标题：误导性虚假广告
定义
误导性虚假广告是指广告主或广告从业人员利用消费者的不知情以及心理等方面的弱点，在广告中运用模棱两可、引人误解的语言陈述或表达方式，有意诱导消费者对广告主所提供的商品或服务产生不切实际的期望，以促进销售、获取营利的行为。[1]
原理
学界普遍认为，虚假广告主要包括欺骗性虚假广告和误导性虚假广告两个方面。因此，在对误导性虚假广告进行探讨和分析之前，我们必须首先明确虚假广告的若干基本概念。
基本概念一般来说，虚假广告应包括以下三方面的含义：1.虚假广告严重侵害消费者和其他经营者的合法权益，是一种广告违法行为。2.虚假广告违反了广告的真实性原则。3.创作和发布虚假广告的目的是通过欺骗或误导消费者来获取营利。
由此，我们可以对虚假广告下这样的定义：虚假广告是指在广告活动中对商品或服务的内容作不真实的宣传，欺骗或误导消费者采取购买行动，侵害了消费者和其他经营者合法权益的违法行为。
认定明确虚假广告的基本概念后，就可以进一步地认定虚假广告。
1993年6月，国家工商行政管理总局在《关于认定处理虚假广告问题的批复》中指出，应从两个方面对虚假广告进行认定：1.广告所宣传的产品和服务本身是否客观、真实；2.广告所宣传的产品和服务的主要内容（包括产品和服务所能达到的标准、效用，所使用的注册商标，获奖情况以及产品生产企业和服务提供单位等）是否真实。而在广告监管体系相对完善的部分西方国家，认定一则广告是否属于虚假广告还应考虑其是否具有误导消费者的作用。
《中华人民共和国广告法》（以下简称《广告法》）第四条规定：“广告不得含有虚假的内容，不得欺骗和误导消费者”，参考国际通行的广告准则以及西方发达国家、尤其是美国对虚假广告的认定实践，我们把虚假广告划分为欺骗性虚假广告和误导性虚假广告。
定义及危害欺骗性虚假广告直接地对广告主所提供的商品或服务的质量、功效等进行虚假宣传，明显地欺骗消费者。其内容本身就是不真实的，对它的认定也相对容易。误导性虚假广告则侧重于通过树立某种不健康、不正确的思想观念，错误地引导甚至有意迎合消费者，以此诱使消费者购买其商品，因而无疑具有更强的隐蔽性。
那么，什么是误导性虚假广告呢？所谓误导性虚假广告，就是广告主或广告从业人员利用消费者的不知情以及心理等方面的弱点，在广告中运用模棱两可、引人误解的语言陈述或表达方式，有意诱导消费者对广告主所提供的商品或服务产生不切实际的期望，以促进销售、获取营利的行为。
消费者在广告活动中长期处于弱势地位，对广告中的内容，他们只能被动地接受。随着经济的飞速发展以及社会的不断进步，消费者对虚假广告的辨别能力得到显著提高。然而，由于自身知识储备等方面的限制，他们对隐蔽性更强的误导性虚假广告仍然防范不足。对消费者、尤其是心理素质尚未发育成熟的未成年人而言，误导性虚假广告仍然极具诱惑力，不知情者往往被其蒙蔽。
方式及其体现误导性虚假广告并不像欺骗性虚假广告那样直接、明显地欺骗消费者，其行为表现无疑具有更强的隐蔽性。参考广告学界以及新闻媒体上的各种观点，笔者认为，误导性虚假广告“误导”消费者的方式体现在以下五个方面：
（一）蓄意打造“全新消费理念”，形成虚假“市场需求”
在市场促销过程中，尤其是在一种商品或服务兴起之初，为吸引消费者对该商品或服务的关注和兴趣，一些广告主或广告从业人员便利用各种途径大肆宣扬某种对己有利的特定思想观念，并使之成为社会普遍认同的“时尚潮流”。在这种蓄意打造的“全新消费理念”的错误引导下，人们纷纷购买该商品或服务，不法广告主或广告从业人员则获取了巨额经济利益。
（二）介绍不全面的信息，采用模棱两可的语言陈述
当前市场上，商品和服务的类型越来越丰富、品种越来越齐全，这在给消费者带给极大便利的同时，也使他们越来越难以取舍。和生产厂家及经销商相比，消费者并不具备丰富的专业知识，对商品或服务的具体性能及功效等也并不了解。于是，一些广告主或广告从业人员便有意隐匿商品内容的关键细节、介绍不全面的商品信息，或使用模棱两可、极易产生歧义的语言陈述，使消费者误以为该商品或服务具有同种类其它商品或服务所不具有的优点或特殊功效。
（三）以实证形式发布广告，聘请演员或消费者“现身说法”
以实证形式发布广告，聘请演员或消费者在广告中“现身说法“，讲述该商品或服务所具有的性能和功效，以自己的亲身体验证明其具备了哪些优点，对普通消费者极具诱惑力。有的广告内容的虚假程度相当明显，但因有消费者现身说法，仍有许多不知情者上当，实证广告的误导性由此可见一斑。
（四）在广告表达形式或具体内容上“剑走偏锋”
众所周知，在广告史上，任何一则经典的广告作品之所以能取得良好的促销效果，是因为它具备了巧妙的创意、优秀的文案以及制作精良的广告作品。然而，有的广告主或广告从业人员不从创意、文案以及制作等方面下功夫，却热衷于采取各种另类的广告表达方式，以匪夷所思的广告内容误导消费者，是极不负责任的。
（五）宣传法律允许的某种商品或服务，间接为法律禁止或严格限制的另一种商品或服务做广告
《广告法》第十八条规定，禁止利用广播、电影、电视、报纸、期刊等大众传播媒介发布烟草广告。同时，国家对食品、药品、化妆品等特殊商品广告等进行严格限制。此外，按照规定，尚未取得生产经营许可的商品或服务也不得发布广告。为规避有关法律法规的限制，某些广告主或广告从业人员便采取偷梁换柱的手法，名义上大力宣传法律允许的某种商品或服务，实际却为法律禁止或严格限制的另一种商品或服务做广告。
原因分析当前，我国广告业迅速发展，但广告市场本身并不规范，虚假广告仍然大量存在。其中，误导性虚假广告严重侵害了消费者和其他经营者的合法权益。究其原因，可从以下几个层面加以分析：
（一）非体制和制度层面，即社会伦理道德层面的原因
改革开放以来，我国经济市场化战略取得显著成功，社会主义市场经济体制的确立极大地激发了人们的生产积极性，使经济组织更有效率和活力，带来了经济的长足增长和人民生活水平的迅速提高。但与此同时，并未完全形成符合市场经济要求的社会伦理道德。经济体制转型过程中出现的一些非正常现象导致人们信仰迷失，以“信用危机”为特征的商业腐败现象愈演愈烈。极端利己主义、拜金主义思潮甚嚣尘上，不断滑坡的社会伦理道德状况丝毫不能为对正式制度的约束提供支持。
（二）误导性虚假广告自身性质特征层面的原因
经济的长足发展以及生活水平的迅速提高，带动人们对商品和服务日趋多样化的需求，也促成了广告业的飞跃。同时，社会的不断进步也极大地提高了消费者对虚假广告的鉴别能力。以往的欺骗性虚假广告直接地欺骗消费者，明显的欺骗性使其再也难以获得消费者的信任，以至迅速“失去市场”。而误导性虚假广告具有更强的隐蔽性，不知情的消费者往往容易被其蒙蔽，误导性虚假广告也因此渐获不法广告商的“青睐”。
（三）国家有关广告法律法规层面的原因
现行的《广告法》、《广告管理条例》等法律法规制定于我国广告业起步之初，主要针对欺骗性虚假广告，对误导性虚假广告的性质、行为表现、法律责任等均无明确规定。相关行政、民事、刑事等法律法规也明显滞后，存在诸多疏漏与不足之处。
（四）广告监管部门执法层面的原因
我国广告监管部门机构众多、权力分散。根据有关法律规定，县级以上（包括县级）工商行政管理机关是我国的广告监督管理机关。此外，新闻出版、广电、药监、卫生等部门对各自管理范围内的广告活动也都有一定的管辖权。一旦发生广告违法行为，往往互相推诿。部分不法广告主以及广告经营者、发布者为国有企事业单位，与当地广告监管部门关系暧昧。而且它们均享有一定的行政级别，有时候违法者的行政级别甚至比执法者都要高，监管机关难免有所顾忌。受警力等多方面因素的限制，广告监管机关执法不力，对欺骗性虚假广告行为往往简单地处以罚款了事。至于误导性虚假广告行为，则根本无暇顾及。此外，广告审查制度不合理，审查员素质低下、法律意识淡薄，放松对不法广告的审查，也是误导性虚假广告逐渐增多的一个重要原因。
（五）广告协会等进行广告监督以及诉讼体制等层面的原因
在我国，广告协会以及消费者协会（简称“消协”）等社会团体在行政上均挂靠在各级政府机关，身份地位相当模糊。一旦发生虚假广告侵害消费者合法权益的行为，半官方、半民间的身份使其往往是从自身利益出发选择是否推动对虚假广告行为的社会监督，其效率实在令人担忧。现行的代表人诉讼体制出于减少“讼累”、防止全国人民揭竿而起造成“滥讼”的考虑，强制性地要求受害者推举诉讼代表人，忽视了受害者人数众多、地域分散以及利益受损程度、文化知识水平等均存在极大差别的事实，在对被代表人的权益保障方面存在严重不足，且缺乏可操作性。倍受舆论关注的公益诉讼体制，则早已泛化成检察机关代表国家向人民法院提起追究被告人刑事责任的“公诉”。至于普通公民或非政府组织（NGO）性质的民间社会团体为维护社会公共利益，以个人名义向国家司法机关提起的诉讼，则因没有法律依据而无一例外地被驳回。不法广告主或广告从业人员“制造”大量虚假广告误导消费者，普通消费者的合法权益受到侵害，其他热心的公民或社会团体想要助其维权却往往遭遇法律身份上的尴尬。[1]
用例
严打“零负团费”等误导性广告
5月7日，记者从银川市工商部门了解到，工商部门联合旅游部门对银川市旅游市场开展专项检查，重点整治旅游市场欺客宰客和发布虚假旅游广告等问题。 
以低于成本价甚至“零负团费”来招徕旅客，是当前旅游市场存在的突出问题。恶性价格竞争、强迫或变相强迫游客消费、虚假旅游广告等，严重影响了旅游产业的健康发展。部分旅行社以低于成本的价格招徕业务，发布虚假违法广告，更是严重侵害了消费者合法权益。记者从银川市工商局金凤分局了解到，该局对辖区中青旅等4家旅游公司，银川火车站、悦海公园、农家乐等7处旅游观光景点，北京路、上海路等4条主要街道的大型建筑物及交通站牌发布的87条各类旅游广告进行检查。
此次银川市工商、旅游部门的联合检查，重点检查无资质经营者发布旅游服务广告、超出经营范围进行广告宣传以及各类误导欺诈消费者的广告宣传等行为；无资质经营旅游业务和从事旅游服务的行为；非法转让、出租或者出借旅游业务经营许可证的行为；恶性价格竞争、低于成本招揽旅游者、未经旅游者同意转团拼团等行为；强迫或变相强迫旅游者消费的行为及其他违法违规行为。
同时，对向旅行社以及广告发部商家发放了旅游广告发布指南，内容包括发布旅游服务广告的，应当是具有旅游服务经营资格的旅行社，其他任何单位和个人不得擅自经营旅游服务业务或者变相发布旅游服务广告；旅行社应当严格按照旅游、工商部门许可服务项目和核定的经营范围发布广告，旅行社服务网点不得以自己的名义制作、发布旅游服务广告；旅游服务广告应当真实、合法，广告中涉及的旅行社名称、旅行社经营业务许可证编号、地址、联系电话、旅游线路、项目、时间、价格等服务内容，应当清楚、明白，不得误导、欺骗消费者。同时要求旅行社服务网点不得以自己的名义制作、发布旅游服务广告，旅游服务广告不得以低于接待和服务成本的报价招徕旅游者。
探索与思考
大量存在的误导性虚假广告现象严重扰乱了我国的广告市场秩序，侵害了消费者和其他经营者的合法权益，具有极大的社会危害性。因此，我们必须采取切实措施，从根本上杜绝误导性虚假广告行为。
（一）完善广告法律法规，明确认定误导性虚假广告
期待修改国家有关广告法律法规，明确误导性虚假广告的性质、行为表现以及法律责任。在国家法制层面明文划分虚假广告行为，对误导性虚假广告进行明确的认定。加强消费者及社会各界对误导性虚假广告的认识，并使有关部门对误导性虚假广告的监管做到有法可依。
（二）加大执法力度，健全广告监管体系
建议将广告监管机关从工商行政管理部门分离，提高其行政级别、增加其管理权限。切实加强广告监管与新闻出版、广电、药监、卫生等部门的协调，对广告市场进行综合治理，整顿广告市场秩序。加大对广告的事前审查与事后监管力度，避免利益群体对审查活动的干扰。健全广告审查制度，提高审查员的职业素质，增强其法律意识。进一步完善广告监测网络，健全广告监测体系。加大对误导性虚假广告的执法力度，强化对媒体发布广告的监管，明确其连带责任。责令其对发布的虚假广告进行自我澄清，严重违法的依法取消其广告经营资格。对代言虚假广告误导消费者的社会知名人物，要坚决进行曝光，直至追究其法律责任。
（三）加强广告行业自律，充分发挥广告协会的作用
加强广告行业自律，广告主和广告经营者应坚守职业道德，维护社会公共利益。媒体应当坚持正确的舆论导向，对所发布的广告进行严格审查。杜绝“新闻体广告”，切实把好广告播出的最后一道防线。广大公众人物要珍惜自身荣誉和形象，不要充当虚假广告误导消费者的帮凶。广告协会要积极协助执法机关维护和规范广告市场秩序，清洁广告市场环境。在强化服务意识、拓展服务领域、提高服务水平方面充分发挥桥梁纽带作用，引导广告主和广告经营者加强行业自律、提高自身素质。
（四）加强普法教育，提高消费者素质
加强普法教育，提高消费者对误导性虚假广告行为的鉴别能力。呼吁广大消费者要提高自我保护意识，发现有误导性虚假广告行为或自身合法权益受到侵害时，要及时向工商、卫生、广电、新闻出版等部门举报，或者反映给消费者协会。遇到特殊情况时，也可以直接向当地人民法院提起诉讼。
（五）健全诉讼体制，强化社会监督
充分发挥非政府组织（NGO）的作用，鼓励它们积极参与具体的制度设计和建设。建议由具有公益精神且持身严谨的律师、学者及市民组成民间广告监督机构，强化对误导性虚假广告行为的社会监督。明确“消协”等社会团体的身份和地位，敦促它们认真履行职责。改革现行的代表人诉讼体制，增设团体诉讼、集团诉讼等规定。完善公益诉讼体制，为“消协”等社会团体助消费者维权的行动提供法律和制度上的保障。
误导性虚假广告行为具有极强的隐蔽性，消费者因不知情或知识储备等方面的限制，对其大多防范不足。大量存在的误导性虚假广告现象严重扰乱了我国的广告市场秩序、侵害了消费者和其他经营者的合法权益，具有极大的社会危害性。因此，我们必须采取切实措施，对误导性虚假广告进行明确的认定，并从根本上杜绝误导性虚假广告行为，维护消费者的合法权益。[1]