Sag om, hvorvidt Part 1 er berettiget godtgørelse i forbindelse med ophør af en agenturaftale samt vederlag for påtagelse af en konkurrenceklausul
Ret: Sø- og Handelsretten (1. instans)
Faggruppe: Civilsag — Almindelig civil sag
Sagsemner: Aftaler;

UDSKRIFT


SØ- HANDELSRETTENS DOMBOG











Den 12. september 2006 blev af retten sagen

H-110-04



(Advokat Lotte Eskesen)
mod
KE Fibertec A/S
(Advokat Peter Dahl)



afsagt sålydende





D 0 M:



I  pastande


Denne sag drejer sig om, hvorvidt
berettiget til godtgørelse forbindelse med ophør af en agenturaftale indgået
med KE Fibertec A/S (Fibertec) og vederlag for påtagelse af en konkurrenceklau-
sul.

 har nedlagt påstand om, at

1. Fibertec tilpllgtes at betale  et beløb på 102.415,12 €i
godtgørelse for agenturaftalens ophør med tillæg af procesrente fra
sagens anlæg den 7. oktober 2004.

2 Fibertec dømmes til at betale  erstatning for manglende
indtægt for 2004 på alt 102.000 € form af 'vederlag for påtagelse af en
konkurrenceklausul med tillæg af procesrente fra sagens anlæg.

Ffbertec har påstået frifindelse.

 nedlagde ved domsforhandlingens begyndelse påstand om be-
tallng af restprovision for 2003 på 25.691,18 € Denne påstand blev forligt under
domsforhandlingen; men retten er ikke bekendt med forligsbeløbet:

Saqe   diaheder

 er et tysk selskab, der dríver rådglvende ingeniørvirksomhed
indenfor klimateknik og støjforanstaltninger samt handelsagentur 0g forhandler-
virksomhed. Selskabet tegnes af diplomlngeniør 


Fibertec producerer tekstilbaserede filtrerings- 0g ventilationssystemer, som ud-
gør en del af aircondition- og ventilationssystemer særligt for produktionsvirk-
somheder 0g kontorer. Virksomhedens direktør er 

Parternes samarbejde begyndte 1994 og omfattede oprindeligt kun en del af
Tyskland; I 1997 blev samarbejdet udvidet geografisk: Den 23. april 1999 Indgík
parterne en agenturaftale, hvorefter  blev berettiget tll som agent
eksklusivt at formldle salg af Fibertecs produkter hele Tyskland.

Af agenturaftalens $ 22 fremgår det, at kontrakten trådte kraft den 1. Januar
1999 0g havde en løbetid på 5 år frem tll den 31. december 2003. En forlængel-
se af aftalen skulle Indgås senest den 30.junI 2003.

1 aftalens $ 2 er der fastsat følgende minimumsomstæning: 1999 DEM 370.000,
2000 DEM 500.000 0g 2001 DEM 850.000. Omsætningen for 2002 0g 2003 skul-
le der 'opnås enighed om senest den 31. december 2001. Såfremt
ikke opnåede 75 % af den nævnte omsætntng, kunne Fibertec opsige aftalen på
grund af misligholdelse;

Aftalens $ 26 gav ved aftalens ophør  ret til en godtgørelse på op
til et års provislon beregnet på grundlag af 5 års provision 0g øvrigt på betin-
gelser svarende til handelsagentlovens $ 25. Ved beregningen af en eventuel
agentgodtgørelse i anlednIng af aftalens ophør skulle der foretages et fradrag for
allerede eksisterende kunder på kontraktlndgåelsestidspunktet på 40.000 DEM,
svarende til 20.451 €


Aftalens $ 7 indeholder en konkurrenceklausul, hvorefter  under
aftalens løbetid 0g indtil 1 år efter dens ophør ikke må indgå samarbejde om
forhandling af tekstllbaserede ventilationssystemer . Opsiges aftalen af Fibertec,
skal Fibertec betale en godtgørelse svarende til den gennemsnitlige månedlige
provislon beregnet på baggrund af de seneste 5 års provislonsudbetalinger 

Efter aftalens $ 27 skal eventuelle tvister mellem parterne afgøres efter dansk
ret, 0g den tyske version af aftalen skal tilfælde af uoverensstemmelser mellem
parterne være gældende.

Ved slden af agenturaftalen med  indgik Fibertec den 11. juni
2002 en såkaldt OEM-aftale med firmaet Blocllmatic GmbH (Bloclimatic) , hvoref-
ter Fibertec leverede produkter til Bloclimatic, som Bioclimatic udbød Tyskland
som et "prlvate label"-produkt; Biocllmatc var således en konkurrent tll 
og der var derfor indgået aftale om, at Fibertec betalte 
en provision på 5 % af den samlede omsætning fra Bioclimatic.


Iet tillæg til agenturaftalen af 11, Juni 2002 fremgår det, at omsætnIngstallene
for 2002 blev fastsat til 400.000 € inkluslv Bioclimatic med 100.000 €, mens
tallene for 2003 skulle udgøre 500.000 Inklusiv Bioclimatic med 200.000 €
 var dog ikke ansvarlig for omsætningen med Bioclimatlc.


salgsarbejde bestod blandet I, til brug for ingeniørers 0g
planlægningsbureauers såkaldte LeistungsVerzeichnisse, der Indeholdt bygher-
rens ønsker til et byggeprojekt, at lave en beskrivelse af Fibertecs produkt 0g
forudsætningerne for brugen af produktet:; I forbindelse med planlægning af
kontrakter 0g udarbejdelse af tilbud anvendte  et edb-program
benævnt WinVent;


Omkring årsskiftet 2002/2003 indledte parterne forhandlinger om en fortsættel-
se af samarbejdet.  havde på dette tidspunkt til henslgt; at etab-
lere et salgsselskab Tyskland under navnet KE Fibertec Deutschland GmbH, der
skulle indgå en forhandleraftale med Fibertec til afløsning af agenturaftalen.

 omsætning ekskl. Bloclimatic havde de forudgående år været;
1999 217.000 € 2000 288.000 €, 2001 327,000 € og 2002 274.000 €.
Omsætningen for 2003 blev på 304.000 €

Fibertec fremlagde sit første kontraktudkast februar 2003, 0g dette udkast var
genstand for omfattende diskussion de følgende måneder. I brev af 22. august
2003 sendte  sine kommentarer til Fibertecs udkast:. Brevet var
vedlagt bemærkninger fra  advokat samt ændret kontraktudkast.
Heri foreslog  at omsætningsmålene for 2004-2006 fastsattes til
365,000 €, 400.000 € 0g 440.000 €. Det fremglk Ikke, hvorvidt disse tal var
inklusiv omsætningstallene for Bioclimatic.


1 brev af 24. oktober 2003 sendte Flbertec et revlderet udkast til forhandlerafta-
le. I $ 14 udkastet blev omsætningsmålene for 2004 til 2006 fastlagt til hen-
holdsvis 525.000 €, 600,000 € og 690,000 €. Ifølge udkastet var Fibertec beret-
tiget tll at ophæve kontrakten på grund af væsentlig misllgholdelse, såfremt 75
% af omsætningsmålene Ikke blev nået:. Efter udkastets $ 15 var
berettlget til en godtgørelse på 35 % af et års omsætning ved kontraktens op-
hør, dog højst 121.560 € Beløbet på 121.560 € svarer til den gennemsnitlige
udbetalte årlige provision perioden 1999-2003. Retten til godtgørelse bortfaldt
imldlertld, såfremt kontrakten blev ophævet på grund af væsentlig mlsligholdel-
se fra  Iside.


I e-mail af 13. november 2003 meddelte  at udkastet ikke kunne ac-
cepteres 0g vedhæftede sin advokats bemærkninger, hvori foresloges som op-
hævelsesgrund, at omsætningen 2 på hinanden følgende år lå under 75 % af
målet: Af e-mailen fremgår videre:


'Ich schlage vor, dass wlr dle offene Fragen in einer gemeinsamen Besprechung
zusammen mit meinem Anwalt besprechen.

Als Termin schlage ich vor den 2,3 oder 4.12.2003.

Ich bitte Euch um eine zügige Bearbeitung und Antwort 0b die Besprechung an diesen
Terminen stattfinden kann.

An der Besprechung mit Bioclimatic am 12.12.2003 in Vejen will ich teilnehmen; und ich
werde dazu noch mit Herrn Schammert [Bioclimatic] sprechen.

Fibertec besvarede henvendelsen e-mail af 26. november 2003. Af e-mailen
fremgår blandt andet.



Zu Paragraph 14
Wlr haben die Umsatzziele noch einmal geändert:

Jahresumsatz 2004:
Jahresumsatz 2005:
Jahresumsatz 2006:

Wir akzeptieren die Formulierung deines Anwaltes:
Sinkt der Jahresumsatz in mindestens zwei aufeinanderfolgende Jahren unter 75 % des
Zielumsatzes, hat der Hersteller das Recht; den Vertrag 2u kündlgen

Diese letzten änderungen müssen als unabänderlich und endgültig betrachtet werden.
musst nun entscheiden; ob du oblge Ånderungen akzeptieren kanst, damit du am 2.Ja-
nuar 2004 als Vertragshändler beginnen kanst. Wir können uns nicht länger strecken, und
deshalb finden wlr es zwecklos, uns sowohl KW 49 als 50 zu treffen

Dafür möchten wir empfehlen; dass du in Verblndung mit dem Jahrestreffen mit Biodlima-
tlc schon am Nachmittag den 10. Dezember 2003 kommst;, damlt wir Zeit haben, dle
praktischen Verhältnisse zu besprechen; die Im Falle delnes Wechsels zu Vertragshändler
gelöst werden müssen, und sonst: die generelle Marktlage in Deutschland zu
besprechen_'

Ie-mail af 5. december 2003 skrev  Fibertec, igen til 




Ich möchte gere wissen, ob du mlt  von Bioclimatic wegen unserer
Jahressitzung am Freitag den 11. Dezember d.J. gesprochen hast, und ob du immernoch
am 9. Dezember ankommen wirst.

Wir
hätten den Vertrag gern am 10. d.M. fertigverhandelt; es hängt jedoch davon ab, ob
du zu den für uns definitiven Punkten Stellung genommen hast (siehe mein Email von 26.
November d.J, bez. Insbesondere der Paragraphen 14 und 15).

Bltte, bestãtige Montag , damit wir gegebenenfalls ein Hotelzimmer fur dlch reservieren
können.



Den 8. december 2003 meddelte  ved e-mail, at han ikke anså de revi-
derede omsætningsmål for rImelige markedssituationen Tyskland taget be-

tragtning.  19 1 1Y	anførte videre, at han anså det for umuligt at Indgå en for-
handleraftale på det foreliggende grundlag: Han gjorde endvidere opmærksom
på, at agenturaftalen udløb den 31. december 2003, 09 tilbød , såfremt parterne
heller ikke kunne enes om en forlængelse af denne, en afviklingsafcale.

1 e-mail af 10. december 2003 foreslog Fibertec agenturaftalen forlænget med 3
år dog med ændrede omsætningsmål; således at disse de kommende år ud-
gjorde 500.000 € for 2004, 575.000 € for 2005 09 661.000 € for 2006, hvoraf
Bioclimatic udgjorde henholdsvis 135.000 €, 155.000 € 0g 178.000 €

 afviste e-mail af 15. december 2003 at Indgå en agenturaftale
på de skitserede vilkår og anførte bl.a.:


"Ich werde keinen neuen Vertrag, auch kelnen neuen Handelsvertretervertrag abschlles -
sen; der Umsatzvorgaben enthält; von denen ich heute schon erkennen kann; dass diese
nicht eingehalten werden können. Uberrascht hat mich auch die von Dir angesprochene
Strategie, einer negativen Preisentwicklung auf dem deutschen Markt durch eine Reduzie -
rung meiner Provision erreicht werden.



I e-mail af 18. december 2003 foreslog Fibertec, at omsætningstallene nedsattes
til 365.000 €, 400.000 € og 440.000 € 0g anførte den forbindelse; at disse tal
var taget fra  kontraktudkast af 22. august 2003. Det bemærke -
des videre, at Bioclimatic-omsætningstallene blev holdt uden for agenturaftalen.

Parterne nåede ikke til enlghed om en forlængelse af agenturaftalen,


Ved ophøret af parternes samarbejde henstod Ikke færdigbehandlede fore-
spørgsler, ligesom der umiddelbart efter ophøret fremkom forespørgsler fra kun-
der. Om håndterlngen heraf henvises til forklarIngerne.


 returnerede maj 2004 kataloger, prospekter, prøvemontagesy-
stemer, CD er med beregningssystemet WinVent samt øvrigt materiale.

Som dokumentation for  tilvejebringelse af nye kunder er frem-
lagt en udskrift af  bogholderisystem, hvoraf fremgår en oversigt
over kontrakter, som  'igennem kontraktens løbetid har formidlet
0g modtaget provision for. Den optjente provision udgør ca. 649.000 € for
perioden 1. januar 1999 til 30. april 2004.

Af en tilsvarende udskrift fremgår det videre, at  samme periode
formidlede kontrakter med allerede eksisterende kunder for alt 235.314,95 €
og herfor modtog en samlet provision på 61.478,45 €

Som dokumentation for den tyske markedssituation 2003/2004 er fremlagt
uddrag af "Analyse & Prognose Bauwirtschaftlicher Bericht 2003/2004" ,
Zentralverband Deutsches Baugewerbe, hvoraf blandt andet fremgår (i dansk
oversættelse):



Anderledes end det foregående år er der 2003 ikke nogle af de statistisk viste områder
en positiv udvikling I de respektive ordrevolumener. Selvom ændringerne fem af de seks
områder fatder mere ugunstigt ud for de nye forbundslande, er udviklingen de samlede
ordrer det gamle Vesttyskland dårllgere. Her er andelen af de enkelte byggesektorer af
stor betydning. Således svarer alene den nye ordrevolumen for Industrielt byggeri det
gamle Vesttyskland til ca. 90 % af den samlede ordrevolumen det gamle Østtyskland.



En grafisk fremstilling af ordreudviklingen byggehovederhvervet 2002/2003
viser en tilbagegang På 19,4 % for industrielt: byggeri Vesttyskland 0g for samt-
lige byggehovederhverv 11,1 % Vesttyskland 0g 9,4 % Østtyskland.

Af en udskrift, dateret 13. oktober 2003, fra Udenrigsministeriets hjemmeslde
om eksportrådgivning for byggerl 0g anlæg fremgår blandt andet:



Indlednino
Byggelndustrien Tyskland er med 55 % af alle investeringer stadlg den største andel af
den tyske økonomi. Slden byggeboomet midten af 1990'erne har branchen imldlertid
været konstant tilbagegang på stort set alle fronter . Byggesektoren er som bekendt
uhyre konjunkturfølsom og den almene træghed den tyske samfundsøkonomi rammer
hårdt 0g direkte 1 bygge/boligsektoren.
Produktionen indenfor bygge- og anlægssektoren udvlste 1 sommeren 2003 beskedne
stigninger i forhold til foråret 2003 men desværre ser de seneste tal 09 prognoser ultimo
2004 ikke ud til at give forhåbninger om et umlddelbart opsving:.
Kun indenfor etagebyggeri ser aktiviteterne ud tll at ligge på et nogenlunde stabilt niveau.

Markedsindikatorer 09 trends

Udsigterne for 2005
Det er realistisk at regne med en yderllgere tilbagegang byggeproduktionen, størrel -
sesordnen ca; 4 %. Der kan næppe forventes positive impulser fra de offentlige budget-

ter, med mindre der kommer hurtig gang de ovennævnte PPP-projekter 0g
erhvervslivets indtjenlngsvilkår ventes ikke at føre til flere bygningsinvesternger .


Fibertecs omsætning på det tyske marked fra 1. januar 2004 til 31. oktober
2004 var 449.078,64 €, hvoraf Bloclimatlc udgjorde 141.951 € Der er tvist om,
hvor stort et beløb, der vedrører nye kunder .

Eorklaringer

 har forklaret; at kontakten til Fibertec blev etableret 1996, hvor
parterne indgik en agenturaftale, der var gældende for Sydtyskland. Han kan
ikke huske om denne kontrakt var tidsbegrænset eller de nærmere vilkår for
aftalen. Han havde andre agenturer vedrørende luft 0g klimateknik, hvilket Fi -
Bertec var bekendt med.


Aftalen fra 1999 var en tlllægsaftale, som var gældende for hele det tyske områ -
de. Aftalen var tidsbegrænset efter ønske fra Fibertec. I Tyskland er aftaler nor-
malt tidsubegrænsede. Forhandllngerne omkring aftaleindgåelsen var meget
langvarlge, men på et møde gennemgik man aftalen punkt for punkt 0g blev
enige. Det var Fibertec, der ønskede punktet 5 26 om godtgørelse medtaget
aftalen; hvilket var usædvanligt; idet der normalt alene henvises til Handelsge -
setzbuch (HGB), der regulerer forholdet; Det er sædvanligt med konkurrence-
klausuler , men normalt indeholder en kontrakt en henvisnIng til HGB ' s bestem -
melse, hvorefter den kun er gyldig, hvis der samtidig udbetales en godtgørelse;
Han accepterede klausulen, fordi han mente; at dansk ret ikke afveg fra tysk,
hvilket  bekræftede. Han glk derfor ud fra, at han opnåede
samme beskyttelse som efter HGB; men undersøgte det ikke nærmere.

Tallene aftalen vedrørende minimumskravene til omsætningen var prognoser.
Man havde ingen konkrete tal at sammenligne med, da der Ingen agenter var
de øvrige delstater. Omsætningstallene blev øvrigt ikke nået.

De begyndte at forhandle om forlængelse af kontrakten februar 2003. De for-
handlede om at ændre agenturaftalen til en forhandleraftale, da han var Fiber-
tecs eneste agent, 0g da mullghederne for at udvikle markedet ville være bedre,
hvis han var forhandler, fordi han som forhandler havde større spillerum. Derud-
over ville han gerne arbejde med underagenter, 09 det kan man ikke, når man
kun har en agenturaftale med leverandøren. Han kunne herl se en udvikling/mu-
lighed, som han gerne ville investere i

Det første udkast til en forhandleraftale kom fra Fibertec 0g indeholdt omsæt-
ningstal omegnen af 600.000 for 2004. Han og hans advokat fremsatte
marts et modforslag indeholdende de samlede omsætnIngstal for hele Tyskland
for 2004-2006 på henholdsvis 365.000 €, 400,000 € 09 440.000 €. Da de for-
handlede om en aftale, der dækkede hele landet; indgık omsætningstallene for
Bioclimatic også de foreslåede tal og de efterfølgende forhandlinger: Det var
på baggrund af tallene ikke urealistisk at tilknytte nye agenter , da man som for-
handler har andre mullgheder end som agent. Blandt andet bestemmer man selv
prisen 0g kan tilbyde andre ydelser . Målet med at tilknytte nye agenter ville
kunne nås løbet af 5-6 år.


Da de forhandlede de nye tal, var recessionen begyndt Tyskland. I 
prognoser over den fremtidige omsætnlng Indgík de omsætnlngstal, de
havde nået, og den købevillighed; der aftegnede sig på markedet; Bioclimatic
nåede fx ikke de omsætningstal; der var fastsat for dem; Recessionen omfattede
hele virksomhedens arbejdsområde. Han forventede ikke højere tal for 2003 på
basis af den daværende økonomiske situation. Recessionen satte ind 2003, 0g
man kunne Ikke forvente; at den ophørte 2004. Man kunne ikke gå ud fra, at
stamkunderne ville blive ved med at Investere, tværtimod havde de vlst slg min-
dre ivrige efter at investere.


De tal, Fibertec foreslog | e-mailen af 18. december 2003 for agenturaftalen, var
ikke acceptable; da dlsse tal Ikke medtog omsætnlngen for Bioclimatic, mens
deres forslag på 365,000 € var inkluslv denne omsætning:

Under parternes forhandlinger om kontraktforlængelse 2. halvår af 2003 fort-
satte de med at bearbejde markedet Intenslvt:; Parterne håbede, at man kunne
nå til enighed om et fortsat samarbejde; Kunderne mærkede derfor Ikke noget til
de igangværende forhandlinger.  deltog IKK-messen oktober
2003 Hannover, 0g de fortsatte med at bearbejde kunder helt frem tll slutnin-
gen af januar 2004, De sendte alle oplysninger om nye kunder tIl Fibertec: Det
var aftalt med Fibertec, at Win Vent-filerne først skulle medsendes, når der kom
en ordre ud af beregningerne.


Af deres kundelister fremgår, at de havde kunder indenfor anlægsbyggeri; der er
stamkunder som fx DaimlerChrysler 0g Bosch: Disse virksomheder er meget sto -
re 0g råder over store produktionshaller, der hele tiden bygges om. Han ved; at
Fibertec har draget nytte af hans arbejde også 2004, da der er kommet korre-
spondance til  22
spørgsler Ved kontraktens ophør tabte han 40 % af sin provislon,

 Widne
rådgivnIngsmøde med  om ændringen af agenturaftalen tll en forhand-
leraftale. Han var bekendt med, at forhandllngerne skulle være afsluttet juni
2003, men betragtede Ikke fristen som definitiv. Han opfattede frlsten agentur-
aftalen som en måde at sikre sig, at man startede forhandlingerne god tid.
Forløbet var så Iangt, fordi man havde meget forskelllge forestillinger om indhol-
det. Udgangspunktet for forhandlingerne var et udkast af 11. februar 2003 fra
Fibertec, som indeholdt omsætningsmål; som blev diskuteret igen 0g igen. Talle-
ne var meget høje 0g indeholdt en kraftig stigning fra 500.000 € for 2003 til
1.125.000 € for 2007


Hans første udkast Indeholdt Ingen minimumsomsætningstal; men da Fibertec
fastholdt kravet om omsætningstal kontrakten, foreslog de nogle lavere om-
sætningstal. Tallene fremkom på baggrund af et skøn ud fra tallene for 2002 0g
var konservative, da der var knyttet en opslgelsesret til en eventuel manglende
omsætning: De sammenholdt tallene for 2002 med den økonomiske situation 1
Tyskland og prøvede i månedsvls at argumentere overfor Fibertec for de konser-
vative estimater. De foreslåede tal på 365.000 € for 2004, 400.000 for 2005
0g 440.000 € for 2006 omfattede også omsætnlngen for Bioclimatic. Dette
skyldtes, at forhandlerkontrakten var en eneforhandleraftale for hele Tyskland,
så det var  alene, der skulle generere hele omsætningen; Tallene
indbefattede derfor alle kunder 0g alle forhandlere. Desuden kom Flbertec selv
med det første udkast, hvorl var nævnt en omsætning, som omfattede alt salg
inklusiv Bioclimatlc, 0g de gík derfor ud fra samme beregningsgrundlag.

Udover uenlgheden om omsætningstallene var et andet vigtigt tema, hvordan
man forholdt slg til et eventuelt godtgørelseskrav ved en overgang fra agentsta-
tus til forhandler. Der var kommet mange nye kunder, 0g man diskuterede, hvad
der skulle ske den anledning. Fibertec stlllede forslag om et udligningsbeløb på
121.560 €, 0g man var enige om at forhandle vIdere på baggrund af dette beløb,
der var beregnet korrekt: Der var imidlertid det problem kontraktens $ 15, at
beløbet ville bortfalde; hvis kontrakten blev opsagt af Fibertec på grund af mang-
lende opfyldelse af omsætningstallene.

I november 2003 erkendte de, at de skriftlige udkast ikke ville føre til et resultat
0g ønskede derfor et møde, hvor de kunne drøfte kontrakten. De mente, at et
møde kunne rydde misforståelser af vejen. Den 11. november skrev han et brev
09 foreslog et møde, men Fibertec afviste dette i deres svar af 26. november,
hvori Fibertec fastholdt omsætningsmålene, dog reduceret med 5 %, men stig-

ningstakten var uændret. Efter den 26. november havde man derfor Ikke grund-
lag for at forhandle vIdere om en forhandlerkontrakt: I Fibertecs svar fra 10.
december fastholdt man i udkastet til agenturaftale de samme omsætningstal
Dette forslag 0g forslaget af 18, december var ikke reallstiske, da man ikke kun-
ne opfylde tallene på grund af recessionen Tyskland, som specielt ramte Inden
for ventilationsbranchen: Fra 2003 tIl 2004 skulle man opnå en vækst på 20 %,
0g herefter 15 %, og disse tal kunne ikke nås.


De opfattede korrespondancen således, at Fibertec ikke ønskede et møde med
 Det, Fibertec tllbød e-mailen af 26. november 2003, var, at
 kunne komme til årsmøde med Bioclimatic; 09 det forstod de ikke
som en accept af et møde.

Omsætningstallene blev ikke ændret af  fra august 0g november
2003, men  nærmede sig Fibertec ved overhovedet at indgå på,
at der skulle medtages omsætningstal forhandlerkontrakten. Baggrunden for,
at  ikke foreslog nye tal agenturaftalen var, at man var bekymret
for, at Fibertec vllle opsige aftalen, hvis omsætnIngsmålene ikke blev nået, hvor-
efter godtgørelsen ikke ville komme tIl udbetaling: De vllle ikke acceptere et om-
sætningstal på 365.000 € agenturaftalen, da den økonomiske situation var den
samme, uanset om de havde en forhandler- eller agenturaftale.

 har blandt andet forklaret, at han var ansat hos
 perioden 2001-2004. Han beskæftigede síg med bearbejdnIng
af projekter, 0g besvarede den forbindelse spørgsmål fra ingeniører eller hånd-
værksvirksomheder , ligesom han markedsførte produkterne over telefonen, når
der kom henvendelser. Han deltog derimod ikke kundepræsentationer, men har
været med  Ipå kundebesøg et par gange for at se, hvordan det foregik


En "LelstungsVerzelchnis" er en ydelsesbekrivelse; der bliver udarbejdet af inge-
nlører 09 planlægningbureauer indeholdende bygherrens ønsker til et glvet pro-
jekt.  skulle tll brug herfor lave en beskrivelse af produktet 0g for-
udsætningerne for brugen af produktet: De udarbejdede beskrivelsen prosa-
tekst; så den kunne indgå pristilbuddet til bygherren. Når Fibertec var nævnt
et givent tilbud fik de ordren, men nogle ingeniører undlod at skrive Fibertec |
tilbuddet, 0g bygherren kunne så vælge et andet produkt.


Der var tilbud, hvor ordren kom efter en uge; mens der nogle gange gik op til 2
år. Nogle gange skulle der foretages så store ændringer de tekniske specifikati -
oner, at man måtte begynde forfra og lave nye beskrivelser . 80 % af de kunder,

de havde vundet, var meget trofaste; mens andre prøvede forskellige leverandø-
rer.


Når de fik en ordre; sendte de denne pr. fax. til Flbertec, I
kunne man indtaste ordrenumre m.V., Og disse filer blev sendt vedhæftet en e-
mail. Efter agenturaftalens ophør 2004 sendte han forespørgslerne 0g vedhæf-
tede WinVent-fillen som kopi, I 2004 bearbejdede han kun forespørgslerne, hvis
 sagde, at han skulle. Alle kundeoplysninger blev videresendt.


Han ophørte med at arbejde for  maj 2004. Han blev opsagt, da
virksomheden havde problemer med for ordrer 0g dermed økonomien. Han
var hovedsageligt beskæftiget med salg af Fibertecs produkter.



 G;a
gyndte 1995. Fibertec hed dengang  Den første agenturkontrakt blev
underskrevet i juni 1995 0g var identlsk med den sidste kontrakt 0g var således
tidsbegranset og Indeholdt en konkurrenceklausul. I 1996 blev  købt
af Fibertec, 0g der blev den forbindelse udarbeJdet en ny kontrakt. Fibertec
blev under forhandlingerne rådgivet af en advokat. Han ved ikke, om 
tilsvarende blev rådgivet. Alle Fibertecs kontrakter er udarbejdet på
baggrund af dansk lov. Han har Ikke sat sig ind 1 lovgivningen andre lande, 0g
han har derfor ikke på nogen måde rådgivet _  om kontraktens indhold.


I november 2002 afholdt Fibertec et seminar for alle deres forhandlere, hvor
Fibertec fremførte et ønske om at se en vækst omsætningen på 15 % frem til
2007, Dette ønske blev tiltrådt af parterne som en fælles strategi. Fibertecs kon-
traktudkast afspejlede dette, hvorfor omsætnIngsmålene begyndte ved 500.000
 'første udspll indeholdt derimod ingen omsætningskrav.

I slutnIngen af november lagde de pres på  med hensyn til forhandler-
aftalen. Da  på IKK-messen oktober havde ytret ønske om at deltage
mødet med Bioclimatic; var det praktisk at holde møderne forbindelse med
hinanden. Mødet med  skulle finde sted den 10. december, mens
Bioclimatic skulle komme den 11. december 2003. E-mailen af 26. november fik
han ikke noget svar på. Han ønskede at tale strategiudvikling på det tyske mar-
ked med  uden advokaternes tilstedeværelse. De havde ikke været
dygtige nok til at få de store ordrer, 0g omkostningerne ved store 0g små ordrer
er næsten de samme; Den 10. december sendte han en ny e-mail til 
På dette tidspunkt anså de en forhandleraftale for udelukket. De skulle derfor

forhandle en ny agenturaftale. Med hensyn til formuleringen af e-mailen af 5.
december mener han ikke, at der er tale om et ultimatum. E-mailen er udtryk
for, at begge parter var nødt til at flytte slg: Han fik Intet svar på sln mail af 18.
december. Satsningen skulle være, at man gik mere ind på det tyske marked.
Han havde Ingen alternativ plan, hvis det Ikke lykkedes at Indgå en aftale med
 I begyndelsen af januar 2004 Indgik Fibertec en afviklingsaftale
med 


Det er en fordel at være "foreskrevet" et tilbud, men ofte indhentes der tilbud
fra andre leverandører De arbejder projektorlenteret, 0g når projektet er
gennemført, er samhandlen slut. Dette skaber ikke loyalitetskunder. Tanken var
at få flere ansatte, der skulle opbygge loyalitets- eller konceptsalg . Han mener
ikke, at de har solgt til Datech 0g Imtedh siden 2003. Thermotex er ikke en kun-
de, men en konkurrent:. Der er meget stor udskiftning deres kundekreds, 09 der
er 'således ikke tale om stamkunder. Der har kun været tale om gensalg 12
ordrer ud af 400 2004. Hvls man har været Involveret 1 et projekt; kan der dog
være tale om gensalg. Produkterne har en levetld på 10-15 år. Fibertec har ikke
haft en meget betydelig fordel af de kunder,  har skaffet. De har
et nicheprodukt; som særligt benyttes forbindelse med ombygninger; så det er
næsten en fordel; når der er recession: Desuden har han hørt om recession på
det tyske marked siden 1995, men ikke byggebranchen.


 Midne 5
Fibertec siden august 1994.


Når de fik en ordre fra agenten modtog de tilbuddet, kundens bestilling 0g en
WinVent-datafil, som de brugte til at lægge ordrerne ind deres computersy-
stem. Fra januar 2004 modtog de ikke længere WInVent-fllerne fra 
 sendte papirerne med bestilllnger 0g tilbud indeholdende
alle detaljer på kunderne, men de skulle selv lægge tingene Ind systemet;
hvilket var som at begynde forfra:

Når man er "foreskrevet" en entreprlsekontrakt, er man ikke garanteret ordren.
Det er en fordel at være nævnt, men der er eksempler på, at man taber ordren,
selvom man er foreskrevet; Det normale er, at der en kontrakt står "Fibertec
eller tilsvarende" 12004 var der 12-13 tilfælde, hvor de ikke fik ordren et til-
bud, hvor der stod "Fibertec eller tilsvarende" Han ved ikke ud af hvor mange
tilbud , men det kan være, at det var halvdelen af tilbuddene. Salget tll Datech
og DaimlerChrysler var meget mindre efter 2004. Han kender dog ikke det nøj-
agtige tal, Fibertec har en god del engangskunder. Planlægningsbureauerne er

ikke 100 % trofaste, men skal vedvarende bearbejdes. Rådgivere har stor
betydning på det tyske marked.


I 2003 var han sammen med  på IKK-messen, hvor man forsøgte at
hverve nye kunder.  'indsats var uændret, 09 Fibertec havde en af de
største stande det år.


Parternes arqumenter


har til støtte for påstanden om godtgørelse gjort gældende, at
kravet følger af handelsagentloven $ 25, hvoraf fremgår, at handelsagenten har
krav på godtgørelse ved agenturaftalens ophør. Dette må omfatte enhver form
for ophør 0g gælder derfor også ved udløbet af en tidsbegrænset aftale; Han-
delsagentloven er præceptiv, men kravet på godtgørelse fremgår ligeledes af $
26 parternes aftale.


De fremlagte kundellster dokumenterer fuldt ud tilgangen af nye kunder, ligesom
det af den af Flbertec udarbejdede grañiske fremstilling over kontraktmålene
fremgår, at man har haft en vækstrate. Betingelserne om, at handelsagenten
skal have skaffet nye kunder eller en betydelig udvidelse af handlen med den
bestående kundekreds er derfor opfyldt:.


Al kundeinformation og alle stamoplysnInger blev stillet til rådlghed for Fibertec;
 har endvidere forklaret; at Ingeniørbureauerne havde stor
betydnIng Tyskland. Det fremgår af forarbejderne til $ 25 handelsagentloven,
at der vil være en formodning for, at en fast forretningsforbindelse, som agenten
har etableret mellem kunden 0g agenturgiveren, fortsætter, medmIndre andet
fremgår af omstændlghedeme. Fibertec skal afkræfte denne formodnlng; 0g Fi-
bertec har på ingen måde dokumenteret; at man ikke kunne arbejde videre med
kunderne Under henvlsnIng hertll må det antages, at forblndelsen med disse
kunder har glvet Fibertec betydelige fordele;

Det må endvidere antages, at betaling af godtgørelse er rimelig;  1;4	har
oplyst, at  mistede 40 % af 'indtjeningsgrundlaget 0g af den grund
måtte afskedige en medarbejder .  blev endvidere hårdt ramt på
grund af konkurrenceklausulen.


Betingelserne for godtgørelse er derfor opfyldt. Godtgørelsen skal, jf. handels-
agentloven $ 26 modsvare et års vederlag, da  årene forinden
havde lavet forarbejdet og nu skulle til at høste frugterne af dette arbejde. Det

fremgår af sagen; at da man forhandlede om Indgåelse af en forhandleraftale,
var man tilsyneladende entge om, at der kunne udbetales en godtgørelse på
baggrund af kundekredsen på 121.560 €.I $ 26 agenturaftalen er det endvlde-
re aftalt, at der kan betales en godtgørelse svarende til et års provisionsindtægt.
Retspraksis understøtter ligeledes, at agenten er berettiget til den maksimale
godtgørelse.


Det bestrides, at kravet på godtgørelse er bortfaldet.  har opfyldt
sine forpligtelser 0g er ikke skyld {, at aftalen er ophørt:. Den er udløbet, da
parterne ikke har kunnet aftale en forlængelse; Det er Flbertecs risiko, at man
arbejder med tidsbegrænsede aftaler.


Hændelsesforløbet omkring kontraktforhandlingerne udgør ikke misligholdelse;
Uentgheden mellem parterne vedrørte et meget vigtigt punkt, da de af Fibertec
foreslåede stigningstakster på 20 % ikke kunne forventes nået; Der var endvide-
re meget alvorlige sanktioner forbundet med ikke at nå målet, da 
risikerede, at aftalen blev opsagt på grund af misllgholdelse, 0g man derved mi-
stede retten tll godtgørelse oparbejdet | de første 5 år . Omsætningen 2003 var
på ca. 300,000 € svarende tll omsætningen 2002 og Iå derfor meget tæt på
omsætningsmålet på 365.000 €, hvorefter aftalen kunne ophæves uden godtgø-
relse. I årene efter ville der skulle ske yderligere stigninger.


 har ikke afslået at vIdereføre den eksisterende aftale; Vilkårene
blev ændret, 09 begge parter bærer ansvaret for, at der Ikke kunne opnås enlg-
hed.  har haft hele arbejdet med at præsentere produktet 0g skal
derfor have godtgørelse.

Med hensyn tll konkurrenceklausulen er denne aftalt $ 7 i agenturaftalen. Klau-
sulen skal gælde 1 år, 09 der skal betales vederlag. Man har ikke taget stilling
til, hvad der skal ske, hvls aftalen udløber, Bestemmelsen må Imidlertid fortolkes
udvidende, da det er ligeså alvorligt for agenten; at aftalen udløber, som at afta-
len opsiges. Godtgørelsen skal svare til den gennemsnitige månedlige provision
beregnet på baggrund af de seneste 5 års provisionsudbetalinger 

Efter $ 90 den tyske Handelsgesetzbuch skal der betales vederlag for konkur-
renceklausuler . Agenturaftalen er imidlertid underlagt dansk ret. Efter artikel 7
Rom-konventionen kan ufravigelige regler et andet land dog finde anvendelse,
hvis forholdet har en nær tilknytning til et andet land. $ 90 Handelsgesetzbuch
er en tung beskyttelsespræceptiv regel og dermed international beskyttelses -
præceptiv , da der er tale om en slags "Berufsverbot". Endvidere må aftalen an-

tages at have nær tilknytning til Tyskland. Sø- 0g Handelsretten har derfor
hjemmel tll at tillæegge den tyske regel betydning for dette retsforhold. Hvls ret-
ten ikke vil tilkende et vederlag for konkurrenceklausulen, bør klausulen stedet
indgå vurderIngen af rimeligheden af en godtgørelse.


Fibertec har tll støtte for sin påstand gjort gældende, at kravet på godtgørelse
er bortfaldet; da agenturaftalen er ophørt på grund af agentens forhold. Det var
mellem parterne forudsat; at der skulle ske en forlængelse af aftalen ved udlø-
bet, 0g det var de samme formuleringer, der var de tidligere aftaler Under dis-
se omstændigheder er kontrakten blevet tidsubestemt.  ønskede
imidlertid ikke at fortsætte samarbejdet; selvom vilkårene var uændrede 0g de
af Fibertec foreslåede omsætningstal var overensstemmelse med det, som
 'selv havde foreslået. Videre var stlgningstakten for omsætningen
en fastholdelse af den hldtidige stigning;  har således undladt at
forlænge aftalen, 0g der skal derfor ikke gives godtgørelse.


Det er endvidere ikke dokumenteret; at der ikke kun er tale om engangskunder ,
Fibertecs produkter er solgt tll engangsprojekter, 0g efter 2004 er kundegrund-
laget derfor et helt andet. På de allerede udførte projekter er der et minlmalt
gensalg.  har Ikke bevist, at der er skaffet nye kunder. I årene
efter agenturaftalens ophør var der et fald på 20 % omsætnlngstallene. 
har derfor ikke tilført Fibertec en betydelig fordel.

Godtgørelsen skal endvidere være rimelig: Den af  krævede godt -
gørelse er ikke rlmelig set lyset af, at der efterfølgende har været en omsæt-
ningsnedgang, 09 at  har handlet illoyalt ved ikke at have udleve-
ret WinVent-filerne tll Fibertec.  har endvidere selv vurderet mar-
kedet som svarende til 1999-niveau, 0g godtgørelsen skal derfor fastsættes
langt under end den maksimale godtgørelse. Fibertec har endvidere ikke
erkendt; at man ved ophør af agenturaftalen ville betale en godtgørelse af den
påståede størrelse.


Med hensyn til kravet på vederlag for konkurrenceklausulen er det gjort gælden -
de, at det er dansk ret, der finder anvendelse. Herefter er der kun grundlag for
vederlag, hvis Fibertec har ophævet aftalen Der er intet grundlag for en udvi-
dende fortolkning af agenturaftalens bestemmelse om konkurrenceklausulen; da
aftalen er indgået mellem professionelle parter . Bestemmelsen strider endvidere
ikke mod tysk ret, som dog heller ikke finder anvendelse, da man har aftalt
dansk ret. Rom-konventionens artlkel 7 kan endvidere Ikke føre til, at man an-

vender tysk ret på forholdet, da $ 90 Handelsgesetzbuch ikke international
præceptiv .


Det bestrides endvidere, at der er noget grundlag for at lade konkurrenceklausu-
len få nogen Indflydelse på udmålingen af godtgørelsen for aftalens ophør.
Godtgørelsen skal ikke fastsættes, som om Fibertec har opsagt aftalen, men der
skal givet fald stedet gives et passende vederlag.


Rettens bemærkninger o9 resultat


Parternes agenturaftale af 23. april 1999, hvorefter  havde en
eksklusiv ret til at formidle salg af Fibertecs produkter Tyskland, udløb den 31.
december 2003. Parterne indledte allerede marts 2003 forhandlinger om en
forhandleraftale til afløsning af agenturaftalen, og under disse forhandlinger
fremsatte parterne forskellige forslag til omsætningsmål. Da der ikke kunne op-
nås enighed herom, indledte parterne november 2003 forhandling om fornyelse
af agenturaftalen, men heller ikke under disse forhandlinger kunne der opnås
enighed om omsætningskravet.  mente, at der Tyskland var et
recessivt marked og kunne under hensyn til, at manglende opfyldelse af omsæt -
ningstallene med fradrag af 25 % var misligholdelsesgrund , ikke acceptere Fiber-
tecs forslag. Samarbejdet ophørte herefter den 31. december 2002* . Retten fin-
der ikke, at  har misligholdt agenturaftalen ved ikke at acceptere
Fibertecs forslag om omsætningstal , idet der ikke er overensstemmelse mellem
det af  fremsatte forslag den 22. august 2003 0g Fibertecs forslag
den 18. december 2003, ligesom de to forslag vedrører henholdsvis en forhand-
leraftale og en agenturaftale.


Efter bevisførelsen findes det godtgjort, at  loyalt har videresendt
de oplysninger, der var nødvendige til brug for Fibertecs behandling af de ind-
komne ordrer.  havde ingen pligt til at beregne tilbud efter den 1
januar 2003** hvorfor der heller ikke foreligger misligholdelse ved, at der ikke
alle tilfælde blev fremsendt files indeholdende beregninger.

Parterne har agenturaftalen aftalt, at dansk ret finder anvendelse. Det er ikke
godtgjort, at der under forhandlingerne til  J:d2c	er givet oplysninger om, at
dansk ret svarer til tysk ret. Da Handelsgesetzbuch art. 90 ikke ses at være
international præceptiv, finder Rom-konventionens art. 7, stk. 1 ikke anvendel-
se.  har derfor ikke krav på vederlag for den påtagne konkurren-
ceklausul.
skal rettellg være 2004 $ 221 stk. 1 den 27/11 2006

Herefter har  'krav på godtgørelse efter handelsagentlovens $ 25.
Ved Indgåelsen af agenturaftalen opgjorde parterne den daværende omsatning
på det tyske marked. Dette tal sammenholdt med omsætnIngstallet for 2003
viser en betydelig omsætningsstigning på eksisterende kunder, ligesom der er
sket en forøgelse af kundekredsen, idet nye kunder udgør ca. 90 % af omsæt-
ningen. Selvom der Tyskland 2003 måtte være et vigende marked, finder
retten, at  gennem sit arbejde har skabt et sådant kendskab til
Fibertecs produkter , at det fremover vIl give Fibertec betydelige fordele.

Ved ophør af aftalen mistede  en betydelig provisionsindtægt,
ligesom virksomheden var forhindret over en periode på 12 måneder efter
samarbejdets ophør at udøve konkurrerende virksomhed. Det findes derfor
rimeligt at tilkende  en godtgørelse, der skønsmæsslgt fastsættes
til 100.000 €.


Sagsomkostninger er fastsat forhold til rettens resultat samt til, at sagen
omfattede et efterprovisionsbeløb, der blev opnået enighed om under doms-
forhandlingen.


Thl kendes for ret

Fibertec AS betaler 100.000 € med renter fra den 7. oktober 2004.

I sagsomkostninger betaler Fibertec AS til  53.000 kr. samt til
dæknIng af retsafgift 0g øvrlge omkostninger 27.240 kr .



Jørgen Gawinetski