案例一：
经审理查明，2011年3月至4月间，被告人黄海在无上海通琅信息技术有限公司股权的情况下，利用担任该公司法定代表人的身份，在深圳及本市等地向洪某虚构自己拥有该公司的股权，并隐瞒该公司经营不善的事实，骗取洪某的信任，与之商谈合作或股权转让之事。同年4月6日，双方在本市签订上海通琅信息技术有限公司股权转让协议，约定由被告人黄海将其所拥有的上海通琅信息技术有限公司10%的股权（计注册资本10%）以人民币100万元的价格转让给洪某，股权交割日期为同月28日。同月20日，被告人黄海又出具承诺书，承诺洪某的人民币100万元股权转让款及200万元风险投资款到被告人黄海个人账户后，及时办理工商登记注册等。洪某按约给付被告人黄海股权转让款及风险投资款共计人民币300万元。事后，洪某得知被告人黄海并无上海通琅信息技术有限公司的股权，根本无法转让，多次向被告人黄海追讨被骗的人民币300万元，被告人黄海拒不归还。同年10月，洪某向公安机关控告被告人黄海诈骗事实。2012年12月16日，被告人黄海之妻张春兰与洪某达成股权转让终止还款协议，并返还给洪某风险投资款人民币200万元，股权转让款人民币100万元约期返还。同月20日，洪某以双方已达成股权转让终止协议，且对方已履行第一期200万元付款义务为由书面向奉化市人民检察院申请撤销对被告人黄海的诈骗案控告。

案例一相关法律条文：
有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。



公诉人、辩护人应当向法庭出示物证，让当事人辨认，对未到庭的证人的证言笔录、鉴定人的鉴定意见、勘验笔录和其他作为证据的文书，应当当庭宣读。审判人员应当听取公诉人、当事人和辩护人、诉讼代理人的意见。




案例一判决结果：
name: 黄海
crime: 合同诈骗罪
sentence: 有期徒刑十年

案例二：
谢马愿诈骗罪一审刑事判决书重庆市九龙坡区人民法院刑事判决书（2017）渝0107刑初5号：重庆市九龙坡区人民检察院以渝九检刑诉［2017］6号起诉书指控被告人谢马愿犯合同诈骗罪，于2017年1月3日向本院提起公诉。本院于同日立案。审理中，公诉机关以渝九检刑变诉［2017］31号变更起诉决定书变更起诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市九龙坡区人民检察院指派检察员郑虹、贾红群出庭支持公诉，被告人谢马愿及其辩护人均到庭参加诉讼。本案经依法延期审理，现已审理终结重庆市九龙坡区人民检察院指控：一、诈骗事实2010年12月至2015年9月期间，被告人谢马愿在资不抵债的情况下，隐瞒自己的真实经济状况，以资金周转不过来为由向被害人苏某某、刘某某1、王某某、鲁某、林某某1、卢某某1、黄某某1等人借款，承诺月息1.5‰-4‰不等，并将借款用于支付借款利息、消费、办理移民事宜、归还银行贷款等。截至案发前，未还本金共计人民币1648.17万元。公诉机关向法庭提交了以下证据：1、借条、转账凭证等书证；2、证人谢某某2、陈某某等人的证言；3、被害人苏某某、刘某某1、王某某、鲁某、林某某1、卢某某1、黄某某1、谢某某1的陈述；4、被告人谢马愿的供述。二、合同诈骗事实（一）2009年9月，被告人谢马愿与叶某某合资入股重庆含谷机床交易中心有限公司（以下简称含谷公司），共同占该公司15%的股份，2012年7月31日，谢马愿将其中7.5%的股份作价人民币900万元转让给了公司股东吴某某1（均未进行股权登记）。2012年12月11日，谢马愿在重庆市九龙坡区国窖陶瓷市场与被害人黄某某1签订《股权转让协议》，将含谷公司4%的股份转让给黄某某1，并在协议中承诺该股权转让事宜能得到股权会同意并形成决议，并负责股权转让事宜的工商变更。同时，协议载明因含谷公司在建设陶瓷项目（后转为重庆奥捷实业有限公司机电项目），含谷公司占该项目50%份额，各股东按持股比例向项目投资，黄某某1需另行支付投资款人民币112万元。合同签订后，黄某某1按照合同约定支付股权转让款。而后，黄某某1多次要求谢马愿办理股权转让事宜，谢马愿采取称将分红代黄某某1投入项目、变造《奥捷公司土地出让资金计划安排情况说明》等方式骗取黄某某1的信任。2012年12月至2015年2月，谢马愿先后多次要求黄某某1按照2%的持股比例（4%×50%）支付奥捷公司投资款共计人民币862万元。并将上述股权转让款、投资款用于支付借款利息、消费、办理移民事宜、归还银行贷款等。2014年9月，将奥捷公司1.75%的股份卖给了重庆明强市场管理有限公司，此后其实际占有奥捷公司的股份为2%。2012年至2014年，谢马愿先后向吴某某1（含谷、奥捷股东）借款人民币600万元，并于2014年11月10日更新借条，以奥捷公司股份抵押。2015年9月，吴某某1又转账人民币164万给谢马愿。2015年9月，谢马愿以含谷公司股份作抵押向何某某借款人民币350万元。后在公司调解下，谢马愿将含谷公司7.5%的股份分给了吴某某1、何某某。2015年初，谢马愿向奥捷公司借款750万元，2015年9月，在公司股东要求下，谢马愿将奥捷公司2%的股份作价人民币850万元卖给公司，并收回人民币100万元。（二）2015年9月12日，被告人谢马愿在负债累累的情况下，隐瞒了自己的真实经济状况，从被害人蒋某某处赊购了价值人民币45万元的大王虫草，货款至今仍未支付。2016年3月11日，被告人谢马愿在福建省泉州市被公安人员捉获归案。公诉机关向法庭提交了以下证据：1、借条、转账凭证、重庆含谷机床交易中心有限公司章程、股东会决议、应付款明细账等书证；2、证人郑某某、陈某某、何某某、吴某某1、刘某、刘某某2等人的证言；3、被害人黄某某1、蒋某某的陈述；4、被告人谢马愿的供述。此外，公诉机关为证实被告人谢马愿的资产状况，向法庭提交了以下证据：1、重庆顺祥建材有限公司工商资料、纳税记录、账户流水等书证；2、证人黄某某2、谢某某2、谢某某1、叶某某、谢某某3等人的证言；3、含谷公司出具的说明及含谷公司、奥捷公司的年报表、股权转让协议等书证；4、被告人谢马愿的供述材料。公诉机关认为，被告人谢马愿以非法占有为目的，采取隐瞒真相的方式，骗取他人财物，共计人民币1648.17万元，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人谢马愿以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方式，在签订、履行合同过程中骗取他人财物，共计人民币1405万元，数额特别巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。被告人谢马愿犯数罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。提请本院依法判处。被告人谢马愿对起诉指控的事实及所定罪名均有异议，辩解自己没罪，理由如下:1、他自己有公司，一直都在经营建材陶瓷业务，没有资不抵债，没有隐瞒自己的经济状况，朋友是信任他才借钱给他，借钱的利息都是支付到2015年时段，借款后与对方都有电话联系没有逃避，而借的钱用于了投资，不是用来高消费，也没有用于办理移民。2、他没有骗黄某某1，二人签订了股权转让协议，并约定两年时间内转让不成就转为借款；他跟含谷公司的股东提出过黄某某1要入股，但没得到同意，他也跟黄某某1说清楚了这个情况，他离开重庆后主动跟黄某某1联系过，并告诉黄他的股权被其他股东拿走了，主动发信息给黄说做生意赚钱后再还钱；他没有变造《奥捷公司土地出让资金计划安排情况说明》；黄某某1的钱他用于向奥捷公司、含谷公司投资了。3、他与蒋某某是老朋友，买虫草是正常买卖，不是诈骗。辩护人对起诉指控的罪名及事实均有异议，认为本案实质上是民事经济纠纷，被告人谢马愿的各种行为不构成任何犯罪，理由如下：1、谢马愿没有骗取他人财物的主观故意。谢马愿虽然有差欠大量钱款的事实，但本案所有证据均无法证实其有非法占有的故意，谢马愿只是经济活动中一个经营失败的商人，无法偿还到期债务，无法履行相关民事合同。2、谢马愿没有捏造事实、隐瞒真相。在其对外借贷或转让股份的过程中，谢马愿均是以生产、经营所需对外借款，其时本人除经营重庆顺祥建材有限公司外，还持有含谷机床中心公司和奥捷公司的股份。其在借款时，没有虚构任何不实的内容，所有出借人均是基于老乡、朋友的信赖而出借；谢马愿转让给黄某某1的两家企业的股份均是真实存在的，起诉指控谢马愿变造《奥捷公司土地出让资金计划安排情况说明》，证人谢某某2证实是真实的，并非其变造，虽然表内谢马愿持股比例有误，但页首部分黄某某1实际应投入款项是按实际持股比例2%计算的，并不存在欺骗黄某某1的行为；在签订合同及履行过程中也未欺骗黄某某1，双方当事人均预见黄某某1存在无法取得股权的可能性，故在合同上约定了一旦无法取得股权相关款项遂变更为借款并计息；买卖虫草是一个简单的买卖合同关系，谢马愿并未虚构任何事实或隐瞒。3、谢马愿所收取的款项绝大部分用于经营、还债、付息，没有用于自身挥霍。4、谢马愿从1993年至今一直在重庆做生意，从事正当行业，得到朋友、老乡的信任，这从案发时诸多债权人并未报案可以看出，其于2015年下半年回到老家也并非潜逃，而是基于无法面对诸多债权人，期间所有人均可以通过电话联系上他，另从其银行流水亦看出其是实实在在的生意人，而非犯罪。5、从证据的角度看，现有证据无法证实谢马愿借款后分别归还了多少本金和利息，尤其是超出年息24%的部分的利息，而这些金额应从犯罪金额中扣除；现有证据无法证实谢马愿收取黄某某1转让款后有多少直接投入到了奥捷公司，以及还有多少是按照黄所持有的机电中心4%股份收取和分配再投入奥捷公司的。6、若认定犯罪，也仅是触犯合同诈骗罪而非两罪。公诉机关变更指控认定，2017年1月，被告人谢马愿检举黄某某1向重庆大学基建规划处处长卢某某2贿的犯罪事实。经查证属实，应依法认定被告人谢马愿有立功表现，依法从轻或减轻处罚。被告人谢马愿及辩护人对此指控均无异议。经过开庭审理，针对控辩双方争议的问题，结合本案的证据，本院综合分析评判如下：一、关于诈骗罪（一）被告人谢马愿的资产状况1、案发期间，被告人谢马愿经营有重庆顺祥建材有限公司，从2010年起，只零散做了很少小的建材业务，从2013年至2015年9月期间，该公司的全部销售收入总计45万元，而公司的账户流水主要是谢马愿与含谷公司及公司股东之间的资金流转，用于发放贷款与还贷款。对此有重庆顺祥建材有限公司的营业执照、纳税记录、账户流水等书证及证人黄某某2的证词、被告人谢马愿的供述材料予以证实。2、被告人谢马愿的固定资产情况。按照被告人谢马愿的供述及证人黄某某2的证言，能够查实至2015年8、9月，被告人谢马愿拥有位于重庆高新区南方新城房屋一套及福建老家自建房屋一幢，总计价值大约300余万元，另于2012年底购有奔驰ＭＬ350车一辆，总价90多万元。3、被告人谢马愿的股份情况。2009年下半年，谢马愿与叶某某共同出资约600万元入股含谷公司，占股15%，其中叶某某的股份由谢马愿代持，工商登记为谢马愿一人占股，叶所占股份由谢马愿于2012年年底至2013年期间陆续花了700或800万元回购；2012年7月，谢马愿转让含谷公司7.5%的股份给含谷公司股东吴某某1（工商登记上未变更，但对内产生效力）；2012年12月11日，谢马愿与黄某某1私下签订《股权转让协议》，将其在含谷公司4%的股份转让给黄某某1（未经其他股东同意，不产生股权变动的效力，因此亦应视其在含谷公司有7.5%的股份。）；2012年12月，含谷公司入股奥捷公司，占50%的份额，因此相应谢马愿以其在含谷公司的7.5%股份而在奥捷公司占了3.75%的股份份额；2014年9月，谢马愿将奥捷公司1.75%的股份转让给重庆明强市场管理有限公司，其在奥捷公司还剩下2%股份；从2012年至2014年，谢马愿向股东吴某某1先后借款600万元，并于2014年11月10日更新借条，以其在奥捷公司的股权作抵押，由于谢马愿要求抵押800万元，故吴某某1扣除未付利息36万元，又于2015年9月转账164万元给谢马愿。2015年9月，谢马愿以含谷公司5.25%股份作抵押向何某某借款350万元。经含谷公司调解，吴某某1分得含谷公司2.95%的股份，何某某分得2.3%的股份（由含谷公司几个股东以350万元购回）。2015年初，谢马愿向奥捷公司借款750万元，同年9月，在公司股东要求下，谢马愿将其在奥捷公司2%的股份作价850万元卖给公司，谢收到100万元。此部分事实，有股权转让协议、收条6张、银行转账凭证21份；西永组团Ａｂ分区Ａｂ11-1／02地块土地（奥捷工业机电城一期土地）出让资金计划安排情况说明；接受证据清单、借条；接受证据清单、含谷公司股权转让明细表和实收资本明细表、含谷公司章程、含谷公司股东会议决议；重庆奥捷实业有限公司公司变更登记申请书、股权转让协议、股东会决议；谢马愿投资奥捷公司相关资料（明细表、记账凭证、收据、银行进账单等）；谢某某2提供的重庆奥捷实业有限公司购二期土地向股东借款明细表；证人谢某某2、谢某某1、刘某、吴某某1、叶某某、谢某某3、刘某某2、何某某、黄某某1的证言及被告人谢马愿的供述材料等证据证实。上述1、2、3部分的事实及证据，可以认定，被告人谢马愿所经营的重庆顺祥建材有限公司从2010年起只零星做了几笔小业务，其后更是只有一个办公室,连经营场所及固定工作人员都没有,可谓没有从事什么经营活动，谢马愿也对该公司没有什么投入，其固定资产包括房产与车子,在其大量向外借款期间就高估计约为400万元左右。关于谢马愿股份的情况，可以认定从2009年起至案发前，被告人谢马愿在含谷公司及奥捷公司拥有股份及其名下股份发生变动的情况，但无法确定其所持股份的价值，主要原因是公诉机关并未提交上述两个公司的年报表，案发后亦未对其股权进行审计，因此对其股份的价值变化无据可查，以其最后抵债的数额来确定其股份价值并不客观（按谢马愿供述的说法，他是被逼迫以股权低债的；按抵债的债主的说法，谢马愿的股权根本值不了那么多钱）。故案发期间被告人谢马愿所持股份的价值无法准确判定。（二）被告人谢马愿向多人借款的情况公诉机关向法庭提交的有关借款的证据如下：1、向刘某某1借款130万元（1）接受证据清单、借款合同、借款收据、银行交易回单、借条、汇款凭证,证实2011年10月8日，谢马愿向刘某某1借款60万元，后续借，于2013年9月7日借款40万元，2015年7月20日借款30万元。共计130万元。（2）证人刘某某1的证言及辨认笔录,证实他与谢马愿没有业务上的往来。在2011年10月份的时候，谢马愿主动找到他称其作为股东的含谷机电市场在开发建设项目，有500亩土地通过政府招拍程序购买，股东需要追加投资，由于资金短缺，想以其在含谷机电市场持有的3%的股权作价360万元转让给他。他没想过要入股含谷机电市场，就回绝了谢马愿。谢马愿就转而向他借钱，于是他在2011年10月8日在石桥铺八一建材市场旁边重庆顺祥建材有限公司谢马愿的办公室，给了谢马愿一张60万元的转账支票（支票号码为:光大银行00132ＸＸＸ），谢马愿当场给他出具了一份借款收据。约定借款期限为一年，利息为1.5分。到了2012年10月，谢马愿又续借了一年，期间每月的利息都是按时付给了他的。到了2013年9月份，本来该归还借款，但是谢马愿找到他说含谷机电市场在白市驿投资奥捷公司又需要资金，并且希望他也加入。谢马愿称其在含谷机电市场有15%的股份，而含谷机电市场在奥捷公司有股份，其在奥捷公司就占有3%左右的股权，愿意转让出的奥捷公司1%股权给他，这次他也回绝了谢马愿，谢只好向他借款。他于2013年9月6日通过农村商业银行账户（账号为6215ＸＸＸＸＸＸＸＸＸ8870）转款40万元到谢马愿农业银行账户上（账号为6228ＸＸＸＸＸＸＸＸＸ6416），约定月利率为1.5%，期限为一年。加上之前借的60万元，总计100万元。在2015年7月初，谢马愿多次找到他说遇到了困难，需要100万资金周转，向他借钱，并且承诺其在贵州贵阳体育馆和重庆渝中区解放碑国泰艺术中心的项目上工程款收回后就及时还他。2015年7月20日他便汇了30万元到谢马愿农行账户上（账号为6228ＸＸＸＸＸＸＸＸＸ1416）。直到2015年9月25日，他一个叫＂阿龙＂的朋友（重庆顺祥建材有限公司的业务经理黄某某2，电话139ＸＸＸＸＸ814）打电话告诉他说谢马愿已经跑路了。同时他的好几个朋友告诉他说谢马愿已经把在重庆的房产、车辆处置了，并且把在重庆读书的小孩转回了福建老家。他就打电话问谢马愿怎么回事，谢马愿说遇到了难处。他和谢马愿从2010年就认识了，经常相约在奥体中心健身、游泳、喝茶，谢自己开有公司（重庆顺祥建材有限公司），并且告诉他在含谷机电市场有15%的股份，任总经理一职，而且平时都开着一辆奔驰ＭＬ350（价值100万左右），出手阔绰，感觉是个大老板，和人接触上也比较诚恳，所以才借钱给谢马愿。他从2011年到2015年期间总共借了130万元给谢马愿，期间利息都是每月按时打到他工商银行卡上，从2015年8月份就没在打过利息，到现在总共有130万本全没有还，利息拿了30万左右。2016年3月17日，刘某某1辨认出谢马愿。2、向王某某借款315万元（1）接受证据清单、报案材料、个人住房借款合同、借款凭条、借条,证实王某某向谢马愿借款的情况，其中2010年12月24日转账60万元，2012年2月1日先后三次转账共计50万；2013年8月24日转账70万；2014年7月29日先后两次转账30万；2014年10月24日转账60万元；2015年3月7日转账25万元。另注明有20万元现金。借条载明借款金额为343.35万元，均为2015年替换借条。（2）王某某的陈述及辨认笔录,证实他从1993年开始一直经营机床设备。2006年，九龙坡区含谷机床交易中心开业，他就从毛线沟蔬菜批发市场搬到了此处继续经营机床设备。谢马愿是重庆含谷机床交易中心有限公司的股东之一，久而久之彼此就熟悉了。2010年12月份，谢马愿称急需一笔钱增资到含谷机床交易中心，想找他借80万投资，并拿了一份中国建设银行个人住房借款合同（此房屋贷款合同为谢马愿住家地址，位于沙坪坝区南方新城北苑2-2-7-3，该房产购买于2006年10月）给他，承诺给他月息一分五作为报酬。他考虑到谢马愿是含谷机床公司股东，含谷机床交易中心在当时外人看来还是比较有前景，所以就答应了。2010年12月24日，他通过建设银行账户（卡号：4340ＸＸＸＸＸＸＸＸＸ9842）转了60万到谢马愿账户上，另外还拿了20万现金，当天谢马愿就写了张80万的借条给他，约定的借款期限为半年，半年付一次息，月息为一分五。另外，谢马愿为了进一步取得他的信任，还将其个人住房借款合同的原件给了他。2011年12月24日，约定的借款期限到期了，谢马愿也如期约支付了利息，此时谢马愿对他说，他们几个机电市场的股东以重庆奥捷实业有限公司的名义在白市驿又投资了一个陶瓷市场，看能否再续借一年，他也听说他们这伙人确实在建陶瓷市场，所以也就相信了谢马愿，谢马愿将先前那张借条收回后又重新写了一张借条给他，约定的内容不变。最后，谢马愿还盖了重庆顺祥建材有限公司的公章在借条上。2012年2月1日，谢马愿又找他借钱，这次同样以投资陶瓷市场为由，他通过建设银行账户（账号：4340ＸＸＸＸＸＸＸＸＸＸ9996）转了27万到谢马愿建设银行账户（账号：4340ＸＸＸＸＸＸＸＸＸ9842）上，通过农业银行账户（账号：6228ＸＸＸＸＸＸＸＸＸ8617）转了23万到谢马愿农业银行账户上（账号：6228ＸＸＸＸＸＸＸＸＸＸ6416）上，谢马愿同样给他出具了一张借条，借条上同样盖了重庆顺祥建材有限公司的公章。这两次借款，谢马愿均按约如期支付了利息给他的，但借款到期后，谢马愿均没有归还本金，只要到期了就延期，然后借条又重新写过。2013年8月24日，谢马愿又以投资陶瓷市场为由找他借钱，这次谢说你有多少就借多少，反正一分五的利息也不高，他当时只有70万，就通过工商银行账户（账号：6222ＸＸＸＸＸＸＸＸＸ3755）转了70万到谢马愿农业银行账户（账号：6228ＸＸＸＸＸＸＸＸＸＸ6416）上，谢马愿同样给他写了张借条，并盖上了重庆顺祥建材有限公司的公章。2014年7月29日，谢马愿同样以投资陶瓷市场为由找他借钱，这次我只有30万就只借了30万，谢马愿出具了借条并盖上了重庆顺祥建材有限公司的公章。这次是通过建设银行账户（账号：4340ＸＸＸＸＸＸＸＸＸＸ9996）转了15万到谢马愿建设银行账户（账号：43406ＸＸＸＸＸＸＸＸＸＸＸ9842），通过平安银行账户（账号：6230ＸＸＸＸＸＸＸＸＸＸＸ5269）转15万到谢马愿平安银行账户（账号：6230ＸＸＸＸＸＸＸＸＸＸＸ6908）上。2014年10月，谢马愿又找他借钱，称是为了将含谷机电市场买断，需要很大一笔资金，他确实没有钱，他姐姐正好有60万的理财产品刚出来，他碍于情面就将姐姐的60万借给了谢马愿。他们按之前的协议谢马愿又重新写了张借条给他。2015年3月7日，第二天是妇女节，他印象很深刻，谢马愿打电话给他要借50万，同样以市场要用钱为理由。当时正好有个朋友还了32万给他，最后他只答应借了25万给谢马愿。当天他就通过农业银行账户（账号：622ＸＸＸＸＸＸＸＸＸ1418）转了25万到谢马愿农业银行账户（账号：6228ＸＸＸＸＸＸＸＸＸ6416）上。这一次借款他一分利息都没收到，因为正好9月7日该付利息的时候，谢马愿就消失了。以上几次借款的方式都是一样的，月息均是一分五，借款期限为半年，半年付一次息，但直到现在谢马愿都未退他本金，但利息均是如期付给他了的，总共收回137万元的利息，就是最后一笔25万没有付。他提供给公安机关的借条的落款时间都是2015年，都是一直延借过来的。3、苏某某借款60万元、帮谢马愿联系付某某借150万（1）接受证据清单、还款计划书、借款合同、农业银行流水,证实2015年11月26日，补签还款计划书，谢马愿向苏某某妻子借款60万元；2014年6月19日，谢马愿向付某某借款150万元。（2）苏某某的陈述,证实他与谢马愿都是福建晋江人，1999年时都在石桥铺八益建材市场做瓷砖批发生意，后来他们俩就成了比较好的朋友。2013年7月初，经过谢马愿引荐，他和谢某某6、黄某某3三人联保通过渝北一家担保公司在上海浦东发展银行南坪支行贷款了160万元流动资金，在办理相关手续的过程中，谢马愿就提出借50万元急用一下。在贷款下来的当天，他就拿了50万元给谢马愿，又过了一天，谢马愿又打电话给他，说还需要借10万元钱，于是他又转给谢10万元。他是让老婆唐某某于2013年7月3日、7月4日分两次用他的农业银行账户（6228ＸＸＸＸＸＸＸＸＸＸ7811）给谢马愿的农业银行账户（6228ＸＸＸＸＸＸＸＸＸＸ6416）转款这60万元的。当时约定的还款期限也就半年左右，但一直到现在，谢马愿都没有把钱还给他。谢马愿说借钱是拿来投资重庆奥捷实业有限公司在白市驿开发的新市场（机电市场），他记得当时谢好像是说用来交土地款。2015年9月底的时候，他听说谢马愿跑路了，才慌了起来，给谢打电话经常也不接。他到处打听，才得知谢马愿已把在机床公司和奥捷公司的股份全部转给了他们公司的股东，同时也将在重庆的房产和车子卖给了他人。后来到了11月底，他非要和谢马愿见面，最终在福建泉州谢马愿姐夫家见了面，见面后他要求谢给他写了份＂还款计划书＂。到目前为止，谢马愿只付给他2013年7月至2014年12月的利息（大概有9万元钱），都是直接把利息转到他老婆唐某某的农行账户上。2014年6月的时候，谢马愿主动找到他，让他帮忙找朋友借点钱，也是说要投资到奥捷公司。于是他就去找朋友付某某，正好付某某有笔贷款闲置着的，付某某就同意借150万元给谢马愿，期限4个月（2014年6月19日至2014年10月19日），他进行担保。到期后，付某某去找谢马愿还钱，谢马愿就以各种理由进行推脱，一会说在贵州，一会说在福建，一会说公司刚付了一笔款出去暂时没钱，反正各种理由，一直到现在都没有还钱。4、鲁某借款70万元（1）借条、银行流水、鲁某向公安机关提供借条,证实2015年1月26日，谢马愿向鲁某借款70万元，月利息为1.75万元。（2）鲁某的陈述,证实她通过朋友黄某某2认识谢马愿，和谢马愿没有业务上的往来。在2015年1月份左右，黄某某2找到她说谢马愿是含谷机电市场的股东，因为资金周转有困难，想借点钱周转一下。她看在黄某某2的面上就答应借，当时谢马愿想借100万元，但是她手中也并不宽裕，所以就答应借给谢马愿70万元。这70万元是通过两次转账到谢马愿的农行账户上。当时约定月息为1.7万元，因为谢马愿说他的银行贷款很快就会办下来，所以就没有约定借款期限。在2015年9月初，因为8月份的利息没有打过来，她就打电话给谢马愿问怎么回事。谢马愿就说资金有困难，暂停支付利息。她找到黄某某2问情况，黄某某2就说帮她问问情况，之后黄某某2就告诉她说谢马愿欠了很多人的钱跑了。5、林某某1借款200万元（1）接受证据清单、银行取现凭条、借条,证实2010年3月5日，林某某1取现500万元借给谢马愿。2013年3月5日，谢马愿向林某某1出具借条载明借款200万元，并注明该200万元系2010年3月5日的尾款。（2）林某某1的陈述,证实他和谢马愿是一个地方的老乡，原来在重庆的福建总商会中，他是副会长，谢马愿是理事。他和谢马愿没有业务上的往来。谢马愿是在2010年3月份找到他称帮一个做生意的朋友向他借500万元。他当时就提出谢的那个朋友他也没有见过，就不想借。谢马愿见他不愿意借就提出用自己的名义向他借。因为是老乡，而且也是一个商会的，他知道谢马愿有自己的公司，并且在九龙坡区含谷机床交易中心占有股份，所以才借钱的。他答应后，于2010年3月5日通过建行卡（卡号为4340ＸＸＸＸＸＸＸＸＸＸ8989）转了500万元到谢马愿的账户上，谢马愿当场就给他打了借条，并约定借款期限为半年，利息为每个月2分。开始的时候谢马愿每个月都按时把利息打到他建行账户（卡号为:6222ＸＸＸＸＸＸＸＸＸ5713）上，但是约定的半年期限到了后也不见谢马愿归还本金，他就开始怀疑并催促谢马愿还钱。谢马愿就推脱说资金暂时周转不开，等有钱了一定还他。从2010年到2013年期间，谢马愿陆陆续续还了他300万元本金。从2013年开始就再也没有还过本金。但是利息谢马愿还是每个月按时打给了他，直到2015年5月份开始利息也停止了。2013年3月5日打的借款金额200万元的借条是谢马愿给他打的，由于差200万元本金没有还，他就找到谢马愿重新打了张借条。6、谢某某4借款100万元（1）借条,证实2014年12月12日，谢马愿向谢某某4借款100万元，谢某某1担保。（2）谢某某4的陈述,证实他和谢马愿是老乡，认识有十多年了，私底下都没有什么接触，也没有业务上的往来。他和谢某某1是一个村的，从小就认识，并且他知道谢某某1是含谷机床交易中心的股东，谢马愿也在含谷机床交易中心占有股份。2014年12月，谢马愿找到他说资金周转不开，需要借100万元周转。他提出需要人担保，谢马愿就说没问题。在2014年12月12日，谢马愿就和谢某某1一起到他经营的凯瑞汀酒店找到他借钱。当场谢马愿就给他打了借条，约定谢马愿借款100万元，期限为半年，利息为2%／月，谢某某1为担保人，借条上有谢马愿和谢某某1的签名和手印。在当天他就通过重庆闽彩建材有限公司的账户3460ＸＸＸＸＸＸＸＸＸＸ1605（兴业银行）转了100万元到谢马愿的重庆顺祥建材有限公司的账户8306ＸＸＸＸＸＸＸＸＸ6753（开户行为:浦发银行重庆高新区支行）上。开始谢马愿每个月都按时打了利息到他的农行账户上，到了2015年6月，因约定的还款时间到了，他就找到谢马愿还钱，谢马愿说在银行有贷款还没有贷出来，等贷款下来了就还他。从2015年8月份开始，谢马愿就停止付息了，他多次打电话找谢马愿还钱，谢马愿总是找理由推脱，说自己在外地追钱，他就再也没有见过他。期间他也找谢某某1问过，谢某某1也答应帮他催促一下谢马愿。但是直到现在，谢马愿也没有还钱。7、向隆携小贷公司贷款100万元，还剩本金约83.17万元。（1）报案材料、借款合同、公证书、记账凭证、顺祥公司相关资料,证实2015年5月13日，重庆市九龙坡区隆携小额贷款股份有限公司与谢马愿、谢某某5（谢马愿妻子）、顺祥公司签订借款合同，借款100万元，并于2015年5月13日将100万元转账至谢马愿建设银行卡。（2）证人张某的证言，证实他是重庆市九龙坡区隆携小额贷款股份有限公司法定代表人。在2015年5月13日，谢马愿、谢某某5、重庆顺祥建材有限公司与他们公司签订了一份《借款合同》，合同编号ＬＸＭＣ50093794，借款金额100万元整，借款期限12期。按照合同约定客户将于2015年6月12日归还第一期利息17000元，后十一期每期等额本息归还，每期应归还10042.19元，但是谢马愿等人在归还了前三期利息及本金合计217884.38元后便跑路了，剩余贷款本金831697.11元至今未归还。当时谢马愿本来是想借款200万元的，他们公司通过审核，看到他的个人账户上流水很多，金额很大，而且谢马愿说自己的公司在经营，为了避税都是走的个人账户，同时他们考虑到顺祥建材公司经营的时间很久了，所以还是答应了100万元的借款。8、向谢某某3巴山物管借款90万元，向谢某某3借款25万元（1）证人谢某某3的证言（奥捷财务）,证实他于2012年至2015年是重庆奥捷实业有限公司的财务，现在在重庆巴山物管有限公司工作。2013年谢马愿向他所经营的重庆巴山物管公司借款90万元，现在都没有归还；2015年8月左右，谢马愿向他私人借款25万元，目前没有归还。上述借款都没有借条。2015年2月11日，谢马愿通过尾号8712的民生银行账户向他转款150万元是归还其欠奥捷公司的借款，谢马愿在2015年初的时候向重庆奥捷实业有限公司借款800万元。（2）谢马愿的供述，与证人谢某某3的证言能够相互印证。9、向卢某某1借款30万元（1）卢某某1的陈述,证实他和谢马愿是很好的朋友，他在福建商会任秘书长职务，谢马愿在福建商会任副会长。在2015年6月份的时候，谢马愿找到他说资金周转有点紧张，想找他借30万元应急。因为他是退休在家，又没有做生意，平时的收入就是退休工资，手里也不宽裕，当时就不太想借。但是谢马愿就天天来找他说借钱的事，作为很好的朋友，他就对谢马愿说想办法帮谢凑一下。他筹钱都筹了几天，钱筹齐了之后，他就通过银行账户转了30万元到谢马愿的农行账户里，当时约定的利息是1.5分，借款期限没有约定。他们都是很好的朋友了，连借条都没有打。借钱之后，谢马愿连一个月的利息都没有打给他，他就打电话催，谢马愿就说把钱借给别人了，还没有收回来，还有些工程款也没有结到，让他再等等。后来他打电话，谢也不接了。（2）谢马愿的供述，能够印证向卢某某1借钱的事实。10、向谢某某1借款45万元（1）谢某某1的陈述,证实2013年上半年，他为谢马愿担保向老乡谢某某4借了100万元，月利息2分或者2.5分，谢马愿出事后，他以他的住房抵债给了谢某某4；2011年开始他、谢某某7和谢马愿等人就以各自公司的名义（谢马愿以顺祥建材公司名义），用联贷联保的形式在浦发银行朝天门支行进行贷款，每年还款后又续贷，至2015年12月谢马愿有300万元的贷款余额不能归还，于是他和谢某某7帮其还了；2015年上半年，谢马愿说要还信用卡，从他私人这里借了45万元，一直没有归还。2014年的时候，谢马愿拿了含谷公司的公章出去向黄某某3借了500万元，之后他还了400万元左右，谢马愿出事后，黄某某3找到含谷公司，由含谷公司帮谢马愿归还了100万元的本息。（2）谢马愿的供述，与谢某某1的陈述能够吻合。11、向黄某某1借款350万元（1）借条：3张借条没有写明借款事由，只写了借款金额和时间，分别为2013年2月28日借款50万，2013年5月28日借款100万，2013年12月25日借款200万。（2）黄某某1的陈述与谢马愿的供述，均能证实谢马愿分三次向黄某某1借款共计350万元的事实，但谢马愿交代不清楚该赃款去向。被告人谢马愿对上述借款均予以承认。综合上述证据证明的情况，可以确证以下事实：（1）公诉机关认定谢马愿从2010年12月至2015年9月期间，以需要投资、资金周转不过来等理由向刘某某1、王某某、苏某某、鲁某、林某某1、卢某某1、黄某某1等人借款，未还本金共计人民币1648.17万元。对此事实被告人谢马愿均无异议，本院予以确认。（2）借款人中（除隆携小贷公司外），福建老乡有苏某某、林某某1、谢某某4、卢某某1、谢某某1、黄某某1等人；刘某某1系2010年通过朋友与谢马愿认识并经常接触；王某某系经营机床从2006年到含谷机床市场时便认识了作为该市场股东的谢马愿；鲁某系通过朋友黄某某2认识谢马愿；谢某某3于2012年至2015年是重庆奥捷实业有限公司的财务，因而认得谢马愿；付某某借款给谢马愿是苏某某介绍并担保。（3）绝大多数借款人均知道谢马愿含谷市场或奥捷公司的股东身份，有股份。（三）被告人谢马愿的资金去向公诉机关认定被告人谢马愿将所获款项用于支付借款利息、消费、办理移民事宜、归还银行贷款等。主要证据如下：1、谢马愿供述其喜欢打点牌，早期的时候去澳门赌博输了点钱，累计下来有1000万左右；还有就是从2009年开始就对外借款，包括从私人借款和从银行贷款，期间又没什么收入且开销巨大，只能靠用后手借款来还前手借款的本息，这样利息越滚越多，利息还得不少，本金一分没少；另外就是银行冲贷被收回就贷不出来，使其还款压力变得更加巨大；最后就是这几年经济不好，做生意也亏了一些钱。借款利息为1.5-4分不等。辩解部分资金用于顺祥公司经营，无法说出具体去向，也讲不出近些年所做工程。2、银行流水及谢马愿出入境记录，因钱款流转频繁，无法确定每笔钱的具体走向，但结合谢马愿供述、借款人证言可以确定大量资金为收取借款、支付利息、贷款、归还贷款等。同时2009-2011年谢马愿频繁前往澳门，2012、2013、2014、2015年均有前往澳门的记录。3、办理移民事宜，证人郑某某（泉州中加达出入境服务有限公司行政主管）的证言证实谢马愿于2011年9月28日与中加达公司签订了“加拿大投资移民委托协议书”，约定由中加达公司为谢马愿提供咨询、代理谢马愿与加拿大移民局处理有关移民方面的委托事宜。协议签订后，谢马愿支付了3万元首期中介服务费。至2015年1月，谢马愿通过了加拿大移民局的面试，按约定支付给中加达公司二期服务费3万元和1.5万元加籍律师费。谢马愿还转给郑某某22万加元（折合人民币116.086万元），由中加达公司支付到加拿大政府基金。除此之外，谢马愿为移民加拿大还支付了律师费、审计费、公证费等费用30余万元。谢马愿没有说明申请移民的理由。被告人谢马愿供述自2011年起办理全家五口人移民加拿大事宜，并于2015年1月支付22加元（116万元人民币）移民费用。以及加拿大投资移民委托协议书、缴费凭据等书证。以上第1、2、3组证据反映出，谢马愿因赌博、市场不景气等原因开始对外借款，存在从2009-2011年频繁前往澳门的情况和支付116万元用于移民的情况，但存在以下几个问题：（1）自供去澳门赌博输了1000万元没有其他证据印证，从银行流水看，反映出有一笔在澳门支出100万元较大数额的情况，但不能证实该款是用于赌博；（2）按其供述及银行流水，结合证人证言，可以确定大量资金为偿还借款利息等，因钱款流转频繁，现有证据无法将借款还息等一一对应，因此公诉机关对被告人谢马愿偿还了多少本金和利息在指控和庭审中均未细分，因此无法确定具体还本付息的情况；（3）消费问题，其出入境及办理移民事宜应算是消费，但银行流水中如何反映出奢侈消费尚不得而知，而办理移民这部分消费一来时间较长，二来相较指控的犯罪数额则很少。综合前述三部分的查证情况，本院评判如下：诈骗罪，是指以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物数额较大（及以上）的行为，主观上要求具有非法占有他人财物的故意，客观上要求实施了虚构事实隐瞒真相的行为而获取他人财物，二者缺一不可。实践中诈骗犯罪多发，各种诈骗手法层出不穷，花样翻新较快，以致认定困难。如本案这种指控以借款方式行骗，更具有迷惑性，更需坚持主客观相一致的原则，仔细甄别。通过对事实及证据的审查，可以确证被告人谢马愿从2010年12月至2015年9月期间，以需要投资、资金周转不过来等理由向刘某某1、王某某、苏某某、鲁某、林某某1、卢某某1、黄某某1等人借款，未还本金共计人民币1648.17万元的事实。但在确认公诉机关所指控的“被告人谢马愿在资不抵债的情况下，隐瞒自己的真实经济状况”骗取他人钱财亦即被告人谢马愿对本案借款人具有非法占有故意上存在证据不足的问题，主要理由有以下三点。1、被告人谢马愿本人的资产状况并未查证清楚。在案证据基本查明了被告人谢马愿所经营的顺祥公司从2010年起便没有从事什么经营，其后除了租着一个办公室办公外，也无其他经营场所，而其本人的固定资产在其大量向外借款期间价值也不过400万元左右。然而其在含谷公司及奥捷公司的股权价值公诉机关以其被其他债权人强行抵债的价值来确定并不客观，并没有对上述股权作出合理的评估，缺乏有效的证据来支撑，不排除其股权价值大于公诉机关认定的价值的情况。在谢马愿本人资产尚未完全查清的情况下，则丧失了判断其资不抵债的基础。2、从借款具体表现来看，谢马愿系以其本人真实身份或真实公司对外借款，并未虚构借款主体；其借款事由从已查明的事实来看，倒是存在一定的虚假成分，其所借资金是否用于投资虽不能准确认定，但其上述所借资金与其投资到含谷公司和奥捷公司资金并无更多关系，已查明其2009年入股含谷的钱肯定不是从上述借款人处获得，其后注入奥捷公司的资金更多的来源于黄某某1，此外也没见其有什么对外投资；从借款人来看，多数与谢马愿存在老乡、朋友关系，而且均知道谢马愿的真实身份，多是看在谢马愿在含谷公司或奥捷公司有股权的情况下同意借款，除黄某某1因购买股份未成并发现谢马愿的所有股权被其他债权人抵债后而报案，其他借款人均是在公安机关立案后才向公安机关报案；借款中，有的是以股权作抵押，有的是以其在高新区的房产作抵押，部分由其老乡作担保，而有的无抵押无担保；借款后，被告人谢马愿有偿还本金和支付利息的行为，支付利息直到2015年，2015年8、9月其处理了自己在重庆的房产和奔驰轿车后，回到福建老家，仍保持了电话的畅通。以上情况表明，被告人谢马愿系以真实个人身份或公司对外借款，其借款时确为两个公司的股东并持有股份，借款人亦系知道其有股份而向其借款，仅以借款事由的虚假不能认定其隐瞒真相。3、所借资金的去向并未完全查实。在案证据能够查明被告人谢马愿所借资金用于了偿付借款利息，但不能一一对应并确定本案的还本付息情况，也能够查明其有22万加元（折合人民币116万元）用于办理家人移民，虽有证据证明其频繁去澳门，但无充分证据证实其将所借款项用于赌博，亦无充分证据证实其将所借款项用于了其他消费、挥霍。因此，不能以其资金的去向来判断其具有非法占有的故意。从被告人谢马愿大量密集对外借款的表现及其本人在侦查机关的供述内容来看，本案或许存在谢马愿资不抵债并虚构投资等理由，不停地采取以借新债偿还旧债的方式获取他人资金进而使用，甚至将他人资金非法占有的可能，但确定一个人犯罪，必须是以事实为依据，必须在证据确实、充分，并排除合理怀疑的情况下来认定事实，基于以上分析，本院认为，本案认定谢马愿资不抵债进而隐瞒其真实经济状况的证据尚不充分，认定资金被其据为己有亦无充分证据证实，因此不能认定被告人在其借款时具有非法占有的故意。退一步而言，即使按照公诉机关指控的思路，通过以被告人抵债的股权价值来认定被告人存在资不抵债的情况，并且认定其在资不抵债的情况下隐瞒了其真实状况大量向外借款，不断以新借款偿付旧的欠款利息，从而占有了对方的财物，仍然存在无法界定其何时产生非法占有故意的问题，因为其借款初期是拥有股份具有偿还能力的，要认定其借款初期即具有非法占有故意显然不能，而由于其股份价值在抵债之前的不确定性，其何时出现资不抵债进而产生非法占有的故意依然无法判断。综上，公诉机关指控的诈骗罪证据不足，本院不予确认。二、关于合同诈骗罪公诉机关指控中包含二部分合同诈骗事实，一部分是合同诈骗黄某某1的事实，一部分是合同诈骗蒋某某的事实，需逐一进行分析评判。（一）关于合同诈骗黄某某1的事实公诉机关向法庭提交了下列证据:1、黄某某1控告材料、接受刑事案件登记表、立案决定书,证实2016年1月8日黄某某1向公安机关报案称谢马愿在2012年至2015年期间，虚构事实，以股权转让、增资投资为名骗取黄某某11761万元钱，公安机关立案侦查的情况。2、股权转让协议、收条6张、银行转账凭证21份,证实2012年12月11日，谢马愿和黄某某1以个人名义签订股权转让协议。协议的主要内容：谢马愿持有涉案含谷机床交易中心15%的股权，谢将其持有的该15%股权中的4%股权以498万元转让给黄。因含谷公司正在建设陶瓷交易项目。含谷公司占该项目50%份额，含谷公司股东均向公司追加投资，故黄需另行支付投资款112万元。谢承诺该股权转让事宜能得到股权会同意并形成决议，并负责股权转让事宜的工商变更。谢马愿承诺含谷公司无对外债务，否则黄某某1有权解除协议，谢马愿除退还股权转让金外还应支付利息，并且不得要求黄某某1退还已得的含谷公司红利。含谷公司进行变更（包含公司名称、住所、增资等方面的变更）时，若谢不能就该股权转让一并进行工商变更登记，则黄支付的498万元股权转让金转化为谢马愿向黄某某1的借款，谢向黄偿还本金的同时，从黄向谢付款之日起支付给黄2%的月息。如含谷公司不成为陶瓷项目公司的股东，而由含谷公司股东直接成为该项目股东，则黄按投资比例直接持有该项目公司2%的股份。若黄不能直接持有项目公司股权，则其支付的112万元投资款转为借款，从黄向谢付款之日起支付给黄2%的月息。在股权变更未办理工商登记之前，谢马愿获得的含谷公司红利应在10日内全部支付黄某某1。收条及转账凭证，证实谢马愿收到黄某某1款项的情况，谢马愿对此无异议。3、西永组团Ａｂ分区Ａｂ11-1／02地块土地（奥捷工业机电城一期土地）出让资金计划安排情况说明,证实土地面积107.6742亩，土地挂牌评估价154.67万／亩，合计土地挂牌起始价16654万元，土地挂牌竞买保证金3331万元，土地款应缴纳13323万元，（此系奥捷公司需要交纳土地款的金额），另注明谢马愿的投资比例是7.50%，谢某某8投资比例3.75%，谢马愿按占股比例应出资287万。另注明含谷机床市场旧股东500万分红：20万。4、接受证据清单、借条,证实时间为2014年11月10日，借条内容：今向吴典生借到现金六百万元，因谢马愿愿意以奥捷五金机电城股份抵押，月息1.5%。该借条系谢马愿出具，证明人系吴某某2、谢某某2。5、接受证据清单、含谷公司股权转让明细表和实收资本明细表、含谷公司章程、含谷公司股东会议决议证实含谷公司会计刘某某2出具股权转让明细，证实2012年8月1日，谢马愿在含谷公司的持股比例由15%（675万）变为7.5%（337.5万），吴某某1相应增加7.5%，2014年含谷公司整体转出30%的股份后，谢马愿的股份变为5.25%。公司章程证实谢马愿于2010年4月26日出资157.5万元，持有含谷公司15%的股份。同时公司章程规定了公司股东享有优先购买其他股东转让的股权的权利，应按期足额缴纳所认缴的出资以及股东向股东以外的人转让股权，应该经过其他股东表决权过半数同意，股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意等内容。6、重庆奥捷实业有限公司公司变更登记申请书、股权转让协议、股东会决议,证实2013年10月10日，含谷公司入股奥捷公司，股东为谢某某8、吴某某3、吴某某1、吴某某4、含谷公司。2014年4月18日，含谷公司退出，股东变更为谢某某1、谢马愿、吴某某2、谢某某8、吴某某3、吴某某1、吴某某4；谢马愿占奥捷公司3.75%的股份，同年5月12日进行了登记。2014年9月11日，明强公司入股，买入奥捷公司10%的股份，其中谢马愿卖出1.75%，至此谢马愿占奥捷公司2%的股份。2015年9月15日，谢马愿将其2%的股份出售给吴某某1、吴某某4、吴某某3、谢某某1。7、谢马愿投资奥捷公司相关资料（明细表、记账凭证、收据、银行进账单等）,证实谢马愿先后向奥捷公司投资641万余元。8、谢某某2提供的重庆奥捷实业有限公司购二期土地向股东借款明细表，证实奥捷公司就本次投资没有向谢马愿借款。9、泉州中加达出入境服务有限公司营业执照、加拿大投资移民委托书、费用清单及缴款收据，证实2011年9月28日，谢马愿委托中加达公司办理加拿大移民事宜及谢马愿支付相关费用的情况。10、谢马愿出入境记录,证实谢马愿2009-2011年频繁前往澳门，基本每月一次；2012年6、7、8、10月各前往澳门一次，2013年3、4、5、8、9、11月各前往澳门一次，2014年9、11月各前往澳门一次，2015年3月前往澳门一次。11、关于谢马愿与含谷公司借还款的情况说明,证实谢马愿2011年3月30日借款280万元，5月6日借款100万元，7月6日借款100万元，9月6日借款25万元，9月27日借款80万元，10月8日借款40万元，10月12日借款10万元，11月30日还款635万元，11月30日借款550万元。2012年2月23日还款250万元，3月12日还款300万元，2013年10月31日借款50万元，2014年3月11日还款50万元。12、中国农业银行银行卡交易明细清单、农业银行流水、民生银行卡交易明细、招商银行账单查询记录、建设银行交易流水,证实2015年1月28日黄某某1转账60万元给谢马愿，同日黄某某1转账50万元给谢马愿，2015年2月4日黄某某1转账42万元给谢马愿，以上共计152万元。款项转入后转给赖某、邓某、李某某、刘某某1、王某某、谢某某9、林某某2、谢某某10、黄某某3等多人，转入谢马愿民生银行用于归还民生银行贷款，转入谢马愿建行卡后转给林某某1、取现以及信用卡预约还款，转入谢马愿招行信用卡，归还信用卡账单。13、证人谢某某2的证言（含谷公司实际经营人，隐形股东），主要证实含谷公司和奥杰公司的股份变动情况。谢某某2与谢马愿系朋友关系，含谷公司和奥杰公司的股东基本都是谢某某2的朋友或亲戚。2008年含谷公司成立，到2009年经过股权变动，含谷公司股权结构基本稳定，谢马愿投资675万占有含谷公司15%的股份。2012年7月，谢马愿将其持有7.5%的股份转了给吴某某1，因吴某某1不在重庆，股份转让没有进行工商变更登记，只是在公司财务注明情况，因为涉及分红问题。2012年底2013年初含谷公司准备开发项目，需要资金，公司决定转让总股份的30%，引资3600万，转让股份后，谢马愿的股份变为5.25%。此后，由于谢马愿向吴某某1借款800万，向何某某借款350万，2015年7、8月，吴某某1、何某某都要求谢马愿将含谷公司的股份转让给他们，最后商定谢马愿5.25%的股份转给吴某某12.95%，转给何某某2.3%，同年9月含谷公司到工商部门进行变更，由谢某某1代持谢马愿5.25%的股份，待股权完全明确后统一办理变更登记。2012年含谷公司准备借用奥捷公司名义在白市驿投资建设市场，2013年10月，含谷公司以法人身份入股奥杰公司，取得奥捷公司50%的股权，并进行增资，至2015年9月，各股东陆续向奥捷公司注资，由于谢马愿在含谷公司占股7.5%，故相应在奥捷公司谢马愿占股3.75%。2014年9月明强公司入股奥捷公司，谢马愿卖出1.75%的股份给明强公司，价值612.5万（谢马愿实际所得162.5万，其余款项作为对奥捷公司的追加投资）。2015年4月谢马愿所经营的顺祥公司向奥捷公司借款750万，同年8、9月无力归还，谢马愿将其在奥捷公司剩余2%的股份抵债850万，奥捷公司的4个股东出资购买了这些股份，除去还款外，奥捷公司还转款100万给谢马愿。公司章程规定：股东向股东以外的人转让股份应经其他全部股东同意放弃优先购买权之后才可以转让。2012年12月至2015年9月期间，谢马愿从来没有向谢某某2或者其他股东谈起过要把股份卖给公司股东以外的人员。2011年至2015年期间，含谷公司有几次分红，股东都没有拿现金，投入奥捷公司，奥捷公司还没有盈利不存在分红。谢马愿经常借钱周转，大约2015年10月离开重庆。经谢某某2辨认“西永组团Ａｂ分区Ａｂ11-1／02地块土地（奥捷工业机电城一期土地）出让资金计划安排情况说明”，该份资料应该是2014年奥捷公司财务制作，表上的其他数据没问题，但谢马愿与谢某某8两个人的名字交换了一下，当时谢马愿在奥捷公司应该只占3.75%的投资比例，谢某某8占7.5%。奥捷公司的项目至2016年都处于投资建设中，尚未正式投入经营。2014年底2015年初奥捷公司需要交纳二期土地款，本应按投资比例由股东追加投资，因谢马愿和明强公司不愿意投资，几个大股东商量后遂决定向公司股东借款8000万，当时谢马愿明确表示没有钱不借款给公司，至2015年2月，其他愿意借款的股东陆续将资金转至奥捷公司。从2011年开始谢马愿陆续从含谷公司、奥捷公司及公司股东处借钱，因为谢马愿欠钱，公司和股东不可能同意谢马愿转让股份给他人。截止到2015年9月，谢马愿还持有含谷机床交易中心5.25%的股份和奥捷公司2%的股份。14、证人谢某某1的证言（含谷公司和奥捷公司法人代表）,证实谢马愿曾经是含谷公司和奥捷公司的股东以及谢马愿持有的两公司股份的变化情况。含谷公司成立时谢马愿就是含谷公司的股东，2009年11月谢某某1成为含谷公司法人代表后，谢马愿等人将股份转让给谢某某1，2009年12月，谢某某1又转让了含谷公司15%的股份给谢马愿，2012年至2013年时，谢马愿转让了含谷公司7.5%的股份给吴某某1，谢马愿还将含谷公司2.25%的股份转让给吴某某4，上述变动未进行工商登记，到2015年9月谢某某2告诉谢某某1，谢马愿以含谷公司5.25%的股份抵偿欠吴某某1的债务，让谢某某1代持该部分股份。2013年10月，含谷公司入股奥捷公司，占奥捷股份的50%，因谢马愿当时实际只占有含谷公司7.5%的股份（另7.5%已转给吴某某1），故折算后谢马愿就占有奥捷公司3.75%的股份。2014年8月，谢马愿将奥捷公司1.75%的股份转让给明强公司，2015年初，谢马愿向奥捷公司借款850万元，后不能归还，同年9月15日，谢马愿将其持有的奥捷公司2%的股份作价800万元转让给了吴某某1、吴某某4、吴某某3、谢某某1，上述四人每人支付了200万给奥捷公司。在含谷公司入股奥捷公司前，谢马愿与奥捷公司没有任何关系，也没有对奥捷公司进行投资。谢马愿从未说过要将他的股份卖给黄某某1，黄某某1也没有因此事来找过谢某某1，如果谢马愿要转让股份需要经过公司其他股东同意。2014年7月，谢某某1通过邮箱向谢马愿发送了“西永组团Ａｂ分区Ａｂ11-1／02地块土地（奥捷工业机电城一期土地）出让资金计划安排情况说明”，用于通知谢马愿准备钱缴纳公司土地款。但谢马愿实际是否交款，谢某某1记不清了。2014年8月，奥捷公司缴纳土地款，谢马愿作为公司股东出资240万元。2015年初，奥捷公司曾追加投资8000万元，该笔资金是向部分股东借款，由股东自愿借款。2015年上半年含谷公司曾分红800万元，谢马愿按照5.25%的占股比例领取了分红。15、证人刘某的证言（奥捷公司会计）,证实2013年10月含谷公司注资8000余万元入股奥捷公司，占股50%。2014年9月奥捷公司向各股东集资1.2亿元，2015年奥捷公司向部分股东借款8000万元。从含谷公司入股奥捷公司后直至2014年9月，谢马愿持有奥捷公司3.75%的股份，根据出资明细表其间谢马愿向奥捷公司投资641.25万元，奥捷公司第二次集资1.2亿元时谢马愿投资了240万元，上述881.25万元是谢马愿按占股比例出资的。2014年9月，谢马愿转让了1.75%的股份给明强公司，2014年9月后谢马愿没有再向奥捷公司投资或借款给奥捷公司。2014年12月，奥捷公司支付二期土地款向股东借款8000万元时，谢马愿也没有提供借款。至2015年9月，从账面反映谢马愿还剩余奥捷公司100万元的股权和483.75万元的债权。从财务看，2015年4月和8月谢马愿以顺祥公司的名义向奥捷公司借款850万元，后吴某某1、吴某某4、吴某某3、谢某某1四人为其归还冲抵了该笔借款，因为谢马愿将其持有的奥捷公司2%的股份作价850万元转让给了四人。16、证人吴某某1（含谷公司股东和奥捷公司董事长）的证言,证实2009年下半年吴某某1受谢某某2邀请与谢马愿等人入股含谷公司，吴某某1占股20%。2012年吴某某1从谢马愿处以900万元购得含谷公司7.5%的股份，资金汇入了谢马愿农业银行账户，2012年到2014年，谢马愿陆续向吴某某1借款，至2014年11月尚欠吴某某1600万元，谢马愿借款都是以含谷公司的股份作为抵押的，2014年11月谢马愿写的借条明确以其奥捷公司的股份作为抵押。2015年7、8月谢马愿提出将含谷公司5.25%的股份卖给吴某某1，要价800万元，冲抵了谢马愿的欠款600万元及利息36万元后，2015年9月吴某某1转给谢马愿164万元作为转让股份的款项。几天后，谢马愿又向何某某借款350万元，何某某也想要谢马愿的股份，吴某某1与何某某产生了矛盾，后在谢某某2等公司股东的调停下，吴某某1最终取得谢马愿持有的2.95%的含谷公司，何某某取得谢马愿2.3%的股份，并且约定股份由谢某某1代持。上述股份转让直至2015年9月都没有进行工商变更登记，因为股东都是亲戚朋友，股东内部转股只需要在财务进行登记。吴某某1不清楚谢马愿所借款项的用途。2015年谢马愿向奥捷公司借款750万元，2015年9月谢马愿作价850万元出售其持有的奥捷公司2%的股份，公司股东为挽回损失，由吴某某1、谢某某1、吴某某4、吴某某3共同接收了该股份，其中吴某某1占股0.6%。17、证人叶某某的证言,证实他是谢马愿的老乡，与谢认识十几年，2009年谢马愿称要收购含谷公司15%的股份，邀请叶某某一起投资，叶某某同意此事，与谢马愿签订了一份协议，载明叶某某与谢马愿各持有含谷公司7.5%的股份，叶某某持有的股份由谢马愿代持，叶某某按7.5%的份额投资。刚入股时叶某某向含谷公司投资了300余万元，2012年含谷公司要投资买土地，叶某某按占股比例投资150万元，上述投资款都是转账给谢马愿的。2012年底因叶某某需要资金，而他投入含谷公司的投资没有获得分红，叶某某决定出售其在含谷公司7.5%的股份，谢马愿决定回购该股份并陆续支付给叶某某700余万元回购款。出于对谢马愿的信任，叶某某没有了解过含谷公司的经营状况，只是通过谢马愿了解公司的情况。18、证人谢某某3（奥捷公司财务）的证言,证实2012年至2015年他担任奥捷公司财务，2014年9月，明强公司向谢马愿购买股份，明强公司将3500万打到奥捷公司账户，同时奥捷公司向各股东集资1.2亿元，按2%的占股比例，谢马愿应出资240万元，谢某某3从明强公司所划得3500万元中划出240万元作为谢马愿的集资。2015年初谢马愿向奥捷公司借款800万元，同年2月谢马愿还款150万元，后谢马愿又向奥捷公司借款100万元。至2015年9月谢马愿将其持有的奥捷公司2%的股份作价850万抵给了奥捷公司。19、证人刘某某2（含谷公司会计）的证言,证实谢马愿最初在含谷公司持股15%，后把其中7.5%卖给了公司另一个股东吴某某1。2012年8月1日起，谢马愿只持有含谷公司7.5%的股份，当时谢某某2曾写了一份股权变动说明。2012年8月前，谢马愿按15%的占股比例向含谷公司投资，2012年8月后谢马愿按7.5%的占股比例投资，2014年含谷公司准备买下公司经营的地块，谢马愿通过谢某某1交款115.5万元，谢马愿2015年退股时处理了该笔资产。20、证人何某某的证言,证实他与谢马愿认识二十年，几乎没有业务往来。2015年9月10日，谢马愿称做工程需要保证金，因为资金困难，找何某某借款350万元。谢马愿以含谷公司5.25%的股份作抵押，何某某同意借款给谢，后谢马愿未还款，何某某要求取得股份，与含谷公司其他股东开会，发现谢马愿还欠其他股东的钱，在谢某某2的调解下，何某某分得谢马愿2.3%的股份，后谢某某2以350万元购回了该股份。21、证人陈某某（谢马愿女友）的证言,证实陈某某与谢马愿于2008年底认识并与谢马愿确立了恋爱关系直至2013年二人分手。谢马愿给付陈某某生活费等花费30余万元，购买轿车花费10余万元，支付房屋首付和装修款10万余元。二人交往期间谢马愿曾三次前往澳门赌博。2015年7月起谢马愿经常向陈某某咨询民事借贷纠纷是否构成刑事犯罪方面的问题，并提过黄某某1因为股份的事在找他闹。22、证人郑某某（泉州中加达出入境服务有限公司行政主管）的证言，证实谢马愿于2011年9月28日与中加达公司签订了“加拿大投资移民委托协议书”，约定由中加达公司为谢马愿提供咨询、代理谢马愿与加拿大移民局处理有关移民方面的委托事宜。协议签订后，谢马愿支付了3万元首期中介服务费。至2015年1月，谢马愿通过了加拿大移民局的面试，按约定支付给中加达公司二期服务费3万元和1.5万元加籍律师费。谢马愿还转给郑某某22万加元（折合人民币116.086万元），由中加达公司支付到加拿大政府基金。除此之外，谢马愿为移民加拿大还支付了律师费、审计费、公证费等费用30余万元。谢马愿没有说明申请移民的理由。23、被害人黄某某1的陈述,证实他与谢马愿是老乡和朋友。2012年12月，谢马愿找到黄某某1称愿意将持有的含谷公司4%的股权转让给黄，同时介绍含谷公司正与其他公司合作建设陶瓷交易项目，前景十分诱人。谢马愿还保证黄某某1可参与该陶瓷交易项目的投资分红。二人于2012年12月11日签订了《股权转让协议》，协议是谢马愿拟定，黄某某1及其律师看过协议，协议内容如前述。当时黄某某1要求协议加盖含谷公司的公章，谢马愿承诺拿回公司盖章，后虽没有加盖公章，但黄某某1基于朋友关系和谢马愿股东的身份相信谢马愿会履行协议。并且协议约定如果股份收购不成功，转让金自动转为借款，黄某某1认为不能购买股份就相当于借钱给谢马愿。协议签订后黄某某1按约定支付680万元转让款（含498万转股权、第一笔112万及第二笔70万投资款）给谢马愿，后谢马愿在甲方，黄某某1在乙方签了字并盖了手印。之后通过转账、刷信用卡的方式将680万元支付给了谢马愿，谢马愿于2012年12月31日写了680万元的收条给黄某某1，收条上注明投资用途为含谷机电市场项目。2012年黄某某1根据工商查询得知谢马愿持有含谷公司15%的股份。2013年初，谢马愿又以含谷公司追加投资为由要求黄某某1支付投资款170万。谢马愿表示可以将黄某某1应分得的12万元分红冲抵投资款。黄某某1遂通过转款、刷卡的方式支付了158万元给谢马愿，谢马愿出具了一张170万元的收条给黄。之后，谢马愿一直没去工商局办理股权变更手续。2013年10月15日，谢马愿称含谷公司投资的陶瓷项目需要交纳土地款，黄某某1又转了80万元给谢马愿，谢马愿同样出具了收条。谢马愿以各种理由拖延办理股权转让。2014年3月27日，谢马愿称机床中心投资项目已有500万元分红，黄某某1可以按4%股份分得20万的收益，并告诉黄某某1已将这20万元的分红收益代其投入到陶瓷项目中，并给黄某某1出具了20万元的收条。2014年7月，谢马愿向黄某某1出示了一份西永组团Ａｂ分区Ａｂ11-1／02地块土地（奥捷工业机电城一期土地）出让资金计划安排情况说明，表明奥捷公司股东们的持股和投资情况以及需要土地缴纳款16654万元，黄某某1看到谢马愿的股份是7.5%，遂相信了谢马愿的持股情况。同年8月8日黄某某1按7.5%的比例转给谢290万投资款，谢马愿出具了333万元收条（差额中12万是谢马愿应付的利息，34万是含谷公司的分红）。2015年1月，黄某某1又转了152万投资款给谢马愿，谢马愿出具160万元的借条（差额8万元是谢马愿应付的利息）。谢马愿至今没有将股权过户给黄某某1，也没有给付任何投资收益，没有还钱给黄某某1，黄某某1不清楚谢马愿是否找含谷公司股东协调过转股事宜，没有去含谷公司调查此事，没有找含谷公司的任何股东核实情况。2015年5月，在多次催促转股没有结果的情况下，黄某某1去工商部门查询，显示谢马愿仍持有含谷公司15%的股份。直至2015年9月黄某某1得知谢马愿已于同年9月将其持有的含谷公司全部股权、房子、车子转让给第三人，且已将其持有的奥捷公司的全部股权转让给第三人，同时黄某某1听说谢马愿在外欠有不少债务。黄某某1遂向含谷公司及奥捷公司询问，得知自2013年以来奥捷公司并未要求股东追加投资，且该陶瓷交易项目已变更为其他项目。24、被告人谢马愿的供述，证实含谷公司成立于2008年4月19日，谢马愿持有公司4.96%的股份。2009年11月，公司的法人代表变更为谢某某1，实际上是谢某某2将该公司买过来了。2009年12月9日，公司股东就变更为谢某某1、吴某某1、吴某某2和谢马愿，其中谢马愿出资7.5万，占15%的股份，当时取得股份的资金中有290万余元是叶某某私下投给谢马愿的，叶某某占6.5%的股份，谢马愿于2012年到2013年期间花了800多万元买回叶某某的这部分股份。2012年，谢马愿将7.5%的含谷公司股份作价900万元卖给了吴某某1，但没有进行工商变更登记。2015年9月21日，谢马愿将持有的15%股0份转给了谢某某1，让他代持，实际当时谢马愿只有5.25%股份，有7.5%的股份早已卖给了吴某某1，2.25%的股份卖给了吴某某4，当时谢马愿还欠吴某某1800万，欠何某某350万，剩下的5.25%股份被吴某某1和何某某抵债了。2013年10月，含谷公司成为奥捷公司的控股股东，持50%的股份，当时谢马愿还不算奥捷公司的股东。2014年4月，含谷公司将奥捷公司50%的股份分离到公司每个股东身上，谢马愿按照持股比例，应持奥捷公司7.5%的股份，因谢马愿已卖给吴某某17.5%的股份，谢马愿只持有奥捷公司3.75%的股份，但只有奥捷公司的股份去工商进行了变更。2014年8月，谢马愿又将持有的奥捷公司一半的股份，即1.75%的股份卖给了明强公司。2015年9月15日，因谢马愿欠奥捷公司750万元，谢将所剩奥捷公司2%的股份转让给了公司股东吴某某1（0.6%）、吴某某4（0.6%）、吴某某3（0.4%）、谢某某1（0.4%）。近几年，除了含谷公司的分红，谢马愿没有其他收入。上述被转股的个人都是谢马愿的债主。作为含谷公司的股东，谢马愿只是初期投入675万元，而作为奥捷公司股东，至2014年2月，谢马愿共投资641万余元，该款项部分是黄某某1投资的，部分是谢马愿转股给明强公司所得。谢马愿与黄某某1是朋友和老乡关系。2012年开始，谢马愿以转让含谷公司股份以及追加投资款的名义从黄某某1处获得了1700余万元资金。2012年底，谢马愿因为资金周转困难，想将持有的含谷公司的部分股份出售，黄某某1很感兴趣，谢马愿对黄某某1讲：含谷公司前景很好，已开始盈利，当前含谷公司正在和奥捷公司合作建设陶瓷交易项目，前景诱人，后黄某某1同意收购股份。2012年12月11日，谢马愿和黄某某1签订了《股权转让协议》，协议约定黄某某1以680万的价格（含498股权转让款、第一笔112万及第二笔70万投资款）收购谢马愿在含谷公司4%的股权及上述陶瓷交易项目2%的股权，之后黄某某1将680万给谢马愿，谢马愿写了680万的收条，收条上写明投资用途为含谷机电市场项目。此后，谢马愿没有按协议约定去工商部门将股份变更到黄某某1名下，也未将此事告知含谷公司其他股东。谢马愿签订协议后找谢某某2问能否让新股东进入，谢某某2予以了否定。谢马愿告知了黄某某1，黄某某1让谢马愿积极去做公司工作，谢马愿也没有去做其他股东的工作。因为当时谢马愿急需用钱，想先和黄某某1私下达成协议。谢马愿也向黄某某1承诺，如未按约将股份转到黄某某1名下，那么黄某某1的投资款自动转为借款。黄某某1转来的680万投了270万到奥捷公司陶瓷市场项目上，当时名义上含谷公司不是奥捷公司的控股股东，但奥捷公司的投资款都是含谷公司几个股东按照比例出的，剩下的谢马愿留了点流动资金，其余用于偿还谢的借款。2013年初，奥捷公司的陶瓷项目总增资8500万，按照约定，黄某某1持有该项目2%的股份，谢马愿找到黄某某1按比例投资，这次含谷公司给谢马愿按比例分了红，按黄某某1的比例，黄可以分得12万，谢马愿就让黄某某1转给谢158万。谢马愿将款全都投入奥捷公司陶瓷项目。2013年10月15日谢马愿收到黄某某180万，2014年3月27日收到黄某某1的20万分红，该笔分红是黄某某1应得的含谷公司分红，2014年8月8日收到黄某某1333万，2015年1月25日收到黄某某1160万。除了最后一次160万外，其它的几笔都投资了奥捷公司的陶瓷项目。最后一笔160万是按黄某某1按比例应出的，但前期公司已经帮谢马愿垫付了，最后谢马愿未将这笔钱投入公司，谢马愿个人认为这算是对黄某某1的借款，谢马愿将该款用于还债和自己日常用了。谢马愿与黄某某1签订转股协议时，工商登记的情况是谢马愿持有机床交易中心15%的股份，实际上谢马愿私下已将7.5%的股份转给了吴某某1。谢马愿与黄某某1商量，黄某某1购买含谷公司4%的股份。谢马愿在协议签订后转股给他人时没有告知黄某某1，2015年9月谢马愿将含谷公司最后5.25%的股份卖给吴某某1时没有告知黄某某1，谢通过抵押股份给吴某某1、何某某获得的款项被谢马愿用于归还信用卡和还债。同时谢马愿将奥捷公司最后2%的股份作价850万元卖给公司四名股东时也没有告知黄某某1，除去抵偿债务外，谢马愿从奥捷公司获得的100万元也用于还债。谢马愿以出售含谷公司和奥捷公司股份为由，收取了黄某某1、陈国怀等人的股权转让款和投资款，谢马愿系因为资金困难，通过这种方式获取资金来应急，之后谢马愿和陈国怀沟通过转为借款，但没有和黄某某1沟通。谢马愿办理加拿大移民事宜先后转款110余万到加拿大。2015年9月初，谢马愿将小孩带回福建老家安置，之后回重庆处理完车子、房子等资产后于9月底回福建，因为谢在重庆欠下巨额欠款，债主逼债厉害，所以谢马愿才带家人回福建老家。关于欠款的来源，谢马愿表示因喜欢打点牌，早期去澳门赌博输了累计有1000万左右；谢马愿从2009年开始就对外借款，期间没什么收入且开销巨大，只能靠用后手借款来还前手借款的本息，利息越滚越多，还款压力巨大，另外做生意也亏了一些钱。通过以上证据，能够确证以下事实：2009年9月，被告人谢马愿与叶某某合资入股重庆含谷机床交易中心有限公司（以下简称含谷公司），共同占该公司15%的股份（谢、叶二人各占7.5%），叶某某的股份由谢马愿代持。2012年谢马愿从叶某某处回购含谷公司7.5%的股份。2012年7月，谢马愿将其中7.5%的股份作价900万元转让给了公司股东吴某某1（均未进行股权登记）。2012年底2013年初含谷公司准备开发项目，需要资金，公司决定转让总股份的30%，引资3600万，转让股份后，谢马愿的股份变为5.25%。2012年12月11日，谢马愿与被害人黄某某1签订《股权转让协议》，将含谷公司4%的股份以498万元转让给黄某某1，因含谷公司在建设陶瓷项目（后转为重庆奥捷实业有限公司机电项目），含谷公司占该项目50%份额，各股东按持股比例向项目投资，黄某某1需另行支付投资款112万元。谢马愿承诺该股权转让事宜能得到股权会同意并形成决议，并负责股权转让事宜的工商变更，若谢马愿不能就该股权转让一并进行工商变更登记，则黄某某1支付的498万元转让金转化为谢马愿向黄某某1的借款，谢向黄偿还本金的同时，从黄某某1付款之日起支付给黄2%的月息，若不能直接持有项目公司股权，则其支付的投资款转为借款。合同签订后，黄某某1按照合同约定支付股权转让款。而后，黄某某1要求谢马愿办理股权转让事宜，谢马愿将黄某某1的资金部分投入项目，但一直未办理股份转让事宜。2013年2月，黄某某1向谢马愿转款158万元，2013年10月，黄某某1向谢马愿转款80万元，2014年7、8月，谢马愿向黄某某1出具一份奥捷公司土地出让资金计划安排情况说明（该说明显示谢马愿在奥捷公司占股7.5%与谢马愿当时实际占股3.75%的情况不符），黄某某1向谢马愿转款290万元，2015年1月，黄某某1向谢马愿转款152万元。2012年至2015年，黄某某1按照持股比例先后支付给谢马愿共计1360万元。2014年9月，谢马愿将奥捷公司1.75%的股份卖给了重庆明强市场管理有限公司，此后谢马愿实际占有奥捷公司的2%的股份。2015年初，谢马愿向奥捷公司借款750万元，2015年9月，在公司股东要求下，谢马愿将奥捷公司2%的股份作价850万元卖给公司，并收回100万元。2012年至2014年，谢马愿先后向吴某某1（含谷、奥捷公司股东）借款600万元，并于2014年11月10日更新借条。2015年9月，吴某某1又转账164万给谢马愿。2015年9月，谢马愿以含谷公司股份作抵押向何某某借款350万元。吴某某1、何某某都要求谢马愿将含谷公司的股份转让给他们，最后经公司调解，商定谢马愿5.25%的股份转给吴某某12.95%，转给何某某2.3%，同年9月含谷公司到工商部门进行变更，由谢某某1代持谢马愿5.25%的股份，待股权完全明确后统一办理变更登记。根据查证的基本事实，结合前文对被告人谢马愿的资产状况及资金去向的查证情况，本院评判如下：1、关于2012年12月至2014年底前黄某某1向谢马愿所转金额的认定。谢马愿和黄某某1签订转股协议后，虽然没有积极履行合同向含谷和奥捷公司股东提出转股事宜并办理工商变更登记，但从证人证言可以看出，谢马愿等人在公司股份转让过程中存在大量不办理工商登记代他人持股或隐性持股的情况（谢马愿代叶某某持股，谢某某1代吴某某1持股等），即使根据公司章程因为其他股东的反对，谢马愿不能将股份转让给黄某某1，谢马愿也可以代黄某某1持股并将黄某某1所得分红私下交给黄某某1。事实上，谢马愿在黄某某1陆续投入投资款的过程中也几次以持股分红的名义冲抵了部分投资款，黄某某1也予以认可。而根据双方签订的转股协议，若谢马愿不能就该股权转让并进行工商变更登记，则黄某某1支付的转让金及投资款转化为谢马愿向黄某某1的借款，谢向黄偿还本金的同时，从黄某某1付款之日起支付给黄2%的月息。按照上述内容，即使转股不成功，合同仍然可以履行，只是投资款转化为借款。而谢马愿直至2015年9月前，仍然拥有含谷公司5.25%的股份及奥捷公司2%的股份，故谢马愿的行为不符合合同诈骗的客观要件。而谢马愿是否具有非法占有主观故意的问题，首先被告人谢马愿本人的资产状况并未查证清楚。其次黄某某1的投资款去向并未完全查实，均如前所述。谢马愿供述所得款项除去2015年1月所得160万元（含利息8万）外，均先后投入含谷公司和奥捷公司，而含谷公司和奥捷公司出具的财务明细表和财务人员证言，证实谢马愿在含谷公司总计投入675万元，在奥捷公司总计投入641万余元，上述投入资金因公司财务问题不是每笔投入都存在谢马愿转款或公司向谢马愿收款的具体书证，银行流水虽然能够证实被告人谢马愿收到黄某某1的款项后部分转给他人、支付信用卡还款等，但不能一一对应并据此推断谢马愿的主观故意。目前无充分证据证实其将所得款项用于赌博，亦无充分证据证实其将所得款项用于了其他消费、挥霍。因为谢马愿与黄某某1有投资款不能成功转股即转为借款的约定，故即使谢马愿不能转股也无法偿还黄某某1的投资款也不能以此推断其具有合同诈骗罪的非法占有的故意。故公诉机关此部分指控证据不足，本院不予确认。2、关于2015年1月28日、2月4日黄某某1两次转款152万元给谢马愿的认定。（1）客观方面，被告人谢马愿在履行合同过程中，实施了虚构事实、隐瞒真相的行为。证人谢某某2的证言证实2014年底奥捷公司缴纳二期土地款8000万元的时候，其曾问过谢马愿是否要投资，而谢马愿明确答复自己没有钱投资了，正因为谢马愿及明强公司不再追加投资，奥捷公司才采取向股东借款而非由股东注资的方式筹集资金；奥捷公司会计刘某的证言证实二期土地款8000万元并不是向股东强行摊派，而是向股东借款，共向吴某某1、吴某某4等到六个股东借款7400万元，另向含谷公司借款700万元（已归还），实收了8100万元，谢马愿并没有出资，能够印证谢某某2的说法；二证人证言的内容得到书证《重庆奥捷实业有限公司购二期土地向股东借款明细表》的佐证，该表能够证实2014年12月24日至2015年1月28日，奥捷公司股东先后向公司注资借款7400万元。由此可判断，谢马愿至少在2014年12月24日起已明确不再向奥捷公司注资。在这样的情况下，谢马愿于2015年1月仍以奥捷公司要追加投资款的名义，要求黄某某1按2%的持股比例支付160万元投资款（实收152万元），并于2015年1月25日出具收条，黄某某1则于2015年1月28日、2月4日先后向谢马愿转款152万元。此事实有被告人谢马愿的供述、黄某某1的陈述及相关转账流水可以证实，说明谢马愿向黄某某1隐瞒了不再向奥捷公司注资的真相，并虚构要交投资款的事实而收取了黄某某1152万元。（2）主观方面，被告人谢马愿具有非法占有的故意。如前文对诈骗与合同诈骗的分析，虽然不能通过本案的证据来确定谢马愿在实施借款行为和转股行为时其持股份额的价值，以及何时资不抵债，何时产生非法占有的故意，但能够确定在2015年1月之前，被告人谢马愿即存在巨额的外债。谢马愿供述其将从黄某某1处获取的152万元用于了还债和本人日常花费，其供述也得到了谢马愿银行卡明细的印证，明细中明确反映出谢马愿收到该笔转款后将款转至多个私人账户（印证供述中的还债内容）及信用卡还款，可以确定其将黄某某1所转152万元用于了个人用途。由此可以认定被告人谢马愿本人在明确已不再向奥捷公司注资的情况下，采取隐瞒真相、虚构事实的方法，仍然要求黄某某1按持股比例付所谓投资款，并将这部分款项用于了归还个人欠款等用途，显示出其对这152万元具有非法占有的故意。故公诉机关此部分指控事实清楚，证据充分，本院予以确认。（二）关于合同诈骗蒋某某的事实公诉机关向法庭提交了下列证据：1、被害人蒋某某的陈述及辨认笔录,证实2011年认识谢马愿。谢马愿曾多次在蒋某某的商行购买虫草，2015年9月12日，谢马愿从蒋某某处购买了45万元虫草（包括1公斤大虫草王，1.9斤特级虫草）后没有支付货款，不接听电话。虫草是蒋某某送到谢马愿办公室楼下交给谢，谢马愿让蒋某某将账号给谢安排打款。同年10月，蒋某某让谢马愿支付货款，谢马愿表示已回老家。因谢马愿是熟悉的客人，前两场购买时都是事后将货款转到蒋某某的银行卡上，所以蒋某某没有要求其当场付款。2016年3月9日，蒋某某辨认出了谢马愿。2、勘验检查笔录，提取手机及收集程序的证据即谢马愿手机中的短信记录，是谢马愿发给谢某某9的短信，内容为“马赐我欠你的钱我已经内心很内疚，我再三交代，叫你跟团啊说只有3两给你吃，不能说3斤，你居然寄一斤叫团啊卖，现在市场都知道，如果传到卖虫草那边，我现在哪有办法付，不然人家知道了去告我，我只有去坐牢这个是很严重，你明天必须跟团啊说剩下不要在重庆卖了，必须承认半斤不管谁问你，现在我已经够惨了，你再三去到处说，不然你剩下帮忙寄给我，我来处理算求你。”3、被告人谢马愿的供述,证实谢马愿认识经营虫草生意的蒋某某，2015年9月，谢马愿从蒋某某处购买了45万元的虫草，用来送人，至案发时没有支付货款。通过上列证据，可以确证以下事实：1、被告人谢马愿与被害人蒋某某有长期经济往来，并有先货后款的交易习惯；2、2015年9月12日，被告人谢马愿从被害人蒋某某处赊购了价值45万元的大王虫草未付款本院评判认为：公诉机关指控仍然是以被告人谢马愿“在负债累累的情况下，隐瞒自己的真实经济状况”来判断其主观上具有非法占有的目的，本文在诈骗罪部分已对此进行了详细的分析，现有证据体系无法判断谢马愿何时产生非法占有的故意，因而认定其在赊购虫草时即具有非法占有他人财物的目的的证据也不充分。故公诉机关此指控证据不足，本院不予确认。三、被告人谢马愿被捉获及立功的事实2016年3月11日，被告人谢马愿在福建省泉州市被公安人员捉获归案。被告人谢马愿于2017年1月向检察机关检举黄某某1向重庆大学基建规划处处长卢某某2贿的犯罪事实，经查证属实，认定其有立功表现。经庭审查证，其检举事实成立，能够认定其有立功表现。对此，有捉获经过材料、立功情况说明材料等证据证实，足以认定。综合以上分析评判及认定情况，本院认为，被告人谢马愿在签订、履行合同的过程中，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取被害人黄某某1152万元并将其占为己有，其行为已构成合同诈骗罪，依法应予处罚。被告人谢马愿有立功表现，可从轻处罚。公诉机关此部分指控成立，本院予以采纳。公诉机关关于诈骗罪及其他合同诈骗的指控证据不足，不能成立，本院不予支持。被告人谢马愿辩解其没罪的意见不能成立，本院不予采纳；其关于转股协议中与黄某某1约定有转股不成转为借款的辩解内容经查证属实，本院予以采纳；其辩解没有资不抵债，没有隐瞒自己的经济状况及与蒋某某是正常买卖等内容，因公诉机关指控证据不足，本院对这部分指控依法未进行认定。辩护人关于全案无罪的辩护意见不能成立，本院不予采纳；除认定的合同诈骗152万元外，其关于证据不充分，不能认定其他部分被告人谢马愿具有非法占有故意的辩护意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第六十八条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下一、被告人谢马愿犯合同诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币十五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月11日起至2023年3月10日止。罚金于判决生效之日起30日内缴清。）二、责令被告人谢马愿于判决生效之日起30内退赔被害人黄某某1经济损失人民币一百五十二万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份审判长李进审判员吴福弘人民陪审员王新华（此页无正文）二〇一八年三月九日法官助理冯晓蕾书记员邵丹

案例二相关法律条文：
有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。



犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。




案例二判决结果：
name: 谢马愿
crime: 合同诈骗罪
sentence: 有期徒刑七年