Frage: Ausgangssituation:  Kündigung durch den Arbeitgeber am 08.12.08 zum 15.01.09 erhalten, 'von der weiteren Arbeitsleistung stellen wir Sie mit dem heutigen Tage unter Anrechnung ihres Urlaubs gemäß geschlossenen Arbeitsvertrag frei.  Im Gütetermin lautet der Vergleich: Die ordentlichen Kündigungen vom 08.12.2008 sind gegenstandslos und das Arbeitsverhältnis wird bis zum 15.04.2009 ordnungsgemäß abgerechnet und der sich hieraus noch ergebende Nettobetr4ag bei Fälligkeit an den Kläger ausgezahlt  Gegen die Freistellung unter Anrechnung des Urlaubes habe ich keinen Widerruf eingelegt.  Da die Kündigung gegenstandslos ist, stellt sich für mich die Frage, ob die Freistellung weiterhin bestand hat, oder ob nun mir wieder entsprechender Urlaubsanspruch zur Verfügung steht.  Zu erwähnen ist nun, das ich vom 23.01.09 bis 31.03.2009 in Elternzeit bin.  Für Ihre Unterstützung und Hilfe, schon jetzt vielen Dank.

Antwort: Sehr geehrter Ratsuchender,  mit dem Ausspruch der ordentlichen Kündigung erfolgte eine unwiderrufliche Freistellung von der Arbeitsleistung. Diese Erklärung kann vom Arbeitgeber allein nicht zurückgenommen werden.  Bei der unwiderruflichen Freistellung hat der Arbeitgeber zum Ausdruck gebracht, dass er nicht zur Weiterbeschäftigung bereit ist.  Sie haben trotz der Freistellung gem. a href="https://dejure.org/gesetze/BGB/615.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 615 BGB: Vergütung bei Annahmeverzug und bei Betriebsrisiko">§ 615 S. 1 BGB/a>  einen Anspruch gegen den Arbeitgeber auf Zahlung der vertragsgemäßen Vergütung. Dies gilt sowohl für den fixen als  auch auf den variablen Bestandteil des Arbeitsentgeltes.  Eine Anrechnung von Urlaub ist nur bei einer unwiderruflichen Freistellung von der Arbeit möglich. Der Arbeitgeber muß eine Anrechnung von entstandenen oder noch entstehenden  Urlaubsansprüche gegenüber Ihnen ausdrücklich im Rahmen der Freistellungserklärung mitteilen. Dies hat er im Rahmen der Kündigungserklärung getan. Durch die Erklärung der Freistellung in der Kündigungserklärung ist von einer unwiderruflichen Freistellung auszugehen.  Als Arbeitnehmer haben während des Bestehens des Arbeitsverhältnisses einen Beschäftigungsanspruch. Eine Freistellung ist daher nicht ohne weiteres wirksam. Jedenfalls kann der Arbeitgeber die Freistellung nur einseitig anordnen, wenn er ein berechtigtes Interesse an der Freistellung hat.   Durch den Vergleich wurden die Kündigungen vom 08.12.2008 für gegenstandslos erklärt, so dass auch das berechtigte Interesse des Arbeitsgebers an einer Freistellung zunächst weggefallen ist.   Etwas anderes gilt dann, wenn eine weitere ordentliche Kündigung zum 15.04.2009 greift und die dann das Arbeitsverhältnis beendet hat. Dann würde das berechtigte Interesse des Arbeitgebers fortbestehen.   Soweit das berechtigte Interesse fortbesteht, wäre der bis dahin bestehende und bis zum 22.01.2009 anfallenden Urlaub jedenfalls für die Zeit vom 08.12.2008  bis 22.01.2009 anrechenbar. Der Urlaubsanspruch, der für den 23.01. – 31.03.2009 könnte dann lediglich für den Zeitraum vom 01. – 15.04.2009 in Anrechnung gebracht werden.    Entscheidend ist das berechtigte Interesse des Arbeitgebers. Hierzu kommt es auf die Vergleichsvereinbarung an, so dass ich bitte zu prüfen, auf welcher Grundlage das Arbeitsverhältnis bis zum 15.04.2009 abgerechnet (und auch beendet?) wird.    Ich hoffe Ihnen einen ersten hilfreichen Überblick verschafft zu haben.   Bei Fragen nutzen Sie bitte die kostenlose Nachfragefunktion.  Mit besten Grüßen  !--dejureok-->

Relevante Paragraphen: § 615