Nr sprawy: ZP/003/DT/PZ/2015

### Odpowiedź:

Zamawiający dokona modyfikacji tych zapisów w taki sposób, że wykonawca będzie mógł dostarczyć zaświadczenia o niekaralności pracowników w terminie 3 dni od podpisania umowy.

### Pytanie nr 5

W przypadku braku możliwości wykonania przedmiotu zamówienia przez osoby wskazane w wykazie osób czy Zamawiający dopuszcza zmianę/ aktualizację bieżącą wykazu osób na osoby posiadające co najmniej takie same kwalifikacje jak te, które zostały wskazane w ofercie? Brak zgody za powyższy zapis faworyzuje podmiot obecnie świadczący usługę na rzecz Zamawiającego, gdyż – biorąc pod uwagę duży wskaźnik rotacji pracowników wykonujących usługi ochrony – podmiot ten bez specjalnego starania oraz zabiegów, związanych np. z rekrutowaniem pracowników, jest w stanie wskazać w ofercie konkretne osoby z imienia i nazwiska, które będą realizować usługę (będą to po prostu pracownicy Wykonawcy świadczący obecnie tą usługę na rzecz Zamawiającego). Takie żądanie nie tylko narusza art. 7 ust. 1 ustawy PZP, ale jest też nieuprawnione w świetle 22 ust. 1 pkt. 3 i dominującego orzecznictwa w tym zakresie. „Wykaz osób” jest dokumentem potwierdzającym spełnienie warunku udziału w postępowaniu dot. dysponowania osobami o określonych uprawnieniach, należy więc go badać w kontekście posiadanych przez Wykonawcę zasobów na dzień składania wniosków lub ofert. Dla Zamawiającego bowiem istotne jest dysponowanie osobami posiadającymi określone uprawnienia, a nie dysponowanie konkretnymi osobami. Takie stanowisko zostało wyrażone w wyroku Krajowej Izby Odwoławczej nr KIO/UZP 485/09 z dnia 29 kwietnia 2009 r. Izba wyraźnie stwierdziła, że mimo, iż rozporządzenie w sprawie rodzajów dokumentów mówi o wykazie osób którymi dysponuje lub będzie dysponował wykonawca i które będą uczestniczyć w wykonywaniu zamówienia, to jednak w zakresie, w którym mówi o uczestniczeniu osób posiadających określone uprawnienia w wykonywaniu zamówienia, wykracza poza upoważnienie ustawowe - art. 22 ust. 1 pkt 2 p.z.p. mówi wyłącznie o "potencjale" (warunek udziału w postępowaniu),natomiast rozporządzenie wchodzi już w fazę wykonywania przedmiotu zamówienia (treść oferty). Wobec powyższego przepis rozporządzenia dot. wykazu osób powinno się odczytywać wyłącznie w granicach upoważnienia ustawowego. Interpretacja ta pozostaje nadal aktualna – pomimo zastąpienia obowiązującego w dawnym stanie prawnym rozporządzenia –nowym aktem, gdyż de facto w zakresie „wykazu osób” nic się nie zmieniło. Takie stanowisko potwierdza również wyrok Krajowej Izby Odwoławczej nr KIO 1825/12 z dnia 14 września 2012 r, w którym Izba uznała za nieuprawnione rozumowanie, że zmiana „Wykazu osób, które będą uczestniczyć w realizacji zamówienia” stanowi zmianę treści oferty, o której mowa w art. 87 ust. 1. Ustawy PZP. Oznacza to w istocie, że zmiana taka – po złożeniu oferty, a więc zarówno na etapie jej badania, jak też na etapie podpisania umowy, a potem jej realizacji – jest dopuszczalna. Bezspornym pozostaje oczywiście fakt, że zarówno osoby wykazane jako potencjał w składanej ofercie, jak i osoby realizujące zamówienie publiczne, muszą posiadać kwalifikacje i uprawnienia wymagane przez Zamawiającego na etapie składania ofert.

4