案例一：
经审理查明，1、2013年6月16日，付起因与王某1发生矛盾，双方约定在成某县有所为路有所为商务酒店门前聚众斗殴。当日下午14时40分许某带领张某1、张某2等二百余人持砍刀、铁叉、木棍等凶器来到有所为商务酒店门前。与此同时，王某1团伙成员高某1亮将正在有所为小区周边赌场放哨的高某某及高某2、高某3等人召回至有所为商务宾馆，高某某与高某2、高某3驾驶装载有高某1亮事先准备好打架用的钢管的面包车，回到有所为商务酒店后停放在门前，高某某与高某3、高某2以及在宾馆大厅内等待斗殴的王某1一方人员段金刚、董某、高某4等人从面包车后备箱内取出钢管等凶器与付起一方人员发生械斗斗殴过程中高某某腰部被付起一方人员打伤，后高某某等人向西逃离现场。聚众斗殴中段金刚右臂被付起一方人员砍伤；江某4、江某1、江某2、江某3四人被王某1一方致伤。经法医鉴定，段金刚、江某4、江某1构成重伤，江某2、江某3二人构成轻伤。经邯郸物证司法鉴定中心鉴定，段金刚的伤残等级被评定为陆级伤残，江某4的伤残等级被评定为捌级伤残，江某1的伤残等级被评定为玖级伤残。2、2012年底至2013年6月15日期间，王志加伙同王汕、赵波等人合股在成安县有所为小区北区物业楼二楼开设赌场，招揽人员聚众赌博，在此期间，王某1团伙成员高某1亮招揽高某某等人在赌场外为赌场放哨，赌场以每天二百元不等向高某某发放“工资”。高某某在该赌场放哨两个多月，非法获利一万元左右。3、2013年6月中旬至10月底，成安县有所为北区物业楼赌场倒闭后，王志加纠集高永亮等人先后在磁县南豆公村张宪龙家、李合平家、大马庄村沈建家、太平村任良江家、胡某2家开设赌场。赌场开设期间，王某1以每天200元工资让高某1亮组织高某某等人在赌场放哨。高某某在赌场放哨两个月左右，非法获利一万元左右。

案例一相关法律条文：
以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
组织中华人民共和国公民参与国（境）外赌博，数额巨大或者有其他严重情节的，依照前款的规定处罚。



聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。



犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。




案例一判决结果：
name: 高某某
crime: 开设赌场罪
聚众斗殴罪
sentence: 有期徒刑三年

案例二：
浙江省杭州市中级人民法院刑事判决书（2020）浙01刑终205号原公诉机关杭州市滨江区人民检察院。上诉人（原审被告人）彭献计，男，1990年5月15日出生，汉族，河南省淅川县人，高中文化程度，无业，户籍所在地淅川县。2016年10月因犯盗窃罪被判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元，缓刑考验期至2017年10月19日止；2018年9月因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑六个月。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2019年8月14日被刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现押于杭州市看守所。原审被告人张会敏，男，1973年9月10日出生，汉族，河南省淅川县人，小学文化程度，无业，户籍所在地淅川县。2019年2月24日因赌博被处行政拘留二十日，并处罚款人民币1000元。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年9月3日被刑事拘留，同年9月20日被逮捕。现押于杭州市看守所。杭州市滨江区人民法院审理杭州市滨江区人民检察院指控原审被告人彭献计犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，原审被告人张会敏犯开设赌场罪一案，于2020年2月10日作出（2019）浙0108刑初323号刑事判决。原审被告人彭献计不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经浙江省高级人民法院批准，延长审理期限二个月。现已审理终结。原判认定，（一）开设赌场事实2017年5月至6月期间，金某在张伟借用的位于本市滨江区冠煤气站对面的平房内以掷骰子的形式组织赌博10余场，场均抽头至少20000元，非法获利至少200000元。其间，张伟安排被告人彭献计、张会敏及张山军在赌场看场望风，金某支付给张伟场地使用费至少10000元，支付给被告人彭献计、张会敏及张山军工资每人至少5000元。2017年5月至6月期间，顾秀丽在张伟借用的位于本市滨江区冠煤气站对面的平房内以掷骰子的形式组织赌博10余场，场均抽头至少10000元，非法获利至少100000元。其间，张伟安排被告人彭献计、张会敏及张山军在赌场看场望风，顾秀丽支付给张伟场地使用费至少10000元，支付给被告人彭献计、张会敏及张山军工资每人至少5000元。（二）聚众斗殴事实2017年10月的一天晚上，张伟到来某2、时东亮开设在本市滨江区浦沿街道山二社区紫云禅寺边陈优良家平房内的赌场赌博时与赌客发生冲突，时东亮带人到赌场将张伟劝退。为维护赌场运营，时东亮安排甄小刚、王路广及王振等人准备械具护场。同月20日20时许，张伟纠集被告人彭献计等人持刀再次到该赌场滋事，与甄小刚、王路广、王振等人械斗。期间，张伟砍伤王振的手指。2019年8月14日，被告人彭献计被公安机关抓获。2019年9月3日，被告人张会敏被公安机关抓获。2016年10月9日被告人彭献计因犯盗窃罪被杭州市萧山区人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元，缓刑考验期自2016年10月20日起至2017年10月19日止。此前，被告人彭献计因该案于2016年1月24日被刑事拘留，同年2月5日被取保候审。原审以聚众斗殴罪，判处被告人彭献计有期徒刑三年六个月；以开设赌场罪，判处其有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元；撤销浙江省杭州市萧山区人民法院（2016）浙0109刑初1593号刑事判决以盗窃罪判处被告人彭献计有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元的缓刑部分；数罪并罚，决定执行有期徒刑五年八个月，并处罚金人民币13000元。以开设赌场罪，判处被告人张会敏有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元。并判令被告人彭献计、张会敏退出违法所得人民币各10000元，予以没收，上缴国库。上诉人彭献计上诉称，（一）其不构成聚众斗殴罪。当时是张伟叫其开车去打牌，因对方不让进而与人发生冲突，其一方只有两人，并未在人数上构成聚众斗殴；其并非积极参与者，当时其没有与在场的某一人发生实际冲突，也没有主动或故意伤害他人，在案证据不能证明其参与冲突；其没有持械，在案证据也不能证实其持械。（二）其未参与开设赌场。其经常打牌，但并非赌场工作人员，没有拿过报酬或分红，赌博人员的证言对其身份的猜测，不能作为证据认定。故从犯罪条件上只构成寻衅滋事罪、赌博罪，原判定性错误且量刑过重，请求减轻、从轻判决。经审理查明，原判认定上诉人彭献计聚众斗殴及上诉人彭献计、原审被告人张会敏受张伟指使多次在金某、顾秀丽组织的聚众赌博场所进行看护、望风的事实，有证人邓某、来某1、金某、来某2的证言，证人刘某1、陈某、孙某1、傅某、杨某1、俞某、孙某2、张某、戚某、缪某、来某3、来某4、吴某、祝某、刘某2的证言及辨认笔录，同案犯顾秀丽的供述及辨认笔录，同案犯张伟的供述，同案人王振、时东亮的供述，同案人王路广的供述及辨认笔录，现场勘查笔录，人身检查笔录，汽车轨迹，前科劣迹材料，刑罚执行情况说明，公安机关出具的抓获及破案经过情况说明，户籍证明等证据予以证实。上述证据，原审已予庭审质证，本院予以确认。原判认定的事实清楚，证据确实、充分。关于上诉人彭献计提出其经常去打牌，并非聚众赌博场子里的工作人员，没有拿过报酬或分红，赌博人员的证言对其身份的猜测，不能作为证据认定。经查，收集在案的参赌人员刘某1、陈某、傅某、杨某2、俞某、孙某2、戚某、缪某等人的证言及辨认笔录，一致证实上诉人彭献计在金某、顾秀丽、张伟分别组织的聚众赌博场子里看护、望风。这些参赌人员经常参与聚众赌博，对参赌人员还是聚众赌博场子里的“工作人员”能够作出准确判断。故上述上诉理由不能成立，本院不予采信。本院认为，上诉人彭献计伙同他人聚众斗殴，破坏社会公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。且系持械聚众斗殴。上诉人彭献计、原审被告人张会敏明知他人以营利为目的聚众赌博而提供帮助，参与赌博抽头渔利数额累计达人民币5000元以上，其行为均已构成赌博罪。上述犯罪均系共同犯罪。上诉人彭献计一人犯两罪，应予数罪并罚。上诉人彭献计在前罪缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，将前罪与后罪予以数罪并罚。上诉人彭献计、原审被告人张会敏在赌博共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。关于上诉人彭献计提出当时是张伟叫其开车去打牌，因对方不让进而与人发生冲突，其一方只有两人，当时其没有与在场的人发生实际冲突，且也没有持械，不构成聚众斗殴罪，其行为应定性为寻衅滋事罪。经查，与张伟等人发生斗殴的另一方人员王振、时东亮、王路广的供述及现场目击证人缪某、来某3、来某2、祝某、刘某2等人的证言及辨认笔录，互相印证证实上诉人彭献计在张伟的带领下拿刀参与斗殴，且双方人员都有三人以上。因此，原判认定上诉人彭献计持械聚众斗殴正确。故上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。对据此所提改判请求，本院不予支持。上诉人彭献计、原审被告人张会敏受张伟指使在顾秀丽等人组织的聚众赌博场子里看护、望风，原判对此行为定性为开设赌场罪有误，导致量刑不当，本院予以纠正并改判。原审审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第七十七条第一款、第六十九条第一、三款、第五十二条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持杭州市滨江区人民法院（2019）浙0108刑初323号刑事判决主文第一项中对被告人彭献计聚众斗殴罪的定罪量刑部分及撤销前罪缓刑部分，第三项追赃部分；二、撤销杭州市滨江区人民法院（2019）浙0108刑初323号刑事判决主文第一项中对被告人彭献计开设赌场罪的定罪量刑部分及决定刑部分，第二项对被告人张会敏开设赌场罪的定罪量刑部分；三、上诉人（原审被告人）彭献计犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年六个月；犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元；撤销浙江省杭州市萧山区人民法院（2016）浙0109刑初1593号刑事判决以盗窃罪判处被告人彭献计有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币3000元的缓刑部分；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币13000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年8月14日起至2024年3月31日止。罚金在判决生效后十日内缴纳）。四、原审被告人张会敏犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月3日起至2020年9月2日止。罚金在判决生效后十日内缴纳）。本判决为终审判决。审判长钱晓明审判员徐洁审判员陈洒洒二〇二〇年七月八日书记员刘琳琳

案例二相关法律条文：
以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
组织中华人民共和国公民参与国（境）外赌博，数额巨大或者有其他严重情节的，依照前款的规定处罚。



聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。



共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。



在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。



被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。



判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。



判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。



犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。



第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。




案例二判决结果：
name: 彭献计
crime: 聚众斗殴罪
赌博罪
sentence: 有期徒刑四年八个月
name: 张会敏
crime: 赌博罪
sentence: 有期徒刑一年