Frage: 1-2018 Handwerker zur Sanierung feuchter Wände vom Hersteller der Einsatzmittel empfohlen bekommen. Die Arbeiten wurden verrichtet und im Sommer zeigte sich ein Mangel an den bearbeiteten Wänden, nach dem erfolgten Ausgleich der 1. Rechnung. 8-2018 In einem 2. Durchlauf wurde danebenliegende Wand von ihm ebenfalls saniert und dabei der o.g. Mangel beigearbeitet. Bei den Vorarbeiten wurde ein teures Nehl-Wandbett vom Handwerker demontiert, das dabei umgefallen ist und einen Totalschaden erlitt.  Nachdem sich bereits während der Arbeiten im Sommer zeigte, dass die Nachbearbeitung der im Jan. 18 sanierten Wand nicht funktionierten haben wir: 1. eine Mängelanzeige am 14.11.18 gesendet  2. Die Rechnung für den 2. Arbeitsdurchgang zurückgewiesen mit Schadensbezifferung des demolierten Bettes nach Zeitwertberechnung aus dem Versicherungswesen, die wir als Anlage übergeben haben. Es ergab sich daraus eine Differenz zu unseren Gunsten über Euro 272,65. Diese wurde vom Handwerksbetrieb nicht ausgeglichen.  Stattdessen erhielten wir vergangene Woche eine Zahlungserinnerung für die im August 2018 durchgeführten Arbeiten.  Fragen: Wie verhalten wir uns korrekt diese Zahlungserinnerung zurück zu weisen? Wir würden das gerne mit einem Hinweis auf die Mängelrüge verbinden. Der Schaden ist weiterhin vorhanden und bislang haben wir nicht beheben lassen. Der Handwerksbetrieb hatte uns bei einem Vororttermin abgewiesen mit Hinweisen wie wir das selbst beheben könnten (was nicht geschehen ist) und mit Verweis auf den Lieferanten der eingesetzten Materialien, der uns aber nicht unterstützt hat, sondern seinerseits uns auf den ausführenden Handwerksbetrieb verwies. Spielt es bei der Handwerker-Gewährleistung eine Rolle ob er die eingesetzten Materialien besorgt oder diese zur Verfügung gestellt bekommt von einem Hersteller, mit dem er kooperiert?  Besten Dank für baldige Beantwortung  

Antwort: Sehr geehrter Ratsuchender,  Sie müssen auch nicht zahlen und haben selbst die Gewährleistungsrechte:  Der Handwerker ist verpflichtet, Mängel zu beseitigen.  Macht es das nicht, haben Sie gemäß a href="https://dejure.org/gesetze/BGB/634.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 634 BGB: Rechte des Bestellers bei Abs. 1000ängeln">§§ 634/a> , a href="https://dejure.org/gesetze/BGB/633.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 633 BGB: Sach- und Rechtsmangel">633 BGB/a>  das Recht  1. nach § 635 Nacherfüllung verlangen,  2. nach § 637 den Mangel selbst beseitigen und ErS. der erforderlichen Aufwendungen verlangen,  3. nach den §§ 636, 323 und 326 Abs. 5 von dem Vertrag zurücktreten oder nach § 638 die Vergütung mindern und  4.nach den §§ 636, 280, 281, 283 und 311a SchadenserS. oder nach § 284 ErS. vergeblicher Aufwendungen verlangen.  Hier sollte die Nacherfüllung gefordert werden, da Sie sonst Gefahr laufen, weitere Gewährleistungsansprüche zu verlieren, wenn Sie etwas anderes machen.  Daher hat der Handwerker auch allein vor die von ihm eingesetzten Materialen zu haften, kann es nicht auf Dritte schieben.   Dabei ist es egal, ob der Handwerker die Materialen selbst besorgt hat oder nicht.  Hatte er Bedenken hinsichtlich der Materialen, hätte er Sie darauf hinweisen müssen. Er hätte dann nicht die Materialen einfach nutzen dürfen. Daher haftet er auch dafür.   Und solange der Handwerker nicht nachgebessert hat, können Sie den Restlohn bis zur doppelten Höhe der zu erwartenen Mängelbeseitigungskosten zuückhalten.  Sie sollten nun wie folgt vorgehen:  Fordern Sie schriftlich under Nennung der Mängel den Handwerker zur Nachbesserung und Mängelbeseitigung auf. Die Frist muss angemessen sein, sollte mindestens 14 Tage betragen.  Teilen Sie dem Handwerker mit, dass Sie nach Ablauf der Frist dann über einen Anwalt ein selbständiges Beweisverfahren über das Gericht einleiten werden und Sie nach Abschluss dann einen Vorschuss auf die zu erwartenen Kosten der Mängelbeseitigung einklagen werden.  Denn dieses Recht haben Sie.  Über das Gericht wird dann ein Gutachter bestellt, die die Mängel, Mängelursache und Mängelbeseitigungskosten feststellt.  Diesen Betrag machen Sie dann als Vorschuss geltend.  Sie können dann ein anderes Unternehmen mit der Mängelbeseitigung nach dem Gutachten beauftragen.  Reicht der Vorschuss, sind die Kosten gedeckt.  Wird es günstiger, müssen Sie abrechnen und den Restbetrag zurückzahlen. Wird es teurer, muss das Unternehmen nachzahlen.  Der Vorteil ist, dass Sie dann alle Gewährleistungsansprüche behalten (was zum Beispiel bei Minderung, Selbstvornahme so nicht der Fall ist)..   Daneben haben Sie auch die Schadenersatzansprüche für die beschädigten Gegenstände.Auch damit können Sie dann aufrechnen.  Mit freundlichen Grüßen  Rechtsanwältin  Sylvia True-Bohle!--dejureok-->

Relevante Paragraphen: § 633, § 634