny zespół. Tymczasem, w analizowanym przypadku składniki będące przedmiotem Transakcji nie stanowią takiego autonomicznego, zorganizowanego zespołu m.in. z uwagi na fakt, iż m.in. prawa i obowiązki wynikające z umów związanych z działalnością gospodarczą Zbywcy, jak i cały szereg istotnych składników wykorzystywanych w prowadzonej działalności gospodarczej Zbywcy nie zostaną przejęte przez Nabywcę.

Przenoszone składniki nie spełniają też kryterium wyodrębnienia organizacyjnego. Zgodnie z dominującą praktyką organów podatkowych, o wyodrębnieniu organizacyjnymi zorganizowanej części ze struktur przedsiębiorstwa powinny bowiem świadczyć przykładowo odpowiednie zapisy statutu, regulaminu, zarządzenia lub innego aktu o podobnym charakterze. Wyodrębnienie organizacyjne spełnione byłoby również wówczas, gdyby zorganizowana część przedsiębiorstwa miała swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, oddział, wydział itp.

Tymczasem, przenoszone składniki majątkowe i oparta o nie działalność Zbywcy nie są obecnie wyodrębnione w żaden z powyższych sposobów w przedsiębiorstwie Zbywcy. Podobnie, Nieruchomości będące przedmiotem Transakcji nie są wyodrębnione finansowo w tym znaczeniu, iż nie są dla nich prowadzone odrębne księgi rachunkowe, bilans ani rachunek zysków i strat.

W szczególności też przenoszone Nieruchomości nie będą posiadały zdolności do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo zdolne do samodzielnej realizacji zadań gospodarczych. Jako kryterium zdolności do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo w praktyce wskazuje się bowiem możliwość samodzielnego działania na rynku jako odrębny podmiot prowadzący zadania gospodarcze realizowane w obecnym przedsiębiorstwie.

Na rzecz Nabywcy nie będzie przenoszone również finansowanie (tzn. zobowiązania) kluczowe dla działania każdego biznesu. Powyższe potwierdza zatem jednoznacznie, iż przenoszona Nieruchomość nie będzie posiadała sama w sobie zdolności do funkcjonowania jako niezależne przedsiębiorstwo. Tym samymi, sprzedawane składniki majątkowe nie będą spełniały definicji zorganizowanej części przedsiębiorstwa, określonej w art. 2 pkt 27c ustawy o VAT.

Powyższe potwierdza zatem jednoznacznie, iż przedmiot Transakcji nie może zostać uznany za przedsiębiorstwo ani ZCP Zbywcy.

Podsumowując, zdaniem Wnioskodawców, planowana Transakcja będzie podlegać opodatkowaniu VAT, zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy o VAT i nie będzie wyłączona z opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy o VAT.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawcy w sprawie oceny prawnej przedstawionego zdarzenia przyszłego w podatku od towarów i usług jest prawidłowe.

Na samym wstępie, wskazać należy, że dla rozstrzygnięcia sprawy będącej przedmiotem wniosku przyjęto ostatecznie dane z uzupełnienia do wniosku, gdzie w odróżnieniu od pierwotnego wniosku wskazano, że:

*   pytanie oznaczone we wniosku nr 2 jest bezprzedmiotowe,
*   przedmiotem dostawy będzie jedna działka więcej niż wskazano we wniosku pierwotnym,
*   Wnioskodawca nie ponosił wydatków na ulepszenie przekraczających 30% wartości początkowej Centrum Handlowego w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, oraz
*   wiaty i parkingi wybudowane przez S., nie będą przedmiotem dostawy.

Zgodnie z przepisem art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz.U. z 2020 r., poz. 106), zwanej dalej ustawą lub ustawą o VAT, opodatkowaniu ww. podatkiem podlegają odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju.

Przez towary – na mocy art. 2 pkt 6 ustawy – rozumie się rzeczy oraz ich części, a także wszelkie postacie energii.

W myśl art. 7 ust. 1 ustawy, przez dostawę towarów, o której mowa w art. 5 ust. 1 pkt 1, rozumie się przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel, w tym również:

1.  przeniesienie z nakazu organu władzy publicznej lub podmiotu działającego w imieniu takiego organu lub przeniesienie z mocy prawa własności towarów w zamian za odszkodowanie;
2.  wydanie towarów na podstawie umowy dzierżawy, najmu, leasingu lub innej umowy o podobnym charakterze zawartej na czas określony lub umowy sprzedaży na warunkach odroczonej płatności, jeżeli umowa przewiduje, że w następstwie normalnych zdarzeń przewidzianych tą umową lub z chwilą zapłaty ostatniej raty prawo własności zostanie przeniesione;
3.  wydanie towarów na podstawie umowy komisu: między komitentem a komisantem, jak również wydanie towarów przez komisanta osobie trzeciej;
4.  wydanie towarów komitentowi przez komisanta na podstawie umowy komisu, jeżeli komisant zobowiązany był do nabycia rzeczy na rachunek komitenta;
5.  ustanowienie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego, ustanowienie spółdzielczego własnościowego prawa do lokalu oraz przekształcenie spółdzielczego lokatorskiego prawa do lokalu mieszkalnego na spółdzielcze własnościowe prawo do lokalu, a także ustanowienie na rzecz członka spółdzielni mieszkaniowej odrębnej własności lokalu mieszkalnego lub lokalu o innym przeznaczeniu oraz przeniesienie na rzecz członka spółdzielni własności lokalu lub własności domu jednorodzinnego;
6.  oddanie gruntów w użytkowanie wieczyste;
7.  zbycie praw, o których mowa w pkt 5 i 6.

Należy zauważyć, że użytkowanie wieczyste stanowi wprawdzie prawo do rzeczy cudzej, ale daje użytkownikowi wieczystemu uprawnienia do dysponowania rzeczą w sposób zbliżony do właściciela.

Jak wynika z powyższego, zarówno sprzedaż prawa użytkowania wieczystego, jak również oddanie nieruchomości w użytkowanie wieczyste stanowi dostawę towarów, o której mowa w art. 7 ust. 1 ustawy i na podstawie art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług.

Problematyka współwłasności została uregulowana w art. 195-221 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz.U. z 2019 r., poz. 1145 z późn. zm.).

Jak stanowi art. 195 Kodeksu cywilnego, własność tej samej rzeczy może przysługiwać niepodzielnie kilku osobom (współwłasność).

Stosownie do treści art. 196 § 1 ww. ustawy, współwłasność jest albo współwłasnością w częściach ułamkowych, albo współwłasnością łączną.

W przypadku współwłasności nieruchomości określonej w częściach ułamkowych, każdy ze współwłaścicieli ma określony ułamkiem udział w nieruchomości.

Podkreślić należy, że współwłaściciel ma względem swego udziału pozycję wyłącznego właściciela. Ze względu na charakter udziału, każdy ze współwłaścicieli może rozporządzać swoim udziałem bez zgody pozostałych współwłaścicieli (art. 198 Kodeksu cywilnego). Rozporządzanie udziałem polega na tym, że współwłaściciel może zbyć swój udział.

Na gruncie powołanych powyżej przepisów prawa należy stwierdzić, że sprzedaż udziału we współwłasności gruntu stanowi odpłatną dostawę towarów.

W świetle art. 2 pkt 22 ustawy, sprzedaż to odpłatna dostawa towarów i odpłatne świadczenie usług na terytorium kraju, eksport towarów oraz wewnątrzwspólnotowa dostawa towarów.

Na mocy art. 6 pkt 1 ustawy, przepisów ustawy nie stosuje się do transakcji zbycia przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Zatem, w przypadku, gdy przedmiotem transakcji jest zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa – czynność ta nie podlega przepisom ustawy o podatku od towarów i usług.

Przy czym należy zaznaczyć, że użyte w ww. przepisie sformułowanie „transakcja zbycia” należy rozumieć w sposób zbliżony do terminu „dostawy towarów” w ujęciu art. 7 ust. 1 ustawy, tzn. „zbycie” obejmuje wszelkie czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania przedmiotem jak właściciel, np. sprzedaż, zamianę, darowiznę, przeniesienie własności w formie wkładu niepieniężnego, czyli aportu. Zbycie przedsiębiorstwa podlega zasadzie swobody umów, a więc może nastąpić na podstawie każdej czynności rozporządzającej.

Wyłączenie stosowania ustawy o podatku od towarów i usług przewidziane w przepisie art. 6 pkt 1 ustawy obejmuje jednakże tylko te czynności zrównane z pojęciem dostawy towarów, których przedmiotem jest przedsiębiorstwo lub zorganizowana część przedsiębiorstwa.

Ze względu na szczególny charakter przepisu art. 6 pkt 1 ustawy, winien on być interpretowany ściśle, co oznacza, że ma zastosowanie wyłącznie w przypadku zbycia (a zatem wszelkich czynności, w ramach których następuje przeniesienie prawa do rozporządzania towarami jak właściciel) przedsiębiorstwa lub zorganizowanej jego części, zdefiniowanej w art. 2 pkt 27e ustawy.

Przepisy ustawy o podatku od towarów i usług nie zawierają definicji „przedsiębiorstwa”, zatem dla potrzeb przepisów podatkowych należy stosować definicję zawartą w art. 551 ustawy z dnia Kodeks cywilny.

Zgodnie z tym przepisem, przedsiębiorstwo jest zorganizowanym zespołem składników niematerialnych i materialnych przeznaczonym do prowadzenia działalności gospodarczej. Obejmuje ono w szczególności:

1\. oznaczenie indywidualizujące przedsiębiorstwo lub jego wyodrębnione części (nazwa przedsiębiorstwa);

2\. własność nieruchomości lub ruchomości, w tym urządzeń, materiałów, towarów i wyrobów, oraz inne prawa rzeczowe do nieruchomości lub ruchomości;

3\. prawa wynikające z umów najmu i dzierżawy nieruchomości lub ruchomości oraz prawa do korzystania z nieruchomości lub ruchomości wynikające z innych stosunków prawnych;

4\. wierzytelności, prawa z papierów wartościowych i środki pieniężne;

5\. koncesje, licencje i zezwolenia;

6\. patenty i inne prawa własności przemysłowej;

7\. majątkowe prawa autorskie i majątkowe prawa pokrewne;

8\. tajemnice przedsiębiorstwa;

9\. księgi i dokumenty związane z prowadzeniem działalności gospodarczej.

Przedsiębiorstwo, jako przedmiot zbycia, musi stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym. Składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w ten sposób, że można mówić o nich jako o zespole, a nie zbiorze pewnych elementów. Istotne jest, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami, tak żeby przekazana masa mogła posłużyć kontynuowaniu określonej działalności gospodarczej.

Należy zauważyć, że powyższa definicja opisuje przedsiębiorstwo w ujęciu przedmiotowym, jako zespół niematerialnych i materialnych składników stanowiący przedmiot prawa w szerokim znaczeniu. Użyte w ww. przepisie określenie „w szczególności” wskazuje jedynie na przykładowe wyliczenie składników przedsiębiorstwa. Oznacza to, że z jednej strony w jego skład mogą wchodzić inne elementy, niewymienione w tym artykule, a z drugiej, brak któregoś z tych elementów nie pozbawia zespołu rzeczy i praw przymiotu przedsiębiorstwa.

W myśl art. 552 Kodeksu cywilnego, czynność prawna mająca za przedmiot przedsiębiorstwo obejmuje wszystko, co wchodzi w skład przedsiębiorstwa, chyba że co innego wynika z treści czynności prawnej albo z przepisów szczególnych.

W praktyce obrotu gospodarczego zdarzają się sytuacje, w których niektóre elementy przedsiębiorstwa podlegają wyłączeniu z transakcji sprzedaży. Jednak nawet w takim przypadku, składniki materialne i niematerialne wchodzące w skład przedsiębiorstwa powinny pozostawać ze sobą we wzajemnych relacjach w taki sposób, by można było o nich mówić jako o zespole, a nie tylko zbiorze pewnych elementów. Decydujące zatem jest to, aby w zbywanym przedsiębiorstwie zachowane zostały funkcjonalne związki pomiędzy poszczególnymi składnikami umożliwiające kontynuowanie określonej działalności gospodarczej.

Natomiast przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa – w myśl art. 2 pkt 27e ustawy – rozumie się organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązania, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, który zarazem mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące te zadania.

Zorganizowana część przedsiębiorstwa, jako przedmiot zbycia, musi zatem stanowić całość pod względem organizacyjnym i funkcjonalnym, co oznacza, że najistotniejsze dla przedmiotowego zagadnienia jest ustalenie, czy przenoszony majątek stanowi na tyle zorganizowany kompleks praw, obowiązków i rzeczy, że zdolny jest do realizacji zadań gospodarczych przypisywanych przedsiębiorstwu.

Podstawowym wymogiem wynikającym z powyższego przepisu jest więc to, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa stanowiła zespół składników materialnych i niematerialnych (w tym zobowiązań).

Kolejnym warunkiem jest wydzielenie tego zespołu w istniejącym przedsiębiorstwie. Wydzielenie to ma zachodzić na trzech płaszczyznach: organizacyjnej, finansowej i funkcjonalnej (przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych). Elementami zespołu składników materialnych i niematerialnych, stanowiących zorganizowaną część przedsiębiorstwa, powinny być w szczególności aktywa trwałe, obrotowe, a także czynnik ludzki, czyli kadra pracownicza.

Wyodrębnienie organizacyjne oznacza, że zorganizowana część przedsiębiorstwa ma swoje miejsce w strukturze organizacyjnej podatnika jako dział, wydział, oddział itp. Przy czym, w doktrynie zwraca się uwagę, że organizacyjne wyodrębnienie powinno być dokonane na bazie statutu, regulaminu lub innego aktu o podobnym charakterze. Organizacyjny aspekt wyodrębnienia oznacza, że składniki tworzące „część przedsiębiorstwa” powinny posiadać cechę zorganizowania. Cecha ta powinna występować w „istniejącym przedsiębiorstwie”, a więc w ramach prowadzonej działalności i dotyczyć określonego zespołu składników tworzących część tego przedsiębiorstwa.

Wyodrębnienie finansowe najpełniej realizowane jest w przypadku zakładu lub oddziału osoby prawnej. Wyodrębnienie finansowe nie oznacza samodzielności finansowej, ale sytuację, w której poprzez odpowiednią ewidencję zdarzeń gospodarczych możliwe jest przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań do zorganizowanej części przedsiębiorstwa.

Ponadto wymagane jest, aby zorganizowana część przedsiębiorstwa mogła stanowić potencjalnie niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące zadania gospodarcze, których realizacji służy w istniejącym przedsiębiorstwie. Powyższe oznacza, że przez zorganizowaną część przedsiębiorstwa można rozumieć wyłącznie tę część przedsiębiorstwa, która jest przede wszystkim wyodrębniona organizacyjnie, ale także posiada wewnętrzną samodzielność finansową.

Natomiast wyodrębnienie funkcjonalne należy rozumieć jako przeznaczenie do realizacji określonych zadań gospodarczych. Zorganizowana część przedsiębiorstwa musi stanowić funkcjonalnie odrębną całość – obejmować elementy niezbędne do samodzielnego prowadzenia działań gospodarczych, którym służy w strukturze przedsiębiorstwa. Aby zatem część mienia przedsiębiorstwa mogła być uznana za jego zorganizowaną część, musi ona – obiektywnie oceniając – posiadać potencjalną zdolność do funkcjonowania jako samodzielny podmiot gospodarczy. Składniki majątkowe materialne i niematerialne wchodzące w skład zorganizowanej części przedsiębiorstwa muszą umożliwić Nabywcy podjęcie działalności gospodarczej w ramach odrębnego przedsiębiorstwa.

Zatem, aby w rozumieniu przepisów podatkowych, określony zespół składników majątkowych mógł zostać zakwalifikowany jako zorganizowana część przedsiębiorstwa, nie jest wystarczające jakiekolwiek zorganizowanie masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością niezbędną do samodzielnego funkcjonowania w obrocie gospodarczym.

Zorganizowaną część przedsiębiorstwa tworzą więc składniki, będące we wzajemnych relacjach, takich, by można było mówić o nich jako o zespole, a nie o zbiorze przypadkowych elementów, których jedyną cechą wspólną jest własność jednego podmiotu gospodarczego.

Brak zaistnienia którejkolwiek z omawianych powyżej przesłanek wyklucza uznanie zespołu składników majątkowych przedsiębiorstwa za jego zorganizowaną część w rozumieniu art. 2 pkt 27e ustawy.

Oznacza to, że zorganizowana część przedsiębiorstwa nie jest sumą poszczególnych składników, przy pomocy których będzie można prowadzić odrębny zakład, lecz zorganizowanym zespołem tych składników, przy czym punktem odniesienia jest tutaj rola, jaką składniki majątkowe odgrywają w funkcjonowaniu przedsiębiorstwa (na ile stanowią w nim wyodrębnioną organizacyjnie i funkcjonalnie całość).

Przesłanki takiego wyodrębnienia są spełnione w sytuacji organizacyjnego wyodrębnienia w wewnętrznej strukturze przedsiębiorstwa oraz ewidencjonowania zdarzeń gospodarczych w sposób pozwalający na przyporządkowanie przychodów i kosztów oraz należności i zobowiązań związanych z tą częścią przedsiębiorstwa.

Jednocześnie zorganizowana część przedsiębiorstwa powinna być gospodarczo samodzielna, zanim dojdzie do transakcji zbycia. Zatem wydzielona jednostka jeszcze przed jej zbyciem powinna uzyskać samodzielność gospodarczą i realizować ją w praktyce. Skutki prawne po stronie zbywcy nie powinny bowiem zależeć od zdarzeń przyszłych i niepewnych (samodzielne realizowanie zadań gospodarczych) powstałych już w innym podmiocie (u nabywcy).

Mając na uwadze powyższe, wskazać należy, że nie wystarczy zatem zorganizowanie jakiejkolwiek masy majątkowej, ale musi się ona odznaczać pełną odrębnością organizacyjną i finansową, z możliwością samodzielnego funkcjonowania w razie zaistnienia takiej potrzeby w obrocie gospodarczym. W przeciwnym razie nie można bowiem uznać, że dojdzie do powstania zespołu składników, które mogłyby stanowić zorganizowaną część przedsiębiorstwa. Podsumowując, na gruncie ustawy o podatku od towarów i usług mamy więc do czynienia ze zorganizowaną częścią przedsiębiorstwa, jeżeli spełnione są wszystkie następujące przesłanki:

1.  istnieje zespół składników materialnych i niematerialnych, w tym zobowiązań,
2.  zespół ten jest organizacyjnie i finansowo wyodrębniony w istniejącym przedsiębiorstwie,
3.  składniki te przeznaczone są do realizacji określonych zadań gospodarczych,
4.  zespół tych składników mógłby stanowić niezależne przedsiębiorstwo samodzielnie realizujące ww. zadania gospodarcze.

Zaznaczenia wymaga, że definicja zorganizowanej części przedsiębiorstwa zawarta w przepisie art. 2 pkt 27e ustawy, nie jest definicją samoistną, lecz należy rozpatrywać ją m.in. w kontekście uregulowań art. 6 pkt 1 ustawy, który wyłącza z opodatkowania podatkiem od towarów i usług zbycie składników majątkowych i niemajątkowych uprzednio wyodrębnionych organizacyjnie i finansowo w istniejącym przedsiębiorstwie, przeznaczonych do realizacji określonych zadań gospodarczych, nie dotyczy natomiast zbycia poszczególnych składników majątkowych przedsiębiorstwa.

O tym, czy nastąpiło zbycie przedsiębiorstwa lub zorganizowanej części przedsiębiorstwa decydują każdorazowo okoliczności faktyczne związane z konkretną transakcją. Podatnik obowiązany jest do prawidłowego określenia przedmiotu opodatkowania, co wiąże się z koniecznością prawidłowego zdefiniowania dokonywanej czynności.

W celu wyjaśnienia ww. kwestii należy powołać tezy wyroku TSUE z dnia 27 listopada 2003 r. w sprawie Zita-Modes (C-497/01), w którym Trybunał stwierdził, że: „(\`(...)\`) pojęcie zbycia, czy to za wynagrodzeniem, czy też bez lub w charakterze aportu wniesionego do spółki, całości aktywów lub jej części, należy interpretować tak, iż obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa, włącznie z jego rzeczowymi składnikami oraz, w zależności od konkretnego przypadku, składnikami niematerialnymi, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub część przedsiębiorstwa zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej, natomiast nie obejmuje ono zwykłego zbycia aktywów, takiego jak sprzedaż zapasów produktów”. Z orzeczenia tego wynika ponadto, że – w świetle tej normy dyrektywy – nabywca całości lub części majątku podatnika powinien mieć zamiar prowadzenia działalności nabytego przedsiębiorstwa lub jego części, a nie działać tylko w celu niezwłocznego zlikwidowania danej działalności oraz sprzedaży ewentualnych zapasów.

Mając na uwadze powyższe orzeczenie TSUE należy stwierdzić, że zawarta w art. 2 pkt 27e ustawy definicja legalna zorganizowanej części przedsiębiorstwa musi być interpretowana przez pryzmat treści art. 19 Dyrektywy 2006/112/WE i w powiązaniu z rozumieniem pojęcia „przekazania całości lub części majątku”, wyłożonym przez Trybunał w ww. orzeczeniu. Trybunał Sprawiedliwości główny nacisk kładzie na badanie konkretnego przypadku, dopuszczając w pewnych przypadkach zbycie samych składników rzeczowych. Tym samym, w myśl orzecznictwa Trybunału, składniki niematerialne nie stanowią konstytutywnego elementu uznania części majątku za zorganizowaną część przedsiębiorstwa w każdym przypadku. Trybunał uznał, że pojęcie zbycia całości lub części majątku należy interpretować tak, że obejmuje ono zbycie przedsiębiorstwa lub niezależnej części przedsiębiorstwa, które łącznie stanowią przedsiębiorstwo lub jego część zdolną do prowadzenia niezależnej działalności gospodarczej.

Wątpliwości Zainteresowanych powstałe na tle przedstawionego we wniosku opisu sprawy dotyczą w pierwszej kolejności tego, czy planowana Transakcja będzie podlegała opodatkowaniu VAT, zgodnie z art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy i nie będzie wyłączona od opodatkowania VAT na podstawie art. 6 pkt 1 ustawy.

Z opisu sprawy wynika, że Zbywca, jako czynny podatnik podatku VAT planuje sprzedaż Nieruchomości na rzecz Nabywcy za wynagrodzeniem. Przedmiotowa Nieruchomość obejmuje własność, współwłasność oraz prawo użytkowania wieczystego 43 działek gruntu położonych w Łodzi oraz prawo własności Budynków, Budowli i Urządzeń trwale związanych z gruntem.

W związku z ww. Transakcją, Nabywca wstąpi – z mocy prawa – w miejsce Zbywcy w stosunki najmu wynikające umów najmu dot. Nieruchomości.

W niektórych przypadkach Nabywca wstąpi w prawa i obowiązki Zbywcy wynikające z zawartych umów usługowych dotyczących bieżącego utrzymania (np. dostawy mediów, a także w prawa i obowiązki wynikające z decyzji administracyjnych wydanych na rzecz Zbywcy.

Ponadto przedmiotem Transakcji będą:

*   prawa wynikające z zabezpieczenia wykonania zobowiązań najemców wynikających z umów najmu - gwarancje (w tym gwarancje korporacyjne), kaucje,
*   majątkowe prawa autorskie i prawa pokrewne związane z projektami architektonicznymi i innymi projektami dotyczącymi prac wykonywanych przez osoby trzecie w związku z budową Budynków i Budowli i pracami budowlanymi prowadzonymi w Budynkach i Budowlach, w tym prawa do gwarancji związanych z tymi umowami,
*   prawa związane z odpowiedzialnością wykonawców za jakość i prawidłowość robót związanych z budową Budynków i Budowli i pracami budowalnymi prowadzonymi w Budynkach i Budowlach, w tym wszelkie prawa wynikające z zapewnienia jakości oraz ewentualne gwarancje budowlane generalnych wykonawców, i/lub wszelkie inne gwarancje budowlane wykonawców, w zakresie przysługującym Zbywcy,
*   dokumentację prawną i techniczną związaną z Nieruchomościami oraz decyzje administracyjne związane z użytkowaniem Nieruchomości).

W ramach Transakcji nie dojdzie do przeniesienia na Nabywcę należności i zobowiązań Zbywcy (innych niż depozyty i gwarancje od części Najemców).

Przeniesieniu na rzecz Nabywcy nie będą podlegać także:

*   własność towarów handlowych,
*   umowy Zbywcy z dostawcami towarów i usług związanych z działalnością gospodarczą Zbywcy (w szczególności w zakresie działalności handlowej),
*   prawa własności intelektualnej, z wyjątkiem praw bezpośrednio związanych Nieruchomością Ł.,
*   prawa do domeny internetowej, prawo do znaku towarowego, wyróżniającego Nieruchomość Ł. (nie ma oddzielnej domeny internetowej ani znaku towarowego wyróżniającego Nieruchomość Ł.),
*   inne środki trwale oraz wyposażenie wykorzystywane do działalności handlowej Zbywcy np. drukarki, komputery, terminale płatnicze, monitory, tablety, weryfikatory cen, wagi, kasy fiskalne,
*   prawa i obowiązki wynikające z umów rachunków bankowych Zbywcy (w tym rachunków bankowych, za pośrednictwem których Zbywca dokonuje rozliczeń z najemcami),
*   zobowiązania Zbywcy związane z finansowaniem zakupu Działek Ł., i budowy/modernizacji/przebudowy Budynków i Budowli Ł.,
*   środki pieniężne Zbywcy zdeponowane na rachunkach bankowych,
*   księgi rachunkowe Zbywcy oraz inne dokumenty (np. handlowe, korporacyjne) związane z prowadzeniem przez Zbywcę działalności gospodarczej,
*   nazwa przedsiębiorstwa Zbywcy,
*   prawa i obowiązki wynikające z umów związanych z bieżącą działalnością gospodarczą Zbywcy, w tym w szczególności umowy o usługi księgowe,
*   prawa i obowiązki wynikające z umów zawartych przez Zbywcę w zakresie zarządzania Nieruchomością Ł. (property management) lub zarządzania aktywami (asset management) - obecnie nie ma takich umów,
*   pracownicy Zbywcy,

Nieruchomość Ł. nie jest wyodrębniona w sensie organizacyjnym w strukturze Zbywcy (jako oddział, departament, wydział), nie są dla nich również prowadzone odrębne księgi rachunkowe, bilans ani rachunek zysków i strat.

Bezpośrednio po nabyciu Nieruchomości, Nabywca planuje prowadzić czasowo z ich wykorzystaniem działalność gospodarczą polegającą na wynajmie powierzchni w Nieruchomościach do Najemców (gdyż umowy najmu zawarte z Najemcami przejdą, co do zasady, z mocy prawa na Nabywcę). W przypadku, gdy po Transakcji Zbywca pozostanie w zajmowanych obecnie pomieszczeniach, będzie tam nadal prowadził swoją działalność handlową na podstawie umów najmu zawartych z Nabywcą obejmujących wynajem powierzchni hipermarketów (obecnie zajmowanych przez Zbywcę) oraz stacji benzynowej, na podstawie której będzie miał również prawo (na podstawie wspomnianych umów najmu) do korzystania z powierzchni wspólnych Nieruchomości wraz z Najemcami.

Powyższa działalność będzie prowadzona przez Nabywcę przy wykorzystaniu własnych zasobów lub przy pomocy profesjonalnych usługodawców (zewnętrznych, Zbywcę bądź podmiot powiązany ze Zbywcą). Co do zasady, w celu prowadzenia działalności gospodarczej z wykorzystaniem Nieruchomości, Nabywca zamierza, o ile wystąpi taka konieczność, zawrzeć własne umowy z zewnętrznymi dostawcami usług (będącymi podmiotami trzecimi bądź podmiotami powiązanymi ze Zbywcą, w tym z samym Zbywcą), w tym w szczególności w zakresie zarządzania Nieruchomością i zarządzania aktywami.

Biorąc pod uwagę opis sprawy oraz powołane przepisy należy stwierdzić, że przedmiot planowanej Transakcji sprzedaży nie będzie stanowił przedsiębiorstwa w rozumieniu powołanego art. 551 Kodeksu cywilnego, ponieważ zbyciu nie będzie towarzyszył transfer szeregu kluczowych składników, wchodzących w skład normatywnej definicji przedsiębiorstwa i determinujących funkcjonowanie przedsiębiorstwa Zbywcy.

Planowana transakcja sprzedaży nie będzie również stanowić zbycia zorganizowanej części przedsiębiorstwa, ze względu na niespełnienie przesłanek zawartych w art. 2 pkt 27e ustawy. Z treści wniosku wynika, że przedmiot Transakcji nie stanowi bowiem masy majątkowej wydzielonej finansowo, organizacyjnie i funkcjonalnie w istniejącym przedsiębiorstwie Zbywcy, która umożliwiłaby funkcjonowanie jako oddzielne przedsiębiorstwo.

Zatem w analizowanej sprawie przepis art. 6 pkt 1 ustawy nie będzie miał zastosowania, w związku z czym planowana Transakcja będzie podlegała opodatkowaniu podatkiem VAT, na podstawie art. 5 ust. 1 pkt 1 ustawy.

Tym samym stanowisko Wnioskodawców w zakresie pytania oznaczonego we wniosku nr 1 jest prawidłowe.

Odnosząc się do postawionego pytania nr 3 tut. Organ wyjaśnia co następuje:

Podkreślić należy, że dokonywana czynność, która podlega opodatkowaniu podatkiem od towarów i usług może albo być opodatkowana właściwą stawką podatku, albo może korzystać ze zwolnienia od tego podatku.

Na mocy art. 41 ust. 1 ustawy, stawka podatku od towarów i usług wynosi 22%, z zastrzeżeniem ust. 2-12c, art. 83, art. 119 ust. 7, art. 120 ust. 2 i 3, art. 122 i art. 129 ust. 1.

Jednocześnie należy zaznaczyć, że w świetle art. 146aa ust. 1 pkt 1 ustawy, w okresie od dnia 1 stycznia 2019 r. do końca roku następującego po roku, dla którego wartość relacji, o której mowa w art. 38a pkt 4 ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o finansach publicznych, jest nie większa niż 43% oraz wartość, o której mowa w art. 112aa ust. 5 tej ustawy, jest nie mniejsza niż - 6% stawka podatku, o której mowa w art. 41 ust. 1 i 13, art. 109 ust. 2 i art. 110, wynosi 23%.

Z kolei zakres i zasady zwolnienia od podatku od towarów i usług dostawy towarów lub świadczenia usług zostały określone m.in. w art. 43 ustawy.

W art. 43 ust. 1 ustawy, dla dostawy nieruchomości niezabudowanych (pkt 9 ww. przepisu) oraz nieruchomości stanowiących budynki, budowle lub ich części (pkt 10 i pkt 10a) spełniających określone w tych przepisach warunki, ustawodawca przewidział zwolnienie od podatku VAT. Zwolnienie od podatku sprzedaży ww. towarów jest również możliwe w oparciu o normę art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy. W niniejszej sprawie w pierwszej kolejności, z uwagi na zakres wniosku, należy przeanalizować, czy przedmiotowe działki będą zabudowane, czy też niezabudowane. Należy zauważyć, że przepisy ustawy nie definiują pojęcia „budynku”, „budowli” będących przykładowymi obiektami, które nadają działce status gruntu zabudowanego. W tym zakresie należy odnieść się do przepisów ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz.U. z 2019 r. poz. 1186, z późn. zm.). I tak, w myśl art. 3 pkt 1 ustawy Prawo budowlane, ilekroć w ustawie jest mowa o obiekcie budowlanym – należy przez to rozumieć: budynek, budowlę bądź obiekt małej architektury, wraz z instalacjami zapewniającymi możliwość użytkowania obiektu zgodnie z jego przeznaczeniem, wzniesiony z użyciem wyrobów budowlanych. Stosownie do treści art. 3 pkt 2 ww. ustawy, przez budynek należy rozumieć taki obiekt budowlany, który jest trwale związany z gruntem, wydzielony z przestrzeni za pomocą przegród budowlanych oraz posiada fundamenty i dach. Pod pojęciem budowli należy rozumieć każdy obiekt budowlany niebędący budynkiem lub obiektem małej architektury, jak: obiekty liniowe, lotniska, mosty, wiadukty, estakady, tunele, przepusty, sieci techniczne, wolno stojące maszty antenowe, wolno stojące trwale związane z gruntem urządzenia reklamowe, budowle ziemne, obronne (fortyfikacje), ochronne, hydrotechniczne, zbiorniki, wolno stojące instalacje przemysłowe lub urządzenia techniczne, oczyszczalnie ścieków, składowiska odpadów, stacje uzdatniania wody, konstrukcje oporowe, nadziemne i podziemne przejścia dla pieszych, sieci uzbrojenia terenu, budowle sportowe, cmentarze, pomniki, a także części budowlane urządzeń technicznych (kotłów, pieców przemysłowych, elektrowni wiatrowych, elektrowni jądrowych i innych urządzeń) oraz fundamenty pod maszyny i urządzenia, jako odrębne pod względem technicznym części przedmiotów składających się na całość użytkową – art. 3 pkt 3 ustawy Prawo budowlane. Ponadto w myśl art. 3 pkt 9 ww. ustawy, przez urządzenia budowlane należy rozumieć urządzenia techniczne związane z obiektem budowlanym, zapewniające możliwość użytkowania obiektu zgodnie z jego przeznaczeniem, jak przyłącza i urządzenia instalacyjne, w tym służące oczyszczaniu lub gromadzeniu ścieków, a także przejazdy, ogrodzenia, place postojowe i place pod śmietniki. Z kolei przepis art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy mówi, że zwalnia się od podatku dostawę terenów niezabudowanych innych niż tereny budowlane. Z powyższego przepisu należy wywieść, że opodatkowane są te dostawy, których przedmiotem są nieruchomości gruntowe zabudowane i niezabudowane, przy czym w przypadku gruntów niezabudowanych, tylko te, które stanowią tereny budowlane lub przeznaczone pod zabudowę. Z kolei dostawy gruntów niezabudowanych, będących na przykład gruntami rolnymi, czy leśnymi, które nie są przeznaczone pod zabudowę, są zwolnione od podatku od towarów i usług. Na podstawie art. 2 pkt 33 ustawy, przez tereny budowlane rozumie się grunty przeznaczone pod zabudowę zgodnie z miejscowym planem zagospodarowania przestrzennego, a w przypadku braku takiego planu – zgodnie z decyzją o warunkach zabudowy i zagospodarowania terenu, o których mowa w przepisach o planowaniu i zagospodarowaniu przestrzennym. W tym miejscu warto wyjaśnić, że stosownie do treści wyroku Trybunału Sprawiedliwości Unii Europejskiej z dnia 28 marca 1996 r. w sprawie C-468/93 Gemeente Emmen – „teren budowlany oznacza każdy nieuzbrojony lub uzbrojony teren uznany przez państwa członkowskie za teren z przeznaczeniem pod zabudowę”. Z powyższego wynika, że przeznaczenie określonego gruntu należy oceniać wyłącznie w oparciu o istniejący plan zagospodarowania przestrzennego oraz wydane decyzje o warunkach zabudowy nieruchomości. Bez znaczenia zatem pozostaje klasyfikacja według ewidencji gruntów i budynków lub studium uwarunkowań i kierunków zagospodarowania przestrzennego. Treść wniosku wskazuje, że wszystkie objęte wnioskiem 43 działki (własność, współwłasność, prawo użytkowania wieczystego) położone w Łodzi, będących w użytkowaniu wieczystym (Nieruchomość Ł.), mające być przedmiotem sprzedaży, są zabudowane Budynkami i Budowlami w rozumieniu ustawy prawo budowlane. Wobec tego należy stwierdzić, że zwolnienie zdefiniowane w art. 43 ust. 1 pkt 9 ustawy, nie znajdzie zastosowania w rozpatrywanej sprawie, z uwagi na fakt, że planowana sprzedaż przez Zbywcę będzie obejmowała wyłącznie grunty zabudowane. Zatem skoro transakcji dostawy będą podlegały Budynki i Budowle usytuowane na przedmiotowych działkach, należy w dalszej kolejności przytoczyć następujące przepisy prawa podatkowego. I tak, na mocy art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, który wskazuje, że zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części, z wyjątkiem gdy: a. dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim, b. pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata. Z powyższego uregulowania wynika, że dostawa budynków, budowli lub ich części jest – co do zasady – zwolniona od podatku od towarów i usług. Wyjątek stanowi dostawa w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz jeżeli pomiędzy pierwszym zasiedleniem a dostawą budynku, budowli lub ich części upłynął okres krótszy niż 2 lata. Zatem dla ustalenia zasad opodatkowania dostawy budynków, budowli lub ich części kluczowym jest ustalenie, kiedy nastąpiło pierwsze zasiedlenie i jaki upłynął okres od tego momentu. Przez pierwsze zasiedlenie, według art. 2 pkt 14 ustawy, rozumie się oddanie do użytkowania pierwszemu nabywcy lub użytkownikowi lub rozpoczęcie użytkowania na potrzeby własne budynków, budowli lub ich części, po ich: a. wybudowaniu lub b. ulepszeniu, jeżeli wydatki poniesione na ulepszenie, w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym, stanowiły co najmniej 30% wartości początkowej. Jak wynika z powyższych uregulowań, zwolnienie na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy stosuje się w odniesieniu do dostawy całości lub części budynków, budowli, jeżeli w stosunku do nich nastąpiło pierwsze zasiedlenie, przy czym okres pomiędzy pierwszym zasiedleniem, a dostawą nie jest krótszy niż 2 lata. Wykluczenie z tego zwolnienia następuje w sytuacjach, gdy dostawa jest dokonywana w ramach pierwszego zasiedlenia lub przed nim oraz w sytuacji, gdy od momentu pierwszego zasiedlenia do chwili sprzedaży nie minęły co najmniej 2 lata. W tym miejscu należy zauważyć, że w przypadku nieruchomości niespełniających przesłanek do zwolnienia od podatku na podstawie powołanego wyżej przepisu art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, ustawodawca umożliwia podatnikom – po spełnieniu określonych warunków – skorzystanie ze zwolnienia wskazanego w pkt 10a tego przepisu. W myśl art. 43 ust. 1 pkt 10a ustawy, zwalnia się od podatku dostawę budynków, budowli lub ich części nieobjętą zwolnieniem, o którym mowa w pkt 10, pod warunkiem, że: a. w stosunku do tych obiektów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, b. dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ich ulepszenie, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów. Z powyższych przepisów wynika, że prawo do zwolnienia przysługuje wówczas, gdy w stosunku do obiektów będących przedmiotem sprzedaży nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego oraz dokonujący ich dostawy nie ponosił wydatków na ulepszenie tych obiektów, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, a jeżeli ponosił takie wydatki, to były one niższe niż 30% wartości początkowej tych obiektów. W tym miejscu należy zaznaczyć, że jeżeli nie zostaną spełnione przesłanki zastosowania zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 lub pkt 10a ustawy należy przeanalizować możliwość skorzystania ze zwolnienia od podatku w oparciu o przepis art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy. Zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, zwalnia się od podatku dostawę towarów wykorzystywanych wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku, jeżeli z tytułu nabycia, importu lub wytworzenia tych towarów nie przysługiwało dokonującemu ich dostawy prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Zwolnienie od podatku określone w art. 43 ust. 1 pkt 2 ustawy, dotyczy wszystkich towarów – zarówno nieruchomości, jak i ruchomości – przy nabyciu (imporcie lub wytworzeniu) których nie przysługiwało podatnikowi prawo do odliczenia podatku VAT i wykorzystywanych – niezależnie od okresu ich używania przez podatnika (kilka dni, miesięcy czy lat) – wyłącznie na cele działalności zwolnionej od podatku VAT. Dodatkowo należy wskazać, że zgodnie z art. 29a ust. 8 ustawy, w przypadku dostawy budynków lub budowli trwale z gruntem związanych albo części takich budynków lub budowli, z podstawy opodatkowania nie wyodrębnia się wartości gruntu. Z powyższego jednoznacznie wynika, że co do zasady grunt będący przedmiotem sprzedaży (w tym zbycie użytkowania wieczystego) podlega opodatkowaniu według takiej stawki podatku od towarów i usług, jaką opodatkowane są budynki lub budowle na nim posadowione. Oznacza to, że w sytuacji, gdy budynki, budowle lub ich części korzystają ze zwolnienia od podatku, również sprzedaż gruntu lub zbycie prawa użytkowania wieczystego gruntu będą korzystały ze zwolnienia od podatku. Zatem ww. art. 29a ust. 8 ustawy, ma również zastosowanie w przypadku zbycia prawa użytkowania wieczystego gruntu wraz z zabudowaniami. Powyższe wynika z faktu, że zbycie prawa użytkowania wieczystego gruntu uznawane jest za dostawę towaru oraz z tego, że grunt dzieli stawkę zabudowań na nim posadowionych. Analiza przepisów ustawy o podatku od towarów i usług, regulujących wyżej wskazane prawo do zwolnienia od podatku dostaw budynków, budowli lub ich części, prowadzi do konkluzji, że w odniesieniu do tych towarów może wystąpić jedna z kilku podstaw do zastosowania zwolnienia od tego podatku. Istotne jest wobec tego każdorazowe kompleksowe zbadanie okoliczności towarzyszących dostawie ww. obiektów. Zauważyć bowiem należy, że stosowanie zwolnień od podatku ma charakter wyjątkowy i nie podlega ani wykładni rozszerzającej, ani zawężającej, natomiast możliwość wychodzenia poza wykładnię literalną jest niedopuszczalna. W efekcie podatnik uprawniony będzie do zastosowania ww. preferencji, gdy charakter świadczonych przez niego czynności, w sposób jednoznaczny i niebudzący wątpliwości, wyczerpuje znamiona ujęte w treści przepisu statuującego jego prawo do zastosowania zwolnienia od podatku od towarów i usług. W celu ustalenia, czy w odniesieniu do sprzedaży Nieruchomości zabudowanych – które to zabudowania stanowią budynki, budowle w rozumieniu ustawy Prawo budowlane, zastosowanie znajdzie zwolnienie od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, należy rozstrzygnąć, czy względem posadowionych na danej działce budynków i budowli nastąpiło pierwsze zasiedlenie. Z okoliczności przedstawionych w opisie sprawy wynika, że przedmiotem sprzedaży będą działki gruntu zabudowane Budynkami i Budowlami (przy których wskazano datę pierwszego ich zajęcia/używania), a mianowicie:

1.Ł. działka nr …

*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.) - 26 października 1999 r.
*   zbiornik na wodę ppoż - 30 września 2013 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   parking - 26 października 1999 r.
*   chodnik - 26 października 1999 r.
*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.
*   sieć elektroenergetyczne 26 października 1999 r.
*   Sieć ciepłownicza - 26 października 1999 r.

2.Ł. działka nr …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   wiata na wózki - 26 listopada 2010 r.
*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   dotcom wiata punkt odbioru C. - 27 stycznia 2014 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

3.Ł. działka nr …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

4.Ł. działka nr \`(...)\`

*   parking - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.
*   Kanalizacja ogólnospławna - 26 października 1999 r.

Na działce nr … w Nieruchomości Ł. znajdują się również myjnia i ekran LED - zostały one wzniesione przez podmiot trzeci stąd nie są ujęte w rejestrze środków trwałych Zbywcy.

5.Ł. działka nr …

*   chodnik - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   sieć elektroenergetyczna- 26 października 1999 r.

6.Ł. działka nr …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.) - 26 października 1999 r.
*   ogrodzenie - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   chodniki - 26 października 1999 r.
*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja sanitarna - 15 listopada 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.
*   Sieć ciepłownicza - 26 października 1999 r.

7.Ł. działka nr ….

*   parking - 26 października 1999 r.
*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.) - 26 października 1999 r.
*   ogrodzenie 26 października 1999 r.
*   latarnia - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

8.Ł. działka …

*   chodnik - 26 października 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   Siec elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.
*   Sieć gazowa - 26 października 1999 r.

9.Ł. działka …

*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

10\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.

11\. Ł. działka …

*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.) - 26 października 1999 r.
*   parking - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.

12\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.) - 26 października 1999 r.
*   chodnik - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja sanitarna -15 listopada 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

13\. Ł. działka …

*   chodnik - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja sanitarna -15 listopada 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   Sieć ciepłownicza - 26 października 1999 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

14\. Ł. działka …

*   chodnik - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.
*   siec elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.
*   Siec gazowa - 26 października 1999 r.

15\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.

16\. Ł. działka …

*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   sieć elektroenergetyczne - 26 października 1999 r.

17\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.) - 26 października 1999 r.
*   chodnik - 26 października 1999 r.
*   przystanek autobusowy - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.

18\. Ł. działka …

*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.

19\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.) - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   chodnik - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   sieć elektroenergetyczne - 26 października 1999 r.

20\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.

21\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   centrum handlowo-usługowe (we wniosku zdefiniowane jako Budynek CH Ł.) - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   chodnik - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja sanitarna -15 listopada 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.
*   4 słupy z logo T. Pl - 26 października 1999 r.

22\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   droga- 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   Sieć elektroenergetyczna- 26 października 1999 r.

23\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   dotcom wiata punkt odbioru C - 27 stycznia 2014 r.
*   dotcom wiata stalowa - 29 października 2012 r.
*   przystanek autobusowy - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja sanitarna -15 listopada 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.
*   Siec elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

24\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

25.Ł. działka …

*   droga i ogrodzenia - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.

26\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

27.Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   drogi wewnętrzne - 26 października 1999 r.
*   wiata na wózki - 26 listopada 2010 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

Na działce nr … w Nieruchomości Ł. znajdują się również wiata stalowa oraz parking - zostały one wzniesione przez podmiot trzeci stąd nie są ujęte w rejestrze środków trwałych Zbywcy

28.Ł. działka …

*   chodnik 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

29\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja sanitarna -15 listopada 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

30\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   droga- 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja sanitarna -15 listopada 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

31\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   Sieć elektroenergetyczna- 26 października 1999 r.

32.Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   oświetlenie - 26 października 1999 r.
*   droga- 26 października 1999 r.
*   wiata stacji paliw wraz z parkingiem, zbiornikami podziemnymi oraz kanalizacją deszczową, siecią wodociągową, kanalizacją sanitarną, linią teletechniczną, linią kablową - 1 sierpnia 2006 r.
*   pylon totem cenowy -1 sierpnia 2006 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja sanitarna -15 listopada 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.
*   Sieć gazowa - 26 października 1999 r.

33\. Ł. działka …

*   droga - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.
*   Sieć energoelektryczna - 26 października 1999 r.

Na działce nr . w Nieruchomości Ł. znajdują się również wiata stalowa oraz parking - zostały one wzniesione przez podmiot trzeci stąd nie są ujęte w rejestrze środków trwałych Zbywcy.

34\. Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   wiata stacji paliw wraz z parkingiem, zbiornikami podziemnymi oraz kanalizacją deszczową, siecią wodociągową, kanalizacją sanitarną, linią teletechniczną, linią kablową -1 sierpnia 2006 r.
*   kioski płatnicze - 1 sierpnia 2006 r.
*   szlabany sterowane - 1 sierpnia 2006 r.
*   maszt 12m z logo świetlnym T. - 15 listopada 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja sanitarna - 15 listopada 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

Na działce nr . w Nieruchomości Ł. znajduje się również stacja bazowa p. - została ona wzniesiona przez podmiot trzeci stąd nie jest ujęta w rejestrze środków trwałych Zbywcy.

35\. Ł. działka …

*   Sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.

36\. Ł. działka …

*   chodnik - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

37\. Ł. działka ….

*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja sanitarna -15 listopada 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.

Na działce nr … w Nieruchomości Ł. znajdują się również wiata stalowa oraz parking - zostały one wzniesione przez podmiot trzeci stąd nie są ujęte w rejestrze środków trwałych Zbywcy.

38.Ł. działka …

*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   kanalizacja sanitarna - 15 listopada 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   sieć elektroenergetyczne - 26 października 1999 r.

Na działce nr … w Nieruchomości Ł. znajdują się również wiata stalowa oraz parking - zostały one wzniesione przez podmiot trzeci stąd nie są ujęte w rejestrze środków trwałych Zbywcy.

39\. Ł. działka …

*   chodnik - 26 października 1999 r.
*   droga - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 30 listopada 2015 r.
*   Sieć ciepłownicza - 26 października 1999 r.
*   sieć elektroenergetyczne - 26 października 1999 r.

40.Ł. działka …

*   parking - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 27 stycznia 2014 r.
*   Sieć ciepłownicza - 26 października 1999 r.

41.Ł. działka …

*   droga - 26 października 1999 r.
*   chodnik- 26 października 1999 r.
*   kanalizacja deszczowa - 26 października 1999 r.
*   sieć wodociągowa - 26 października 1999 r.
*   sieć teletechniczna - 26 października 1999 r.
*   odwodnienie liniowe - 28 lipca 2014 r.
*   Sieć ciepłownicza - 26 października 1999 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

42.Działka nr …

*   Pylonu z logo T. - 26 października 1999 r.
*   Sieć elektroenergetyczna - 26 października 1999 r.

Na działce nr … w Nieruchomości Ł. znajduje się również stacja bazowa p. - została ona wzniesiona przez podmiot trzeci stąd nie jest ujęta w rejestrze środków trwałych Zbywcy.

43.Działka nr …

*   Sieć wodociągowa (ponad dwa lata przed planowaną Transakcją, w przypadku, gdy stanowi własność Zbywcy - oddana do użytkowania w październiku 1999)
*   Sieć ciepłownicza (ponad dwa lata przed planowaną Transakcją, w przypadku, gdy stanowi własność Zbywcy - oddana do użytkowania w październiku 1999)

W pierwszej kolejności należy odnieść się do ekranu LED posadowionego na działce …, wiaty stalowej oraz parkingu posadowionego na działkach ….. Z uwagi na fakt, że na dzień dostawy Wnioskodawca nie będzie miał prawa do rozporządzania ww. ekranem, wiatą stalową i parkingiem jak właściciel w rozumieniu art. 7 ust. 1 ustawy o VAT, to nie będą one przedmiotem dostawy w rozumieniu przepisów ustawy o VAT. Odnosząc się natomiast do myjni posadowionej na działce \`(...)\` oraz stacji bazowej posadowionej na działce … , należy stwierdzić co następuje: Jeżeli przed dokonaniem sprzedaży Nieruchomości Ł. Wnioskodawca będzie posiadał prawo do rozporządzania jak właściciel ww. myjnią oraz stacją bazową, to dostawa myjni i stacji bazowej będzie korzystała ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, gdyż jak wskazał Wnioskodawca pierwsze zajęcie (używanie) myjni i stacji bazowej przez podmiot trzeci, który te obiekty wybudował, nastąpiło wcześniej niż 2 lata przed planowaną Transakcją. Ponadto Wnioskodawca nie ponosił wydatków na ulepszenie tych obiektów w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Zatem po złożeniu przez strony Transakcji, przed dokonaniem Transakcji wspólnego oświadczenia (zgodnie z art. 43 ust. 10 i 11 ustawy o VAT), o rezygnacji ze zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy o VAT i wyborze opodatkowania dostawy Budynków i Budowli podatkiem VAT dostawa ww. myjni oraz stacji bazowej będzie podlegała opodatkowaniu VAT. Tak, więc dalsza analiza zwolnień ww. czynności – wynikająca z przepisów art. 43 ust. 1 pkt 10a lub pkt 2 ustawy – jest bezpodstawna. Pozostałe obiekty (ww. budynki i budowle) posadowione na Działkach Ł. po oddaniu ich do użytkowania (lata 1999 – 2015) były wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych (najem) lub w działalności gospodarczej Zbywcy. Zatem w odniesieniu do ww. zabudowań na Nieruchomościach doszło już do ich pierwszego zasiedlenia. Ponadto – jak wskazał Wnioskodawca – pomiędzy pierwszym zasiedleniem ww. Budynków i Budowli a ich dostawą w ramach Transakcji upłynie okres dłuższy niż dwa lata. Wnioskodawca, jak wynika z uzupełnienia do wniosku, nie poniósł wydatków na ulepszenie przekraczające 30% wartości początkowej budynków bądź budowli w rozumieniu przepisów o podatku dochodowym budynków i budowli, w stosunku do których miał prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. W związku z powyższym, dla ww. Transakcji dostawy Budynków i Budowli zostały spełnione warunki do zastosowania zwolnienia od podatku VAT, na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. W związku z tym, że dostawa tych Budynków i Budowli będzie korzystała ze zwolnienia od podatku VAT, zgodnie z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, dalsza analiza zwolnień ww. czynności – wynikająca z przepisów art. 43 ust. 1 pkt 10a lub pkt 2 ustawy – jest bezpodstawna. W tej sytuacji – uwzględniając zapis art. 29a ust. 8 ustawy – dostawa gruntu (prawa własności, współwłasności oraz prawa użytkowania wieczystego gruntu), na którym przedmiotowe Budynki i Budowle są posadowione, również będzie korzystała ze zwolnienia od podatku VAT.

Jednocześnie należy zauważyć, że w myśl art. 43 ust. 10 ustawy, podatnik może zrezygnować ze zwolnienia od podatku, o którym mowa w ust. 1 pkt 10, i wybrać opodatkowanie dostawy budynków, budowli lub ich części, pod warunkiem, że dokonujący dostawy i nabywca budynku, budowli lub ich części:

1.  są zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni;
2.  złożą, przed dniem dokonania dostawy tych obiektów właściwemu dla ich nabywcy naczelnikowi urzędu skarbowego, zgodne oświadczenie, że wybierają opodatkowanie dostawy budynku, budowli lub ich części.

Zgodnie z art. 43 ust. 11 ustawy, oświadczenie, o którym mowa w ust. 10 pkt 2, musi również zawierać:

1.  imiona i nazwiska lub nazwę, adresy oraz numery identyfikacji podatkowej dokonującego dostawy oraz nabywcy;
2.  planowaną datę zawarcia umowy dostawy budynku, budowli lub ich części;
3.  adres budynku, budowli lub ich części.

Tak więc, ustawodawca daje podatnikom, dokonującym dostawy budynków, budowli lub ich części spełniających przesłanki do korzystania ze zwolnienia od podatku wskazanego w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy po spełnieniu określonych warunków – możliwość rezygnacji ze zwolnienia i opodatkowania transakcji na zasadach ogólnych. Przy czym podkreślić należy, że niniejsze prawo zostało zawężone tylko do rezygnacji ze zwolnienia wynikającego z art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Jak rozstrzygnięto powyżej, planowana Transakcja sprzedaży Nieruchomości zabudowanych będzie korzystać ze zwolnienia od podatku na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy. Ponadto w opisie sprawy wskazano, że zarówno Nabywca, jak i Zbywca będą w momencie zawarcia Transakcji zarejestrowani jako podatnicy VAT czynni i będą spełniać ustawową definicję podatnika zawartą w art. 15 ustawy oraz Wnioskodawcy planują złożyć, przed dokonaniem Transakcji, wspólne oświadczenie – zgodnie z art. 43 ust. 10 i ust. 11 ustawy – o rezygnacji ze zwolnienia, o którym mowa w art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy i wyborze opodatkowania dostawy Budynków i Budowli podatkiem VAT. W związku z powyższym, Wnioskodawcy mogą zrezygnować ze zwolnienia od podatku VAT i wybrać opodatkowanie planowanej dostawy na podstawie art. 43 ust. 10 ustawy. Podsumowując, z uwagi na fakt, że sprzedaż Budynków i Budowli będzie korzystała ze zwolnienia od podatku od towarów i usług na podstawie art. 43 ust. 1 pkt 10 ustawy, to Wnioskodawca – po spełnieniu warunków określonych w wyżej powołanych przepisach art. 43 ust. 10 i art. 43 ust. 11 ustawy – będzie mógł skorzystać z opcji opodatkowania Transakcji sprzedaży zabudowanych Nieruchomości Ł. według 23% stawki VAT. Wobec powyższego stanowisko Zainteresowanych w zakresie pytania oznaczonego we wniosku nr 3, należało uznać za prawidłowe. Kolejne wątpliwości Wnioskodawcy dotyczą prawa do odliczenia podatku naliczonego wynikającego z otrzymanej od Zbywcy faktury, dokumentującej Transakcję oraz zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym, zgodnie z brzmieniem art. 87 ust. 1 ustawy. Zgodnie z art. 86 ust. 1 ustawy, w zakresie, w jakim towary i usługi są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, podatnikowi, o którym mowa w art. 15, przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, z zastrzeżeniem art. 114, art. 119 ust. 4, art. 120 ust. 17 i 19 oraz art. 124.

Stosownie do art. 86 ust. 2 pkt 1 ustawy, kwotę podatku naliczonego stanowi suma kwot podatku wynikających z faktur otrzymanych przez podatnika z tytułu:

1.  nabycia towarów i usług,
2.  dokonania całości lub części zapłaty przed nabyciem towaru lub wykonaniem usługi.

Z powyższego wynika, że prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego przysługuje wówczas, gdy zostaną spełnione określone warunki, tzn. odliczenia tego dokonuje zarejestrowany, czynny podatnik podatku od towarów i usług oraz gdy towary i usługi, z których nabyciem podatek został naliczony, są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych, tzn. takich, których następstwem jest określenie podatku należnego (powstanie zobowiązania podatkowego). Przedstawiona zasada wyklucza zatem możliwość dokonania obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego związanego z towarami i usługami, które nie są wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych. Ponadto podkreślić należy, że ustawodawca zapewnił podatnikowi prawo do odliczenia podatku naliczonego w całości lub w części, pod warunkiem spełnienia przez niego zarówno przesłanek pozytywnych, wynikających z art. 86 ust. 1 ustawy oraz niezaistnienia przesłanek negatywnych, określonych w art. 88 ustawy. Przepis ten określa listę wyjątków, które pozbawiają podatnika prawa do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego. Jedno z takich ograniczeń zostało wskazane w art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy, zgodnie z którym nie stanowią podstawy do obniżenia podatku należnego oraz zwrotu różnicy podatku lub zwrotu podatku naliczonego faktury w przypadku, gdy transakcja udokumentowana fakturą nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku. Oznacza to, że podatnik nie może skorzystać z prawa do odliczenia w odniesieniu do podatku, który jest należny wyłącznie z tego względu, że został wykazany na fakturze w sytuacji, gdy transakcja nie podlega opodatkowaniu albo jest zwolniona od podatku. Okoliczności opisu sprawy wskazują, że Nieruchomość będąca przedmiotem sprzedaży na rzecz Nabywcy będzie wykorzystywana wyłącznie do czynności opodatkowanych. Mając na uwadze powyższe przepisy w analizowanym przypadku wskazane w art. 86 ust. 1 ustawy warunki uprawniające do odliczenia podatku naliczonego z tytułu nabycia Nieruchomości będą spełnione. Jak wynika bowiem z opisu sprawy Nabywca jest czynnym, zarejestrowanym podatnikiem VAT, a nabyte Nieruchomości będą wykorzystywane do wykonywania czynności opodatkowanych podatkiem VAT. Co istotne, w przedmiotowej sprawie nie wystąpi także jedna z negatywnych przesłanek wyłączająca prawo do odliczenia wymieniona w art. 88 ust. 3a pkt 2 ustawy, a mianowicie – jak rozstrzygnięto powyżej – sprzedaż Nieruchomości nie będzie stanowiła czynności niepodlegającej opodatkowaniu VAT, ani też zwolnionej od podatku VAT. Na podstawie art. 87 ust. 1 ustawy, w przypadku, gdy kwota podatku naliczonego, o której mowa w art. 86 ust. 2, jest w okresie rozliczeniowym wyższa od kwoty podatku należnego, podatnik ma prawo do obniżenia o tę różnicę kwoty podatku należnego za następne okresy lub do zwrotu różnicy na rachunek bankowy. Zasady dokonywania zwrotu różnicy podatku na rachunek bankowy podatnika zostały określone w art. 87 ust. 2-6 ustawy. Zaznaczyć należy, że przepisy art. 87 ustawy, regulują sposób dokonania przez podatnika rozliczenia w sytuacji, gdy w danym okresie rozliczeniowym deklaruje on nadwyżkę podatku naliczonego nad należnym. Przepisy te statuują możliwość otrzymania przez podatnika rzeczywistego zwrotu nadwyżki podatku naliczonego nad należnym. Warunkiem, który musi spełnić podatnik, by domagać się zwrotu, jest powstanie w okresie rozliczeniowym różnicy pomiędzy kwotą podatku naliczonego a kwotą podatku należnego. Wynika to z generalnej zasady określonej w przywołanym powyżej art. 87 ust. 1 ustawy. Biorąc pod uwagę treść przywołanych przepisów, w kontekście przedstawionego opisu sprawy należy stwierdzić, że Nabywca będzie uprawniony do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego wynikającego z faktury dokumentującej sprzedaż Nieruchomości opisanych we wniosku. Z powyższych względów, w sytuacji zaistnienia okoliczności wskazanych w art. 87 ust. 1 ustawy, Nabywca będzie mógł również ubiegać się o zwrot podatku VAT. Zauważyć przy tym należy, że uprawnienie do odliczenia podatku naliczonego Nabywca będzie mógł zrealizować, pod warunkiem niezaistnienia innych przesłanek negatywnych określonych w art. 88 ustawy.

Wobec tego stanowisko Wnioskodawców w zakresie pytania oznaczonego we wniosku nr 4 jest prawidłowe.

Wnioskodawca ma również wątpliwości czy będzie on zobowiązany, w związku z dostawą Nieruchomości, do dokonania korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z ust. 4 ustawy, poprzez zmniejszenie odliczonego podatku VAT naliczonego przy nabyciu, budowie bądź rozbudowie Nieruchomości. Odnosząc się do kwestii uznania, że Wnioskodawca nie będzie zobowiązany, w związku z dostawą Nieruchomości, do dokonania korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z ust. 4 ustawy, poprzez zmniejszenie odliczonego podatku VAT naliczonego przy nabyciu, budowie bądź rozbudowie należy wskazać, że wyrażoną wyżej generalną zasadę uprawniającą do odliczenia podatku naliczonego, uzupełniają w sposób technicznoprawny regulacje zawarte w art. 90 i inne przepisy art. 91 ustawy. Przepisy zawarte w art. 90 ustawy regulują kwestię związaną z prawem do odliczenia podatku naliczonego w sytuacji, gdy podatnik nabyte towary i usługi wykorzystuje zarówno do wykonywania czynności opodatkowanych VAT, w związku z którymi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego, jak i czynności, w związku z którymi takie prawo nie przysługuje. Z tym, że przez „czynności w związku z którymi przysługuje prawo do obniżenia kwoty podatku należnego” należy rozumieć czynności zwolnione od podatku. Z kolei przepisy zawarte w art. 91 ustawy – co do zasady – dotyczą sytuacji, gdy uprzednio odliczona kwota podatku naliczonego z różnych przyczyn musi zostać skorygowana lub w przypadku, gdy podatek naliczony nie został odliczony, bo na moment realizacji prawa do odliczenia nabyty towar lub usługa nie miały służyć działalności opodatkowanej, ale sytuacja ta uległa zmianie. I tak, zgodnie z art. 91 ust. 1 ustawy, po zakończeniu roku, w którym podatnikowi przysługiwało prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego, o którym mowa w art. 86 ust. 1, jest on obowiązany dokonać korekty kwoty podatku odliczonego zgodnie z art. 90 ust. 2-10a, z uwzględnieniem proporcji obliczonej w sposób określony w art. 90 ust. 2-6, 10 lub 10a lub przepisach wydanych na podstawie art. 90 ust. 11 i 12, dla zakończonego roku podatkowego. W myśl art. 91 ust. 2 ustawy, w przypadku towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych lub wartości niematerialnych i prawnych nabywcy, z wyłączeniem tych, których wartość początkowa nie przekracza 15 000 zł, korekty, o której mowa w ust. 1, podatnik dokonuje w ciągu 5 kolejnych lat, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów - w ciągu 10 lat, licząc od roku, w którym zostały oddane do użytkowania. Roczna korekta w przypadku, o którym mowa w zdaniu pierwszym, dotyczy jednej piątej, a w przypadku nieruchomości i praw wieczystego użytkowania gruntów - jednej dziesiątej kwoty podatku naliczonego przy ich nabyciu lub wytworzeniu. W przypadku środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych, których wartość początkowa nie przekracza 15 000 zł, przepis ust. 1 stosuje się odpowiednio, z tym że korekty dokonuje się po zakończeniu roku, w którym zostały oddane do użytkowania. W świetle art. 91 ust. 4 ustawy, w przypadku gdy w okresie korekty, o której mowa w ust. 2, nastąpi sprzedaż towarów lub usług, o których mowa w ust. 2, lub towary te zostaną opodatkowane zgodnie z art. 14, uważa się, że te towary lub usługi są nadal wykorzystywane na potrzeby czynności podlegających opodatkowaniu u tego podatnika, aż do końca okresu korekty. Stosownie do art. 91 ust. 5 ustawy, w przypadku, o którym mowa w ust. 4, korekta powinna być dokonana jednorazowo w odniesieniu do całego pozostałego okresu korekty. Korekty dokonuje się w deklaracji podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym nastąpiła sprzedaż, a w przypadku opodatkowania towarów zgodnie z art. 14 - w deklaracji podatkowej za okres rozliczeniowy, w którym w stosunku do tych towarów powstał obowiązek podatkowy.

W myśl art. 91 ust. 6 ustawy, w przypadku gdy towary lub usługi, o których mowa w ust. 4, zostaną:

1.  opodatkowane – w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane z czynnościami opodatkowanymi;
2.  zwolnione od podatku lub nie podlegały opodatkowaniu – w celu dokonania korekty przyjmuje się, że dalsze wykorzystanie tego towaru lub usługi jest związane wyłącznie z czynnościami zwolnionymi od podatku lub niepodlegającymi opodatkowaniu.

Stosownie do art. 91 ust. 7 ustawy, przepisy ust. 1-6 stosuje się odpowiednio w przypadku, gdy podatnik miał prawo do obniżenia kwot podatku należnego o całą kwotę podatku naliczonego od wykorzystywanego przez siebie towaru lub usługi i dokonał takiego obniżenia, albo nie miał takiego prawa, a następnie zmieniło się prawo do obniżenia kwoty podatku należnego o kwotę podatku naliczonego od tego towaru lub usługi. Na podstawie art. 91 ust. 7a ustawy, w przypadku towarów i usług, które na podstawie przepisów o podatku dochodowym są zaliczane przez podatnika do środków trwałych oraz wartości niematerialnych i prawnych podlegających amortyzacji, a także gruntów i praw wieczystego użytkowania gruntów, jeżeli zostały zaliczone do środków trwałych lub wartości niematerialnych i prawnych nabywcy, z wyłączeniem tych, których wartość początkowa nie przekracza 15.000 zł, korekty, o której mowa w ust. 7, dokonuje się na zasadach określonych w ust. 2 zdanie pierwsze i drugie oraz ust. 3. Korekty tej dokonuje się przy każdej kolejnej zmianie prawa do odliczeń, jeżeli zmiana ta następuje w okresie korekty. W konsekwencji, w sytuacji gdy obie strony transakcji spełnią warunki wynikające z art. 43 ust. 10 i art. 43 ust. 11 ustawy i wybiorą dla dostawy Nieruchomości (tj. Nieruchomości Ł.) zabudowanej Budynkami i Budowlami opodatkowanie stawką podatku VAT w wysokości 23%, to nie dojdzie do zmiany przeznaczenia wykorzystania przedmiotowej Nieruchomości. Zatem, Wnioskodawca nie będzie zobowiązany do dokonania korekty, o której mowa w art. 91 ust. 5 w zw. z ust. 4 ustawy.

Tym samym stanowisko Zainteresowanych w zakresie pytania nr 6 jest prawidłowe. Zaznacza się także, że zgodnie z art. 14b § 3 ustawy Ordynacja podatkowa, składający wniosek o wydanie interpretacji indywidualnej obowiązany jest do wyczerpującego przedstawienia zaistniałego stanu faktycznego albo zdarzenia przyszłego. Organ jest ściśle związany przedstawionym we wniosku stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego). Zainteresowany ponosi ryzyko związane z ewentualnym błędnym lub nieprecyzyjnym przedstawieniem we wniosku opisu stanu faktycznego (zdarzenia przyszłego). Interpretacja indywidualna wywołuje skutki prawnopodatkowe tylko wtedy, gdy rzeczywisty stan faktyczny sprawy będącej przedmiotem interpretacji pokrywał się będzie ze stanem faktycznym (opisem zdarzenia przyszłego) podanym przez Wnioskodawcę w złożonym wniosku. Ponadto podkreślić należy, że niniejsza interpretacja została wydana w odniesieniu do przedstawionego opisu planowanego zdarzenia przyszłego, co oznacza, że w przypadku, gdy w toku postępowania podatkowego, kontroli podatkowej, bądź celno-skarbowej zostanie określony odmienny stan faktyczny, interpretacja nie wywoła w tym zakresie skutków prawnych. W związku z powyższym, w przypadku zmiany któregokolwiek elementu przedstawionego w opisie sprawy, udzielona odpowiedź traci swą aktualność. Podkreślić ponadto należy, że ewentualna ocena zasadności zwrotu podatku leży w kompetencji właściwego miejscowo i rzeczowo dla nabywcy organu podatkowego pierwszej instancji (Naczelnika Urzędu Skarbowego, Naczelnika Urzędu Celno-Skarbowego). Interpretacja nie rozstrzyga w zakresie opodatkowania transakcji zbycia działki 640/17, możliwości zastosowania zwolnienia dla dostawy tej działki, prawa do odliczenia podatku naliczonego oraz w zakresie korekty, gdyż w tym zakresie zostanie wydane odrębne rozstrzygnięcie. Niniejsza interpretacja dotyczy podatku od towarów i usług. Natomiast w części dotyczącej podatku od czynności cywilnoprawnych wydane zostanie odrębne rozstrzygnięcie.

Ponadto tut. Organ informuje, że zgodnie z art. 14na § 1 Ordynacji podatkowej przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli stan faktyczny lub zdarzenie przyszłe będące przedmiotem interpretacji indywidualnej stanowi element czynności będących przedmiotem decyzji wydanej:

1.  z zastosowaniem art. 119a;
2.  w związku z wystąpieniem nadużycia prawa, o którym mowa w art. 5 ust. 5 ustawy z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług;
3.  z zastosowaniem środków ograniczających umowne korzyści.

Przepisów art. 14k-14n nie stosuje się, jeżeli korzyść podatkowa, stwierdzona w decyzjach wymienionych w § 1, jest skutkiem zastosowania się do utrwalonej praktyki interpretacyjnej, interpretacji ogólnej lub objaśnień podatkowych (art. 14na § 2 Ordynacji podatkowej). Powyższe unormowania należy odczytywać łącznie z przepisami art. 33 ustawy z 23 października 2018 r. o zmianie ustawy o podatku dochodowym od osób fizycznych, ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych, ustawy – Ordynacja podatkowa oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. poz. 2193 z późn. zm.), wprowadzającymi regulacje intertemporalne. Interpretacja dotyczy zdarzenia przyszłego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dniu złożenia wniosku.

Zainteresowanemu będącemu stroną postępowania (art. 14r § 2 Ordynacji podatkowej) przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w …, za pośrednictwem organu, którego działanie, bezczynność lub przewlekłe prowadzenie postępowania jest przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi – Dz.U. z 2019 r., poz. 2325, z późn. zm.). Skargę wnosi się w dwóch egzemplarzach (art. 47 § 1 ww. ustawy) na adres: Krajowa Informacja Skarbowa, ul. Teodora Sixta 17, 43-300 Bielsko-Biała lub drogą elektroniczną na adres Elektronicznej Skrzynki Podawczej Krajowej Informacji Skarbowej na platformie ePUAP: /KIS/SkrytkaESP (art. 54 § 1a ww. ustawy), w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia skarżącemu rozstrzygnięcia w sprawie albo aktu, o którym mowa w art. 3 § 2 pkt 4a (art. 53 § 1 ww. ustawy). W przypadku pism i załączników wnoszonych w formie dokumentu elektronicznego odpisów nie dołącza się (art. 47 § 3 ww. ustawy). Jednocześnie, zgodnie z art. 57a ww. ustawy, skarga na pisemną interpretację przepisów prawa podatkowego wydaną w indywidualnej sprawie, opinię zabezpieczającą i odmowę wydania opinii zabezpieczającej może być oparta wyłącznie na zarzucie naruszenia przepisów postępowania, dopuszczeniu się błędu wykładni lub niewłaściwej oceny co do zastosowania przepisu prawa materialnego. Sąd administracyjny jest związany zarzutami skargi oraz powołaną podstawą prawną.