Azione di rivendicazione di un certificato azionario; esistenza di un valido contratto di cessione delle azioni, autenticità del documento, condizioni per il trasferimento di azioni nominative
Decisione del 20.08.2020, IICCA
Incarto n. 12.2019.183
AMMORTAMENTO DEL TITOLO DI CREDITO
GIRATA
TRASFERIMENTO DEL TITOLO DI CREDITO
TRASFERIMENTO DI AZIONI
art. 164 CO
art. 165 CO
art. 684 cpv. 2 CO
art. 967 CO
art. 985 cpv. 1 CO
art. 124 CPC
art. 157 CPC
art. 164 CPC
art. 180 CPC
art. 229 CPC
art. 232 CPC
art. 317 CPC

AO
  1
patrocinata dallavv.  PA 2
contro
AP
  1
patrocinato dallavv.  PA 1
con cui lattrice ha chiesto
di essere riconosciuta quale titolare del certificato azionario no. 1 di I__________
SA, __________, e di condannare la controparte allimmediata restituzione del
titolo;
pretesa avversata dal convenuto, e che il Pretore ha accolto con decisione
1° ottobre
2019;
appellante il convenuto con appello 31
ottobre 2019 , con cui ha chiesto in via
preliminare la sospensione della
procedura di appello, e nel merito la riforma del
querelato giudizio nel senso di respingere
la petizione, in subordine lannullamento
del giudizio e il rinvio dellincarto al
primo giudice per il completamento della procedura
istruttoria, con protesta di spese e
ripetibili di entrambe le sedi, per poi avanzare, il 26
novembre 2019, unistanza di adozione di
provvedimenti supercautelari e cautelari in
pendenza di appello;
richiamate le separate decisioni 3
dicembre 2019 con cui questa Camera ha respinto
sia listanza di sospensione della
procedura, sia listanza di adozione di provvedimenti
supercautelari e cautelari;
vista la risposta 6 dicembre 2019 dellappellata,
che ha postulato la reiezione del
gravame, pure con protesta di spese e
ripetibili;
considerati altresì listanza 2 giugno
2020 dellappellante tendente allammissione di un
nuovo mezzo di prova, le osservazioni 10
giugno 2020 dellappellata (pure corredate da
nuovi mezzi di prova) e lo scritto 22 giugno
2020 dellappellante;
letti ed esaminati gli atti e i
documenti prodotti;
ritenuto
in fatto:
A. Il 23 novembre 2017 AO 1 ha inoltrato presso il Pretore della
Giurisdizione di Mendrisio-Nord unistanza di ammortamento titoli relativa al
certificato azionario no. 1 a lei intestato (per 50 azioni nominative dal n. 1
al n. 50 dal valore nominale di fr. 1'000.- cadauna) di I__________ SA, __________,
società di cui è amministratrice unica (inc. SO.2017.876) .
Essa ha rilevato in sintesi che la società, costituita il 13
dicembre 2001, era inizialmente denominata LA__________ SA e che i
relativi azionisti erano lei medesima (1 azione), suo padre R__________
__________ (1 azione) e suo marito  (98 azioni). Il 23 gennaio 2008 la ragione
sociale è stata modificata in  I__________ e AP 1 avrebbe ceduto a lei
48 azioni, e al di lei fratello S__________ __________ 50 azioni. R__________ __________
le avrebbe inoltre ceduto la sua azione, per cui la stessa sarebbe divenuta
proprietaria di 50 azioni. Il 23 gennaio 2008 sarebbero dunque stati emessi, in
favore dei due azionisti AO 1 e S__________ __________, due nuovi certificati
azionari di I__________ SA incorporanti ciascuno 50 azioni di
nominali fr. 1'000.- , con distruzione di quelli precedenti (v. doc. F di
cui allinc. SO.2017.876). Quello detenuto dallistante sarebbe poi risultato
irreperibile.
B. Con osservazioni 12 aprile e 14 maggio 2018 AP 1 ha prodotto
loriginale del suddetto certificato azionario, depositandolo presso la
Pretura, rivendicandone la titolarità e opponendosi allistanza di ammortamento
titoli.
C. Con petizione 11 giugno 2018, entro il termine assegnatole dal
Pretore, AO 1 ha inoltrato lazione di rivendicazione del certificato giusta
lart. 985 cpv. 1 CO, rilevando di esserne la titolare e chiedendone la
restituzione , segnatamente a fronte dei documenti di cessione delle azioni recanti la firma di AP 1 (doc. A ed E), del libro
delle azioni (doc. I), della documentazione bancaria relativa alla società (doc.
J) e del fatto di avere per anni percepito i dividendi societari, unitamente al
fratello, senza che la controparte eccepisse alcunché (v. doc. B) . La procedura di ammortamento titoli è stata nel frattempo sospesa.
D. Con risposta 14 agosto 2018 AP 1 si è opposto alla petizione,
contestando che sia mai avvenuta qualsivoglia cessione delle azioni come pure
lautenticità dei doc. A ed E, rilevando altresì la nullità dei
due certificati azionari di I__________ SA, emessi prima delliscrizione a
registro della società. Il convenuto
ha pure osservato di essere sempre stato lamministratore di fatto della società
e ha postulato ladozione di provvedimenti cautelari e supercautelari,
segnatamente la sospensione di AO 1 dalla carica di amministratrice unica di I__________,
la cancellazione del suo diritto di firma a RC e lamministrazione dufficio
della società, istanza che è stata rubricata dal Pretore con il numero di incarto
CA.2018.38.
E. Con replica 11 settembre 2018 e duplica 19 novembre 2018 le parti
hanno ulteriormente sostanziato le proprie posizioni. In sede istruttoria, il
Pretore ha in particolare ammesso laudizione dellavv. __________ F__________
(teste richiesto dallattrice), in seguito non assunta a causa del rifiuto del
convenuto di svincolarlo dal segreto professionale. In occasione del verbale di
udienza 25 febbraio 2019, il Pretore ha altresì ordinato allattrice, in
applicazione dellart. 180 CPC, di produrre gli originali dei doc. A ed E, richiesta
ribadita con ordinanza 22 marzo 2019. Con scritto 12 aprile 2019 lattrice ha
comunicato al giudice di non aver rinvenuto i suddetti originali nella documentazione
di I__________ SA e di avere contattato lUfficio LAFE di Lugano per verificare
se fossero in suo possesso. Con ordinanza 15 aprile 2019 il Pretore ha dunque
ordinato allAutorità di I istanza LAFE la produzione degli originali in questione.
Stante lesito negativo del richiamo (v. scritto 9 maggio 2019 della suddetta
Autorità), il medesimo con ordinanza 21 maggio 2019 ha rinnovato la sua
richiesta nei confronti dellattrice, che con scritto 27 maggio 2019 ha tuttavia
ribadito di non essere in possesso degli originali, che era la controparte a
tenere i rapporti con lavv. __________ F__________ per le pratiche concernenti
i cambiamenti statutari della società e la cessione delle azioni e che i
documenti in questione sono stati sottoposti e ritenuti validi da varie autorità.
Di qui la richiesta al Pretore di valutare dufficio la validità dei doc. A ed
E.
F. Dopo la chiusura dellistruttoria e la produzione degli allegati
scritti conclusivi, con decisione 1° ottobre 2019 il Pretore ha accolto la
petizione, riconoscendo AO 1 quale titolare del certificato azionario no. 1 di I__________
SA, decretandone la consegna alla medesima, accertando in sintesi la validità
della cessione e del certificato azionario in questione. L e spese
processuali, di complessivi fr. 1300.-, sono state poste a carico del
convenuto, pure condannato a versare alla controparte fr. 3'800.- per
ripetibili.
G. AP 1 è insorto con appello 31 ottobre 2019, con cui ha chiesto in
via preliminare la sospensione della procedura di appello e nel merito la
riforma del querelato giudizio nel senso di respingere la petizione, subordinatamente
lannullamento del giudizio e il rinvio dellincarto al primo giudice per il
completamento della procedura istruttoria, con protesta di spese e ripetibili
di entrambe le sedi.
H. In data 26 novembre 2019 lappellante ha pure inoltrato a questa
Camera unistanza di adozione di provvedimenti supercautelari ( inaudita
altera parte ) e cautelari, respinta con decisione 3 dicembre 2019. Con
separata decisione di pari data, questa Camera ha pure respinto listanza di
sospensione della procedura di secondo grado contenuta nellappello.
I. Con risposta 6 dicembre 2019 AO 1ha postulato la reiezione del
gravame, pure con protesta di spese e ripetibili.
J. Con istanza 2 giugno 2020 lappellante ha postulato lassunzione di
un nuovo mezzo di prova, ovvero unasserita convocazione all'Assemblea
straordinaria della I__________ SA indirizzatagli in data 28 maggio 2020. Con
osservazioni 10 giugno 2020 lappellata si è opposta allistanza, producendo a sua
volta nuovi mezzi di prova. Con scritto 22 giugno 2020, lappellante si è riconfermato
nella propria tesi, contestando quella avversa.
E considerato
in diritto:
1. Lart. 308 cpv. 1 lett. a CPC
prevede che sono impugnabili mediante appello le decisioni finali di prima
istanza, posto che in caso di controversie patrimoniali il valore litigioso
secondo l'ultima conclusione riconosciuta nella decisione sia di almeno fr.
10'000.- (cpv. 2). Nella fattispecie tale valore supera pacificamente la soglia
testé menzionata. I termini di impugnazione e risposta sono di 30 giorni (art.
311 e 312 CPC). Nel caso concreto lappello 31 ottobre 2019 contro la decisione
1° ottobre 2019 è tempestivo, così come è tempestiva la risposta 6 dicembre
2019 dellappellata.
2. Latto di appello deve
contenere i motivi di fatto e di diritto sui quali si fonda ed essere motivato
(art. 310 e 311 cpv. 1 CPC). Lappellante deve spiegare non perché le sue
argomentazioni siano fondate, ma perché sarebbero erronee o censurabili le motivazioni
del Pretore. Egli non può dunque limitarsi a proporre una propria tesi e una
propria lettura dei fatti, bensì deve offrire critiche puntuali, esplicite e
circostanziate, poiché l'autorità di appello deve essere messa nella misura di
comprendere agevolmente le censure ricorsuali, pena lirricevibilità delle
medesime. Lappello viene pertanto esaminato unicamente nella misura in cui
rispetta i principi sopraindicati. A tal proposito si può preliminarmente
osservare che, laddove lappellante contesta al Pretore un atteggiamento
prevenuto nei suoi confronti o la mancata considerazione della situazione
personale delle parti, compresi i conflitti coniugali e famigliari, senza
tuttavia confrontarsi con la decisione pretorile o censurare puntualmente
eventuali violazioni procedurali, tali riflessioni non costituiscono delle
valide censure.
3. Con limpugnata decisione il
Pretore ha dapprima esaminato i documenti prodotti dalla parte attrice a
supporto dellavvenuta cessione delle azioni e in particolare i due contratti
di cessione delle azioni di cui al doc. E fra AP 1 e AO 1 (48 azioni),
rispettivamente fra il primo e S__________ __________ (50 azioni), entrambi
datati 8 gennaio 2008, come pure lo scritto 23 gennaio 2008 indirizzato a I__________
SA con cui AP 1 comunicava lavvenuta cessione (doc. A). Il giudice di prima
sede, dopo avere esposto la dottrina riferita allart. 178 CPC, ha rilevato che
il convenuto si è limitato a osservare di non ricordare di avere mai firmato i suddetti documenti e di non averli mai
visti, ciò che non assurge a contestazione sufficientemente concreta e motivata
atta a far sorgere dei dubbi sullautenticità dei medesimi. Lulteriore
contestazione del convenuto, contenuta nelle conclusioni scritte, secondo cui
la falsità dei documenti si dedurrebbe anche dal prezzo irrisorio della cessione, è per contro nuova e irricevibile,
e non sarebbe comunque stata atta a mutare lesito del giudizio, essendo la
cessione avvenuta in favore della moglie. Dovendo pertanto lautenticità dei
doc. A ed E essere presunta, lattrice non doveva fornire particolari
dimostrazioni, né la richiesta del giudice di produzione degli originali ai
sensi dellart. 180 CPC comporta un capovolgimento dellonere probatorio. Del
resto lattrice, malgrado non abbia prodotto gli originali richiesti, aveva
chiamato quale teste lavv. __________ F__________, che avrebbe con tutta
probabilità potuto apportare elementi utili a tal riguardo (v. richiamo doc. da
Autorità di I istanza LAFE, scritto 9 maggio 2019), ed è stato il convenuto a
impedirne lassunzione, rifiutandosi di rilasciargli lo svincolo dal segreto
professionale. Inoltre, la tesi attorea è pure suffragata dal libro dei soci di
I__________ SA e dal formulario A relativo alla relazione bancaria di I__________
SA presso la Banca __________ (doc. I e J di cui allinc. SO.2017.876), da cui
si evince che AO 1 e S__________ __________ sono gli unici azionisti societari.
4. Con limpugnativa,
lappellante critica il Pretore per aver ammesso lautenticità dei doc. A ed E,
ribadendo le contestazioni avanzate in prima sede e sostenendo che le stesse
sono supportate dalle sue dichiarazioni in sede di interrogatorio, ove ha
ribadito di non avere mai visto i doc. A ed E e di non ricordare di averli mai
sottoscritti e ha evidenziato lirrazionalità di cedere alla moglie ciò che già
apparteneva a entrambi in quanto sposati, peraltro al prezzo irrisorio di fr.
48.-, poi nemmeno ricevuto, ragione per cui la cessione non si sarebbe mai
concretizzata (interrogatorio di AP 1, verbale del 25 febbraio 2019, p. 7; v.
anche interrogatorio di AO 1, verbale del 25 febbraio 2019, p. 4). A supporto
della presunta contraffazione dei documenti vi sarebbe pure da considerare il potere
e il margine di manovra a disposizione della controparte quale amministratrice
unica della società. Egli avrebbe dunque sufficientemente motivato le sue
allegazioni (bastando daltronde la gradazione probatoria della
verosimiglianza), tantè che il Pretore si è avvalso dellart. 180 CPC per
ordinare la produzione in originale dei documenti. Largomentazione relativa al
prezzo sarebbe stata inoltre a torto giudicata tardiva dal primo giudice,
poiché con le conclusioni scritte, le parti possono esprimersi sulle risultanze
probatorie (art. 232 cpv. 1 CPC). A dire dellappellante, e differentemente da
quanto osservato dal Pretore, tale questione sarebbe rilevante, poiché nella
fattispecie lipotesi di una cessione a basso prezzo in favore della moglie non
rientrerebbe in considerazione, non essendo necessaria a fronte del vincolo
coniugal e. Il mancato fondamento della
posizione dellattrice emergerebbe pure dai comportamenti contraddittori di questultima,
la quale oltre a riconoscere che I__________ SA era gestita di fatto dal
marito, prima della vertenza in esame non si è mai interessata alla società né
tantomeno alle azioni, rivendicando le medesime soltanto a seguito della
separazione dal marito. Inoltre, la controparte ha dichiarato in sede di
interrogatorio che i certificati azionari di LA__________ SA sono stati
fisicamente distrutti, ciò che cozzerebbe con la produzione agli atti dei
medesimi quale doc. G.
Lappellante ritiene altresì che la parte avversa non ha dimostrato lautenticità dei documenti mediante
prove concrete, non avendo neppure prodotto gli originali dei doc. A ed E, malgrado la
richiesta del primo giudice (di qui lassenza di valore probatorio delle fotocopie
agli atti ex art. 164 CPC). Il Pretore avrebbe dunque erroneamente apprezzato
le prove e gli elementi a disposizione e avrebbe arbitrariamente sollevato
lattrice dal proprio onere probatorio (ordinando persino allAutorità LAFE di
produrre gli originali), accontentandosi delle fotocopie agli atti (malgrado in
precedenza, avvalendosi dellart. 180 CPC, avesse mostrato di nutrire dei dubbi
in proposito ai suddetti documenti) e rifiutando per contro ingiustificatamente
diverse prove offerte dal convenuto.
In relazione allapplicazione dellart. 180 CPC, il
Pretore avrebbe anche violato il suo diritto di essere sentito: per quanto è
dato capire, lappellante sostiene che questi avrebbe dovuto emettere una
duplice disposizione ordinatoria ed esprimersi sia in relazione ai motivi di
dubbio sullautenticità dei documenti, sia sul relativo rimedio, ovvero la produzione
di un originale o di una copia certificata autentica. Essendosi espresso
solamente sulla seconda questione, il Pretore avrebbe impedito al convenuto di
ulteriormente motivare le proprie contestazioni.
Pure a torto il giudice di prima sede si sarebbe espresso
su una prova neppure assunta, ovvero laudizione dellavv. __________ F__________,
valutando negativamente la decisione del convenuto di non svincolarlo dal
segreto professionale malgrado ciò rientrasse nelle sue facoltà e ipotizzando
arbitrariamente, a suo sfavore, la rilevanza della suddetta prova e addirittura
il suo contenuto, nella misura in cui ha lasciato intendere che essa avrebbe
supportato la tesi attorea. Lappellante rileva inoltre di non essere tenuto a
giustificare il suo rifiuto e di avere comunque avuto buoni motivi per non
rilasciare lo svincolo, siccome il teste era il legale di entrambe le parti
oltre a essere lavvocato storico del padre della moglie (R__________ __________)
e ad aver patrocinato la famiglia __________ anche in cause contro il convenuto
medesimo o società a lui intestate.
Lappellante rileva pure che due documenti prodotti in
replica dallattrice (doc. G e H) riguardano comunicazioni fra lui e lavv. __________
F__________ (suo precedente patrocinatore) e che essi avrebbero dovuto essere esclusi
in quanto coperti dal segreto professionale. Malgrado ciò, il Pretore li ha
ammessi in occasione delludienza 21 gennaio 2018 ( recte : 2019), in
quanto a suo dire i documenti prodotti da una parte in causa non possono essere
estromessi. Tale agire, a mente dellappellante,
dimostrerebbe larbitrio del giudice di prime cure, siccome ogni e qualsiasi
prova dellattrice è stata ritenuta ammissibile e comprovante, mentre quelle
offerte dal convenuto sono state respinte senza sufficiente e valida
motivazione, e le sue contestazioni sono state evase in maniera succinta o
neanche considerate.
5. Le censure relative alla
violazione del diritto di essere sentito e a un asserito comportamento
contraddittorio del Pretore sono destituite di fondamento.
5.1 Lart. 180 CPC prevede che, qualora vi sia motivo di dubitare
dellautenticità di un documento, il giudice o una parte possano esigere la
produzione delloriginale o di una copia certificata autentica. Il menzionato
disposto conferisce al giudice un ampio margine di apprezzamento. Egli non è
tenuto a dar seguito alla richiesta di una parte, se questa non è supportata da
contestazioni sufficientemente sostanziate, e può daltra parte ordinare
dufficio la produzione delloriginale senza dover addurre particolari
giustificazioni, e ciò mediante una disposizione ordinatoria ai sensi dellart.
124 CPC ( Weibel in:
Sutter-Somm/Hasenböhler/ Leuenberger [ed.], Kommentar zur Schweizerischen ZPO,
3ª ed., n. 9 ad art. 180), che per sua natura è liberamente modificabile in
ogni tempo, non cresce in regiudicata e non vincola il giudice nellemanazione
della decisione di merito (STF 4A_329/2019 del 25 novembre 2019, consid. 2.2.2;
STF 5A_723/2016 del 20 ottobre 2017, consid. 3.4; Trezzini in: Commentario
pratico al Codice di diritto processuale civile svizzero, IIa ed., vol. 1, n. 22
seg. ad art. 124 CPC). Il rifiuto
della parte richiesta di produrre loriginale va considerato nellambito
dellapprezzamento delle prove, tenuto conto delle motivazioni addotte, ai
sensi dellart. 164 CPC (IICCA del 17
aprile 2019, inc. 12.2017.198,
consid. 6 e riferimenti ivi citati; IICCA del 14 aprile 2016, inc. 12.2013.134,
consid. 6.3).
5.2 Nel caso concreto, lappellante nemmeno sostiene di
avere rivolto al Pretore unistanza volta alla produzione degli originali dei
doc. A ed E, risultando piuttosto dagli atti che il primo giudice labbia
sancita dufficio in occasione delludienza 25 febbraio 2019 e in due
successive ordinanze (v. sopra consid. E), dopo che il convenuto aveva avuto
ampie possibilità di sollevare e sostanziare le proprie contestazioni, per cui
il suo diritto di essere sentito non è stato leso in alcun modo. Il Pretore ha
del resto ordinato il richiamo dallAutorità LAFE poiché lattrice ha
ipotizzato che gli originali fossero in suo possesso e ha comunicato che tale
ufficio avrebbe rilasciato informazioni solo su ordine del giudice, ciò che
rientrava nelle sue prerogative. Aggiungasi che, come detto, la richiesta di
produzione degli originali non poteva essere vincolante per la decisione di
merito relativa allautenticità dei documenti, nel senso che il giudice di
prime cure, alla luce del suo margine di apprezzamento, poteva e doveva
considerare tutte le circostanze concrete, fra cui lesito della sua richiesta
ai sensi dellart. 180 CPC, il comportamento e le eventuali giustificazioni
della parte che non vi ha ottemperato e la forza delle contestazioni della
controparte. A tal riguardo, il suo agire non presta dunque il fianco a critica
alcuna.
6. Nemmeno le ulteriori censure
contenute nellappello riescono a sovvertire laccertamento pretorile relativo
allautenticità dei documenti in questione.
6.1 Largomentazione appellatoria relativa alla reiezione
ingiustificata di mezzi di prova e la richiesta subordinata contenuta nel petitum di rinviare lincarto al primo giudice per il completamento
dellistruttoria sono irricevibili per carenza di motivazione (art. 310 e 311
CPC), poiché lappellante non indica le prove che vorrebbe far assumere né
tantomeno spiega perché esse sarebbero state rilevanti ai fini della presente
causa.
6.2 Quanto allasserita tempestività delle sue allegazioni
relative al prezzo di cessione delle azioni, si osserva che le parti hanno il
dovere di proporre in modo concentrato tutti i propri argomenti di attacco,
rispettivamente di difesa, nelle scritture preliminari. La parte attrice ha
lonere di allegare e dimostrare i fatti che permettono di statuire sulla
pretesa dedotta in giudizio, mentre la parte convenuta ha quello di sollevare
le contestazioni atte a minarne il fondamento, sostanziandole in maniera che la
controparte sia posta nella condizione di prendere posizione, specificare la
propria tesi e addurre le prove atte a dimostrarla. Dopo lapertura del
dibattimento, nuove allegazioni di fatto sono ammissibili solo nei limiti di
cui allart. 229 CPC, per cui la loro adduzione solamente allo stadio delle
memorie conclusive è di principio tardiva e irricevibile, anche perché ciò
limiterebbe in maniera importante il diritto di essere sentito della
controparte, in particolare per quanto attiene alla possibilità di addurre
eventuali nuovi elementi di prova a sostegno del contrario (IICCA del 28
novembre 2018, inc. 12.2017.61, consid. 6; Trezzini ,
op. cit., n. 61 ad art. 55 e n. 2. ad art. 229). Il diritto conferito alle
parti dallart. 232 cpv. 1 CPC di esprimersi sulle risultanze probatorie e sul
merito della lite non sovverte tali considerazioni, poiché ciò può avvenire
unicamente nellambito del perimetro fattuale debitamente e ritualmente
allegato. In altre parole, le memorie conclusive non possono servire a
modificare o completare i fatti con lausilio delle risultanze istruttorie ( Willisegger in: Basler Kommentar,
Schweizerische Zivilprozessordnung, 3ª ed., n. 10-12 ad art. 232).
6.3 A fronte di tali considerazioni, lintroduzione della
nuova argomentazione relativa al prezzo delle azioni solo in sede istruttoria e
successivamente nelle conclusioni è in effetti tardiva, ciò che conduce alla
conferma dellaccertamento pretorile. Lo stesso si può dire dellargomentazione
riguardante lasserita irrazionalità della cessione, questione pure menzionata,
a dire dello stesso appellante, in sede di interrogatorio e non risultante
dalla decisione impugnata. Ad ogni modo, nessuna delle due è convincente,
poiché il prezzo concordato e la cessione delle azioni non risultano inusuali a
fronte del vincolo coniugale e delle circostanze del caso concreto. Giusta
quanto emerso dagli atti, LA__________ SA era una società dormiente che non
ha mai avuto una reale attività (interrogatorio di AP 1, verbale del 25
febbraio 2019, p. 5). La modifica dello scopo e della ragione sociale è da ricondurre
allintenzione del padre dellattrice, R__________ __________, di cedere alla
medesima e al fratello S__________ __________ diverse quote di PPP di cui al
fondo base part. __________ RFD di __________, e meglio site nel complesso
immobiliare P__________, facendole confluire in una società da questi
controllata, ciò che non solo è stato spiegato dallattrice nella replica e nel
suo interrogatorio (verbale del 25 febbraio 2019, p. 3), ma è anche stato
confermato da AP 1 nello scritto 10 ottobre 2007 prodotto dallattrice quale
doc. F. Per quanto riguarda invece la corresponsione effettiva del prezzo, lo
stesso contratto doc. E (punto 2b) recita:  il prezzo della cessione viene
fissato a corpo in Fr. 48.-- (quarantotto). La firma della parte venditrice sul
presente contratto vale quietanza .
6.4 Nemmeno le ulteriori argomentazioni dellappellante sono
atte a mettere in discussione lautenticità dei doc. A ed E. Laddove ha
osservato di non ricordare di avere mai sottoscritto i documenti e di non averli
mai visti, la debolezza di tali dichiarazioni è già stata evidenziata dal primo
giudice e devessere confermata in questa sede. Lappellante non spiega perché il
margine di manovra della controparte, in virtù della sua funzione di organo, avrebbe
favorito una presunta falsificazione dei doc. A ed E, né la censura, oltremodo
generica e insufficiente, è stata trattata dal giudice di prime cure, di qui la
sua dubbia ricevibilità e in ogni caso la sua infondatezza. Ugualmente, le
asserite contraddizioni dellattrice non scalfiscono la presunzione di
autenticità dei documenti. Il fatto che vi sia agli atti una fotocopia dei
certificati azionari di LA__________ SA non esclude che gli originali siano
stati distrutti e nulla ha a che vedere con lautenticità dei documenti in
questione. Inoltre, la gestione societaria non è da confondere con la posizione
di azionista, ritenuto pure che la vertenza trae origine dallo smarrimento del
certificato azionario n. 1. Non risulta che prima dellinsorgere della controversia
AO 1 abbia riconosciuto la posizione di azionista di AP 1, né sorprende che la
questione abbia assunto rilevanza solo a seguito del guastarsi dei rapporti fra
le parti e della relativa separazione. Inoltre lappellante, oltre a non aver
evidenziato nemmeno in questa sede elementi concreti a sostegno di una
falsificazione della sua firma o dei documenti stessi, nemmeno si è confrontato
con gli ulteriori elementi citati dal primo giudice a sostegno dellautenticità
dei documenti e della composizione dellazionariato, ovvero il libro delle
azioni e la documentazione bancaria della società. Ne discende che anche sotto
questo aspetto, la decisione pretorile resiste alla critica.
6.5 La sentenza pretorile neppure può essere sovvertita dalla
censura dellappellante riferita ai doc. G e H (a suo dire da estromettere
dagli atti), siccome la stessa è irricevibile per carente motivazione (art. 310
e 311 CPC). Lappellante non spiega quale influenza abbiano avuto questi
documenti per lesito del giudizio, ritenuto che lo stesso neppure li menziona.
6.6 Quanto alla mancata produzione degli originali doc. A ed E da
parte dellattrice, come visto, la circostanza non conduce forzatamente alla
negazione della valenza probatoria dei documenti prodotti in copia, dipendendo
ciò piuttosto dai motivi addotti dalla parte richiesta (ritenuto che lart. 164
CPC si riferisce al rifiuto indebito di cooperare) e dallapprezzamento delle
circostanze concrete (art. 157 CPC). Il giudice poteva dunque sia considerare le
prove offerte dallattrice, e nello specifico il teste avv. __________ F__________,
sia rilevare che lo stesso disponesse di informazioni utili a tal riguardo
(circostanza che lappellante non contesta) e che la testimonianza non ha
potuto essere assunta per decisione del convenuto, ciò che costituisce un fatto
oggettivo che ancora non comporta una presunzione del contenuto della
testimonianza. A fronte di tali circostanze, dei tentativi fatti dallattrice
per reperire gli originali, delle motivazioni addotte per giustificare la loro
mancata produzione (v. anche sopra consid. E) e della già citata debolezza
delle contestazioni del convenuto, la decisione del primo giudice di ammettere
lautenticità dei doc. A ed E devessere pertanto condivisa.
7. Con limpugnata decisione il
Pretore ha altresì accertato la validità dei due nuovi certificati azionari intestati a AO 1 e S__________
__________. Difatti lart. 644 cpv. 1 CO (il quale prevede che le azioni emesse prima delliscrizione della società
sono nulle), sanziona con la nullità le azioni emesse prima che la società
abbia ottenuto la personalità giuridica. Nel caso di specie nondimeno, la
società ha acquisito la personalità giuridica nel 2001 (quando essa era ancora
denominata LA__________ SA) e non lha mai perduta, e in particolare non lha
persa nel 2008, quando è semplicemente avvenuta una modifica della ragione
sociale. Ne discende che i due certificati non possono essere considerati
nulli, ritenuto altresì che uneventuale nullità viene sanata se il consiglio di amministrazione (come nel caso
concreto) non si accinge, in tempi ragionevoli, a cambiare dette azioni.
8. Lappellante contesta pure
questo accertamento, sostenendo che nel caso in esame una sanatoria per il
tramite del CdA non fosse possibile poiché questo era composto unicamente da AO
1 (la quale peraltro avrebbe ripetutamente violato i suoi doveri di organo). La
censura è tuttavia irricevibile ai sensi degli art. 310 e 311 CPC, poiché
lappellante non si confronta con la motivazione principale addotta dal giudice
di prima sede (ovvero linapplicabilità dellart. 644 cpv. 1 CO e il costante
mantenimento della personalità giuridica da parte della società malgrado la
modifica di ragione e scopo sociali), bensì solamente con quella abbondanziale.
Anche sotto questo aspetto, lappello non può quindi trovare accoglimento.
9. Il Pretore ha infine osservato
che il convenuto ha eccepito linesistenza di qualsiasi valida girata delle
azioni nominative della società LA__________ SA, ma che essendo ciò avvenuto
solo con le conclusioni di causa, lallegazione era tardiva e irricevibile e
non poteva essere esaminata. Il primo giudice ha concluso che la cessione delle
azioni è validamente avvenuta e che lattrice è così diventata azionista
relativamente a 50 azioni e proprietaria del certificato azionario n. 1.
10. Lappellante si oppone,
rilevando di avere sempre contestato in prima sede, sin dagli allegati
introduttivi, che vi fosse stata una valida cessione dei titoli, rinviando ai
relativi scritti. In sede di interrogatorio la controparte ha inoltre affermato
che i certificati azionari della società LA__________ SA sono stati sostituiti
con i nuovi certificati di I__________ SA, mentre lui ha dichiarato di non
avere apposto alcuna girata sui titoli. Ritenuto che alla chiusura
dellistruttoria, le parti hanno il diritto di esprimersi sulle risultanze
probatorie e sul merito della lite con le memorie scritte conclusive (art. 232
cpv. 1 CPC), egli si sarebbe pertanto limitato a riprendere i suoi argomenti di
causa, filtrandoli alla luce delle risultanze processuali e sviluppando nel
dettaglio il ragionamento giuridico a sostegno della sua tesi secondo cui non
vi sarebbe mai stata una valida cessione. Tale modo di procedere sarebbe dunque
conforme alle regole procedurali e alla ripartizione dellonere probatorio,
secondo cui era lattrice a dover comprovare tutte le condizioni atte a
supportare la sua tesi, compresa lesistenza di una valida girata. Trattasi del
resto, a mente dellappellante, di una questione puramente giuridica che il
primo giudice doveva esaminare dufficio (art. 57 CPC). Lappellante rileva poi
in sintesi che il valido trasferimento delle azioni nominative necessita la
girata (art. 684 cpv. 2 e 967 cpv. 2 CO) oppure, quale surrogato, una
dichiarazione scritta di cessione, ma solo se ciò non sia escluso
contrattualmente o statutariamente. A suo dire, nel caso concreto, una valida cessione
presupponeva forzatamente la girata, poiché il contratto doc. E la indicava
esplicitamente quale modalità di trasferimento dei titoli (doc. E, pto. 2 lett.
c). Non essendo ciò avvenuto, rispettivamente non avendolo la controparte
dimostrato (ritenuto che sulle fotocopie dei certificati azionari di LA__________
SA prodotti quale doc. G non risulta alcuna girata), la petizione sarebbe
dunque stata da respingere.
10.1 Per quanto concerne lallegazione di nuovi fatti e
la portata dellart. 232 CPC, si rinvia a quanto già esposto in precedenza (v. consid.
6.2). Si può qui osservare che nella fattispecie, lattrice ha preteso di
essere divenuta proprietaria delle azioni sulla base di una valida cessione, a
suo dire dimostrata dai doc. A ed E, mentre il convenuto si è opposto rilevando
lassenza di qualsivoglia cessione, menzionando tuttavia negli allegati
introduttivi, a supporto della sua tesi, soltanto la presunta falsità dei
documenti prodotti dalla controparte. Aggiungasi che leccezione dellinesistenza
di una valida girata (ovvero di unannotazione apposta sul retro del titolo sottoscritta
dal cedente e attestante lavvenuta cessione) non può essere considerata di
mero diritto. La sua presentazione dopo lapertura del dibattimento era
piuttosto sottoposta ai requisiti dellart. 229 CPC, laddove nel caso concreto
il convenuto avrebbe in buona fede dovuto proporla negli allegati introduttivi
per dare alla controparte modo di controbattere, segnatamente di offrire una
prova a sostegno del contrario (essendo nel caso concreto una prova documentale
da escludere vista la presumibile distruzione degli originali dei certificati
azionari di LA__________ SA) o di spiegare perché la questione non avrebbe
rilevanza ai fini del giudizio. Ne consegue che la decisione del Pretore di
ritenere la contestazione tardiva devessere condivisa.
10.2 Anche volendo esaminare la censura, lappello
non avrebbe migliore sorte.
10.3 Giusta lart. 684 cpv. 2 CO in connessione con
lart. 967 CO, i l trasferimento delle azioni nominative in virtù di un
negozio giuridico, quali titoli allordine, può farsi mediante consegna
allacquirente del titolo girato. Secondo costante dottrina e giurisprudenza,
la dichiarazione di cessione ai sensi degli art. 164 seg. CO costituisce
tuttavia un valido surrogato della girata, a meno che gli statuti societari lo
escludano ( du
Pasquier/Wolf/ Oertle in: Basler
Kommentar OR II, 5a ed. 2016, n. 5 ad art. 684; Furter in: Basler Kommentar, Wertpapierrecht, n. 9 e 10 ad art. 967 CO; Meier-Hayoz/Forstmoser/Sethe , Schweizerisches Gesellschaftsrecht, 12.
ed. 2018, § 16, p. 546, n. 406; DTF 81 II 197, consid. 4; DTF 90 II 164, consid. 6; DTF 120 IV 276, consid. 3). Non è pertanto necessario che la dichiarazione di
cessione sia apposta direttamente sul titolo, né che essa contenga
espressamente il termine  cessione  o sia controfirmata dal cessionario,
ritenuto che essa può essere altresì contenuta nel contratto in cui la cessione
viene promessa (negozio giuridico o  Verpflichtungsgeschäft ). È
unicamente necessario che la dichiarazione di cessione avvenga in forma scritta
(art. 165 CO), contenga una sufficiente individualizzazione del credito, sia
sottoscritta dal cedente e se ne possa dedurre la volontà di questultimo di
trasferire, con la sottoscrizione e la consegna della dichiarazione, il
relativo diritto al cessionario, rispettivamente che il cedente consideri la
cessione eseguita (atto di disposizione, o  Verfügungsgeschäft , v. DTF 90 II 164, consid. 6 e 7; Becker in: Berner Kommentar OR, 2. ed., n. 3 ad
art. 165; Spirig in: Zürcher
Kommentar OR, 3. ed., n. 41 ad art. 165).
10.4 Ora, nel caso in esame, lappellante non sostiene
che la dichiarazione di cessione, quale alternativa della girata, fosse esclusa
dagli statuti societari, né può la semplice formula di cui al punto 2c del
contratto doc. E, secondo cui  la parte venditrice si impegna a formalizzare
la cessione apponendo le necessarie girate sui titoli  essere in buona fede
interpretata quale esclusione di una diversa modalità di trasferimento. In
effetti il doc. A, ovvero lo scritto 23 gennaio 2008, indirizzato a I__________
SA e firmato da AP 1, con cui questultimo conferma lavvenuta cessione di 50
azioni a S__________ e di 48 azioni a AO 1, chiedendo conseguentemente  di
voler procedere alle necessarie variazioni a livello societario, segnatamente a
libro soci , può essere considerato quale valida dichiarazione di cessione
ai sensi dellart. 165 CO, per cui anche sotto tale aspetto, la decisione
pretorile resiste alla critica.
11. Con istanza 2 giugno
2020 lappellante ha postulato lassunzione di un nuovo mezzo di prova che a
suo dire dimostrerebbe la sua posizione di azionista e lassenza di una valida
cessione delle azioni, ovvero unasserita convocazione all'Assemblea
straordinaria della I__________ SA, indirizzatagli in data 28 maggio 2020. Con
osservazioni 10 giugno 2020 (contestate dalla controparte con scritto 22 giugno
2020) lappellata si è opposta allistanza, producendo a sua volta nuovi mezzi
di prova, in particolare per dimostrare che la convocazione in questione
riguardava lassemblea straordinaria del Condominio P__________. Lappellata
ha in sintesi sottolineato che il suddetto Condominio era inizialmente
amministrato dalla stessa I__________ (la quale deteneva pure delle quote PPP del
complesso immobiliare, nel frattempo cedute) e che nel seguito la gestione è
stata assunta da C__________ SA, che ha convocato i comproprietari a
unassemblea straordinaria per il 27 gennaio 2020. Avendo tuttavia AP 1
contestato la convocazione (quale amministratore unico di un condomino, ovvero
la S__________ SA), le varie parti coinvolte si sarebbero accordate nel senso
che I__________ SA avrebbe emesso una nuova convocazione per formalizzare il
cambio di amministrazione, ovvero il documento prodotto dalla controparte, come
peraltro già accertato dalla Pretura della Giurisdizione di Mendrisio-Nord (v.
doc. 1-5 prodotti con lo scritto 10 giugno 2020).
12. I nuovi documenti
sopra citati sono ammissibili ai sensi dellart. 317 CPC, ma essi, e
specialmente la convocazione 28 maggio 2020, non mutano lesito del giudizio.
In primo luogo, il cambio di gestione nellamministrazione del Condominio
(subentro di C__________ SA) è confermato dagli atti. In secondo luogo, la
suddetta convocazione non specifica in alcun modo che essa riguarda lassemblea
degli azionisti di I__________ SA. La stessa indica piuttosto che lassemblea
si sarebbe svolta presso gli uffici di C__________ SA e che allordine del
giorno vi sarebbe pure stata la  Nomina nuova amministrazione . Il
documento è quindi del tutto compatibile con la spiegazione fornita dallappellata
e non apporta minimamente la prova che lappellante invece pretende. A fronte
del contenzioso in atto è peraltro del tutto pretestuoso sostenere che I__________
SA avrebbe invitato AP 1 a unassemblea societaria.
13. Ne discende che lappello deve
essere respinto, nella misura in cui è ricevibile. Le spese giudiziarie di
seconda sede, calcolate sulla base di un valore litigioso di fr. 50000.- (pari
al valore nominale complessivo delle azioni incorporate nel certificato
azionario n. 1), determinante anche ai fini di un eventuale ricorso al
Tribunale federale, seguono la soccombenza (art. 106 CPC). Le spese
processuali, calcolate in base agli art. 2, 7 e 13 LTG, ammontano a fr. 3'500.-.
Le ripetibili, calcolate sulla base dellart. 11 cpv. 1 e cpv. 2 lett. a RTar,
tenuto pure conto delle spese e dellIVA, sono quantificate in fr. 4'000.-.
Per questi motivi,
richiamati lart. 106 CPC, la LTG e il
RTar
decide:
I. Lappello
31 ottobre 2019 di AP 1 è respinto nella misura in cui è ricevibile.
II. Le spese
processuali della procedura dappello, pari a fr. 3'500.-, sono a carico
dellappellante. Questultimo rifonderà alla controparte fr. 4'000.- per
ripetibili.
III. Notificazione:
- avv.    ;
- avv. .
Comunicazione alla Pretura
della Giurisdizione di Mendrisio-Nord.
Per
la seconda Camera civile del Tribunale dappello
Il
presidente                                                          La
vicecancelliera
Rimedi
giuridici
Nelle
cause a carattere pecuniario con un valore litigioso superiore a fr. 30'000.- è
dato ricorso in materia civile al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro 30
giorni dalla notificazione del testo integrale della decisione (art. 100 cpv. 1
LTF). Qualora non sia dato il ricorso in materia civile è possibile proporre
negli stessi termini ricorso sussidiario in materia costituzionale (art. 113,
117 LTF).  La parte che intende impugnare una decisione sia con un ricorso
ordinario sia con un ricorso in materia costituzionale deve presentare entrambi
i ricorsi con una sola e medesima istanza (art. 119 LTF).