Giurisdizione cautelare ed esercizio dell'azione penale. Possibili raccordi.
Creators: name: MALERBA, MARCO
Publisher: name: Universit� degli studi di Genova
Year: 2020

description: Il presente studio muove da una premessa: l?impiego della custodia cautelare in carcere rimane fenomeno massivo. Al 29.2.2020, circa 1 detenuto su 3 � ristretto in carcere a titolo cautelare. Il dato stupisce, se si volge la mente al biennio 1987-1988 e allo spirito che ha informato i lavori per il nuovo codice di procedura penale: abolizione del giudice istruttore, completa giurisdizionalizzazione del potere cautelare e migliore specificazione dei �casi e modi� di cui all?art. 13 Cost. parevano argini sufficientemente robusti, idoeni a contenere le spinte per un impiego della cautela strumentale ovvero su larga scala. Non poche soluzioni tecniche che, all?indomani del varo del c.d. codice Vassalli, sono state salutate come il pi� avanzato portato di decenni di riflessioni garantistiche, attuative della Costituzione, alla prova dei fatti hanno tuttavia manifestato un tasso di inadeguatezza imprevisto nel garantire l?obiettivo. Le rassicuranti perfezioni del primo codice repubblicano si rivelarono ben presto pi� sterili di quanto i primi commenti lasciassero presagire. La figura che, emblematicamente, condensava tanto le speranze riposte dai codificatori, quanto la loro conseguente frustrazione � quella del giudice per le indagini preliminari. Organo nato fragile, senza occhi n� braccia, letteralmente caduto ? certo, non fu il solo ? sotto i colpi di una stagione reazionaria che impresse al sistema una torsione inquisitoria, restituendo agli operatori un modello sfigurato e mal funzionante. I continui, affannosi interventi di ortopedia legislativa hanno cristallizzato lo status quo. Da un lato, l?apparato normativo che presiede all?esercizio del potere cautelare � oltremodo complesso ma farraginoso; dall?altro, il gigantismo della pubblica accusa ha finito per schiacciare il giudice sul cui destino si sarebbe giocata la partita del nuovo codice. Il presente studio si prefigura di analizzare le scelte del codificatore in materia di libert� personale e di seguirne l?evoluzione sino all?attualit�. L?ingigantimento delle forme della giurisdizione cautelare che ne � derivato era, nel 1988, del tutto imprevedibile. Esso ha concorso a determinare l?aumento sempre pi� ragguardevole del ?peso? delle indagini preliminari, rispostando all?indietro il baricentro del processo. Verranno dunque approfonditi i rapporti che si instaurano, bon gr� mal gr�, tra lo sviluppo dell?odierno, complesso procedimento cautelare e quello di merito, al fine di scrutinare se le conclusioni raggiunte in tema di principio di c.d. preclusione siano esportabili a rime invertite: non pi�, cio�, soltanto dal procedimento di merito a quello cautelare, ma nel senso opposto. Lo studio si snoda dunque attraverso l?analisi di istituti (l?archiviazione c.d. cautelare e il giudizio immediato c.d. custodiale) che maggiormente recano le tracce dell?idea di un condizionamento cautelare sul processo di merito: la giurisdizione cautelare � divenuta cos� ?pesante?, nelle forme e nei contenuti ? addirittura da sostituire la pena, nell?immaginario collettivo e talvolta anche nelle applicazioni pratiche ? che l?impostazione classica, secondo cui in nome di una pretesa autonomia dei giudizi gli effetti ivi prodotti non sono in grado di riverbersarsi sull?instaurazione del processo di merito, equivale ad attribuire sacche di incontrollata discrezionalit� al pubblico ministero, laddove l?art. 112 Cost. non sembra viceversa lasciarvi spazio. In conclusione, l?analisi che segue si propone di coltivare una prospettiva di ricostruzione del potere dell?attore pubblico in chiave di autoresponsabilit�, filtrata in un?ottica di azione cautelare non a ?costo zero?, funzionale a una riduzione ? anzitutto quantitativa ? dei casi di ricorso alla massima restrizione della libert� personale ante iudicium. Lo strumento � individuato in un rafforzamento delle prerogative del giudice che, nel 1988, avrebbe pi� di ogni altro dovuto segnare lo stacco dall?epigono di tradizione inquisitoria.