Frage: Sehr geehrte Frau Rechtsanwältin, sehr geehrter Herr Rechtsanwalt,  mein Grundstücksnachbar hat eine Baugenehmigung für einen voluminösen Anbau an sein Reihenendhaus erhalten. Gemäß dieser (mit vielerlei sehr großzügigen Befreiungen versehenen) Genehmigung durfte er – ungeachtet aller Nachbar-Einsprüche und der noch anhängigen Widersprüche - z.B. bei der Grundflächenzahl mit Nebenanlagen eine Überschreitung von 104% (!) realisieren. (Der Hintergrund ist, dass die gegenwärtige Verwaltungsspitze meiner Stadt eine m.E. offen rechtswidrige Baupolitik betreibt, um damit ihre kommunalpolitischen Ziele voranzubringen – in konsequenter Ausnützung dessen, dass bei den meisten baurechtlichen Aspekten kein Nachbarschutz und damit auch kein Klagerecht gegeben ist).      Bei der Umsetzung hat der Nachbar diese Genehmigung dann allerdings noch einmal kräftig überzogen, der realisierte Anbau ist z.B. statt 3,50 m etwa 3,80 m tief (Baugrenze damit überschritten) und statt 5,65 m etwa 6,00 m hoch.   Vielleicht, weil die obere Baurechtsbehörde wegen der anhängigen Widersprüche bereits mit der Sache befasst ist, hat das Baurechtsamt nun in Bezug auf die Überschreitungen immerhin einen Nachtrags-Bauantrag verlangt. Der bisherigen sympathisierenden Haltung folgend wird dieser Antrag vermutlich genehmigt werden, so dass dann mit dem Ziel eines Rückbaus erneut Widerspruch und Klage eingereicht werden muss.  Dazu nun zwei Fragenkomplexe:  Baurechtliche Fragen:  Trifft es zu, dass durch die Abweichung von der Baugenehmigung diese Genehmigung, obwohl 'begünstigender Verwaltungsakt', „keine Wirkung mehr hat', wie in einem anderen Fall von einem Kollegen von Ihnen dargestellt (a target="_blank" href="https://www.frag-einen-anwalt.de,">www.frag-einen-anwalt.de,/a> „Baustopp wegen Überschreitung der Baugrenze, Baugenehmigung nach 57 HBO', 15.12.2013, 19:11).  Kann die ursprüngliche Genehmigung wg. der Nichteinhaltung außerdem vom Baurechtsamt widerrufen werden (evtl. nach § 49 VerwVfG (2) 2. ?!)?  Oder kann man sogar verlangen, dass sie widerrufen werden muss, weil der Ermessenspielraum der Behörde „unter Berücksichtigung nachbarlicher Belange und zur Vermeidung einer negativen Vorbildwirkung' ausgeübt werden muss?  Nachbarrechtliche Frage:  Wenn die Baurechtsbehörden (evtl. gegen Entrichtung einer Strafgebühr?) den rechtswidrigen Bau mitsamt seinen Überschreitungen nachträglich legalisieren, z.B. mit dem Argument, dass ein Rückbau eine unverhältnismäßige Härte bedeuten würde, kann es dann evtl. möglich werden, dass mir (und den weiteren Nachbarn) zivilrechtliche Ansprüche gegen den Nachbarn entstehen (z.B. wg. Verstoß gegen das Rücksichtnahmegebot, gegen das Einfügungsgebot gem. a href="https://dejure.org/gesetze/BauGB/34.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 34 BauGB: Zulässigkeit von Vorhaben innerhalb der im Zusammenhang bebauten Ortsteile">§ 34 Abs. 1 BauGB/a> , wg. fehlender Einpassung ins Ortsbild, erdrückender Wirkung, Zerstörung des Gebietscharakters, Auswirkungen bei Belichtung, Besonnung und Belüftung, Wertminderung der eigenen Immobilie)?   Im Voraus bereits vielen Dank für Ihre Bemühung!!--dejureok-->

Antwort: Sehr geehrter Fragesteller,  Ihre Anfrage möchte ich Ihnen auf Grundlage der angegeben Informationen verbindlich wie folgt beantworten:   Frage 1: ('Trifft es zu, dass durch die Abweichung von der Baugenehmigung diese Genehmigung, obwohl 'begünstigender Verwaltungsakt', 'keine Wirkung mehr hat', wie in einem anderen Fall von einem Kollegen von Ihnen dargestellt (a target="_blank" href="https://www.frag-einen-anwalt.de,">www.frag-einen-anwalt.de,/a> 'Baustopp wegen Überschreitung der Baugrenze, Baugenehmigung nach 57 HBO', 15.12.2013, 19:11).')  Die vom Kollegen in der zitierten Auskunft widergegebenen Rechtsauffassungen teile ich nicht. Nach a href="https://dejure.org/gesetze/BVwVfG/49.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 49 BVwVfG: Widerruf eines rechtmäßigen Verwaltungsaktes">§ 49 Abs. 2 VwVfG/a>  kann ein rechtmäßiger begünstigender Verwaltungsakt sehr wohl mit Wirkung für die Zukunft widerrufen werden. Ein rechtswidriger begünstigender Verwaltungsakt kann auch mit Wirkung für die Vergangenheit zurückgenommen werden, a href="https://dejure.org/gesetze/BVwVfG/48.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 48 BVwVfG: Rücknahme eines rechtswidrigen Verwaltungsaktes">§ 48 VwVfG/a> . Allein schon die Existenz der a href="https://dejure.org/gesetze/BVwVfG/48.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 48 BVwVfG: Rücknahme eines rechtswidrigen Verwaltungsaktes">§§ 48/a> , a href="https://dejure.org/gesetze/BVwVfG/49.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 49 BVwVfG: Widerruf eines rechtmäßigen Verwaltungsaktes">49 VwVfG/a>  zeigt, dass die von Ihnen zitierte Auskunft vom 15.12.2013 in diesem Punkt nicht zutrifft. Ein begünstigender Verwaltungsakt bleibt wirksam, bis er  - bestandskräftig von der Behörde widerrufen wird (a href="https://dejure.org/gesetze/BVwVfG/49.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 49 BVwVfG: Widerruf eines rechtmäßigen Verwaltungsaktes">§ 49 Abs. 2 VwVfG/a> ),  - sich durch Vollzug, Zweckerreichung, oder, falls im Bescheid vorbehalten, durch Zeitablauf oder Eintritt einer auflösenden Bedingung, erledigt hat.  Wenn ein Bauantragsteller den Maßgaben einer Baugenehmigung keine Folge leistet, wird die Baugenehmigung dadurch nicht wirkungslos, sondern die Baubehörde kann den Begünstigten durch Zwangsmittel dazu anhalten, die Vorgaben der Baugenehmigung zu befolgen, ggfs. das ausgeführte Bauvorhaben abzuändern und sogar zurückzubauen. (Letzteres aber nur dann, wenn kein milderes Mittel zur Verfügung steht.)  Frage 2: ('Kann die ursprüngliche Genehmigung wg. der Nichteinhaltung außerdem vom Baurechtsamt widerrufen werden (evtl. nach § 49 VerwVfG (2) 2. ?!)')  Der Widerruf kann mit Wirkung für die Zukunft erfolgen, wenn eine der in der Katalog-Aufzählung zu a href="https://dejure.org/gesetze/BVwVfG/49.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 49 BVwVfG: Widerruf eines rechtmäßigen Verwaltungsaktes">§ 49 Abs. 2 S. 1 Nr. 1/a>  - 5 VwVfG genannten Alternativen vorliegt. Bei Nichteinhaltung der Auflagen der Baugenehmigung kommt in Betracht  - Nr. 2:  wenn mit dem Verwaltungsakt eine Auflage verbunden ist und der Begünstigte diese nicht oder nicht innerhalb einer ihm gesetzten Frist erfüllt hat;  - Nr. 3:  wenn die Behörde auf Grund nachträglich eingetretener Tatsachen berechtigt wäre, den Verwaltungsakt nicht zu erlassen, und wenn ohne den Widerruf das öffentliche Interesse gefährdet würde;  - Nr. 5:  um schwere Nachteile für das Gemeinwohl zu verhüten oder zu beseitigen.  Frage 3: ('Oder kann man sogar verlangen, dass sie widerrufen werden muss, weil der Ermessenspielraum der Behörde 'unter Berücksichtigung nachbarlicher Belange und zur Vermeidung einer negativen Vorbildwirkung' ausgeübt werden muss?')  Die einem Nachbarn erteilte Baugenehmigung können Sie mit Widerspruch und Anfechtungsklage angreifen, solange die Genehmigung auf Grund Ablaufs der Widerspruchs- bzw. Klagefrist von einem Monat noch nicht bestandskräftig geworden ist. Für Sie als Nachbarn beginnen die Fristen noch nicht mit der Bekanntgabe der Baugenehmigung gegenüber dem Antragsteller zu laufen, sondern erst, wenn die dem Nachbarn erteilte Baugenehmigung auch Ihnen gegenüber von der Baubehörde bekanntgegeben worden ist (a href="https://dejure.org/gesetze/VwGO/70.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 70 VwGO [Form und Frist des Widerspruchs]">§ 70 Abs. 1 S. 1 VwGO/a> ); wenn Sie auch ohne behördliche Bekanntgabe sichere Kenntnis von der Baugenehmigung erlangen, beträgt die Frist nach der Rechtsprechung des BVerwG in Anlehnung an a href="https://dejure.org/gesetze/VwGO/58.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 58 VwGO [Rechtsbehelfsbelehrung]">§ 58 Abs. 2 VwGO/a>  ein Jahr (BVerwG, a href="https://dejure.org/dienste/vernetzung/rechtsprechung?Text=NJW%201998,%20392" target="_blank" class="djo_link" title="NJW 1998, 392 (2 zugeordnete Entscheidungen)">NJW 1998, 392/a> ; a href="https://dejure.org/dienste/vernetzung/rechtsprechung?Text=BVerwGE%2044,%20294" target="_blank" class="djo_link" title="BVerwG, 25.01.1974 - Abs. 4 Abs. 100 2.72: Beginn der Frist für einen Nachbarwidersprucht gegen eine Bauge...">BVerwGE 44, 294/a> , 299 ff.).  Nach Ablauf der Frist haben Sie gegen die Behörde einen Anspruch auf ein bestimmtes Tätigwerden, etwa im Sinne eines Widerrufs der Baugenehmigung, nur dann, wenn der der Behörde zustehende Ermessensspielraum 'auf Null reduziert' ist. Zu deren Voraussetzungen zitiere ich nachfolgend aus dem Urteil des VG München vom 02.10.2010 - Az.: a href="https://dejure.org/dienste/vernetzung/rechtsprechung?Text=Abs. 1000%201%20K%2012.1860" target="_blank" class="djo_link" title="VG Abs. 1000ünchen, 02.10.2012 - Abs. 1000 1 K 12.1860: Anspruch auf bauaufsichtliches Einschreiten; Ermessensr...">Abs. 1000 1 K 12.1860/a> :  'Ein Anspruch auf bauaufsichtliches Einschreiten besteht nur, wenn das der Behörde eingeräumte Ermessen auf Null reduziert ist. Wann eine Ermessensschrumpfung vorliegt, wird in der Rechtsprechung nicht einheitlich beantwortet. Das wird teilweise schon dann angenommen, wenn die bauliche Anlage gegen eine den Schutz des Nachbarn bezweckende Norm des öffentlichen Rechts verstößt (so z.B.: OVG Bautzen vom 22.8.1996, a href="https://dejure.org/dienste/vernetzung/rechtsprechung?Text=NVwZ%201997,%20992" target="_blank" class="djo_link" title="BVerwG, 14.04.1997 - 4 B 30.97: Fernstraße - Autobahnanschlußstelle - Planfeststellung - Umwelt...">NVwZ 1997, 992/a> ). Das ist jedoch unzutreffend, da die Verletzung nachbarschützender Vorschriften die Mindestvoraussetzung dafür ist, dass ein Nachbar sich überhaupt in zulässiger Weise an die Baubehörde wenden kann, also ein Anspruch auf ermessensfehlerfreie Entscheidung entsteht (BayVGH vom 13.2.1988, a href="https://dejure.org/dienste/vernetzung/rechtsprechung?Text=BauR%201989,%20187" target="_blank" class="djo_link" title="VGH Bayern, 12.02.1988 - 2 CE 88.00071">BauR 1989, 187/a> ). Eine Ermessensreduzierung auf Null ist deshalb nur dann anzunehmen, wenn die Rechtsverletzung zu einer Störung von nicht unbeträchtlicher Intensität oder gar zu einer Gefährdung für den Nachbarn führt (BayVGH vom 12.11.1987, BRS 48, Nr. 174; VGH Baden-Württemberg vom 26.10.1994, a href="https://dejure.org/dienste/vernetzung/rechtsprechung?Text=NVwZ-RR%201995,%20490" target="_blank" class="djo_link" title="VGH Baden-Württemberg, 26.10.1994 - 8 S 2763/94: Anspruch auf bauaufsichtliches Einschreiten - ...">NVwZ-RR 1995, 490/a> ; OVG Lüneburg vom 9.10.2007, a href="https://dejure.org/dienste/vernetzung/rechtsprechung?Text=NVwZ-RR%202008,%20374" target="_blank" class="djo_link" title="OVG Niedersachsen, 09.10.2007 - 1 LB 5/07: Anspruch auf Einschreiten gegen eine Tischlerei im Abs. 1...">NVwZ-RR 2008, 374/a> ; vgl. auch BayVerfGH vom 3.12.1993, a href="https://dejure.org/dienste/vernetzung/rechtsprechung?Text=NVwZ-RR%201994,%20631" target="_blank" class="djo_link" title="VerfGH Bayern, 03.12.1993 - 108-Abs. 6-92">NVwZ-RR 1994, 631/a> ).'  Frage 4: ('Wenn die Baurechtsbehörden (evtl. gegen Entrichtung einer Strafgebühr?) den rechtswidrigen Bau mitsamt seinen Überschreitungen nachträglich legalisieren, z.B. mit dem Argument, dass ein Rückbau eine unverhältnismäßige Härte bedeuten würde, kann es dann evtl. möglich werden, dass mir (und den weiteren Nachbarn) zivilrechtliche Ansprüche gegen den Nachbarn entstehen (z.B. wg. Verstoß gegen das Rücksichtnahmegebot, gegen das Einfügungsgebot gem. a href="https://dejure.org/gesetze/BauGB/34.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 34 BauGB: Zulässigkeit von Vorhaben innerhalb der im Zusammenhang bebauten Ortsteile">§ 34 Abs. 1 BauGB/a> , wg. fehlender Einpassung ins Ortsbild, erdrückender Wirkung, Zerstörung des Gebietscharakters, Auswirkungen bei Belichtung, Besonnung und Belüftung, Wertminderung der eigenen Immobilie)?')  Zunächst einmal sind Sie gehalten, die verwaltungsrechtlichen Möglichkeiten gegen Nachbarn und Behörde auszuschöpfen (Nachbarklage, Klage auf Einschreiten gegen Behörde, s.o. Frage 3). Nur wenn dies nicht möglich ist, oder keinen Erfolg hat, können Sie Entschädigungsansprüche geltend machen. Diese richten sich dann aber nicht gegen den Nachbarn (Bauherrn), dessen Verhalten auf Grund einer behördlichen Genehmigung erlaubt wurde.   Vielmehr kann dann ein sog. Anspruch aus enteignungsgleichem Eingriff gegen den Staat bestehen. Dann muss durch ein hoheitliches Handeln der Behörde (hier: Erteilen einer materiell rechtswidrigen Baugenehmigung) in den Schutzbereich Ihres Grundeigentums nach a href="https://dejure.org/gesetze/GG/14.html" target="_blank" class="djo_link" title="Art. 14 GG">Art. 14 Abs. 1/a>  Grundgesetz (GG) eingegriffen worden sein. Dieser Eingriff muss für Sie ein sog. Sonderopfer bedeuten, das anzunehmen ist, wenn für den Betroffenen die Zumutbarkeitsgrenze (Opfergrenze) überschritten wird, d.h. wenn der Eingriff und seine unmittelbaren Folgen derart schwer wiegen, dass eine entschädigungslose Hinnahme unzumutbar ist.  In diesem Fall haben Sie gegen den staatlichen Verwaltungsträger (hier: das Bundesland) Anspruch auf Entschädigung analog a href="https://dejure.org/gesetze/GG/14.html" target="_blank" class="djo_link" title="Art. 14 GG">Art. 14 Abs. 3 GG/a> , i.e. kein voller Schadenersatz, sondern eine Orientierung am Verkehrswert der entzogenen Substanz des Eigentums.  Bei Rechtsstreitigkeiten ist nicht der Verwaltungsgerichtsweg gegeben, sondern es sind die ordentlichen Gerichte (Landgerichte, unabhängig von der Höhe des Streitwerts) zuständig (a href="https://dejure.org/gesetze/VwGO/40.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 40 VwGO [Verwaltungsrechtsweg]">§ 40 Abs. 2/a>  HS. 1 Var. 1 VwGO [„Aufopferung für das gemeine Wohl'] in Verbindung mita href="https://dejure.org/gesetze/GVG/71.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 71 GVG">§ 71 Abs. 2 und 3 GVG/a> , vgl. a href="https://dejure.org/dienste/vernetzung/rechtsprechung?Text=1%20AR%2069/06" target="_blank" class="djo_link" title="OLG Brandenburg, 14.12.2006 - 1 AR 69/06: Sachliche Zuständigkeit der Gerichte bei Ansprüchen a...">1 AR 69/06/a>  Brandenburgisches Oberlandesgericht).  Wenn durch das Erteilen einer materiell rechtswidrigen Baugenehmigung eine Amtspflicht des handelnden Beamten verletzt wurde, besteht daneben ein Anspruch auf SchadenerS. aus Amtshaftung nach a href="https://dejure.org/gesetze/BGB/839.html" target="_blank" class="djo_link" title="§ 839 BGB: Haftung bei Amtspflichtverletzung">§ 839 BGB/a>  in Verbindung mit a href="https://dejure.org/gesetze/GG/34.html" target="_blank" class="djo_link" title="Art. 34 GG">Art. 34 GG/a> , der ebenfalls gegen das Land geltend zu machen ist, und für dessen Geltendmachung die Landgerichte zuständig sind.  Ich hoffe, meine Antwort hat Ihnen weitergeholfen. Gerne stehe ich Ihnen weiterhin zur Verfügung.  Mit freundlichen Grüßen  Carsten Neumann Rechtsanwalt  Freiberger Str. 39 01067 Dresden  T.: 0351/86791355 F.:0351/33257002 Mail: info@advoc-neumann.de Web: www.advoc-neumann.de!--dejureok-->

Relevante Paragraphen: § 839