Frage: Wir bauen gerade ein DHH und wir wollten eine Fachfirma mit der Ausführung des Estrichs beauftragen. Bei einem Besichtigungstermin hat sich der Unternehmer unseren Bau angeschaut und uns daraufhin ein detailiertes Angebot unterbreitet. Er hat im EG eine Estrichhöhe von 15 cm angeboten. Der Auftrag wurde von uns erteilt und die Estricharbeiten ausgeführt. Im Nachhinein ist aufgefallen, dass der Estrich im EG zu gering ausgefallen ist. Es sind zwar die vorgeschlagenen 15 cm verlegt worden, aber laut der Architektenplänen hätten es 19 cm sein müssen (was uns leider erst später in den Plänen aufgefallen ist).   Unsere Frage ist nun: wer trägt die Verantwortung für die fehlenden 4 cm Estrich. Wir, weil wir im Angebot hätten erkennen müssen, dass 16 cm zu wenig sind? Oder der Estrichleger, der als Fachmann den Estrich richtig hätte planen müssen (oder uns nach Plänen fragen müssen). Sämtliche Indizien, die auf die korrekte Höhe hätten schließen lassen, wurden vom Estrichleger ignoriert (Meterriss, Höhe der Türöffnungen, Antrittsstufe der Betontreppe, Höhe der bodentiefen Fenster).   Der Estrichleger beruft sich auf sein Angebot und das wir es so angenommen hätten. Er meint, er hätte keine Pflicht, sich zu vergewissern, ob das dann korrekt sei. Auch sei Indizien wie z.B. ein Meterriss für ihn nicht verpflichtend.  

Antwort: Sehr geehrter Fragesteller,  Ihre Anfrage möchte ich Ihnen auf Grundlage der angegebenen Informationen verbindlich wie folgt beantworten:  Bereits der BGH hatte sich mit der Frage nach einem zu tief verlegtem Estrich auseinandersetzen müssen:  http://bit.ly/1kJOQdL  Dort war die Fallgestaltung jedoch ein wenig anders.  Das Werk ist nach a href="https://dejure.org/gesetze/BGB/633.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 633 BGB: Sach- und Rechtsmangel">§ 633 BGB/a>  dann frei von Sachmängeln, wenn es die vereinbarte Beschaffenheit hat.   Soweit die Beschaffenheit nicht vereinbart ist, ist das Werk frei von Sachmängeln, 1. wenn es sich für die nach dem Vertrag vorausgesetzte....  sonst 2. für die gewöhnliche Verwendung eignet und eine Beschaffenheit aufweist, die bei Werken der gleichen Art üblich ist und die der Besteller nach der Art des Werkes erwarten kann.  Damit legt der Gesetzgeber den ersten Anknüpfungspunkt an die Vereinbarung, die zwischen Ihnen getroffen worden ist. Nur dann, wenn keine vertragliche Vereinbarung existiert, sind die Gesamtumstände zur Hilfe zu ziehen.  Nach Ihrer Schilderung haben Sie sich vertraglich dahingehend geeinigt, dass ein Angebot über 15 cm gemacht wurde, was Sie in der Form auch angenommne haben.   Damit hat das Werk die vereinbarte, zumindest vertragliche Beschaffenheit und ist gerade nicht mangelhaft- also keine Haftung des Verlegers.  Die Annahme einer Nebenpflichtverletzung wäre zwar möglich, aber zum einen schwer zu beweisen, zum anderen schwer durchzusetzen. Die nicht korrekte Erstellung des Angebots wäre hier zwar ein Anknüpfungspunkt; nachdem Sie aber gerade dieses Angebot angenommen haben, wird auch ein Mitverschulden anzudenken sein. Schliesslich müssten Sie eindeutig beweisen, dass dem Estrichleger die notwenige Höhe zu 100 % hätte auffalen müssen. Die Beweislast liegt bei dem Anspruchsteller. Dazu kann u.U. ein Gutachten einzuholen sein, zusammen mit den Verfahrenskosten ist schon fraglich, ob sich dies überhaupt rechnet.   Ich hoffe, Ihre Frage verständlich beantwortet zu haben und bedanke mich für das entgegengebrachte Vertrauen.Es tut mir leid, keine bessere Auskunft gegeben haben zu können.   Bei Unklarheiten können Sie die kostenlose Nachfragefunktion benutzen.  Mit freundlichen Grüßen !--dejureok-->

Relevante Paragraphen: § 633