标题：知假买假
知假买假解析
何谓假货假冒伪劣商品是指商品的质量没有达到国家质量管理法规 所规定的标准的商品，具体包括如下种类：（1）没有达到保障人体健康和人身财产安全的国家标准、行业标准，存在危及人体健康、人身财产安全的不合理的危险的商品；（2）伪造和虚构检验数据或者伪造检验结论的商品；（3）没有合格证或者没有合法单位允许销售证明的商品；（4）没有中文标明的产品名称、生产厂家的厂名和厂址的商品；（5）限期使用的商品没有标明生产日期和安全使用期或者失效日期的商品；（6）制造者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好，以不合格产品冒充合格产品的商品；（7）凡属处理品的（含次品、等外品）而没有在包装的显著部位标明处理品的商品；（8）已经失效、变质的商品。从以上假冒伪劣商品的种类可知，假冒伪劣商品不单纯是该商品没有达到法律规定的符合人体健康、人身财产安全及使用性能的国家质量标准、行业标准，即不合格产品；还包括该商品所内涵的知识产权（如商标权等）的使用没有获得合法所有权人的许可，即假冒商标等知识产权的商品。就假冒商标的产品，又可以分为：（1）假冒商标，同时产品本身没有达到同类产品的最低质量标准的，属于不合格的产品；（2）假冒商标，但商品本身的质量达到同类合格产品的最低质量标准的，属于合格产品。知假买假的划分消费者购买商品一般来说都是出于合法的消费目的的，也不太愿意购买到假冒伪劣商品，但是在日常的生活中知假买假的也不乏其人。就目前的情况看，知假买假有如下形式：第一种是消费者和销售者都明知是假冒伪劣商品，消费者出于商品廉价的目的而购买了假冒伪劣商品，如明明知道是假冒的名牌产品，为了追求名牌而购买，明明知道是不纯正的羊毛衫，但看好它的廉价而购买；第二种是只有消费者明知是假冒伪劣商品，而销售者并不知道的，消费者出于对商品生产厂家和商品的销售者的不法目的而有意购买假冒伪劣商品，如出于购买假货可以根据《消费者权益保护法》第四十九条：“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍” 的规定获得双倍赔偿的目的，再如出于敲诈目的；第三种是消费者明知即将购买的商品是可能是假冒伪劣商品，但认为非假冒伪劣商品的可能性大而执意购买商品的行为。其中前两种是消费者具备主观故意的买假行为，第三种是消费者的过失买假行为。消保法与“知假买假”我国《消费者权益保护法》（以下简称《消法》）第49条规定：“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价格或者接受服务费用的一倍。”《消法》实施以来，以王海为代表的购假索赔之风在全国各地盛行，此种现象被称为“王海现象”，王海们的做法成为法学界争论的话题。有许多法律工作者和学者支持王海们的举动。他们认为，“知假买假”然后索取加倍赔偿的做法是符合道德的，因为它有利于打击假冒产品，因而有利于民众和社会。在对消费者的认定上，他们认为“消费者”一词是相对于经营者而言的，任何与经营者进行交易的人，除了本身也是经营者的外，都应当看作是消费者，“知假买假”的王海们当然应被认定为消费者，川从而获得赔偿。也有一些官员和学者对王海们的做法持批评意见。国内贸易部的一位官员认为，以获利为目的购买假货再要求加倍赔偿的人不是现行立法范围内的真正“消费者”，买了东西并加以使用才是消费者，买了不用则不是消费者。‘2’有位律师则指出，类似王海的行为远远超出消费者的范畴，其行为可能是为了营利，可能是为了监督市场，或者二者兼而有之。如果是前者，则购销双方均违背了商业上的诚实信用原则，均有过错，双方应各自承担自己的过错责任。如果是后者，则类似王海的行为显然超越了法律给予的权限。在这种情况下，他应向商业执法部门举报，由执法部门对不法商人进行处罚，个人不应钻法律的空子，自行对商人进行制裁。司法机关对王海现象的处理也很不一致，何山诉乐万达商行案以胜诉告终，[4]耿某诉南京中央商场案以败诉结束。笔者认为，应当以法的价值来剖析“王海现象”，探求“王海现象”所实现的法的价值，才能正确处理“王海现象”。
法的价值是法所具有的，通过满足人的需要表现出来的对人的积极效应。那么《消法》的价值是什么呢？这可以从其产生来予以说明。消费者运动的出现和消费者权益保护法的诞生，是对传统民法的重大突破。在商品经济不发达阶段，消费者与经营者的法律地位平等，有平等的意思能力和决策能力，法律给予双方以平等的保护，“生产者与消费者间的关系，被认为具有对等性和互换性。消费者对于商品和劳务的选择具有充分的自由，单靠民法违约责任，即可以保护消费者的权益，维持双方之间关系的平衡”。[6]但是随着社会经济、技术的发展，生产者、销售者和消费者日益分离，客观上已形成经营者与消费者的不平等地位：一方面经营者凭借其强大的经济、技术实力，以谋求巨额的经济利润，不惜采用各种手段损害消费者的利益；而另一方面，消费者面对着日益繁多的商品、铺天盖地的广告、日新月异的技术，已失去了与经营者平等的意思能力和决策能力，已渐成市场交易中的弱者，而在传统民法制度下，这样的弱者已不可能得到法律的保护和救济，相反民法的平等保护在客观实践中成为了对经营者利益单方面保护的法律根据。正是基于这一种事实，随着世界范围内消费者运动的普遍兴起，各国均相应地制定了保护消费者利益的专门法律，对消费者利益进行不同于民法的特殊保护。其理论基础是消费者在消费交易中处于弱者地位，需要法律加重经营者的义务，赋予消费者特殊的权利，谋求与经营者在实际中的平等，以维护正常的交易秩序。可见《消法》具有公平价值和秩序价值。
《消法》第49条关于惩罚性赔偿规定是怎样来实现其公平价值和秩序价值的呢？首先，由于这种行为发生的高频率，销售假货或者欺诈地提供服务的行为不仅是对个别消费者私人利益的侵犯，而且是对国家和全体消费者共同利益的侵犯，是对社会权利的侵犯，惩罚性赔偿削弱不法经营者的经济基础，防止他们重新作恶，防止社会上其他人模仿其行为，同时也可以保护其他合法经营者的权益，因而，惩罚性赔偿的规定有利于维护社会经济秩序。其次，在实践中，有很多消费者由于种种原因而放弃了请求权，据1996年中国消费者权益保护状况调查，有62.5%的消费者当权益被侵害时采用的是“忍”的态度，只有6.2%的人投诉并寻求社会帮助，更可悲的是竟然没有一人愿意诉诸法院的司法保护。从1993年至1995年的三年间，全国获得加倍赔偿的金额不足100万元，占立案查处总值104亿元假冒伪劣商品的1/7000。这样，行为人因其不法行为而支付的成本便大大低于他们由此获得的利润，实施这种侵权行为便成为一种有利可图的勾当，这是不公平的。惩罚性赔偿的规定可以提高行使请求权案件的数量和单个案件的赔偿数额，诱动消费者走近法律保护，以实现法的公平价值。通过惩罚性赔偿的实施，使不法行为人感到无利可图甚至反受其害，这样，就可以减少商品销售和提供服务活动中的欺诈行为的发生，保护正常的社会经济秩序，实现法的秩序价值。再次，从受害的消费者成本的角度来看，在司法实践中，消费者个人受到损害的金额一般并不大，受害的消费者所获得的补偿赔偿金往往低于他们的实际损失。有一些成本，如行使追索权耗费的时间、精力和财力（含诉论费、调查费、律师费等），以及忧虑等等，是很难通过司法救济获得补偿的。惩罚性赔偿弥补了这一不足，保证着公平价值的实现。当然，这也有可能使消费者获得高于实际损失的赔偿，这也不能说不公平，这可以看成是他打假为社会作贡献的奖励。
从上述三个方面看出，《消法》第49条规定是通过惩罚性赔偿金来鼓励消费者同欺诈行为的假货作斗争，从而实现其公平价值和秩序价值。
对“王海现象”能否适用《消法》第49条，关键涉及两个问题：一是以索赔为目的的“知假买假”者是否应受《消法》调整；二是在购买者“知假买假”的前提下，销售者（或经营者）的行为是否构成欺诈？对这两个问题，我们不妨从《消法》的价值的角度来逐一分析。
对于第一个问题，以索赔为目的的“知假买假”者不是消费者，因为《消法》第二条规定的消费者“为生活消费需要购买、使用商品或接受服务”的个人。可见，作为消费者，一要有为生活消费需要的目的；二是购买、使用商品或者接受服务；三必须是自然人。王海们以获双赔为目的，“知假买假”显然不具备消费者的三个要素，牵强附会地“打擦边球”，认为消费者除生产者、经营者以外的人，硬将他们纳入消费者范畴，这种做法不仅与法律规定不符，也不能使人信服。但是，王海们不是消费者是一回事，应否受《消法》调整又是另一回事。从《消法》的价值看，王海们的行为有利于实现其公平价值和秩序价值，其所实现的公平价值是社会公平价值，制假售假行为不仅给消费者和合法经营者造成损害，而且危及国家和社会全体的利益，王海们是代社会讨回公道和公平。同时，王海们的行为也有助于《消法》的秩序价值的实现，他们的行为使制假售假者感到震惊，是对合法经营者的保护，因而王海们被普通百姓甚至许多经营者当做英雄加以赞誉，王海个人也由此而获得中国保护消费者基金会向他颁发的奖金。法的价值是推进法不断演进的动因，是法逐步完善的内在根据。因此笔者以为在立法上应尽快将以索赔为目的的“知假买假”者纳入《消法》的调整范围，以便在司法实践中处理此类案件有明确的根据。在立法尚未完善的情况下，司法机关处理此类案件，可以《消法》第6条“保护消费者的合法权益是全社会的共同责任”为根据，将以获得赔偿为目的而“知假买假”者纳人《消法》的调整范围，使王海们具备适用《消法》第49条的前提条件。
前文谈及的那位律师的看法显然是有失偏颇的，王海们以营利为目的，买假索赔是有利于实现《消法》价值的行为，而并非有过错的违反诚实信用原则的行为。监督市场，维护消费者的合法权益，是任何公民都享有的权利和应当履行的义务，不存在超越法律给予的权限的问题。
对于第二个问题，即在购买者“知假买假”的前提下，销售者的行为是否是欺诈行为？如果是欺诈行为，经营者就必须按《消法》49条的规定赔偿“知假买假”者。我们认为，经营者的欺诈行为并不因为购买者知情而改变其性质，王海们“知假买假”索赔应得到法律的支持。如果因为购买者知情，不是作出“错误的意思表示”，而使经营者的欺诈行为不成立，从而不适用《消法》第49条惩罚性赔偿的规定，这有悖于《消法》的公平价值和秩序价值。这里也涉及到对“欺诈行为”正确理解的问题。一些学者以最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第68条规定来理解“欺诈行为”，认为“如果王海明知商品是假的，仍然购买，此时就不存在把王海给骗了的问题，不符合欺诈行为中的因果关系要件。至于王海确实在‘知假买假’的情况下受到了加倍赔偿的保护，这更多的是一种情绪所左右。在这种情况下不给王海加倍赔偿的救济，并不是对商家的放纵和宽容，因为还有别的法律救济方式，如给予行政处罚甚至刑事处罚”。‘9’最高人民法院在该第68条的规定是：“一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示，可以认定为欺诈行为。”也即必须具备欺诈故意、期诈行为、受欺诈方的错误意思表示以及欺诈行为和受欺诈方错误意思表示之间的因果关系四个要素，才能成立欺诈行为。而实际上，四要素说是在特定前提下所作的司法解释，它是针民法通则第58条无效民事行为作出的，该条规定是这样的：“下列民事行为无效：……（三）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的。”很明显，该条规定了欺诈行为和受害方受骗的结果是该无效民事行为的构成要件，这种对与结果联系在一起的欺诈行为的解释，显然不能适用于《消法》上作为手段的欺诈行为，《消法》第49条规定：“经营者提供商品或服务有欺诈行为”的“欺诈行为”，从字义上理解一目了然，应该是欺诈方的单方行为。这种理解是符合《消法》的价值取向的，如果必须有消费者上当，经营者的欺诈行为才能算成欺诈行为，消费者“知假买假”不能索赔，这将难以实现《消法》的公平价值和秩序价值，这实际上是对作为欺诈方的商家的放纵和宽容。不可否认，“别的法律救济方式，如给予行政处罚甚至刑事处罚”，对实现《消法》的价值有一定的意义，但是仅仅依靠行政处罚和刑事处罚显然是不够的。欺诈消费者的行为是经营者在暴利驱使下恶意实施的，在现实中，行政处罚过多简单地使用行政罚款，并未使欺诈者受到应有的惩罚，往往是损害消费者数十次，才受行政处罚一次，罚过之后继续干，甚至变本加厉地补回损失，形成“欺诈—罚款—再欺诈”的恶性循环，更不说许多企业在行政保护伞的庇护下为所欲为了。那么，刑事处罚的情况又如何呢？广州市1993年共查处伪劣商品案件3464宗，但是立案侦查仅19宗，占千分之六多一点，法院受理的才两件，连千分之一也不到。虽然广州的数字未必能说明全国的情况，但是，最高人民法院也指出了生产销售伪劣商品的犯罪没有得到有效抑制的现实。‘川据全国“打假”办公室统计，法院审判的制售伪劣商品案件仅占查处案件的千分之五到千分之七，而由于各种干扰和阻力，特别是各种地方部门保护，致使查处的假冒伪劣案件只占发生案件的十分之一。(12J可见，在法律制度的设计上，一要注重多层次对消费者的保护，二要从根本上唤起全民的打假激情，使消费者权益的保护获得消费者强有力和广泛地支持。王海们打假索赔行为应当得到法律的支持，只有这样，才能实现《消法》的公平价值和秩序价值。[1]
知假买假名人
王海
“中国打假第一人”、“中央电视台315晚会年度人物”。
王海，男，1973年出生于山东青岛，现任和谐社区发展中心理事、王海热线消费者权益保护项目负责人、北京大海商务顾问有限公司总经理，著有《我是刁民》、《王海忠告》、《当头棒喝》、《物业维权一日通》等书。1995年，王海成为第一位中国保护消费基金会设立的“消费者打假奖”的获得者；1996年，王海被媒体评为中国的新闻人物，并应邀参加中央电视台《实话实说》第一期节目；1997年，《南方周末》称王海是“脚踏实地的爱国者”；1998年克林顿夫妇访华．在上海举行的“构筑21世纪的中国”座谈会上，王海与克林顿夫妇对话，克林顿称王海为“中国消费者的保护者”; 1999年，王海以真实面目出现在中央电视台二套节目“经济半小时”的“3.15”板块节目中，并担任央视经济频道“一周风云”栏目的嘉宾主持；2000年，王海领导的大海商务顾问有限公司入选《新周刊》新锐企业排行榜。
臧家平
今年47岁的臧家平是山东青岛人，原来是青岛市公安局治安队检测中心职工，1997年病休在家。1996年臧家平购买了100节假冒的“日立”充电电池，为此与商场打了一场旷日持久的官司；1998年，他购买了2000多元的假冒美国药品商标的淋必治等药品，带头发起了一次打击假药淋必治的浩大行动，臧家平由此靠打假成了名人。有家媒体曾经排了一个“打假英雄榜”，臧家平也名列其中，被很多人称为“山东王海”、“假药克星”。