Azione di manutenzione. Azione possessoria: tutela di una servitù di limitazione di altezze
Decisione del 11.12.2013, ICCA
Incarto n. 11.2011.6
AZIONE DI MANUTENZIONE
AZIONE POSSESSORIA
SERVITÙ PREDIALE
art. 928 CC

AP
  1
(patrocinata
  dall'avv. PA 2 )
contro
AO 1
AO 2 , e
AO 3
(patrocinati
  dall'avv.  PA 1 );
esaminati gli atti,
posti i seguenti
punti di
questione: 1.   Se dev'essere accolto l'appello del 3 gennaio 2011
presentato da AP 1 contro la sentenza emessa il
14 dicembre 2010 dal Pretore della giurisdizione
di Locarno Città;
2.   Il
giudizio sulle spese e le ripetibili.
Ritenuto
in fatto:                   A. AO 1 era proprietaria della
particella n. 152 RFD di __________ (648 m²). Il fondo confina a nord-est con
la soprastante particella n. 675 (473 m²), proprietà di AP 1, su cui sorge una
casa d'abitazione. I due fondi sono gravati di una servitù reciproca, iscritta
nel registro fondiario come limitazione altezza costruzioni e piantagioni. Il
15 maggio 2008 AO 2, AO 3 e AO 1 hanno ottenuto la licenza edilizia per
costruire sulla particella n. 152
una casa
d'abitazione unifamiliare. AP 1 ha impugnato il rilascio della licenza edilizia
prima davanti al Consiglio di Stato, che con decisione del 19 agosto 2008 ha
respinto il ricorso, poi davanti al Tribunale cantonale amministrativo, che con
decisione del 3 novembre 2008 ha deciso nello stesso senso (inc. 52.2008.327),
e infine davanti al Tribunale federale, che con sentenza 1C.576/2008 del 16
marzo 2009 ha respinto in quanto ammissibile un ricorso di diritto pubblico.
B. Il 2 giugno 2008 AP 1
ha promosso davanti al Pretore della giurisdizione di Locarno Città un'azione
possessoria, chiedendo che fosse vietato ad AO 2, a AO 3 e
a AO 1 di erigere la costruzione oggetto della licenza edilizia. AO 1 ha donato il 20 aprile 2009 la particella n. 152
alla figlia AO 2. Nel corso della discussione indetta dal Pretore ,
cominciata il 15 ottobre 2009 e proseguita il 10 novembre successivo, i
convenuti hanno proposto di respingere l'azione. Il 30 agosto 2010 AO 2 ha
donato al marito AO 3 la comproprietà di un mezzo sul proprio fondo. L'istruttoria
è terminata l'8 ottobre 2010. Al dibattimento finale del 17 novembre 2010 le
parti hanno confermato le rispettive conclusioni sulla scorta di un memoriale
conclusivo. Statuendo il 14 dicembre 2010, il Pretore ha respinto l'azio ne. La tassa di giustizia di fr. 1800.
e le spese di fr. 380. sono state poste
a carico dell'attrice, tenuta a rifondere ai convenuti fr. 2400. per ripetibili.
C. Contro la sentenza
appena citata AP 1 è insorta a questa Camera con un appello del 3 gennaio 2011
nel quale chiede di annullare il giudizio impugnato o, in subordine, di
rinviare la causa al Pretore per nuovo giudizio. Nelle loro osservazioni del 4
febbraio 2011 AO 2, AO 3 e AO 1 propongono di respingere l'appello in ordine,
eventualmente nel merito.
Considerando
in diritto:                 1. La causa è stata trattata
con la vecchia procedura (sommaria) contenziosa di camera di consiglio (art.
361 segg. CPC ticinese, cui rinviava l'art. 374). A quest'ultima continuano a
soggiacere, anche in appello, tutte le decisioni comunicate dai Pretori anteriormente
al 1° gennaio 2011 (art. 405 cpv. 1 CPC; DTF 137 III 130 consid. 2), le
quali erano appellabili così nel termine di dieci giorni senza riguardo al
valore litigioso (da ultimo: I CCA, senten­za inc. 11.2010.42 del 6
novembre 2012, consid. 1). In concreto la sentenza impugnata è stata intimata
il 14 dicembre 2010 ed è pervenuta alla legale dell'attrice il 22 dicembre 2010
(estratto Track and Trace relativo all'invio n. __________). Introdotto
il 3 gennaio 2011, l'appello in esame è dunque tempestivo.
2. Se l'oggetto
litigioso era alienato, nel vecchio rito il processo continuava fra le parti in
causa e la sentenza passava in giudicato anche nei confronti dell'acquirente,
riservate le disposizioni del diritto civile
circa l'acquisto del terzo in buona fede (art. 110 cpv. 1 CPC ticinese).
Poco importa quindi che il 20 aprile 2009, in pendenza
di causa, AO 1 abbia donato la particella n. 152 alla figlia AO 2. Non dimessa
dalla lite, essa continua a rimanere c onvenuta nell'azione possessoria.
3. All'appello AP 1
acclude una petizione del 31 marzo 2008 inviata alla Pretura, una lettera con
cui la Pretura le aveva ritornato la petizione siccome carente di requisiti
formali e la fotocopia di fotografie scattate durante il sopralluogo del
Pretore. Queste ultime fanno già parte del fascicolo processuale. La petizione
e la lettera della Pretura, fossero anche ricevibili (in contrasto con il divieto
generale dell'art. 321 cpv. 1 lett. b CPC ticinese), non sono in ogni modo di
rilievo per il giudizio.
4. I convenuti chiedono
anzitutto che l'appello sia dichiarato irricevi­bile poiché non indica il loro
indirizzo in modo corretto (art. 309 cpv. 2 lett. b CPC ticinese) e non enuncia
con precisione i punti contestati della sentenza appellata (art. 309 cpv. 2
lett. d CPC ticinese), né le prove rifiutate dal Pretore di cui è chiesta
l'assunzione (art. 309 cpv. 2 lett. g CPC), né  tanto meno  gli atti da
annullare (art. 309 cpv. 4 CPC ticinese). Inoltre esso non rispetterebbe i
requisiti grammaticali e lessicali indispensabili per la sua comprensione (art.
117 cpv. 1 CPC ticinese).
a) Un
appello doveva contenere l'indicazione esatta delle parti e del loro domicilio
(art. 309 cpv. 2 lett. b CPC ticinese). Secondo giurisprudenza tuttavia un
simile atto non era nullo per il solo fatto di non contemplare la designazione
esatta della controparte, sempre che quest'ultima avesse avuto modo di
rispondere al ricorso (citazioni in: Cocchi/Trezzini ,
CPC ticinese massimato e commentato, Lugano 2000, n. 4 ad art. 309). Nella
fattispecie i convenuti hanno potuto presentare regolarmente le loro
osservazioni all'appello. L'insufficienza di forma è pertanto sanata.
b) L'indicazione
dei punti contestati della sentenza appellata (art. 309 cpv. 2 lett. d CPC
ticinese) riguardava i dispositivi oggetto di ricorso, i quali andavano
specificati. Ove ciò non fosse, ad ogni modo, l'appello non era nullo se dal
suo contesto appariva chiaro quali punti della sentenza fossero impugnati ( Cocchi/Trezzini , op. cit., n. 6 ad art.
309 CPC). Nel caso in esame non fa dubbio che l'istante insorge contro entrambi
i dispositivi n. 1 (merito) e n. 2 (spese e ripetibili) della decisione
pretorile. Quanto all'indicazione delle prove rifiutate dal Pretore (art. 309
cpv. 2 lett. g CPC ticinese), essa presupponeva che l'appellante chiedesse
la riassunzione di tali prove (art. 322 lett. b CPC ticinese), eventualità
che non si verifica in concreto. Analogo principio vale per l'indicazione degli
atti da annullare (art. 309 cpv. 4 CPC ticinese), la quale presupponeva che il
Pretore fosse caduto in vizi di forma (art. 146 CPC ticinese), mentre nel caso
in rassegna l'appellante sollecita l'annullamento della sentenza impugnata nel
merito.
c) Più
delicata è l'ammissibilità della richiesta di giudizio meramente cassatoria
avanzata in via principale dall'appellante. Nel diritto ticinese infatti
l'appello era un rimedio giuridico riformatorio, non cassatorio, tranne
nell'ipotesi dell'art. 326 CPC (estranea al caso precipuo). Anche al proposito
la giurisprudenza aveva avuto modo di ricordare però che, seppure sprovvisto di
conclusioni di merito, un appello poteva risultare ammissibile se dalla sua
motivazione  eventualmente letta in parallelo con la decisione impugnata  emergeva
senza ombra di dubbio che cosa il ricorrente voleva ottenere (cfr. DTF 136 V
135 consid. 1.2 con riferimenti, 133 III 489 consid. 3). AP 1 persegue con ogni
evidenza l'accoglimento della propria istanza, come si desume reiteratamente a
chiare lettere dalla penultima pagina del memoriale (pag. 8). L'appello va
dunque interpretato di conseguenza. Irricevibile è invece la conclusione
subordinata intesa all'annullamento della sentenza impugnata e al rinvio della
causa al Pretore per nuovo giudizio, una simile evenienza entrando in linea di
conto solo  come si è accennato  ove si ravvisassero gli estremi dell'art.
326 CPC ticinese. L'appellante medesima non prospettando nulla di simile, non
v'è ragione di ritornare gli atti al Pretore in caso di accoglimento dell'appello.
d) Per
quanto attiene all'uso della lingua italiana, l'appello è perfettamente
comprensibile quand'anche non sia ineccepibile dal profilo grammaticale (a
norma dell'art. 117 cpv. 1 CPC ticinese), tant'è che i convenuti sono stati in
grado di formulare osservazioni senza lamentare problemi. In proposito non
soccorre dunque attardarsi.
5. Nella sentenza
impugnata il Pretore ha evocato anzitutto i requisiti cui soggiace un'azione di
manutenzione (art. 928 CC), ricordando che essa ha natura puramente sommaria e
può riguardare solo questioni di fatto, non incombendo al giudice esaminare
problemi di diritto, in particolare per quel che attiene al contenuto di
servitù. E in concreto, a mente del Pretore, la turbativa provocata dalla
costruzione litigiosa non è per nulla chiara. Già in una precedente causa
tendente a impedire l'esecuzione di un altro progetto edilizio sulla particella
n. 152 (causa promossa nell'ottobre del 1984 e terminata con sentenza 4 giugno
1987 del Tribunale federale: doc. 2 a 4) la servitù in favore della particella
n. 675 era stata oggetto di esegesi contrastanti da parte dei vari gradi
di giurisdizione. Verificare la conformità del progetto edilizio presentato dai
convenuti con le limitazioni poste dalla servitù richiederebbe un'analisi
approfondita, se non una perizia (come nella causa pregressa). Indagini
siffatte non sono compatibili con una valutazione di apparenza. A un esame
sommario  ha epilogato il Pretore  il progetto non sembra ad ogni modo in
urto palese con la servitù prediale, l'abitazione prospettata risultando
simile, con un piano fuori terra e un seminterrato, a quella formante oggetto
della procedura anteriore, nel cui ambito il Tribunale federale aveva rilevato
come l'attrice dovesse lasciarsi opporre un'interpretazione che corrisponde al
modello edilizio da lei realizzato, le servitù gravanti le due particelle
essendo reciproche. Senza contare  ha concluso il Pretore  che il progetto
non lede la finalità della servitù, consistente nel garantire la vista sul Lago
__________.
6. L'appellante fa valere che nel 1987 il Tribunale federale ha vietato ai precedenti
proprietari della particella n. 152 l'edificazione di un edificio analogo a
quello in discorso, accertando che la servitù permette unicamente la
costruzione di un sottosuolo abitabile e di un piano completo. L'abitazione
progettata dai convenuti, composta di un piano cantina, di un'autorimessa posta
sopra il livello del terreno originale (punto 465.93), di un piano fuori terra
che sovrasta per oltre la metà della sua altezza il terreno originale e di un
altro piano interamente sopra il terreno originale e sopra quello sistemato
viola apertamente la servitù così com'è stata interpretata dal Tribunale
federale. Circa il confronto con la sua abitazione, l'attrice sottolinea che
questa è di soli due piani (un sottosuolo abitabile e un piano
completo), segue la conformazione naturale del terreno e rispetta dunque la
servitù. A parer suo, l'azione di manutenzione andava pertanto accolta senza
necessità di approfondimenti, la turbativa del possesso rivelandosi chiara e
lampante.
7. L'art. 928 CC
conferisce al possessore turbato nel suo possesso da un atto di illecita
violenza la facoltà di chiedere al giudice la cessazione della turbativa, il
divieto di turbative ulteriori e il risarcimento dei danni. Tale facoltà
compete anche al beneficiario di una servitù ( Steinauer ,
Les droits réels, vol. II, 4ª edizione, pag. 454 n. 2302 seg.; Stark in: Berner Kommentar, 2ª edizione,
nota 74 dell'introduzione agli art. 926929 CC), l'effettivo esercizio di un
diritto reale limitato essendo parificato al possesso della cosa (art. 919 cpv.
2 CC). Un'azione possessoria presuppone, per il resto, che sia reso verosimile
l'esercizio della servitù e che quest'ultima sia iscritta nel registro
fondiario (DTF 83 II 146; RtiD I-2004 n. 29c pag. 543 consid. 3 ; Stark , op. cit., n. 12 dell'introduzione
agli art. 926929 e nota 5 ad art. 928 CC) . Quanto alla tempestività del
reclamo, che dev'essere esaminata d'ufficio (Rep. 1996 pag. 190; 1989 pag. 485;
1981 pag. 348), in concreto essa è fuori discussione, l'istante essendosi
opposta alla costruzione progettata dai convenuti sin dal rilascio della
licenza edilizia.
8. Tutela
del possesso e protezione del diritto sono istituti diversi . Un'azione possessoria persegue solo la conservazione o il ripristino
dello stato di fatto e assicura all'istante una tutela essenzialmente
provvisoria (DTF 133 III 638 con rinvii). Ove riscontri un atto di illecita
violenza, in altri termini, il giudice dell'azione possessoria ordina per
principio il mantenimento o il ristabilimento della situazione. La legittimità
dello stato di fatto o del comportamento del convenuto andrà poi risolta dal
giudice di merito (RtiD II-2011 n. 24c pag. 708 consid. 4) .
L'interpretazione di una servitù è manifestamente una questione di diritto,
estranea all'indole di un'azione di manutenzione ( Stark , op. cit., nota 92 dell'introduzione agli art. 926929
CC). Certo, la questione del possesso non può essere scissa completamente da
quella del diritto (DTF 135 III 635 consid. 3.1), il giudice
dell'azione possessoria non potendo valutare gli estremi di un'illecita
violenza senza considerare il rapporto giuridico instauratosi tra le parti. A
tal fine occorre però che la situazione sia chiara. Una possessoria non deve
confondersi, invero, con una petitoria (RtiD I-2004 n. 29c pag. 543 consid. 4).
9. Nella fattispecie la
turbativa censurata dall'istante non appare evidente. È vero che nella citata
sentenza C 500/1986 del 4 giugno 1987 il Tribunale federale ha avuto modo di interpretare
la portata della servitù gravante la particella n. 152 (limitazione altezza
costruzioni e piantagioni), rilevando come il relativo contenuto non emerga con
chiarezza dalla laconica iscrizione nel registro fondiario, onde la necessità
di determinarne l'estensione fondandosi sull'atto costitutivo del 12 marzo 1964
(doc. G). Ora, in virtù di quest'ultimo non possono essere eretti sulla
particella n. 152 fabbricati oltre il limite di un piano completo oltre il
sottosuolo abitabile e le piantagioni vi saranno limitate sì da permettere la
vista sul lago da parte della nuova particella n. 675 (pag. 3, clausola n. 5).
Un'interpretazione ragionata del termine sottosuolo abitabile significa  secondo
il Tribunale federale  che dal livello originale della china simile piano
interrato venga a rientrare nel pendio. Se non che  esso ha continuato 
l'attrice deve lasciarsi opporre un'interpretazione che corrisponde al modello
edilizio da lei realizzato, il quale si adegua all'andamento del terreno
naturale: sul lato a monte presenta un solo piano, in direzione del lago e
verso nord due, sostenuti da un muro eretto a valle. Seppure in base a tale
interpretazione, tuttavia, il progetto di allora risultava inconciliabile con
la servitù, poiché la facciata posteriore del piano intermedio dello stabile,
verso la montagna, sporgeva dal livello del terreno (consid. 4).
10. Secondo l'appellante il nuovo edificio consta, come il precedente , di tre piani tutti
visibili dal lago, di cui quello intermedio (seminterrato abitabile) sovrasta
per oltre la metà della sua altezza il terreno originale (precedente la
costruzione dell'accesso stradale, avvenuta dopo l'iscrizione della servitù),
ciò che viola palesemente la servitù. In realtà dalle planimetrie relative alla
nuova costruzione (doc. N, 1° foglio e doc. O) e dall'ana­lisi dei profili del
terreno (doc. 10, 3° foglio) la facciata posteriore del piano intermedio
(piano terra o sottosuolo abitato) sembra trovarsi sotto la linea del
terreno originale quand'anche, seguendo la tesi dell'attrice, tale linea collegasse
il confine a monte del fondo (sulla soprastante strada privata) al piede del
muro di sostegno posto sul confine a valle (punto 465.93) e non al ciglio
opposto della via __________, come sostengono i convenuti. Ciò appare evincersi
altresì dalla linea tracciata a matita dalla stessa appellante sul doc. O. Il prospettato
pianterreno abitabile, di conseguenza, sembra conforme alla servitù, finanche
nell'ipotesi in cui la china del terreno originale fosse quella pretesa dall'appellante.
Interrogarsi sulla pendenza del terreno originale in circostanze del genere
(appello, pag. 5 in basso) appare superfluo, per tacere del fatto che __________
e __________, sentiti in via di rogatoria, hanno dichiarato di non ricordare
nulla al proposito (deposizioni del 7 e del 22 giugno 2010, verbali pag. 5).
Non si disconosce
che, vista dal lago, la casa progettata dai convenuti mostra tre piani, mentre quella
dell'attrice solo due, sorretti da un muro a valle. Già nel progetto
precedente, tuttavia, sotto i due piani abitabili era previsto un piano
cantina, con locali per l'impianto di riscaldamento, la lavanderia, un rifugio
e un deposito (doc. I; appello, pag. 4 punto 5), senza che il Tribunale federale
ritenesse il terzo piano, non abitabile, lesivo del diritto reale limitato. Del
resto l'atto costitutivo della servitù si riferisce soltanto a due piani
abitabili, mirando a limitare i volumi scoperti, senza vietare  apparentemente
 altri piani non abitabili completamente interrati, siano essi adibiti a
cantina o ad autorimessa. L'unica differenza rispetto alla casa dell'attrice si
riconduce al fatto che nel muro di sostegno sarà praticata la porta dell'autorimessa,
ma a ciò l'appellante neppure allude. Quanto al preteso intralcio alla vista
sul lago, che per il Pretore non sussiste (sentenza impugnata, consid. 6 in
fine), l'istante più non se ne duole in appello. Se ne conclude che, almeno a
un giudizio di apparenza come quello che governa l'esame di un'azione possessoria,
il progetto edilizio dei convenuti non risulta ledere la servitù in favore
della particella n. 675.
11. Gli oneri del giudizio
odierno seguono la soccombenza (art. 148 cpv. 2 CPC ticinese). L'appellante rifonderà
ai convenuti, che hanno presentato osservazioni per il tramite di un avvocato,
un'adeguata
indennità per ripetibili.
12. Quanto ai rimedi
giuridici esperibili contro il presente giudizio sul piano federale (art. 112
cpv. 1 lett. d LTF), il valore litigioso di almeno fr. 50 000. (decisione impugnata, consid. 7)
raggiunge agevolmente la soglia di fr. 30 000.
sotto il profilo dell'art. 74 cpv. 1 lett. b LTF.
Per questi motivi,
vista sulle spese anche la tariffa giudiziaria,
pronuncia: 1.   Nella misura in cui è
ricevibile, l'appello è respinto e la sentenza impugnata è confermata.
2.   Gli oneri processuali,
consistenti in:
a) tassa di
giustizia    fr. 900.
b) spese                       fr.  
50.
fr.
950.
sono
posti a carico dell'appellante, che rifonderà ai convenuti fr. 2000.
complessivi per ripetibili.
3.   Notificazione:
   
  ;
    .
Comunicazione
alla Pretura della giurisdizione di Locarno Città.
Per la prima Camera civile del Tribunale d ' appello
Il
presidente                                                          La
segretaria
Rimedi giuridici
Nelle
cause senza carattere pecuniario il ricorso in materia civile al Tribunale
federale, 1000 Losanna 14, è ammissibile contro le decisioni finali, parziali,
pregiudiziali e incidentali previste dagli art. 90 a 93 LTF per i motivi
enunciati dagli art. 95 a 98 LTF entro 30 giorni dalla notificazione della
decisione impugnata. Nelle cause aventi carattere pecuniario il ricorso in
materia civile è am­missi­bile soltanto se il valore litigioso ammonta ad
almeno 30 000 franchi; quando il valore litigioso non raggiunge tale somma, il
ricorso in materia civile è ammissibile se la controversia concerne una
questione di diritto di importanza fondamentale (art. 74 LTF). Laddove non sia
ammissibile il ricorso in materia civile è dato, entro lo stesso termine, il
ricorso sussidiario in materia costituzionale al Tribunale federale per
i
motivi previsti dall'art. 116 LTF (art. 113 LTF). Il termine di ricorso al
Tribunale federale è sospeso durante le ferie giudiziarie, ma non nei
procedimenti concernenti l'effetto sospensivo né altre misure provvisionali
(art. 46 cpv. 2 LTF).