案例一：
经审理查明：上诉人王某系汉帛公司副总经理，原审被告人章某原系天宸公司外发组长。2010年7月3日，汉帛公司与天宸公司签订加工合同书一份，约定由汉帛公司为天宸公司加工型号为15121的拉杆箱80006套。后因生产进度延迟，上诉人王某恐无法完成合同约定的加工任务，于2010年12月左右串通原审被告人章某，以每套10元的好处费诱使被告人章某虚开了两张收货单（汉帛公司送货单），共计630套。事后，上诉人王某向原审被告人章某支付好处费4000元，余款2300元约定在汉帛公司取得加工款后支付。2010年底，原审被告人章某就虚开收货单一事向天宸公司前法定代表人吴天华反映，并将违法所得4000元交由吴天华。2011年1月26日，汉帛公司与天宸公司前法定代表人吴天华签订结算协议清单，确认汉帛公司为天宸公司加工订单号为15121的拉杆箱43870套，每套加工费38元，总计加工款1667060元，扣除补料费63000元、少出货630套的费用107100元、运费50000元、未出货损失170000元、已付款750000元，尚欠余款526960元。后天宸公司陆续支付250000元、20000元，剩余256960元未付。2011年4月，汉帛公司向平湖市人民法院起诉，要求天宸公司支付上述加工款256960元。法院经审理，确认结算协议清单的效力，认定虚开的拉杆箱数额为630套，并判令天宸公司支付汉帛公司加工款256960元。受平湖市公安局的委托，平湖市价格认证中心认定涉案的630套型号为15121的拉杆箱价值为85050元。

案例一相关法律条文：
公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。



已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。



在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。
对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。



共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。



犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。



对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。



拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。



犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。



适用速裁程序审理案件，人民法院应当在受理后十日以内审结；对可能判处的有期徒刑超过一年的，可以延长至十五日。




案例一判决结果：
name: 章某
crime: 职务侵占罪
sentence: 免予刑事处罚

案例二：
乌兰察布市集宁区人民检察院与孙建磊诈骗罪;盗窃罪;职务侵占罪二审刑事判决书内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院刑事判决书（2018）内09刑终48号：乌兰察布市集宁区人民法院审理集宁区人民检察院指控原审被告人孙建磊犯诈骗罪、盗窃罪一案，于2018年5月15日作出（2018）内0902刑初122号刑事判决。一审宣判后，原审被告人孙建磊不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乌兰察布市人民检察院指派检察员陈娜仁图雅出庭依法履行职务，被告人孙建磊及辩护人到庭参加诉讼，本案现已审理终结原审认定，2015年5月中旬至同年7月，被告人孙建磊利用其离职前担任内蒙古仁泽药业有限公司业务员的身份，以销售药品为由骗取被害人陈某某人民币49600元，骗取被害人雷某人民币24000元，骗取被害人姜某某人民币9800元。赃款全部挥霍。案发后经内蒙古仁泽药业有限公司催讨，被告人孙建磊退还被害人雷某10000元，内蒙古仁泽药业有限公司给付了被害人陈某某、雷某、姜某某价值73400元的药品。被告人亲属退还内蒙古仁泽药业有限公司人民币73400元。并取得内蒙古仁泽药业有限公司谅解。2017年7月30日至同年12月1日，被告人孙建磊以为被害人刘某某办理贷款为由，获取被害人手机微信支付密码，盗取手机内绑定的银行卡、微信账户及个人贷款共计人民币10450元；同时被告人孙建磊还骗取被害人刘某某银行卡、个人贷款人民币7817.24元。上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有内蒙古仁泽药业有限公司的报案和情况说明、被害人陈某、雷某、姜某、刘某某的报案和陈述材料、证人于某、吴某的证言、银行账户交易明细、刘某某手机截屏、抓获经过、辨认笔录、退赔材料、谅解书、户籍证明等证据证实，足以认定。原审认为，被告人孙建磊以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物数额巨大的行为已构成诈骗罪；采用秘密手段窃取他人财物数额较大的行为，已构成盗窃犯罪。且应数罪并罚。公诉机关指控被告人孙建磊犯诈骗罪、盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人孙建磊主动退赔被害人经济损失并取得被害人谅解，依法可从轻处罚；被告人孙建磊当庭自愿认罪，有悔罪表现，依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十四条、第六十九条的规定，判决如下：一、被告人孙建磊犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金三万元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元。二、责令被告人孙建磊赔偿被害人刘某某人民币18267.24元，判决生效后十日内支付。一审宣判后，原审被告人孙建磊不服，向本院提出上诉称：一、一审判决认定上诉人构成诈骗罪定性不准确，应按职务侵占罪定罪量刑。首先，非法占有药款的前提是自己系药业公司的业务员，利用了职务便利，以公司名义收取的。即使上诉人的行为应按自动离职处理，但公司一直未书面通知上诉人，更没有告知医药客户。药业公司也是以上诉人涉嫌职务侵占报案的。其次，按职务侵占罪的立案标准及量刑意见，上诉人最高应判处一年半的刑期。二、一审判决认定上诉人构成盗窃罪定性不准确，一审判决在未查明事实的情况下，将双方的民间借贷认定为盗窃案件。上诉人通过刘某某的手机转款，均征得刘某某的同意，只是没能及时还上。综上所述，请求二审法院撤销原判，查清事实后对上诉人适用缓刑。辩护人提出以下辩护意见：一、从犯罪主体上看，上诉人孙建磊的行为，不构成诈骗罪，完全符合职务侵占罪的构成要件。理由1、内蒙古仁泽药业有限公司事实上并没有和上诉人解除合同。上诉人从2013年1月入职以来，公司一直未与其签订书面的劳动合同，根据“劳动合同法”相关规定，双方已形成无固定期限的劳动合同，公司要解除合同，必须以书面形式解除，但公司并未履行这些手续。理由2、上诉人非法占有公司资金的前提是上诉人系公司的业务员，利用了业务员的职务便利。理由3、根据客户雷某的陈述，是公司将上诉人孙建磊的电话给了他，让他洽谈业务，这一点可以说明上诉人仍然是公司的业务员。而且公司也是按职务侵占报案的。二、上诉人孙建磊及其家属主动退赔，并取得了药业公司的谅解，应对上诉人从轻处罚。乌兰察布市人民检察院出庭意见：一、公司的相关人员虽证实孙建磊已离职，但没有提供相关的手续证明，孙建磊本人认为自己是请假。仁泽药业公司也没有跟客户说明情况，客户认为孙建磊仍是公司员工，在民法上已形成表见代理，公司应承担合同的义务。因此，认定孙建磊的行为构成职务侵占罪更合适。二、一审判决认定上诉人窃盗刘某某手机内绑定的银行卡、微信账户及个人贷款共计10450元及骗取刘某某7817.24元的事实清楚，证据确实充分。本院经审理查明，（一）上诉人孙建磊利用职务之便侵占公司货款的事实：2013年1月起，上诉人孙建磊在内蒙古仁泽药业有限公司（以下简称仁泽药业公司）做业务员。2015年5月至7月期间，陈某某、雷某通过仁泽药业公司与业务经理孙建磊取得联系，并洽谈了购买药品事宜。姜某某于2014年4月通过仁泽药业公司与孙建磊取得联系，并两次购买过药品，双方已结清。2015年5月至同年7月，孙建磊向公司客户陈某某、雷某、姜某某收取药品预付款分别为人民币49600元、24000元、9800元，共计83400元。上诉人收取预付款后，并没有交到仁泽药业公司，而是全部挥霍。案发后经仁泽药业公司催讨上诉人孙建磊退还雷某10000元，仁泽药业公司给付了陈某某、雷某、姜某某价值73400元的药品。上诉人亲属退还仁泽药业公司人民币73400元。并取得仁泽药业有限公司的谅解。另查明，孙建磊在仁泽药业公司的考勤截止到5月，5月份只有15天半的上班记录，6月份没有他的考勤记录。以上事实有下列证据证实：1、接受刑事案件登记表、立案决定书、拘留、取保候审文书证明，本案受理、立案并对犯罪嫌疑人孙建磊采取强制措施的事实。2、到案经过证明，抓获犯罪嫌疑人孙建磊的过程。3、户籍证明证实，犯罪嫌疑人孙建磊身份、年龄等基本信息。4、报案材料证明，内蒙古仁泽药业有限公司2017年1月9日到公安机关报案称，孙建磊原是公司销售人员，2015年6月20日公司将其开除。后得知孙建磊在公司不知情的情况下，收取了代理客户的货款，公司多次打电话通知孙建磊解决此事，一直没来解决。5、营业执照证明，仁泽药业登记注册的相关信息。6、说明、工资表证明，仁泽药业公司与孙建磊在2015年6月20日将5月份工资全部结清，6月份没有孙建磊的工资。7、李某证言证明，他是仁泽药业公司的副总经理，孙建磊在2015年5月份已被公司辞退，孙建磊在辞退后以公司的名义索要代理商货款83400元，案发后，孙建磊给其中一个代理商退款10000元。其他的货款公司以补货的方式解决了。8、于某某证言证明，他是仁泽药业公司的董事长，2013年孙建磊在公司做业务员，当时没签劳动合同。2015年5月份，孙建磊无故缺勤，李某跟他汇报了，6月初，他问孙建磊还干不干了，孙建磊说需要考虑一下，后一直没有来公司，6月10日左右，他给孙建磊打电话，孙建磊说不干了。孙建磊领了工资后，一直就没来。过了一个月，陆续收到代理商电话说孙建磊私自收了货款，这是辞退以后收的。具体数额李某已经提供了。9、吴某某证言证明，他是仁泽药业公司的会计，孙建磊的工资截止至2015年5月，5月的考勤是15天半。10、于某某证言证明，他是仁泽药业公司的采购员，孙建磊从2013年来公司做销售员，2015年就不在公司干了，具休时间记不清了。11、姜某某报案材料、询问笔录证明，被害人姜某某于2015年7月24日向科尔沁公安局报案称，2014年4月份他想经营仁泽药业公司的药品，这个公司通过电话发给他孙建磊的个人信息，让他跟孙联系，他给孙打过两次款，公司都按约定发货了。2015年7月份他给孙又转了9800元购买护肝片，一直未收到货，后给公司打电话，对方说孙建磊不在公司干了。12、陈某某询问笔录证明，2015年5月份左右，他去了仁泽药业公司，业务经理孙建磊接待了他，并商量了购买药品的事。回来后他就给孙建磊汇了5万多，一直没有等到货，给药厂打电话才知道孙建磊不干了，后药厂赔了他的损失。13、雷某的询问笔录证明，2015年6月至7月期间，他和仁泽药业公司联系购买药品，公司将负责人孙建磊电话给了他，他和孙建磊联系好了业务，给孙建磊转了24000元，因一直没有收到货，就跟公司联系，后公司给他退了钱。14、孙建磊银行卡明细清单证明，户名为孙建磊的中国银行卡在2015年5月至7月收到了被害人的货款。15、仁泽药业发货清单证明，给陈某某的发货时间是2015年6月7日、给姜某某发货时间是2015年10月28日、给雷某发货时间是2015年7月29日的事实。16、收货证明证实，姜某某收到药品的事实。17、收款收据证明，孙建磊将73400元归还仁泽药业的事实。18、谅解书证明，仁泽药业公司对孙建磊的行为表示谅解。19、孙建磊的供述证明，他是2013年来仁泽药业公司做销售员，2015年5月到7月收了三家代理商的货款，钱被他用完了。因闹离婚他5月底和李某请了假，李某同意了。收了代理商货款后，陆续退了雷某10000元。仁泽药业公司工作人员证言及证明、工资表证实，孙建磊2013年来公司做销售员，未签订劳动合同。2015年5月份只有15天半的考勤，6月份没有考勤记录，公司于6月中旬辞退了孙建磊，但没有办理相关手续。孙建磊供述是他因离婚的事情于2015年5月底向公司副总李某请了假，但没有办理请假手续。公司的人员并没有通知开除他。通过以上的证据分析，可以认定孙建磊与公司已形成无固定期限的劳动合同，解除合同应按“劳动合同法”的规定履行相关的手续，但公司未能提供相关的证据，且上诉人孙建磊不认可被开除的事实。因此，上诉人收取公司客户货款的期间应认定其与公司仍存在劳动合同关系。（二）上诉人孙建磊窃取、骗取刘某某钱款的事实2017年7月30日至同年12月1日，被告人孙建磊以为被害人刘某某办理贷款为由，获取被害人手机微信支付密码，以转账、发红包、消费等方式，秘密盗取被害人手机内的钱款共计人民币10450元。并且将手机中的往来账目记录全部删除；上诉人以被害人名义利用“苏某金融”软件在手机上贷款8978元，但上诉人隐瞒了这一事实，诱骗被害人同意将扣除利息及手续费后余下的贷款5817.24元转给了他，谎称用来解决贷款事宜，实际上并没有解决贷款，而是用于上诉人自己平时开销。在被害人接到贷款公司催款电话后，上诉人以处理贷款事宜为由向被害人要了2000元。两次共骗取被害人7517.24元。以上事实有下列证据证实：1、建设银行交易明细证明，刘某某银行卡转入及通过支付宝、微信转出的交易明细。2、提取材料、手机截图证明“雪原巴士牛奶”给“叔叔”发红包、转账及消费共计1.8万余元的事实；3、辨认材料证明，由被害人刘某某对犯罪嫌疑人孙建磊照片进行辨认的事实。4、被害人刘某陈述证明，孙建磊以给他办理贷款为由从他手机内转款18267.24元。其中5817.24元这一笔孙建磊跟他说是孙建磊朋友给转过来处理贷款的事情,还有2000元一笔是孙建磊说处理贷款的办事费用.其他的钱均是他不知情的情况下孙建磊转走的。5、被告人孙建磊供述证明，他的微信昵称是“叔叔”刘某某的微信昵称是“雪原巴士牛奶”。他使用刘某某手机以帮办理贷款为由以微信红包、转账、消费用等方式转走刘某某人民币18267.24元。其中3500元贷款下来后，刘某某嫌少不想用，当时他正想用钱，就以给刘某某解决贷款为由转走了这笔贷款。750元这一笔是他给刘某某办理信用卡的手续费用，还有5817.24元这一笔贷款，刘某某知道转走这笔钱，但不知道是他贷的款。2000元这一笔是刘某某给他处理贷款的办事费用本院认为，上诉人孙建磊利用其销售员的便利条件，将仁泽药业公司的货款非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。一审判决按诈骗罪定罪错误，应予以纠正，上诉人及辩护人的意见成立，予以支持；上诉人孙建磊以非法占有为目的，虚构处理贷款的事实,骗取被害人刘某某人民币7817.24元。以办理贷款为由，盗取被害人微信账户及银行卡内钱款共计人民币10450元。一审判决关于该部分内容认定事实清楚，证据确定充分。上诉人辩解转走3500元这一笔贷款，刘某某是知情的。通过对上诉人孙建磊的供述及被害人刘某某陈述的综合分析，本院认为，上诉人转走3500元这笔贷款是在刘某某不知情的情况下转走的，否则上诉人不会删除转账记录；上诉人辩解750元这一笔是办理信用卡的手续费用，但未提供证据证实，也未得到刘某某的认可，因此，上诉人相关的辩解意见不能成立，不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百六十四条、第二百六十六条、第六十九条之规定，判决如下一、维持集宁区人民法院（2018）内0902刑初122号刑事判决第一项中关于盗窃罪的定罪、量刑及第二项。二、撤销集宁区人民法院（2018）内0902刑初122号刑事判决中关于诈骗罪的量刑及数罪并罚的量刑部分。即被告人孙建磊犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金三万元；数罪并罚决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元。三、上诉人孙建磊犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零七个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金五千元；数罪并罚决定执行有期徒刑二年零六个月，并处罚金一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算,判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月15日起至2020年10月7日止。罚金限判决书生效后十日内缴纳）本判决为终审判决审判长范平审判员朱丽审判员程晓文二〇一八年八月二十四日书记员任静萍

案例二相关法律条文：
公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。



盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。



诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。



判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。



适用速裁程序审理案件，人民法院应当在受理后十日以内审结；对可能判处的有期徒刑超过一年的，可以延长至十五日。




案例二判决结果：
name: 孙建磊
crime: 职务侵占罪
盗窃罪
诈骗罪
sentence: 有期徒刑二年六个月