Frage: Sehr geehrte Damen und Herren,  ich habe für eine Kundin einen ziemlich umfangreichen magento-Online-Shop erstellt. Dieser ist seit gestern lauffähig.   Der Vertrag wurde im Mai 2010 geschlossen und aufgrund unglücklicher Umstände hat sich die Umsetzung verzögert.  Seit gestern ist eine lauffähige Version vorhanden, was aber von der Kundin bestritten wird. Im anwaltlichen Rücktrittsschreiben werden beispielhafte Punkte angeführt, die nicht stimmen (Darstelllung der MwSt. soll fehlen, Kategorien sollen fehlen, etc.).  Es kann sein, dass der Anwalt gestern zu einem Zeitpunkt den Shop angeschaut hat, wo gerade ein Upload seitens der Programmierung war, so dass vorübergehend durch das Neueinspielen viele Dinge fehlten.  In der Tat kann nach vollständigem Upload sämtlichen vom Anwalt genannten Punkten widersprochen werden. Ich mache dazu heute Screenshots, die das beweisen.  Im Anwaltsschreiben heißt es: 'Aufgrund des ausgesprochenen Rücktritts wandelt sich das Vertragsverhältnis in ein Rückgewährschuldverhältnis, sodass die gegenseitig empfangenen Leistungen herauszugeben sind. In Ihrem Fall bedeutet das, dass sie zur Rückzahlung der von unserer Mandantschaft geleisteten Anzahlung verpflichtet sind.'  Es geht um die Zahlung von zwei Teilbeträgen, die insgesamt 10.776,64 € ausmachen.  Dazu zu sagen ist, dass wir eine umfangreiche Konzeptionierung des Shops gemacht haben, eine umfangreiche Designerstellung sowie umfangreiche individuelle Programmierungen, die sogar weit (!) über die im Angebot befindlichen Leistungen hinausgehen.  Die Punkte sind einzeln und detailliert im Angebot aufgeführt (netto-Beträge), z.B.:  - Logo mit uneingeschränkten Nutzungsrechten: 650€ - Erstellung Screendesign: 1.750 € - Ausarbeitung der einzelnen Seiten für Shop und CMS: 2.750 € - Designumsetzung für den Shop: 2.500 € - magento-Shop: Installation: 750 € - alternativer Produktviewer: 250 € - Verbindung von magento mit redaxo: 2.250 €# - flexibles URL-Konzept mit redaxo: 350 € - Suchfunktion mit Ajax: 750 € - besondere Produktedarstellung für Startseite: 350 €  Außerdem wird gesagt, dass „keinerlei verwertbare Leistungen' empfangen wurden, die „im Rahmen des nunmehr besetehenden Rückgewährschuldverhältnisses herauszugeben wären bzw. für die mangels Rückgabemöglichkeit Wertersatz zu leisten wäre…'  Außerdem soll mein Kunde die bisher erstellten Seiten von einem Fachmann überprüft haben, der festgestellt hat, dass der Online-Shop veraltet und nicht den heutigen Standards von Internetseiten entspricht. Usw. Es sei daher sinnvoller, den Online-Shop neu zu  erstellen.  Das entspricht in dieser Form nicht den Tatsachen. Der Shop ist updatefähig, da keine einzige Kern-Datei modifiziert wurde. Der Aufwand für ein Update wird von meinem Programmierer auf ca. 5 Tage beziffert, doch selbst, wenn es mehr wären, kommt das keiner Neuerstellung gleich. Alleine der Aufwand für das Prototyping sowie die darauf basierende Designerstellung und -Abstimmung machten nachweislich mehrere Wochen Arbeit aus.  Auch sollte die Erstellung eines solchen Online-Shops in 6 Wochen möglich sein. Meiner Ansicht nach dauert die Erstellung natürlich nicht so lange, wie es bei uns aufgrund unglücklicher Umstände war. Aber 6 Wochen geht nachweislich auch nicht (41641 Zeilen Code reine Programmierleistung).  Ist so ein Rücktritt rechtmäßig?  Müssen bestimmte geleistete Dinge, die selbst bei einer Neuprogrammierung verwertet werden könnten, nicht trotzdem abgenommen werden?  Ich weiß jetzt nicht, was ich tun soll und wie ich auf das Anwaltsschreiben reagieren soll.  

Antwort: Sehr geehrte Fragestellerin,  danke für Ihre Anfrage, die ich aufgrund des geschilderten Sachverhaltes und Ihres Einsatzwertes gerne wie folgt beantworten möchte:  1. Frage  Ihre Kundin ist wirksam vom Vertag zurückgetreten, wenn sie ein Rücktrittsrecht hat und den Rücktritt erklärt hat.   Unstreitig ist, dass Ihre Kundin spätestens mit dem anwaltlichen Schreiben Ihnen gegenüber den Rücktritt erklärte.    Fraglich ist, ob sie tatsächlich ein Rücktrittrecht hat.  Nach a href="https://dejure.org/gesetze/BGB/346.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 346 BGB: Wirkungen des Rücktritts">§ 346 Abs. 1 BGB/a>  liegt ein Recht zum Rücktritt vor, wenn sich eine Vertragspartei vertraglich den Rücktritt vorbehalten hat oder ihr ein gesetzliches Rücktrittsrecht zusteht.  Die Erstellung eines Online-Shops dürfte einen Werkvertrag darstellen. Bei Werkverträgen ist ein gesetzliches Rücktrittsrech in a href="https://dejure.org/gesetze/BGB/634.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 634 BGB: Rechte des Bestellers bei Abs. 1000ängeln">§ 634 Nr. 3 BGB/a>  geregelt. Danach kann der Besteller, wenn die Voraussetzungen §§ 636, 323 und 326 Abs. 5 von dem Vertrag zurücktreten vorliegen und soweit nicht ein anderes bestimmt ist, vom Vertrag zurücktreten, wenn das Werk mangelhaft ist.  Das Werk ist gem. a href="https://dejure.org/gesetze/BGB/633.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 633 BGB: Sach- und Rechtsmangel">§ 633 BGB/a>  frei von Sachmängeln, wenn es die vereinbarte Beschaffenheit hat.  Soweit die Beschaffenheit nicht vereinbart ist, ist das Werk frei von Sachmängeln:  1. wenn es sich für die nach dem Vertrag vorausgesetzte, sonst  2. für die gewöhnliche Verwendung eignet und eine Beschaffenheit aufweist, die bei Werken der gleichen Art üblich ist und die der Besteller nach der Art des Werkes erwarten kann.  Einem Sachmangel steht es gleich, wenn der Unternehmer ein anderes als das bestellte Werk oder das Werk in zu geringer Menge herstellt.  Wenn Sie nach Ihren Angaben den Online-Shop mit den vertraglich vereinbarten Eigenschaften/Funktionen erstellt haben, dürfte keine Mangelhaftigkeit vorliegen und somit hätte Ihre Kundin auch kein Recht zum Rücktritt nach den vorgenannten Normen.   Allerdings vermag ich an dieser Stelle keine verbindliche Beurteilung über das Bestehen oder Nichtbestehen einer Mangelhaftigkeit abzugeben, da dies wenigsten die Einsicht und Prüfung des zugrundeliegenden Vertrags zwischen Ihnen und Ihrer Kundin erfordert.  Sollte eine konkrete Überprüfung eine Mangelhaftigkeit ergeben, dürfte Ihre Kundin grundsätzlich ein Rücktrittsrecht haben.   Bevor Ihre Kundin jedoch zurücktreten kann, muss sie Ihnen vorab mit angemessener Fristsetzung die Möglichkeit gegeben haben, dass Sie Ihre vertraglichen Pflichten im Rahmen einer Nacherfüllung erfüllen können (sog. Recht zur zweiten Andienung). Dies entfällt nach a href="https://dejure.org/gesetze/BGB/636.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 636 BGB: Besondere Bestimmungen für Rücktritt und Schadensersatz">§ 636 BGB/a>  nur, wenn Sie die Nacherfüllung endgültig verweigern oder die Nacherfüllung fehlgeschlagen oder dem Besteller unzumutbar ist.  Subsidiär zur Nacherfüllung ist der Anspruch auf Rücktritt, der als wesentliche Voraussetzung den erfolglosen Ablauf einer angemessenen Frist zur Nacherfüllung hat.  Leider machen Sie bezüglich einer Nacherfüllungsmöglichkeit keine weiteren Angaben, so dass auch hier keine konkrete Beurteilung meinerseits möglich ist.  Sollte aber eine mögliche Nacherfüllung Ihrerseits nicht rechtzeitig erfolgt sein, ist beim Vorliegen von Mangelhaftigkeit ein Recht zum Rücktritt gegeben.   In Falle des Rücktritts sind dann nach a href="https://dejure.org/gesetze/BGB/346.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 346 BGB: Wirkungen des Rücktritts">§ 346 Abs. 1 BGB/a>  die empfangenen Leistungen zurückzugewähren und die gezogenen Nutzungen herauszugeben bzw. nach Abs. 2 WerterS. zu leisten, soweit eine Rückgabe nicht möglich ist. Dies beruht natürlich auf Gegenseitigkeit. Jede Vertragspartei hat, dass was sie aus dem Vertrag erlangt hat zurückzugeben.  2. Frage  Geleistete Dinge, die bei einer Neuprogrammierung verwertet werden, könnten eine Bereicherung Ihrer Kundin dahingehend darstellen, als dass dadurch erspart wird, diese nochmals vom Grunde auf neu zu erstellen.  Gem. a href="https://dejure.org/gesetze/BGB/346.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 346 BGB: Wirkungen des Rücktritts">§ 346 Abs. 3 S. 2 BGB/a>  ist eine solche verbleibende Bereicherung herauszugeben bzw. entsprechend WerterS. zu leisten, wenn eine Herausgabe aufgrund der Natur der Sache unmöglich ist.  Aus meiner Sicht müsste sich Ihre Kundin, die Elemente, die Sie für sie erstellt haben und die sie weiter verwenden kann bzw. wird, anrechnen lassen.  Insoweit müsste allerdings konkret geprüft werden, welche Elemente für eine Neuprogrammierung brauchbar sind.   Mein Rat an Sie ist, dass Sie sich vor dem Hintergrund der hohen wirtschaftlichen Relevanz Ihrer Angelegenheit anwaltlicher Hilfe bedienen. Da hier für eine umfassende Beratung und Beurteilung die Einsicht und Prüfung von konkreten Unterlagen erforderlich ist. Es müsste der Vertrag zwischen Ihnen und Ihrer Kundin und das anwaltliche Schreiben eingesehen werden.   Sollten Sie Hilfe bei dieser Angelegenheit wünschen, stehe ich Ihnen hier gerne zur Verfügung.  Ich hoffe, ich konnte Ihnen eine erste rechtliche Orientierung geben.  Mit freundlichen Grüßen  Anke Thiede Rechtsanwältin  !--dejureok-->

Relevante Paragraphen: § 636, § 346, § 633, § 634