Frage: Sehr geehrte Anwälte,  ein Person im europäischen Ausland hat eine GmbH gekauft und ist auch als Geschäftsführerin eingetreten. Nach dem Ankauf wurde die Gesellschaft im Ausland fortgeführt (COMI nicht mehr in Deutschland, auch tatsächlich!). Nach seiner Berufung  hat der neue GF Kenntnis von einem anhängigen Insolvenzantrag in Deutschland bekommen und diesen Antrag sofort zurückgezogen, da er die Gesellschaft im Ausland fortsetzen möchte. In Deutschland wurde bereits ein vorläufiger Verwalter eingesetzt. Da das Verfahren noch nicht eröffnet war, konnte der neue GF den Antrag natürlich auch wirksam zurückziehen. Nun hat er aber Post von der Staatsanwaltschaft bekommen, mit der Mitteilung, man habe Ermittlungen in Deutschland gegen ihn aufgenommen in diesem Fall, ohne dass diese näher konkretiesiert wurden.   Nun zu der eigentlichen Frage: Der neue GF hatte ja selbst keine Antragspflicht nach a href="https://dejure.org/gesetze/InsO/15a.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 15a InsO: Antragspflicht bei juristischen Personen und Gesellschaften ohne Rechtspersönlichkeit">§15a InsO/a> , da der COMI der Gesellschaft in einem Land ohne Antragspflicht war während seiner Geschäftsführung. Kann die Antragsrücknahme als eine andere strafbewehrte Handlung in diesem Falle ausgelegt werden, bespielsweise Gläubigerbenachteiligung o.ä.?!--dejureok-->

Antwort: Sehr geehrter Fragesteller,  gerne beantworte ich Ihre Frage wie folgt.  Wenn es sich in Ihrem Fall um eine GmbH handelt, dann ist zu beachten, dass der EuGH davon ausgeht, dass der center of main interest durch den SItz der Gesellschaft bestimmt wird. Hier ist das Hauptinsolvenzverfahren zu führen. Dies gilt es zu widerlegen.  Eine Haftung kann sich aus der Rücknahme des Antrages nur dann ergeben, wenn eine Pflicht zur Stellung eines Insolvenzantrages vorgelegen hat. Bekanntlich normieren die a href="https://dejure.org/gesetze/GmbHG/64.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 64 GmbHG: Haftung für Zahlungen nach Zahlungsunfähigkeit oder Überschuldung">§§ 64/a> , a href="https://dejure.org/gesetze/GmbHG/71.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 71 GmbHG: Eröffnungsbilanz; Rechte und Pflichten">71 Abs. 4 GmbHG/a>  eine solche Pflicht für die GmbH. Besteht danach eine Antragspflicht so kann die Rücknahme eine schuldhafte Nichterfüllung dieser Pflicht auslösen und zu einer Haftung nach a href="https://dejure.org/gesetze/BGB/823.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 823 BGB: Schadensersatzpflicht">§ 823 Abs. 2 BGB/a>  i.Abs. 5.m. a href="https://dejure.org/gesetze/GmbHG/84.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 84 GmbHG: Verletzung der Verlustanzeigepflicht">§ 84 GmbHG/a>  führen.   Wenn vorliegend die Staatsanwaltschaft ermittelt, so bedeutet dies, dass der Verwalter einen Sachverhalt erkannt hat, der strafrechtlich relevant ist, Hierbei kann es sich um vielfältige Straftatbestände aus dem Bereich der Vermögensdelikte handeln. Vornehmlich wird hier allerdings bei Vorliegen einer Antragspflicht die Insolvenzverschleppung durch Rücknahme des Antrages nach a href="https://dejure.org/gesetze/GmbHG/84.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 84 GmbHG: Verletzung der Verlustanzeigepflicht">§ 84 GmbHG/a>  relevant sein.  Da in Ihrem Fall laut Schilderung keine Pflicht zur Antragstellung bestand, kann eine Rücknahme auch keine Verletzung einer solchen Pflicht sein. Hierauf sollten Sie sich berufen.!--dejureok-->

Relevante Paragraphen: § 823