案例一：
江西省于都县人民法院刑事判决书（2018）赣0731刑初268号公诉机关江西省于都县人民检察院。被告人杨贵强，男，1974年8月16日出生于云南省沧源佤族自治县，彝族，专科文化，户籍所在地云南省临沧市沧源佤族自治县。因涉嫌犯生产、销售假药罪，于2018年6月18日被广西北海铁路公安处民警抓获，同年6月23日被于都县公安局刑事拘留，同年7月18日被逮捕，现羁押于于都县看守所。被告人张文凭，男，1958年9月28日出生于江西省于都县，汉族，初中文化，家住江西省于都县。因涉嫌犯生产、销售假药罪，于2018年4月12日被于都县公安局刑事拘留，同年5月10日被逮捕，同年5月29日被取保候审，现在家。辩护人朱书泉，江西律嘉律师事务所律师。被告人刘长荣，女，1956年7月7日出生于江西省于都县，汉族，初中文化，家住江西省于都县。因涉嫌犯销售假药罪，于2018年4月17日被于都县公安局刑事拘留，同年4月20日被取保候审，现在家。辩护人谭剑，江西至中律师事务所律师。江西省于都县人民检察院以于检公诉刑诉（2018）260号起诉书指控被告人杨贵强、张文凭犯生产、销售假药罪，被告人刘长荣犯销售假药罪，于2018年9月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江西省于都县人民检察院指派检察员袁建勇出庭支持公诉，被告人杨贵强、张文凭及其辩护人朱书泉、刘长荣及其辩护人谭剑均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2016年年初，被告人杨贵强认识了被告人张文凭后，两人研究开发杨贵强手中用于治疗痛风骨质增生、腰椎间盘突出等功效的“苗药”秘方。由杨贵强根据秘方加工制做成药丸并用塑料瓶装好，张文凭做好说明书标签及广告宣传，并将该药取名为“金蝎丹”。在该药未取得国家批准的情况下，将贴有“金蝎丹”标签的药品用于销售。2016年3月至2017年11月期间，被告人杨贵强以35元一瓶的价格在于都、广西等地销售了90瓶“金蝎丹”。被告人张文凭在其药铺以20元至30元不等的价格销售“金蝎丹”180余瓶，其中以20元一瓶的价格销售了10瓶“金蝎丹”给被告人刘长荣。刘长荣则以30元的价格销售了4瓶“金蝎丹”。公诉机关认为，被告人杨贵强、张文凭的行为构成生产、销售假药罪，被告人刘长荣的行为构成销售假药罪，提请本院判处，建议对三被告人判处六个月至一年不等的有期徒刑，并可适用缓刑，并提供了相关证据。被告人杨贵强对公诉机关指控的犯罪事实基本无异议，自愿认罪。辩称其与被告人张文凭担任会长的于都草医草药研究会签订了协议，是受该会的安排生产药丸，在犯罪中起次要作用，请求对其从轻处理，判处缓刑。被告人张文凭对公诉机关指控的犯罪事实无异议，自愿认罪，请求从轻判处缓刑。其辩护人对指控被告人的罪名无异议，提出张文凭是草医草药研究会会长，生产销售金蝎丹初衷是推进民间草药发展，被告人的行为未造成他人伤害，建议对其判处缓刑或免予刑事处罚。被告人刘长荣对公诉机关指控的犯罪事实无异议，自愿认罪，请求从轻处罚。辩护人认为指控被告人销售假药的证据不充分，即使认定其销售了四瓶金蝎丹，情节也属显著轻微，建议判处被告人无罪。本院认为，被告人杨贵强、张文凭未经国家药监部门批准，擅自生产、销售假药“金蝎丹”，被告人刘长荣明知“金蝎丹”系未经国家药监部门批准注册的假药而予以销售，其行为已分别构成生产、销售假药罪和销售假药罪。公诉机关指控三被告人的罪名成立，根据刑法和司法解释规定，生产、销售假药系行为犯，生产、销售数额大小不影响定罪，故被告人刘长荣的辩护人认为被告人刘长荣犯罪情节显著轻微不构成犯罪的辩护意见，不予采纳。关于被告人杨贵强辩解其与于都县草医草药研究会签订了协议，是受该会的安排生产假药起次要作用的问题。经查，被告人杨贵强加入于都县草医草药研究会后，自称有治疗痛风等病的苗药秘方，经与被告人张文凭商议合作开发，张文凭未经草医草药研究会讨论，私自以该会下属的于都县民间中草药研究所名义与杨贵强签订协议，属个人行为，两被告人在生产、销售假药“金蝎丹”的犯罪过程中，作用相当，不宜区分主从犯，根据指控，两被告人生产、销售假药的金额约为8000元。被告人刘长荣销售假药的金额为120元。据此，可认定三被告人的犯罪情节较轻。鉴于三被告人认罪悔罪，无再犯危险，对其判处缓刑对社区无重大不良影响，公诉机关提出对被告人判处缓刑的量刑建议予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条、第二十六条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人杨贵强犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金一万五千元；（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）二、被告人张文凭犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金一万五千元；（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）三、被告人刘长荣犯销售假药罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金一千元；（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）四、禁止被告人杨贵强、张文凭、刘长荣在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动；五、随案移送的赃物“金蝎丹”药品四瓶（含空瓶），、标签250张、宣传单23张予以没收销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长谢水龙人民陪审员杨志明人民陪审员曾庆婷二〇一八年十二月四日代理书记员王洋财

案例一相关法律条文：
生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
药品使用单位的人员明知是假药而提供给他人使用的，依照前款的规定处罚。



共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。



组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。



犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。



对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。



拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。



犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。




案例一判决结果：
name: 杨贵强
crime: 生产、销售假药罪
sentence: 有期徒刑一年
name: 张文凭
crime: 生产、销售假药罪
sentence: 有期徒刑一年
name: 刘长荣
crime: 销售假药罪
sentence: 拘役三个月

案例二：
广东省东莞市第二人民法院刑事附带民事判决书（2019）粤1972刑初2265号公诉机关暨公益诉讼起诉人广东省东莞市第二市区人民检察院。被告人曾城香，女，1969年11月6日出生，汉族，湖南省新邵县人，小学文化，原系个体户，住新邵县。公民身份号码：****。因涉嫌犯销售假药罪于2019年3月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。辩护人句礼洋，广东华文律师事务所律师。东莞市第二市区人民检察院以东二区检刑诉〔2019〕2193号起诉书指控被告人曾城香犯销售假药罪，于2019年7月23日以简易程序向本院提起公诉，并于同年8月28日以东二区检民公[2019]44199300008号刑事附带民事公益诉讼起诉书向本院提起附带民事公益诉讼。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2019年8月1日公开开庭审理了本案。后于同年8月12日决定转为普通程序，并依法组成合议庭，于同年9月11日公开开庭进行了合并审理。东莞市第二市区人民检察院指派检察员杨路锦出庭支持公诉并代表公益诉讼起诉人出庭履行职务，被告人曾城香及其辩护人句礼洋到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控称，被告人曾城香原在东莞市虎门镇金洲社区新洲路36号101经营净果拾色成人用品店。自2019年1月份开始，曾城香从一名男子（另案处理）处取得1批药品，并藏于店内隐蔽进行销售。期间，曾城香以约300元的价格向10余名顾客销售出约2盒共20粒名为“本能”、“金某”的药品。同年3月12日22时，曾城香再次准备以300元的价格销售1盒“本能”、1盒“金某”时被公安机关当场抓获，现场另缴获3盒“本能”、2盒“金某”以及1盒名为“美国伟哥”、1盒名为“增大延时片”的药品。经检验，上述药品均系假药。曾城香到案后自愿如实供述自己的罪行。公益诉讼起诉人诉称，曾城香向社会不特定公众销售假药，违反诚信原则，违背公序良俗，在药品安全领域侵害了众多消费者的合法权益，损害社会公共利益，应承担法律责任。公诉机关暨公益诉讼起诉人向法庭提交了证人钱某、谢某的证言，现场勘验笔录、现场图、现场照片，搜查笔录，到案经过，常住人口基本信息，现场检测报告书，扣押物品清单，现金交款单，东莞市食品药品监督管理局产品性质认定意见书，食品经营许可证及营业执照，通话记录，说明材料，被告人曾城香的供述与辩解及指认笔录等证据。公诉机关据此认为被告人曾城香的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条第一款之规定，构成销售假药罪，提请本院依法判处，并建议对其判处六个月有期徒刑。公益诉讼起诉人请求判令被告人在东莞市范围发行的报刊上，就其销售假药的行为向消费者公开赔礼道歉和发出风险提醒三天，并采取有效措施回收已销售的假药并予以销毁。被告人曾城香在法庭上对公诉机关的指控表示认罪，对附带民事公益诉讼请求没有提出异议，表示愿意履行。辩护人当庭提出如下辩护意见：1.被告人主观上无犯罪故意，其销售案涉药品是因对所销售产品不了解产生认知错误，主观恶性极小；2.被告人销售案涉产品数额较少，销售金额较小，且未对他人身体健康造成损害；3.认罪态度较好；4.系初犯。经审理查明，公诉机关当庭出示的证据，经控辩双方的质证，证据来源合法，证据内容客观、真实，可以作为本案的定案依据，且上述证据互有关联，互相印证，公诉机关据此指控被告人曾城香的行为构成犯罪，事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。本院认为，被告人曾城香明知是假药而销售，其行为已构成销售假药罪，依法应予以惩处。公诉机关指控被告人曾城香犯销售假药罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。经查，根据曾城香的供述，其知道案涉药品来历不明，是假药，但见送货男子当面服用一颗，故认为能提供给别人服用。可见其主观上明知案涉药品系假药。因而对辩护人提出的第1点辩护意见，不予采纳。辩护人提出的其他辩护意见，基本属实，予以采纳。关于本案的量刑问题。鉴于被告人曾城香归案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。公诉机关的量刑建议符合本案实际，合理有据，本院予以采纳。关于涉案财物的处理问题。经查，随案移送的300元现金，系违法所得，依法应予以没收，上缴国库；随案移送的假药一批，予以销毁。被告人曾城香违反诚信原则，违背公序良俗，对消费者造成了潜在的健康危害，侵害了众多消费者合法权益，损害社会公共利益，附带民事公益诉讼起诉人依据《最高人民法院、最高人民检察院关于检察公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，向本院提起刑事附带民事诉讼，要求被告人曾城香在东莞市范围发行的报刊上，就其销售假药的行为向消费者公开赔礼道歉和发出风险提醒三天，并采取有效措施回收已销售的假药并予以销毁的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条第一款、第六十七条第三款、第五十三条第一款、第六十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（三）、（七）项之规定，判决如下：一、被告人曾城香犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金1000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2019年3月12日起至2019年9月11日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）二、随案移送的人民币300元，予以没收，上缴国库；随案移送的假药一批，予以销毁。三、责令被告人曾城香自本判决发生法律效力之日起十日内在东莞市市级报刊上向消费者公开赔礼道歉和发出风险提醒三天，同时召回其出售的假药并对召回假药予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审判长余弦人民陪审员叶巧贤人民陪审员谢元丽二〇一九年九月十一日书记员袁陪辇袁慧君（附页）本案适用的法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。

案例二相关法律条文：
生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
药品使用单位的人员明知是假药而提供给他人使用的，依照前款的规定处罚。




案例二判决结果：
name: 曾城香
crime: 销售假药罪
sentence: 有期徒刑六个月