Fallimento. Citazione alludienza di discussione ritirata dopo ludienza, al termine delle ferie della fiduciaria della convenuta. Nullità del fallimento
Decisione del 19.10.2021, CEF
Incarto n. 14.2021.112
RICORSO CONTRO IL FALLIMENTO
UDIENZA FALLIMENTARE
art. 168 LEF
art. 174 LEF

CO 1
contro
RE 1
(patrocinata dall__________ PA 1, __________)
giudicando sul reclamo del 20 agosto 2021 presentato dalla RE 1 contro
la decisione emessa l11 agosto 2021 dal Pretore aggiunto;
ritenuto
in fatto: A. Nellambito dellesecuzione
n. __________ dellUfficio desecuzione di Mendrisio, il 26 luglio 2021 la
CO 1 ha chiesto alla Pretura della Giurisdizione di Mendrisio-Sud di decretare il
fallimento della RE 1 per il mancato pagamento di fr. 12'018.60 oltre a
interessi e spese.
B. Alludienza
di discussione dell11 agosto 2021 nessuno è comparso.
C. Statuendo
con decisione dell11 agosto 2021 il Pretore aggiunto ha dichiarato il
fallimento della RE 1 dallo stesso giorno alle ore 11:00, ponendo a carico
della massa fallimentare la tassa di giustizia di fr. 300. e un acconto
di fr. 700. per le spese esecutive.
D. Contro la sentenza appena citata la RE 1 è insorta a questa Camera con un reclamo del 20 agosto 2021 per ottenere, previo conferimento delleffetto sospensivo, lannullamento
del fallimen­to, asserendo di non avere ricevuto in tempo la citazione alludien­­za
di discussione. Il 23 agosto 2021 il presidente della Camera ha parzialmente
accolto la domanda di effetto sospensivo. Entro il termine impartitole, la
controparte non ha presentato osservazioni al reclamo.
Considerando
in diritto:                 1. La sentenza impugnata  emanata in materia di fallimento  è una
decisione di prima istanza finale e inappellabile (art. 309 lett. b n. 7 CPC),
contro cui è dato il rimedio del reclamo (art. 174 cpv. 1 LEF e 319 lett. a
CPC) alla Camera di esecuzione e fallimenti (CEF) del Tribunale dappello (art.
48 lett. e n. 1 LOG) senza riguardo al valore litigioso.
Pronunciata
in procedura sommaria (art. 251 lett. a CPC), la decisione è impugnabile entro
dieci giorni dalla notificazione (art. 174 cpv. 1 LEF e 321 cpv. 2 CPC). Visto
che la notifica è avvenuta in concreto alla RE 1 il 12 agosto 2021, il termine
dimpugna­zione è scaduto domenica 22 agosto, per cui la scadenza è stata
riportata a lunedì 23 agosto (art. 142 cpv. 3 CPC per il rinvio dellart. 31
LEF). Presentato tre giorni prima (data del timbro postale), il reclamo è
dunque senzaltro tempestivo.
2. Nel
reclamo la RE 1 lamenta di non aver ricevuto per tempo la citazione alludienza
dell11 agosto 2021, la sua fiduciaria, pres­so la quale ha la sede, essendo
chiusa per ferie durante i primi 15 giorni di agosto.
3. Presentata
la domanda di fallimento, le parti sono avvisate, almeno tre giorni prima,
della trattazione giudiziale della medesima. Esse possono comparire personalmente
in giudizio o farsi rappresentare (art. 168 LEF). La pronuncia del fallimento
deve, in caso di reclamo, essere annullata se il convenuto non è stato
regolarmente citato o non in tempo (C ometta in:
Commentaire romand, Poursuite et faillite, 2005, n. 3 ad art. 168 LEF). Una
sanatoria in seconda istanza è esclusa (N ordmann in: Basler Kommentar, SchKG II, 2 a ed. 2010, n. 15 ad art.
168 LEF con riferimenti).
Nel
caso concreto, la Camera ha accertato che la citazione allu­­dienza dell11
agosto è stata ritirata per conto della reclamante solo il 16 agosto 2021. Daltronde, non vi sono nellincarto
pretorile  né listante ne allega  indizi di circostanze
successive allinoltro della domanda di fallimento, da cui si potrebbe dedurre
che le­­scussa ne ha avuto conoscenza prima delludienza dell11 agosto. Di
modo che la notifica della citazione va considerata non avvenuta. Venendo a
mancare unesigenza formale dellapertura del fallimento (art. 168 LEF), tesa a
garantire allescusso il diritto di essere sentito e in particolare di addurre
fatti propri a determinare la reiezione della domanda di fallimento (art. 172
LEF), la decisione impugnata risulta nulla ( v. sentenze della CEF 14.2015.19 del 3 marzo 2015 consid. 3.2 e 14.2016.8 del 4 febbraio
2016 consid. 3) . Gli atti vanno così retrocessi al primo
giudice per nuovo giudizio sullistanza, previa valida citazione delle parti a
una nuova udienza (art. 327 cpv. 3 lett. a CPC).
4. Dato
che la necessità del reclamo non può essere ritenuta causata da una delle
parti, per motivi di equità occorre rinunciare a prelevare la tassa di
giustizia relativa al presente giudizio (art. 107 cpv. 2 CPC). Non si
giustifica per contro di riconoscere alla reclamante unindennità per ripetibili,
siccome lart. 107 cpv. 2 CPC consente di porre a carico dello Stato, per
motivi di equità, soltanto le spese processuali (sulla definizione, cfr. art.
95 cpv. 2 CPC) e non le spese ripetibili (sentenza della CEF 14.2016.8 del 4 febbraio 2016 consid. 4 e 14.2017.197 del 15 dicembre 2017 consid.
6.1 ). Quanto alle spese di prima sede, verranno
rideterminate con il nuovo giudizio.
Per questi motivi,
pronuncia:              1. Il reclamo è accolto e di conseguenza il fallimento della RE 1 pronunciato
dalla Pretura della Giurisdizione di Mendrisio-Sud l11 agosto 2021 è
annullato.
2. Non
si prelevano spese processuali né si assegnano ripetibili. Limporto di fr. 450.
anticipato dalla reclamante le è restituito.
3. Notificazione a:
    ;
   ;
  Ufficio
  desecuzione, Mendrisio;
  Ufficio
  dei fallimenti, Viganello;
  Ufficio
  cantonale del Registro di commercio, Biasca;
  Ufficio
  del Registro fondiario del Distretto di Mendrisio, Mendrisio.
Comunicazione
alla Pretura della Giurisdizione di Mendrisio-Sud.
Per la Camera di esecuzione e fallimenti del
Tribunale dappello
Il presidente                                                            La
vicecancelliera
Rimedi giuridici
Contro la presente decisione è possibile presentare
ricorso in materia civile (art. 74 cpv. 2 lett. d LTF) al Tribunale federale, 1000
Losanna 14, entro 30 giorni dalla notificazione (art. 100 cpv. 1 LTF). Il
termine di ricorso è sospeso durante le ferie giudiziarie (art. 46 cpv. 1 LTF).