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Los efectos de la orden de alejamiento en la relación laboral y en el concepto de «colocación adecuada»: ¿qué ocurre si agresor y víctima trabajan en el mismo centro de trabajo?
Authors: García Testal Elena
Published: October 2022

La Ley Orgánica 1/2004, de 28 de diciembre, supuso la introducción de un cuadro de derechos y medidas destinadas a hacer efectiva la protección de la víctima de violencia de género. El establecimiento de restricciones en los derechos del agresor para lograr un ámbito de protección adecuado a las necesidades de la víctima se configura como una medida ineludible y adecuada, tanto cuando su adopción responde a una medida cautelar como cuando se configura como pena accesoria a la pena de prisión. Pues bien, la adopción de estas medidas restrictivas puede tener, en el ámbito de la relación laboral del agresor, consecuencias no previstas de forma expresa en la legislación vigente.
El estudio que se presenta trata de dar respuestas a los conflictos que pueden generarse en aquellos casos en los que se dicta una Orden de Alejamiento y el agresor y la víctima trabajan en el mismo centro de trabajo. Para ello se analizan todas las posibilidades legales que el empresario puede adoptar respecto del agresor para, simultáneamente, atender tanto al cumplimiento efectivo de la decisión judicial de alejamiento de la víctima, como garantía de su protección, como al mantenimiento de los derechos laborales del agresor.
También se analizan las consecuencias de la Orden de Alejamiento en la delimitación subjetiva del concepto de «colocación adecuada» respecto del percibo de prestaciones o subsidios por desempleo.
La adopción de la decisión de despedir a una trabajadora a causa del embarazo o nacimiento de un hijo
Authors: Tapia Hermida Antonio
Published: October 2022

La completa y radical protección de la madre y del hijo proscribe cualquier relativismo ético o moral, constituyendo una prioridad absoluta de las sociedades occidentales que demandan su propia identidad cultural y subsistencia futura. Penosos acontecimientos recientes 1 ponen de manifiesto la tolerancia (social y pública) de comportamientos criminales (en cuya base está la inconveniente, obtusa, primitiva y científicamente errónea definición/delimitación legal de persona/ser humano 2) que, rememorando tiempos de odiosa memoria 3, cuestionan la entidad e identidad cultural (pensamiento racional) y ética o moral (valores morales) occidental. La protección contra el despido de la trabajadora embarazada o que haya dado a luz y del niño (su hijo) se inscriben en esa urgencia, y por ello deben tener la intensidad y la extensión que requieren para la subsistencia misma de las sociedades occidentales.
El estilo de dirección participativo. Definición teórica y herramienta de medida
Authors: Pardo del Val Manuela
Published: October 2022

El presente artículo pretende presentar una visión amplia del estilo de dirección participativo y avanzar en el diseño de una herramienta para medirlo. Se concibe la dirección participativa como la implicación de los empleados en la toma de decisiones, matizando que las decisiones son de diferentes tipos y que el proceso decisorio consta de varias fases en las que los distintos colectivos de la empresa pueden involucrarse a niveles muy variados. A partir de la definición teórica trataremos de proponer un cuestionario y su correspondiente aplicación para crear una escala que nos permita progresar en la utilización de este concepto y poder comprender mejor su utilidad y sus ventajas en la dirección de empresas. Además, el trabajo aporta una revisión de los conceptos más comúnmente asociados a la dirección participativa, los factores clave que permiten que los empleados sean capaces de participar y que deseen hacerlo: un adecuado sistema de información/comunicación, una correcta difusión de los necesarios conocimientos, una técnica que permita el trasvase de poder a los puntos donde este se requiere, un sistema de recompensas que premie los comportamientos participativos, un diseño de los puestos que les dote de significado, un estilo de liderazgo participativo y una cultura organizativa en consonancia. El artículo finaliza con la aplicación de la escala de medida diseñada a una muestra de empresas españolas de más de 50 trabajadores.
Relaciones laborales, política de empleo y compra pública socialmente responsable: las cláusulas sociales en la Ley 30/2007, de 30 de octubre, de contratos del sector público
Authors: Molina Navarrete Cristóbal
Published: October 2022

Más del 25% de la riqueza española se genera a través de la contratación o la compra pública de obras, bienes y servicios. Sin embargo, por lo general, esta vía a menudo queda completamente al margen de los fines sociales que la Constitución impone realizar a los poderes públicos, dominando también en este sector, además de una extrema rigidez burocrática, los principios liberales y mercantiles que mandan en la ordenación de la economía. La aprobación de la Ley 30/2007, de Contratos del Sector Público –LCSP–, publicada el 31 de octubre pero que ha entrado en vigor el 1 de mayo –6 meses de vacatio legis–, ha suscitado un gran interés por las enormes posibilidades de negocio que abre. De ahí que se hayan ya publicado varios libros, explicando con «pelos y señales» su significado y sus novedades, que se hayan celebrado varias decenas de encuentros, jornadas y seminarios…
Ahora bien, ¿quién ha reparado en que en la LCSP aparece por vez primera en nuestro Derecho un régimen regulador de las Cláusulas Sociales, esto es, una figura dirigida a orientar social –y ecológicamente– la compra pública? Las nuevas vías para instrumentar la política de contratación pública de cada Administración –si es que existe algo así y no la pura «Ley de la Selva» (o de la especulación del «ladrillo»)– al servicio de fines de política sociolaboral (creación de empleo, inserción laboral de las personas discapacitadas y en exclusión; estabilidad en el empleo; garantía de derechos laborales básicos en toda la cadena de valor y ¡hasta el Comercio Justo!) no han contado todavía con un estudio o análisis que evidencie su significado y alcance, sus oportunidades y sus límites, sus luces y sus sombras. Pues bien, este estudio pretende ofrecer ese análisis, exponiendo el régimen jurídico en sus aspectos más relevantes para los juristas del trabajo, a modo de guía de implantación, así como sus límites. El instrumento se presenta como una alternativa seria de ese concepto tan en boga como es la Responsabilidad Social de la Empresa –RSE–, que a menudo termina reflejando más que una ética una pura cosmética de los negocios.
Incapacidad y discapacidad. Divergencias y convergencias. Propuestas para una reforma de la incapacidad permanente
Authors: Moreno Pueyo Manuel José
Published: October 2022

La asimilación entre pensionistas de incapacidad permanente y discapacitados operada por el artículo 1, apartado 2 de la Ley 51/2003, de 2 de diciembre, sobre igualdad de oportunidades, no discriminación y accesibilidad universal de las personas con discapacidad, da pie para reflexionar sobre la idoneidad de la acción protectora de la incapacidad permanente. Tras el estudio de los conceptos de incapacidad permanente y discapacidad, de las correspondencias y asimilaciones legales entre ambas categorías y de la acción protectora prevista para cada una de ellas, se propone una reforma de la protección de la incapacidad permanente, centrando la misma en la integración laborar a través de medidas rehabilitadoras, formativas y de fomento de la contratación y reduciendo paralelamente el peso de las prestaciones económicas.
Limitaciones a la libertad de empresa y objetivación de la responsabilidad civil del empresario consecuentes con la exigencia de un «entorno laboral seguro»
Authors: Tapia Hermida Antonio
Published: October 2022

La libertad de empresa, que constituye un valor inestimable en las democracias occidentales y un elemento estructural de los sistemas de economía de mercado, presupone la existencia de un «entono laboral seguro», cuya exigibilidad ha sido además un factor determinante de la progresiva objetivación de la responsabilidad civil empresarial. Todos esos elementos (libertad de empresa, objetivación de la responsabilidad empresarial y exigencia de un «entorno laboral seguro») coimplicantes, en la época que nos ha tocado vivir, parecen apuntar en una dirección precisa, que es la de la reelaboración de la noción misma de empresa, sustantivizándola, en cuanto que agente principal del mercado, garante de su carácter libre y, traslativamente, de la «libertad» misma, y que conlleva una redefinición de competencias, facultades, deberes, poderes y responsabilidades de quienes en ella ponen su trabajo, esfuerzo y medios patrimoniales, con una reasignación de rendimientos y beneficios.
Cuestiones prácticas en materia de prevención de riesgos laborales y su aplicación en la empresa
Authors: Gabinete Jurídico del CEF.-
Published: October 2022

La prevención de riesgos laborales sigue siendo un tema de preocupación en la empresa, sobre todo de cara a evitar sanciones y responsabilidades. Por su parte, la normativa de prevención obliga a disponer de una serie de medios, de un Plan de prevención, de una evaluación y de una planificación, de una organización de la prevención con un sistema adecuado de gestión, así como de obligaciones específicas cuyo cumplimiento (o acreditación, que es lo que del resultado de las sesiones al efecto, más preocupa en el ámbito empresarial) plantea cuestiones, dudas e interpretaciones. En las ponencias organizadas al efecto para analizar los problemas prácticos en la aplicación de las obligaciones preventivas en la empresa, se han sistematizado las preguntas más interesantes en función de los distintos temas expuestos.
Aspectos laborales prácticos derivados del Estatuto del Autónomo
Authors: Gabinete Jurídico del CEF.-
Published: October 2022

El recientemente publicado «Estatuto del Trabajo Autónomo» (ETA) afecta a todo el colectivo de trabajadores por cuenta propia de nuestro país, estableciendo una mínima regulación de los derechos y deberes laborales, individuales y colectivos para todos los incluidos en su ámbito de aplicación. Especial relevancia adquiere también la regulación del régimen profesional del trabajador autónomo económicamente dependiente (conocido como TRADE), cuando el trabajador depende prácticamente de un único cliente. En las ponencias organizadas al efecto para analizar los problemas que puede plantear esta norma se han sistematizado las preguntas más interesantes en función de los distintos temas expuestos.
Estrategias de mejora de la salud psicosocial del teletrabajador. El arte de conjugar teoría y práctica
Authors: Cifre Gallego Eva
Published: October 2022

Este estudio se centra en el teletrabajo como una nueva forma de empleo o de prácticas laborales a realizar por las empresas. Para ello, tras un análisis a nivel conceptual, incluyendo aspectos como su definición, ventajas e inconvenientes potenciales y aspectos teóricamente relacionados con la salud psicosocial de los teletrabajadores a tener en cuenta desde la empresa, se propondrán estrategias para una óptima implantación del teletrabajo en la empresa como parte de la integración de la salud psicosocial en todos los procesos de Gestión y Desarrollo de los Recursos Humanos. Y todo ello teniendo siempre como apoyo un modelo teórico. Para ello, y siguiendo las nuevas tendencias de la Psicología Ocupacional Positiva (POP), se ha adaptado la vía positiva del modelo de Recursos-Experiencias/Emociones-Demandas (RED, Salanova, Cifre, Martínez y Llorens, 2007) al teletrabajo, modelo de base en la evaluación y posterior intervención (a través de los diferentes procesos de Recursos Humanos) en los riesgos psicosociales de los teletrabajadores.
Cuerpo superior de técnicos de la Administración de la Seguridad Social (caso práctico)
Authors: Bustamante Espinosa de los Monteros M.ª Eugenia , Zuazua Sierra Gaizka
Published: October 2022

El presente caso práctico reproduce el enunciado del supuesto correspondiente al cuarto ejercicio del proceso selectivo para el ingreso en el Cuerpo Superior de Técnicos de la Administración de la Seguridad Social del año 2006. En él se efectúa un análisis de las cuestiones derivadas del planteamiento, incorporando la fundamentación jurídica de la respuesta.
Regulación de las empresas de inserción: marco normativo y análisis económico
Authors: Vallecillo Gámez María Rosa , Molina Navarrete Cristóbal
Published: October 2022

Durante décadas las empresas de inserción, aquellas cuyo objeto social es únicamente la inserción de personas en situación de exclusión social, han venido cumpliendo una impagable función social, sin contar con un régimen regulador adecuado, por tanto, a menudo en la «alegalidad». Aunque el volumen de personas empleadas a través de esta vía es reducido, al moverse en torno a los 4.000 trabajadores y ser pequeñas tanto sus dimensiones como su facturación, es evidente que cumplen un papel muy relevante y que, además, poseen una potencialidad significativa de crecimiento, pues el fenómeno de la exclusión social crece en nuestras sociedades. De ahí que desde antaño viniese suspirándose por una regulación legal a fin de no ya solo reconocerlas sino promoverlas.
La Ley 44/2007, de 13 de diciembre –BOE 14 de diciembre– ha venido a cubrir ese vacío. La aplicación de la ley no está exenta de notables problemas prácticos, al tiempo que su tramitación parlamentaria, muy intensa, ha enfrentado dos modos diferentes de entender las Empresas de Inserción. Asimismo, la existencia de legislaciones autonómicas previas planteará también algunas cuestiones relevantes en este terreno siempre resbaladizo del reparto de competencias entre la AGE y las CCAA.
El estudio que ahora se presenta tiene la particularidad de ofrecer un doble enfoque de las empresas de inserción. Uno netamente jurídico, en el que se exponen las singularidades de su régimen jurídico, en especial respecto de la ordenación que lleva a cabo de las relaciones laborales establecidas en el marco del proceso de inserción, y que ha supuesto nada menos que relanzar el polémico contrato de fomento de empleo temporal. El otro económico, en el que se da cuenta de los principales aspectos para poder tomar decisiones útiles en orden a la gestión de esta tipología especial de empresas.
Estudio de las barreras de género para la promoción a puestos directivos y medidas de igualdad en una entidad financiera
Authors: Ramos López Amparo , Latorre Navarro Felisa , Tomás Marco Inés , Ramos López José
Published: October 2022

Este trabajo analiza la percepción de las barreras de género para la promoción de mujeres a puestos directivos, el grado de importancia de las barreras percibidas y las medidas consideradas más relevantes para eliminar la desigualdad en el acceso y promoción de mujeres a los niveles de dirección. El estudio se realiza en una entidad financiera que está implantando su II Plan de Igualdad de Oportunidades. Los resultados reflejan que, a pesar de la sensibilidad hacia la igualdad de oportunidades, se perciben ciertas barreras que dificultan a las mujeres su acceso y promoción a puestos directivos. Destacan las barreras relativas a la cultura organizacional, el acceso a las redes de poder y la evaluación diferenciada que reciben las mujeres. Las mujeres perciben en mayor medida la existencia de las barreras a la promoción y otorgan más relevancia que los hombres a diferentes medidas para la igualdad.
Cuasi suspensión del derecho de manifestación con ocasión del Primero de Mayo en tiempos de la COVID-19: ¿estado de excepción de facto?
Authors: Martín Guardado Sergio
Published: October 2022

El derecho de reunión (art. 21.1 Constitución española –CE–) es uno de esos derechos cuya titularidad, a pesar de ser individual, solo adquiere su plenitud al aunar el ejercicio conjunto de los ciudadanos y constituye el elemento preexistente de la libertad de manifestación (art. 21.2). Ambos derechos (de reunión y manifestación) tienen un elemento finalista común: la exposición, intercambio y posible consecución de los fines de las opiniones e ideas de los que participan, y tienen una eficacia inmediata y directa proclamada por la ley fundamental (Sentencia del Tribunal Constitucional –STC– 66/1995).
«Tormenta sociolaboral perfecta» y «encomiendas a santa Bárbara»: la Seguridad Social, ¿«bala mágica» frente al riesgo de COVID-19?
Authors: Molina Navarrete Cristóbal
Published: October 2022

1. ¿Hay «balas mágicas» contra la crisis sociolaboral? En la draconiana carrera mundial por el prestigio y la riqueza que proporcionaría ser el primero (no hemos aprendido nada de la economía de mercado colaborativa) en disponer de una vacuna que nos salve de esta triple tragedia sanitaria, económica y sociolaboral del nuevo coronavirus, la ciencia epidemiológica y las empresas del sector han revitalizado un viejo concepto, acuñado al alba del siglo XX –años antes de la gran pandemia de 1918, cuyo nombre vulgarizado me resisto a reeditar por su gran injusticia con nuestro país–, el de «bala mágica». Por supuesto, lo inventó un médico alemán. Hoy varios grupos científicos, con una financiación potente, al servicio de países y/o empresas que luchan por la hegemonía mundial, global o en su ámbito de dominio concurrencial específico, pugnan por gritar el eureka a ese anticuerpo capaz de bloquear, a modo de una terapia ideal específica, los efectos del coronavirus, sin ocasionar daño al sistema (biológico) que lo hospeda. Uno de esos grupos es holandés y trata de buscar la solución biotecnológica mágica a través del conocimiento acumulado en la investigación con los ascendientes de este coronavirus de tercera generación. El carácter humano del anticuerpo lo haría, además, más eficaz, al reducir los eventuales efectos secundarios (efectos colaterales).
La modificación sustancial de las condiciones de trabajo que afecta al ejercicio de los derechos de conciliación requiere una justificación especial de su razonabilidad y proporcionalidad
Authors: García Campá Santiago
Published: October 2022

En esta contribución se entabla un diálogo con dos sentencias: la Sentencia 45/2019, de 30 de enero, del Juzgado de lo Social número 3 de Almería, y la Sentencia 2933/2019, de 12 de diciembre, del Tribunal Superior de Justicia (TSJ) de Andalucía/Granada, que la confirmó íntegramente tras desestimar el recurso de suplicación formulado en su contra.
Las resoluciones judiciales, con cierta repercusión en la opinión pública más por la notoriedad de la empresa demandada que por la excepcionalidad o trascendencia del caso enjuiciado, examinan la obligación empresarial de probar las razones justificativas para llevar a cabo una modificación sustancial de las condiciones de trabajo (art. 41.1 Estatuto de los Trabajadores –ET–), cuyo contenido comprende dos dimensiones: una objetiva, consistente en acreditar la concurrencia de la causa justificativa de la modificación, y otra subjetiva, destinada a demostrar que la modificación operada es funcional, esto es, razonable y proporcionada, para resolver o, al menos, atender la causa que la justifica.
Discapacidad sobrevenida y exclusión sociolaboral: una correlación precisada de urgentes vías de corrección
Authors: García Jiménez Manuel
Published: October 2022

La discapacidad sobrevenida en la actualidad, y a la vista de los datos y estadísticas oficiales referidos al mercado de trabajo, se convierte, sin lugar a dudas, en un factor de expulsión y/o exclusión de la persona trabajadora que se encuentra en tal situación. Y ello no solo se produce respecto de la previa relación de trabajo que mantenía, sino incluso del propio mercado de trabajo, deviniendo las personas con discapacidad sobrevenida en un nuevo colectivo con especial vulnerabilidad sociolaboral. A esta situación contribuye tanto la actual remercantilización de las condiciones de vida y de trabajo, primando la utilidad o la ganancia por encima de los derechos fundamentales de índole social, como también las carencias y contradicciones del sistema jurídico.
Frente a esta realidad, nos encontramos con el hecho de que ni la legislación ni las políticas públicas suelen atender de una forma específica a tal problemática, lo que contrasta con que exista una creciente concienciación sociosindical de la particularidad y la gravedad de tal situación de exclusión-vulnerabilidad sociolaboral.
Diversas deben ser las vías de corrección de esta grave anomalía de nuestro mercado de trabajo y del propio sistema jurídico laboral, destacándose, en este punto, la negociación colectiva como una herramienta clave para afrontar este reto en pos de la igualdad y no discriminación de las personas trabajadoras con discapacidad.
Tribunales virtuales y procedimiento online: solución de contingencia ante pandemias o evolución necesaria
Authors: Ercilla García Javier
Published: October 2022

La evolución en las tecnologías de la información ha hecho posible que trabajos tradicionalmente presenciales o en grupo puedan desarrollarse y potenciarse a distancia. En el ámbito de la justicia, sin embargo, el empleo de estas tecnologías ha sido escaso. El presente artículo tiene por finalidad explorar las posibilidades que la tecnología puede ofrecer en el desempeño de la actividad jurisdiccional mediante la creación de tribunales virtuales a través de un procedimiento online en el que el justiciable pueda obtener de manera rápida y sin intermediarios una resolución conforme a derecho. Asimismo, tomando como ejemplo las plataformas distribuidas, los tribunales virtuales pueden cambiar el paradigma de la justicia mediante la creación de un auténtico tribunal de instancia de nivel estatal, en el que los procedimientos se tramiten por una inteligencia artificial que construya el procedimiento, lo depure, recopile la información y ofrezca al juzgador (elegido de forma aleatoria o mediante un sistema competitivo) un expediente virtual que se sirva de todas las ventajas de la digitalización. Los tribunales virtuales no son solo la solución a la paralización de la justicia en un supuesto de confinamiento, sino la herramienta más útil para escalar un sistema judicial que pueda responder a los aumentos puntuales en el volumen litigioso.
Los actos de salvamento: la modalidad menos estudiada de los accidentes de trabajo
Authors: Selma Penalva Alejandra
Published: October 2022

El acto de salvamento se convierte en la práctica en la modalidad menos frecuente y, por lo tanto, menos analizada del accidente de trabajo. Es muchas veces el desconocimiento de esta figura, unido a la ambigüedad de su configuración legal, lo que impide detectar resultados lesivos que hubieran podido quedar encuadrados en su concepto, privando por tanto de protección al trabajador afectado. El presente trabajo pretende realizar un recorrido exhaustivo sobre los distintos aspectos que pueden influir en la calificación de determinada lesión como constitutiva de un accidente de trabajo sufrido en acto de salvamento, como la imprudencia temeraria del trabajador, la comisión de un delito de omisión de un deber de socorro, la concurrencia de fuerza mayor extraña al trabajo, o la naturaleza, personal o material, del bien objeto de rescate.
Estructura de la representación de los trabajadores en la empresa
Authors: García Murcia Joaquín
Published: October 2022

La representación unitaria de los trabajadores en la empresa data en España de la etapa de la transición política y culmina su proceso de consolidación con el Estatuto de los Trabajadores de 1980, dentro de las amplias posibilidades ofrecidas al legislador por la Constitución de 1978. Desde entonces ha contribuido sin duda alguna a la tutela de los intereses de los trabajadores, al buen gobierno de la empresa y al adecuado funcionamiento de las relaciones de trabajo. Pero desde hace algún tiempo se enfrenta a retos importantes. En una primera aproximación, ha de tomar conciencia de los nuevos derroteros del sistema de producción y, en particular, de los crecientes fenómenos de fragmentación de los procesos productivos y atomización de las organizaciones empresariales, unido todo ello al incremento poco menos que imparable de la temporalidad y fragilidad del empleo. Desde un punto de vista estructural, es preciso también aclarar en mayor medida su papel dentro del doble canal de representación de los trabajadores en la empresa implantado por la legislación española, sobre todo para evitar solapamientos y fricciones con la representación sindical. Sería conveniente asimismo perfilar sus funciones y competencias para decantarlas en aquella dirección que mejor pudiera complementar la acción reivindicativa y de presión más propia de los sindicatos, especialmente en lo que se refiere a la actividad de negociación colectiva, a la promoción de medidas de huelga y conflicto colectivo y tal vez también a la convocatoria de reuniones. Algunos pasajes de su régimen jurídico parecen necesitados, por lo demás, de ciertas precisiones y determinados reajustes, más allá del gran dilema sobre la fuente más apropiada (ley o negociación colectiva) para regular con detalle unas instancias de representación que en buena lógica deben estar muy atentas a las características de cada empresa o cada sector de actividad.
Reflexiones a propósito de la causalidad, la forma y el coste económico del despido. La necesaria búsqueda de seguridad jurídica
Authors: Martínez Barroso María de los Reyes
Published: October 2022

Aun cuando el régimen jurídico del despido constituye una de las piedras angulares que sostienen el edificio entero del derecho del trabajo, la dogmática o construcción de dicha institución dista mucho de estar plenamente consolidada, de ahí que resulten oportunas algunas reflexiones sobre sus principales características en el año en que se cumple el cuadragésimo aniversario de la aprobación del Estatuto de los Trabajadores. En las páginas que siguen, tras realizar un rápido repaso de las principales reformas que han afectado a la institución en los últimos años, se analiza la oportunidad de destipificar alguna de las causas del despido disciplinario, debido a la vis expansiva del despido producido por la transgresión de la buena fe contractual; de acentuar el control judicial del efectuado por causas empresariales; así como una propuesta de reforma del despido colectivo para atender a las exigencias de la doctrina emanada del Tribunal de Justicia de la Unión Europea. Por último, se lleva a cabo un análisis crítico del coste económico del despido arbitrario, con sintéticas propuestas de lege ferenda.
El Estatuto de los Trabajadores, 40 años de «reformas» y «maquillados»: ¿una conmemoración con sabor a despedida?
Authors: Miñarro Yanini Margarita , Molina Navarrete Cristóbal
Published: October 2022

1. La letra del Estatuto de los Trabajadores ha ido cambiando con el tiempo, ¿su espíritu (de continua flexibilidad en la gestión) menos? Cualquier análisis que ofrezca una representativa y dinámica «fe de vida y estado» del Estatuto de los Trabajadores (ET) (cuya sola denominación ya refleja honda doble obsolescencia, tanto en el género –oculta las discriminaciones que dice erradicar– cuanto en su enfoque global –prima la condición productora sobre la condición personal del sujeto asalariado–) confirmará un significativo dinamismo respecto de su formulación originaria (1980). Desde la aprobación del inicial ET (Ley 8/1980, de 10 de marzo, publicada en el BOE del 14 de marzo y con vigencia el 15 de marzo), todos los Gobiernos y legislaturas (salvo la undécima, porque solo duró 111 días, la más corta desde 1978) han sucumbido al poder –y al deber– de reformar (hasta diez veces, maquillándose bastantes veces más, superando el medio centenar) la norma axial de las relaciones de trabajo en nuestro país. En consecuencia, habrá que convenir –más allá de ello pocos serán los consensos y las certezas– que media una significativa diferencia entre el ET originario y el actual, aunque los cambios sean más en su letra (si bien algunos preceptos mantienen prácticamente su formulación prístina) que en su espíritu (recepción e impulso del valor de la flexibilidad en la gestión empresarial como contrapeso al enfoque de garantías individuales).
La cosa juzgada en el proceso especial de despido colectivo y su encaje en el derecho de la Unión Europea
Authors: Maneiro Vázquez Yolanda
Published: October 2022

A pesar de tratarse de una de las instituciones procesales más clásicas, la cosa juzgada sigue siendo fuente de numerosos debates en el ámbito del proceso laboral. Entre ellos, destacan los derivados de la eficacia de la sentencia que resuelve el despido colectivo impugnado por los representantes legales o sindicales de los trabajadores sobre los posteriores litigios individuales (art. 124.13 b) Ley reguladora de la jurisdicción social –LRJS–) y sus problemas de articulación con el derecho fundamental a la tutela judicial efectiva del trabajador demandante, que carece de legitimación para impugnar dicho despido o adherirse siquiera a la demanda colectiva.
La posible vulneración del derecho a la tutela judicial efectiva del trabajador por el artículo 124.13 b) de la LRJS trasciende el ámbito de la regulación nacional (art. 24.1 Constitución española) y alcanza la protección de este derecho fundamental por el derecho de la Unión Europea, en particular, el artículo 47 de la Carta de los derechos fundamentales de la Unión Europea. La crítica jurisprudencial a esta situación ha conducido, incluso, al planteamiento de una cuestión prejudicial ante el Tribunal de Justicia, que fue inadmitida por la sentencia Colino Sigüenza a través de una muy pobre y discutible argumentación, que no ha acallado las críticas jurisprudenciales internas. En este trabajo se pretende dar cuenta de esta nueva visión de la cosa juzgada desde el punto de vista de su integración en el derecho de la Unión Europea, cuya garantía procede, precisamente, de limitar su regulación por los derechos nacionales cuando esta le impone excesivas restricciones que podrían limitar la efectividad de derecho.
Juzgando con perspectiva de género, y del niño/a, las prestaciones por riesgo durante la lactancia natural. A propósito de la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Canarias 1339/2019, de 17 de diciembre
Authors: Poyatos i Matas Glòria
Published: October 2022

La relevancia de la sentencia analizada, en materia de riesgo durante la lactancia, descansa en la integración de la perspectiva del niño o niña, bajo la consideración primordial del «interés superior del niño», especialmente relevante cuando se sopesan derechos que se contraponen. A la anterior hermenéutica se suma la perspectiva de género y la valoración actualizada del estado biológico de la madre trabajadora, pues la lactancia natural lleva consigo cambios hormonales importantes en el cuerpo de las mujeres.
La responsabilidad civil por daño (culposo) profesional: el estado del arte judicial entre «conservación» y «progreso»
Authors: Molina Navarrete Cristóbal
Published: October 2022

1. «Particularismo valorativo» de los daños a la seguridad (integridad) y salud (bienestar psicofísico) de las personas trabajadoras, campo abonado a la innovación jurídica: avances y resistencias de ida y vuelta. Uno de los hitos jurídico-sociales más relevantes de la historia del derecho, que para España está datado hace 120 años (en la Ley de accidentes de trabajo de 30 de enero de 1900), el particularismo valorativo de los daños a la seguridad y salud de las personas trabajadoras (accidentes de trabajo y enfermedades profesionales), para su reparación íntegra (en lo posible), vive un largo estancamiento, una notable confusión y una apreciable insatisfacción (injusticia) resarcitoria. Sin duda, a lo largo de estos años, el sistema de reparación del daño profesional, extremadamente fragmentado, ha ido creciendo en complejidad, por lo tanto también en confusión, pero no en eficacia, ni en eficiencia ni en efectividad ni, desde luego, en justicia social resarcitoria.
Baños (concesiones) de realismo jurídico-laboral en la antesala de una minicontrarreforma: dos almas (en duelo), una (sola) virtud (justo equilibrio)
Authors: Molina Navarrete Cristóbal
Published: October 2022

1. ¿Frente al pesimismo de la razón, el optimismo de la voluntad? Siempre en mi memoria, por sus imperecederas enseñanzas, ahora que ha hecho poco más de un año de la orfandad de magisterio que nos dejara el profesor Vida Soria, la «más rabiosa» actualidad política y jurídico-social me ha traído a la mente una de las anécdotas con las que gustaba mostrarnos la permanente tensión ínsita en la célebre frase de Gramsci: «El pesimismo es un asunto de la inteligencia; el optimismo, de la voluntad». Insigne diputado por el PSOE, a cuyas ideas socialdemócratas, no así a sus coetáneos líderes, siempre se mantuvo leal, el maestro Vida recordaba con frecuencia, para criticar la pérdida constante de garantías laborales, lo que le espetaban al Gobierno de entonces los socialistas, como él, al aprobar el proyecto de Ley del Estatuto de los Trabajadores (1980), con una vocación de liberalismo económico contraria a su ideario social: «Cuando lleguemos al Gobierno, os cambiaremos el Estatuto». Como todos conocíamos que aquella sentencia nunca se cumplió, o se cumplió en sentido opuesto al reforzamiento de las garantías que era de esperar (se sabe que la primera reforma socialista fue parcial, en 1984, para alentar la temporalidad y la parcialidad –gérmenes de la precariedad de hoy–, y la segunda gran intervención fue en 1994, unilateral y para introducir más flexibilidad aún), con ironía y su saber único para reírse de sí mismo, también con su finura jurídica sin par, nos hacía ver cuánto dista, en el derecho en general, y en el derecho del trabajo en particular, entre «lo ideal» (el voluntarismo) y «lo posible» (razón práctica).
Negociación asamblearia versus comisión ad hoc: necesarias cautelas ante una «solución excepcional» de cariz expansivo
Authors: Miñarro Yanini Margarita
Published: October 2022

Con artículos como el 41.4 del Estatuto de los Trabajadores (ET) –y su proyección, por remisión formal, en los arts. 82.3 o 51 ET–, la reforma laboral de 2012 pretendió garantizar al empleador un interlocutor para la gestión de las crisis y/o dificultades de las empresas en ese tiempo. El pequeño tamaño de la gran mayoría de empresas españolas representa un importante obstáculo para la generalización de los sujetos auténticamente representativos de las personas trabajadoras, sea en el canal unitario o en el sindical. Por ello, para superarlo, se aseguró que tanto el empleador como la plantilla, al margen de cuál fuese su tamaño, pudieran en todo caso disponer de una «comisión negociadora», aun creada artificialmente y para un objetivo específico, que impidiera el bloqueo de estos procesos negociadores ante la ausencia de interlocución estable.
Los sistemas de cuentas nocionales individuales: aspectos teóricos e implicaciones para España
Authors: Devesa Carpio José Enrique
Published: October 2022

El estudio se centra en analizar las principales características de los sistemas de cuentas nocionales individuales. En primer lugar examina las principales causas que llevaron a algunos países, como Suecia, a implantar un sistema de cuentas nocionales. Entre estas causas se cita la necesidad de crear un sistema sostenible desde el punto de vista financiero y con capacidad para hacer frente a los cambios demográficos y económicos futuros, que refuerce la relación entre cotizaciones y prestaciones y que incentive el ahorro privado. A continuación se explican las diferencias entre los distintos sistemas financiero-actuariales de financiación y se analizan una serie de elementos que consideramos que son necesarios para un mejor entendimiento de la estructura general de los sistemas de pensiones; nos referimos a diferencias entre prestaciones contributivas y no contributivas; las fuentes de financiación; la naturaleza de las cotizaciones; y la problemática sobre la redistributividad. El siguiente paso se centra en la discusión de las principales características de los sistemas de cuentas nocionales individuales, destacando las principales ventajas e inconvenientes respecto del sistema español actual. Por último se muestran los resultados cuantitativos de la introducción de un sistema de cuentas nocionales en España utilizando dos métodos, uno basado en los datos que proporciona la Muestra continua de vidas laborales y otro aplicado a individuos tipo. Los principales resultados demuestran que la introducción de un sistema de cuentas nocionales individuales en España daría lugar a una pensión inicial entre un 45 % y un 85 % de la pensión proporcionada por el actual sistema, calculada bajo las condiciones que rigen en 2014, si bien podría ser algo superior respecto de la calculada tras el periodo transitorio de la reforma de 2011.
Exclusión de las «parejas de hecho» del permiso por «matrimonio»: ¿cuius commoda eius incommoda u obsolescencia legal a corregir?
Authors: Molina Navarrete Cristóbal
Published: October 2022

La tradicional luna de miel suele poner broche final de gozo al estresante periodo preparativo de un acontecimiento vital singular: la boda o enlace matrimonial. Su origen es incierto. Para unos, es ancestral (tradición babilónica, romana o incluso germánica: en todas, el viaje principiaba con una bebida de miel, por creer que tiene propiedades afrodisiacas, y bajo la influencia de la luna –el ciclo lunar como reloj para medir el tiempo–). Para otros, resulta más moderno (tradición burguesa británica: viaje de presentación de la nueva pareja a los parientes que no pudieron asistir al enlace, con la consiguiente dimensión familiar).
A vueltas con el primer convenio colectivo de las futbolistas. La controvertida lista de compensación por formación
Authors: Conde Colmenero Pilar
Published: October 2022

En anteriores ocasiones surgió la posibilidad de comentar la situación deportiva del fútbol femenino en nuestro país, así como de analizar el marco jurídico en el que se desenvuelve la relación de trabajo de las futbolistas profesionales, haciendo particular referencia a la inédita negociación colectiva que se inició en 2019, con el objetivo de mejorar las condiciones laborales de aquellas, adaptándolas a las singularidades de su actividad. El abordaje de estas cuestiones se debía entonces tanto al interés que suscitaban las insistentes reivindicaciones de igualdad llevadas a cabo por las deportistas españolas (respecto de sus homólogos masculinos), como al seguimiento de los numerosos avatares que ha padecido la concertación y firma en 2020 del que sería el primer convenio colectivo del fútbol femenino (I CCFFP).
El deslinde de las competencias jurisdiccionales entre los órdenes social y contencioso-administrativo
Authors: Sánchez Quiñones Luis
Published: October 2022

La atribución de las competencias a los tribunales del orden social cuando entra en colisión con el orden contencioso-administrativo no siempre resulta clara.El carácter especialísimo y tasado de las materias de las que conoce la jurisdicción contencioso-administrativa y que se resumen en los artículos 1 y 2 de la Ley de la jurisdicción contencioso-administrativa (LJCA), los cuales se coordinan en el artículo 2 de la Ley reguladora de la jurisdicción social (LRJS), denota la complementariedad entre ambas normas; complementariedad esta rematada con la imposibilidad de que los tribunales del orden social puedan asumir cuestiones que refieren aspectos relativos al colectivo funcionarial de la Administración pública.
Una «cuestión de género» en la justicia social: asignatura aún pendiente, también del Tribunal Supremo
Authors: Molina Navarrete Cristóbal
Published: October 2022

1. Más allá y más acá de invocaciones nominales: persistentes deficiencias de los órganos jurisdiccionales sociales sobre la perspectiva de género. Cualquier persona profesional de las relaciones de trabajo asidua a los repertorios de jurisprudencia social, incluso, más sencillo, a las redes sociales, podría sorprenderse –lo que pretendo–, incluso calificarlo de equivocado –trataré de persuadirla de lo contrario–, con la lectura del título elegido para este editorial. ¿Acaso no sabe el director de esta revista, tan atenta a la evolución judicial y jurisprudencial, día a día, que la Sala de lo Social del Tribunal Supremo (TS) ya ha asumido «plenamente» la «perspectiva de género» como un nuevo canon jurídico en el enjuiciamiento de los asuntos que se ventilan en la rama social del derecho, obligatorio, no opcional, en virtud del mandado directo del artículo 4 de la Ley orgánica para la igualdad efectiva entre mujeres y hombres (LOIEMH)? Basta –podría afirmarse con razón, si nos quedamos en un análisis de superficie y nominalista– recordar su Sentencia (STS) 580/2020, de 2 de julio (las lesiones derivadas del parto son accidente no laboral), para adverarlo.
Retos pendientes en igualdad de género: temas emergentes en la nueva normativa y la tutela frente a la discriminación
Authors: Sánchez Pérez José
Published: October 2022

En la actualidad, el derecho a la igualdad entre hombres y mujeres se muestra como un símbolo de progreso. Bajo esta referencia, la mayoría de los ordenamientos jurídicos han incorporado normas dirigidas a eliminar las diferentes manifestaciones de discriminación en el ámbito de las relaciones laborales. Uno de los objetivos clave para alcanzar la igualdad efectiva se centró en la lucha contra la brecha salarial por motivos de género. Sin embargo, la discriminación por razón de género ofrece perfiles transversales, no siempre identificables a primera vista, pues a las situaciones de discriminación directa que se producen en el empleo se añaden otras menos perceptibles, pero que minan de forma indirecta los derechos laborales y la proyección profesional de la mujer. La normativa recientemente aprobada pone sobre el tapete temas cuyo conocimiento será primordial para afrontar los retos pendientes en igualdad de género. El desarrollo de los planes de igualdad, las auditorías retributivas, la transparencia, el registro salarial y la determinación del «trabajo de igual valor» en el análisis comparativo de los puestos de trabajo ocuparán un papel clave en este nuevo escenario. Junto a todo ello resulta esencial abordar el análisis de los mecanismos articulados en sede judicial para ofrecer una adecuada protección frente a la discriminación.
Retorno a la presencialidad en el empleo público: potestad de autoorganización versus tutela de la seguridad y salud
Authors: Rodríguez Escanciano Susana , Álvarez Cuesta Henar
Published: October 2022

La implantación progresiva de la Administración electrónica ha posibilitado que la presencia física de muchas personas empleadas públicas en las sedes gubernativas no resulte tan imprescindible como antaño a la hora de dispensar servicios de interés general. Las nuevas tecnologías digitales permiten tanto una realización eficaz de la tarea profesional desde la distancia, como un control suficientemente preciso de su correcto desarrollo en la satisfacción de las demandas de la ciudadanía. Esta ruptura del modelo territorial de oficina pública de la mano de los adelantos informáticos encuentra manifestación señera en el teletrabajo, que ha experimentado un crecimiento exponencial en los últimos meses y lo va a seguir haciendo, pues la situación de emergencia sanitaria derivada de la propagación de la COVID-19 no solo ha exigido el confinamiento domiciliario como canal óptimo para evitar contagios, sino que aconseja mantener medidas de distanciamiento social ad futurum ante posibles rebrotes de transmisión comunitaria.
La protección del secreto empresarial en la era digital
Authors: Agra Viforcos Beatriz
Published: October 2022

Sin perjuicio de la respuesta penal, la protección del secreto empresarial se otorga a través de la Ley 1/2019, que opera básicamente en las esferas civil/mercantil. La norma, deudora de otra previa europea, ofrece una definición legal de tales secretos y proporciona pautas para delimitar lo lícito de lo ilícito en su obtención, utilización y revelación. Reconoce, asimismo, que pueden ser objeto del derecho de propiedad, enumera (sin demasiada innovación) las acciones para su defensa e incorpora algunas cuestiones de carácter procesal.
En cualquier caso, la regulación que incorpora alcanza importantes implicaciones laborales, en tanto la tutela que proporciona no puede servir para limitar la movilidad de las personas trabajadoras. En particular, no justifica la imposición en los contratos de trabajo de restricciones no previstas legalmente, así como tampoco limitaciones al uso de la experiencia y competencias adquiridas honestamente durante el normal curso de la carrera profesional o de información que no reúna todos los requisitos para ser merecedora de amparo conforme a la norma de 2019. Se verán afectados, pues, los contornos de la buena fe, la competencia desleal o los pactos de exclusividad y no concurrencia poscontractual.
Por otra parte, la protección del secreto no podrá afectar a la autonomía colectiva o al derecho a la negociación colectiva. Además, se reputa lícita su obtención, uso o revelación cuando resulte necesario para el ejercicio de los derechos de información, consulta y participación o de otras funciones legalmente atribuidas a la representación legal de los trabajadores; previsión esta, que, sin duda, tendrá efectos en los márgenes del deber de sigilo.
Análisis del artículo 87 de la LOPDGDD: el uso de los dispositivos digitales por la persona trabajadora, su control por parte de la empresa y el devaluado derecho a la intimidad
Authors: Quirós Hidalgo José Gustavo
Published: October 2022

La regulación del uso de los dispositivos digitales puestos a disposición de la persona trabajadora para la ejecución de su prestación de servicios era una materia omitida por la legislación laboral, motivo por el cual resultaban aplicables sus previsiones genéricas relativas a las facultades de control y vigilancia de la empresa sobre el cumplimiento por aquella de sus obligaciones profesionales; no obstante, la elevada litigiosidad generada provocó que los tribunales nacionales y comunitarios fueran estableciendo casuísticamente unos criterios interpretativos en este específico ámbito no exentos de incertidumbre, lo que a todas luces reclamaba una mayor seguridad jurídica del ordenamiento jurídico para responder a la utilización de las nuevas tecnologías como una realidad sociolaboral ya consolidada.
Precisamente, a finales de 2018 se promulgó una nueva normativa en materia de protección de datos que vino a introducir y regular los nuevos y denominados «derechos laborales digitales», entre los que se encuentra la garantía de la intimidad de la persona trabajadora frente a la regulación del uso de los dispositivos digitales en el trabajo y su control empresarial. Por tal motivo, el presente estudio examina el contenido de tal derecho y sus requisitos, analizando –teniendo en cuenta la experiencia de la negociación colectiva en esta materia– la obligación legal de establecer criterios sobre su uso profesional o privado –pues es admisible la prohibición del segundo–, la necesaria intervención de la representación de las personas trabajadoras, la preceptiva información previa a cada persona trabajadora y los posibles procedimientos de control por parte de la empresa; todo ello para garantizar el debido respeto a los derechos fundamentales, aun cuando la regla general a partir de esta nueva regulación, que no deja de ofrecer serias dudas interpretativas, parece legitimar una notable intromisión en la intimidad de la persona trabajadora.