标题：商标侵权
商标侵权
定义
商标侵权是指:行为人未经商标权人许可，在相同或类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标，或者其他干涉、妨碍商标权人使用其注册商标，损害商标权人合法权益的其他行为。行为人销售明知或应知是假冒注册商标的商品, 商标专用权被侵权的自然人或者法人在民事上有权要求侵权人停止侵害、消除影响、赔偿损失。
承担责任
承担赔偿的责任行为是要承担赔偿的责任的，侵权人通常需承担停止侵权的责任，明知或应知是侵权的行为人还要承担赔偿的责任。情节严重的，还要承担刑事责任，我国《刑法》有专门针对知识产权犯罪的规定。
四个要素
具备下述四个构成要件的,构成销售假冒注册商标的商品的侵权行为：
1）必须有违法行为存在，即指行为人实施了销售假冒注册商标商品的行为；
2）必须有损害事实发生，即指行为人实施的销售假冒商标商品的行为造成了商标权人的损害后果。销售假冒他人注册商标的商品会给权利人造成严重的财产损失，同时也会给享有注册商标权的单位等带来商誉损害。无论是财产损失还是商誉损害都属损害事实。
3〕违法行为人主观上具有过错，即指行为人对所销售的商品属假冒注册商标的商品的事实系已经知道或者应当知道。
4）违法行为与损害后果之间必须有因果关系，即指不法行为人的销售行为与造成商标权人的损害结果存在前因后果的关系。
更多问题
侵权行为商标侵权诉讼的主体、诉权和责任问题探讨
我国商标法和商标法实施细则以及司法解释所规定的商标侵权，大多都是按照商标侵权行为的内容或者类型来确定案件管辖和案件主体的。商标法第52条规定，有下列行为之一的；均属于侵犯注册商标专用权：l、未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者相近似的商标的2、销售侵犯注册商标专用权的商品的；3、伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；4、未经商标注册人同意。更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的。但是事实上，商标法所保护的商标专用权都是由主体行使的；行使不同的权利形成不同的权利主体；所规定的侵权行为都是由主体实施的，实施不同行为的主体形成不同的侵权主体。因此；从主体的角度来把握商标侵权，似乎更有利于理解主体、诉权和责任的关系。基本分类就主体来看，在商标侵权诉讼中；有权利主体和责任主体这两个基本分类。权利主体是商标权的权利人和利害关系人，权利人通常又是商标权的原始主体，他们向国家商标局申请注册商标并获得核准注册。利害关系人通常则是继受主体，他们通过商标权的继承、转让或者使用许可等方式取得商标权中的部分或者全部权益。权利主体作为原告，应当有严格的条件，因为这不仅涉及到诉权的行使问题，还涉及到请求权的享有问题，也即商标权项下的权利（假如涉及到获得侵权赔偿等经济利益时）由哪些主体来瓜分。其实权利和责任一样，其享受或者承担也应当有一定的顺序。属于第一顺序的主体，他们对于权利有同等的分配机会和同一的分配顺序。在他们没有明示放弃实体权利的时候，法院或者其他任何人不得剥夺其权利。商标权享有在商标法中，商标权经常是申请商标注册并获得批准的注册商标专用权人享有，可是当发生商标权使用许可或者商标权继承等情况下，就会出现商标权分享的问题。商标权中的一些权利甚至全部权利，可以通过合问等方式使之与商标所有人在时间与空间上相分离，进而使商标权中一部分权益转移给商标权的被许可人。在商标被许可的场合，商标使用许可有三种类型。一种是独占使用许可，其含义是指商标注册人在约定的期间、地域和方式；将该注册商标仅许可给一个被许可人使用，商标注册人依约不得使用该注册商标。第二种是排他使用许可，指商标注册人在约定的期间、地域和方式，将该注册商标仅许可一个被许可人使用，商标注册人依约可以使用该注册商标但不得另行许可他人使用该注册商标。第三种是普通使用许可，即指注册商标人在约定的期间、地域和方式，许可他人使用其注册商标，但仍然可以自行使用该注册商标和许可他人使用其注册商标。商标法第53条规定的利害关系人，包括上列三种被许可人，另外也包括商标财产权利的合法继承人。主张有人主张，注册商标使用许可合同的被许可人中，独占使用许可合同的被许可人可以自行向法院提起诉讼，排他使用许可合同的被许可人在商标注册人不起诉的情况下，可以自己提起诉讼，普通使用许可合同的被许可人经过注册商标人的特别授权也可以单独提起诉讼。这种说法值得商榷。在独占使用许可合同的场合，商标注册人在双方约定的期间内，已经将商标权全部转让给被许可人，在合同约定的期间内，被许可人实际上已经取代了商标注册人的地位，因此独占使用许可合同的被许可人可以自行向法院提起诉讼。排他使用许可合同和普通使用许可合同的被许可人，他们却不能自行就商标侵权行为起诉。最高人民法院《关于适用<民事诉讼法>若干问题的意见》规定，必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，法院应当依照民事诉讼法第119条的规定，通知其参加诉讼。应当追加的原告，已明确表示放弃实体权利的，可不予追加；既不愿意参加诉讼，又不放弃实体权利的，仍要追加其为共同原告，其不参加诉讼，不影响法院对案件的审理和依法做出判决。上述规定的旨意在于，必须充分注意并考虑到诉讼主体问题，绝不仅仅是一个诉权问题，更主要的还是一个实体上的请求权问题。所以法院在确定某一个案件究竟有哪些原告参加诉讼的原则时，不能单纯地考虑程序上的合理、可行等问题，还必须同时考虑到实体权利分享与实际落实等更为重要的问题，进而实现实体与程序两种权利的平衡与统一。由此不难得出结论；如果实体权利应当由共同原告享有，而应当作为共同原告的当事人又没有全部参加案件的诉讼，他们又没有明示放弃实体权利，这个时候法院就不能允许一部分人可以单独享有诉权，而必须规定他们只能共同行使诉权。否则一旦认定侵权成立，权利人有的参加了诉讼，有的没有参加诉讼，法院就很难合理分配侵权所获得的赔偿利益。结合上面的结论，这里进一步探讨以下问题，当商标权人与非独占实施许可的被许可人约定，遇到商标侵权的场合，商标权人不起诉，而是由被许可人或者以自己的名义起诉，或者以商标权人的名义起诉。后一种情况符合委托代理的条件，在这里，被许可人实际上只是以委托代理人的身份代表商标权人行使本属于商标权人的诉权和请求权，在理论上和法律上均无问题或者障碍。前一种情况，如果商标权人就被告的侵权行为明确表示放弃实体权利，又通过合同约定将自己作为商标权人的财产权益以信托方式授权给被许可人，如果授权明确的话，其授权有效。但是商标权人的人身权利的不能信托的，即便双万当事人通过合同已经进行了信托，则合同约定的这一条款无效。比如商标权人就被告的侵权行为主张赔礼道歉的请求，在被许可人以自己的名义起诉时，法院就不能支持。在这种场合，法院不能判决被告向被许可人赔礼道歉，因为属于商标权人的人身权不能通过合同方式转移，法院也不能判决被告向商标权人赔礼道歉，因为商标权人没有作为共同原告参与案件的诉讼，法院不能判令被告向案外的商标权人赔礼道歉。如果商标权人就被告的侵权行为未明确表示放弃实体权利，又与被许可人约定；授权被许可人以自己的名义起诉；如果起诉的内容仅涉及请求被告停止侵权行为，没有赔偿损失的内容，法院可以同意；如果起诉的内容涉及到赔偿侵权损失的内容，法院则应当追加商标权人作为共同原告参加诉讼，或者在判令被告停止侵权的同时，驳回被许可人要求赔偿侵权损失的诉讼请求。
共同被告与共同原告就像钱币的两个面。在讨论到商标侵权主体问题，很容易联系到共同被告的确立依据和原则等问题。在商标侵权行为的实践中；有印制侵权商标标识、侵犯服务商标专用权和制造、销售侵犯商标专用权商品等直接和典型的商标侵权行为，也有帮助、教唆商标侵权的间接和非典型的商标侵权行为，例如为商标侵权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的行为。若干个被告人在实施上述行为时，其侵权行为可能发生在同一法院管辖的地域，也可能不在同法院管辖的地域。如果在同一地域，涉及众多被告是否都要列为共同被告，如果在不同地域，是否就不用列为共同被告，这些问题在实践中，一直存在争议，审判实践中的作法也不统一。管辖问题在商标侵权诉讼中，主体问题通常与管辖问题联系非常密切，因为案件管辖，在形式上表现的是不同法院对地域或者级别的不同分工，而实际上是对诉讼主体行为的管辖。民事诉讼法第29条规定，因侵权行为提起的诉讼；由侵权行为地或者被告住所地法院管辖。最高人民法院《关于适用<民事诉讼法>若干问题的意见》又进一步解释为，侵权行为地包括侵权行为实施地和侵权结果地。商标侵权行为的被告住所地和侵权行为实施地，比较容易理解也比较容易确定，问题是侵权结果地如何理解和确定，一直是司法实践中的一个难点，可以说自从我国商标案件审判实践开展以来，就一直存在不同理解。最近有一种观点认为，法院依侵权结果发生地确定管辖时，该侵权结果发生地是指实施侵权行为的直接结果发生地。被控侵权商品的制造者其销售行为直接导致商品到达地，被控侵权商品的销售者其销售行为直接导致商品的到达地，是该制造者、销售者实施被控侵权行为的直接结果发生地。上述的表述可以认为是目前关于侵权结果地的最为清晰的表述。但是这种表述仍然有主观割裂侵权行为地与侵权结果地之嫌。一般而言，侵权行为与损害结果在时间和空间相分离，就有侵权行为与侵权结果发生在异地的问题，比较典型的情况是发生在环境污染损害和产品质量不合格造成他人人身损害或者财产损失时，在这些场合下区别侵权行为地与损害结果地，对于合理确定案件管辖、便于案件证据的收集、质证和便利当事人参加诉讼，就有着十分重要的意义。而知识产权侵权行为通常在时间上是一次性完成的，在空间上侵权行为地与侵权结果地是一致的，因此生搬硬套一定要区别出侵权行为地与侵权结果地；可以说在理论上比较困难，实践中比较难以操作。我们认为，商标侵权诉讼中，不应当树立侵权行为与侵权结果异地的概念，而应当树立共同侵权与共同诉讼的概念，根据共同侵权确定被告，根据共同诉讼确定管辖，根据两者的关系，确定被告的列明原则。共同侵权在商标侵权案件中，最为常见的情况是几个被告共同侵权。共同侵权的条件是，被告在主观方面有共同过错，共同过错表现为被告之间有共同的意思联络，而排除某个被告的行为偶然与他人的行为发生竞合。在后一种情况下；法院对被告在实体上要分清责任，程序上可以不要求被告参加共同诉讼。被告在行为上都表现为积极的作为，在商标侵权案件中，被告因为消极地不作为而导致侵权的案例是很少见的。积极作为具体表现在被告之间在进行意思联络之后有明确的分工，包括委托设计、印制侵权商标标识、委托加工或者共同制造侵犯商标权商品的成品和半成品、以及负责商标侵权产品的监制、总经销、包销或者分销、仓储、运输、隐匿、邮寄等职能。在上述场合，商标侵权行为损害的共同性和不可分割性是由各个被告的共同过错造成的，是被告集体行为所致。因此在诉讼中，他们应当列为共同被告，并作为共同被告参加共同诉讼。如果上述被告不在同一地点，任何一个被告的住所地法院都对这一商标侵权的共同诉讼有管辖权，也即权利人可以按照自己的意志，选择任何一个侵权人的住所地法院起诉，在起诉状中，原告可以以共同诉讼的诉因，将上述住所地不同的所有侵权人列为共同被告参加一个案件的诉讼。法院判决侵权赔偿时，每一个被告首选的标准是以各自的侵权获利作为承担侵权赔偿的依据。如果一个案件的几个被告当中，有的被告的侵权获利能够计算出来，自然以其侵权获利作为赔偿的依据；如果有的被告的侵权获利难以计算出来时，则可以考虑以原告受到侵权所遭受的损害作为被告赔偿的依据。如果原告因为受到侵权所遭到的损失和被告因为侵权行为所获得的利润，都难以计算的，则可以由法院根据侵权人侵权的情节、侵权行为持续的时间、侵权采用的手段和给权利人造成的商誉损害等因素判决五十万元以下的定额酌情赔偿。顺便指出，在确定被告侵权赔偿的方式上，现行法律或者司法解释并没有规定硬性的适用顺序的问题，在这种情况下，按照通常的理解，法院应当赋予权利人以选择权，除非权利人放弃选择的权利，法院才能够依据案件的情况选择最为适当的赔偿方式。需要强调的是；在共同侵权之共同诉讼中，被告除了自己就其侵权行为各自承担赔偿责任以外，他们还要就各自承担的侵权赔偿承担连带的补充清偿责任。起诉要求在商标侵权案件中，一个被告自己单独实施侵权行为，并且原告仅就被告的侵权行为起诉，原告只能选择被告住所地或者侵权行为地的法院起诉，而且其他法院无管辖权，判决侵权赔偿时，原告只能就被告的侵权行为提出诉讼请求，被告也只就自己侵权行为承担赔偿责任。但是如果原告就几个彼此有关联被告的商标侵权行为提起诉讼，而几个被告的侵权行为又看不出存在共同的意思联络或者共同过错，则情况变得复杂起来。如果被告1专门印制各种商标标识并出售，被告2购买侵权商标标识并制造侵权产品出售，被告3购买被告2生产的侵权产品并批发给其他零售商，在批发之前又委托被告4仓储和被告5运输。如果上述五个被告分别在五个不同的地域，五个不同地域又分别属于不同的法院管辖，那么原告可以在任何一个被告的住所地法院同时起诉五个被告，当然也可以选择一个有管辖权的法院起诉其中的一个被告。对所起诉被告的选择权应当由原告行使。共同责任一定是共同诉讼，但是共同诉讼不一定是共同责任。在非共同责任的情况下原告起诉若干有关联又属于分别侵权的被告参加共同诉讼，法院出于方便权利人和尽可能降低权利人的诉讼成本的原则下，可以将若干被告列明为共同诉讼的被告，但是在认定侵权的情况下，法院应当以被告因为侵权行为给原告造成的损失或者被告侵权行为所获得的利润分别各自独立向原告承担赔偿责任，在被告相互之间没有意思联络的情况下，被告之间不应当相互承担连带责任，在判决赔偿时，应当就每一个被告的各自行为判决他们各自承担相应的赔偿责任（作者单位：深圳市中级人民法院）。商标侵权定性首先，关于商标侵权的定性，应该分两个阶段来看：合同期和非合同期。 合同期是不侵权的，因为你有代理合同。如果能证明注销的公司是对方的分公司，那么是合理授权，当然不侵权。如果不能证明注销的公司是对方的分公司，那么结合代理合同，你可以根据商标法第五十六条第三款的规定：销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品,能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的,不承担赔偿责任。在这种情形下即使被判侵权也不用承担赔偿责任。 非合同期你已经知道没有授权还在卖，绝对构成侵权。不过你可以以你积极与对方公司联系代理事宜的事实来答辩，以期法院能根据实际情况减轻你的赔偿责任。 其次，关于商标侵权的赔偿。 赔偿的时间最多只能从起诉之日起向前计算2年。如果代理期间不侵权的话，时间上还没有2年，只是非合同期的一年多时间。依据是根据最高人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，侵犯注册商标专用权的诉讼时效为2年，商标注册人或者利害关系人超过2年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在持续，在该注册商标有效期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为，侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算2年计算。 赔偿的额度，商标法五十六条明确规定：为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利益，或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失，包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理开支。
前款所称侵权人因侵权所得利益，或者被侵权人因被侵权所受损失难以确定的，由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五十万元以下的赔偿。
如何认定
商标商标是区分商品或服务来源的商业标识。随着经济的进一步发展，市场竞争进一步加剧，加之地方保护、对侵权获利的疯狂追逐等因素，商标侵权行为不时发生。但商标权被人为划定成“禁”（禁用权）与“行”（专用权）的不一致。在“行”的方面，权利的效力仅及于核准注册的商标和核定使用的商品或服务（商标法第五十一条），但在“禁”的方面，商标权人有权禁止他人未经许可在类似的商品或服务上使用近似的商标（商标法第五十二条第（一）项）。这样就造成了商标权侵权行为认定的任务十分复杂和艰巨。有鉴于此，本文作者拟对商标侵权行为的相关内容进行一番探讨，以有助于今后的工作。一、商标侵权行为的种类《中华人民共和国商标法》第五十二条 ，规定了五种侵犯注册商标专用权：
1、未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的。该条又可分成四种商标侵权的形式：a、被控侵权的商标与注册商标相同，被控侵权商标所使用的商品与该注册商标所核定使用的商品也属于同一种类。b、被控侵权的商标与注册商标相同，被控侵权商标所使用的商品与该注册商标所核定使用的商品类似。c、被控侵权的商标与注册商标近似，被控侵权商标所使用的商标与该注册商标所核定使用的商品属于同一种类。d、被控侵权的商标与注册商标近似，被控侵权商标所使用的商品与该注册商标所核定使用的商品相类似。
2、销售侵犯注册商标专用权的商品的；
3、伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；
4、未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的。这种行为又称之为“反向假冒”。
5、给他人的注册商标专用权造成其他损害的。《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条规定：下列行为属于商标法第五十二条第（五）项规定的给他人注册商标专用权造成其他损害的行为：（1）、将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的；（2）、复制、摹仿、翻译他人注册的驰名商标或其主要部分在不相同或者不相类似商品上作为商标使用，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的；3、将与他人注册商标相同或者相近似的文字注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的。二、对侵犯注册商标权行为认定的过程对侵犯注册商标权行为认定的过程，有以下三个基本步骤：1、确定注册商标专用权的权利范围。注册商标专用权的权利范围是认定商标侵权的基本依据。判断商标侵权行为能否认定或称是否构成所考虑的一切因素都是围绕注册商标专用权的权利范围来进行的。根据我国商标法第五十一条的规定：“注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。”。显然，从这条规定看，注册商标专用权的权利范围只限于核准注册的商标和该注册商标所核定使用的商品。该范围由两个方面因素来确定，一是核准注册的商标；二是该注册商标所核定使用的商品。二者的结合，构成注册商标专用权的权利范围，也就为认定商标权侵权行为确定了与被控侵权对象进行比较的标准，以便得出是否构成侵权的结论。2、确定被控侵权的具体对象。被控侵权对象的确定由两个方面的因素所决定，一是被控侵权的商标，二是被控侵权的商标所使用的商品。确定被控侵权具体对象的意义，在于确定和固化被控侵权行为的载体，为下一步与商标权的保护范围的比对打下坚实基础。它与确定注册商标专用权的权利范围同样重要，它是认定商标侵权行为的另一比较对象。3、将被控侵权对象与注册商标和该注册商标所核定使用的商品进行比较，认定被控侵权的商标与注册商标是否相同或者近似，以及被控侵权商标所使用的商品与该注册商标所核定使用的商品是否属于同一种类或者相类似。通过认定侵权行为的三个基本步骤，特别是经过将被控侵权对象与注册商标和该注册商标所核定使用的商品进行比较后，就能认定是否构成商标侵权。
认定重点
（一）未撤销之前的注册商标均应受到保护商标专用权是通过注册产生的，其间经过了法定的程序和严格的审查，因此，商标专用权确立后，就应当在法律范围内予以保护，即使是认为注册不当的商标，在撤销之前，也应如此。按照《商标法实施条例》第三十六条的规定，撤销注册商标的决定或裁定，对在撤销前工商行政管理机关做出并已执行的商标侵权案件的处理决定，不具有溯及力。注册商标有效期满后，在法律规定的6个月宽展期内，如果原注册商标所有人仍未提出续展申请，或续展申请被驳回的，他人在此期间使用与该商标相同或者近似的商标，不构成商标侵权；如果原注册商标所有人提出续展申请且被核准，他人在此期间内使用与该商标相同或者近似的商标，构成商标侵权行为。（二）准确认定近似商标近似商标或标识的认定，是商标侵权判定不可或缺的重要环节。只有同时具备“商标或标识构成近似”和“在同一或类似商品上使用”两个条件，侵权才能成立。3近似商标与相同商标有所不同，在视觉上虽有一定差异，但在其他方面如发音、含义等方面与注册商标近似，并足以造成消费者的误认或混淆。考察两个商标是否属近似商标，一般应从以下几个方面考虑：
1、商标外观。即对两个商标的文字、图形或其组合的视觉形象从普通消费者的角度进行观察，看是否能引起误认或混淆。如江苏某公司使用的“HOVER”图形商标与英国某公司的已注册的图形商标“HOOVER”仅一个字母之差，视觉类似，加上发音基本相同，足以造成消费者误认，应认定为近似商标。再如天津某公司使用的“SAFINO”与法国某公司在先注册的“SANOFI”商标字母完全相同，仅最后4个字母排列顺序稍有不同，但两商标在文字整体结构和读音上十分近似，极易使消费者误认，因此构成了使用在类似商品上的近似商标。
2、商标读音。从人们的听觉出发，判断两商标是否因读音近似而导致混淆。如江苏某公司以“夏奈尔（SUNNER）”作为商标，虽与法国“CHANEL”（中文译音“夏内尔”）含义不同，英文字母也不相类似，但因读音近似，尤其是在汉语语言环境中使用，构成近似商标。再如“今日”和“金日”等。
3、商标含义。分析两个商标是否含义相同或近似并导致消费者对商品来源产生混淆。如“BLUE SKY”与“蓝天”，中文含义一样，很容易使人误解生产厂商与特定商品之间的关系，误认为标注“蓝天”的商品系“BLUE SKY”的系列产品。(三)正确判断类似商品确定判断同一或类似商品的标准，是对两种商品进行比对的关键4。国家商标局虽然编发了《类似商品区分表》，但由于技术上的原因很难解决实践中是否类似的问题，因此《类似商品区分表》和《商标注册用商品和服务国际分类表》并不是划分类似商品的依据，只能作为认定类似商品的参考。根据两种商品在功能、用途、原料、生产企业、消费对象、销售渠道等方面是否类似、且这种类似是否易使消费者对商品的来源产生误解等方面来进行判断，是实务中唯一可行的选择。应当特别指出的是，并非不同类、不同组就等于不相类似，应当具体问题具体分析。如名为“某某矿泉冰”的饮料和矿泉水属于第32类商品，而冰砖、冰棍等属于第30类商品，两者不属同一类别。但因原料、用途、销售途径、消费群体等基本相同，生产工艺近似，应认定为类似商品。而且类似商品的标准随着时代的发展也在不断地发展变化，一些原先不相类似的商品可能因新材料、新工艺、新形式的出现，以及功能、用途、销售渠道等的变化而成为类似商品。在使用与注册商标相同或者近似商标的情况下，与注册商标核定使用的商品在功能、用途、原料、生产企业、消费对象、销售渠道等方面近似，易使消费者对商品的来源产生误认的商品为“类似商品”。判断是否属“类似商品”，前提是商品之间的关系，并考虑商品和商标之间的关系。商品的功能、用途相同，并且具有共同的消费对象、销售渠道的，一般认定为类似商品，但商品的原料、生产企业等因素，能够明显表明商品的来源，不会使消费者产生误认的，不应认定为类似商品。如果商品与服务之间存在着特定的联系，使用相同或者近似商标易使消费者认为是同一企业提供的商品或者服务的，该商品与服务应认定为类似。（四）不以商品质量的优劣作为判定《商标法》的主要内容在于保护注册商标专用权，因此，在处理商标侵权案件中，商品质量优劣不会影响到商标侵权行为的认定。他人擅自使用与注册商标相同或者近似的商标，即使其商品质量优于注册商标所有人的商品质量，也应当认定为商标侵权行为。至于注册商标所有人的商品质量低劣甚至粗制滥造，以次充好，欺骗消费者的行为，可以适用《产品质量法》和《商标法》的其他条款处理，与商标侵权认定没有直接的关联。（五）商标注册人的违法使用商标专用权是一种民事权利，注册人可以在法律允许的范围内行使其权利。如果注册人在使用注册商标过程中，有违反《商标法》和《实施细则》的情形，可以适用相关条款处理，要求注册人承担相应的行政法律责任，但不影响对商标侵权的认定。在这种情况下，他人擅自使用与其注册商标相同或者近似的商标的，应认定为商标侵权行为。尽管商标注册人的违法使用不影响对商标侵权的认定，但有可能影响其权利的行使，甚至使其丧失赔偿请求权。（六）合理界定正常使用行为他人擅自使用与注册商标相同或者近似的文字、图形，并不一定就构成商标侵权。这要视其使用是否具有正当理由而定。例如，“三株”商标是某企业使用在药品上的注册商标，另一企业在口服液商品包装上使用了“三株菌十中草药”文字，以表示口服液商品的成份（经查证属实）。由于“三株”在这里既不是作为商标使用，又不是作为商品名称使用，而是对商品的正常说明，因此不应认定为对“三株”注册商标专用权构成侵犯。（七）综合衡量其他因素在商标侵权案件认定过程中，除上述需要把握的因素外，还有可能涉及其他因素，如商标的知名度、显著性、具体使用方式、主观过错程度及商品的零部件与整体之间的关系等。由于个案涉及的其他因素不一致，对商标侵权的认定也会不一致。就商标的知名度而论，一般来说，知名度越高，受保护的范围就越宽，他人擅自使用时被认定为商标侵权的可能性也就越大。
特殊侵权
（一）商标的反向假冒商标的反向假冒也称商标的反向仿冒，是指经营者合法取得他人拥有注册商标的商品后，未经商标注册权人同意，擅自更换其注册商标并将该更换商标后的商品又投入市场的行为。商标反向假冒行为在客观上表现为向他人虚假地表示商品的真实来源，其实质是一种商标侵权行为。我国修改后的新商标法第五十二条明确规定：“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：……（四）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的”。这是商标“反向假冒”行为被认定为商标侵权的法律依据。在商标反向假冒行为中，擅自除去他人的注册商标，在该商品上粘贴自己的商标销售，不仅违反对注册商标专用权保护的法律规定，也影响商标的本质功能，使原商品的注册商标难以有效发挥其识别作用，引起商品流通秩序的混乱。同时，商标反向假冒行为人擅自更换他人的注册商标，妨碍了原商品生产者扩大其商标知名度和提高产品市场占有的份额，亦违背公平竞争、诚实信用的商业道德与法律原则。商标反向假冒行为，侵犯了商标权人的合法权益，违背了商标立法的精神，行为人应承担相应的侵权责任。（二）对驰名商标的侵权的认定由于驰名商标内所蕴涵的巨大投入和可预期的经济利益，驰名商标长期是不法侵权者觊觎的对象，因此，对驰名商标侵权的认定与一般商标不同，前者更宽泛。因为对驰名商标的保护主要是从横向和纵向两方面入手，横向使与驰名商标“近似”的标识范围扩大，扩大到了纵向则使驰名商标所标示的商品或服务类别扩大，从相同或类似商品或服务扩大到非类似的商品或服务上，达到给予特殊保护的目的。世界有关商标的知识产权公约也是基于这种思路来认定驰名商标侵权以保护驰名商标的。如《巴黎公约》规定：凡系被成员国认定为驰名商标的标识，一是禁止其他人抢先注册，二是禁止其他人使用与之相同或近似的标识。《知识产权公约》则进一步规定：宣布《巴黎公约》的特殊保护延及驰名的服务商标，把保护范围扩大到禁止在不类似的商品或服务上使用与驰名商标
相同或近似的标识。我国目前对驰名商标侵权的认定基本上也是沿袭了这种思路。我国《商标法》第13条第2款规定：“注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。”商标注册实践中出现的“联合商标”、“防御商标”也是这种思路的结果。但由于是驰名商标，与一般注册商标的侵权相比较，其除了在横向、纵向的范围有扩大外，还有其他的典型的商标侵权所不具备的侵权形式，学理上称之为“淡化”方式侵权。所谓“淡化”就是以某种方式歪曲、减弱甚至消除具有某种驰名商标的特定商品（服务）与特定的商品生产者（服务提供者）的联系，导致商标的显著性和吸引力弱化，从而引起消费者的混淆。
《略论如何认定商标侵权行为》来源于公务员之家，全国公务员共同的天地－尽在公务员之家。欢迎阅读略论如何认定商标侵权行为。[1]
解决方法
商标侵权问题是一项法律性、政策性及其操作性很强的工作，它既涉及到立法、司法和执法等层面，也涉及到经济、文化、政治、外交等领域，因此是一项巨大的、复杂的系统工程。[2]
侵权原因
1、高额利润的诱惑。假冒国际品牌产品，通常情况下可以获取高额利润。而且因为品牌效应，销售比较容易。由于高额利润的驱使，致使侵权或假冒精品名牌产品的不法行为屡禁不止。
2、现行政策法规存在缺陷且执法力度不够。近几年来，为规范市场，虽然我国政策法规立法数量逐渐增多，但至今尚未有一部完整、系统的法律法规来确认市场执法和监督管理机构名称、地位、取权与体制。
行政执法手段缺乏，难于震慑不法分子。作为商标侵权的一个重要执法部门，当前工商行政管理体制与严格依法行政、行政法治的建设与经济的发展还有不相适应的环节。
3、许多消费者偏品牌而不重产品本身，这也是产生商标侵权的一个温床。商标一开始就是用来让顾客识别的，当这一信息被定位以后，顾客就只认牌子而不管其他了。其实，社会发生了分工，商标开始异化，"PRADA"、"LANCOME"等一些国际知名企业认为设厂不经济，便把加工的任务交给了其他生产者，公司则全力创立品牌，并且也不一定做整个市场的营销。但一些消费者只重视商标，而忽视了商标所代表的商品品质和内涵，从而导致一些打擦边球的产品得以在市场上走俏。
侵权分析
商标侵权[3]，是指:行为人未经商标权人许可，在相同或类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标，或者其他干涉、妨碍商标权人使用其注册商标，损害商标权人合法权益的其他行为。其具体表现内容如下：
一切侵害他人注册商标权益的行为，都是侵犯商标权的行为。根据《商标法》第52条的规定，侵犯注册商标专用权的行为主要包括以下几种：
1、未经注册商标所有人许可，在同一种商品或类似商品上使用与注册商标相同或近似的商标的行为。
2、未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的行为 .这种行为在理论上也称为"反向假冒 "行为。
3、销售侵犯注册商标专用权的商品的行为。结合《商标法》第56条第3款的规定：销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，不承担赔偿责任 .因此，这种形式的商标侵权行为是需要销售者主观明知为要件的。
4、伪造或擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的行为。须注意的是，这种侵权行为是商标标识的侵权行为，包括"制造"和"销售"两种行为。
5、给他人的注册商标专用权造成其他损害的行为。
根据商标法实施条例第50条及最高人民法院《关于审理商标民事案件适用法律若干问题的解释》第1条规定，属于商标法第五十二条第（五）项规定的给他人注册商标专用权造成其他损害的行为，包括：
1、在同种或类似商品上，将与他人注册商标相同或近似的标志作为商品名称、装潢使用，误导公众的；
2、故意为侵犯他人注册商标专用权的行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的；
3、将与他人注册商标相同或近似的文字作为企业的字号或在相同或类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的；
4、将与他人注册商标相同或近似的文字注册为域名，并通过该域名进行有关商品交易的电子商务活动，容易使相关公众产生误认的。

“塘川八咏”石碑牌历史真相之考究
“塘川八咏”石碑牌历史真相之考究 
陈律铭                                           
在温州鳌江镇塘川办事处塘西村，有一方高约一百零二公分（除纹饰基座）、厚约二十五公分、宽约五十六公分的石碑牌立于绿茵浓
密的田垄一侧，碑身与基座微有斑驳但完整无缺、未见风化及裂损迹象，其后有株碗口般粗壮的水杉树。石碑牌为红石（花岗岩一种）砌成，上以诗词形式描介当时塘川的八大景色，虽历经五百多年的风雨侵蚀，然字形隽秀仍依稀可辨。据实地辨认，碑阳正额镌刻“唐（塘）川八咏（咏）”四字，其下承接内容依次为：石佛仙踪（坐落于石佛自然村）、天池浴凤（坐落于高垟自然村后山）、龙山叠翠（坐落于龙山村与山外村之间）、罗峰插汉（座落于罗垟水库南端）、铁狮遗像（亦称铁狮岩人，实为高垟自然村后山）、月屿啼乌（坐落于联东村东爿与西爿两个自然村之间）、箭岭含晖（坐落于联南村西岙底自然村之箭岭）、石壁飞泉（坐落于龙山村石壁头自然村），成化丁未（1487，成化帝晏驾之年）拙菴（庵）李弥十二立，光绪十二年西山合地重建添丁财旺吉。
围绕这块石碑牌，在当地上至耄耋下至总角几乎都闻所未闻，更甭说被人提及，确切地讲已经鲜为人知了，而其于正史典籍及地志文献中亦是不见经传、无处可考。在民间稍有流传与记述的，通常也只有轻描淡写、一笔带过，且都误认为其最初乃为称颂塘川之美景而建于田垄一侧，能够真正得悉石碑牌原址所在地以及立碑初衷与原因的人寥寥无几、少之甚少。笔者充分运用历史唯物论，通过对现场进行反复地研究分析、对当地进行大量地走访调查、对史料进行不断地搜寻查找以及对疑点进行严谨地考证排除，最终冷静地推断并还原出了一个客观且较为全面具体的历史经过、并揭开了一层层神秘的面纱来飨众人。
石碑牌的真实来历。石碑牌如今所立之处原为溪道（二十世纪七十年代工作组时期被填废置地），其往北几步之遥的一端各向两边分叉成两条支流宛似蛇口将西山（塘西村一自然村）吞噬于内，另一端如同蛇尾延伸至石碧头（龙山村一自然村）。相传清朝末期西山地方山洪肆虐频繁、桀骜不驯、暴涨未退，一时间河满库盈、潦水成灾、四处坍塌、交通断绝，低洼之处悉成泽国、陇畔几与河面相等、田禾亦被淹没殆尽，虽经各农佃竭力抢筑戽救，但已无力回天（尤传咸丰年间此地亦遭风灾重创，其摧枯拉朽之势无法抵挡，茅屋等被其揭去者更是不可数计）。自此，百姓饥馑难觅悲啼长泣、禾农生计困顿向天呼号，加之当地常有襁褓莫名其妙夭折，导致那里长期出现了五谷不登、人丁不兴、香火不盛、畜群不旺的悲情惨况，恐慌不已的村民便四处寻助求解。一堪舆先生来此，携罗盘、尺量等对附近地形及环境进行了一番勘察并品土尝水，而后一语指出端倪、道破玄机：西山正由“蟒蛇”巨口所吞噬，一切灾祸皆源于其中。于是村民听信其解，将白马观口一描颂塘川景色的明代石碑牌（成化年间当地乡贤名仕李弥撰立，亦含风水）移置于“蛇颚”下三寸位置截断其颈，以求添丁口、富财谷、生旺吉，从而兴家济世、造福桑梓（然这段历史事实和真相在地志、史料中却丝毫未被提及）。故依据清末当时这一情况来讲，石碑牌移置于此既满足了村民“镇妖”的急切意愿又起到了宣传塘川“八景”的良好效果，可谓“一碑两用”；因此我们后人从考究角度出发，应以严谨细腻的思想态度和思维方式，透彻地探寻与深挖出其历史真相所在、摸清事物的来龙去脉和之间的相互关联，严避空穴来风、断章取义、望风扑影、穿凿附会之谈。
碑文“重建”之意与“李弥”身份之说。有人质疑：石碑牌落款处有前朝的“立”字与后朝的“重建”，其意是否为明成化年间立碑，而后湮灭无踪、不知去向，清光绪年间又重新仿刻？解疑：其实从上文笔者的考证内容已可获悉。再者，光绪一行字也明显是挤占于均匀对齐的碑文空隙处并有偏斜之嫌，且笔迹比划及镌刻力度均有异于其它文字，说明光绪这行字乃清代时期所补加，这儿的“重建”实为“将原碑移置此地用于镇妖”之意。此外，光绪一行字末端部分的“添丁财旺吉”，也正印证了将石碑牌用于镇妖是在光绪年间，而非明代；也有个别人指出：照看落款处“拙庵”两字，为何断定下面的“李弥”就是乡贤名仕而非僧人一类？解疑：“拙庵”在古时是一种谦辞，通常为僧人和尚一类的法号或者文人名仕的字号。试想，僧人一类题词留墨，落款处顶多留写法号，根本就不可能书上自己的真实姓名，此外，西山历代出文人在当地亦是个不争的事实。调研期间一知情者还透露，赞颂塘川美景的八咏碑起初建于白马观殿前本就含带风水之意（石碑享沐白马爷灵光、碑文字里行间又隐射出一股魄势极具威慑力，加之中国人历来对年代悠久的东西都抱有敬畏心理，因而被后朝百姓移置镇煞蛇妖），说明立碑者定谙堪舆之术，由此笔者觉得“李弥”除了最大可能乃文人墨客、乡贤名仕之外，其他微乎甚微的推想身份也许便是“斋公”一类罢了。 
塘川历史源远流长、文化积淀深厚，自古以来素以“物华天宝、地灵人杰”享誉一方，其荟萃众多的文物遗址、历史古迹更是名声籍甚、蜚声遐迩。这方具有标志性、代表性和针对性的八咏石碑牌，可谓塘川大地湖光山色、人文景观浓缩融合之精髓所在，其镌文虽非细雕细琢、精湛圆熟，但亦实属罕见、弥足珍贵、堪称一绝。在漫长岁月中，它目睹、见证了该地区的环境变迁、历史变化，为后人对此处乡俗民风、宗教信仰等考究留下了依据佐证和宝贵一笔，因此极具史学价值、亦颇有一番“看头”；在漫长岁月中，它也饱受了世代震风陵雨之洗礼，却仍得以幸免于难、依然坚守三尺之躯，笔者身为塘川之子亦深感惊叹、庆幸。然这一切迄今鲜为文物工作者与学术研究者所知，更甭提谁人晓得其间的来龙去脉、前因后果了。笔者此次的田野调查及入乡寻究，尽最大能力、最大限度地还原重现和承接补充了这一段曾经几近消逝和湮灭的历史真相，也让八咏石碑这集欣赏研究、参考借鉴为一体的重要实物真正地浮现于世、以飨众人。
任何一个地方都有它的历史以及这部历史的载体，塘川八咏石碑牌亦是如此，它虽未被设置文物保护标识，但也并不等于没有文物价值。如今，石碑牌仍然孤寂地伫立于此、默默遵守着前人的游戏规则，而其昔日的遗韵灿姿依旧未改如初。笔者微微地摩挲着碑上的行行镌文，在心底默默呢喃，祝愿它的华丽转身和凤凰涅槃...... 
2010.10