标题：生产、销售有毒、有害食品罪
构成要件
客体方面
本罪侵犯的客体是复杂客体，即国家对食品卫生的管理制度以及不特定多数人的身体健康权利。国家为保障人民群众的生命健康，颁布了一系列关于食品卫生法律、法规，建立起对食品卫生的管理制度。而生产、销售有毒、有害食品，就是对这一制度的侵犯;同时，在生产、销售的食品中掺人有毒、有害的非食品原料，无疑会对消费者的生命健康造成很大威胁，因而，这种行为也侵犯了消费者的生命健康权利。
客观方面
本罪在客观方面表现为行为人在违反国家食品卫生管理法规，生产销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品行为。所谓食品，是指各种供人食用或者饮用的成品和原料以及按照传统既是食品又是药品的物品，但是不包括以治疗为目的的物品。本罪属行为犯，行为人只要实施了上述行为，无论是否造成危害后果，即构成既遂。“有毒、有害的非食品原料”，是指无任何营养价值，根本不能食用，对人体具有生理毒性，食用后会引起不良反应，损害肌体健康的不能食用的原料。如用工业酒精兑制白酒、用不能饮用的污水兑制酱油、用石灰掺进牛奶中，等等。本罪主要表现为两种行为：一是行为人在生产、销售的食品中掺人有毒、有害的非食品原料的行为。如果掺入有害物属于食品原料，如防腐剂等，不构成本罪，如果足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病.可定生产、销售不符合卫生标准的食品罪。至于非食品原料是否有毒、有害，要经过有关机关鉴定确定。二是行为人明知是掺有有毒、有害的非食品原料的食品而予以销售。即行为人虽未实施掺入有毒、有害非食品原料的行为，但他明知是有毒、有害食品仍予以销售。认定这种行为，要注意查明行为人主观上必须是“明知”。
主体方面
本罪的主体为一般主体，任何单位以及达到刑事责任年龄具有刑事责任能力的自然人都可以构成，既包括合法的食品生产者、销售者，也包括非法的食品生产者、销售者。
主观方面
本罪在主观方面表现为故意，一般是出于获取非法利润的目的。过失不构成本罪。故意内容为行为人明知其掺入食品中的是有毒、有害的非食品原料或明知其销售的是掺有有害的非食品原料的食品，并且其行为可能会造成食物中毒事故或其他食源性疾患，却对此危害结果采取放任的心理态度，但造成食物中毒事故或其他食源性疾患并非行为人的犯罪目的，如果行为人对其结果作为犯罪目的积极追求，则构成其他性质的罪。因此，在认定销售有毒、有害食品罪时，要注意查明行为人主观上必须是“明知”。如在云南会泽特大销售有毒假酒案件中，被告人陈某、刘某、李某分别批量购进甲醇兑制的“散装白酒”，在得到村镇干部“此酒有毒，已毒死了人，要封存.不准再卖”的通知，无视政府禁令，继续出售，均造成了严重后果。三被告人均以销售有毒食品罪受到了法律的严厉制裁。本罪的犯罪目的一般是为了牟取非法利益，但犯罪目的不是本罪的必要条件。[1]
刑法条文
第一百四十四条 在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患，对人体健康造成严重危害的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第一百四十九条 生产、销售本节第一百四十一条至第一百四十八条所列产品，不构成各该条规定的犯罪，但是销售金额在五万元以上的，依照本节第一巨四十条的规定定罪处罚。
生产、销售本节第一百四十一条至第一百四十八条所列产品，构成各该条规定的犯罪，同时又构成本节第一百四十条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第一百五十条单位犯本节第一百四十条至第一百四十八条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该条的规定处罚。[2]
立案标准
具有下列行为之一，并且生产、销售的有毒、有害食品被食用后，造成轻伤、重伤或者其他严重后果的，应当立案： 
（一）在生产、销售的食品中掺人有毒、有害的非食品原料的； 
（二）销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的。
认定
一、本罪与生产、销售伪劣产品罪的界限。本罪的犯罪对象也属于伪劣产品的概念范围之内，所以本罪与生产销售伪劣产品罪存在一些相似之处。但本罪由于其客体受到法律的特殊保护而独立出来，并与之相排斥，故而在犯罪对象、犯罪客体及认定犯罪的标准上都存在明显的区别。如果行为人在生产、销售的食品中既掺有毒、有害的非食品原料，违法销售金额又在5万元以上的，应依刑法第l49条第2款的规定，以依照处刑较重的规定处罚。 
二、本罪与生产、销售不符合卫生标准的食品罪的界限。两罪的区别在于：一犯罪对象不同。本罪生产、销售的是有毒、有害的食品，即掺入有毒、有害的非食品原料的食品；而生产、销售不符合卫生标准食品罪的犯罪对象只是未达到食品卫生标准的食品，该食品中未掺入有毒、有害的非食品原料。二是客观方面不同。本罪须具有在生产、销售的食品中掺入有毒、有害非食品原料的行为；而生产、销不符合卫生标准食品罪尽管也掺入有毒、有害物质从而造成食品不符合卫生标准，但加入的物质仍然是食品原料，只不过是变质、腐败或被污染了。三是本罪是行为犯，只要实施客观方面要求的行为即可构成既遂；生产、销售不符合卫生标准食品罪是危险犯，只有造成严重食物中毒事故或者其他食源性疾患，对人体健康造成严重危害的，才能构成既遂。 
三、本罪与投放危险物质罪的界限。与投放危险物质罪区别的关键是，犯罪的目的不同：本罪的目的是获取非法利润，虽然行为人对掺入有毒、有害的非食品原料是明知的，但并不追求危害结果的发生；投放危险物质罪的目的是使不特定多数人死亡或伤害，追求危害结果的发生。本罪与过失投放危险物质罪的区别关键在于对在食品中掺入有毒、有害的非食品原料的主观心理态度不同：过失投放危险物质不是故意在食品中掺入有毒、有害的非食品原料；而是由于疏忽大意或过于自信造成的，而本罪则故意在食品中掺入有毒、有害的非食品原料。 
四、本罪与重大责任事故和玩忽职守罪的界限。区别关键也是在于主观方面不同：本罪是在生产、销售的食品中故意掺入有毒、有害的非食品原料，而重大责任故和玩忽职守罪对食品中掺入有毒、有害的非食品原料在主观上是过失的。 
五、本罪与故意以危险方法危害公共安全罪的界限。本罪既侵犯消费者的生命健康权利，在客观上往往也造成多数人伤亡的严重后果，所以它与故意以危险方法危害公共安全罪存在一些相似之处，区分二者之间的关键在于把握两罪的主观方面，本罪的故意内容不包括对人体健康严重危害后果的积极追求，而只是放任此危害结果的发生；故意以危险方法危害公共安全罪的主观故意中包括对危害结果的发生积极追求的意志内容。所以，如果在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，目的在于对不特定多数人的生命健康造成危害，就应构成投放危险物质罪或故意以危险方法危害公共安全罪。[3]
处罚标准
犯本罪的，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售额50%以上2倍以下罚金 
造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾患，对人体健康造成严重危害的 
处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处销售金额50%以上2倍以下罚金或者没收财产 
单位犯本罪的，单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他责任人员依上述规定处罚
刑法条文
第一百四十四条 在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第一百四十九条 生产、销售本节第一百四十一条至第一百四十八条所列产品，不构成各该条规定的犯罪，但是销售金额在五万元以上的，依照本节第一巨四十条的规定定罪处罚。生产、销售本节第一百四十一条至第一百四十八条所列产品，构成各该条规定的犯罪，同时又构成本节第一百四十条规定之罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第一百五十条 单位犯本节第一百四十条至第一百四十八条规 定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该条的规定处罚。
相关法律
《食品卫生法》第三十九条第二款 违反本法规定，生产经营不 符合卫生标准的食品，造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性 疾患，对人体健康造成严重危害的，或者在生产经营的食品中掺入有 毒、有害的非食品原料的，依法追究刑事责任。
司法解释
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品 刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(2001.4.5 法释〔2001〕10号) 
第五条 生产、销售的有毒、有害食品被食用后，造成轻伤、重伤或者其他严重后果的，应认定为刑法第一百四十四条规定的“对人体健康造成严重危害”。
生产、销售的有毒、有害食品被食用后，致人严重残疾、三人以上重伤、十人以上轻伤或者造成其他特别严重后果的，应认定为“对人体健康造成特别严重危害”。
第九条 知道或者应当知道他人实施生产、销售伪劣商品犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生 产、经营场所或者运输、仓储、保管、邮寄等便利条件，或者提供制 假生产技术的，以生产、销售伪劣商品犯罪的共犯论处。
第十条 实施生产、销售伪劣商品犯罪，同时构成侵犯知识产权、非法经营等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第十一条 实施刑法第一百四十条至第一百四十八条规定的犯 罪，又以暴力、威胁方法抗拒查处，构成其他犯罪的，依照数罪并罚 的规定处罚。
第十二条 国家机关工作人员参与生产、销售伪劣商品犯罪的， 从重处罚。
[从重情节]
构成本罪同时构成第一百四十条“生产、销售伪劣产品罪”的，依照处刑较重的规定定罪处罚。(《刑法》)第一百四十九条第二款)
辩护词
尊敬的审判长、审判员： 
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》及《中华人民共和国律师法》的规定，河北济民律师事务所接受被告人张xx之子张建考的委托，指派我作为张xx的辩护人，为被告人张xx涉嫌生产、销售有毒食品罪进行辩护;
接受委托前，作为一名中国人，我也一直关注着三鹿毒奶粉事件，对于在此次事件中遭受伤害的婴幼儿深表痛心和惋惜，对于那些生产、销售有毒奶粉的参与者、实施者也是痛恨;但我作为被告人张xx的辩护人，将恪守律师执业道德和执业纪律规范，履行律师职责，提出被告人张xx从轻、减轻处罚的事实和意见，以维护被告人张xx的合法权益;
我接受委托后，两次去看守所会见被告人，查阅了本案的全部案卷材料，通过刚才的法庭调查，对本案有了清楚的了解，现根据事实和法律发表如下辩护意见，希望合议庭予以采纳：
被告人张xx的主观恶性不大，应酌定对其从轻处罚;
三鹿毒奶粉事件在2008年9月11日前便被炒作的沸沸扬扬，对此，被告人张xx也是知道的，如果其知道自己加入的是有毒原料，其必定将剩余的蛋白粉销毁，而不会被公安机关查获;被告人张xx的孙子和孙女也一直喝三鹿奶，如果被告人张xx知道蛋白粉有毒，也不会让自己的孙子和孙女喝三鹿牛奶;以上两点说明被告人张xx不知道其加入牛奶中的蛋白粉是有毒物品，被告人张xx可能知道自己加入的蛋白粉对人体没有好处，而为了牟利而放任这种结果的发生，其属于间接故意而非直接故意，故其主观恶性不大，应酌定对其从轻处罚;
被告人张xx在犯罪过程中添加的“蛋白粉”量小，其社会危害性较小，应酌定对其从轻处罚;
被告人张xx在牛奶中添加蛋白粉每次的量都是每吨加入1斤，没有为了谋取非法利益而大量添加，相对而言比那些每吨加入1斤多，乃至2斤的犯罪分子所造成的危害后果要小的多，其社会危害性较小，应酌定对其从轻处罚;
被告人张xx系初犯，应酌定对其从轻处罚;
被告人张xx此次犯罪前，其一贯表现良好，遵纪守法，此有无极县东朱村出具的证明为证，故其此次犯罪系初犯，应酌定对其从轻处罚;
被告人张xx的认罪态度好，应酌定对其从轻处罚;
无论在侦查、审查起诉阶段，还是今天的法庭调查阶段，被告人张xx均能如实供述自己的犯罪事实，从未推卸罪责，其认罪态度好，根据坦白从宽、抗拒从严的刑事司法原则，应当对被告人张xx从轻处罚;
被告人张xx在共同犯罪中起的作用较小，应酌定对其从轻处罚;
其不是奶站的负责人，不是和三鹿公司的合同签订人和事务执行人，不是购买蛋白粉的实际付款人，故本辩护人认为其在共同犯罪中起的作用不大，应对酌定其从轻处罚。
被告人张xx购买的蛋白粉有25公斤被公安机关查获，没有流入社会，可酌定对其从轻处罚;
有25公斤的三聚氰胺被公安机关查获，被告人张xx没有将此物品卖给他人，该有毒的蛋白粉没有流入社会，没有继续危害社会，其社会危害性较小，可酌定对其从轻处罚;
七、被告人张xx的犯罪行为对全国婴幼儿的身体健康和生命安全损害仅有一定的、轻微的影响;
三鹿事件发生后，国家质检总局对幼儿配方乳粉企业生产的婴幼儿奶粉进行了专项检测，检出含三聚氰胺婴幼儿配方乳粉企业22家，共69个批次，其中不乏有蒙牛、伊利、光明等国内销量、品牌和三鹿相当的著名企业，据此本辩护人认为，只要奶粉中含有三聚氰胺就可能对婴幼儿的健康、生命造成损害，有22家的企业生产奶粉含有三聚氰胺，这就不单纯是三鹿一家对婴幼儿的健康和生命造成损害;被告人张xx只是在70吨中按每吨1斤的标准加入蛋白粉，其销售给三鹿的15吨牛奶用于生产奶粉，按正常工艺每8斤鲜奶生产1斤奶粉计算，被告人张xx销售给三鹿加工奶粉的原奶最多能生产两吨奶粉，而三鹿事件案发后，三鹿召回了大概700多吨问题奶粉，国家召回了3000多吨问题奶粉，2吨是三鹿700吨的350分之一，如沧海一粟，据此本辩护人认为被告人张xx的犯罪行为对于全国婴幼儿的身体健康和生命安全只是一个轻微的、细小的影响;其犯罪行为和全国儿童的生命健康没有直接的因果关系和影响，其不应当对死亡和手术患儿承担全部的刑事责任。
被告人张xx在此次犯罪中没有谋取非法的高额利润，应酌定从轻处罚;
被告人张xx因此次犯罪行为谋取的非法利益仅有1500元左右，其在此次犯罪中没有获得高额的、巨大的非法利益，可以酌定对其从轻处罚;
最后，本辩护人代表被告人张xx对此次毒奶粉事件遭受痛苦的婴幼儿和他们的父母表示最深切的歉意和真诚的忏悔。 　以上辩护意见，恳请法庭考虑并予以采纳，对被告人张xx从轻量刑，考虑判处其有期徒刑的同时适用缓刑，给他一个改过自新的机会。
辩护人 河北济民律师事务所
张 永 律 师2008年12月25日[4]
相关说明
一、本罪的犯罪构成。主体上一般为具有许可执照的食品生产者、销售者，但非法存在的“无照”经营者也可成为本罪的主体。主观方面表现为故意，即行为人明知掺入食品中的物质为有毒有害的非食品原 料，并对可能由此引起的食物中毒等严重食源性疾患采取放任态度。 客体为国家的食品卫生管理制度和不特定多人的生命健康权利。犯 罪对象为有毒、有害的非食品原料。它是指那些既无任何营养价值，又对人体有害的非食品原料，如工业酒精、工业染料、色素、受污染的水源、化学合成剂、精神药品等。客观方面表现为在生产、销售的食品中掺入有毒;有害的非食品原料的行为。
本罪为行为犯罪，一旦实施了该行为即构成本罪，而不以是否产生危害后果为构成要件。
二、本罪与生产、销售不符合卫生标准食品罪的区别。
两者同属食品方面的犯罪，犯罪主体、主观方面、客体等都完全一致。但两者在客观方面存在差异，本罪在客观上表现为在食品中掺入有毒或有害的非食品物质，而后者并不在食品中掺入任何有毒或有害的非食品物质，只是所生产和销售的食品不符合卫生标准。两罪掉表现为行为犯，但本罪的社会危害性大于后者。
三、新刑法对危害后果尚未造成，但违法销售额在五万元以上的，规定按一百四十条“生产、销售伪劣产品罪”处罚。致人死亡和对人体造成特别严重危害的，按一百四十一条。生产销售假药罪”处罚，即最高可判死刑。[5]
案例
2008年11月12日晨，清河县周家那村周xx在使用氢气罐充气球时发生氢气罐爆炸当场死亡，河北至尊律师事务所郭留顺律师接受周xx家属的委托，与产品的生产、销售单位协商人身损害赔偿事宜，在协商过程中了解到，该产品是山东省临清市王xx夫妇销售给周xx的，此前是山东临沂的郭xx批发销售给王xx夫妇的，郭律师一方面提取了山东省临沂市郭xx销货的单据凭证，连夜赶往山东临沂向郭xx核实了解情况。进一步具体了解，该氢气罐为山东临沂王xx私人家庭生产制造，产品根本没有任何标识，没有合格证，属于不符合国家标准的产品，因压力容器威胁人身安全，属于必须纳入国家强制性标准管理的产品，并且已经造成使用者死亡的严重后果，生产者王某及相关销售方已经触犯《中华人民共和国刑法》第146条，构成生产、销售不符合安全标准产品罪，本案依法应当移交公安机关立案追究刑事责任。为此，郭律师代理死者家属提出控告，并将办案过程中收集的直接证据资料提供给公安机关，协助公安机关依法立案，在公安机关依法破案的同时，死者家属的赔偿问题也得到了协商解决。[6]