Autoridad: Sala de Defensa de la Competencia
Número de Resolución: 176-2023-SDC
Fecha de Resolución: 2023-12-01
Expediente: 000007-2020-CLC
Partes: PROCEDIMIENTO INICIADO DE OFICIO SAN FERNANDO S.A. CENCOSUD RETAIL PERÚ S.A. SUPERMERCADOS PERUANOS S.A. HIPERMERCADOS TOTTUS S.A. MAKRO SUPERMAYORISTA S.A.
Sumilla: Se declara la NULIDAD PARCIAL de la Resolución 048-2020/ST-CLC-INDECOPI del 9 de diciembre de 2020, emitida por la Secretaría Técnica de la Comisión de Defensa de la Libre Competencia, en los extremos que dispuso: (i) el inicio de un procedimiento administrativo sancionador contra Cencosud Retail Perú S.A., Makro Supermayorista S.A., Supermercados Peruanos S.A. e Hipermercados Tottus S.A. por la presunta realización de una práctica colusoria horizontal en la modalidad de acuerdo para la fijación de precios en el mercado de comercialización de pavo entero San Fernando a nivel nacional, durante el periodo comprendido entre los años 2009 a 2016, infracción tipificada en los artículos 1 y 11.1 literal a) del Texto Único Ordenado de la Ley de Represión de Conductas Anticompetitivas y sujeta a prohibición absoluta conforme a lo dispuesto en el artículo 11.2 literal a) de dicha ley; y, (ii) el inicio de un procedimiento administrativo sancionador contra San Fernando S.A. por su presunta participación como planificador, intermediario o facilitador, entre los años 2015 y 2016, de la presunta práctica colusoria horizontal indicada en el primer punto resolutivo de dicha resolución, infracción tipificada en el artículo 2.4 del Texto Único Ordenado de la Ley de Represión de Conductas Anticompetitivas. La razón es que los hechos que sustentaron el inicio del presente procedimiento sancionador, en los extremos previamente indicados, no corresponden a una presunta práctica colusoria horizontal inter marca entre los autoservicios para fijar el precio de venta del pavo entero San Fernando a nivel nacional durante el periodo investigado, que se encuentre sujeta a la prohibición absoluta y que habría sido facilitada por San Fernando S.A., sino que en realidad estos hechos estarían referidos a la imposición de un precio mínimo para la reventa del referido producto al consumidor final por parte de San Fernando S.A., por lo que se trataría de una restricción vertical sujeta a la regla de la razón. En tal sentido, dado que los hechos materia de imputación por la Secretaría Técnica de la Comisión de Defensa de la Libre Competencia no podían calificar como una presunta concertación entre agentes competidores para fijar el precio de venta del pavo entero San Fernando, es decir, una práctica colusoria horizontal inter marca para fijar el precio de venta de un producto, tales hechos no debieron ser imputados como una presunta conducta anticompetitiva sujeta a la prohibición absoluta prevista en el artículo 11.2 literal a) de dicho cuerpo normativo. El referido defecto comprende también a la imputación efectuada a San Fernando, en tanto se atribuyó a esta el haber planificado, intermediado o facilitado la supuesta práctica colusoria horizontal sujeta a prohibición absoluta entre los autoservicios. Por tanto, la Resolución 048-2020/ST-CLC-INDECOPI del 9 de diciembre de 2020, en los extremos previamente indicados, incurre en la causal de nulidad prevista en el numeral 1 del artículo 10 del Texto Único Ordenado de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, al haber contravenido el artículo 11.2 literal a) del Texto Único Ordenado de la Ley de Represión de Conductas Anticompetitivas, así como el principio de tipicidad previsto en el numeral 4 del artículo 248 del Texto Único Ordenado de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General. Finalmente, en aplicación del artículo 13.1 del Texto Único Ordenado de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, se dejan sin efecto los extremos de la Resolución 014-2022/CLC-INDECOPI del 25 de marzo de 2022 vinculados a estas imputaciones, correspondientes a la sanción y medida correctiva impuestas a Cencosud Retail Perú S.A., Makro Supermayorista S.A., Hipermercados Tottus S.A., Supermercados Peruanos S.A. y San Fernando S.A.