事实劳动关系也是劳动关系,并不因为其是“事实”的就不受法律保护或者不具有法律约束力,或者效力低一等。事实劳动关系与一般劳动关系的区别在于:事实劳动关系是根据双方实际履行的事实来确定劳动关系的内容,而一般劳动关系是根据双方在书面合同中的约定来确定劳动关系的内容。不论通过任何途径确定的劳动关系的内容都是受劳动法保护的,对劳动者和用人单位都具有法律约束力。而且,相对而言,实际履行的劳动关系更鲜活而具有生命力。当合同记录与实际履行有差异,如果实际履行的内容是双方真实的意思表示,那么我们应当尊重双方实际履行体现的意思表示。
其次,从合同的一般原理来看,合同的成立注重的是双方当事人意思表示的一致,无论是什么形式,只要能够说明双方达成了一致,就可以认为合同成立了。至于合同文本的保管,不是合同成立的必要条件。从根本上讲,合同无论保存在何处,都只能说明证据的出处,而不能影响合同本身的效力。当然,在劳动关系中,我们强调双方签订书面劳动合同,为的就是以书面的形式确定劳动关系的内容,以便发生纠纷时能够通过最便捷的途径证明劳动关系的内容。
因此,如果小代不能证明单位有未经他同意修改合同的行为,那么他就按照合同的约定承担违约责任。但是,我们还想提醒劳动者最好保留一份合同。
【签了无效的劳动合同,劳动者怎么办?】
劳动者和用人单位签订了无效的劳动合同,有谁来确认合同的效力,劳动者据此合同付出了劳动,能拿回劳动报酬所得吗?
【案例一】
小李在一家设备加工厂生产车间工作,合同于近期将终止。之前每月发工资时,单位以帮助李某保管、合同到期返还的名义,每个月扣留小李等人工资的20%。小李认为自己的工资本来就不多,每个月还有被截留20%,决定合同到期后就换个工作。但单位告知因为单位生产任务重,小李合同到期后必须要和单位续订合同,否则之前帮助其“保管”的的工资就不再返还。小李无奈之下只能按照对方的要求签订了自己不愿签订的劳动合同。
【案例二】
老张最近与单位签订了一份劳动合同,签完合同后自己怎么看都觉得不对劲,就拿着合同去咨询专业人士,从专业人士处得到的答复是该合同属于无效合同的范畴。张某一听这话,觉得既然是无效的劳动合同,那我也就不用履行了吧,于是在没有与用人单位做任何沟通的情况下就回老家去了。
案例来源:【案例来源:《劳动合同法 ----劳动者的保护神----工作中你必须了解的60个问题 王义 时福茂 王学志著 法律出版社》】
【法条链接】
《中华人民共和国劳动合同法》
第二十六条 下列劳动合同无效或者部分无效:
(一)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;
(二)用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;
(三)违反法律、行政法规强制性规定的。
对劳动合同的无效或者部分无效有争议的,由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。
第二十七条 劳动合同部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效。
第二十八条 劳动合同被确认无效,劳动者已付出劳动的,用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。劳动报酬的数额,参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。
【律师提示】
对于案例一的情况,小李显然是受到威胁后续签的劳动合同,根据劳动合同法的规定,该劳动合同可以被依法确认无效。小李可以通过劳动仲裁或法院诉讼确认合同无效,并追回自己的被截留的工资,如果还有其他损失还可以向单位主张赔偿。案例二的情况,虽然合同可能无效,但部分无效不影响其他部分效力的话,其他部分还是有效的,即使无效,也要通过法律途径确认无效,而不是自己认为无效就想当然的不履行一走了之,老张的做法也是不妥当的。
如果合同被确认为无效的话,劳动者付出的劳动是可以要求用人单位参照同行业、同岗位的员工报酬要求单位补偿,不然,用人单位反而因为签订了无效合同无偿占用劳动者的劳动,不但不受惩罚,反而不当得利。
现如今,市民找工作单位都会按照法律规定与职工签订劳动合同。可是,有一个细节值得注意,很多单位和员工签订合同之后,一般不会按规定给员工一份合同,结果这就给员工日后维权造成障碍。日前,日照一单位员工就遭遇此事,维权频现尴尬,好在最后他还是通过多方举证讨回了说法。
事情当从两年前说起,日照一小伙子阿邴于2010年7月大学毕业去一家物业公司工作,双方签订了3年的劳动合同,阿邴被派至日照某小区做物业管理员工作。刚刚工作的阿邴很珍惜手头这份来之不易的营生,也积极表现自己的勤恳。
三个月试用期很快过去了,当第四个月的工资递到阿邴手上时,同前几个月一样数目的800元引起了阿邴的异议,“我记得合同中明明写的是试用期三个月,这个月该发1200元的标准工资了,怎么还是800元呢?”阿邴问财务主管。这时的他才想到拿劳动合同来理论,但他又恍然醒悟,当初签合同的时候公司竟然没有给自己劳动合同!阿邴随后多次到公司讨要,但公司均以各种理由推脱拒绝。
前不久的一天,正在工作的阿邴突然被公司一负责人口头告知,自己已被辞退。回去之后,阿邴感受到在公司受到了不公平待遇:没有劳动合同;违法延长试用期;无故扣除工资和加班费;违法解除劳动关系……他前往公司协商扣除费用以及经济补偿事宜,但公司并没有给他一个说法。无奈之下,先后跑了多个主管部门投诉、维权,可是因为自己手里没有劳动合同,无法认定当时双方如何约定薪酬,如何约定合同时间,如何约定试用期和加班补偿,所以屡屡碰壁。
无奈之下,阿邴将单位告上法庭。开庭时,阿邴向法庭提交了三张密密麻麻的起诉状,同时还向法庭提交了工资账户清单、考勤表等相关证据,但所有证据单位均不认可。经过多次阅卷和开庭,办案法官渐渐了解了事情的始末。考虑到阿邴曾是被告公司的员工,而且刚刚踏入社会,法官不想以判决的强硬给他的职业之路留下阴影,遂建议阿邴与公司调解。经过前前后后多达10次的调解,双方终于达成调解协议,被告公司愿在调解协议生效后三日内给付阿邴拖欠的工资和加班费总计6 703.1元。尽管拿到了补偿,但这件案子也给阿邴和很多劳动者一个警醒,与用人单位签订劳动合同时一定要按规定自己持有一份合同,这样今后维权才不至于这般麻烦。
我们都知道出门在外,给人打工,应当签订劳动合同给自己保权益,可是你以为签订了劳动合同就完事了吗?在实践中,不乏那些签了劳动合同,却到了真正离职的时候,搞不懂单位应该给多少补偿?自己可以主张哪些合法权益……
1、入职一个月后没签合同,最多可主张11个月双倍工资
新职工入职公司满一月后,双方必须签订劳动合同,如果未签劳动合同的,职工可要求公司支付自入职第二个月起至一年内的双倍工资,即最多可要求支付11个月的双倍工资。
如果公司拒绝支付双倍工资的,可以向当地劳动仲裁大队投诉,要求公司支付双倍工资。假如投诉未果,不要拖,果断向当地劳动仲裁机构申请劳动仲裁处理。快车小编友情提示,劳动仲裁是免费的,不用白不用。
同时劳动仲裁是进行劳动诉讼的前置条件,只有进行过劳动仲裁不服的,才能向法院提起诉讼。快车小编建议如果对仲裁结果不服或公司不付钱的,直接找律师去法院起诉公司吧!该享有的待遇绝对该争取!
2、注意这些条款是无效的↓↓
在劳动合同中约定“不得结婚、不得生育”、“业绩不好合同就终止”、“工伤自理”、“公司开除时不发经济补偿金”等类似内容条款的,均属违反法律强制性规定的无效条款,是不能对双方产生法律效力的。如果公司用这些条款来炒你鱿鱼的,稳住不要慌,告诉公司这是违法的,可要求继续履行劳动合同、给予工伤待遇或给予经济补偿金等;若公司坚持拒绝的,可以搜集合同范本等证据,找劳监大队投诉。
3、试用期的约定也是有规定的
职工与公司可以约定试用期,但入职同一间公司,只能有一次试用期,而且劳动合同3月以下的,不得约定试用期,哪怕只有一天也是违法的。如果劳动合同期限为3月~1年(不含1年)的,试用期不得超过一个月。劳动合同期限为1~3年(不含3年),试用期不得超过2个月。合同期限为3年以上的,试用期不得超过6个月。
假如各位小伙伴劳动合同期限与试用期严重不符的,也可以先和单位协商,协商不成的,可以结伴更多的维权者,找劳监大队投诉。
4、试用期辞职应提前3天书面申请
试用期内公司不得随意开出职工,但职工可以随时提前三天提出辞职。假如公司以你不胜任岗位工作等理由开除你的,公司必须能给出确切证据,否则属违法解除劳动合同,各位小伙伴都可通过法律途径维权,要求继续履行劳动合同或给予经济赔偿金。
5、每月上班多久是合法的
上班族,每周未休息2天或上班超过40小时,需要支付加班工资。周六、日加班,支付双倍工资,法定节假日加班,如五一、十一假期等,需要支付三倍工资。
如公司拒绝支付加班工资或克扣加班工资的,可向当地劳动监察大队投诉处理;未果可申请劳动仲裁,再次强调劳动仲裁是免费的;至此一般能搞掂了,实在未能解决的,就应积极起诉索偿。
6、公司不买社保可投诉
公司必须要为职工购买社保,否则属于违法行为。职工可向当地的社保中心举报投诉,要求公司补缴社保;或者采取向当地劳动仲裁大队投诉、申请劳动仲裁、向法院诉讼等方式维权。
7、女职工三期内的合法权益别忘了
女职工在孕期、产期、哺乳期的三期内,公司单方面降低女职工的工资福利待遇,不允许休假,擅自调岗改变工作地点,甚至解雇女职工等行为属违法行为。
如果女职工在三期内遭遇到不公正待遇的,同样可以先搜集相关证据,与单位协商,协商不成的,可以找劳监大队投诉,投诉未果可以申请劳动仲裁。
8、只有法定的两种情况才需要支付违约金
辞职时,不是必须要支付违约金的,只有法定的两种情况才需要支付违约金。一是公司提供培训费用并约定服务期限,二是公司支付经济补偿并签订竞业限制协议或保密协议。如果不是这两种情况的,职工辞职时无需支付任何违约金,万一公司借违约金之名强行扣发工资,拿起法律武器战斗无良公司追讨,忍气吞声只会吃亏。
9、公司和职工协商解除合同的可主张经济补偿金
公司与职工协商解除劳动合同的(非主动辞职),需要向职工支付经济补偿金。每工作满一年,支付一个月工资,超六个月按一年计,未满六个月支付半个月工资。但如果职工的月工资高于公司所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,公司向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年,即此时职工最多可获得12个月的经济补偿金。同时如果公司是单方面违法解除劳动合同的,需要向职工支付经济赔偿金。