案例一：
经审理查明，2016年8月，被告人刘某某通过微信聊天软件从李ＡＡ（另案处理）处购买30盒“虫草鹿鞭丸”，并在自己经营的建平县红山鑫美成人保健品店销售。截止至案发前，刘某某共销售27盒“虫草鹿鞭丸”，余下3盒被建平县公安局民警查获并扣押。经太原市食品药品监督管理局认定，“虫草鹿鞭丸”其外包装盒及内附资料标示符合药品的定义，但未标注药品批准文号，应按假药论处。经朝阳市市场监督管理局认定，“虫草鹿鞭丸”属于必须经批准而未经批准生产、进口的药品，应按假药论处。2018年7月至同年10月，被告人刘某某受其妹夫肖某某（另案处理）的雇佣，在肖某某租赁的朝阳市双塔区光明街三段39号出租屋内，将散装药片（或胶囊）装入“金牌玛卡”、“第五元素”包装盒内邮寄销售。经江苏中谱检测有限公司检验，“金牌玛卡”、“第五元素”中均含有国家禁止在保健食品中添加的物质西地那非。

案例一相关法律条文：
生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
药品使用单位的人员明知是假药而提供给他人使用的，依照前款的规定处罚。



在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。



犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。



犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。



判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。



对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。



拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。




案例一判决结果：
name: 刘某某
crime: 销售假药罪
销售有毒、有害食品罪
sentence: 有期徒刑一年

案例二：
蔡美英生产、销售假药罪、生产、销售有毒、有害食品罪二审刑事判决书江苏省南通市中级人民法院刑事判决书（2017）苏06刑终183号：江苏省南通市崇川区人民法院审理江苏省南通市崇川区人民检察院指控原审被告人蔡美英犯销售假药罪、销售有毒、有害食品罪一案，于2017年5月31日作出（2017）苏0602刑初218号刑事判决。原审被告人蔡美英不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年9月25日公开开庭审理了本案，江苏省南通市人民检察院指派检察员杨薇薇出庭履行职务，上诉人蔡美英及其辩护人朱朝辉到庭参加诉讼。现已审理终结原审判决认定：被告人蔡美英系南通市崇川区乐欢计生用品商店（以下简称乐欢计生用品商店）实际经营者，在经营期间，蔡美英多次从河南席某等人处购得“持久猛男”、“美国伟哥王”、“美国蓝某”等性保健品进行销售。2016年2月18日，公安机关至乐欢计生用品商店调查，调取了店内的“硬七天”40盒、“ｖｉｇｏｕｒ”86盒、“硬汉子”25盒、“久战伟哥”56盒、“美国伟哥王”15盒、“硬中硬”6盒、“男1号”29盒、“金功夫”96盒、“美国黄金玛卡”21盒、“宫廷圣宝生精胶囊”31盒、“阴茎增大片”104盒、“金功夫活力胶囊”5盒、“虫草鹿鞭王”6盒、“六十六味帝皇丸”7盒、“黄金玛卡（铁盒）”26盒、“虎虎生威”11盒、“早泄克星”11盒、“硬特快”10盒、“美国蓝某”9盒、“中药伟哥”5盒、“美国黑金”48盒、“增大延时王”12盒、“享硬玛卡浓缩片”11盒、“强效浓缩催情片（美国女伟哥）”19盒、“持久猛男”8盒、“伟哥1＋1”4盒、“虫草强肾王”1盒、“蚁力神”1盒，并委托南通市食品药品监督检验中心检验，经检验，“虫草鹿鞭王”、“宫廷圣宝生精胶囊”、“美国蓝某”、“中药伟哥”、“美国伟哥王”、“ｖｉｇｏｕｒ”、“美国黄金玛卡”、“硬汉子”、“阴茎增大片”、“早泄克星”、“享硬玛卡浓缩片”、“美国黑金”、“久战伟哥”、“硬特快”、“黄金玛卡”、“金功夫”、“虎虎生威”、“金功夫活力胶囊”、“硬七天”、“硬中硬”、“伟哥1＋1”、“增大延时王”、“男1号”、“持久猛男”中均检出西地那非。公安机关于2016年3月28日以蔡美英涉嫌销售有毒有害食品犯罪为由，对其采取了取保候审的强制措施。2016年4月的一天，姚某、田某1至乐欢计生用品商店向被告人蔡美英购买性保健品，交付钱款后，按蔡美英要求至南通市第四人民医院对面的中国银行门口，在该地点，一男子（身份未查明）将40盒“美国伟哥王”、20盒“持久猛男”、10盒“天天硬”交给姚某、田某1。“持久猛男”包装说明中标识有“主要原料、适宜人群、用法用量、对前列腺患者有良好疗效”等内容，但包装、标签内容上均无药品批准文号。经南通市食品药品监督检验中心检验，“持久猛男”、“美国伟哥王”中均含有西地那非。经南通市食品药品监督管理局认定，涉案产品“持久猛男”应按假药论处，“美国伟哥王”属于有毒有害食品。原审法院认为，被告人蔡美英违反国家药品管理法规，销售从非正规渠道购得药品“持久猛男”，且“持久猛男”被检验为假药，其行为已构成销售假药罪；被告人蔡美英违反国家食品管理法规，明知是掺有有毒、有害的非食品原料的食品而进行销售，其行为已构成销售有毒、有害食品罪。被告人蔡美英一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人蔡美英在庭审中能如实供述主要犯罪事实，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第一百四十四条、第六十九条、第六十四条之规定，判决：一、被告人蔡美英犯销售假药罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元；犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。二、公安机关在被告人蔡美英处查获的“虫草鹿鞭王”六盒、“宫廷圣宝生精胶囊”三十一盒、“美国蓝某”九盒、“中药伟哥”五盒、“美国伟哥王”十五盒、“ｖｉｇｏｕｒ”八十六盒、“美国黄金玛卡”二十一盒、“硬汉子”二十五盒、“阴茎增大片”一百零四盒、“早泄克星”十一盒、“享硬玛卡浓缩片”十一盒、“美国黑金”四十八盒、“久战伟哥”五十六盒、“硬特快”十盒、“黄金玛卡”二十六盒、“金功夫”九十六盒、“虎虎生威”十一盒、“金功夫活力胶囊”五盒、“硬七天”四十盒、“硬中硬”六盒、“伟哥1＋1”四盒、“增大延时王”十二盒、“男1号”二十九盒、“持久猛男”八盒，予以没收。上诉人蔡美英的上诉理由：1、其经营的乐欢计生用品商店被查处之后没有再向他人销售性保健品。2、其销售的“持久猛男”是性保健品，不是假药，应认定其构成销售有毒、有害食品罪一个罪名。3、请求二审对其改判适用缓刑。辩护人的辩护意见：1、原审认定公安机关于2016年2月18日在蔡美英经营的乐欢计生用品商店调取了“持久猛男”8盒与事实不符，蔡美英持有的调取证据清单上没有“持久猛男”这一品种。2、原审认定姚某、田某1于2016年4月份向蔡美英购买了40盒“美国伟哥王”、20盒“持久猛男”，证据不充足。3、不应仅凭药监部门的说明认定“持久猛男”为药品，蔡美英陈述其销售的产品均是保健品，主观上没有销售假药的故意，其行为构成销售有毒、有害食品罪一罪。4、建议对蔡美英适用缓刑。出庭检察员的检察意见：原审认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，建议二审驳回上诉，维持原判。二审经审理查明的事实与一审相同。上诉人蔡美英犯销售假药罪、销售有毒、有害食品罪的事实，有物证“硬七天”、“ｖｉｇｏｕｒ”、“硬汉子”、“美国伟哥王”、“持久猛男”等（照片）,书证蔡美英的户籍信息证明、乐欢计生用品商店营业执照、宇鑫物流收发货单、物流结算信息查询单，证人田某1、姚某、李某、田某2、田某3、吴某、席某等的证言，上诉人蔡美英的供述和辩解，辨认笔录，搜查笔录，扣押物品清单，南通市食品药品监督检验中心出具的检验报告，南通市食品药品监督管理局出具的关于“持久猛男”产品定性问题的说明、关于“美国伟哥王”产品定性问题的说明，视听资料现场录像，公安机关出具的到案经过、情况说明等证据予以证实。上述证据均经一、二审庭审举证质证，均具有证明效力，本院予以确认。针对本案的争议焦点，本院综合评判如下：关于公安机关于2016年2月18日在蔡美英经营的乐欢计生用品商店有无调取到物品“持久猛男”的问题。经查，二审期间，辩护人提交法庭的由蔡美英持有的调取证据清单上没有“持久猛男”这一物品，但公安机关于2016年2月18日至乐欢计生用品商店调查现场情况时进行了同步录像，录像中显示具有显著外包装特征的“持久猛男”在该商店内被公安人员当场查获，经二审庭审举证、质证，上述视听资料现场录像具有证明效力。由于公安人员发现在调取证据清单上遗漏填写“持久猛男”遂进行了更正，蔡美英亦在更正后的调取证据清单上签名捺印，虽然更正后的调取证据清单在填写的时间上存在瑕疵，但公安机关已经作出了合理解释，且该清单与视听资料现场录像、物证“持久猛男”（照片）等证据之间相互印证，可以作为认定本案事实的根据。因此，辩护人关于原审认定公安机关于2016年2月18日在乐欢计生用品商店调取了“持久猛男”8盒与事实不符的辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于蔡美英是否于2016年4月份向姚某、田某1销售40盒“美国伟哥王”、20盒“持久猛男”的问题。经查，证人姚某、田某1的证言证实，2016年4月的一天，姚某、田某1一起到乐欢计生用品商店购买性保健品，姚某支付货款后，两人按店主的要求到南通市第四人民医院对面的中国银行门口等候，后一男子前来将40盒“美国伟哥王”、20盒“持久猛男”等物品交给他们。经姚某、田某1分别辨认，店主为上诉人蔡美英。上述证人证言、辨认笔录与证人李某的证言、物证从姚某、田某1处扣押的“美国伟哥王”、“持久猛男”（照片）等证据相互印证，足以认定。因此，上诉人蔡美英上诉否认其在乐欢计生用品商店被查处之后向他人销售过性保健品的上诉理由及辩护人关于原审认定姚某、田某1于2016年4月份向蔡美英购买40盒“美国伟哥王”、20盒“持久猛男”证据不足的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。关于蔡美英销售多种非法添加有毒、有害非食品原料的性保健品行为的定性问题。经查，上诉人蔡美英违反国家药品、食品安全管理法律规定，销售多种来源于非正规渠道的性保健品，其中，涉案的“美国伟哥王”等产品中非法添加有毒、有害的非食品原料，上诉人蔡美英的行为构成销售有毒、有害食品罪；涉案的“持久猛男”亦非法添加有毒、有害的非食品原料，且在产品包装说明中标识有“主要原料、适宜人群、用法用量、对前列腺患者有良好疗效”等内容，但其包装标签内容上均无药品批准文号，原审法院根据南通市食品药品监督管理局出具的认定意见等相关材料，认定上诉人蔡美英的行为构成销售假药罪，有事实和法律依据。因此，上诉人蔡美英及辩护人关于蔡美英的行为构成销售有毒、有害食品罪一个罪名的上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于是否对蔡美英适用缓刑的问题。经查，上诉人蔡美英因涉嫌犯销售有毒、有害食品罪被公安机关取保候审期间，仍然继续实施销售假药犯罪和销售有毒、有害食品犯罪，有较深的主观恶性，不符合适用缓刑的条件。因此，上诉人蔡美英及辩护人关于请求对蔡美英适用缓刑的上诉理由及辩护意见，本院不予采纳本院认为，上诉人蔡美英违反国家药品管理法律规定，销售假药，其行为构成销售假药罪；上诉人蔡美英违反国家食品安全管理法律规定，销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品，其行为构成销售有毒、有害食品罪。上诉人蔡美英一人犯数罪，依法应当数罪并罚。原判决认定事实和适用法律正确，审判程序合法，但未考虑上诉人蔡美英销售假药、销售有毒、有害食品犯罪当中大部分由于其意志以外的原因而未得逞的犯罪未遂情节，对蔡美英的量刑不当，本院予以调整。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第一百四十四条、第二十三条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下一、维持江苏省南通市崇川区人民法院（2017）苏0602刑初218号刑事判决第二项，即“公安机关在被告人蔡美英处查获的“虫草鹿鞭王”六盒、“宫廷圣宝生精胶囊”三十一盒、“美国蓝金”九盒、“中药伟哥”五盒、“美国伟哥王”十五盒、“ｖｉｇｏｕｒ”八十六盒、“美国黄金玛卡”二十一盒、“硬汉子”二十五盒、“阴茎增大片”一百零四盒、“早泄克星”十一盒、“享硬玛卡浓缩片”十一盒、“美国黑金”四十八盒、“久战伟哥”五十六盒、“硬特快”十盒、“黄金玛卡”二十六盒、“金功夫”九十六盒、“虎虎生威”十一盒、“金功夫活力胶囊”五盒、“硬七天”四十盒、“硬中硬”六盒、“伟哥1＋1”四盒、“增大延时王”十二盒、“男1号”二十九盒、“持久猛男”八盒，予以没收。”二、撤销江苏省南通市崇川区人民法院（2017）苏0602刑初218号刑事判决第一项，即“被告人蔡美英犯销售假药罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元；犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。”三、上诉人蔡美英犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元；犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币四千元。决定执行有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月31日起至2018年1月30日止。罚金自本判决生效之日起三十日内缴纳。）本判决为终审判决审判长方永梅审判员杜吉华审判员顾峰峰二〇一七年十二月二十五日法官助理花岳亮书记员王静

案例二相关法律条文：
生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
药品使用单位的人员明知是假药而提供给他人使用的，依照前款的规定处罚。



在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。



已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。



判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。



犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。



适用速裁程序审理案件，人民法院应当在受理后十日以内审结；对可能判处的有期徒刑超过一年的，可以延长至十五日。




案例二判决结果：
name: 蔡美英
crime: 销售假药罪
销售有毒、有害食品罪
sentence: 有期徒刑八个月