Autoridad: Sala de Defensa de la Competencia
Número de Resolución: 460-2016-SDC
Fecha de Resolución: 2016-09-08
Expediente: 000007-2007-CLC
Partes: OPERACIONES ARCOS DORADOS DEL PERÚ S.A. ADMINISTRADORA JOCKEY PLAZA SHOPPING CENTER S.A. SIGDELO S.A. CARLOS ENRIQUE CARRILLO QUIÑONES RAÚL DIEZ CANSECO TERRY CARLOS ZÚÑIGA QUIROZ ASOCIACIÓN DE CENTROS COMERCIALES Y DE ENTRETENIMIENTO DEL PERÚ
Sumilla: Se declara la NULIDAD de la Resolución 059-2011/CLC-INDECOPI del 15 de noviembre de 2011, emitida por la Comisión de Defensa de la Libre Competencia, en el extremo que declaró fundada la denuncia presentada por Operaciones Arcos Dorados de Perú S.A. contra Administradora Jockey Plaza Shopping Center S.A., Sigdelo S.A., los señores Carlos Enrique Carrillo Quiñones, Raúl Diez Canseco Terry y Carlos Zúñiga Quiroz, por presuntas prácticas restrictivas de la competencia en la modalidad de negativa concertada e injustificada a contratar, infracción tipificada en los artículos 3 y 6 inciso g) del Decreto Legislativo 701, Ley que elimina las prácticas monopólicas, controlistas y restrictivas de la libre competencia; así como las sanciones impuestas a los referidos denunciados y la medida correctiva ordenada, en tanto constituyen extremos accesorios a la determinación de la infracción. La mencionada resolución contiene vicios en su motivación en la medida que la Comisión de Defensa de la Libre Competencia: (i) no ha sustentado sobre la base de qué parámetros los porcentajes de multihoming hallados (42% y 32%) no son significativos porque no representan a la mayoría; y, (ii) no fundamentó las razones por las cuales las hamburguesas son un producto diferenciado del resto de comida rápida. Tales vicios son trascendentes pues constituyen elementos cuya distinta determinación podría haber cambiado el sentido de lo resuelto por la primera instancia, considerando que eran fundamentales para la definición del mercado relevante. En vía de integración, conforme a lo dispuesto en el artículo 217 de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, se declara INFUNDADA la denuncia presentada por Operaciones Arcos Dorados de Perú S.A. contra Administradora Jockey Plaza Shopping Center S.A., Sigdelo S.A., y los señores Carlos Enrique Carrillo Quiñones, Raúl Diez Canseco Terry y Carlos Zúñiga Quiroz, por presuntas prácticas restrictivas de la competencia en la modalidad de negativa concertada e injustificada a contratar, infracción tipificada en el artículo 3 y 6 inciso g) del Decreto Legislativo 701, Ley que elimina las prácticas monopólicas, controlistas y restrictivas de la libre competencia. La razón es que en el mercado relevante no se ha verificado que Administradora Jockey Plaza Shopping Center S.A. ostente posición de dominio y por tanto la conducta analizada no podría generar efectos reales o potenciales, que afecten o puedan afectar al proceso competitivo, debido a que: (i) El mercado relevante en este caso corresponde al servicio de arrendamiento de espacios comerciales para la venta de comida rápida (compuesta por hamburguesas, pollos, pizzas y sus complementos) en los centros comerciales de administración centralizada Jockey Plaza, Plaza San Miguel y Primavera Park Plaza. Dicha determinación obedece al análisis de los siguientes elementos: a) La naturaleza de plataforma de dos lados de los centros comerciales de administración centralizada, implica que el análisis de mercado de relevante de producto evalúe de manera conjunta ambas demandas (arrendatarios de establecimientos comerciales y consumidores): - Así, los centros comerciales de administración centralizada atienden a un consumidor que demanda de manera conjunta una variedad de oferta (tenant mix) y servicios complementarios relacionados a una mejor experiencia de compra, características que no poseen los centros comerciales de administración no centralizada, aglomeraciones comerciales ni los establecimientos free standing, pues atienden demandas específicas, por lo que no son sustitutos del servicio de arrendamiento de espacios comerciales para la venta de comida rápida demandado en el presente caso. Asimismo, el consumidor representativo que asiste al centro comercial Jockey Plaza es de nivel socioeconómico B. Por ende, las alternativas de sustitución del servicio de arrendamiento de espacios comerciales para la venta de comida rápida se dan a través de los centros comerciales de administración centralizada Jockey Plaza, Plaza San Miguel y Primavera Park Plaza. - El análisis de sustitución tanto por el lado de la demanda como por el lado de la oferta de establecimientos dedicados a la venta de comida rápida, permite concluir que en el presente procedimiento la venta de comida rápida está compuesta por hamburguesas, pollos, pizzas y sus complementos, y por ende, no se puede considerar a las hamburguesas como productos diferenciados o carentes de sustitutos. b) Se ha determinado la existencia de presiones competitivas a nivel geográfico entre los centros comerciales Jockey Plaza, Plaza San Miguel y Primavera Park Plaza, derivadas de: - La inexistencia de barreras de acceso que impidan o dificulten que el consumidor de nivel socioeconómico B pueda realizar multihoming (porcentaje de usuarios que se redirigirían de un centro comercial a otro en función de la diferenciación entre los tres centros comerciales). - La existencia de una importante superposición de la zona de influencia del Jockey Plaza con las de Plaza San Miguel y Primavera Park Plaza, la cual cuenta con mayor presencia de habitantes de nivel socioeconómico B, incrementando la probabilidad de que dicho tipo de consumidor realice multihoming. - Los porcentajes de multihoming entre los tres centros comerciales en 2007 (encontrándose en un rango entre 15% y 71%), los cuales se explican por la diferenciación (vertical y horizontal) que atrae la demanda del consumidor de nivel socioeconómico B que se encuentra en las intersecciones de la zona de influencia del Jockey Plaza con las de Plaza San Miguel y Primavera Park Plaza, fomentando la competencia entre los distintos centros comerciales. (ii) La dinámica competitiva reflejada por la evolución de las cuotas de mercado del centro comercial Jockey Plaza y sus competidores reales; la realización de multihoming por parte de los dos grupos de demandantes (consumidores y arrendatarios de establecimientos comerciales) de los centros comerciales de administración centralizada en el mercado relevante definido en esta instancia; la existencia de competencia potencial representada por el centro comercial Plaza Lima Sur; así como la inexistencia de altas barreras a la entrada; evidencian que durante el periodo investigado Administradora Jockey Plaza Shopping Center S.A. no ostentó posición de dominio.