Controle de constitucionalidade - Contribuição Finsocial - Empresas prestadoras de serviço
Authors: Silva Moacir Antônio Machado da 
Published: August 2023

I. Controle de constitucionalidade das leis em recurso extraordinário e o problema do Finsocial exigível das empresas de serviço.O recurso extraordinário é mecanismo de controle incidente da constitucionalidade de normas, cujo âmbito material, portanto, não pode ultrapassar o da questão prejudicial de inconstitucionalidade de solução necessária para assentar premissa de decisão do caso concreto.Conseqüente limitação temática do RE, na espécie, à questão da constitucionalidade do art. 28 da Lei 7.738/89, única, das diversas normas jurídicas atinentes ao Finsocial referidas no precedente em que fundado o acórdão recorrido, que é prejudicial da solução deste mandado de segurança, mediante o qual a impetrante - empresa dedicada exclusivamente à prestação de serviços -, pretende ser subtraída à sua incidência.II. Finsocial: contribuição devida pelas empresas dedicadas exclusivamente à prestação de serviço: evolução normativa.Sob a Carta de 1969, quando instituída (D.I. 1940/82, art. 1º, § 2º), a contribuição para o Finsocial devida pelas empresas de prestação de serviço - ao contrário das outras modalidades do tributo afetado à mesma destinação -, não constituía imposto novo, da competência residual da União, mas, sim, adicional do imposto sobre a renda, da sua competência tributária discriminada (STF, RE 103.778,18-9-85, Guerra, RTJ 116/1.138).Como imposto sobre renda, que sempre fora, é que dita modalidade de Finsocial - que não incidia sobre o faturamento e, portanto, não foi objeto do art. 56 ADCT/88 - foi recebida pela Constituição e vigeu como tal até que a Lei 7.689/88 a substituísse pela contribuição social sobre o lucro desde então incidente também sobre todas as demais pessoas jurídicas domiciliadas no País.O art. 28 da Lei 7.738 visou a abolir a situação antiisonômica de privilégio, em que a Lei 7.689/88 situara ditas empresas de serviço, quando, de um lado, universalizou a incidência da contribuição sobre o lucro, que antes só a elas onerava, mas, de outro, não as incluiu no raio de incidência da contribuição sobre faturamento, exigível de todas as demais categorias empresariais.III. Contribuição para o Finsocial exigível das empresas prestadoras de serviço, segundo o art. 28, Lei 7.738/89: constitucionalidade, porque compreensível no art. 195, I, CF, mediante interpretação conjorme a Constituição.O tributo instituído pelo art. 28 da Lei 7.738/89 - como resulta de sua explícita subordinação ao regime de anterioridade mitigada do art. 195, § 6º CF, que delas é exclusivo - é modalidade das contribuições para o financiamento da seguridade social e não, imposto novo da competência residual da União.Conforme já assentou o STF (RREE 146.733 e 138.284), as contribuições para a seguridade social podem ser instituídas por lei ordinária quando compreendidas nas hipóteses do art. 195, I, CF, só se exigindo lei complementar quando se cuida de criar novas fontes de financiamento do sistema (CF, art. 195, § 4º).A contribuição social questionada se insere entre as previstas no art. 195, I, CF e sua instituição, portanto, dispensa lei complementar: no art. 28 da Lei 7.738/89, a alusão a "receita bruta" como base de cálculo do tributo, para conformar-se ao art. 195, I, da Constituição, há de ser entendida segundo a definição do DI. 2397/87, que é equiparável à noção corrente de "faturamento" das empresas de serviço.