案例一：
辩护人刘新德提出如下辩护意见：一、原判关于“给国家造成重大经济损失”的认定，缺乏事实和法律依据，祥和公司并非公有；734万元代征手续费并非公款和非法所得；二、祥和公司非公所有权的性质，决定代征手续费的收入绝非公共财产，因而认定许某犯贪污罪没有任何根据。三、一审法院没有传唤行贿人张某某出庭作证，仅凭张某某单一书面证据给许某定罪，证据不足。四、即便许某构成指控的犯罪，一审量刑也过重。上诉人秦某某以原判认定造成734万元的重大经济损失的事实不成立。祥和公司的成立是由城关区国税局党组成员决定的，其不存在滥用职权的行为；其无贪污的故意。请求二审改判无罪等为由提出上诉。辩护人康小林提出秦某某的行为不构成滥用职权、贪污罪，应改判为无罪。理由为：一、一审判决认定秦某某滥用职权并给国家造成734万元重大经济损失的事实不能成立；二、成立祥和公司是城关区国税局党组成员决定的，秦某某不存在滥用职权的行为；三、祥和公司所得不属于公共财产，秦某某所得的22.21万元不构成贪污罪；四、秦某某在祥和公司设立时花费约3万元，应视为其母刘某某的认缴股金；五、秦某某无贪污的故意，不应当构成犯罪。无论其是否将该部分款项用于单位公务支出等，依法不影响贪污罪的认定，原判定罪并无不当。故对上诉人许某、秦某某的该部分上诉理由及其辩护人的辩护意见不予采信。

案例一相关法律条文：
中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。
本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。



国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。



国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。



国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。



对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。



对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。



共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。



组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。



在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。



判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。



犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。



对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。



对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。



适用速裁程序审理案件，人民法院应当在受理后十日以内审结；对可能判处的有期徒刑超过一年的，可以延长至十五日。



第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查，不受上诉或者抗诉范围的限制。
共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的，应当对全案进行审查，一并处理。




案例一判决结果：
name: 许某
crime: 滥用职权罪
贪污罪
受贿罪
sentence: 有期徒刑八年
name: 秦某某
crime: 滥用职权罪
贪污罪
sentence: 有期徒刑二年

案例二：
陈波滥用职权罪、贪污罪二审刑事判决书湖北省十堰市中级人民法院刑事判决书（2017）鄂03刑终20号：湖北省丹江口市人民法院审理的湖北省丹江口市人民检察院指控原审被告人陈波犯滥用职权罪、贪污罪一案，于2016年12月21日作出（2016）鄂0381刑初246号刑事判决。宣判后，原审被告人陈波不服，向本院提出上诉。本院于2017年1月11日受理后，依法由审判员瞿万勇担任审判长，与审判员张友山、审判员刘学平组成合议庭，并将本案卷宗移送湖北省十堰市人民检察院阅卷，于2017年4月6日公开开庭进行了审理。湖北省十堰市人民检察院指派检察员席玉出庭依法履行职务。上诉人（原审被告人）陈波及其辩护人刘均到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，本院审判委员会讨论决定，现已审理终结原判认定：一、滥用职权2012年5月至2014年1月，被告人陈波担任丹江口市移民局牛河工作站（以下简称：牛河移民站）副站长，负责牛河移民站移民后扶项目的申报和编制项目材料、财务核算等工作期间，不严格遵守移民后扶项目申报、管理、验收等相关规定，虚报修路、堰塘清淤等五个移民后扶项目，套取国家移民后扶资金1590000元人民币（其中：套取凤凰山村凤凰山茶场土牛大桥好家院至付家洼水泥路项目移民后扶资金25万元、牛家河村堰塘清淤、维修加固项目移民后扶资金33万元、小尖山村李玉成门前至莲舒路主干路项目移民后扶资金27万元、光顶山村牛风主干道供电所至马家凸水泥路项目移民后扶资金29万元、驷马沟村通组水泥路项目移民后扶资金45万元。）。在支付工程造价服务费后剩余1526400元经谭某3、谭某2、张某1、张某2四人账户违规套出，四人截留部分款项后将剩余1064817元转入由陈波控制的陈某2账户（账号：81×××24）。后该资金被丹江口市牛河林业开发管理区用于烟酒、茶叶、招待费、单位赞助等费用支出。二、贪污2009年至2013年期间，被告人陈波利用担任丹江口市移民局牛河工作站会计兼出纳、副站长的职务之便，骗取移民房屋补偿款、移民渔业实物补偿款等公共财物共计157715元人民币（以下均指人民币）。具体事实如下：（一）2009年6月，丹江口市开展移民渔业实物指标调查期间，被告人陈波找到牛河林区凤凰山村支部书记成某，请其帮忙找人虚构渔业实物补偿指标，以骗取移民补偿款。在成某帮助下，陈波安排凤凰山村村民谢某2、刘某2均在该村丹江口水库梅某沟库汊虚假设置库汊拦网3375㎡，并由谢某2以其外迁移民身份将该库汊拦网和一艘8吨捕捞渔船（刘某2均所有）申报移民补偿款。2010年8月，谢某2收到库汊和渔船补偿款40950元后，将其中20000元交给陈波，剩余部分谢某2分得13750元，刘某2均分得7200元。（二）2011年8月，被告人陈波与时任丹江口市牛河林业开发管理区（以下简称：牛河林区）党委委员、副主任黄某、牛河林区莲花寺村支部书记戚某、莲花寺村村民周某合谋，由周某以其内安移民身份虚报房屋补偿面积100㎡，再由黄某签批后，交陈波审核、上报，以骗取房屋补偿款。2012年5月，周某收到虚报的100㎡房屋补偿款68530元后，将其中40000元交给戚某，戚某又将其中10000元交给陈波使用。（三）2011年9月，被告人陈波与时任牛河林区党委副书记陈某3、牛河林区凤凰山村支部副书记杨某1合谋，由杨某1以其内安移民身份填写陈波提供的《南水北调中线工程丹江口市库区内安移民实物遗漏单》，虚报房屋补偿面积43㎡，经陈某3签批后，交陈波审核、上报，以骗取房屋补偿款。2012年2月，杨某1收到虚报的43㎡房屋补偿款27735元后，将其中25000元交给陈某3，陈某3又将其中10000元交给陈波使用。（四）2013年1月的一天，被告人陈波找到牛河林区党委书记袁某，向袁某提出用其本人保管的移民后扶资金为牛河移民站结算20500元茶叶款，袁同意后。陈波于2013年2月8日从其保管的用于存放移民后扶资金的陈某2账户（账号：81×××24）向茶叶商徐某2账户转款20500元，用于结算移民站茶叶款。后陈波故意隐瞒该事实，于2013年4月26日，在牛河移民站财务账上以给徐某2结算茶叶款为由核销茶叶款、招待费20500元，并再次向徐某2账户转款20500元，该款转入徐某2账户后由徐取出后交给陈波占有。2015年7月，因丹江口市纪委向被告人陈波调查“小金库”有关问题，被告人陈波分别将分得的20000元退还给谢某2；10000元退还给戚某；10000元退还给陈某3。2016年8月4日被告人陈波向检察机关退缴赃款20500元。原审法院认为，被告人陈波身为移民工作站副站长、移民指挥部成员，不正确履行职责，伙同他人弄虚作假申报材料，骗取国家专项资金，其行为构成滥用职权罪；其利用职务上的便利，伙同他人采取虚构手段骗取移民补偿款157715元占为己有，其行为构成贪污罪。被告人陈波贪污移民资金，情节严重。原审法院依照我国刑法相关规定判决：一、被告人陈波犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年；犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元；决定合并执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元。二、被告人陈波违法犯罪所得予以追缴，上缴国库。原审被告人陈波上诉称，原判认定其滥用职权罪与事实不符。陈波没有编造、伪造虚假移民后扶项目，其受领导指示设立小金库，小金库的支出由林区政府领导集体研究决定，且90%为公务支出，没有给国家造成重大损失，其行为不构成滥用职权罪。原判未查明陈波在贪污犯罪中具有自首的法定从轻、减轻处罚情节，量刑畸重。请求二审依法对其贪污罪给予非监禁刑处罚。辩护人刘均辩护称，原判认定陈波构成滥用职权罪是错误的，陈波不构成滥用职权罪。陈波不存在伪造、虚假申报，项目资金经林区政府、移民局、财政局督查验收后拨付到相关单位。资金到位后，陈波受领导安排设立小金库，由林区政府召开会议形成会议纪要确定款项支出，陈波按照会议纪要如实拨付到相关单位和个人，陈波只是一个执行者，将其定为滥用职权与刑法规定相违背。陈波的到案经过符合司法解释对自首的规定，并积极退赃，没有给国家造成损失，请二审对其贪污罪判处非监禁刑。湖北省十堰市人民检察院出庭意见认为，陈波身为移民工作站副站长、移民指挥部成员，不正确履行职责，伙同他人弄虚作假申报材料，骗取国家专项资金，证据确实、充分，其不构成滥用职权罪的上诉理由不成立。关于贪污罪，陈波非自动投案，不构成自首。原判适用法律正确、量刑无明显不当，建议二审驳回上诉，维持原判。二审经审理查明的事实与一审一致。二审另查明，2013年2月7日，丹江口市牛河林业开发管理区在牛河移民工作站会议室召开专题会议，会议由时任丹江口市牛河林业开发管理区党委书记袁某主持，并形成［2013］2号会议纪要：2012年移民后扶项目实施后，结余资金（即本案中套取的资金）用于解决牛河林区历史遗留问题、外欠账、化解矛盾、解决困难等支出，并安排具体支出项目，共计735595元。2014年1月27日，牛河林区在牛河移民工作站会议室召开第二次专题会议，会议由时任丹江口市牛河林业开发管理区党委书记袁某主持，并形成［2014］1号会议纪要，就移民后扶项目结余资金再次进行安排，列明具体支出项目，共计317650元。上述事实，有经一审、二审庭审质证，法庭予以确认的有关陈波身份证明材料、移民后扶项目申报实施验收资料、移民后扶项目资金结算拨付手续、牛河林区政府关于移民后扶项目实施后结余资金安排的会议纪要、丹江口库区生产资料调查登记手续、移民补偿资金审核领取手续、检察机关办案说明等书证，证人袁某、彭某、黄某、李某、陈某1、谭某1、谭某2、徐某1、谢某1、谭某3、董某、张某1、罗某、张某2、刘某1、陈某2、成某、谢某2、刘某2、戚某、周某、陈某3、杨某1、徐某2等人的证言以及陈波的供述与辩解等证据证实本院认为，上诉人（原审被告人）陈波根据丹江口市牛河林区政府的安排进行移民后扶项目的申报，项目的申报和验收是由多个部门审查决定的。关于套取资金的安排和使用问题（单位私设小金库），牛河林区政府召开专题会议集体研究决定，并形成会议纪要，陈波根据领导安排具体落实会议纪要的内容。对于移民后扶项目的申报、验收、资金拨付及资金的安排使用等，陈波没有决定权，只是具体的执行者。况且，套取的资金用于解决牛河林区历史遗留问题、外欠账、化解矛盾、解决困难等公务性支出，并未造成公共财产损失。因此，陈波的行为不符合滥用职权罪的构成要件。关于陈波及其辩护人提出陈波不构成滥用职权罪的上诉理由及辩护意见成立，本院予以支持。陈波利用职务上的便利，伙同他人采取虚构手段骗取移民补偿款157715元予以私分，其中个人分得60500元，其行为构成贪污罪。陈波贪污移民资金，属于情节严重。关于陈波及其辩护人提出陈波具有自首情节的上诉理由及辩护意见，因丹江口市纪委将陈波涉嫌贪污、受贿案件线索移送丹江口市人民检察院后，丹江口市人民检察院到陈波所在单位依法传唤陈波到案，依法不构成自首，本院不予采信。陈波提出的判处非监禁刑的上诉请求，本院不予支持。原判对陈波犯贪污罪部分，定罪准确，量刑适当。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第二项、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第三项，第二百二十五条第一款第二项、第三项之规定，判决如下一、维持湖北省丹江口市人民法院（2016）鄂0381刑初246号刑事判决第一项中对上诉人（原审被告人）陈波犯贪污罪的定罪量刑部分及第二项，即：陈波犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元；陈波违法犯罪所得予以追缴，上缴国库。二、撤销湖北省丹江口市人民法院（2016）鄂0381刑初246号刑事判决第一项中对上诉人（原审被告人）陈波犯滥用职权罪的定罪量刑部分，即：陈波犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年。三、上诉人（原审被告人）陈波犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，取保候审期间刑期顺延。即自2016年6月1日起至2019年10月15日止。）（罚金自本判决发生法律效力的第二日起三十日内缴纳。）本判决为终审判决审判长瞿万勇审判员张友山审判员刘学平二〇一七年六月十五日书记员王媛媛

案例二相关法律条文：
国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。



对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。



犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。



公诉人、辩护人应当向法庭出示物证，让当事人辨认，对未到庭的证人的证言笔录、鉴定人的鉴定意见、勘验笔录和其他作为证据的文书，应当当庭宣读。审判人员应当听取公诉人、当事人和辩护人、诉讼代理人的意见。




案例二判决结果：
name: 陈波
crime: 贪污罪
sentence: 有期徒刑三年