Resolución: 114-2018-SDC
Fecha de resolución: 2018-05-29
Expediente: 125-2015-CD1
Partes: ENTEL PERÚ S.A. AMÉRICA MÓVIL PERÚ S.A.C.
Sumilla: Se declara la NULIDAD PARCIAL de la Resolución 3 del 19 de octubre de 2016, que concedió la apelación interpuesta por Entel del Perú S.A. respecto del extremo de la Resolución 0219-2016/CD1-INDECOPI del 21 de setiembre de 2016 que declaró infundada la denuncia contra América Móvil Perú S.A.C. por presuntos actos de infracción al principio de legalidad, a pesar de que la denunciante no planteó dicha pretensión en su recurso impugnativo. De otro lado, se CONFIRMA la Resolución 0219-2016/CD1-INDECOPI del 21 de setiembre de 2016, en el extremo que declaró INFUNDADA la denuncia presentada por Entel del Perú S.A. en contra de América Móvil Perú S.A.C. por la presunta comisión de actos de competencia desleal en la modalidad de engaño, a través de la difusión de la campaña publicitaria denominada “Redes sociales gratis”. Lo anterior se debe a que, mediante dicha campaña, se transmitió el mensaje de que el uso de las aplicaciones Facebook, Twitter y WhatsApp por parte de los usuarios postpago era gratuito -es decir, no se les descontarían megas de sus planes de datos ni se les efectuarían cobros adicionales-, lo que se condice con las condiciones bajo las cuales la denunciada efectivamente brinda el servicio ofertado. Asimismo, la inclusión del referido beneficio como uno de los componentes de los planes postpago de la denunciada en el Sistema de Información de Registro Tarifario (SIRT) del OSIPTEL tampoco implica que a los usuarios se les descuenten megas o se les efectúen cobros adicionales por hacer uso de las referidas aplicaciones, por lo que tal hecho no constituye una desnaturalización del mensaje en cuestión. Por otro lado, se REVOCA la Resolución 0219-2016/CD1-INDECOPI del 21 de setiembre de 2016, en el extremo que declaró fundada la denuncia presentada por Entel del Perú S.A. en contra de América Móvil Perú S.A.C. por la presunta comisión de actos de competencia desleal en la modalidad de engaño, a través de la difusión de las campañas publicitarias denominadas “WhatsApp gratis para todos, “Tu recarga se triplica” y “En Claro ser prepago es ser Pro” y, reformándola, se declara INFUNDADA la denuncia en dichos extremos. Esta decisión se sustenta en que, a través de dichas campañas, se difundió el mensaje de que los usuarios prepago de la denunciada podían hacer uso de la aplicación WhatsApp de forma gratuita, es decir, sin que se les descuenten megas ni saldo de sus recargas y sin necesidad de realizar otros pagos a los correspondientes a dichas recargas. En tal sentido, la condición de acceso a dicha promoción, consistente en mantener vigente un saldo mínimo de S/ 1.00, no contradice el referido mensaje, ya que no implica que a dichos usuarios se les descuenten megas y/o saldo de sus recargas, ni que estos realicen otros pagos, por utilizar dicha aplicación. Siendo así, se verificó que el plazo de vigencia de las recargas no constituye una condición de acceso especial para el uso de la aplicación WhatsApp que haya sido impuesta por la denunciada, sino que es propia del servicio de telefonía móvil en general, según lo dispuesto por el artículo 110 del Texto Único Ordenado de las Condiciones de Uso de los Servicios Públicos de Telecomunicaciones . En ese sentido, que los usuarios tengan que realizar nuevas recargas para cumplir con la condición de acceso a la promoción -en caso expire la vigencia de su saldo- tampoco desnaturaliza el mensaje en cuestión. En consecuencia, se REVOCA la Resolución 0219-2016/CD1-INDECOPI del 21 de setiembre de 2016, en los extremos que impuso a América Móvil Perú S.A.C. tres (3) multas ascendentes a 150, 20 y 10 Unidades Impositivas Tributarias, así como en el extremo que ordenó a dicha empresa - en calidad de medida correctiva - el cese definitivo e inmediato de la difusión de las campañas publicitarias infractoras, en tanto den a entender a los consumidores que el servicio prepago incluye la aplicación WhatsApp de forma gratuita, a pesar de que no sería cierto. Finalmente, se CONFIRMA la Resolución 0219-2016/CD1-INDECOPI del 21 de setiembre de 2016, en el extremo que declaró FUNDADA la denuncia en contra de América Móvil Perú S.A.C. por infracción al principio de legalidad, por la inobservancia de lo dispuesto por el numeral 14.2 del artículo 14 de la Ley 29571, Código de Protección y Defensa del Consumidor; debido a que difundió, a través de paneles publicitarios, distintos anuncios pertenecientes a las campañas “WhatsApp gratis para todos” y “Redes sociales gratis” en los que no se informaron claramente las condiciones y restricciones de las promociones o la fuente de información a la que se debería recurrir para acceder a éstas, en la medida que fueron consignadas de manera tal que no resultaba posible su lectura por parte de los consumidores. Por lo expuesto, se CONFIRMA la Resolución 0219-2016/CD1-INDECOPI del 21 de setiembre de 2016, en el extremo que impuso a América Móvil Perú S.A.C. una AMONESTACIÓN, así como en el extremo que CONDENÓ a América Móvil Perú S.A.C. al pago de las costas y los costos incurridos por Entel del Perú S.A. durante el trámite del presente procedimiento. SANCIÓN: AMONESTACIÓN