Frage: Sehr geehrte Damen und Herren,   Folgende Situation:  wir sind vier Personen die ein Outdoor-Einzelhändler mit angeschlossenem Kanuverleih/Kanuschule übernehmen möchten, deren Inhaber aus Altersgründen am 01.01.2014 aufhören.  Die Planungen und Gespräche (Bank, IHK etc.) sind schon sehr weit fortgeschritten.  Jahresumsatz der bisherigen Inhaber 270 TEUR Rohgewinn 108 TEUR, BERG 68 TEUR. Geplant ist eine Person Vollzeit in die Unternehmung einsteigt, die anderen drei in Ihren Berufen zunächst verbleichen und nebenberuflich mitarbeiten. Je nach Entwicklung der Unternehmung steigt auch einer anderen beteiligten Vollzeit ein. Finanzierung sieht bisher so aus, dass 160 TEUR Investition erforderlich sind (120 TEUR Kaufpreis, 40 Liquidität/ zusätzliche Ware) Stand heute werden 40 TEUR durch die Gesellschafter eingebracht u. 120 TEUR durch KfZ Finanziert.  Bei der Gesellschaftsform sind wir uns noch nicht schlüssig welche die Richtige für uns ist. Entweder GbR/OHG oder GmbH. Die allgemeinen Unterscheidungen sind uns klar  wie z.B. Personengesellschaft, Kapitalgesellschaft oder dass man bei der GmbH prinzipiell nur mit der  Einlage haftet. Aber was bedeutet das Konkret (hier nun die Fragen dazu):  In welchen Fällen bin ich konkret mit einer GmbH von der Haftung tatsächlich besser gestellt?  - die Bank interessiert sich wohl für die Gesellschaftsform nicht, die verpflichtet ohnehin die Gesellschafter persönlich mit. Andere Gläubiger  haben wir z. Zt. nicht.   - beabsichtigt ist auch eine Betriebshaftpflicht abzuschließen welche Schäden gegenüber Dritten deckt.  Wie sieht es aus wenn die Versicherung z.B. aufgrund großer Fahrlässigkeit nicht zahlt die ein Gesellschafter zu vertreten hat. Wie haftet der Verursacher des Schadens dann? Bestehen hier Vor- oder Nachteile für die anderen Gesellschafter aufgrund der einen oder andern Gesellschaftsform?  - wie ist es wenn ein Gesellschafter im Namen der Gesellschaft beispielsweise ein teures Auto kauft (ohne Einverständnis der anderen). Gibt es hier Haftungsunterschiede bei den Gesellschaftsformen (persönliche Haftung etc.)  - Bitte nennen Sie gerne auch eigene Beispiele an denen die unterschiedliche Haftung deutlich wird.  - wann geht bei der GmbH die beschränkte Haftung verloren (z.B. durch Pflichtverletungen)  - können wir jetzt schon wirksam für einen spätere Gesellschaft Verträge eingehen (vorab) z.B. Mietvertrag, Kreditvertrag etc.  - was ist von der Kostenseite her besser (Notarkosten, Eintragung HR etc.)  Bei den o.g. Umsatz/Gewinn ist zu beachten, dass bei uns dies anders aussehen kann da die bisherigen Inhaber kaum Personalkosten hatten. Bitte evtl. bei der Beantwortung berücksichtigen.  Viele Grüße        

Antwort: Sehr geehrter Ratsuchender,  vielen Dank für Ihre Anfrage . Diese möchte ich sehr gerne wie folgt beantworten:  1. In welchen Fällen bin ich konkret mit einer GmbH von der Haftung  tatsächlich besser gestellt?   Vorab: Eine abschließende Beratung ist im Rahmen einer Erstberatung ohne Kenntnis des gesamten Sachverhalts in allen Einzelheiten leider nicht möglich.  Dennoch möchte ich versuchen, Ihnen anhand Ihrer Schilderung eine grobe Ersteinschätzung zu geben.  Alle denkbaren Fälle einer möglichen Haftung können an dieser Stelle leider nicht dargestellt werden. Hiermit könnte man wahrscheinlich ganze Bibliotheken füllen und das würde wohl nicht einmal ausreichen.  Um aber eine Entscheidungshilfe zu geben, ist es wichtig, die Grundunterschiede in der Haftung zu kennen. Hiermit haben Sie sich nach ihrer Schilderung ja bereits vertraut gemacht.  Bei der OHG würde nicht nur die Gesellschaft, sondern gem. a href="https://dejure.org/gesetze/HGB/124.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 124 HGB">§§ 124,128 HGB/a>  auch jeder Gesellschafter persönlich und gesamtschuldnerisch haften. Bei der GmbH haftet grundsätzlich nur die GmbH und diese auch nur bis zur Höhe ihres Stammkapitals.  Alleine diese persönliche unbeschränkte Haftung führt dazu, dass Sie praktisch in allen Fällen mit einer GmbH haftungstechnisch besser oder zumindest gleich gut gestellt sind, wie bei einer OHG oder GbR.   2. - die Bank interessiert sich wohl für die Gesellschaftsform nicht, die  verpflichtet ohnehin die Gesellschafter persönlich mit. Andere Gläubiger  haben wir z. Zt. nicht.   Das mag sein, aber dennoch ist eine möglichst große Haftungsbeschränkung, die grundsätzlich nur die GmbH bietet (oder die UG oder Ltd.) wichtig, das Sie nicht nur die Bank als Gläubiger haben, sondern auch noch Dritte (praktisch jeder Lieferant, Vertragspartner, etc.  Erfahrungsgemäß werden mit der Zeit zwangsläufig weitere Gläubiger (praktisch jeder einzelne Kunde!) hinzukommen.  3. - beabsichtigt ist auch eine Betriebshaftpflicht abzuschließen welche  Schäden gegenüber Dritten deckt.   Dieses ist sinnvoll und ich würde es Ihnen auch unbedingt empfehlen.  4. Wie sieht es aus wenn die Versicherung z.B. aufgrund großer Fahrlässigkeit nicht zahlt die ein Gesellschafter zu vertreten hat. Wie haftet der Verursacher des Schadens dann? Bestehen hier Vor- oder Nachteile für die anderen Gesellschafter aufgrund der einen oder andern Gesellschaftsform?   Unabhängig vom Gesellschaftrecht haftet in einem solchen Fall (z.B. ein Gesellschafter schädigt einen Kunden, der z.B. über ein Kabel stolpert und sich verletzt) der Verursacher bereits nach allgemeinem BGB deliktisch gem. a href="https://dejure.org/gesetze/BGB/823.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 823 BGB: Schadensersatzpflicht">§ 823 BGB/a> .   Diese Haftung ist unabhängig von der gewählten Gesellschaftsform.  5. - wie ist es wenn ein Gesellschafter im Namen der Gesellschaft  beispielsweise ein teures Auto kauft (ohne Einverständnis der anderen). Gibt es hier  Haftungsunterschiede bei den Gesellschaftsformen (persönliche Haftung etc.).  Der Gesellschafter musste zunächst einmal überhaupt vertretungsberechtigten sein.  Nur dann kann er überhaupt rechtsverbindlich für die Gesellschaft beispielsweise ein Auto kaufen.  Bei der OHG ist normalerweise jeder Gesellschafter vertretungsbefugt, bei der GmbH grundsätzlich nur der/die Geschäftsführer.  Hier würde sich zur Begrenzung des Risikos somit die GmbH empfehlen.  Sofern ein Gesellschafter einer OHG ein Auto kauft, kann nicht nur die Gesellschaft, sondern auch wie bereits dargestellt jeder einzelne Gesellschafter gemäß a href="https://dejure.org/gesetze/HGB/124.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 124 HGB">§§ 124,128 HGB/a>  allein in Anspruch genommen werden.  Auch aus diesem Gesichtspunkt hat die GmbH wieder klare Vorzüge aufzuweisen.   6.- Bitte nennen Sie gerne auch eigene Beispiele an denen die  unterschiedliche Haftung deutlich wird.   Wie bereits anfangs angedeutet ist es leider nicht möglich, alle denkbaren Beispiele/Varianten hier durchzuspielen.  Ein Beispiel zur Verdeutlichung möchte ich Ihnen aber gerne noch nennen.  Wenn die GmbH z.B. ein Fahrzeug für 50.000.- € kauft, haftet hierfür grundsätzlich keiner der Gesellschafter, sondern nur die Gesellschaft bis zur Höhe der Stammeinlage.  Bei der OHG wäre es so, dass nicht nur die OHG, sondern jeder (!!!) einzelne Gesellschafter auf Zahlung der vollen 50.000 € in Anspruch genommen werden könnte.  Der Schuldner könnte sich sozusagen seinen Gläubiger aussuchen. Derjenige, der dann als Gesamtschuldner in Anspruch genommen wurde, könnte dann gem. a href="https://dejure.org/gesetze/BGB/421.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 421 BGB: Gesamtschuldner">§§ 421,426 BGB/a>  von den anderen Gesellschaftern anteiligen Ausgleich verlangen.  Problematisch sind aber die Fälle in der Praxis, wo die Gesellschafter knapp bei Kasse sind und der in Anspruch genommene dann auf seinen Kosten (wenn auch nur teilweise) sitzen bleibt.  7. - wann geht bei der GmbH die beschränkte Haftung verloren (z.B. durch  Pflichtverletungen)   Hier gibt es fälle der sog. Durchgriffshaftung.  Ein Gesellschafter haftet z.B. dann, wenn er die Gesellschaftsform der GmbH ( genauer gesagt die Haftungsbeschränkung) missbraucht. Auch hier gibt es wieder viele Möglichkeiten, so dass an dieser Stelle leider nicht alles aufgezählt werden kann.  Gem. a href="https://dejure.org/gesetze/GmbHG/43.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 43 GmbHG: Haftung der Geschäftsführer">§ 43 GmbHG/a>  kann auch der Geschäftsführer direkt haften, wenn er schwerwiegende Pflichtverletzungen zulasten der Gesellschaft begangen hat und der Gesellschaft dadurch ein Schaden entstanden ist.  8. - können wir jetzt schon wirksam für einen spätere Gesellschaft Verträge  eingehen (vorab) z.B. Mietvertrag, Kreditvertrag etc.   Dieses wäre theoretisch möglich, Sie hätten dann aber vielleicht später das Problem herauszustellen, dass es ein Vertrag/Verbindlichkeit der GmbH sein sollte und nicht von Ihnen.  Ich persönlich würde Ihnen empfehlen, wenn möglich solange zu warten, bis die Gesellschaft wirksam gegründet ist.  9.- was ist von der Kostenseite her besser (Notarkosten, Eintragung HR etc.)   Dies kann man so pauschal nicht sagen.  Die GmbH ist aufgrund des erhöhten notariellen Aufwandes zwar etwas teurer, dieses sollte Sie aber von der Gründung nicht abhalten.  Ich würde Ihnen im Ergebnis zu einer GmbH oder gegebenenfalls einer sog. UG („MINI-GmbH) raten. Wenn Sie aber finanziell dazu in der Lage sind, sollten Sie nicht erst eine UG, sondern gleich eine „richtige' GmbH gründen meiner Einschätzung nach.   Ich hoffe Ihnen eine erste rechtliche Orientierung ermöglicht zu haben und wünsche Ihnen viel Erfolg und alles Gute!  Ich möchte Sie gerne noch abschließend auf Folgendes hinweisen:   Die von mir erteilte rechtliche Auskunft basiert ausschließlich auf den von Ihnen zur Verfügung gestellten Sachverhaltsangaben. Bei meiner Antwort handelt es sich lediglich um eine erste rechtliche Einschätzung des Sachverhaltes, die eine vollumfängliche Begutachtung des Sachverhalts nicht ersetzen kann. So kann nämlich durch Hinzufügen oder Weglassen relevanter Informationen eine völlig andere rechtliche Beurteilung die Folge sein.   Ich hoffe, dass Ihnen meine Ausführungen geholfen haben. Sie können natürlich gerne über die Nachfrageoption mit mir Verbindung aufnehmen.  Ich wünsche Ihnen noch einen angenehmen Mittwochabend!  Mit freundlichem Gruß von der Nordseeküste  Dipl.-Jur. Danjel-Philippe Newerla, Rechtsanwalt   !--dejureok-->

Relevante Paragraphen: § 421, § 823