标题：代物清偿
简介
代物清偿，是指：债权人受领他种给付以代原定给付而使合同关系消灭的现象。
要件
代物清偿须具备以下要件：
1、须原有债的关系存在。原存在债的关系，无论是合同之债，还是无因管理之债、不当得利之债、侵权行为之债，只要有债权债务，就可成立代物清偿，至于原债的标的如何，在所不问。 
2、须以他种给付代替原定给付。给付的形态有支付金钱、交付财物、移转权利、提供劳务、提交成果、不作为等。以一种给付代替他种给付，才为代物清偿。即使在同一形态的给付中，也可成立代物清偿，如以大米代替玉米，以牛代替马等。 
3、须有当事人的合意。由于代物清偿改变了原债中的给付，因而须以债权人、债务人合意才能成立。否则不产生代物清偿的法律后果。 
4、须清偿受领人现实受领他种给付。债权人与债务人达成代物清偿的合意，即成立代物清偿契约，此代物清偿契约为要物契约，须清偿人现实地为给付行为并经清偿受领人受领的，才发生代物清偿的效力。
效力
代物清偿发生以下效力：
  代物清偿属于民法（一）、代物清偿合同成立后，新债务当然成立。但此新债务并非原债务的继续，而是异于原债务之另一个债务。因此，关于原债务之抗辩，在新债务不得主张，此点应该是债权人接受代物清偿主要的利益所在，因为债务人不得以关于原债务的抗辩对抗债权人，债权人在代物清偿更容易实现债权。
（二）代物清偿合同成立后，新债务之清偿期未届至之前，债权人不得行使原债权。只有新债务不能履行，或无效或被撤销时，始能就原债务请求履行。因为虽然债权人有两个债权，但债权人既已同意债务人以新债务清偿原债务，即对债务人负有一定义务，也就是说，应先自新的、独立的债权寻求满足，债务人如履行了新债务，则等于同时履行了原债务。
（三）代物清偿合同成立后，如果新债务没有履行，原债务就并不消灭，所以原债务之担保等从债务自亦继续存在。这是因为当事人签订代物清偿合同，系以清偿原债务为目的，换个角度说，即是债务人对原债务的确认，因而，如代物清偿合同系债权人与债务人签订，则原债务之诉讼时效即应中断、重新起算，合同如仅系第三人与债权人订立，则原债务之诉讼时效不中断。
（四）新债务与原债务如均已届清偿期，则因新债务不履行时，其原债务并不消灭，债权人自然可以请求履行新债务，亦可以请求履行原债务。债务人如履行新债务时，原债务随同消灭；反之，如债务人履行原债务时，新债务失去了存在的原因亦随同消灭。
（五）如代物清偿合同系由第三人与债权人订立，则债权人是行使原债权还是行使新债权，不受限制。 1、使债归于消灭 
在代物清偿后，债的关系消灭，债权的从权利也随之消灭。 
2、瑕疵担保责任发生 
当原债基于有偿契约而发生时，产生瑕疵担保责任。即如果代替给付具有权利上或者物的品质上的瑕疵时，适用瑕疵担保责任的有关规定。 
3、代物清偿中差额部分的处理 
在代物清偿中，原定给付与他种给付的价值并不一定相等。当价值不等时，如果原定给付的价值高于他种给付的价值，则债务人应一并履行他种给付少于原定给付的差额；如果原定给付的价值低于他种给付的价值，则债权人应补偿或者退回他种给付超出原定给付的差额。[1]
瑕疵担保责任发生当原债基于有偿契约而发生时，产生瑕疵担保责任。即如果代替给付具有权利上或者物的品质上的瑕疵时，适用瑕疵担保责任的有关规定。 
代物清偿中差额部分的处理在代物清偿中，原定给付与他种给付的价值并不一定相等。当价值不等时，如果原定给付的价值高于他种给付的价值，则债务人应一并履行他种给付少于原定给付的差额；如果原定给付的价值低于他种给付的价值，则债权人应补偿或者退回他种给付超出原定给付的差额。
特征
1、代物清偿为合同  代物清偿的关系代物清偿是债务人为清偿原债务而对债权人负担新债务，仍以当事人双方之意思表示一致为基础,故性质上为仍为合同。代物清偿合同通常由债权人与债务人订立，但是既然法律允许第三人清偿债务，代物清偿合同亦不妨由第三人与债权人订立。代物清偿虽为合同，但并非当事人双方变更（更改）了前合同的内容，它只是履行方法（或标的）的变更，比如前合同履行标的是货币，后合同以房产代替，又如以劳务代替。代物清偿既为合同，则其签订、履行自应受合同法的规范，如：当事人必须有行为能力，意思表示必须真实，内容必须合法，等等。
2、代物清偿成立时原债务并不消灭
代物清偿合同成立时，债务人即负有履行新债务之义务，但对债权人而言，其原债权并未因代物给付合同的成立而归于消灭，债务人负担新债务乃是作为履行原债务的一种方式，新债务与原债务基于同一目的同时并存，只不过在履行期内债权人只能就新债务请求履行，新债务获满足后，原债务同步消灭。当然，根据合同自由原则，当事人亦不妨约定，代物清偿合同成立时，原债务即归于消灭，此种约定亦为有效，但此时即成立债法上的另一制度——债的更新，非属代物清偿。
构成要件
必须有原债务存在  民法案例中的代物清偿代物清偿系以清偿原债务为目的而负担新债务。因而代物清偿是有因行为，故应有原债务存在，代物清偿合同才能有效成立。倘若原债务不存在或无效或被撤销时，则为代物清偿合同之成立原因不存在或不合法，新债务自然不能成立。此种情况下，如果债务人已履行了新债务，可依不当得利之规定，请求债权人予以返还。
必须以他种给付代替原定给付代物清偿的“物”即履行的标的或在种类上或在性质上须不同于原定给付的标的。债的履行标的有财产、劳务与权利三种，原定以财产交付，现以劳务代替，此乃履行标的性质不同，原定以房屋交付，现以汽车交付，此乃履行标的种类不同。代物清偿只是履行标的或方式的改变。允许债务人以他种给付替代原定给付，是对债务人履行不能作出救济，这也并不损害债权人的任何利益。原定给付与替代给付在价值上一般需要相等，但如果在双方同意的情况下，也允许有部分差额。
必须有当事人双方关于代物清偿的合意代物清偿既为合同行为，故须债权人与债务人之间有负担新债务以清偿旧债务之意思表示，要经过当事人双方要约和承诺。代物清偿协议是双方合意的产物，该协议自双方达成合意时成立。当然，债务既然可以由第三人清偿，自然也可以由第三人与债权人订立代物清偿合同。如第三人与债权人订立合同，自愿承担原债务人的债务，但其新债务与原债务的主要内容相同时，则仅成立债务的转移，只有第三人承担的新债务与原债务履行标的相异时，才成立代物清偿。
必须有债权人等有受领权的人现实地受领给付仅有双方当事人答成合意，代物清偿协议成立，但并不生效，不产生合同上的权利义务关系，如同借用合同、保管合同一样，代物清偿协议在合同理论上属于实践性合同，必须有当事人一方实际交付标的物的行为，才能产生法律上的效果。
应用区别
代物清偿与债的更新之区别 
  代物清偿(一)、债的更新的涵义
所谓债的更新（也称债的更改），是指设定新债以代替原债务并使原债务归于消灭的民事法律行为，也即当事人双方基于某种原因答成新的协议以完全代替原协议，新协议是以消灭原债为目的而设立的，新协议成立后，原债归于消灭。如当事人双方以买卖合同法律关系代替原来的租赁合同法律关系。债的更新起源于罗马法，后法国民法典及日本民法典从之。
（二）、债的更新的构成要件
债的更新构成要件如下：(1)须已经存在一个债务；(2)须产生一个新债务；(3)新债务的产生须以原债务为基础，但其要素、内容相异；(4)当事人须有更新债务的意思表示。
（三）、代物清偿与债的更新的区别
代物清偿与债的更新均系为债的清偿方法,均系由债务人承担新的债务以履行原债务，二者之间极为相似，区别细微，在实务当中更是难以区分。
应从以下几个方面把握二者之间的区别：
1、依债的更新，债权人以新取得的债权代替原债权，依代物清偿，债权人只是受领他种现实给付而代替原定给付；
2、债的更新中原债消灭后有新债产生，代物清偿则不会产生新债；
3、债的更新有使债权人债务人交替的可能，代物清偿中则不会发生。
4、债的更新中新债务与原债务之内容异其要素，而代物清偿只是债的履行标的的变更，并不涉及债的内容。这也是二者之间区别的一个重要方面。在债的更新中，新债务之给付内容、种类必须合法确定而且可能履行，自不待言，而且给付之要素（指合同主要条款）必须与原债务不同。比如，原有买卖合同关系中买受人应向出卖人支付价款100万元，在交付标的物后，因买受人无力付款，后买卖双方重新订立协议，约定买受人向出卖人借款100万元，此为改买卖协议为借款协议，新债务与原债务性质内容变更，属债的更新；又如变更履行期限，或者变更履行地、变更给付数量等，均系要素变更，也属于债的更新，而不属代物清偿；而如约定以物品抵算，因为已变更了债之客体——标的这一要素，故属代物清偿。同样，约定以对第三人享有之债权让与给债权人，因属以债权清偿金钱债务，自然也属代物清偿；约定由债务人开具支票清偿债务时，由于支票亦只是一种权利凭证而非金钱，因而亦属代物清偿。在代物清偿，新债务与原债务之不同给付未必具有相等价值，即便债权人接受债务人履行新债务所获得的价值小于原债务，在新债务履行后，原债务仍然全部消灭。当然，如有法律规定的无效或可撤销情形又当别论，当事人自可依法主张，使代物清偿合同失去效力。
5、在债的更新，债权人与债务人的合意一致，新债务即告成立，原债务即随之消灭。在代物清偿，必须现实履行了新债务，代物清偿合同才为有效，故而代物清偿为要物合同，换句话说，代物清偿合同履行后即成立代物清偿；
6、当债务人负担新的债务时，其目的究为代物清偿还是债的更改，应依当事人之真实意思表示决定，意思表示不明时，原则上应确定为代物清偿，如此才合乎一般交易惯例，亦不至令债权人承担过多的风险。