案例一：
经审理查明，2017年年初，被告人方凯坚向被告人方建安租赁方建安位于云霄县的旧房用于藏放假烟。2017年8月19日，省市县联合打假队在该旧房查获“云烟（软珍品）”牌成品卷烟24件（25条／件）、半成品烟支18件（其中“中华（硬）”牌7件、“白沙”牌11件，均为10ｋｇ／件）。经鉴定，现场查获的卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经认定，被查获的卷烟价值人民币305697元。

案例一相关法律条文：
违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。



共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。



组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。



在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。



判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。



罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。



对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。



犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。



犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。



人民法院对于自诉案件进行审查后，按照下列情形分别处理：
（一）犯罪事实清楚，有足够证据的案件，应当开庭审判；
（二）缺乏罪证的自诉案件，如果自诉人提不出补充证据，应当说服自诉人撤回自诉，或者裁定驳回。
自诉人经两次依法传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，按撤诉处理。
法庭审理过程中，审判人员对证据有疑问，需要调查核实的，适用本法第一百九十六条的规定。




案例一判决结果：
name: 方凯坚
crime: 非法经营罪
sentence: 有期徒刑五年
name: 方建安
crime: 非法经营罪
sentence: 有期徒刑一年一个月

案例二：
王羽、黄某１非法经营一审刑事判决书福建省三明市三元区人民法院刑事判决书（2017）闽0403刑初209号：三明市三元区人民检察院以元检公诉刑诉［2017］230号起诉书指控被告人王羽、黄某１犯非法经营罪，于2017年11月3日向本院提起公诉。本院于同年11月9日立案，依法适用普通程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。三明市三元区人民检察院指派检察员陈迪出庭支持公诉，被告人王羽及其辩护人何俐亲、被告人黄某１及其辩护人王雁到庭参加诉讼。现已审理终结经审理查明：1.2017年1月5日，被告人王羽事先与郭某（另案处理）协商后，由林某等人（另案处理）从云霄县运输香烟至三明。同日，被告人王羽通过盛丰物流将上述94件香烟（每件装有25条，每条200支）发往上海、攀枝花、乐山犍为等地。现该批香烟中发往上海、攀枝花、乐山犍为等地的香烟已被公安机关追回并扣押，其中发往攀枝花的香烟分别为云烟（软珍品）100条（市场零售价格人民币230元／条，下同）、云烟（紫）100条（人民币100元／条），价值共计人民币33000元；发往乐山犍为的香烟为云烟（软珍品）100条，价值共计人民币23000元；发往上海的香烟分别为中华（大中华）38条（人民币1000元／条）、白沙（和天下）38条（人民币1000元／条）、熊猫（硬时代版）38条（人民币850元／条）、中华（软）75条（人民币700元／条）、南京（雨花石）114条（人民币530元／条）、冬虫夏草（和润）38条（人民币500元／条）、中华（硬）150条（人民币450元／条）、玉溪（田园）38条（人民币400元／条）、芙蓉王（硬）150条（人民币250元／条）、玉溪（软）125条（人民币230元／条）、牡丹（软）100条（人民币130元／条），共计904条，价值共计人民币402170元。经福建省烟草质量监督检测站鉴定，被查扣的云烟（软珍品）、云烟（紫）香烟均为假冒注册商标且为伪劣卷烟；经上海市烟草质量监督监测站鉴定，被查扣的冬虫夏草（和润）、牡丹（软）、芙蓉王（硬）、白沙（和天下）、南京（雨花石）、熊猫（硬时代版）、玉溪（软）、玉溪（田园）、中华（大中华）、中华（软）、中华（硬）香烟均为假冒注册商标且为伪劣卷烟。2.2017年1月7日，被告人王羽事先与郭某等人协商后，便从三明雇佣一辆箱式货车到云霄县运输一批香烟到三明，并存放在事先租好的仓库中重新进行分拣。同日，被告人王羽将其中100件香烟（每件25条）通过盛丰物流发往上海、重庆市永川区等地。现该批香烟均已被公安机关追回，其中发往上海的香烟分别为中华（硬）300条、牡丹（软）700条，价值共计人民币226000元；发往重庆市永川区的香烟分别为红塔山（硬经典100）750条（人民币100元／条）、云烟（紫）750条，价值共计人民币150000元。经福建省烟草质量监督检测站鉴定，被查扣的中华（硬）、牡丹（软）、红塔山（硬经典100）、云烟（紫）香烟均为假冒注册商标且为伪劣卷烟。3.2017年1月10日左右，被告人王羽因未收到郭某答应支付的款项，便将前次剩余、未运输的香烟予以扣留并自行处理。与此同时，被告人王羽找到被告人黄某１要求其出面帮忙，被告人黄某１在明知被告人王羽扣留的是假烟的情况下，仍帮忙联系租赁仓库，与被告人王羽一起将扣留的香烟转移至新租赁的仓库；在郭某来三明向被告人王羽讨要该批香烟时出面帮忙回绝；在被告人王羽答应归还50件香烟给郭某时帮忙被告人王羽到仓库中将部分香烟分出；同时还有应被告人王羽的要求帮忙找人销售香烟。被告人王羽自己经他人联系后，以每条人民币80元的价格销售205条中华（硬）香烟，实际得款共计人民币12400元。2017年7月4日，被告人王羽、黄某１分别被公安机关抓获归案，并在被告人王羽住处扣押香烟中华（硬）2条、租赁的仓库扣押香烟中华（软）388条、中华（硬）779条、云烟（软大重九）1条（人民币980元／条）。中华（硬）779条，按照实际销售价格价值为人民币62320元；中华（软）388条、云烟（软大重九）1条，按照市场零售价格价值共计人民币272580元；上述扣押香烟价值共计人民币334900元。经福建省烟草质量监督检测站鉴定，被查扣的中华（软）、中华（硬）、云烟（软大重九）香烟均为假冒注册商标且为伪劣卷烟。在本院审理期间，被告人王羽退出非法所得人民币12400元。上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：被告人王羽、黄某１的户籍证明、违法犯罪经历查询情况表、到案经过、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、视频截图、接受证据材料清单、盛丰物流单据、仓库租赁合同、微信截图、三明市烟草专卖局出具的案件移送函、立案报告书、移送财物清单、先行登记保存通知书、勘验笔录、证据复制提取单、卷烟产品鉴别检验抽样单、卷烟产品鉴别检验委托协议书、涉案烟草专卖品核价表、情况说明等书证；证人郭某、吴某１、吴某２、毛某１、潘某、毛某２、赖某、陈某、黄某２、廖某、邓某、黄某３的证言；被告人王羽、黄某１的供述和辩解；福建省烟草质量监督检测站、上海市烟草质量监督检测站出具的卷烟产品鉴别检验报告；辨认笔录、抽样笔录等证据证实，足以认定。被告人王羽、黄某１在开庭审理过程中对上述事实及证据，均不持异议。被告人王羽的辩护人提出以下辩护意见：1.被告人王羽非法经营行为不应认定为情节特别严重，本案未查清假烟售价，且公安机关扣押的假烟未销售，不应按真烟零售价推定非法经营数额，也不应按80元／条计算；2.被告人王羽为他人销售、运输香烟，受益相对较小，其作用较小，应当对其酌情从轻处罚；3.被告人王羽被查扣的假烟属于销售行为的一部分，尚未到达买家手中，应当认定为未遂；4.本案不能以运输行为以单独的非法经营事实进行刑事打击；5.被告人王羽与郭某存在债权、债务关系，将郭某假烟扣下的行为，属于民事上的留置，不能作刑法上的评价，不属于非法经营；6.被告人王羽家中扣押的香烟是被告人王羽吸食所用，不能认定为非法经营；7.被告人王羽具有坦白、从犯的情节，没有前科劣迹，认罪态度较好。被告人黄某１的辩护人提出以下辩护意见：1.对公诉机关指控被告人黄某１犯非法经营罪没有异议，但不应认定其为情节特别严重。本案非法经营数额应按假烟销售价格来认定，不应按照真烟价格计算，应当以以往销售过同类假烟的销售价来认定；2.被告人黄某１系从犯，且并未牟取利益，应在量刑上区别对待；3.被告人黄某１是初犯、偶犯，没有违法犯罪前科，认罪态度诚恳。建议法庭对对其三年以下量刑并给予缓刑。针对上述的辩称及辩护意见，根据本案的事实和证据，本院分析评判意见如下：1.本案被告人是否构成非法经营罪及非法经营数额的认定问题。经查，本案被告人王羽明知他人生产、运输、销售伪劣卷烟，而帮助他人从事运输，后自行销售伪劣卷烟，被告人黄某１帮助被告人王羽租赁仓库及帮忙寻找客源，二被告人的行为已违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，且明知他人生产或销售伪劣卷烟等烟草专卖品，而为他人提供运输、仓储等条件，情节严重，应当按非法经营罪的共犯论处。被告人王羽的辩护人提出其帮助他人运输卷烟及扣留他人伪劣卷烟进行销售的行为不构成非法经营罪，于法无据，本院不予采纳。公安机关在被告人王羽住处查扣的卷烟，因三明市城区烟草专卖局出具的卷烟产品鉴别检验抽样单、卷烟产品鉴别检验委托协议书在样品基数、查获数量中并未将住处扣押的中华（硬）2条计算在内，未进行抽样鉴别，无法认定该卷烟为非法经营的数量，本院予以扣减。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定：“非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：（一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；……”。本院认为，本案被告人王羽以80元／条的价格销售中华（硬），查获的仓库内未销售的伪劣中华（硬），应能够查清销售价格，本院对被告人王羽被扣押的仓库内卷烟中华（硬）779条按照实际销售价格计算，非法经营数额认定为人民币62320元。因本案查获的其他品牌伪劣卷烟未查清实际销售价格，且无其他证据予以佐证，按照上述法律规定，应按品牌卷烟的零售价格计算。故本院对公诉机关指控第三起事实卷烟认定数额予以更正。2.被告人王羽、黄某１是否应当认定为非法经营罪的“情节特别严重”问题。经查，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定：具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；（二）非法经营卷烟一百万支以上的。本案被告人王羽、黄某１非法经营卷烟数额在二十五万以上，且被告人王羽非法经营卷烟达1015400支，二被告人的行为根据法律规定，应当认定为情节特别严重。故本院对二被告人的辩护人提出的此项辩护意见，不予采纳本院认为，被告人王羽伙同他人违反国家烟草专卖管理法律法规，明知他人非法生产、运输、销售烟草专卖品，而帮助他人非法从事运输烟草专卖品活动，非法经营数额共计人民币834170元，情节特别严重；被告人王羽、黄某１违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法从事销售烟草专卖品活动，非法经营数额共计人民币347300元（尚未销售数额人民币334900元），情节特别严重，二被告人的行为已构成非法经营罪。公诉机关指控上述被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人王羽伙同他人帮助他人运输、邮寄伪劣卷烟，已扰乱正常卷烟市场秩序及侵犯了国家的烟草专卖制度，其运输行为应认定为非法经营既遂，至于被告人王羽在本案中将尚未运输的卷烟进行自行销售，因大部分卷烟已被扣押尚未流入社会，考虑其给社会造成危害后果的程度，本院在量刑时酌情从轻处罚。被告人王羽、黄某１归案后，如实供述自己的罪行，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人王羽在非法从事烟草销售活动的共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人王羽在非法从事烟草运输活动的共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人黄某１在非法从事烟草销售活动的共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人黄某１具有劣迹行为，酌情从重处罚。考虑到本案被告人王羽积极退出赃款，酌情从轻处罚。被告人王羽、黄某１的辩护人提出的辩护意见，合理部分予以采纳。公诉机关针对被告人王羽、黄某１提出的量刑建议本院予以采纳。根据上述被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项、第二十五条、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第七十五条、第七十六条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第九条的规定，判决如下一、被告人王羽犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十五万元。二、被告人黄某１犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五万元。三、在案扣押的被告人王羽的赃款人民币12400元，予以没收，上缴国库。四、在案扣押的信用卡、银行卡、手机、香烟等物品，由扣押机关予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长包华斌审判员郑成珺人民陪审员吕士北二〇一八年二月九日书记员盖歆

案例二相关法律条文：
违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。



在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。



对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。



犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。



犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。



对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。



拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。



被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：
（一）遵守法律、行政法规，服从监督；
（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；
（三）遵守考察机关关于会客的规定；
（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。



对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。




案例二判决结果：
name: 王羽
crime: 非法经营罪
sentence: 有期徒刑五年
name: 黄某１
crime: 非法经营罪
sentence: 有期徒刑一年二个月