标题：肖像权
简介
  肖像权就是自然人所享有的对自己的肖像上所体现的人格利益为内容的一种人格权。采用摄影术或者造型艺术手段反映自然人包括五官在内的形象的作品。 肖像权为人格权之一种，是自然人对于肖像的制作权和标表使用权。法律上的肖像为自然人人格的组成部分，肖像所体现的精神特征从某种程度上可以转化或派生出公民的物质利益。法律保护公民的肖像，是基于肖像上多方面体现了公民的精神利益、人格利益。
内容
  中国第一毛孩赢了肖像权官司[1]肖像权的内容包括：
（1） 公民有权拥有自己的肖像，拥有对肖像的制作专有权和使用专有权。
（2） 公民有权禁止他人非法使用自己的肖像权或对肖像权进行损害、玷污。
1、肖像制作专有权
就摄影而言，即通过照相将自然人外貌形象固定在一胶片、相纸或其他物质载体上，使自然人的形象转化为肖像的全部过程。
肖像制作专有权内容包括：一是肖像权人可以根据自己的需要或他人、社会的需要，自己有权决定自我制作肖像或由他人制作自己的肖像，他人均不得干涉；二是肖像权人有权禁止他人未经自己的同意或授权，擅自制作自己的肖像。非法制作他人的肖像，构成侵权行为。
在理解“肖像制作权”时，我们经常是以为只要不公开肖像权人的肖像，就不构成侵权行为，这是对法律的一种误解。严格意义上的理解应当是：是否侵害肖像制作专有权，取决于制作人在制作时是否取得了肖像权人的许可，未经许可进行制作的——即使是以私藏为目的，不会侵害肖像权人直接的利益，那么，同样构成侵害制作肖像的专有权。以摄影人来说，你只要拿着照相机对准了自然人进行肖像摄影，如果肖像权人不同意而强行拍照，就是一种侵权行为。
2、肖像使用专有权
肖像一旦固定的一定的物质载体上（制作出来），使独立于世，可以为人们所支配、利用。尽管肖像的利用价值有普遍的意义，但享有使用专有权的只能是肖像权人。其基本内容是：
一是自然人有权以任何方式使用自己的肖像，并通过使用取得精神上的满足和财产上的收益，他人不得干涉（但不得违反法律和公序良俗）。二是自然人有权允许他人使用自己的肖像，并决定从中获得报酬（这需要与使用人平等协商，签订肖像使用合同）。三是自然人有权禁止他人非法使用自己的肖像。
3、肖像利益维护权
  黎姿状告内地医院侵肖像权[2]肖像利益是公民专有的人格利益，他人不得干涉和侵犯。内容是：一是公民有权禁止他人未经自己允许制作自己的肖像；二是公民有权禁止他人未经允许使用自己的肖像；三是公民有权禁止他人对自己的肖像进行毁损、玷污、丑化和歪曲。 一般原则是：公民对自己的形象的再现权——有权同意或者不同意在客观物质媒介上和空间里的再现自己的形象的权利；公民有权使用自己的肖像、有权允许他人使用自己的肖像、有权禁止他人使用自己的肖像的权利。
表现
  12美女肖像权首拍[3]肖像权是公民人格权利中的一种，它主要表现为两个方面：一是公民有权拥有自己的肖像、有权禁止他人恶意玷污自己的肖像，或是未经本人许可，以营利为目的地使用自己的肖像；二是有权同意他人摄制、写生本人的肖像并无偿或有偿请求司法保护。但是，对肖像权的法律保护，各国规定并不相同，大多数国家将它纳入版权范围内加以规定（如联邦德国、意大利等），少数国家则将它纳入人身权编章内（如我国等），还有相当一部分国家的法律没有明文规定，但在司法实践中则据情予以保护（如日本、美国等〕。从保护层次看，各国规定也不相同，有些国家禁止擅自非法拍摄他人肖像，如日本，1967年在国铁田盯电东区，一名国铁职员上班时洗澡，被铁路公安员发现，公安员欲将该职员裸体拍摄下来，双方发生争执后诉至法院，东京地方法院认为，公安员侵犯了公民的隐私权。对此案，法院认为：“在我国虽不能说肖像权已在实体人确立，但作为受宪法保护的国民权利中的一项内容，公民具有不经同意不被摄影、不被随意发表的权利……”；而另一些国家则规定，未经同意，他人不得擅自使用，如意大利法律规定：“未经肖像人同意，肖像不得展览、复制或出售”，由于司法、治安、科教等需要，涉及公众利益的除外；也有个别国家将肖像权作为一种相似财产收益的权利去加以保护。由于对肖像权保护的模式不同，这方面的理论研究也就较为活跃。[4]
权利
  刘嘉玲肖像权纠纷案开庭[5]肖像权人对自己的肖像享有专有权，肖像权人既可以对自己的肖像权利进行自由处分，又有权禁止他人在未经其同意的情况下，擅自使用其专有的肖像。具体而言，肖像权的内容包括肖像拥有权、制作权和使用权等方面。
肖像拥有权指公民有权拥有自己的肖像。未经公民的许可，他人不得拥有该公民的肖像，也不得损坏公民的肖像。
肖像制作权是指制作肖像的决定权和实施权，即决定是否制作、如何制作肖像的权利。
肖像人可以自行制作肖像，例如自拍、自绘等；也可以委托他人制作，如委托照相馆、画室制作。如有人主动为肖像人拍照或造像，则必须从肖像人取得肖像制作权。
法律意义上的肖像，则蕴含了肖像权人基于其肖像而享有的人格利益。一般具有以下法律特征： 
1、肖像是艺术地再现自然人的外貌形象。 
通常，我们判断人物的外部形象表现是否构成肖像，应结合其表现的形式和表现的部位来看待。 
首先，必须人物形象必须具有肖像特征。一是其表现形式即通过摄影反映出特定公民的图像；二是肖像还必须反映出特定公民的姿态、容貌、表情等主要特征；三是肖像必须真实可辩、熟知的人一看就知道是谁的肖像。 
其次，必须是特定的公民肖像的事实。公民肖像在图片中，应占整个图像中被凸显的主体地位，被作为特定对象来表现，而不是作为陪衬体；同时目的也不是通过肖像使用（手段），来达到目的。 
2、肖像具有物的属性。 
肖像被艺术地再现，应是具体地、独立地被固定在某一特定的物质载体上（如相纸、电视屏幕、报刊杂志等），它是来源于肖像权人又独立于肖像权人的客观视觉形象，能够为人所支配、控制和处分，并具有一定的财产利益。 
3、肖像是肖像权的客体，表现了自然人特有的人格利益。 
所谓的“财产利益”并非产生于自然人外貌特征本身、而是基于肖像产生的人格利益所派生的，并体现了不同的人格利益需求。对自然人的肖像权给予法律上的保护，实际上就是对人格利益保护的需要。 
所谓 “肖像权”，是一种专属于自然人的人格权。法律意义是：自然人对自己通过造型艺术或者其它形式，在客观物质载体上的再现自己的形象（肖像）所拥有的不可侵犯的专有权。 
公民在自己的肖像上所体现的人格利益，是我国法律规定保护肖像权的对象。它包含基于肖像所体现出的人格利益上之精神利益和财产利益。
特点
1、肖像权的权利主体只能是自然人。只有自然人才拥有肖像及其肖像权利。法人或其 他社会组织，由于不存在客观的、能够独立反映其容貌的“肖像”，因此不享有肖像权。（法人的“企业形象”不是指人的肖像，而是有关法人的经营、规模、管理、效益、资信以及产品质量等综合状况及社会评价。）
2、肖像权也具备一种财产利益，这种财产利益是通过肖像权人的人格利益所派生和产生的，它允许肖像权人在一定的范围内有限度地转让肖像权，允许他人制作和使用自己的肖像，并从中获得应有的使用价值。
3、肖像权还是一种标识性人格权，具有基层性。基本作用在于以外貌形象标识人格，借以辩识每一个特定的自然人。（而姓名权是通过文字符号标识人格）。
限制
  拳王阿里卖肖像权[6]（1）政治家、影视和体育明星以及其他公共人士，在公开露面时，不得反对他人拍照；
（2）参加游行、示威和公开演讲的人，因其活动目的具有公共性，则不得反对他人对上述活动拍照；
（3）有特殊新闻价值的人，不得反对记者的善意拍照。如特别幸运者或者特别不幸者、重大事件的当事人或者在场人等，均属这种情况；
（4）嫌疑犯不得反对司法人员为司法证据目的的拍照；
（5）肖像专用权是指使用肖像来标记和表彰自己的权利，即决定是否使用、如何使用肖像的权利。未经本人同意，他人不得使用其肖像。
侵权认定标准
我国《民法通则》第一百条规定，“公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。”由此可见，构成侵犯公民肖像权的行为，通常应具备两个要件：一是未经本人同意；二是以营利为目的。常见的侵犯公民肖像权的行为，主要是未经本人同意、以营利为目的使用他人肖像做商业广告、商品装潢、书刊封面及印刷挂历等。对于侵犯肖像权行为，受害人可自力制止，例如请求交出所拍胶卷，除去公开陈列肖像等，也可以依法请求加害人停止侵害、排除妨碍、消除影响或赔偿损失等。赔偿损失请求权，不以财产损害为要件。 
其他法律和司法解释对侵犯肖像权也作出一些相应规定，最高人民法院关于贯彻执行《民法通则》若干问题的意见第139条规定：以赢利为目的，未经公民同意利用其肖像作广告、商标、装饰橱窗等，应当认定为侵犯公民肖像权的行为。[7]　除此之外，恶意毁损、玷污、丑化公民的肖像，或利用公民肖像进行人身攻击等，也属于侵害肖像权的行为。
特殊情况
演员剧照的肖像权保护问题
继著名演员游本昌“济公”剧照被营利性使用而发生纠纷后，各地不少影、歌星纷纷投诉或通过律师交涉。如老幼皆知的某影星剧照被某酒厂用于广告，其委托律师投诉法院要求保护；一批歌星剧照被用于服装设计书，歌星们便联名上书。
演员剧照的肖像权是否受法律保护？法学界众说纷纭。一种意见认为，剧明应为版权人所有，不存在演员的肖像权，还有人认为剧照肖像权应是演员与导演等人所共有；另一种意见认为：即使以营利为目的使用剧创，也不构成对演员的肖像权侵害，因为演员在剧照中仅表现为一个特定的艺术形象，其本身不能主张地本人的肖像权；还有一种意见认为，对剧照应区别不同情况，饰演特型角色（如扮演毛泽东、周恩来、孙中山等有原形特定人物）的演员不能主张其剧照的肖像权，而扮演非特型角色的演员，由于没有具体原形人物，其剧照反映角色与演员本身特征相一致，其主张肖像权则应予以保护。本文同意后一种意见。首先，对饰演非特型角色的演员剧照，该艺术形象与演员本身形象是密不可分的，群众也公认两者为一体，并符合公民肖像独特外表及基本特征，应受法律保护。60年代初，美国著名卢戈西诉讼案的首席法官曾说：“演员扮演虚构人物的肖像是可以受到法律保护的。”该案由于著名影星贝拉·卢戈西在一部电影中扮演了一个伯爵形象，创造了一个生动的艺术形象。他死后，这一形象被当时流行的T恤衫、广告牌等广泛使用。为此，卢戈西的儿子与遗孀诉至法院并打赢了这场官司。其次，从我国肖像权保护的立法原则来说，主要是排斥他人营利性使用肖像人肖像，制止不当得利。对于演员主张剧照的肖像权和工厂、商业界主张剧照进入商品市场而为其获利，法律的天平更应倾斜于前者，以保护前者的权利。而后者的利益则可以通过与前者协商的办法得以实现。当然，剧照还涉及版权法律关系和演员与导演等合同关系，一般来讲，如果剧照版权所有人和其他权利人将剧照用于该剧的宣传、介绍成广告等，则不存在侵权问题。[4]
人体艺术作品的肖像权保护问题
“油画人体艺术画展”轰动于京城，但模特儿诉画展主办单位等的案件则振动了全国。模特儿委托的律师认为，主办单位的行为已明显构成侵犯肖像权和名誉权，故要求主办单位与有关人员应当赔礼道歉并予以经济赔偿等。
模特儿（特别是人体艺术模特儿）的肖像权应否受到法律保护？在法学界和艺术界引起了很大争议。一种意见认为，人体艺术模特儿的肖像权不受法律保护，主要理由是：作为人体艺术作品的特定人物，不再是原模特儿的主体，它经过艺术家的创作，即不再是模特儿的肖像，从美术角度出发，人体艺术与一般摄影作品或传统画像有本质区别。模特儿与画家订立的合同，本身就具有许可使用（如展览、制作画册等）的效力；另一种意见则认为，人体艺术模特儿的肖像权应受法律保护。人体艺术画有各种不同的形式，对那些以写实为主的作品，因其本身就直接、逼真地反映出模特儿肖像的基本特征，两者间为公众不难辩认，基于我国特定国情和风俗应考虑保护这类作品模特儿的肖像权。其他模特儿被有关单位录用，主要为画家及学员写生习作服务，但双方合同内容未包括公开展览，更未包括营利性展出或出版的，有关单位与人员应在另行征得模特儿许可后方可展出此类作品。
目前，世界上大部分国家对为绘画式美术摄影服务的模特儿肖像权一般不予法律保护，即使是全面暴露模特儿本人特征的也是如此。之所以不保护，主要是考虑到艺术对公众的利益要超过个人利益。同时，大多数国家把肖像权纳入版权保护范围内，即考虑“版权优先”原则。笔者认为，由于我国国情不同、司法制度不同，对肖像权保护的出发点也应不同。近期内，对人体艺术不能都采取不保护态度。首先，对人体艺术的展览应考虑模特儿的声誉和社会影响。如意大利法律就规定：“在可能有损于肖像人声誉或尊严时，肖像不得展览或出售。”即从肖像人名誉权角度予以保护；其次，对营利性展览应严格限制。这里有一个商业公正信用问题，我们不能说这类作品的肖像进入公共领域会促进当今社会主义商品经济的繁荣、能促进商品市场的健康竞争，因此就毫无限制地使用这类作品。笔者认为，发展我国人体艺术与保护模特儿的肖像权并不矛盾。我国《民法通则》规定的是未经肖像人同意、以营利为目的地加以使用的行为构成侵权。如经肖像人同意或不以营利为目的地加以使用，则不构成侵权行为。为此，加强这方面的管理工作、提高法制意识、健全有关制度，是杜绝这类纠纷发生的最好措施，而最高人民法院根据这类问题的不同情况，分别作出具体的规定，则是目前我们法院妥善处理这类纠纷案件的直接依据。[8]
遗像的肖像权保护问题
《民法通则》施行以后，某当事人投诉法院，称其父遗像被肖像烩制个体户用于广告，要求法院判令该个体户停止侵害、赔礼道歉并赔偿精神损失。
公民死后，其遗像能否以肖像权被侵害而由其家属要求法律保护？对此，审判实践中有不同的看法。一种观点认为，我国法律规定公民的权利能力至死时终结，肖像权作为公民的一种人身权利，亦应随该公民死亡而自然消失。因此，遗像就不能作为肖像权而请求法律保护；另一种观点认为，遗像应受法律保护，理由是：我国习俗有其特点，死者与其家属的利害关系从某种意义上说是不可分的，故未经死者家属同意而利用死者遗像做广告或作其他侮辱性使用的，家属自然会起来抗争，但对遗像肖像权保护期限为多少年，尚有待研究。
本文原则上同意第一种意见，即遗像不能以肖像权被侵害而要求司法保护。但遗像又并非一概都不受法律保护。首先，遗像版权如系死者所有，其死后，该遗像的版权权益，死者的法定继承人有权继承，在他人擅自使用时有权起诉，但这只是从版权被侵害的角度提出法律保护。如联邦德国版权法第60条第二款规定；“对于因订购而创作的肖像被画者有同样的权利，他死后权利属于其家属所有。这样就解决了一个保护期限问题，即版权法保护期限也就是这类遗像权利保护的期限；其次，如遗像被丑化或诋毁使用，影响了其家属的名誉，死者家属（主要是继承人）可以以自己名誉权被侵害而起诉法院。由于前述原因，父母的声誉对其子女都会有一定的影响（反之亦然），因此，对遗像被丑化等，我们从司法上予以必要的保护，亦能起到一定的积极作用。
肖像权保护除以上3种特殊情况外，对因国家政府要员、社会名流等肖像被营利性使用，也应与一般公民权被侵害予以区分，对此，大多数国家的司法制度均采取”不保护主义“。此外，对因司法、治安等工作需要而未经本人同意，使用了其肖像的，即使收取了一定的费用，肖像人也不能为此而主张肖像权保护。[9]
侵害后维护
最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）
149.盗用、假冒他人名义，以函、电等方式进行欺骗或者愚弄他人，并使其财产、名誉受到损害的，侵权人应当承担民事责任。
150.公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权和法人的名称权、名誉权、荣誉权受到侵害，公民或者法人要求赔偿损失的，人民法院可以根据侵权人的过错程度、侵权行为的具体情节、后果和影响确定其赔偿责任。
151.侵害他人的姓名权、名称权、肖像权、名誉权、荣誉权而获利的，侵权人除依法赔偿受害人的损失外，其非法所得应当予以收缴。
139.以营利为目的，未经公民同意利用其肖像做广告、商标、装饰橱窗等，应当认定为侵犯公民肖像权的行为。
[分析说明]
公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害时，有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以赔偿损失。因此，如肖像权受到侵害，公民有权要求侵权人停止侵害，消除影响，赔礼道歉，赔偿损失。如果侵权人置之不理，公民可以向法院提起诉讼，要求法院强制侵权人停止侵害、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉、赔偿损失。对无营利目的的侵害肖像权行为，肖像权人有权要求赔偿精神损失；对以营利为目的的侵害肖像权行为，肖像权人既有权要求精神损害赔偿，又有权要求侵权人对侵害肖像权所造成的物质上的损失，进行经济损害赔偿。[10]
侵权民事责任
认定肖像权被侵害的原则
认定肖像权被侵害，有一定的原则。按照中国民法通则规定，只要符合这样三个要件， 即可认定构成侵害肖像权的民事责任：一是有损害事实的发生。如被摄者肖像权受到侵害后，受害人的名誉、地位、身份受到打击带来了精神上的痛苦，主要体现为肖像权人就其肖像获取财产利益的可能性减少，这里包括直接和间接的损失、包括精神损害和物质损害。2、侵权人主观上有过错（这里包含故意和过失）。即摄影活动中确有法律、法规禁止的行为，非法侵害他人肖像权的，即可认定有过错。3、损害事实和侵权行为之间有因果关系。这种有因果关系必须是摄影者的行为与损害结果之间的内在、本质、必然的联系。
在摄影活动中情形
从严格意义上来说，在摄影活动中，只要有下列情形之一，即可被视为侵害他人肖像权。
一、在没有阻却违法事由情况下，未经肖像权人的同意使用其肖像的行为。
未经肖像权人同意而使用其肖像的行为，也称为“不当使用他人肖像” 。中国民法有关肖像权的法律规定基本上是针对肖像的“不当使用”而规定的。这种不当使用区分为： “以营利为目的”和“非以营利为目的”的非法使用。我们不能认为只要不以营利为目的，或者虽经肖像权人同意，就可以非营利地任意使用公民的肖像，这种理解是片面的。中国《民法通则》第100条规定：“公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。”最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第139条，对这种侵权行为限制在：“以营利为目的，未经公民同意利用其肖像做广告、商标、装饰橱窗等”范围。第120条规定：“公民的姓名权、肖像权、名誉权受到伤害的，有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可要求赔偿损失。”
在未经本人同意，非以营利为目的的使用他人肖像的行为中，只有具有阻却违法事由的行为才是合法行为。如为新闻报道、公安机关为缉拿犯罪嫌疑人而发的“通缉令”等等。
肖像权与姓名权一样，具有专有权，对于自己的肖像的占有、使用和处分，只能归 公民本人所有，未经本人同意，他人不得享有。侵犯肖像权的行为，不在于以盈利为目的使用公民肖像，而在于不尊重公民对其肖像的专有权。因此，无论出于何种目的，将公民肖像予以复制、传播、展览等，都应征得公民的同意，否则就构成对肖像权的侵害。
二、擅自制作他人肖像（包括拥有他人照片）。
未经本人同意，擅自创制、占有他人肖像（照片）的行为。对于摄影人来说，就是偷拍他人的照片行为。
肖像是公民“人格”外在表现，只有本人有权决定是否再现自己的形象。至于制作（拍摄）的肖像作品，是为了公开发表，还是以私藏为目的，并不影响侵害肖像权行为的构成。就是说：虽不加公开的使用，也同样地构成侵权，如照相馆私自加印顾客照片保存等。
三、恶意侮辱、污损他人肖像。
即不法行为人恶意的以侮辱、丑化、玷污、毁损等的方式，侵害他人的肖像或破坏他人肖像的完整性。包括涂改、歪曲、焚烧、撕扯或倒挂他人照片，这样的行为不仅构成对肖像权的侵害，还往往会构成对名誉权的侵害。
综合上述，在摄影实践中，经常会构成侵犯肖像权的，有以下三种情况：
近几年来，所谓的侵犯“肖像权”的报道，似有愈来愈多趋势，为什么？原因很多，但归结 可能有这样三种：一是摄影人不懂法律；二是摄影人有故意侵犯人家肖像权而意图想“获利；三是被摄影者不懂肖像权的法律意义，只要看到自己的肖像见了报端就起诉索赔。
  擅用老外肖像作广告被判赔5万[11]1、“以营利为目的”的必须同时具备两个条件：一是未经本人同意，而使用他人的肖像；二是是以营利为目的的行为，侵犯了他人的肖像权，即使用者在主观上，希望通过对他人的肖像的使用，获得经济利益。但是，所谓的“营利”并不是我们通常理解上的要有营利实事，只要有营利的主观意图，有客观营利的行为，无论行为人是否实现营利目的，都构成“营利”实事。
2、以任何形式侵害了他人的肖像权（名誉权、荣誉权），同样要承担法律责任：即被侵害人有权要求侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失。可见，未经肖像权人许可，不以营利为目的而使用他人肖像的，如给肖像权人造成实际损害的，如给肖像权人造成精神上的损害等，使用人也同样构成侵权（肖像权）责任。在司法实践中，同样存在许多不以营利为目的，而污损、丑化、歪曲公民肖像的案例。
以上可以清楚的表明：是否“以营利为目的”，并不是决定是否存在侵犯公民肖像权的 唯一前提和要件，而只是确定侵权责任大小的重要情节。
3、肖像权人虽然同意使用其肖像作品，但是由于使用人超出了肖像权人许可的使用范围、使用区域、使用时限。这种情况无需是否存在给肖像权人造成实际损害，都构成侵权责任。当然，这种情况一般是属于合同的违约责任问题。
承担方式
我国的侵害肖像权的责任方式主要是民事责任方式。该民事责任方式包括停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失。其中停止侵害、消除影响、赔礼道歉为非财产性责任方式，赔偿损失为财产责任方式。在我国的司法实践中，侵权责任的确定一般是：一是以“营利为目的”的，是以营利目的作为赔偿的标准。即无论是否“情节严重”，也无论是否赢利，只要非法使用的目的是为了赢利，且肖像权人要求赔偿的，侵权人就必须承担赔偿责任。二是对于非以营利为目的的侵害肖像权的，就是说侵害肖像权精神利益损害赔偿的确定，是以“情节严重”这一基本标准为标准。情节轻微，不造成严重后果的，一般不判定物质方面的赔偿。[12]
如何维护
掌握肖像权的内容根据法律规定，公民的肖像权的内容为：（1）肖像制作权。是否将形象转化为肖像，决定在肖像权人，没有征得同意或经默认，其他任何人都不得制作肖像权人的肖像。同时，肖像权人有权制止他人擅自制作自己的肖像。（2）肖像使用权。即肖像权人有权将肖像有偿或无偿转让与其他人根据约定的用途使用。（3）肖像拥有权。公民可以拥有自己的肖像，可以保存、收藏自己的肖像。（4）肖像维护权。公民在其他人非法使用自己的肖像或对其肖像进行毁损、玷污、丑化时，有权请求行为人停止侵害行为，并承担相应的民事责任。
侵犯肖像权认定依据构成侵害肖像权的行为，应具备以下两个要件：一是要有使用肖像的行为，二是未经肖像权人同意或没有正当理由。具体来说，侵犯肖像权的行为有以下几种：（1）未经肖像权人同意以营利为目的使用权利人的肖像；（2）虽不以赢利为目的，但未经肖像权人的同意而将权利人肖像进行展示、公开、陈列、复制、散发等行为；（3）超出肖像权人许可范围使用权利人的肖像；（4）超出肖像权人许可的地域范围内使用权利人的肖像；（5）超出肖像权人许可的期间使用权利人的肖像。
侵权行为的界限根据内地法律规定，在某些特定情况下，因社会公共利益，可未经肖像权人的同意而使用其肖像：（1）使用社会公众人物肖像；（2）为宣传报道而使用参加游行集会、游园活动的人的肖像；（3）旨在行使正当的舆论监督而使用公民的肖像；（4）因通缉犯罪嫌疑人或报道已判决案件而使用罪犯的照片；（5）为肖像权本人的利益而使用其照片；（6）国家机关为执行、适用法律而使用公民的肖像；（7）作为证据而使用公民的肖像；（8）为了科学研究和文化教育目的而在一定范围内使用他人肖像。
肖像权侵害后维护最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）
149.盗用、假冒他人名义，以函、电等方式进行欺骗或者愚弄他人，并使其财产、名誉受到损害的，侵权人应当承担民事责任。
150.公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权和法人的名称权、名誉权、荣誉权受到侵害，公民或者法人要求赔偿损失的，人民法院可以根据侵权人的过错程度、侵权行为的具体情节、后果和影响确定其赔偿责任。
151.侵害他人的姓名权、名称权、肖像权、名誉权、荣誉权而获利的，侵权人除依法赔偿受害人的损失外，其非法所得应当予以收缴。
139.以营利为目的，未经公民同意利用其肖像做广告、商标、装饰橱窗等，应当认定为侵犯公民肖像权的行为。
[分析说明] 　公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到侵害时，有权要求停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并可以赔偿损失。因此，如肖像权受到侵害，公民有权要求侵权人停止侵害，消除影响，赔礼道歉，赔偿损失。如果侵权人置之不理，公民可以向法院提起诉讼，要求法院强制侵权人停止侵害、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉、赔偿损失。对无营利目的的侵害肖像权行为，肖像权人有权要求赔偿精神损失；对以营利为目的的侵害肖像权行为，肖像权人既有权要求精神损害赔偿，又有权要求侵权人对侵害肖像权所造成的物质上的损失，进行经济损害赔偿。 
肖像侵权民事责任认定肖像权被侵害，有一定的原则。按照中国民法通则规定，只要符合这样三个要件， 即可认定构成侵害肖像权的民事责任：一是有损害事实的发生。如被摄者肖像权受到侵害后，受害人的名誉、地位、身份受到打击带来了精神上的痛苦，主要体现为肖像权人就其肖像获取财产利益的可能性减少，这里包括直接和间接的损失、包括精神损害和物质损害。2、侵权人主观上有过错（这里包含故意和过失）。即摄影活动中确有法律、法规禁止的行为，非法侵害他人肖像权的，即可认定有过错。3、损害事实和侵权行为之间有因果关系。这种有因果关系必须是摄影者的行为与损害结果之间的内在、本质、必然的联系。[13]