Frage: Sehr geehrte Damen und Herren,  ein AN erscheint Freitag nicht zur Arbeit und meldet sich bei einem Kollegen (statt bei mir als AG) krank (Erkältung).  Auf meinen Rückruf erklärt sich der AN als krank - er klingt am Telefon sehr, sehr krank.  Nach dem Telefonat kam keine weitere Info vom AN, dass oder ob er beim Arzt war.   Da der AN noch ein Werkzeug hatte, welches dringend und unverzüglich benötigt wird, hat ein weitere AN (also sein Arbeitskollege) ihn gestern kurz besucht. Vorherige Übergabetermine sind geplatzt, da der 'kranke AN' keine Zeit hatte. Der  ('kranke') AN zeigte keinerlei Symptome einer Erkältung. Ebenfalls erklärte er seinem Kollegen, dass er Freitag Abend Feiern war.  Bei Whatsapp hatte er Freitag Abend zusätzlich ein Video hochgeladen, welches eine Liveband zeigt und im Hitergrund die gesunde Stimme des AN zu hören ist.  Der AN befindet sich noch in der Probezeit.  Frage: ist hier eine fristlose Kündigung rechtens? Ist meine nachfolgend geschilderte Vorgehensweise gesetzteskonform?  Schreiben einer fristlosen Kündigung zum 29.01.18. Heutige Aufgabe der Kündigung bei der Post. Sendung als Expressbrief (Zustellung demnach definitiv am 29.01.19, Nachweis der Zustellung in der Sendungsverfolgung somit erbringbar).  Zusätzlich benötige ich einen Passus, dass im Falle der Nichtanerkennung der fristlosen Kündigung die Kündigung innerhalb 2 Wochen (vertraglich so fixiert) greift.  Dies wäre dann der 11.02.19?  Ist der Tag an dem das Arbeitsverhältniss beendet wird, per Definition der letzte Arbeitstag, oder der erste, an dem der AN aus dem Gehalt ist?  Vielen Dank für Ihre Mühen.                 

Antwort: Sehr geehrter Ratsuchender,  lassen Sie mich Ihre Fragen wie folgt beantworten.  1. 'Ist hier eine fristlose Kündigung rechtens? Ist meine nachfolgend geschilderte Vorgehensweise gesetzteskonform?'  a href="https://dejure.org/gesetze/BGB/626.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 626 BGB: Fristlose Kündigung aus wichtigem Grund">§ 626 Abs. 1 BGB/a>  regelt die fristlose Kündigung aus wichtigem Grund.  Ein solcher wichtiger Grund ist zum Beispiel das Vortäuschen einer Krankheit.  Das heißt aber noch nicht, dass die Kündigung auch rechtens ist.  Unter Berücksichtigung aller Umstände des Einzelfalles sind nämlich die gegenseitigen Interessen abzuwägen.  Desweiteren muss es für Sie unzumutbar sein, den Arbeitnehmer zunächst abzumahnen oder die Frist einer ordentlichen Kündigung abzuwarten.  Wehrt sich der Arbeitnehmer gegen die fristlose Kündigung, könnte Ihnen das Arbeitsgericht einen Strich durch die Rechnung machen. Selbst wenn Sie gewinnen, hätten Sie Zeit und eventuell Anwaltskosten aufgewandt, die Ihnen im erstinstanzlichen Arbeitsgerichtsverfahren niemand erstatten muss.  > Eine erfolgreiche fristlose Kündigung ist zweifelhaft.  Dennoch können Sie außerordentlich fristlos und 'hilfsweise' fristgemäß kündigen.  Die Zustellung per Expressbrief stellt nach geltender Rechtslage keinen Nachweis der Zustellung der Kündigung dar. Sie könnten so lediglich belegen, das ein Brief(umschlag) zugegangen ist, nicht aber den Zugang des Inhaltes des Schreibens.  Sie könnten aber z.B. einen Mitarbeiter, der den Inhalt des Schreibens kennt, als Bote mit dem Einwurf des Kündigungsschreibens in den Hausbriefkasten des Arbeitnehmers beauftragen.  > Bei Zugang der ordentlichen Probezeit-Kündigung am 29.01.2019 (Dienstag) endete das Arbeitsverhältnis mit Ablauf des 12.02.2019 (Dienstag).   2. 'Ist der Tag an dem das Arbeitsverhältniss beendet wird, per Definition der letzte Arbeitstag, oder der erste, an dem der AN aus dem Gehalt ist?'  Der 12.02.2019 ist der letzte Arbeitstag, wenn die Kündigung am 29.01.2019 zugeht. Ab dem 13.02.2019 ist der Arbeitnehmr aus dem Gehalt.  Mit freundlichen Grüßen  Peter Eichhorn Rechtsanwalt!--dejureok-->

Relevante Paragraphen: § 626