Frage: Guten Tag,  eine GbR hat 2 Gesellschafter, von denen einer gemäß Gesellschaftsvertrag von der Geschäftsführung und Vertretung ausgeschlossen ist.  Kann dieser Gesellschafter nun von der GbR z. B. als Sachbearbeiter angestellt werden, und so eine echte Arbeitnehmerstellung (sozialversicherungsrechtlich und steuerrechtlich) erlangen? Die Geschäftsführung und Vertretung wird von dem anderen Gesellschafter ausgeübt.  Kann man als GbR-Gesellschafter überhaupt Rechtsgeschäfte mit der 'eigenen' GbR eingehen (Kaufverträge etc.)?  Ändert sich etwas, wenn die Gesellschaft eine oHG ist?  Vielen Dank.

Antwort: Sehr geehrter Fragesteller,  vielen Dank für Ihre Online-Anfrage, die ich aufgrund Ihrer Angaben gerne wie folgt beantworten möchte:  Wenn der von der GbR bzw. OHG ausgeschlossene Gesellschafter bei der Gesellschaft z. B. als Sachbearbeiter angestellt wird, wird er nur sozialversicherungsrechtlich als Arbeitnehmer angesehen; steuerrechtlich bleibt er Mitunternehmer (Gesellschafter), sodass seine Tätigkeitsvergütungen seinen Einkünften aus Gewerbebetrieb zuzuordnen wären (a href="https://dejure.org/gesetze/EStG/15.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 15 EStG: Einkünfte aus Gewerbebetrieb">§ 15 Abs. 1 Nr. 2 EStG/a> ).  Eine Einschränkung der Vertretungsmacht ergibt sich aus a href="https://dejure.org/gesetze/BGB/181.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 181 BGB: Insichgeschäft">§ 181 BGB/a> . Der vertretungsbefugte Gesellschafter kann nicht im Namen der GbR bzw. OHG ein Geschäft mit sich selbst vornehmen, es sei denn, er erfüllt damit nur eine bestehende Verbindlichkeit. Von dieser Beschränkung kann der Gesellschafter aber befreit werden. Die Befreiung ist in der Praxis sehr oft in dem Gesellschaftsvertrag enthalten.  Ich hoffe, dass ich Ihnen in der Sache weiterhelfen konnte.  Mit besten Grüßen  Reinhard Schweizer Rechtsanwalt, Dipl.-Finanzwirt  !--dejureok-->

Relevante Paragraphen: § 181