Autoridad: Sala de Defensa de la Competencia
Número de Resolución: 1167-2013-SC1
Fecha de Resolución: 2013-07-15
Expediente: -
Partes: DE OFICIO PRAXAIR PERÚ S.R.L. MESSER GASES DEL PERÚ S.A. AGA S.A.
Sumilla: LIBRE COMPETENCIA/SE CONFIRMA LA RESOLUCION 051-2010/CLC-INDECOPI DEL 13 DE AGOSTO DE 2010, EMITIDA POR LA COMISION DE DEFENSA DE LA LIBRE COMPETENCIA EN EL EXTREMO QUE DECLARO QUE PRAXAIR PERU S.R.L., AGA S.A. Y MESSER GASES DEL PERU S.A. INCURRIERON EN UNA INFRACCION AL ARTICULO 6 DEL DECRETO LEGISLATIVO 701, CONSISTENTE EN LA REALIZACION DE PRACTICAS RESTRICTIVAS DE LA COMPETENCIA EN LA MODALIDAD DE REPARTO DE MERCADO EN LOS PROCESOS DE SELECCION CONVOCADOS POR EL SEGURO SOCIAL DE SALUD – ESSALUD PARA LA ADQUISICION DE OXIGENO MEDICINAL LIQUIDO Y GASEOSO A NIVEL NACIONAL, DURANTE EL PERIODO COMPRENDIDO ENTRE ENERO DE 1999 Y JUNIO DE 2004. DE LA REVISION DEL EXPEDIENTE, SE IDENTIFICARON DOS ETAPAS DIFERENCIADAS PARA EFECTUAR EL ANALISIS DE LOS HECHOS IMPUTADOS. UNA PRIMERA, COMPRENDIDA POR LA LICITACION PUBLICA 018-IPSS-98, LA LICITACION PUBLICA 053-ESSALUD-99, LA LICITACION PUBLICA 0199L00051 Y LAS ADJUDICACIONES LLEVADAS A CABO ENTRE LOS AÑOS 2001 Y 2002. LAS LICITACIONES SE CARACTERIZARON PRINCIPALMENTE POR: (I) PRESENTAR CUATRO GRANDES ZONAS DE PROVISION DE OXIGENO A NIVEL NACIONAL CORRESPONDIENTES AL NORTE, CENTRO, SUR Y LIMA; (II) DEMANDAR OXIGENO LIQUIDO Y GASEOSO DE MANERA CONJUNTA; Y, (III) EVALUAR LA EXPERIENCIA DEL POSTOR MEDIANTE LA ACREDITACION DE MONTOS SIGNIFICATIVOS DE FACTURACION NO ASOCIADOS AL VALOR DEL ITEM POR EL QUE SE POSTULABA.LA SEGUNDA ETAPA ESTA CONFORMADA POR LA LICITACION PUBLICA 0199L00052 Y LAS ADJUDICACIONES DEL PERIODO 2003-2004. ESTA LICITACION MARCO CAMBIOS RELEVANTES EN LAS CONDICIONES DE LAS BASES DISEÑADAS POR ESSALUD HASTA ESE MOMENTO, PUES SE VERIFICO QUE: (I) EL NUMERO DE ZONAS DE APROVISIONAMIENTO O ITEMS SE INCREMENTO A 24 (VEINTICUATRO); (II) LOS REQUERIMIENTOS DE OXIGENO LIQUIDO Y GASEOSO SE EFECTUARON DE MANERA INDEPENDIENTE; Y, (III) SE RELATIVIZO LA EXPERIENCIA REQUERIDA A LOS POSTORES AL EXIGIRSE NIVELES DE FACTURACION ASOCIADOS AL PORCENTAJE DEL VALOR ASIGNADO AL ITEM POR EL QUE SE PARTICIPABA, EN LUGAR DE REQUERIR UN MONTO DE FACTURACION DETERMINADO. DE LA INFORMACION QUE OBRA EN EL EXPEDIENTE SE HA PODIDO EVIDENCIAR QUE EL MERCADO DE OXIGENO MEDICINAL EN LOS PROCESOS DE SELECCION CONVOCADOS POR ESSALUD PRESENTO CARACTERISTICAS QUE FAVORECIAN LA ADOPCION E IMPLEMENTACION DE UNA PRACTICA COLUSORIA HORIZONTAL, TALES COMO: (I) CARACTERISTICAS ESTRUCTURALES, VINCULADAS A LA EXISTENCIA DE ALTAS BARRERAS DE ENTRADA QUE IMPEDIAN EL INGRESO DE NUEVOS COMPETIDORES, Y UN ALTO NIVEL DE CONCENTRACION EN EL MERCADO DURANTE EL PERIODO DE INVESTIGACION QUE FACILITABA LA REDUCCION DE LOS COSTOS DE TRANSACCION PARA REALIZACION DE UNA CONCERTACION. ASIMISMO, DEBIDO AL CARACTER PUBLICO DE LOS PROCESOS DE SELECCION CONVOCADOS POR ESSALUD, LOS COSTOS DE SUPERVISION DE UN EVENTUAL ACUERDO ERAN BAJOS. (II) CARACTERISTICAS PROPIAS DE LA OFERTA, TALES COMO LA HOMOGENEIDAD DEL OXIGENO MEDICINAL DEMANDADO POR ESSALUD, LA CUAL DETERMINABA QUE EL ACUERDO SE SIMPLIFIQUE AL REDUCIR LOS COSTOS DE TRANSACCION. A SU VEZ, EXISTIA SIMETRIA ENTRE LAS EMPRESAS, DADO QUE TODAS ELLAS UTILIZABAN LA MISMA TECNOLOGIA E INCURRIAN EN COSTOS SIMILARES PARA ABASTECER A ESSALUD. ESTO REDUJO LA POSIBILIDAD DE DESVIO DE UNA EVENTUAL ACTUACION CONCERTADA. (III) CARACTERISTICAS VINCULADAS A LA DEMANDA DE OXIGENO MEDICINAL, TALES COMO LA BAJA SUSTITUIBILIDAD DEL PRODUCTO, EL CRECIMIENTO DE LA DEMANDA DURANTE EL PERIODO INVESTIGADO, ASI COMO EL CONTRAPESO QUE LAS DENUNCIADAS EJERCIAN FRENTE A ESSALUD FACILITABAN LA ADOPCION DE UN ACUERDO AL GENERAR L