Public procurement notice: Contract Award Notice
Published: 2021-06-22
Buyer: Uniwersytet Medyczny w Lublinie (UM)
Country: PL
Contract type: Services
Procedure: Negotiated without a prior call for competition
CPV classification: 72253200: Computer systems support services | 72611000: Technical computer support services
Estimated value: 2540319.58 PLN
Award criteria: Lowest price

Technical requirements: Świadczenie usługi autorskiej asysty technicznej Zintegrowanego Systemu Informatycznego EGERIA wdrożonego w UM w Lublinie (UM-ZP-262-69/20)
Przedmiotem zamówienia jest wykonanie przez Wykonawcę w okresie 1.6.2021 – 31.5.2025 na rzecz Zamawiającego, usługi asysty technicznej Zintegrowanego Systemu Informatycznego EGERIA, wdrożonego w UM w Lublinie.
1. Przedmiotem zamówienia jest wykonanie przez Wykonawcę w okresie 1.6.2021 – 31.5.2025 na rzecz Zamawiającego, usługi asysty technicznej Zintegrowanego Systemu Informatycznego EGERIA, wdrożonego w UM w Lublinie.
2. Zamawiający wymaga od Wykonawcy, aby przedmiot umowy wykonany był przez pracowników zatrudnionych w ramach umowy o pracę (w dowolnym wymiarze), jeżeli wykonywanie tych czynności polega na wykonywaniu pracy w sposób określony w art. 22 § 1 ustawy z dnia 26 czerwca 1974 r. – Kodeks pracy. Obowiązek ten dotyczy także podwykonawców - Wykonawca jest zobowiązany zawrzeć w każdej umowie o podwykonawstwo stosowne zapisy zobowiązujące podwykonawców do zatrudnienia na umowę o prace osób wykonujących czynności wskazane w tym punkcie.Cd.VI.4.3
Podsumowując - na podstawie powyższej analizy stanu prawnego i faktycznego należy stwierdzić, że wykonanie prac objętych zamówieniem może nastąpić wyłącznie przez jeden podmiot, którym jest Comarch S.A. Charakter przedmiotowego zamówienia uniemożliwia wyłonienie wykonawcy w jednym z trybów konkurencyjnych takich jak przetarg nieograniczony czy przetarg ograniczony. Spełnione są przesłanki udzielenia zamówienia z wolnej ręki, zawarte w art. 67 ust. 1 pkt 1) lit b) Ustawy Prawo zamówień publicznych, ponieważ z przyczyn związanych z ochroną praw wyłącznych ze względu na specyficzne cechy przedmiotowego zamówienia, z góry znany jest jego jedyny wykonawca, a taka sytuacja ma przy tym charakter trwały i obiektywny.
Na rynku nie istnieją inne podmioty mogące wykonać przedmiotowe zamówienie. Ze względu na ochronę praw wyłącznych opisaną powyżej, jedynie Comarch S.A. jest wykonawcą zdolnym do zrealizowania przedmiotowego zamówienia. Podjęcie prac przez innego wykonawcę jest – ze względu na tą ochronę - rzeczywiście i obiektywnie niemożliwe, a sytuacja ta ma charakter nieprzezwyciężalny. Istnienie praw wyłącznych do oprogramowania stanowiącego jądro rozwiązania skutkuje koniecznością udzielenia zamówienia Comarch S.A.
18.11.2008 zawarto umowę nr UM-ZP-263-41/07 pomiędzy UM w Lublinie a konsorcjum ComArch S.A. (lider konsorcjum) i Nextech 1 Sp. z. o. o. (członek konsorcjum) na dostawę i wdrożenie Zintegrowanego Systemu Informatycznego (ZSI) wraz z oprogramowaniem i usługami towarzyszącymi, o wartości 3 048 957,17 PLN brutto. Od 1.6.2013 do 31.5.2017 realizowana była pierwsza umowa asysty technicznej dla posiadanego ZSI (nr umowy UM-ZP-263-24/13). Od 1.6.2017 realizowana jest kolejna umowa asysty technicznej ZSI (nr umowy UM-ZP-263-24/16). Okres utrzymania ZSI określony w obecnie obowiązującej umowie upływa 31.5.2021. W celu zapewnienia dalszego prawidłowego działania systemu w zakresie:
Wnioskowane zamówienie winno być realizowane w trybie z wolnej ręki tj. według Art. 67 ust. 1 punkt 1 lit. b ustawy PZP. Wybór takiego trybu zamówienia wynika z faktu, że wykonawca umowy nr UM-ZP-263-41/07 jako jedyny posiada prawa autorskie do systemu ZSI, co wykazano poniżej. UM z uwagi na wspomniany uniwersalny charakter programu EGERIA nie mógł tych praw nabyć co firma Comarch SA potwierdziła w piśmie z 6.11.2020 (załącznik 1).
Dostarczone oprogramowanie EGERIA jest produktem składającym się z dwóch warstw: warstwy jądra systemu i warstwy konfigurowalnej. Przeprowadzone wdrożenie dotyczyło dostosowania warstwy konfigurowalnej do potrzeb UM. Zmiany w warstwie jądra systemu dokonywane były dla wszystkich jego potencjalnych użytkowników. Program EGERIA jest bowiem, tak jak oprogramowanie firmy Microsoft czy Oracle, programem uniwersalnym („pudełkowym”) a jego dostosowanie do indywidualnych potrzeb klienta następuje wyłącznie w warstwie konfigurowalnej. W wyniku realizacji umowy nr UM-ZP-263-41/07 nie stworzono zatem oprogramowania dla UM, ale dostosowano oprogramowanie istniejące, mające charakter produktu uniwersalnego. Kody źródłowe programu zdeponowano jedynie na okoliczność sytuacji nadzwyczajnych związanych z upadłością firmy Comarch. UM nie posiada zatem praw autorskich do kodu źródłowego programu a z uwagi na uniwersalny charakter produktu nie mógł ich posiąść – analogiczna sytuacja ma miejsce w przypadku wspomnianego już oprogramowania Microsoft czy Oracle. Jedynym właścicielem praw autorskich do kodu źródłowego programu jest firma Comarch.
Realizacja umowy serwisowej związana jest z koniecznością modyfikowania kodu źródłowego programu. W głównej mierze prace serwisowe dotyczą bowiem modyfikacji warstwy jądra systemu. Zgłaszane przez UM uwagi będą implementowane w kodzie źródłowym jądra i staną się globalną poprawką systemu dla wszystkich jego potencjalnych użytkowników. Podobna sytuacja ma miejsce w przypadku dodatkowych funkcjonalności, które wykonane na potrzeby UM wzbogacają jądro systemu o nowe funkcje. Ten sposób tworzenia nowych wersji systemu jest dla UM znacznie bardziej korzystny finansowo niż utrzymywanie programu dedykowanego. Koszty modyfikacji jądra systemu finansowane są bowiem pośrednio przez wszystkich jego potencjalnych użytkowników. Typowy charakter operacji informatycznych oraz stosunkowo mała skala przedsiębiorstwa jakim jest UM nie przemawiały za koniecznością zakupu i wdrożenia oprogramowania dedykowanego. Rozwiązanie takie stosuje się w przypadku wąskiego i specjalistycznego charakteru zadań informatycznych np. w działalności ZUS. Na rynku nie istnieją rozwiązania uniwersalne mogące zaspokoić potrzeby informatyczne tego podmiotu.
Cd.D1.3 Na podstawie Umowy nr UM-ZP-263-41/07 UM nabył 150 licencji dostępowych na użytkowanie ZSI (§ 19 ust. 1 Umowy) w zakresie „korzystania do własnych potrzeb związanych z prowadzoną działalnością i zgodnie z ich przeznaczeniem” (§ 19 ust. 4 Umowy). Mając na względzie zasadę, że licencja obejmuje pola eksploatacji wyraźnie w niej wymienione (art. 41 ust. 2 Ustawy Prawo autorskie i prawa pokrewne) należy stwierdzić, iż poza postanowieniami § 19 ust. 1 i ust. 4 Umowy, udzielone zgodnie z Umową licencje nie zawierają przyznania Uniwersytetowi żadnych innych praw związanych z bezwzględnymi prawami podmiotowymi do ZSI, jako utworu w rozumieniu prawa autorskiego. W szczególności Uniwersytet nie może:
a) tłumaczyć, przystosowywać, zmieniać układu, wprowadzać jakichkolwiek innych zmian w oprogramowaniu ZSI samodzielnie, ani za pomocą podmiotów trzecich, ani podejmować ani zezwalać na podejmowanie czynności zmierzających do odtworzenia kodu źródłowego oprogramowania ZSI (reverse engineering), disasemblacji, dekompilacji lub opracowania,b) rozpowszechniać, w tym wynajmować, dzierżawić, użyczać lub w inny sposób udostępniać podmiotom trzecim oprogramowanie ZSI.
Jak już wspomniano należy stwierdzić, iż w zakresie ZSI udzielona licencja nie upoważnia Uniwersytetu do udzielenia podmiotowi trzeciemu upoważnienia do dokonywania jakichkolwiek modyfikacji czy rozbudowy ZSI, gdyż licencjobiorca bez wyraźnego zezwolenia w umowie nie może upoważnić innej osoby do korzystania z utworu w zakresie uzyskanej licencji (art. 67 ust. 3 Ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych).
W ramach planowanego do udzielenia zamówienia obejmującego świadczenie usługi Asysty Technicznej dla ZSI, w tym do usuwania błędów w funkcjonowaniu oprogramowania ZSI konieczna jest (jak wspomniano)ingerencja w następujące obszary Systemu ZSI (na poziomie kodów źródłowych): modelu danych (baza danych), systemu użytkowników i uprawnień – czyli w kody źródłowe oprogramowania Systemu ZSI, do którego całościowe wyłączne autorskie prawa majątkowe przysługują Comarch S.A. Zgodnie z oświadczeniem firmy Comarch S.A. (załącznik 2), firma ta (1) jest wyłącznym producentem i dystrybutorem na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej Zintegrowanego Systemu Informatycznego wdrożonego w Uniwersytecie Medycznym w Lublinie w ramach ww. Umowy, (2) przysługują jej wyłączne całościowe autorskie prawa majątkowe do powyższego oprogramowania, (3) przysługuje jej wyłączne prawo do udzielania licencji na powyższe oprogramowanie. Z powyższego wynika również, iż Comarch S.A. posiada wyłączność na jego wdrożenie, instalacje oraz asystę techniczna i konserwację, ponieważ firma ta posiada wyłączne prawo do modyfikacji kodów źródłowych oprogramowania.
Członek konsorcjum - firma Nextech 1 Sp. z. o. o. obecnie nie posiada autorskich praw majątkowych do oprogramowania Zintegrowanego Systemu Informatycznego wdrożonego w Uniwersytecie Medycznym w Lublinie w ramach ww. Umowy. W związku z powyższym ochrona praw wyłącznych wynikających z Ustawy Prawo autorskie i prawa pokrewne przysługuje jedynie firmie Comarch S.A. W związku z powyższym zamówienie z wolnej ręki na podstawie art. 67 ust. 1 pkt 1) lit. b) Ustawy Prawo zamówień publicznych (tj. „z przyczyn związanych z ochroną praw wyłącznych,wynikających z odrębnych przepisów”) może być udzielone jedynie firmie Comarch S.A.


Winner: COMARCH S.A.
Award value: 2540319.58
Number of bids: 1