La corrupción de menores y el concepto de pornografía infantil tras la Ley Orgánica 1/2015. Nuevas figuras punibles. Delitos contra la libertad sexual
Authors: Sánchez-Albornoz Bernabé Carmen 
Published: November 2024

El presente trabajo tiene por objeto hacer una aproximación a las novedades introducidas en los delitos contra la libertad e indemnidad sexual de los menores y más concretamente en materia de corrupción y de prostitución de menores. Cierto es que mediante LO 5/2010 de 23 de junio el legislador introdujo notables modificaciones en estos delitos, creando nuevas figuras penales y recogiendo por vez primera, de forma unitaria en un solo capítulo, los delitos que afectaban a menores. Dicha reforma tenía por objeto principal la necesidad de trasponer la Decisión marco 2004/68/JAI del Consejo, de 22 de diciembre de 2003, relativa a la lucha contra la explotación sexual de los niños y la pornografía infantil. Sin embargo dicha Decisión marco ha sido superada por la Directiva 2011/93, lo que ha conllevado la necesidad de ajustar las previsiones legislativas de los estados miembros a su regulación, aunque el nuevo texto penal resultantes ha sido objeto de múltiples críticas en la doctrina, no solo por su deficiente sistemática y redacción, sino por no haberse valorado previamente los resultados de la modificación efectuada en 2010. Nuevos cambios sin conocer el resultado del inmediatamente anterior. El trabajo examina primero la prostitución y explotación sexual de menores y personas con discapacidad, que introduce novedades no solo en conductas, sino también incorporando una serie de circunstancias agravantes específicas, algunas ya existentes y otras de nuevo cuño. En materia de pornografía infantil, la técnica es similar, aunque la novedosa introducción de las conductas que se van a considerar pornografía infantil va a plantear numerosos problemas, principalmente en orden a definir el concepto de "pornografía virtual", y si en el supuesto de que no se corresponda con la imagen de una persona real, sino que haya sido fruto de la imaginación humana y creada con herramientas informáticas conocidas o futuras, debe ser objeto de punición. En este caso, el debate es amplio y altamente surgente, en relación a que bien jurídico protegido, dado que la figura representada no se corresponde con ningún menor o discapacitado necesitado de especial protección. El debate está servido. Por último, y de forma somera, se analizan las nuevas figuras relativas al grooming y al embaucamiento, que por su novedad son objeto de una cuestión específica. En todo caso, este trabajo tiene por finalidad servir de guía en las nuevas figuras delictivas y a las circunstancias atenuantes ya gravantes que el legislador establece, dando una pequeña visión de las dudas que en su aplicación creo que puedan surgir, que entiendo debe estar acompañada de una pequeña referencia al ámbito procesal en estos delitos, muy importante, pues no podemos obviar que la víctima es un menor, en ocasiones de corta edad, de tal forma que encontramos dos grandes problemas como son impedir su victimización secundaria en la medida de los posible y la calidad de su testimonio. Introducir nuevas conductas típicas y diseccionar todos sus elementos y posibilidades no sirve de nada, si la sentencia está condicionada por carencias en la fase de instrucción. Es por ello que si desde el inicio del proceso penal los jueces de instrucción no aseguran el testimonio de menores -elemento esencial en estos delitos- algunos hechos pueden quedar impunes. Por ello, y quizás extralimitándome del ámbito de derecho sustantivo de este trabajo, y pidiendo disculpas anticipadas, introduzco una breve reflexión sobre la practica jurídica y las novedades sustanciales que en esta materia ya había introducido el Tribunal Supremo, antes de la Ley 4/2015, al aplicar la Directiva 2012/29/UE del Parlamento Europeo y el Consejo de 25 de octubre y la doctrina del TEDH.