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¿Tienen más accidentes los trabajadores extranjeros? Un análisis de los accidentes de trabajo en España en función de las dimensiones culturales
Authors: García-Arroyo José , Osca García Amparo
Published: October 2022

Este trabajo ha obtenido el Premio Estudios Financieros 2017 en la modalidad de Recursos Humanos.
La idea de que los trabajadores extranjeros tienen más accidentes laborales con baja que las poblaciones autóctonas es un dato que normalmente aparece en las cifras oficiales. Sin embargo, los estudios al respecto son escasos y los resultados no concluyentes. Este trabajo analiza esta problemática con un doble análisis descriptivo y explicativo del contexto español poniendo a prueba la hipótesis cultural. A partir de los datos del Ministerio de Empleo y Seguridad Social se encontraron diferencias significativas en el número de accidentes según el país de origen del trabajador y que varían dependiendo del sector productivo (especialmente en construcción y servicios). También se encontró que las dimensiones culturales de Hofstede (2001), especialmente la evitación de la incertidumbre y la orientación a largo plazo, están relacionadas con la variación en el número de accidentes, con diferentes efectos dependiendo del sexo (cantidad de hombres en relación con las mujeres trabajadoras) y del sector. Se discuten las implicaciones prácticas principalmente relacionadas con temas de formación y prevención desde la perspectiva de la gestión de la diversidad y del hecho de que los contextos de trabajo requieren de programas de intervención amplios. Se destaca la necesidad de seguir investigando en este campo.
La incompatibilidad entre la pensión de incapacidad permanente total y el salario por segunda actividad, o el triunfo de la razón
Authors: Menéndez Sebastián Paz
Published: October 2022

Es un axioma fuera de debate que el sistema español de prestaciones públicas de Seguridad Social tiene como razón de ser la reparación del daño, en el bien entendido que, con carácter general, estas cubren la pérdida de ingresos –en su caso, también, el incremento de gastos—ocasionada como consecuencia de la materialización del riesgo social protegido en cada caso. Tomando esta realidad como guía, tanto el legislador como los tribunales que interpretan sus mandatos, deberían procurar siempre implementar reglas que garanticen que si no se produce el daño –esto es: de no haber merma de ganancias– no se accede a la compensación pública correspondiente o, al menos, no en su integridad. Pero esta lógica, que debería regir el actuar de ambos, no siempre se ha impuesto, y hemos sido testigos en los últimos tiempos de medidas legales e interpretaciones judiciales que torpedean la línea de flotación de la, ya de por sí, comprometida viabilidad misma del sistema, y no, como sería razonable, para aliviar a quienes están en una clara coyuntura de necesidad, sino, incomprensiblemente, para mejorar la situación de quienes ya tienen un apropiado modus vivendi. Es por ello que, en un contexto como el descrito, merece particular elogio el esfuerzo argumentativo de la STS de 26 de abril de 2017, rec. núm. 3050/2015, que se pronuncia, en casación para la unificación de doctrina, sobre la compatibilidad entre la pensión de incapacidad permanente total (IPT) y el salario en determinadas profesiones. La sentencia tiene voto particular, en el que se pone en cuestión tanto la apreciación de contradicción como la resolución respecto al fondo.
Análisis del sistema de pensiones contributivas en España: Previsión 2016-2040
Authors: Rubio Herranz Jorge , Segovia Vargas María Jesús
Published: October 2022

En España en los últimos años se ha intensificado el debate sobre la viabilidad financiera de las pensiones. La presente investigación realiza un análisis del sistema de pensiones contributivas español en la actualidad, destacando los principales problemas económicos, demográficos y sociales. Además se ha realizado una previsión actuarial hasta el año 2040, tanto del número de pensionistas y de cotizantes como de los ingresos y gastos del sistema bajo una serie de hipótesis. El objetivo, más allá de, bajo las hipótesis propuestas, analizar empíricamente la viabilidad del sistema, es, viendo los resultados empíricos, contribuir al debate de las soluciones sobre su financiación, debate que no debe obviar la cuestión social del sistema público de pensiones español.
Aplicación de la «nulidad objetiva» al desistimiento del contrato de empleada del hogar embarazada: Un rayo de luz entre las sombras
Authors: Miñarro Yanini Margarita
Published: October 2022

Si debiera destacarse únicamente dos características socio-jurídicas del servicio del hogar familiar en España al margen de su muy frecuente opacidad, estas podrían ser la de estar absolutamente feminizado y contar tradicionalmente con una regulación jurídica notablemente inferior a la común en cuanto a garantía laborales, interpretadas estas en sentido extenso. Si bien la Ley 27/2011, de 1 de agosto, sobre actualización, adecuación y modernización del sistema de Seguridad Social, modificada por Real Decreto-Ley 29/2012, de 28 de diciembre, de mejora de la gestión y protección social en el Sistema Especial para Empleados de Hogar y otras medidas de carácter económico y social, y el Real Decreto 1620/2011, de 14 de noviembre, por el que se regula la relación laboral de carácter especial del servicio del hogar familiar, supusieron una mejora tanto desde el punto de vista de seguridad social como laboral, respectivamente, mantuvieron todavía importantes aspectos diferenciales, que determinan que siga siendo una relación laboral marginada en cuanto a derechos.
El TEDH no da «cheques en blanco» a los padres intencionales: es legítimo que el Estado evite la «maternidad subrogada de facto»
Authors: Molina Navarrete Cristóbal
Published: October 2022

En España, el debate sobre la regulación legal de la «maternidad subrogada» se mueve según la «Ley del Péndulo». La fuerza que determina sus oscilaciones de lado a lado se crea «a golpe de sentencia», donde se dirime, de forma contradictoria, una agria, aunque incruenta, lucha de intereses de todo tipo, más ideológicos y económicos que propiamente éticos, que se presentan ¿y son? radicalmente opuestos.
El «Minotauro» del empleo temporal español: Crece el laberinto judicial
Authors: Molina Navarrete Cristóbal
Published: October 2022

1. Todos conocemos la celebridad mediática, además de política y judicial, lograda por la «trilogía sísmica» de decisiones adoptada, respecto al empleo temporal español, por el nuevo praetor/imperator que es el TJUE. Tal es su fuerza/autoridad que, nacida para el sector público, rige ahora en el sector privado, por el efecto de irradiación provocado en la doctrina judicial por la «sentencia De Diego Porras». Pero si no hubiese sido así, ahora estaríamos hablando los laboralistas –al igual que lo hacen, con agria polémica, también los civilistas, a propósito de la enmienda que le ha hecho a la otrora poderosa Sala Civil del Tribunal Supremo, en relación con los efectos retroactivos de las cláusulas suelo abusivas (STJUE de 21 de diciembre de 2016)– igualmente de la jurisprudencia del «pretor comunitario».
Derecho a la intimidad y control antidopaje. Los límites a la lucha contra el «juego sucio»
Authors: Conde Colmenero Pilar
Published: October 2022

El Tribunal Supremo, en su STS de 28 de julio de 2016, no vacila al afirmar que «si no todo vale para competir –y de eso no cabe duda–, tampoco todo vale para controlar», en un esclarecedor y contundente pronunciamiento donde dilucida sobre los límites existentes en la represión del dopaje en el deporte, particularmente en lo concerniente al derecho a la intimidad de los deportistas. Un fallo que, de manera atinada y oportuna, defiende el hecho de que la noble lucha contra el «juego sucio», cuya erradicación todos deseamos, sin duda alguna, no puede amparar actuaciones públicas contrarias a derechos fundamentales: el derecho a la intimidad ha de marcar un nítido límite a la represión del dopaje deportivo y debe poner freno a la desproporción en el ejercicio del control administrativo.
La Constitución social del trabajo («decente»): ¿un divorcio entre el ideal normativo y la cruda realidad en busca de nuevo «convenio regulador» o de «reconciliación»?
Authors: Molina Navarrete Cristóbal
Published: October 2022

En la cultura social de nuestro tiempo, cumplir 40 años suele ser expresión de alegría, un gran motivo para la fiesta, que suele preparar amorosamente un integrante de la pareja al otro (u otra). En el imaginario colectivo de hoy, representaría el equilibrio casi perfecto entre juventud (energía y estímulo renovador), que persiste, y la experiencia (bagaje de conocimiento y capacidades acumuladas) que deja como poso tan razonable periodo vital. La «estación de los 40» se convierte en todo un hito (personal). A la estabilidad –presunta– que nos da la experiencia pasada, se sumaría el mayor dominio o control del futuro que nos aporta el conocimiento acumulado. No siempre fue así. Los que ya peinamos canas –satisfechos por mantenerlas, pues podría ocurrir que tampoco quedara nada que peinar– recordamos que ser del grupo de los «cuarentones» o, aún peor, en una sociedad claramente sexista, «cuarentonas», añadía una connotación «despectiva» porque, además de propiciar la suma de «hilos de plata y grasa abdominal» (Arjona. R. Señora de las cuatro décadas –sirve también para el señor–), la indeleble huella del tiempo nos haría, a partir de ese momento, cada vez más invisibles.
Acceso a la jubilación como demandante de empleo. Requisitos para considerarse en situación asimilada al alta y aplicación de la doctrina del paréntesis
Authors: Maldonado Molina Juan Antonio
Published: October 2022

El artículo 205.1 de la Ley general de la Seguridad Social –LGSS– de 2015 (art. 161.1 LGSS de 1994) condiciona el derecho a la pensión de jubilación, en la modalidad contributiva, al cumplimiento de los requisitos generales previstos en el artículo 165.1 (art. 124 LGSS de 1994) y, por tanto, a estar afiliado y en alta o situación asimilada a la misma en el momento del hecho causante. No obstante, como es sabido, el requisito de alta quedó dispensado para la jubilación, por su excesiva onerosidad, por la Ley 26/1985, al posibilitarse causar derecho a la prestación estando en situación de «no alta», eliminándose así un requisito sui generis del modelo español de Seguridad Social, heredado del mutualismo laboral, y que colisionaba con las prescripciones contenidas en el Convenio 102 de la OIT [Maldonado Molina, J. A. (2002). La protección de la vejez en España. La pensión de jubilación. Valencia: Tirant lo Blanch, p. 251].
En la antesala de una nueva «histeria reformadora»: crónicas y críticas de las novedades sociolaborales por imperativo europeo
Authors: Molina Navarrete Cristóbal
Published: October 2022

El cambio de Gobierno en España ha abierto nuevas expectativas de importantes reformas laborales y de Seguridad Social. La incertidumbre parlamentaria hace dudar del alcance de las mismas. Mientras tanto, desde la llegada del nuevo Gobierno, en el verano de 2018, se han sucedido importantes reformas normativas, que no traen causa de decisiones de soberanía nacional sino de imposiciones del derecho comunitario (desplazamientos transnacionales de trabajadores, movilidad de personas extranjeras con talento, recuperación del derecho a la asistencia sanitaria por personas inmigrantes extranjeras en situación irregular, protección por desempleo de las trabajadoras a tiempo parcial). Asimismo, el TJUE ha seguido dictando importantes sentencias que alteran el contenido de un número destacable de preceptos del Estatuto de los Trabajadores (transmisión de empresa, cobertura del fondo de garantía salarial). De todas estas novedades jurídico-laborales, con un enfoque coherente e integrador, pese a la diversidad de instituciones afectadas, da cuenta, de forma breve, pero analítica y crítica, esta obra.
El reconocimiento de la identidad de género por el Tribunal de Justicia de la Unión Europea
Authors: Díaz Lafuente José
Published: October 2022

En el marco de una sociedad europea caracterizada por el reconocimiento de la diversidad, el pluralismo y la no discriminación, el artículo 2 del Tratado de Lisboa (Tratado de la Unión Europea) define la igualdad como uno de los valores principales sobre los que se fundamenta la Unión Europea (UE).
Cláusulas antiembarazo. ¿Cómo afrontar la erradicación de prácticas discriminatorias en el deporte femenino?
Authors: Conde Colmenero Pilar
Published: October 2022

Desde hace unos años las denuncias en los medios de comunicación de algunas deportistas han puesto sobre la mesa la problemática que plantean las prácticas discriminatorias hacia las mujeres llevadas a cabo por algunos clubes y federaciones españoles. Al parecer, es común que en los contratos laborales de las deportistas profesionales se incluyan las denominadas «cláusulas antiembarazo». El debate ha llegado incluso a instancias parlamentarias, donde se discute la oportunidad de realizar determinadas modificaciones legislativas para erradicar estas conductas irregulares que no se compadecen con los importantes logros alcanzados por nuestras campeonas en los últimos tiempos.El análisis de estas cláusulas ilícitas nos da pie para examinar la situación actual del deporte profesional femenino en España desde la perspectiva de la igualdad y no discriminación sexista en el trabajo, con el objeto de repasar el marco normativo aplicable y apuntar algunas medidas efectivas que cabría llevar a cabo.
La última batalla entre el derecho laboral y concursal: la transmisión de empresas en situación de concurso
Authors: Beltrán Sánchez Salvador
Published: October 2022

Las sentencias comentadas tienen la relevancia de armonizar lo dispuesto en las normas laborales en relación con la normativa concursal, específicamente en relación con la operatividad de las normas legales sobre transmisión de empresa, realizando un análisis a la luz de la legislación comunitaria. Como grupo normativo a aplicar al caso planteado tenemos:
¿Quo vadis, Europa sociolaboral?: jueces, última trinchera del principio de comunidad jurídica
Authors: Molina Navarrete Cristóbal
Published: October 2022

1. El retorno de la «soberanía nacional» frente al principio de comunidad jurídica en el «nuevo (des)orden europeo». No ha habido proyecto de «orden de paz cosmopolita», desde el origen mismo de la Ilustración, que no hiciera de la juridicidad del proceso, esto es, de la «razón (artificial o convencional) de derecho», una de sus principales enseñas. Tal proyecto de orden cosmopolita, según el cual todo ser humano tendría derecho a ser tratado y vivir (a visitar, comerciar y recibir hospitalidad, que sintetizaría Kant) como tal en cualquier Estado del mundo, incluido el suyo propio, no podría realizarse si quedara solo, o en gran medida, a merced de la buena voluntad de los gobernantes de cada Estado soberano, es decir, si dependiera de «obligaciones ético-sociales» y de la «filantropía» de aquellos, sino que exige la integración en una comunidad de derecho (internacional). Por eso, desde su origen mismo, el proyecto de integración europea puso el acento en la creación de una comunidad jurídica o de derecho, aunque su finalidad esencial inicial fuese económica –sin derecho no hay mercado–, sin perjuicio del trasfondo político último inspirador –que jamás se reprodujera la barbarie de una guerra, ni mundial ni mucho menos europea; ni siquiera «comercial»–. De ahí la centralidad de un órgano jurisdiccional, máximo garante de ese principio de comunidad jurídica frente a las soberanías (jurídico-políticas) nacionales.
Diez retos del trabajo en plataformas digitales para el ordenamiento jurídico-laboral español
Authors: Ginès i Fabrellas Anna
Published: October 2022

Las nuevas tecnologías han modificado las formas de prestación de servicios. En el marco de la economía colaborativa han aparecido numerosas plataformas digitales que, mediante el crowdsourcing y la contratación on-demand, han modificado la forma de prestación de servicios. Trabajos realizados por trabajadores por cuenta ajena han sido sustituidos por trabajos de muy corta duración realizados por trabajadores –formalmente considerados– autónomos, provocando una huida del derecho del trabajo. En este contexto, el objeto del presente artículo es analizar los diez retos que el trabajo en plataformas digitales plantea para el ordenamiento jurídico-laboral español. Diez retos relacionados con la necesidad de analizar el modelo de negocio empleado por las plataformas digitales y su impacto en las relaciones laborales, determinar el encaje de las nuevas formas de trabajo en el ordenamiento jurídico-laboral español y repensar las fronteras del derecho del trabajo para garantizar que su objetivo, fijado en el siglo XIX, siga aplicable en el siglo XXI.
Protocolo de adaptación gradual y progresiva al puesto de trabajo después de un periodo de baja de muy alta duración
Authors: López Barón Francisco
Published: October 2022

Actualmente en España existen alrededor de un millón y medio de personas supervivientes de cáncer. Estas personas necesitan reincorporarse a su vida cotidiana y, por ende, a su actividad laboral, con necesidades particulares.
La reincorporación de este personal que ha estado durante mucho tiempo alejado del trabajo produce una serie de preocupaciones, tanto para el afectado como para la empresa u organización en la que trabaja. Para resolver esta u otras situaciones y reducir el impacto, surgen los programas de retorno o vuelta al trabajo. En España apenas existen este tipo de programas. En este contexto se presenta un programa pionero de retorno al trabajo, cuya estructura y diseño de base están inspirados en personas que han superado procesos oncológicos, pero no se circunscribe únicamente a este tipo de casos. Con esta amplitud de alcance, evitando en todo momento hacer referencia a la causa del proceso y a una posible estigmatización, se elaboró el «Protocolo de adaptación gradual y progresiva al puesto de trabajo después de un periodo de baja de muy alta duración». Este es un programa de adaptación proactivo, del que se presenta la tercera versión, fruto del análisis de la experiencia de estos años.
La «Carta de derechos digitales» para los trabajadores del Grupo Socialista en el Congreso: un análisis crítico ante su renovado interés
Authors: Miñarro Yanini Margarita
Published: October 2022

El triunfo de la moción de censura que ha llevado al Partido Socialista a gobernar España ha renovado el interés de la «Carta de derechos digitales» de los trabajadores que el Grupo Socialista en el Congreso planteó en el título X que sus enmiendas proponen adicionar al proyecto de Ley orgánica de protección de datos, pues podría estar más cerca de convertirse en derecho positivo. En este bloque se contienen importantes «derechos inespecíficos» –como el derecho al olvido– y también otros específicamente laborales, como son el derecho a la intimidad en relación con el uso de dispositivos laborales así como de sistemas audiovisuales y de geolocalización en el ámbito laboral y el derecho a la desconexión laboral, incluyendo particular referencia a la regulación de los derechos digitales por la negociación colectiva. En este trabajo se realiza un análisis crítico de estos preceptos propuestos en la enmienda, destacando que, si bien no establecen un novedoso sistema de garantías digitales en el trabajo, como parecen pretender, de prosperar, serían un buen punto de partida sobre el que trabajar en la mejora de la regulación de los derechos de los trabajadores y, en cualquier caso, suponen un gran avance en relación con la obsoleta regulación actual y también respecto de la que tan lacónicamente incluye el proyecto de Ley orgánica de protección de datos.
¿Puede posponerse el disfrute de los permisos por razones familiares al momento en que se debería trabajar?
Authors: Sánchez Trigueros Carmen
Published: October 2022

Aunque el trabajador venga obligado a cumplir con las obligaciones de su puesto (art. 5 a) del Estatuto de los Trabajadores –ET–), realizando el trabajo convenido bajo la dirección del empresario o persona en quien este delegue (art. 20.1 ET), y sea el contrato de trabajo uno de tracto sucesivo, ello no significa que la prestación laboral se lleve a cabo de manera ininterrumpida.
Sobre la retribución de consejeros ejecutivos en sociedades no cotizadas. Reforma de la Ley de sociedades de capital y teoría del vínculo
Authors: Sánchez-Urán Azaña M.ª Yolanda
Published: October 2022

El Tribunal Supremo, Sala de lo Civil, en Sentencia de 26 de febrero de 2018, dictada en recurso de casación, ha declarado que el sistema y límite de la retribución de los consejeros ejecutivos quedan condicionados a reserva estatutaria en las sociedades cerradas o no cotizadas.
Esta sentencia invita a reflexionar sobre varias cuestiones aún no resueltas definitivamente tras la entrada en vigor de la reforma de la Ley de sociedades de capital. Es indudable su trascendencia laboral porque hay tres aspectos relacionados sobre los que aún se debate: permanencia o no de la teoría del vínculo; naturaleza jurídica del contrato del consejero ejecutivo y sistema y límite de su retribución. En el trabajo se analiza el estado de la cuestión en la doctrina científica, especialmente, en la mercantilista y se defiende la obsolescencia de la doctrina del vínculo pero se advierte de la necesaria intervención legal al respecto para evitar situaciones de inseguridad jurídica tal y como deriva de la sentencia del Tribunal Supremo.
El matrimonio polígamo y su eficacia jurídica en España: el esperado pronunciamiento del Tribunal Supremo en relación con el derecho a la pensión de viudedad
Authors: Ortiz Vidal María Dolores
Published: October 2022

La constatación de una situación de poligamia en España no impide, por razones de orden público, que los tribunales sociales españoles reconozcan a favor de todas las esposas, que de acuerdo con su ley personal estuvieran simultáneamente casadas con el causante perceptor de una pensión con cargo al Estado español, el derecho a una pensión de viudedad. El importe de la pensión de viudedad se distribuirá, por partes iguales, entre las viudas que hayan estado simultáneamente casadas con el mismo causante.
El poder de verificación del estado de salud del trabajador y límites a la negociación colectiva
Authors: Esteban Legarreta Ricardo
Published: October 2022

La Sentencia del Tribunal Supremo (STS) de 25 de enero de 2018, dictada en el marco de un recurso de casación ordinaria contra la Sentencia de la Sala de lo Social de la Audiencia Nacional de 27 de junio de 2016 (proc. 161/2016), efectúa una interesante interpretación a propósito del alcance del artículo 20.4 del Estatuto de los Trabajadores (ET) en un doble sentido. De una parte, examina el papel de la negociación colectiva como vía de renuncia del control y de su cesión a mutuas colaboradoras de la Seguridad Social; de otra, identifica el margen de actuación empresarial que ofrece el precepto analizado.
¿Qué tutela judicial frente al mobbing?: ¿«crimen y castigo» o «riesgo y prevención»?
Authors: Molina Navarrete Cristóbal
Published: October 2022

La convulsa sociedad española anda especialmente revuelta, más que de costumbre, también a propósito de una polémica decisión judicial de la Audiencia Provincial de Navarra: «la sentencia de la manada». Un nutrido sector de opinión (social, feminista, colegial, político, etc.) critica con denuedo la, real y/o pretendida, benevolencia judicial de la sanción penal con la «violencia» sexual machista. Al margen del eventual error judicial, se pone el acento de la crítica social en la existencia de un desajuste general entre la «concepción técnico-judicial» de la violencia machista y la nueva «conciencia-sentimiento social del pueblo» contra la misma, interpelando «en caliente», por enésima vez, al legislador penal para que lo corrija. En síntesis, se le pediría que clarifique los tipos penales (abuso, agresión y acoso sexuales; arts. 178 y ss. Código Penal –CP–), que cierre las horquillas «penológicas» y endurezca las penas (enfoque de criminalización).
Los trabajadores en misión tienen derecho a que se les apliquen todas las medidas establecidas en el plan de igualdad de la empresa usuaria
Authors: Argüelles Blanco Ana Rosa
Published: October 2022

Muchos fueron los problemas jurídicos que provocó la regulación minimalista proporcionada por la Ley 14/1994, de 1 de junio, por la que se regulan las Empresas de Trabajo Temporal (LETT), cuando por fin se decidió legalizar en España este instrumento de gestión flexible de la mano obra, que ya llevaba mucho tiempo generalizado en otros países europeos. Entre esos problemas, en los años siguientes a su promulgación se puso de manifiesto que el de mayor trascendencia social fue la insuficiente regulación de las condiciones de trabajo de los trabajadores contratados por las empresas de trabajo temporal (ETT) para ser cedidos a las empresas usuarias. El régimen jurídico inicial provocó una profunda desigualdad entre personas que estaban prestando los mismos servicios, en definitiva, para una misma entidad, con iguales obligaciones pero muy diferentes derechos. Ello porque su artículo 11.1, relativo a los «Derechos de los trabajadores», solo aludía a los económicos y establecía el de ser remunerado de conformidad con lo que estableciese el convenio colectivo aplicable a las ETT; el convenio correspondiente a la empresa usuaria solo podría invocarse en defecto de aquel. Y lo cierto es que la negociación en el sector de las ETT fue de muy poca calidad y permitió que se operase con unos costes salariales muy bajos. La fuerte contestación social hacia este tipo de empresas y las críticas a la ley desde diferentes instancias, incluida la doctrina laboralista, provocaron que el legislador pusiera fin a la más sangrante de las diferencias. Así, la Ley 29/1999, de 16 de julio, modificó el texto del artículo 11.1 con el objetivo de garantizar a los trabajadores en misión el mismo régimen salarial que disfrutan los trabajadores de la empresa usuaria.
El «plus de riesgo de despido» de las mujeres embarazadas: ¿«indemnización disuasoria» también para la nulidad objetiva?
Authors: Molina Navarrete Cristóbal
Published: October 2022

Incluso cuando el Tribunal de Justicia de la Unión Europea (TJUE) avala una norma laboral española, lo que últimamente no solía pasar, a menudo guarda alguna puya que hace tambalearse alguno de los cimientos de nuestro Derecho, bien legislativo, bien jurisprudencial. La STJUE de 22 de febrero de 2018 (caso Jessica Porras Guisado, C-103/16) asume la conformidad sustancial al Derecho comunitario (Directivas 92/85/CEE –tutela de trabajadoras embarazadas– y 98/59/CE –despidos colectivos–) del artículo 51 del Estatuto de los Trabajadores (ET) en su aplicación al despido por razones no inherentes a la persona de las mujeres en estado de gestación y situaciones posteriores derivadas de esa condición de maternidad. Sin entrar ahora en la corrección o no de esa doctrina jurisprudencial, lo cierto es que ha sido bastante claro (lo que contrasta con su gusto por la justicia oracular) y parece haber satisfecho al Gobierno español y a las empresas. Ahora bien, fiel a sí mismo, no renuncia a abrir el debate sobre la efectividad de la tutela que proporciona la regulación nacional y creando una sombra de duda que cuestiona de raíz un convencimiento arraigado en la experiencia jurisprudencial de nuestro país: la mejor forma de tutelar la maternidad es dejar bien claro que toda decisión empresarial no justificada y producida durante ese estado (que va más allá de la gestación y la lactancia, implica también el –intenso– trabajo de cuidar) será calificada de nula, con el efecto de readmisión obligatoria –y garantía de integridad salarial–.
Tutela resarcitoria social en el caso Spanair
Authors: López Lluch M.ª Inmaculada
Published: October 2022

El punto de partida no puede ser otro que recordar que el Estatuto de los Trabajadores (ET) genéricamente consagra la deuda de seguridad como una de las obligaciones del empresario al establecer el derecho del trabajador «a su integridad física» [art. 4.2 d)] y a «una protección eficaz en materia de seguridad e higiene» (art. 19.1). Obligación que con mayor rigor de exigencia desarrolla la Ley de Prevención de Riesgos Laborales (LPRL), cuyos rotundos mandatos (arts. 14.2, 15.4 y 17.1) determinaron que se afirmase «que el deber de protección del empresario es incondicionado y, prácticamente, ilimitado» y que «deben adoptarse las medidas de protección que sean necesarias, cualesquiera que ellas fueran» (STS de 8 de octubre de 2001 –rec. 4403/2000–). Existiendo, pues, una deuda de seguridad por parte del empleador, ello nos sitúa en el marco de la responsabilidad contractual y del artículo 1.101 del Código Civil (CC), que impone la obligación de indemnizar los daños y perjuicios causados a los que «en el cumplimiento de sus obligaciones incurrieren en dolo, negligencia o morosidad, y los que de cualquier modo contravinieren el tenor de aquellas».
¿Cabe reconocer la indemnización de daños cuando se declara nula una prueba con lesión de derechos fundamentales aunque el despido no sea declarado nulo (solo improcedente)?
Authors: Benito-Butrón Ochoa Juan Carlos
Published: October 2022

Nos cuestionamos la temática puntual de si la nulidad absoluta de una prueba, conseguida con violación de los derechos fundamentales, puede permitir la calificación de un despido nulo y, en su caso (incluso aunque no se considere nulo, sino solo improcedente), la exigencia, declaración, condena y abono de una indemnización específica, añadida y distinta, por la lesión de ese derecho fundamental (igualdad, no discriminación, dignidad, intimidad, tutela judicial efectiva, indemnidad u otros), en ese esfuerzo probatorio inusitado y estrafalario que desborda la razonabilidad jurídica y judicial para con el empresario. Todo ello, más allá de la propia indemnización que se puede corresponder con la improcedencia o nulidad del despido y sus consideraciones de indemnización tasada y legal.
El burn out: las nuevas enfermedades psicosociales se abren paso como accidente de trabajo
Authors: Ricou Casal Mónica
Published: October 2022

La sentencia objeto de estudio se centra en la normativa básica vigente en el momento del supuesto de hecho, en relación con la suspensión del contrato por incapacidad temporal (IT), el tratamiento de la IT y la contingencia que la origina. Subrayamos que al tratarse de textos legales que actualmente ya no están vigentes, se indicará su correlativo en la normativa en vigor para un mayor entendimiento y precisión. En primer lugar, el artículo 45.1 c) del Real Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de marzo (ET), su correlativo en la normativa vigente es el artículo 45.1 del Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre: se permite la suspensión del contrato de trabajo con base en un proceso de IT. Se suspende la obligación de trabajar y remunerar al trabajador por los servicios prestados. Para que se produzca la suspensión del contrato es indiferente si la baja médica ha tenido su origen o causa en una contingencia profesional o común. En segundo lugar, el artículo 128 del Real Decreto Legislativo 1/1994, de 20 de junio, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social (LGSS 1994), su correlativo en la normativa actual es el artículo 169 del Real Decreto Legislativo 8/2015, de 31 de octubre (LGSS 2015): regula el subsidio de IT donde simultáneamente deben acontecer dos requisitos: estar impedido para el trabajo y recibir asistencia sanitaria de la Seguridad Social (estar impedido para el trabajo no queda a una valoración subjetiva del trabajador). En tercer y último lugar, el artículo 115.2 e) y g) de la LGSS 1994, cuyo correlativo en la normativa vigente es el artículo 156.2 e) y g) de la LGSS 2015: para diferenciar el origen de la contingencia determinante de la incapacidad habrá que ver si la lesión es producida con ocasión o por consecuencia del trabajo que se ejecute por cuenta ajena. La razón de ser del accidente de trabajo está en la causalidad de la enfermedad por el trabajo.
El contrato de trabajo y la finalización de las contratas: el caso particular de la recuperación de servicios previamente externalizados por parte de las Administraciones públicas
Authors: Rodrigo Sanbartolomé Francisco Agustín
Published: October 2022

El conocido y exitoso fenómeno de la descentralización productiva, entendido como un modelo de organización empresarial enfocado a conseguir el ahorro de costes mediante el desplazamiento hacia el exterior de la actividad empresarial, origina en el ámbito jurídico-laboral, entre otros puntos controvertidos, la cuestión capital relativa a la determinación de cuál debe ser el destino de los contratos de trabajo afectados a la finalización de las contratas correspondientes.
Asimismo, a ello hay que añadir, especialmente en el sector público, y más concretamente en el ámbito de las entidades locales, la generalización de un proceso inverso tendente a la recuperación de servicios –y actividades en general– que habían sido previamente externalizados y que pasan ahora a prestarse directamente, siendo necesario también dilucidar qué ocurre con las relaciones laborales de los trabajadores que se encontraban adscritos a ellos.
En lo que sigue, abordaré estas cuestiones partiendo de un minucioso análisis del tratamiento doctrinal y jurisprudencial de esta materia y tratando de ofrecer un enfoque sugestivo y original en el desarrollo de las cuestiones y en las soluciones propuestas.
La declaración de «apta» ya no es suficiente: traslación de la carga de la prueba en situaciones de riesgo durante la lactancia natural
Authors: Maneiro Vázquez Yolanda
Published: October 2022

Es sabido que la Directiva 92/85/CEE, de 19 de octubre, promueve la mejora de la seguridad y de la salud en el trabajo de la mujer en situación de riesgo durante la lactancia. Dicha protección se activa en el caso de que esta desempeñe un puesto que resulte perjudicial para su salud o para la del menor lactante. Si no existe posibilidad de trasladarla a otro puesto de trabajo compatible, la directiva dispone el cese temporal en su puesto de trabajo y el derecho a percibir la correspondiente prestación sustitutoria del salario dejado de percibir.
La acumulación de la jornada del jubilado parcialmente
Authors: Maldonado Molina Juan Antonio
Published: October 2022

En un contexto en el que la jubilación gradual y flexible sigue sin encontrar aceptación entre los trabajadores de nuestro país, se cuestiona si es admisible una distribución del tiempo de trabajo de los jubilados parcialmente consistente en acumular en un periodo consecutivo peculiar todas las horas de trabajo en jornadas completas, dejando de prestar servicios una vez cumplidas tales horas pero manteniendo la relación laboral. Esto ha dado lugar a varios pronunciamientos judiciales que igualmente analizamos. Se trata de situaciones en las que se utiliza una figura nacida para flexibilizar la jubilación (reduciendo la jornada y percibiendo la parte inversa de la pensión) para conseguir una total anticipación del cese de la actividad (aproximándose, en sus efectos, a lo que sería una jubilación anticipada pero sin penalización), al acumular toda la jornada tras la «jubilación parcial» y toda la reducción de jornada a continuación de la misma. Nuestra conclusión es crítica, considerando que tras la entrada en vigor del Real Decreto-ley 5/2013, no es posible tal acumulación, que además no conducía sino a un uso fraudulento de la jubilación anticipada parcial.
Prioridades para el futuro Programa de Trabajo autónomo de los interlocutores sociales a escala europea
Authors: Fernández Avilés José Antonio
Published: October 2022

1. La construcción de un «sistema europeo de relaciones industriales», entendido como un espacio supranacional e integrado de relaciones laborales, es aún una asignatura pendiente en la Unión Europea (UE). Se habla de la UE –frente a otros grandes sujetos internacionales– como una entidad política sujeta a un modelo organizativo «policéntrico» de toma de decisiones orientado al «proceso», donde el poder político actuaría a modo de «regulador y árbitro» de las fuerzas en conflicto (Rifkin). Ciertamente, el diálogo social europeo, en sus diversas manifestaciones, parece confirmar esa hipótesis.
El derecho a la mentira como tutela preventiva de los derechos fundamentales de los trabajadores
Authors: Fita Ortega Fernando
Published: October 2022

Este trabajo ha sido finalista del Premio Estudios Financieros 2019 en la modalidad de Trabajo y Seguridad Social.
La mentira y el engaño son contrarios a los principales valores que propugna el derecho. De este modo, en materia contractual, la mentira se ha considerado tradicionalmente como una ruptura del principio de buena fe que obliga a todas las partes de un contrato, y por el que deben regirse de forma honesta y justa. De no cumplirse con esta obligación, cabe, en el ámbito laboral, bien considerar el contrato nulo por vicio en el consentimiento –en caso de que la mentira afectase a alguno de los elementos esenciales del contrato–, bien admitir que el empresario pueda ejercer su poder disciplinario frente al trabajador.
Desde esta aproximación resulta difícil reconocer un derecho a la mentira. Sin embargo, hacerlo puede ser esencial para garantizar la tutela preventiva de los derechos fundamentales de los trabajadores. Considerando que no existe mejor protección que la prevención, el derecho a mentir podría contribuir a evitar la vulneración de los derechos fundamentales, constituyendo, de hecho, el mejor modo para su salvaguardia. En primer lugar, por cuanto la dificultad de la prueba no queda completamente eliminada en virtud de las reglas de la inversión de la carga de la prueba. En segundo, por cuanto la reparación del daño no va a proporcionar la completa satisfacción de los intereses en juego.
Despido de trabajadora por la actividad sindical de su pareja. Discriminación «por asociación»
Authors: Poyatos i Matas Glòria
Published: October 2022

El juzgado de lo social estimó parcialmente la demanda planteada declarando la nulidad del despido de la demandante condenándose a la empresa a los efectos jurídicos inherentes a tal declaración, así como a abonar a la trabajadora una indemnización de 6.251 euros por vulneración del derecho fundamental a no sufrir discriminación.
La empresa formalizó recurso de suplicación, que fue desestimado por la sala, que confirma la sentencia de la instancia con base en la fundamentación jurídica que se expone más adelante.
El «elástico» concepto de «accidente de trabajo» en nuestro sistema de seguridad social: avances en la doctrina judicial (tutela vs. «desbordamiento» de la noción)
Authors: Fernández Avilés José Antonio
Published: October 2022

La noción de «accidente de trabajo» en nuestro sistema de Seguridad Social, tal como aparece configurada en el actual artículo 156 de la Ley general de la Seguridad Social (LGSS), es en sí misma fruto de un dilatadísimo proceso de perfeccionamiento e incorpora en muchos de sus apartados, a modo de estabilización mediante la intervención legislativa, la doctrina judicial vertida en casos problemáticos. El «éxito» de la noción se debe a su propia elasticidad, abarcando tanto las relaciones de causalidad directa o inmediata («por consecuencia»), como las de causalidad indirecta o mediata («con ocasión»), y ello ha permitido una interesante jurisprudencia que, no obstante episodios de contención de la noción, puede considerarse en términos de «interpretación evolutiva» (Santi Romano), adaptando el propio concepto a la realidad social del momento –la interpretación «sociológica» es reconocible en muchos de los pronunciamientos judiciales en la materia– y aprovechando sus diferentes elementos (trabajo, lesión y relación de causalidad) para abarcar el mayor número de siniestros y patologías posibles dentro de la noción. Quizá a sabiendas de que las «consecuencias como criterio» (Luhmann) haya sido un factor inmanente a muchas de las decisiones judiciales que históricamente han venido aquilatando el amplio concepto jurídico de «accidente de trabajo» en nuestro sistema.
El desprendimiento de retina como «accidente laboral» (operatividad de la presunción legal relativa al tiempo y lugar de trabajo)
Authors: Durán Bernardino Manuela
Published: October 2022

En esta sentencia, el Tribunal Supremo (TS) se pronuncia en respuesta al recurso de casación para la unificación de doctrina interpuesto por la representación de una trabajadora contra la Sentencia dictada el 29 de junio de 2016 por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia (TSJ) de Galicia, en el recurso de suplicación núm. 2715/2015, que resolvió el formulado contra la Sentencia del Juzgado de lo Social núm. 3 de Orense de 12 de marzo de 2015, recaída en autos núm. 89/2015, contra el Instituto Nacional de la Seguridad Social (INSS), la Tesorería General de la Seguridad Social (TGSS) y el SERGAS, sobre accidentes.
Ampliación de la calificación de accidente de trabajo a una caída durante el descanso para el café por aplicación de la teoría de la «ocasionalidad relevante» (a vueltas con el viejo criterio de «con ocasión»)
Authors: Oliet Palá Fernando
Published: October 2022

La sentencia resuelve recurso de casación en unificación de doctrina interpuesto por una mutua contra la Sentencia dictada por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia (TSJ) del País Vasco de 27 de septiembre de 2016, en recurso de suplicación núm. 1613/2016, interpuesto contra la Sentencia del Juzgado de lo Social núm. 3 de Bilbao de 20 de abril de 2016 (autos 792/2015), seguidos a instancia de la mutua colaboradora, frente a la trabajadora, el Instituto Nacional de la Seguridad Social (INSS), la Tesorería General de la Seguridad Social (TGSS) y Osakidetza-Servicio Vasco de Salud.
La competencia judicial internacional en materia de contratos individuales de trabajo en el Convenio de Lugano
Authors: Palao Moreno Guillermo
Published: October 2022

Los estudios dedicados a las cuestiones jurisdiccionales que suscitan los contratos individuales de trabajo internacionales han centrado su atención, en su mayor parte y hasta la fecha, en el Convenio de Bruselas de 1968 y los Reglamentos Bruselas I y I bis que se han ido sucediendo –y que integran el conocido como «sistema de Bruselas»–, así como en la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea que los ha interpretado. Sin embargo, debido a su carácter «paralelo», igualmente resulta de interés analizar las soluciones que proporcionan el Convenio de Lugano II y su aplicación jurisprudencial. En este sentido, la reciente sentencia en el asunto C-603/17, Bosworth y Hurley, ofrece una buena oportunidad para examinar sus artículos 18 a 21, así como su aplicación práctica, a la espera de una nueva revisión del Convenio de Lugano II que adapte tales preceptos a los cambios que han sido incorporados en el Reglamento Bruselas I bis.
Catálogo de servicios. Retos y previsiones de futuro en la atención profesional de las personas en situación de dependencia
Authors: Durán Bernardino Manuela
Published: October 2022

El Sistema para la Autonomía y Atención a la Dependencia se enfrenta en la actualidad a importantes dificultades que hacen peligrar su acción protectora, no viéndose reflejado el apoyo y compromiso de cambio en los presupuestos generales del Estado. Atendiendo a las diferentes reformas aprobadas en los últimos años en la materia y a su incidencia constatada tras varios años de aplicación, en el presente estudio se analiza el catálogo de prestaciones de servicios, no siendo el objetivo de este trabajo el de realizar un análisis pormenorizado de las diferentes prestaciones que conforman el catálogo de servicios, sino el de describir la situación actual e identificar los principales retos a los que se enfrentan las prestaciones de servicios en la actualidad y las previsiones de futuro para su atención. A tal fin, en primer lugar, se realiza un breve recorrido por el catálogo de servicios del sistema de dependencia. En segundo lugar, se centra la atención en las diferentes medidas adoptadas en los últimos años con incidencia en las prestaciones de servicios, concediendo especial interés a la finalidad principal que se pretende alcanzar con cada una de ellas. Y en tercer y último lugar, se analizan los resultados obtenidos una vez transcurridos 5 años desde la introducción de las reformas, lo que permitirá constatar los principales retos a los que se enfrenta el sistema en su acción protectora.
Un modelo de plan de formación interna adaptado a la estrategia digital de la empresa en el marco de la Industria 4.0
Authors: Landeta Echeberria Ana
Published: October 2022

El resultado de la investigación exploratoria realizada pretende aportar una visión general y aproximativa respecto a la conformación de un modelo facilitador para la elaboración de planes de formación interna adaptados a la estrategia digital de la empresa en el marco de la Industria 4.0.
El modelo propuesto consta de una serie de elementos y medidas que permiten alinear los objetivos estratégicos-digitales con la política de la formación, con el marco competencial digital-profesional (Marco europeo de competencias TIC), el plan de evolución y los ejes de la estrategia digital, y el plan de formación interna de la empresa.
La OIT y los grupos vulnerables. Especial atención a la vulnerabilidad de género y a la protección de la infancia
Authors: Fernández Villazón Luis Antonio
Published: October 2022

El concepto de «grupos vulnerables» forma parte de la evolución del derecho internacional de los derechos humanos, en un proceso que ha ido prestando mayor atención a las específicas circunstancias de las personas titulares de tales derechos. La OIT no solo no ha sido ajena a ese proceso, sino que ha participado activamente en su desarrollo. Es por ello que en sus declaraciones, convenios y recomendaciones pueden advertirse claramente elementos que han contribuido a la conformación del concepto. El presente estudio realiza, en primer lugar, un análisis transversal de todas esas disposiciones con el fin de determinar cuál ha sido la contribución de la organización. A continuación, se realiza un análisis detallado de las normas internacionales del trabajo que han abordado de forma más concreta las circunstancias de algunos de los grupos vulnerables. Se ha centrado la atención en la igualdad entre hombres y mujeres y en el trabajo de los menores de edad, haciendo referencia a su incidencia dentro del ordenamiento jurídico español. Ello nos ha permitido determinar que la OIT ha sido pionera en la adopción de medidas de protección de los grupos vulnerables, anticipando instrumentos que tendrán influencia posterior en otras organizaciones, empezando por la propia Unión Europea. Además, la OIT incorpora dentro del concepto un elemento que le es muy característico: la defensa de la acción colectiva y el diálogo social como instrumentos de integración social de los más desfavorecidos.
Del mundialismo a la globalización. Un balance de los convenios OIT y su proyección futura
Authors: Ojeda Avilés Antonio
Published: October 2022

El estudio analiza las causas del evidente envejecimiento que actualmente padece la OIT y visualiza las actuaciones que le han permitido soltar lastre de las más importantes. Esto permite detectar que hay un futuro necesario para la organización mediante el perfeccionamiento de las vías ya iniciadas. El ensayo termina con una panorámica de las intervenciones de la OIT en la configuración de la materia colectiva laboral en España.
«Esencia» y «existencia» de las relaciones de trabajo y de su derecho en la «era digital»: ¿y si el «futuro» estuviera en «lo clásico»?
Authors: Molina Navarrete Cristóbal
Published: October 2022

Tras cien años de evolución de un hito que marcó el tránsito desde la «legislación (excepcional) obrera» hacia un «derecho (social) del trabajo», el nacimiento de la OIT (1919), este se halla –otra vez, no es novedad– en una encrucijada que lo asoma al abismo. Fundado sobre la idea raíz («esencia») de que el trabajo no es una mercancía (más), con su era de «des-mercantilización», el derecho del trabajo enfrenta otra contraria, de «re-mercantilización». Sobre las razones de la persona, dominan las de reajuste al mercado total (global y digital).