부동산실권리자명의등기에관한법위반·특정경제범죄가중처벌등에관한법률위반(횡령)(인정된죄명:업무상횡령) (형사, 수원지방법원)
공포일: 2008.09.19 / 시행일:

【피 고 인】 
【검 사】 최기영
【변 호 인】 법무법인 세인, 담당변호사 김영천외 4인
【주 문】
피고인 1,2,6을 각 징역 1년 6월에,피고인 3,7을 각 징역 8월에,피고인 4,5를 각 징역 1년에 각 처한다.
이 판결선고 전의 구금일수 각 44일을피고인 1,2에 대하여, 71일을피고인 6에 대하여 위 각 형에 각 산입한다.
다만, 이 판결확정일부터피고인 1,2,6에 대하여는 각 3년간,피고인 3,4,5,7에 대하여는 각 2년간 위 각 형의 집행을 각 유예한다.

【이 유】【범죄사실】1.피고인 1,2,3,4,5,6의 명의신탁의 점
 누구든지 부동산에 관한 물권을 명의신탁약정에 의하여 명의수탁자의 명의로 등기하여서는 아니 됨에도 불구하고, 
 가.피고인 1,2,3,4,5,6,공소외 2는 공모하여, 2004. 5. 27. 장소불상지에서, 광교신도시 개발지역 내의 수원시 영통구(이하 4 생략) 전 5,900평방미터를공소외 2가 1/3 지분을 갖고, 나머지 2/3 지분을 피고인 등 나머지 사람들이 동일한 지분으로 갖기로 하고공소외 9 등으로부터 약 30억 원에 매수하여공소외 2의 장모인공소외 4와 명의신탁약정에 의하여공소외 4 명의로 소유권이전 등기를 하고,
 나.피고인 1,2,3,4,5,6은 공모하여, 2004. 2. 25.경 장소불상지에서, 평택시(이하 5 생략) 임야를 피고인 등이 각 동일한 지분을 갖기로 하고 1억 6,000만원에 매수하여공소외 10과 명의신탁약정에 의하여공소외 10 명의로 소유권이전등기를 하고,
 다.피고인 1,2,4,5,6은 공모하여,
 2003. 11. 20. 장소불상지에서, 인천시 중구(이하 6 생략) 대지 247.3평방미터를 피고인 등이 각 동일한 지분을 갖기로 하고 1억 8,850만 원에 매수하여피고인 1,2,4,5,6 및 위공소외 2와 사이에 체결된 명의신탁약정에 의하여공소외 2 명의로 소유권이전등기를 하고,
 라.피고인 6은 위공소외 2와 공모하여,
 2005. 5.경 장소불상지에서, 수원시 팔달구(이하 1 생략) 대지 715.6㎡를 피고인이 1/3 지분을 갖기로 하고 25억 원에 매수하여공소외 2의 장모인공소외 4와의 명의신탁약정에 의하여공소외 4 명의로 소유권이전등기를 하고[검사는, 이 부분피고인 6이 명의신탁한 지분이 1/2이라고 기소하였으나, 위 지분은 당사자들의 약정에 의할 것인데,피고인 6의 법정진술, 수사보고(압수수색검증영장집행결과보고 - 부동산매입대금내역 및 수입금액배분내역, 토지 권리관계사실확인 및 약정문서, 2008고합352호 수 604쪽 이하)의 각 기재에 의하면, 위 토지에 대한 지분은공소외 2,3,피고인 6이 1/3씩인 사실을 인정할 수 있을 뿐이고,피고인 6의 지분이 1/2인 사실을 인정할 아무런 증거가 없다],
 마.피고인 6은,
 2004. 9. 7.경 장소불상지에서, 광교신도시 개발지역 내의 수원시 영통구(이하 2 생략) 대지 1,970평방미터 중 1,986분의 130지분(면적비율로는 약 128.9㎡)를피고인 6이 1/4 지분을 갖기로 하고 임의경매를 통하여 2억 원에 매수하고피고인 6과공소외 2 간의 명의신탁약정에 의하여공소외 2 명의로 소유권이전등기를 하였다[검사는, 이 부분피고인 6이 명의신탁한 지분이 1/2이라고 기소하였으나, 위 지분은 당사자들의 약정에 의할 것인데,피고인 6의 법정진술,피고인 6에 대한 제3회 피의자신문조서의 진술기재, 수사보고(압수수색검증영장집행결과보고 - 부동산매입대금내역 및 수입금액배분내역, 토지 권리관계사실확인 및 약정문서,2008고합352호 수 604쪽 이하)의 각 기재에 의하면, 위 토지에 대한 지분은피고인 3,공소외 2,3,피고인 6이 1/4씩인 사실을 인정할 수 있을 뿐이고,피고인 6의 지분이 1/2인 사실을 인정할 아무런 증거가 없다],
2. 피고인들의 업무상 횡령의 점 
피고인 1은 1996년경부터 2006. 7.경까지공소외 1 주식회사 감정평가법인(2004. 5. 이전까지는△△감정평가법인) 경기지사 소속 감정평가사 및 지사장으로 근무하였고, 2006. 7.경부터 현재까지◎◎감정평가법인 경기지사 소속 감정평가사로 근무하는 자이고,피고인 2,3,4,6,5는 각 1996년경 내지 2003. 4.경부터 2006. 7.경까지공소외 1 주식회사 감정평가법인(2004. 5. 이전까지는△△감정평가법인) 경기지사 소속 감정평가사로 근무하였고, 2006. 7.경부터 현재까지◎◎감정평가법인 경기지사 소속 감정평가사(피고인 3은□□감정평가법인 소속 감정평가사)로 근무하는 자이고,피고인 7은 2004. 9. 20.경부터 2006. 7.경까지공소외 1 주식회사 감정평가법인 경기지사 소속 감정평가사로 근무하였고, 2006. 7.경부터 현재까지◎◎감정평가법인 경기지사 소속 감정평가사로 근무하는 자인바,
 피고인들은공소외 1 주식회사 감정평가법인에서 실제 근무하지 않는 감정평가사의 친인척인공소외 5(피고인 1의 처),공소외 6(피고인 3의 처),공소외 4(피고인 3의 장모)들을 위 법인 직원으로 등재시켜 놓은 후 이들 허위직원들에 대하여 임금을 지급하는 것처럼 회계처리한 후 위 임금 상당액을 빼돌리거나 실제 감정평가사공소외 7(피고인 2의 남편),공소외 8에게 지급하는 임금을 과대 계상하여 그 차액을 빼돌린 후 이를 감정평가사피고인 2가 관리하는 차명계좌에 입금하는 방식을 통해 비자금을 조성한 다음, 수시로 위 계좌에 입금된 비자금을 인출하여 이를 부동산 불법공동매수를 위한 매수대금, 감정평가사들에 대한 인센티브 명목 등으로 임의로 나누어 사용하기로 공모하여,
 피고인들은 2003. 5. 15.경 수원시 권선구(이하 3 생략)에 있는△△감정평가법인 경기지사 사무실에서, 위와 같이 허위직원에 대한 임금 및 상여금 지급 등의 방법으로 조성한 비자금 9,695,500원을피고인 2가 관리하는피고인 1 명의의 차명계좌로 입금하는 등 2003. 5. 15.경부터 2004. 5. 31.경까지 사이에 별지 범죄일람표 1-1. 기재와 같이 비자금 합계 금 169,263,997원을 조성하여피고인 1 명의의 차명계좌를 이용하여△△감정평가법인을 위하여 업무상 보관하고,
 피고인들은 2004. 6. 15.경 위(이하 3 생략)에 있는공소외 1 주식회사 감정평가법인 경기지사 사무실에서, 위와 같이 허위직원에 대한 임금 및 상여금 지급 등의 방법으로 조성한 비자금 8,945,410원을피고인 2가 관리하는피고인 1 명의의 차명계좌에 입금하는 등 2004. 6. 15.경부터 2006. 7. 6.경까지 별지 범죄일람표 1-2. 기재와 같이 비자금 합계 302,063,876원을 조성하여피고인 1,5 명의의 차명계좌를 이용하여공소외 1 주식회사 감정평가법인을 위하여 업무상 보관하던 중, 피고인들은 2004. 5. 31.경 위 금원 중 27,500,000원을 수원시 영통구(이하 4 생략) 전 5,900평방미터를 차명으로 불법매수하여 명의신탁하기 위한 매수자금으로 사용한 것을 비롯하여, 별지 범죄일람표 2. 기재와 같이 195,549,360원을 위(이하 4 생략) 토지매수에 필요한 매수대금 및 대출이자금 등으로 임의 사용하고, 나머지 금원을 부동산 불법공동매수를 위한 매수대금, 일부 감정평가사들에 대한 인센티브 명목 등으로 임의로 사용하여,△△감정평가법인을 위하여 보관 중이었던 169,263,997원,공소외 1 주식회사 감정평가법인을 위하여 보관 중이었던 302,063,876원을 횡령하였다(다만,피고인 7은 다른 피고인들과는 달리 2004. 9. 20. 위 법인에 출자한 후 본건 범행에 가담함으로써 다른 피고인들과 공모하여, 2004. 9. 20.공소외 1 주식회사 감정평가법인에 출자한 후 본건 범행에 가담함으로써 다른 피고인들과 공모하여 2004. 9. 20.경부터 2006. 7. 14.경까지 별지 범죄일람표 3. 기재와 같이 조성된 293,118,466원에 대하여 위와 같은 방법으로 임의 사용하여 293,118,466원을 횡령하였다).
【증거의 요지】1. 피고인들의 각 일부 법정진술
1. 피고인들 및공소외 2에 대한 각 검찰 피의자신문조서
1. 수사보고(△△감정평가법인 및공소외 1 주식회사 감정평가법인의 비자금 계좌로 추정되는 통장 압수 및 사본 편철 보고), 수사보고(△△감정평가법인 및공소외 1 주식회사 감정평가법인의 비자금 계좌로 추정되는 통장 분석결과 보고), 수사보고(△△감정평가법인 및공소외 1 주식회사 감정평가법인의 등기부등본 사본 첨부 보고), 수사보고(피내사자공소외 2 등의 광교신도시 부동산 취득 및 양도현황 확인보고), 부동산 취득 및 양도 현황, 등기부등본(수 401~423쪽), 수사보고(압수수색검증영장집행결과보고 - 부동산매입대금내역 및 수입금액배분내역, 토지 권리관계사실확인 및 약정문서,2008고합352호 수 604쪽 이하)
【법령의 적용】1. 범죄사실에 대한 해당법조 및 형의 선택
 가.피고인 1,2,3,4,5,6 : 각부동산 실권리자 명의등기에 관한 법률 제7조 제1항 제1호,제3조 제1항,형법 제30조(각 명의신탁의 점, 각 징역형 선택)
 나. 피고인들 :형법 제356조,제355조 제1항,제30조(각 업무상 횡령의 점, 각 징역형 선택)
1. 경합범가중
 피고인들 : 각형법 제37조 전단,제38조 제1항 제2호,제50조(형 및 범정이 가장 무거운공소외 1 주식회사 감정평가법인에 대한 업무상 횡령죄에 정한 형에 경합범 가중)
1. 미결구금일수 산입
피고인 1,2,6 : 각형법 제57조
1. 집행유예
 피고인들 : 각형법 제62조 제1항(피고인들이 모두 초범이고 이 사건 범행을 반성하고 있으며, 실질적으로 개인적 이득을 취한 바가 크지 아니한 점 등을 참작)
【피고인들의 주장에 관한 판단】피고인들은,△△감정평가법인 경기지사나 주식회사공소외 1 주식회사 감정평가법인 경기지사는 모두 피고인들을 주축으로 한 감정평가사들이 공동출자하여 설립하였고, 각각 위 감정평가법인들의 본사와 별도의 사업자등록을 하고 그 영업과 수익도 별도 관리하여 이른바 독립채산제로 운영되므로 피고인들에 대하여 위 각 경기지사의 자금은 횡령죄의 객체인 타인의 재물이 될 수 없어 횡령죄가 성립하지 아니한다고 주장하므로 보건대, 당사자들이 현금과 토지 등을 출자하여 공동으로 주식회사를 설립하여 운영하고, 그 회사를 공동으로 경영함에 따르는 비용의 부담과 이익의 분배를 지분 비율에 따라 할 것을 내용으로 하는 동업계약은 당사자들 사이에서 공동사업을 주식회사의 명의로 하고 대외관계 및 대내관계에서 주식회사의 법리에 따름을 전제로 하는 것이어서 이에 관한 법률관계도 주식회사의 법률관계에 관한 상법 등의 규정에 따라 이루어져야 할 것이지 당사자들의 동업 또는 조합관계의 법리에 따라 이루어 질 수는 없는 것이고(대법원 2005. 4. 15. 선고 2003도7773 판결,대법원 2004. 3. 26. 선고 2003다22448 판결,대법원 2002. 10. 11. 선고 2001다84381 판결 등 참조), 하물며 합명회사나 주식회사의 지사 또는 대리점 등이 독립채산제로 운영된다고 하여도 그 지사 등의 자금이 경영 또는 경제적 관점에서는 별론으로 하더라도 법률상으로 본사의 자금이 아니라고 할 수 없는 것이어서 위 주장은 이와 다른 독자적 법리를 주장하는 것이므로 이를 받아들이지 아니한다.
피고인 7은, 피고인들이 비자금을 조성한 행위만으로 횡령죄가 성립하지 아니하고 피고인들은 조성한 비자금을 감정평가사 등의 급여나 출장비 등으로 지출한 것이므로 횡령죄가 성립하지 아니한다고 주장하나, 피고인들이 이른바 비자금을 조성한 후 판시와 같이 피고인들의 토지매수자금 및 대출이자금 등 개인적 용도로 사용한 이상, 그 중 일부를 급여나 출장비 등의 명목을 사용하여 지출하였다는 이유만으로 불법영득의사를 실현한 것에 해당하지 않는다고 할 수 없으므로 위 주장도 받아들이지 아니한다.
 이상의 이유로 주문과 같이 판결한다.
[범죄 일람표 생략]

판사 신용석(재판장) 정지원 권창환