案例一：
原判认定：被告人赵盛平于2010年担任贵阳市白云区沙某卫生院院长职务。2013年至2014年，被告人赵盛平利用其担任贵阳市沙某卫生院院长的职务便利，虚列工作人员王某1、朱某、郭某为沙某卫生院合作方，以发放工资、绩效给三人的名义从沙某卫生院套取公款打往由赵盛平实际控制的王某1、朱某、郭某的银行卡中，其间王某1账户中得款人民币35.32285万元、朱某账户中得款人民币32.56675万元、郭某账户中得款人民币24.4320万元，共计人民币92.3216万元，被告人赵盛平将该款用于个人消费。2012年11月，被告人赵盛平利用其担任贵阳市白云区沙某卫生院院长的职务便利，与该院供货商代之胜（已判决）共谋，以虚假购置麻醉机的方式，骗取沙某卫生院公款人民币120000元。2013年6月至2016年6月，被告人赵盛平利用其担任贵阳市白云区沙某卫生院院长的职务便利，虚列支出项目，以发放劳务费、药品会计工资等名义截留、套取公款先后存入杨某、莫某1两人（均另案处理）的个人账户，以此方式设立沙某卫生院“小金库”。2013年6月至2015年6月，被告人赵盛平安排杨某、莫某1套取沙某卫生院公款人民币46.4119万元存入杨某个人账户中。期间，赵盛平安排杨某、莫某1将人民币3.9万元用于赵盛平个人消费。赵盛平安排将小金库钱款用于发放在职职工年终奖金、绩效、津贴共计人民币30.1098万元。2014年春节、2015年春节期间，赵盛平与杨某、莫某1共谋先后两次在绩效奖金外多领取共计人民币5.4万元后平均私分。2015年6月至2016年11月，被告人赵盛平安排莫某1套取沙某卫生院公款存入莫某1个人账户中，2016年春节期间，赵盛平安排莫某1从沙某卫生院“小金库”取出人民币2万元后平均私分。2010年3月王某2及李涛与沙某卫生院签订合同，由二人经营该院部分科室，二人在经营期间购置了办公用品及医疗设备。2011年11月27日，二人与沙某卫生院解除合同关系，合同中约定双方解除合同关系后上述办公用品及医疗设备归沙某卫生院所有。2014年5月，被告人赵盛平利用其担任贵阳市白云区沙某卫生院院长的职务便利，在林某找到其欲承包沙某卫生院主要业务科室后，赵盛平以沙某卫生院主要业务科室已有其他公司承包并且已经投资购置医疗设备为由，要林某支付人民币35万元给赵盛平，赵盛平代为转交前期承包商，林某可以获得沙某卫生院的承包合作，林某表示同意。后赵盛平收取林某人民币35万元，之后林某承包了沙某卫生院部分科室。另查明，案发后，被告人赵盛平家属向贵阳市白云区纪律检查委员会交纳了人民币1563284.02元。宣判后，原公诉机关贵阳市白云区人民检察院认为原判适用法律错误，导致量刑畸轻，提出如下抗诉理由：（1）原判将林某为获取医院承包经营权而支付给赵盛平的35万元认定为沙某卫生院的公共财产错误，由此认定赵盛平对该35万元构成贪污而非受贿错误；（2）被告人赵盛平贪污人民币115.6216万元，受贿人民币35万元，应以贪污罪、受贿罪对赵盛平数罪并罚，一审判决适用法律错误，导致量刑畸轻。二审出庭支持抗诉的检察员发表相同出庭意见。原审被告人赵盛平不服，提出如下上诉理由：（1）原判认定92.3216万元是赵盛平贪污所得错误，该款是赵盛平承包所得利益，属于违规所得而非犯罪金额；（2）赵盛平归案后认罪态度好，全额退赃，且表示二审期间愿意缴纳罚金25万元。综上，请二审法院重新认定贪污数额，依法改判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。上诉人赵盛平之辩护人提出相同辩护意见，同时在二审期间向本院提出如下申请：（1）通知证人杨某、莫某1出庭作证，证实赵盛平在指控的时间段内向沙某卫生院缴纳了15%的管理费；（2）通知代某出庭作证，证实赵盛平在承包期间给沙某卫生院投资了一台彩超机；（3）申请调取沙某卫生院在赵盛平承包期内的手术记录及住院病人查房记录，证实赵盛平在承包期内投入相应劳务但没有取得相应的报酬。关于抗诉机关所提“原判将林某为获取医院承包经营权而支付给赵盛平的35万元认定为沙某卫生院的公共财产错误，由此认定赵盛平对该35万元构成贪污而非受贿错误；赵盛平贪污人民币115.6216万元，受贿人民币35万元，应以贪污罪、受贿罪对赵盛平数罪并罚。原判适用法律错误，导致量刑畸轻”的抗诉理由，经查，第一，就赵盛平而言，其利用了其是沙某卫生院的院长这一职务便利，因为不论是与之前的合作人解除合同，还是与林某签订新的合作合同，离开了院长这一职务便利是不可能完成的。第二，赵盛平以“给之前合作的人35万元购买其投入的设备”之托辞，向新的合作人林某索要35万元。第三，赵盛平得到35万元之后，与林某签订了合作协议，为林某谋取了利益。第四，林某作为被索贿方，其主观上并不关心该35万元是否确是之前的合作方所投入的设备对价，亦不关心该35万元是否实际支付给之前的合作方，其认为只要向赵盛平给付35万元，其就能够与沙某卫生院签订合作协议。第五，沙某卫生院与林某签订的合作协议中并未约定林某需向沙某卫生院支付35万元的设备转让款，故该35万元进入沙某卫生院的账户并无合理合法的依据，亦即该35万元不可能成为沙某卫生院的公款。综上，上诉人赵盛平的行为不符合贪污罪的构成要件，而符合受贿罪的构成要件，构成受贿罪，且有索贿情节，依法应对上诉人赵盛平以贪污罪、受贿罪数罪并罚。抗诉机关所提抗诉理由成立，本院予以采纳。关于上诉人赵盛平及其辩护人所提“原判认定92.3216万元是赵盛平贪污所得错误，该款是赵盛平承包所得利益，属于违规所得而非犯罪金额；赵盛平归案后认罪态度好，全额退赃，且表示二审期间愿意缴纳罚金25万元。综上，请二审法院重新认定贪污数额，依法改判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑”的上诉理由及辩护意见，经查：第一，上诉人赵盛平作为沙某卫生院院长，其职责是通过依法有效的行政管理，方便当地老百姓就医，同时在不触及法律、制度规定的前提下，为全院职工谋福利。其作为医疗非营利事业单位的主要负责人，作为国家工作人员，不能采取承包经营的模式对医院进行管理，更不能利用职务便利，利用在职员工的技术、劳动以及医院的公有设施，以“承包之名”务“个人谋利之实”，否则，其行为就是一种贪污。故上诉人赵盛平虚列王某1、朱某、郭某三人名义所得人民币92.3216万元应认定为贪污金额，而非所谓的“承包所得”，该上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。第二，上诉人赵盛平归案后认罪态度较好，退赃人民币156.3284万元属实，作为酌定情节予以考虑

案例一相关法律条文：
国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。



对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。



国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。



对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。



判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。



犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。



判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。



适用速裁程序审理案件，人民法院应当在受理后十日以内审结；对可能判处的有期徒刑超过一年的，可以延长至十五日。



第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查，不受上诉或者抗诉范围的限制。
共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的，应当对全案进行审查，一并处理。




案例一判决结果：
name: 赵盛平
crime: 贪污罪
受贿罪
sentence: 有期徒刑六年六个月

案例二：
林铭受贿二审刑事判决书福建省福州市中级人民法院刑事判决书（2018）闽01刑终1002号：福建省罗源县人民法院审理福建省罗源县人民检察院指控原审被告人林铭犯受贿罪、贪污罪一案，于2018年6月29日作出（2018）闽0123刑初19号刑事判决。原公诉机关福建省罗源县人民检察院不服，提起抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年9月19日公开开庭审理了本案，福州市人民检察院指派检察员王姝娜出庭履行职务,书记员林斌斌担任记录,原审被告人林铭到庭参加诉讼。期间，福州市人民检察院阅卷的时间依法予以扣除。现已审理终结原判认定：1.2010年至2016年，被告人林铭担任罗源县供销合作社联合社主任期间，利用职务便利，招录陈某星、黄某森、连某土、黄某进、于某恩、曾某远、黄某达等人的朋友、子女到供销社下属企业上班，后收受陈某星等七人给予的财物共计15.3万元。2.2007年至2016年，被告人林铭担任罗源县供销合作社联合社主任期间，利用职务便利，对于幼某、郑某屏、杨某栋、郑某、杨某良、吴某民、陈某星等人的职务提拔和工作上给予关照，收受于幼某等七人财物共计7.75万元。3.2012年、2015年，被告人林铭担任罗源县供销合作社联合社主任期间，利用职务便利，分别帮助肖某惠、郑某逸顺利续租罗源县学前路某商铺的社有资产，后多次收受肖某惠、郑某逸二人给予的财物共计9.99万元。4.2008年至2017年，被告人林铭担任罗源县供销合作社联合社主任期间，利用职务便利，以投资分红的名义，伙同原罗源县某翔烟花爆竹有限责任公司经理于幼某多次收受该公司承包人王某峰（已起诉）财物共计31.4万元，林铭个人分得15.7万元。此外，2007年至2015年的每年春节前被告人林铭还收受王某峰以过节费名义给予的财物6.9万元。5.2011年至2016年，被告人林铭担任罗源县供销合作社联合社主任期间，利用职务便利，要求下属企业食用菌市场安排其下岗无业的妹妹林某，在食用菌市场参照其他在岗人员领取全额工资、奖金等。鉴于林铭系上级主管社主任，时任食用菌市场经理的郑某屏就按往年做法，以签订虚假内部承包合同的方式，将林某与其他在岗人员一起列为承包方，利用虚假内部承包合同与实际承包合同的承包差价，从食用菌市场资产实际外租所收的租金中截留部分，在林某在未实际在岗上班的情况下，给林某发放全额工资共计20.291万元。期间，食用菌市场还为林某缴纳社保费用2.7236万元。2011年至2016年期间，林某共获得薪酬合计23.0146万元。2017年1月，罗源县委巡察组在县供销社巡察期间，被告人向部分人员退出受贿款共计18.8万元，其中10.3万元由罗源县纪委收缴。本案审理期间，被告人林铭已退出全部违法所得59.8546万元。原判认定上述事实的证据如下：1．中共罗源县委机构编制委员会的《罗源县供销合作社联合社机构性质证明》、县人民政府会议纪要、罗源县委办公室机构改革“三定”通知证明：供销社系正科级事业单位，经费由县财政全额拨款。2.2010年至2016年期间，罗源县供销社关于人事招录的会议记录及用工合同材料证明：县供销社招录了吴某义、黄某云、叶某明、连某、于捷、许某妹、吴某平、叶甲、游某甲到县供销社下属企业工作。3.罗源县供销社下属企业负责人任职文件证明：郑某、杨某栋、于幼某、吴某民、杨某良、陈某星、郑某屏等人任职情况。4．郑某逸的仓库租赁合同证明：郑某逸向县供销社租赁了莲花城某仓库。5．肖某惠房屋租赁协议证明：肖某惠向县供销社租赁了县社原办公楼开办幼儿园情况。6.2006年1月国务院《烟花爆竹安全管理条例》、闽安委（2007）9号、闽烟办（2007）2号、榕烟监办（2007）33号等文件证明：烟花爆竹特许经营及严格地审批、运输及安全监管规定。7．罗源县某翔烟花爆竹有限责任公司工商登记、烟花爆竹承包经营合同、土地征用协议、会议纪要等材料证明：某翔烟花爆竹有限责任公司厂房基本情况；2006-2017年间王某峰承包县供销社烟花爆竹经营权，合同规定了安全由承包方负责，同时还规定了不如期缴纳管理费要收取滞纳金及公司有权提前取消协议收回专营权等违约责任。8．罗源县某翔烟花爆竹有限责任公司出具的王某峰承包期间的承包管理费缴纳情况材料证明：王某峰承包期间违反协议规定，没有按期缴纳承包费。9．福建省福州市食用菌市场工商登记、2006年至2016年的承包经营责任书、关于食用菌市场2009年至2016年实际收取租金的说明、食用菌市场2009至2016年实际收取租金汇总表、2009年至2016年食用菌市场承包经营合同书，店面、夹层、商场、仓库租赁一览表及无合同情况表证明：罗源食用菌市场系罗源县供销社全额出资的集体所有制企业，该单位向罗源县供销社承包仓库出租等资产的方式为“核定收入、费用包干、节约归己、超支赔偿”，其真实的租金收入与财务凭证上租金收入存在差额达173万元。2011年开始，该单位又与李某、吴某、林某等人签订内部承包经营合同书，将资产出租业务承包给部分个人。10．林某介绍信及劳动合同书、罗源县食用菌市场关于林某的薪资证明、罗源县邮政储蓄银行出具的林某邮储银行工资流水单证明：林某的人事关系；2011年7月至2016年12月，林某在未实际到岗工作的情况下，参照其他食用菌市场“承包”人员的薪资待遇领取工资、福利、奖金共计人民币202910元。11．福州市食用菌市场记账凭证、“关于要求解决补缴社保的报告”、税收完税证明等材料证明：福州市食用菌市场为林某缴纳社保费人民币27236元。12．证人朱某棉、林乙、甘某、陈甲等人证言证明：县供销社主管下属企业的人员招录、职务变动及资产监管，实际是由原供销社主任林铭一手把控。13．证人吴某梯、陈某星的证言证明：被告人林铭利用其身为县供销社主任的职务便利，帮助招录吴某义、吴某平到县供销社上班，并非法收受吴某梯给予的财物，共计人民币6万元。14.证人于某恩的证言证明：被告人林铭利用其身为县供销社主任的职务便利，帮助招录于捷到县供销社上班，并非法收受于某恩给予的财物，共计人民币2万元。15．证人黄某森的证言证明：被告人林铭利用其身为县供销社主任的职务便利，帮助招录黄某云到县供销社上班，并非法收受黄某森给予的财物，共计人民币3000元。16.证人连某土的证言证明：被告人林铭利用其身为县供销社主任的职务便利，帮助招录连某到县供销社上班，并非法收受连某土给予的财物，共计人民币5000元。17.证人黄某进的证言证明：被告人林铭利用其身为县供销社主任的职务便利，帮助招录叶某明到县供销社上班，并非法收受黄某进给予的财物，共计人民币5000元。18.证人曾某远的证言证明：被告人林铭利用其身为县供销社主任的职务便利，帮助招录叶甲到县供销社上班，并非法收受曾某远给予的财物，共计人民币2万元。19.证人黄某达的证言证明：被告人林铭利用其身为县供销社主任的职务便利，帮助招录许某妹、游某甲到县供销社上班，并非法收受黄某达给予的财物，共计人民币4万元。20．证人杨某栋、郑某、杨某良、吴某民、陈某星、于幼某、郑某屏的证言证明：被告人林铭利用县供销社主任的身份，为上述人员提供工作便利、职务提拔并因此收受财物，共计人民币7.75万元。其中收受杨某栋3.6万元；郑某6000元；杨某良4000元；吴某民6000元；陈某星8000元；于幼某6000元；郑某屏1.15万元。21．证人郑某屏的证言证明：被告人林铭利用县供销社主任的身份要求郑某屏给予郑某逸续租县供销社资产上的方便。22．证人郑某逸的证言证明：被告人林铭在其要求下，利用县供销社主任的身份给予其续租县供销社资产上的方便，使其顺利续租，并非法收受了其给予的财物，共计人民币1万元。23．证人肖某惠的证言证明：被告人林铭在其要求下，给予其续租县供销社资产上的方便，使其顺利续租，并非法收受了其给予的财物，共计人民币8.99万元24．证人叶某在、陈某星的证言证明：被告人林铭非法收受了肖某惠给予的财物。25．证人王某峰的证言证明：被告人林铭利用职务之便，为王某峰谋取不当利益，收受王某峰财物共计人民币52.9万元。其中以“借款5万元分红”名义，收受王某峰财物共计46万元；以“过节费”名义收受王某峰共计财物6.9万元。王某峰还证明，就算林铭他们5万元是投资款，按照2009年以前未开放烟花爆竹的专营的利润算，投资一块钱，一年只能赚3毛多的利润，开放后连这个利润都赚不到了。林铭和于幼某给王某峰的5万元，按照民间高利也只能每年30%，如果按烟花爆竹生意正常投入产出，那分红就更少了。26．证人于幼某的证言证明：被告人林铭利用职务之便，为王某峰谋取不当利益，以“借款5万元分红”分红名义，收受王某峰财物共计人民币46万元，其与林铭各分得23万元。27．证人郑某明、吴某祥的证言证明：王某峰多次拖欠缴纳管理费，但林铭都予以照顾不做处罚，且林铭利用职权对王某峰生意予以关照的事实。28．证人郑某屏、吴某祥、丁甲、李某、戴甲、林某的证言证明：食用菌市场存在“小金库”，2005年时候就开始通过签订内部虚假承包合同的方式截留部分租金用于支付他们的工资、奖金。具体就是食用菌市场和实际租户签订合同收取租金，另外和内部员工签订虚假的承包合同用来过账，两份合同有差价，多余部分钱款作为账外收入进行收支，用于支付下岗人员的薪资、发放员工的福利以及资产维修等。当时社主任林铭说她妹妹林某得了重病，生活困难，要求郑某屏让其妹妹林某也参与签订内部承包合同领取薪酬福利，但从没见过林某有来上班，其他承包人都有上班。林铭是供销社主任，是食用菌市场的直接领导，对郑某屏担任经理上有给予关照，食用菌市场也才能通过虚假合同方式有账外开支的钱款，这个事情林铭给予了很大支持。29.被告人林铭的供述证明：。告.64体都不符合吃空饷的界定。本案对贪污的认定与否，首先要辫其收受他人财物及安排其妹妹林某到食用菌市场领取工资的事实过程，与公诉机关指控上述事实一致。关于林某一节，其供称，食用菌市场是供销社的下属企业，对于食用菌市场的资产收益等重大经营事项以及主要人员的人事具有决策权。郑某屏所在的食用菌市场利用两套合同、两本账的方式截留部分租金用于单位开支的事情经其同意，郑某屏作为其下属企业的人员，为与其搞好关系，以便在食用菌市场的一些事情上给予关照和支持，在其默许下，把其妹妹林某列为“承包人员”发放薪资。除了林某，其他“承包人”有到岗上班。30.辩护人提交的福建省肿瘤医院病历记录、疾病诊断证明书证明：林某于2011年4月被确诊患直肠蕈伞型中分化腺癌先后多次住院治疗。31.辩护人提交的福建省参保人员基本养老金领取资格认定表、计算表、基本养老保险费缴纳凭证、申报明细表、要求解决补缴社保费的报告等证明：罗源食用菌批发交易市场为林某缴纳相关保险金情况及林某退休后养老金领取情况。32.辩护人提交的中共罗源县纪委处分决定、罗源县供销社联合社会议纪要、相关文件等证明：罗源县纪委已决定开除被告人党籍，县供销社对在职管理人员、职工工资、补缴医社保事项进行决定。后况1133．被告人林铭的户籍证明、任职证明证实：林铭的个人身份基本信息，其系罗源县政府任命的国家工作人员。33.其他证明材料、罗源县纪委出具的《关于林铭到案经过的说明》、反贪局的到案经过说明、被告人供述及证人证言证明：被告人林铭到案后积极配合调查组织已掌握的利用职务便利安排其妹妹林某“吃空饷”问题，主动供述组织尚未掌握的其他犯罪事实，认罪态度良好。林铭在案发前因害怕被查处向黄某达等八人退还行贿款共计18.8万元，到案后黄某达、杨某栋、郑某屏、吴某民、郑某逸将林铭退还的行贿款共计10.3万元上缴至纪委，于某恩行贿款2万元、王某峰行贿款5万元及肖某惠行贿款1.5万元尚未追缴到案。原判认为，被告人林铭身为国家工作人员，利用职务上的便利，在罗源县供销系统的人事安排、社有资产管理等过程中为他人谋取利益，单独或者伙同他人多次收受他人财物，还要求请托人给特定关系人安排未实际到岗而领取薪酬，数额达94.3546万元，违法所得78.6546万元，数额巨大，其为构成受贿罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，予以支持，但部分罪名不当，予以变更。被告人收受贿赂为他人谋取职务提拔调整，且有索取他人贿赂行为，依法从重处罚；鉴于其被采取强制措施期间主动如实供述司法机关尚未掌握同种较重的罪行，依法应从轻处罚。在本案审理期间，被告人家属已代被告人退出全部违法所得，积极缴纳罚金，有悔罪表现，且根据罗源县司法局调查评估，符合社区矫正条件，故依法对被告人从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十三条、第十五条、第十九条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条规定，判决:一、被告人林铭犯受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币四十万元（已缴纳）；二、被告人退出的违法所得人民币59.8546万元，予以没收，上缴国库。罗源县人民检察院的抗诉意见认为：原判认定的受贿第五起，即原审被告人林铭通过其妹妹林某受贿23.0146万元事实中，不存在请托人和请托事项，也不存在林铭因该事项为请托人谋取利益的情形，该行为不具备受贿罪的构成要件。林铭于2011年至2016年间，通过签订虚假合同的形式，安排林某在未实际到岗上班的情况下，从林铭所在的罗源县供销合作社联合社下属的罗源食用菌市场的小金库中领取工资以及享受该单位为林某缴纳社保费用共计23.0146万元，系利用职务便利侵吞公共财物，数额巨大，该行为构成贪污罪。原判将该部分贪污事实的定性变更为受贿罪，以受贿共计94.3546万元对林铭判处有期徒刑三年，缓刑五年，量刑畸轻，且宣判后对其变更强制措施为取保候审不利于惩治腐败犯罪。福州市人民检察院同意罗源县人民检察院的抗诉意见，并在二审期间向本院出具《关于被告人林铭到案情况的说明》一份证明，原审被告人林铭在罗源县纪委审查阶段，如实交代办案部门已经掌握的其利用职务便利要求下属企业食用菌市场安排其妹林某“吃空饷”问题，还主动交代办案机关尚未掌握的其利用职务便利为他人谋取利益并非法收受他人财物共计86.64万元的事实，林铭的受贿罪行具有自首情节。福州市人民检察院认为，林铭一人犯两罪，且具有索贿情节，即使其具有受贿罪自首、退赃、预缴罚金等从轻、减轻处罚情节，也不应适用缓刑。一审适用法律错误，量刑偏轻。原审被告人林铭当庭辩称，其妹妹林某下岗后又在食用菌市场工作，应受劳动法保护，她2011年4月被确诊患癌症后多次住院治疗，她作为病人也有基本的工资保障，不属于吃空饷，如果认定其构成贪污，对其不公，量刑太重。其辩护人同意林铭的辩解，同时还提出，林某与林铭是相互独立的个体，林某的工资收入并未归林铭所有，林铭不应为其妹妹林某的行为承担刑事责任。经审理查明：原审法院在判决书中所列举的认定本案事实的证据，系侦查机关依法收集并经一审庭审质证，证据来源合法，内容真实客观，证据间能相互印证，形成证据锁链。本院对一审认定的全案事实和证据予以确认。关于控辩双方争议的林铭伙同林某以签订虚假内部承包合同方式在食用菌市场领取薪酬的问题，本院认为,司法实践中对类似情形如何认定有争议，综合考虑本案的证据与犯罪情节，该行为具备一定的受贿罪犯罪特征，原判关于此节的定性并无不当。在案证据证明，罗源县供销社系食用菌市场的上级单位，林铭系供销社主任，林某作为林铭的妹妹系林铭的特定关系人，林某在并未实际到岗工作的情况下在食用菌市场领取薪酬达23.0146万元，二人是否构成共同受贿，关键是看在此过程中林铭是否利用职务便利为食用菌市场或者郑某屏等单位员工谋取利益。虽然在案并无客观证据证明林铭承诺或者实际为食用菌市场的单位或者个人谋取利益，但是在案书证显示，林铭所在的单位罗源县供销社是食用菌市场的上级主管单位，证人郑某屏的证言与林铭的供述可以印证到，供销社对食用菌市场的资产收益等重大经营事项以及主要人员的人事具有决策权，林铭在食用菌市场虚设合同截留租金私设小金库等事项上给予关照，郑某屏作为食用菌市场的总经理为与林铭搞好关系才让林铭的妹妹在食用菌市场挂名领取薪酬，且根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，国家工作人员索取、收受具有上下级关系的下属或者具有行政管理关系的被管理人员的财物价值三万元以上,可能影响职权行使的,就视为承诺为他人谋取利益。因此，该行为具有一定的权钱交易的特征，符合受贿罪的构成要件本院认为，原审被告人林铭身为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，单独或者伙同他人多次收受他人财物共计人民币94.3546万元，违法所得78.6546万元，其行为已构成受贿罪，且数额巨大。相关抗诉意见缺乏充分的依据，不予支持。其收受贿赂为他人谋取职务提拔、调整，且具有索贿情节，依法从重处罚；其到案后主动交代办案机关尚未掌握的大部分受贿行为，且已退清个人违法所得并预交罚金，可酌情从轻处罚。原判事实清楚，证据确实充分，定性准确，但量刑时未充分考虑其犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度就对其判处有期徒刑三年并适用缓刑，确有不当，应予以纠正。经本院审委会研究并作出决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十三条、第十五条、第十九条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条之规定，判决如下一、撤销福建省罗源县人民法院（2018）闽0123刑初19号刑事判决；二、原审被告人林铭犯受贿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四十万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年11月21日起至2021年12月2日止。罚金已缴纳。）三、退缴在罗源县纪委的受贿款项10.3万元人民币以及退缴在罗源法院的受贿款项59.8546万元人民币，由扣押机关予以没收，上缴国库。继续向于某恩追缴行贿款2万元人民币、向王某峰追缴行贿款5万元人民币、向肖某惠追缴行贿款1.5万元人民币以及向林某追缴违法所得23.0146万元人民币。本判决为终审判决审判长林燕芳审判员李浩审判员李平盛二〇一八年十一月二十一日书记员杨秋虹

案例二相关法律条文：
国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。



对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。



对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。



共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。



犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。



犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。



第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。




案例二判决结果：
name: 林铭
crime: 受贿罪
sentence: 有期徒刑四年