LA SECURITY FOR COSTS NELL'ARBITRATO COMMERCIALE INTERNAZIONALE: LINEAMENTI DELL'ISTITUTO E PECULIARIT� NEGLI ARBITRATI "ITALIANI"
Creators: name: BETTONI, EMILIO
Publisher: name: Universit� degli Studi di Milano
Year: 2018

description: Il presente elaborato � dedicato allo studio della security for costsnell?arbitrato commerciale internazionalee si prefigge come obbiettivo quello di illustrare le numerose problematiche che si presentano per l?organo giudicante adito (sia esso un giudice nazionale o un tribunale arbitrale) e per le parti quando viene presentata un?istanza di cautio pro expensis. Nel capitolo introduttivo si illustrano gli scenari in cui la security for costs pu� trovare applicazione. In particolare, si evidenzia come gliordinari strumenti utilizzati per il recupero delle spese arbitrali?su tutti, il riconoscimento e l?esecuzione del lodo mediante la Convenzione di New York del 1958 ?non sono sempre sufficienti a garantire l?adempimento dalla condanna alla rifusione delle spese dell?arbitrato. In particolar modo, quando la parte soccombente � incapiente, qualsiasi tentativo di exequaturdel lodo si riveler� infruttuoso e la condanna alle spese rester� insoddisfatta, con il risultato che la parte che ha prevalso in arbitrato non avr� ottenuto giustizia ma soltanto una vittoria pirrica, peraltro al termine di un procedimento arbitrale verosimilmente lungo e, soprattutto, dispendioso. La security for costs, che � definita come una garanzia prestatada una parte (generalmente l?attore) per assicurare alla controparte (generalmente il convenuto) il recupero delle spese di lite in caso di vittoria, permette di scongiurare il verificarsi del suddettoscenario, evitando di posticipare il problema del recupero dei costi fino alla fase di exequaturdel lodo. L?elaborato prosegue analizzando le origini della security for costse la cauzione per le spese exart. 98 c.p.c. che, prima della dichiarazione di incostituzionalit� avvenutacon la sentenza no. 67 del1960 della Corte Costituzionale, costituiva l?istituto del nostro ordinamento che pi� assomiglia alla security for costsoggi in auge nell?arbitrato internazionale. Il Capitolo II si conclude poi con brevi cenni sulle peculiarit� della security for costs. Prima di passare all?analisi della competenza delle corti nazionali e dei tribunali arbitrali (CapitoloIV) nonch� alle modalit� di esercizio di tale potere (Capitolo V), l?elaborato si sofferma sulla qualificazione giuridica della security for costs. In particolare, si distingue tra le operazioni di qualificazioni poste in essere dai giudici togati e non, dando poi risalto alla qualificazione autonoma della cautio pro expensis. Al termine di questa operazione si conclude che la security for costs� una misura cautelare sui generis, per via essenzialmente di alcune peculiarit� legate all?analisi del fumus boni iurise alla possibilit� degli arbitri di sanzionare direttamente ?senza bisogno di ricorrere all?autorit� giudiziaria ?l?inottemperanza degli ordini di prestare una garanzia per le spese di lite, vuoi mediante la sospensione o estinzione del procedimento arbitrale, vuoi, addirittura, in alcuni casi, mediante il rigetto delle pretese avanzate dalla parte inadempiente. Determinata la natura giuridica della security for costs, l?elaborato procede analizzando la competenza delle corti nazionali e dei tribunali arbitrali, dedicando ampio spazio all?individuazione della legge applicabile per stabilire il poteredell?organo adito di decidere sull?istanza presentata. A conclusione di questa analisi si auspica che i legislatori nazionali e le principali istituzioni arbitrali adottino una disciplina chiara in materia al fine di ridurre le possibilit� di ricorso ai giudici togati in materia, evitando cos� pericolose ingerenze nella procedura arbitrale. L?ultima sezione del Capitolo IV � dedicata agli arbitrati internazionali che si svolgono in Italia, nei quali non pochi dubbi sorgono sull?ammissibilit� della security for costsin ragione della dichiarazione di incostituzionalit� dell?art. 98 c.p.c. e del disposto contenuto nell?art. 818 c.p.c. L?elaborato suggerisce che, in realt�, nessuno di questi due ostacoli impedisce la concessione di una cautio pro expensis perch� le valutazioni svolte dalla Corte Costituzionale nella sentenza no. 67 del 1960 non possono essere importate nel panorama arbitrale e l?art. 818 c.p.c. � una norma derogabile. Il Capitolo V individua quindi le modalit� di esercizio del potere degli arbitri di ordinare security for costs. Dopo un?analisi della legge applicabile per determinare i presupposti da considerare per la concessione di questi provvedimenti, l?attenzione viene rivolta ?in assenza di precise indicazioni tanto nelle leges arbitri quanto nei regolamenti d?arbitrato? agli standards accettati dalla prassi arbitrale internazionale. Appurata l?assenza di un approccio universalmente accolto dalla prassi arbitrale, la Sezione V.C propone un test di portata generale che, alla luce delle soluzioni pi� convincenti adottate dalla giurisprudenza, possa essere utilizzato dai tribunali arbitrali come punto di partenza per decidere sulle richieste di security for costs. Infine, l?elaborato analizza il contenuto degli ordini di security for costs, suggerendo possibili soluzioni per la quantificazione della garanzia e le modalit�di prestazione della medesima. Vengono quindi illustrate le conseguenze derivanti dall?inottemperanza all?ordine del tribunale che impone la prestazione di una cautio pro expensise, nel caso invece in cui la security for costssia stata prestata, le sorti della garanzia al termine della procedura arbitrale. L?elaborato si conclude con alcune riflessioni conclusive.