Frage: Sehr geehrter Anwalt,  ich benötige eine verbindliche Antwort darauf, wer Erbe wird in folgendem Fall:  Ein Erblasser hat 4 Kinder, eine Tochter und drei Söhne und ist geschieden. Im Testament steht wörtlich, ich zitiere:  'Ich berufe meine vier Kinder H, S, J und A zu gleichen Teilen zu meinen Erben. Sie sind befreite Vorerben. Nacherben sind die leiblichen Abkömmlinge meiner Kinder. Für den Fall, daß eines meiner Kinder kinderlos stirbt wächst der Anteil den Abkömmlingen der Geschwister nach Stämmen zu. Der/dem hinterbliebenen Ehepartner/in gebührt jedoch auf Lebenszeit der Nießbrauch an dem der Nacherbschaft unterliegenden Nachlaß'  H, J, und S sind männlich und haben keine Kinder. A ist weiblich, verheiratet und hat zwei leibliche noch minderjährige Kinder.  Der Sohn H erwägt, sein Erbe nach Eröffnung des Testaments auszuschlagen und auf den Pflichtteil zu verzichten.  Wer erbt dann stattdessen seinen 25% Anteil?  Die Geschwister J, S und A zu jeweils einem Drittel des ausgeschlagenen Erbteils? Oder die (einzigen) Enkel des Erblassers, also die Kinder von A zu jeweils 50% des ausgeschlagenen Erbteils des Vorerben H?  Danke sehr für Ihre verbindliche Antwort.  Mit freundlichen Grüßen,  Ratsuchender

Antwort: Sehr geehrter Fragesteller,  Ihre Anfrage darf ich unter Zugrundelegung Ihrer Sachverhaltsdarstellung wie folgt beantworten:  Die Wirkungen der Ausschlagung sind in a href="https://dejure.org/gesetze/BGB/1953.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 1953 BGB: Wirkung der Ausschlagung">§ 1953 BGB/a>  geregelt. Nach dessen Abs. 1 führt die Ausschlagung dazu, daß der Anfall der Erbschaft an den Ausschlagenden als nicht erfolgt gilt. Die Ausschlagung wirkt dabei auf den Zeitpunkt des Erbfalls zurück. Erbe ist danach derjenige, der zum Zeitpunkt des Erbfalls Erbe geworden wäre, wenn der Zunächstberufene nicht gelebt hätte, und er ist es rückwirkend vom Zeitpunkt des Erbfalls an.   Der Nächstberufene wird Nachfolger des Erblassers, nicht des Ausschlagenden!  Nach diesem System gilt dann:  Liegt gewillkürte Erbfolge vor -wie in Ihrem Fall, Erbfolge durch letztwillige Verfügung- , so ist zunächst ein Ersatzerbe berufen. Ein solcher ist nach Ihrer Schilderung nicht eingesetzt.  Hier kommt aber dann die Auslegungsregel des a href="https://dejure.org/gesetze/BGB/2102.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 2102 BGB: Nacherbe und Ersatzerbe">§ 2102 BGB/a>  ins Spiel.   In einer Nacherbeneinsetzung ist nämlich im Zweifel auch die Einsetzung als Ersatzerbe zu sehen.  Danach trifft Ihre zweite Annahme zu. Den Enkeln fällt der Erbteil in Ihrer Eigenschaft als Ersatzerben zu.  Ein Fall der Anwachsung nach a href="https://dejure.org/gesetze/BGB/2094.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 2094 BGB: Anwachsung">§2094 BGB/a> , wonach der Erbteil den übrigen Erben anwächst, liegt bei Anwendung der Auslegungsregel des a href="https://dejure.org/gesetze/BGB/2102.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 2102 BGB: Nacherbe und Ersatzerbe">§ 2102 BGB/a>  hingegen nicht vor.  Es bleibt zu beachten, dass bei Zweifeln der wirkliche Wille des Erblassers zu ermitteln ist. Man wird sich also das gesamte Testament und die Gesamtumstände ansehen muessen, um abschliessend zu urteilen. Die Ermittlung des Nächstberufenen macht häufig Schwierigkeiten. Gem. a href="https://dejure.org/gesetze/BGB/1953.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 1953 BGB: Wirkung der Ausschlagung">§ 1953 Abs.3,S.1 BGB/a>  soll das Nachlassgericht den Nächstberufenen über den Anfall der Erbschaft informieren. Dazu sind die erforderlichen Ermittlungen anzustellen. Dies sollten Sie zusätzlich veranlassen.       Unter ausschliesslicher Berücksichtigung Ihrer Schilderung beantworte ich Ihre Frage aber wie oben beschrieben. Es ergeben sich so keine Anhaltspunkte für eine abweichende Beurteilung.   Ich hoffe, Ihre Frage damit im Rahmen dieser Erstberatungplattform zufriedenstellend beantwortet zu haben.           !--dejureok-->

Relevante Paragraphen: § 2094, § 2102, § 1953