Urteil I_540/04 (2005)
Rechtsgebiet: social_law

Faits:
A.
R._ est née en 1995. Elle présentait une prématurité de 29 semaines. Elle a bénéficié de mesures médicales de l'assurance-invalidité.
Le 25 octobre 2001, les parents de R._ ont déposé une demande de prestations de l'assurance-invalidité tendant à l'octroi d'une mesure médicale sous la forme d'une ergothérapie. Dans un rapport médical du 1er décembre 2001, la doctoresse O._, spécialiste FMH en pédiatrie et médecin traitant de l'assurée, a indiqué que R._ présentait des troubles de l'attention et une gêne à la motricité fine et coordination et que ceux-ci devaient être mis en rapport avec les troubles cérébraux dus à sa prématurité (lettre du 20 mars 2002). Selon un rapport complémentaire du 9 janvier 2003, le cas de cet enfant relevait du ch. 404 de l'annexe à l'OIC, les troubles dus à sa prématurité se manifestant par une hyperactivité, des difficultés d'attention soutenue, des troubles de la motricité fine et globale, des difficultés de manipulation et des signes neurologiques minimes avec troubles de la coordination et troubles sensoriels de type stéréognosie, graphesthésie.
L'Office cantonal de l'assurance-invalidité du canton de Genève a invité la doctoresse O._ à remplir un questionnaire relatif au ch. 404 de l'annexe à l'OIC. Dans un rapport du 5 février 2003, ce médecin a répondu par la négative aux questions de savoir si l'enfant présentait actuellement ou avait présenté antérieurement des troubles du comportement dans le sens d'une atteinte pathologique de l'affectivité ou du contact ou des troubles des pulsions. Par décision du 12 mars 2003, l'office AI a avisé le père de R._ que les conditions du ch. 404 de l'annexe à l'OIC n'étaient pas remplies, étant donné que sa fille ne présentait pas de troubles du comportement ni de troubles des pulsions. Pour ce motif, il a rejeté la demande.
Les parents de l'assurée ont formé opposition contre cette décision. Afin d'établir si les renseignements obtenus de la doctoresse O._ étaient toujours d'actualité, l'office AI l'a invitée à nouveau à remplir le questionnaire relatif au ch. 404 de l'annexe à l'OIC, ce que le médecin traitant de l'assurée a fait dans un rapport du 11 juin 2003 en répondant de la même façon que dans son rapport précédent. Par lettre du 11 juin 2003, la doctoresse O._ a déclaré que R._ ne souffrait pas de troubles de pulsion ni de troubles du comportement dans le sens d'une atteinte pathologique de l'affectivité ou du contact.
Le 17 juin 2003, le docteur C._, médecin de l'office AI, a constaté que les conditions du ch. 404 de l'annexe à l'OIC n'étaient pas remplies. Par décision du 27 juin 2003, l'office AI a rejeté l'opposition.
B.
Les parents de R._ ont formé recours contre cette décision devant le Tribunal cantonal des assurances sociales de la République et canton de Genève, en prenant des conclusions tendant à l'annulation de celle-ci et à la prise en charge par l'assurance-invalidité du traitement d'ergothérapie. Ils produisaient un document de la doctoresse O._, du 27 août 2003, selon lequel R._ était atteinte d'un syndrome psycho-organique au sens du ch. 404 de l'annexe à l'OIC. Le médecin traitant de l'assurée indiquait que l'enfant avait présenté des troubles du comportement et des troubles des pulsions qui actuellement n'étaient pas au premier plan.
Par jugement du 13 juillet 2004, la juridiction cantonale a rejeté le recours.
C.
Représentée par ses parents, R._ interjette un recours de droit administratif contre ce jugement, en concluant à l'annulation de celui-ci. Elle invite le Tribunal fédéral des assurances à dire qu'elle a droit à la prise en charge des coûts du traitement d'ergothérapie dès le 26 octobre 2001 jusqu'à l'âge de 20 ans révolus.
L'Office cantonal de l'assurance-invalidité du canton de Genève conclut au rejet du recours. L'Office fédéral des assurances sociales n'a pas déposé d'observations.

Considérant en droit:
1.
1.1 Invoquant une violation du droit d'être entendu, la recourante constate que le jugement attaqué est muet sur le document de la doctoresse O._ du 27 août 2003 et reproche aux premiers juges de n'avoir donné aucune suite à son offre de preuve pertinente. D'ordre formel, ce grief doit être examiné en premier lieu, car son admission pourrait amener le tribunal à renvoyer la cause sans en examiner le fond (
ATF 127 V 437
consid. 3d/aa, 126 V 132 consid. 2b et les arrêts cités).
1.2 La jurisprudence, rendue sous l'empire de l'
art. 4 aCst.
et qui s'applique également à l'
art. 29 al. 2 Cst.
(
ATF 129 II 504
consid. 2.2, 127 I 56 consid. 2b, 127 III 578 consid. 2c, 126 V 130 consid. 2a), a déduit du droit d'être entendu, en particulier, le droit pour le justiciable de s'expliquer avant qu'une décision ne soit prise à son détriment, celui de fournir des preuves quant aux faits de nature à influer sur le sort de la décision, celui d'avoir accès au dossier, celui de participer à l'administration des preuves, d'en prendre connaissance et de se déterminer à leur propos (
ATF 126 I 16
consid. 2a/aa, 124 V 181 consid. 1a, 375 consid. 3b et les références).
1.3 Selon la jurisprudence, la violation du droit d'être entendu - pour autant qu'elle ne soit pas d'une gravité particulière - est réparée lorsque la partie lésée a la possibilité de s'exprimer devant une autorité de recours jouissant d'un plein pouvoir d'examen. Au demeurant, la réparation d'un vice éventuel ne doit avoir lieu qu'exceptionnellement (
ATF 127 V 437
consid. 3d/aa, 126 I 72, 126 V 132 consid. 2b et les références).
Dans le cas particulier, les premiers juges ont constaté que la doctoresse O._ excluait expressément l'existence de troubles du comportement et de troubles des pulsions. Manifestement, ils ont ignoré l'existence du document établi par ce médecin le 27 août 2003, pourtant produit parmi les pièces en annexes au recours cantonal, dont il ressort que la recourante a présenté des troubles du comportement et des troubles des pulsions qui actuellement ne sont pas au premier plan. Toutefois, la violation du droit d'être entendu n'est pas d'une gravité particulière et elle doit être considérée comme réparée. En effet, la recourante a eu la possibilité de s'exprimer sur la présence d'un syndrome psycho-organique telle qu'attestée par la doctoresse O._ dans le document mentionné ci-dessus et sur les troubles précités devant le Tribunal fédéral des assurances, lequel jouit en l'espèce d'un plein pouvoir d'examen (
ATF 125 V 371
consid. 4c/bb; voir aussi RAMA 2000 n° KV 134 p. 337 consid. 3a).
2.
Lorsque l'on examine le droit éventuel à des prestations de l'assurance-invalidité pour une période précédant l'entrée en vigueur, le 1er janvier 2003, de la LPGA, il y a lieu d'appliquer le principe général de droit transitoire, selon lequel - même en cas de changement des bases légales - les règles applicables sont celles en vigueur au moment où les faits juridiquement déterminants se sont produits. Aussi, le droit à une mesure médicale doit-il être examiné au regard de l'ancien droit pour la période jusqu'au 31 décembre 2002 et en fonction de la nouvelle réglementation légale après cette date (
ATF 130 V 445
et les références; cf. aussi
ATF 130 V 329
).
3.
3.1 Aux termes de l'
art. 13 al. 1 LAI
(teneur en vigueur jusqu'au 31 décembre 2002), les assurés ont droit aux mesures médicales nécessaires au traitement des infirmités congénitales jusqu'à l'âge de 20 ans révolus. L'
art. 13 al. 1 LAI
, dans sa nouvelle teneur en vigueur depuis le 1er janvier 2003, dispose que les assurés ont droit aux mesures médicales nécessaires au traitement des infirmités congénitales (
art. 3 al. 2 LPGA
) jusqu'à l'âge de 20 ans révolus. Selon l'
art. 3 al. 2 LPGA
, est réputée infirmité congénitale toute maladie présente à la naissance accomplie de l'enfant.
Aux termes de l'
art. 13 al. 2 LAI
, le Conseil fédéral établira une liste des infirmités pour lesquelles ces mesures sont accordées; il pourra exclure la prise en charge du traitement d'infirmités peu importantes. La liste des infirmités congénitales prévue dans cette disposition fait l'objet d'une ordonnance spéciale (
art. 3 RAI
). Selon cette ordonnance, sont réputées infirmités congénitales au sens de l'
art. 13 LAI
les infirmités présentes à la naissance accomplie de l'enfant (art. 1 al. 1 première phrase OIC) et qui figurent dans la liste en annexe à l'OIC (art. 1 al. 2 première phrase OIC). En vertu de l'art. 1 al. 2 deuxième phrase OIC (teneur en vigueur jusqu'au 30 novembre 2004), le Département fédéral de l'intérieur peut également qualifier d'infirmités congénitales au sens de l'
art. 13 LAI
les infirmités congénitales évidentes qui ne figurent pas dans cette liste.
3.2 Le chiffre 404 de l'annexe à l'OIC qualifie d'infirmité congénitale les troubles cérébraux congénitaux ayant pour conséquence prépondérante des symptômes psychiques et cognitifs chez les sujets d'intelligence normale, lorsqu'ils ont été diagnostiqués et traités comme tels avant l'accomplissement de la neuvième année (syndrome psycho-organique, psycho-syndrome dû à une lésion diffuse ou localisée du cerveau et syndrome psycho-organique congénital infantile). Selon la pratique administrative, plusieurs symptômes - troubles du comportement dans le sens d'une atteinte pathologique de l'affectivité ou du contact, troubles des pulsions, troubles perceptifs et cognitifs, troubles de la concentration et troubles de la faculté d'attention - doivent être réunis avant l'âge de neuf ans pour qu'une infirmité congénitale au sens du chiffre 404 de l'annexe à l'OIC soit retenue. Ils ne doivent pas nécessairement apparaître simultanément, mais peuvent, selon les circonstances, survenir les uns après les autres (cf. note marginale 404.5 de la Circulaire de l'OFAS concernant les mesures médicales de réadaptation de l'AI [CMRM]).
Le chiffre 404 de l'annexe à l'OIC et la pratique administrative concernant cette disposition sont conformes à la loi (
ATF 122 V 114
s. consid. 1b). Dans ce cadre, la jurisprudence a précisé qu'un diagnostic établi après la limite d'âge ne permet pas de renverser la présomption d'un syndrome psycho-organique acquis (c'est-à-dire non congénital). Il est toutefois possible que des examens complémentaires pratiqués après l'âge-limite permettent d'établir avec un degré de vraisemblance prépondérante que l'assuré présentait déjà avant l'accomplissement de la neuvième année la symptomatique complète de l'infirmité congénitale en cause (
ATF 122 V 122
s. consid. 3c/bb et 3c/cc).
4.
4.1 Dans le particulier, la doctoresse O._ a posé dans le document du 27 août 2003 le diagnostic de syndrome psycho-organique au sens du chiffre 404 de l'annexe à l'OIC. Ce diagnostic a été posé avant l'accomplissement par la recourante de sa neuvième année.
4.2 Se référant au document du 27 août 2003 mentionné ci-dessus dans lequel la doctoresse O._ indique que la patiente a présenté des troubles du comportement et des troubles des pulsions qui actuellement ne sont pas au premier plan, la recourante fait valoir que les symptômes étaient ainsi réunis avant l'âge de neuf ans pour qu'une infirmité congénitale au sens du chiffre 404 de l'annexe à l'OIC soit retenue.
4.3 Parmi les symptômes qui, selon la pratique administrative, entrent en ligne de compte, est litigieux le point de savoir si la recourante a présenté avant l'accomplissement de sa neuvième année des troubles du comportement dans le sens d'une atteinte pathologique de l'affectivité ou du contact et des troubles des pulsions. Dans ses rapports des 5 février et 11 juin 2003, la doctoresse O._ a nié que l'assurée présente actuellement ou qu'elle ait présenté antérieurement de tels troubles. Dans le document du 27 août 2003 produit en procédure cantonale, ce médecin affirme que la recourante a présenté des troubles du comportement et des troubles des pulsions qui actuellement ne sont pas au premier plan.
On ne saurait, toutefois, faire abstraction du fait que la doctoresse O._, sur requête de l'office intimé, a rempli à deux reprises un questionnaire relatif au chiffre 404 de l'annexe à l'OIC. Que ce soit dans son rapport du 5 février 2003 ou dans celui du 11 juin 2003, ce médecin a répondu à chaque fois par la négative aux questions de savoir si l'assurée présentait actuellement ou si elle avait présenté antérieurement des troubles du comportement dans le sens d'une atteinte pathologique de l'affectivité ou du contact et des troubles des pulsions. Dans le document du 27 août 2003, la doctoresse O._ indique que la recourante a présenté des troubles du comportement et des troubles des pulsions qui actuellement ne sont pas au premier plan, mais elle n'explique pas pourquoi elle s'écarte sur ce point de ses réponses figurant dans ses rapports des 5 février et 11 juin 2003. Au vu de ces réponses divergentes, il n'est dès lors pas possible de retenir, au degré de la vraisemblance prépondérante, que la recourante ait présenté de tels troubles avant l'accomplissement de sa neuvième année (
ATF 122 V 117
s. consid. 2f).
Il s'ensuit que les symptômes ne sont pas réunis pour qu'une infirmité congénitale au sens du chiffre 404 de l'annexe à l'OIC soit retenue.
5.
La procédure est gratuite, dès lors qu'elle porte sur l'octroi ou le refus de prestations d'assurance (
art. 134 OJ
). La recourante, qui succombe, n'a pas droit à une indemnité de dépens pour l'instance fédérale (art. 159 al. 1 en corrélation avec l'
art. 135 OJ
).