Fallimento. Pagamento del credito che ha portato al fallimento dopo la sua pronuncia. Solvibilità
Decisione del 18.01.2019, CEF
Incarto n. 14.2018.211
PAGAMENTO
SOLVIBILITÀ
art. 174 cpv. 2 LEF

CO 1
(rappresentata dallRA 1
, __________)
contro
RE 1
(patrocinata dall__________ PA 1, __________)
giudicando sul reclamo del 19 dicembre 2018 presentato dallRE 1 contro
la decisione emessa il 12 dicembre 2018 dal Pretore;
ritenuto
in fatto: A. Nellambito dellesecuzione
n. __________ dellUfficio di esecuzione di Lugano, il 24 luglio 2018 la CO
1 ha chiesto alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 5, di decretare il
fallimento dellRE 1 per il mancato pagamento di fr. 35'316.40 più
interessi e spese.
B. Alludienza
di discussione del 21 novembre 2018 nessuno è comparso.
C. Statuendo
con decisione del 12 dicembre 2018 il Pretore ha dichiarato il fallimento dellRE
1 dal 13 dicembre 2018 alle ore 10:00, ponendo a carico della massa
fallimentare la tassa di giustizia di fr. 80. e un acconto di fr. 920.
per le spese esecutive.
D. Contro la sentenza appena citata lRE 1 è insorta a
questa Camera con un reclamo del 19 dicembre 2018 per ottenere, previo conferimento delleffetto sospensivo, lannul­­lamento
del fallimento, asserendo di avere saldato il credito posto in esecuzione. Lindomani
il presidente della Camera ha concesso allimpugnazione effetto sospensivo
parziale. Il reclamo non è stato intimato alla controparte per osservazioni, avendo
la stessa perso ogni interesse alla causa in seguito allestin­zione del suo
credito.
Considerando
in diritto:                  1. La sentenza impugnata  emanata in materia di fallimento  è una
decisione di prima istanza finale e inappellabile (art. 309 lett. b n. 7 CPC),
contro cui è dato il rimedio del reclamo (art. 174 cpv. 1 LEF e 319 lett. a
CPC) alla Camera di esecuzione e fallimenti (CEF) del
Tribunale dappello (art. 48 lett. e n. 1 LOG) .
Pronunciata
in procedura sommaria (art. 251 lett. a CPC), la decisione è impugnabile con
reclamo entro dieci giorni dalla notificazione (art. 174 cpv. 1 LEF e 321 cpv.
2 CPC). Presentato il 19 dicembre 2018 contro la sentenza notificata allRE 1 il
17 dicembre, in concreto il reclamo è senzaltro tempestivo. Lo è pure il
complemento di reclamo del 24 dicembre 2018.
2. In
v irtù
dellart. 174 cpv. 2 LEF lautorità giudiziaria superiore può annullare la dichiarazione
di fallimento se il debitore, impugnando la decisione, rende verosimile la sua
solvibilità e prova per mezzo di documenti che nel frattempo il debito,
compresi gli interessi e le spese, è stato estinto (n. 1), o che limporto
dovuto è stato depositato presso lautorità giudiziaria superiore a disposizione
del creditore (n. 2), oppure che il creditore ha ritirato la domanda di
fallimento (n. 3). Lenumerazione è esaustiva.
2.1 Questi
fatti nuovi (e le relative prove), subentrati dopo la dichiarazione di fallimento
( nova autentici o in senso proprio, denominati
in tedesco echte Nova , in
contrapposizione agli pseudonova o unechte
Nova citati allart. 174 cpv. 1, 2° periodo
LEF), non vengono considerati dufficio, ma spetta al debitore farli valere
espressamente e provarne ladempimento con documenti, sempre che renda verosimile
la sua solvibilità. Un fatto è reso verosimile se il giudice, nel suo libero
esame, giunge alla conclusione che esso corrisponde con una sufficiente probabilità
alle allegazioni della parte (DTF 120 II 393 consid. 4/c). Concretamente è
pertanto sufficiente per lannullamento della dichiarazione di fallimento che
la solvibilità del fallito sia più probabile della sua insolvibilità. A tal
proposito non devono essere poste esigenze troppo severe, in modo particolare
allorquando la possibilità che lazienda sopravviva economicamente non può
essere negata a priori (FF 1991 III 80) e la mancanza di liquidità
sufficiente appare passeggera
(sentenza del Tribunale federale 5A_328/2011 del­l11 agosto 2011, consid. 2).
Lilliquidità
devessere oggettiva, tale da impedire al debitore di tacitare i suoi creditori
alla scadenza dei loro crediti. Un indizio dinsolvibilità
può emergere dal numero e dallimporto delle esecuzioni pendenti, così come da
eventuali nuove istanze di fallimento pervenute posteriormente al
decreto di fallimento impugnato. Anche il fatto di non essere in grado di
pagare modesti importi indica insolvibilità. La solvibilità devessere resa
verosimile sulla base di riscontri oggettivi, quali giustificativi concernenti
pagamenti, estratti bancari, contratti di credito e così via, mentre semplici
dichiarazioni del debitore sono insufficienti (G iroud in:
Bas­ler Kommentar, SchKG I, 2 a ed. 2010, n. 26 ad art. 174 LEF ).
2.2 Nel
caso in esame la reclamante ha prodotto una ricevuta rilasciata dallUfficio di
esecuzione di Lugano relativa al versamento di fr. 93.70 a saldo dellesecuzione
promossa dallistante (doc. C 2 accluso al reclamo), per cui il
presupposto di cui allart. 174 cpv. 2 n. 1 risulta adempiuto.
2.3 Per
quel che riguarda invece il requisito della solvibilità  condizione indispensabile
per ottenere lannullamento della decisione impugnata poiché, come visto, il
pagamento della somma posta in esecuzione è avvenuto soltanto dopo la pronuncia
del fallimento  dallestratto esecutivo (al 13 dicembre 2018) prodotto dalla reclamante
(doc. E) si evince che nei suoi confronti erano pendenti 16 esecuzioni per oltre
fr. 92'000. complessivi, di cui 13 sospese da opposizione, e unulteriore
esecuzione giunta allo stadio della comminatoria di fallimento, che la
reclamante ha però saldato il 18 dicembre 2018 (doc. D 2 ). A sostegno
della propria solvibilità, essa invoca però il fatto di dover ancora incassare
fatture per fr. 443'949.10 complessivi sulla scorta di liste da essa
stessa allestite (doc. G-N accluse al complemento di reclamo). In sé questi
documenti sono semplici allegazioni di parte inidonee a rendere verosimili i
fatti affermati. Si evince tuttavia dallestratto conto del __________ prodotto
il 24 dicembre 2018 (doc. P) un saldo di fr. 22'682.72, dedotti
verosimilmente i salari dei dipendenti, e incassi di quasi fr. 100'000.
per il solo periodo dal 13 al 21 dicembre 2018. Dallestratto esecutivo, daltronde,
non risultano attestati di carenza di beni a suo carico.
Ciò
porta a ritenere che la sopravvivenza economica della reclamante non appare
minacciata a breve, poiché sembra in grado di far fronte ai suoi debiti nei prossimi
mesi. Ricordato che secondo giurisprudenza e dottrina non si possono imporre esigenze
troppo severe alla verosimiglianza della solvibilità, nel caso che ci occupa si
può affermare che la capacità di pagamento della reclamante appare più
probabile della sua incapacità di pagamento, per cui la prognosi in merito alla
sua situazione finanziaria può essere ritenuta favorevole e la sua solvibilità
sufficientemente verosimile, fermo restando chessa dovrà intraprendere un serio
lavoro di risanamento e di gestione oculata delle proprie fatture, perché se
prossimamente la Camera dovesse essere adita nel contesto di un nuovo
fallimento essa non potrà dimostrare la stessa indulgenza che nel caso qui in
esame. Risultando adempiuti i requisiti di cui allart. 174 cpv. 2 LEF, il
fallimento dellRE 1 va annullato.
3. La
tassa di giustizia (calcolata secondo gli art. 52 lett. a e 61 cpv. 1 OTLEF [ RS 281.35] ), come
pure le spese dellUfficio dei fallimenti di Lugano, sono poste in ambo le sedi
a carico della reclamante, il cui pagamento tardivo ha reso necessario lavvio
della procedura giudiziaria (cfr. art. 107 cpv. 1 lett. f CPC). Alla controparte
non si assegnano ripetibili, non avendo dovuto la stessa redigere osservazioni
al reclamo. La
tassa di giustizia di primo grado sarà riversata allistante prelevandola sullanticipo
versato in questa sede.
Per questi motivi,
pronuncia:               I. Il reclamo è accolto e di conseguenza:
1.    La dichiarazione di
fallimento pronunciata il 12 dicembre 2018 dalla Pretura del Distretto di
Lugano, sezione 5 nei confronti dellRE 1 è annullata.
2.    La tassa di giustizia
di prima sede di fr. 80., da anticipare come di rito, è posta a carico dellRE
1.
3.    Le spese dellUfficio
dei fallimenti di Lugano, da anticipare come di rito, sono poste a carico dellRE
1.
II. La
tassa di giustizia del presente giudizio di fr. 150. è posta a carico dellRE
1. La parte eccedente dellanticipo corrisposto dalla reclamante in
questa sede, pari a fr. 80., è versata alla CO 1 quale rimborso della
tassa di giustizia di primo grado di cui al soprastante dispositivo n. I.2.
III. Notificazione a:
    ;
 ;
  Ufficio
  di esecuzione, Lugano;
  Ufficio
  dei fallimenti, Lugano;
  Ufficio
  cantonale del Registro di commercio, Biasca;
  Ufficio
  del Registro fondiario del Distretto di Lugano, Lugano.
Comunicazione
alla Pretura del Distretto di Lugano, sezione 5.
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del
Tribunale dappello
Il presidente                                                          La
vicecancelliera
Rimedi giuridici
Contro la presente decisione è possibile presentare
ricorso in materia civile (art. 74 cpv. 2 lett. d LTF) al Tribunale federale,
1000 Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione (art. 100 cpv. 1 LTF). Il
termine di ricorso è sospeso durante le ferie giudiziarie (art. 46 cpv. 1 LTF).