案例一：
经审理查明：一、销售假药2011年11月及2013年期间，被告人冯某甲为获取非法利润，在明知米非司酮片、左炔诺孕酮片、米索前列醇片等药品来源不明、资质不全、可能是假药的情况下，仍进行销售。具体分述如下：1.2011年11月5日，被告人冯某甲向吴某乙、吴某甲经营的南京市雨花台区鑫春烟酒百货店销售米非司酮片10粒，左炔诺孕酮片20粒。2011年12月6日，常州市公安局武进分局在南京市雨花台区鑫春烟酒百货店内，现场查获各类假药疑似物若干。其中米非司酮片10粒、左炔诺孕酮片20粒。经常州市武进区食品药品监督管理局认定，上述产品均为假药。2.2011年11月10日，被告人冯某甲驾驶苏Ａ×××××号轿车在常州市销售米非司酮片、左炔诺孕酮片、米索前列醇片等药品时，在常州市武进区武宜路与武南路十字路口，被常州市公安局武进分局查获，民警从其汽车内查获各类假药疑似物若干。其中枸橼酸西地那非片71粒、米非司酮片（规格：10ｍｇ／片）40粒、米非司酮片（规格：25ｍｇ／片）6粒、左炔诺孕酮片60粒、米索前列醇片6粒。经常州市武进区食品药品监督管理局认定，上述产品均为假药。3.2013年间，被告人冯某甲向孙某销售枸橼酸西地那非片。2013年7月11日，南京市雨花台区食品药品监督管理局在孙某经营的南京人民药店连锁有限公司第五十九分店，现场查获枸橼酸西地那非片4粒。经南京市雨花台区食品药品监督管理局认定，上述产品为假药。二、销售有毒、有害食品2012年年底至2015年间，被告人冯某甲、李某甲为获取非法利润，在明知野生黑蚂蚁、延时专家、硬七天等保健食品来源不明、资质不全、可能掺有有毒、有害的非食品原料的情况下，仍进行销售。具体分述如下：1.2012年年底至2013年年初，被告人冯某甲向徐某销售上述保健食品。2014年11月18日，南京市雨花台区食品药品监督管理局在徐某经营的南京市雨花台区西善桥北路62-3号摩托车修理店内，现场查获各类有毒、有害食品疑似物若干。其中一想就硬144粒、延时王80粒。经抽样检验，上述产品中均检出“西地那非”药物成分。2.2013年间，被告人冯某甲向孙某销售上述保健食品。2013年7月11日，南京市雨花台区食品药品监督管理局在孙某经营的南京人民药店连锁有限公司第五十九分店，现场查获各类有毒、有害食品疑似物若干。其中野生黑蚂蚁240粒、活力虫草王60粒。经抽样检验，上述产品中均检出“西地那非”药物成分。3.2013年，被告人冯某甲向程某销售上述保健食品。2014年11月17日，南京市雨花台区食品药品监督管理局在程某经营的南京市雨花台区近华小区12-1号性保健用品店内，现场查获各类有毒、有害食品疑似物若干。其中“雄霸Ｖ9”184粒、美国肾黄金440粒、开心果170粒、金刚钻110粒、虫草强肾王110粒，澳洲袋鼠精210粒、蚁力神24粒、“ＬＶ”48粒、伟哥王52粒、植物壮根素270粒。经抽样检验，上述产品中均检出“西地那非”药物成分。4.2014年8、9月份，被告人李某甲向王某销售上述保健食品。2014年11月17日，南京市雨花台区食品药品监督管理局在王某经营的南京市雨花台区仁和手机维修部，现场查获各类有毒、有害食品疑似物若干。其中延时专家75粒、Ａ片33粒、野生黑蚂蚁54粒、硬七天57粒、美国蓝鲨42粒、德国黑金刚21粒、黄金肾宝33粒，Ｖｉｇｏｕｒ33粒、十鞭鹿茸肾宝48粒、极品伟哥4粒。经抽样检验，上述产品中均检出“西地那非”药物成分。5.2015年7月，被告人李某甲向李某乙销售上述保健食品。2015年8月5日，南京市公安局雨花台分局在李某乙经营的成人用品店，现场查获各类有毒、有害食品疑似物若干。其中老中医补肾丸150粒、Ｖｉｇｏｕｒ143粒、硬特快480粒、硬七天240粒、硬十天8粒、硬到底100粒、金牌伟哥107粒、澳洲袋鼠精90粒、金枪不倒342粒、野生黑蚂蚁281粒。经抽样检验，上述产品中均检出“西地那非”药物成分。另查明，被告人冯某甲因销售假药于2011年11月10日被常州市公安局武进分局抓获归案。后又因销售假药于2015年6月7日被南京市公安局雨花台分局抓获归案，其归案后供述了自己的犯罪事实。被告人李某甲于2015年7月3日被公安机关电话传唤到案，并如实供述了自己的犯罪事实。

案例一相关法律条文：
生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
药品使用单位的人员明知是假药而提供给他人使用的，依照前款的规定处罚。



在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。



判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。



已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。



犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。



对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。



拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。



判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。



罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。



犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。




案例一判决结果：
name: 冯某甲
crime: 销售假药罪
销售有毒、有害食品罪
sentence: 有期徒刑一年
name: 李某甲
crime: 销售有毒、有害食品罪
sentence: 有期徒刑六个月

案例二：
赵峥、张馨元生产、销售假药一审刑事判决书浙江省嘉兴市南湖区人民法院刑事判决书（2018）浙0402刑初3号：嘉兴市南湖区人民检察院以嘉南检刑诉［2018］45号起诉书指控被告人赵峥、张馨元犯销售假药罪，被告人杨强犯生产、销售有毒、有害食品罪，被告人杨平平犯销售假药罪以及销售有毒、有害食品罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年6月6日、6月12日公开进行了审理。嘉兴市南湖区人民检察院指派检察员吴某出庭支持公诉。被告人赵峥、张馨元、杨强、杨平平，辩护人丁远桂、金樑、张国荣以及侦查人员周某锋到庭参加诉讼。本案延期审理一次，现已审理终结公诉机关指控，被告人张馨元、赵峥以营利为目的，销售假药，其中被告人张馨元合计销售金额193197余元，被告人赵峥合计销售金额187475余元，应当以销售假药罪追究两名被告人的刑事责任。被告人杨强明知所销售的减肥药中含有有毒、有害的非食品原料，仍予以销售，合计销售金额107610余元，应当以生产、销售有毒有害食品罪追究其刑事责任。被告人杨平平以营利为目的，销售假药和明知含有有毒、有害的非食品原料的减肥药，其中销售假药合计金额8350余元，销售含有毒、有害的非食品原料的减肥药合计金额21000元，应当以销售假药罪、销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。四名被告人均有部分犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人杨平平一人犯有两罪，应实行数罪并罚。据此，提请本院依法判处。被告人赵峥对指控无异议，但提出犯罪金额可能存在出入。其辩护人对指控被告人赵峥犯销售假药罪的定性、事实及金额没有异议，提出：1.被告人赵峥住处被查扣的小粉丸，未通过销售流入市场，没有对社会造成危害，应认定为犯罪未遂；2.其所销售的“皇汉堂便秘丸”是在日本销售的非处方药“二类医药品”，其从正规网络平台购进，其本人、亲友及购买人员服用过后均无不良后果，其主观恶性和社会危害性较小，犯罪情节轻微；3.其归案后如实供述自己的犯罪行为，认罪态度好，有悔罪表现；4.其是初犯、偶犯且无前科劣迹，并愿意退赃，交纳罚金。5.其是家中独生女，父母年迈，需要其照料。请求法庭对其从轻、从宽量刑并适用缓刑。被告人张馨元对指控无异议，但提出不确定犯罪金额中是否包含刷单金额。其辩护人提出：1.侦查机关对张馨元淘宝20个买家的电话核实显示有8笔订单未得到肯定确认，应当据此对其淘宝网销售金额给予适当比例的扣减。未遂部分计算的单价偏高，亦应适当降低；2.被告人张馨元销售的假药是拟制假药，在日本是作为合法的二类药物进行销售。本案中其销售的“皇汉堂小粉便秘丸”仅因未经批准进口，未取得销售批号即被认定为假药，行为人继而被处以严厉的刑罚，与世界日益全球化的现状不符，亦未坚持刑法的谦抑性原则；3.其个人患有严重慢性疾病，为筹得生活、治疗费用犯案。其主观恶性不大，社会危害性小，认罪态度好，有悔罪表现。其家庭情况特殊，自幼抚养其的母亲年事已高。请求法庭对其适用缓刑。被告人杨强对指控无异议，提出其是主动投案，具有自首情节。其辩护人对指控杨强犯生产、销售有毒、有害食品罪没有异议，提出：1.被告人杨强主动到公安机关等候公安机关讯问，并在到案后如实供述犯罪事实，应当认定杨强具有自首情节；2.其行为未造成严重后果和社会恶劣影响，销售数额较小，没有对人体健康造成严重危害。3.其无前科劣迹，平常表现一贯良好，其离异后尚有幼女需要其抚养。请求法庭对其从轻处罚，并适用缓刑。被告人杨平平对指控无异议，但请法庭核实其检举他人犯罪是否构成立功。经审理查明：一、销售假药罪2016年5月至2017年3月，被告人赵峥在“亚马逊”等网上购物平台以及被告人张馨元等处购进“皇汉堂小粉便秘丸”，后通过其本人的淘宝网店、微信销售给顾客，合计销售金额89302元。2017年3月15日，公安机关在其住所查获“皇汉堂小粉便秘丸”1070盒（销售金额80250元）。2016年5月至2017年4月，被告人张馨元在淘宝网以及被告人赵峥等处购进“皇汉堂小粉便秘丸”，后通过其本人的淘宝网店、微信销售给顾客，合计销售金额127047元。2017年4月10日，公安机关在其住所查获“皇汉堂小粉便秘丸”945盒（销售金额66150元）。2016年1月至2017年1月，被告人杨平平在淘宝网以及被告人赵峥处购进“皇汉堂小粉便秘丸”，后通过其本人的淘宝网店、微信销售给顾客，合计销售金额7725元。2017年1月19日，公安机关在其住所查获“皇汉堂小粉便秘丸”3盒（销售金额600元）。经嘉兴市市场监督管理局认定，上述“皇汉堂小粉便秘丸”应按假药论处。二、销售有毒、有害食品罪2015年至2017年3月，被告人杨强在网上购物平台联系上家定制并购进印有“ｗａｔｅｒｆａｔ”字样的减肥药，后其在明知该减肥药含有毒、有害的非食品原料的情况下，仍通过其本人的淘宝网店将上述减肥药销售给被告人杨平平等人，合计销售金额68000元。2017年3月14日，公安机关在其住所查获印有“ｗａｔｅｒｆａｔ”字样的减肥药233盒（销售金额39610元）。2016年1月至2017年1月，被告人杨平平在淘宝网从被告人杨强处购进“ｗａｔｅｒｆａｔ”减肥药，后其在明知该减肥药含有毒、有害的非食品原料的情况下，仍通过微信销售给孙某等人，合计销售金额18500元。2017年1月19日，公安机关在其住所查获印有“ｗａｔｅｒｆａｔ”字样的减肥药10盒（销售金额2500元）。经嘉兴市市场监督管理局认定，上述“ｗａｔｅｒｆａｔ”减肥药应认定为有毒、有害食品。上述事实，被告人杨强、杨平平在庭审中均无异议，并有证人孙某、韦某的证言，以及搜查笔录、搜查照片、扣押决定书、扣押清单、扣押物品照片、清点记录、清点照片、扣押在案的“皇汉堂小粉便秘丸”及“ｗａｔｅｒｆａｔ”减肥药、嘉兴市食品药品检验检测院检验报告、嘉兴市市场监督管理局有毒、有害食品认定书、嘉兴市市场监督管理局假药认定书、手机检查笔录、远程勘验检查工作记录、淘宝交易记录明细，微信支付交易记录、支付宝交易记录、电话记录、到案经过、人口信息等证据证实，被告人赵峥、张馨元亦有供述在案，足以认定。关于被告人张馨元、赵峥及辩护人对销售金额所提的意见。本案的销售金额包括销售单价、销售数量是根据淘宝网店销售记录、微信转账记录并结合被告人的供述综合认定，既按照存疑有利于被告人的原则采纳其关于存在刷单等情况的合理辩解，又有客观证据证实。据此，公诉机关指控被告人赵峥犯罪金额中含有部分物流单号空白的订单，予以扣除。其余就此所提异议，没有依据，不予采纳。关于被告人杨强是否具有自首情节。本案中出庭侦查人员的证言证实杨强是在办案单位已掌握其犯罪事实的情况下，通过杨强居住地派出所电话通知到案的，在此过程中被告人杨强并无投案的主观意愿，依法不认定其具有自首情节，辩护意见就此所提不予采纳。但其到案如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可从轻处罚。关于被告人杨平平所提立功的问题。经核查，杨平平检举他人销售假药的事实现尚未立案，犯罪嫌疑人亦没有到案，其揭发的他人犯罪行为尚未查证属实，无法认定其具有立功情节，可在量刑酌情考虑本院认为，被告人赵峥、张馨元以营利为目的，销售假药，其中被告人赵峥合计销售金额169552元（其中价值80250元的假药未及销售），被告人张馨元合计销售金额193197元（其中价值66150元的假药未及销售），其行为均已构成销售假药罪。被告人杨强明知所销售的减肥药中含有有毒、有害的非食品原料，仍予以销售，合计销售金额107610元（其中价值39610元的减肥药未及销售），其行为已构成销售有毒、有害食品罪。被告人杨平平以营利为目的，销售假药合计金额8325元（其中价值600元的假药未及销售），明知是含有有毒、有害的非食品原料的减肥药，仍予以销售，合计金额21000元（其中价值2500元的减肥药未及销售），其行为已构成销售假药罪，销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控的罪名均成立。各被告人部分假药、有毒、有害食品未及销售，是犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人杨平平一人犯有两罪，依法实行数罪并罚。被告人杨强到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人赵峥、张馨元、杨平平均当庭认罪，酌情从轻处罚。根据被告人赵峥、张馨元、杨平平的犯罪情节及悔罪表现，可对其三人宣告缓刑。辩护意见的合理部分予以采纳。被告人赵峥、张馨元、杨平平回到社区后，应当接受社区矫正，遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。据此，本院为维护国家对药品、食品的监督管理制度，保障群众的身体健康，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第一百四十四条、第二十三条、第六十九条、第六十七条第三款、第七十二条、第六十四条之规定，判决如下一、被告人赵峥犯销售假药罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金180000元。二、被告人张馨元犯销售假药罪，判处有期徒刑二年八个月，缓刑三年六个月，并处罚金200000元。三、被告人杨强犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金140000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月15日起至2018年8月14日止；罚金限判决生效后三日内缴纳。）四、被告人杨平平犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金10000元，犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金25000元，决定执行有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金35000元。（以上第一、二、四项缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金限判决生效后三日内缴纳。）五、禁止被告人赵峥、张馨元、杨平平在缓刑考验期限内从事药品生产、销售及相关活动；禁止被告人杨平平在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。六、在案扣押的假药，有毒、有害食品，用于销售上述物品的材料以及工具手机、电脑等由扣押机关予以没收。如不服本判决，可在接到判决书后的第二日起十日内，通过本院或直接向嘉兴市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份审判长李永杰人民陪审员沈章焕人民陪审员钱金魁二〇一八年七月二十七日书记员严骄阳

案例二相关法律条文：
生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
药品使用单位的人员明知是假药而提供给他人使用的，依照前款的规定处罚。



在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。



已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。



判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。



犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。



对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。



犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。




案例二判决结果：
name: 赵峥
crime: 销售假药罪
sentence: 有期徒刑二年六个月
name: 张馨元
crime: 销售假药罪
sentence: 有期徒刑二年八个月
name: 杨强
crime: 销售有毒、有害食品罪
sentence: 有期徒刑一年五个月
name: 杨平平
crime: 销售假药罪
销售有毒、有害食品罪
sentence: 有期徒刑十个月