根据劳动部在1996年全面实行劳动合同制时,《劳动部办公厅对〈关于劳动用工管理有关问题的请示〉的复函》规定 “关于见习期与试用期。大中专、技校毕业生新分配到用人单位工作的,仍应按原规定执行为期一年的见习制度,见习期内可以约定不超过半年的试用期。”
试用期是随着劳动法的实施而产生的,适用于初次就业或再次就业时改变劳动岗位或工种的劳动者,是用人单位和劳动者建立劳动关系后为相互了解、选择而约定的不超过六个月的考核期限;试用期的当事人双方存在着劳动关系,用人单位对劳动者承担无过错责任,与劳动者共同履行缴纳社会保险费用的义务,向劳动者支付的工资报酬不得低于当地最低工资标准,但当劳动者在试用期内被证明不符合录用条件时,用人单位可以解除劳动合同。
因此,在实行劳动合同制度后,见习期制在没有被废除情况下,见习期与试用期共同存在。这时可能出现了有些用人单位要求毕业生有一年的见习期,有些单位则直接与毕业生约定一年的试用期,试用期过后即作为正式员工。还有一些单位,既规定了见习期,又规定了试用期,并且把试用期作为见习期的一部分。造成同一批毕业生在相同时间里因到不同工作单位工作有不相同的参加工作时间的界定,同一个人也出现多种参加工作时间的复杂现象。
《就业报到证》规定的报到时间与事实劳动关系的确立时间
《就业报到证》是毕业生离校时,学校依据毕业生与用人单位签订的就业协议书所编制的就业方案,一般由省教育厅高校毕业生就业指导服务中心审核签发。毕业生按《就业报到证》规定时间到用人单位报到,报到时把《就业报到证》交给用人单位,一般来说如果不存在违法违规问题,《就业报到证》就是毕业生参加工作时间的初始记载和凭证,参加工作时间就是《就业报到证》规定报到时间。
事实劳动关系的确立,依据《劳动合同法》第七条、第十条明确规定"用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。""建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。"也就是说,用人单位与高校毕业生是否建立了劳动关系的基本法律事实是用工,即使用人单位没有与高校毕业生订立书面的劳动合同,只要事实存在用工行为,那么该用人单位与毕业生之间的劳动关系也即建立,高校毕业生就享有劳动法律规定的各项权利,参加工作时间及工资、保险、工龄等,就应从用人单位用工之日起计算。
因此,第一次参加工作的毕业生来说,其参加工作时间就非常明确,用人单位用工之日就是参加工作时间。但目前的就业政策下,就业形式多样化,一方面毕业生可以多次以应届毕业生身份去寻找工作,给用人单位的管理带来许多新的问题,就如上述案例中,陈某在每一个工作单位都给以一个新的参加工作时间的界定。另一方面个别用人单位会以抓紧时间尽快熟悉工作,单位急需用人等等各种理由要求毕业生人先来单位工作,然后按《就业报到证》规定报到时间报到,使毕业生的实际参加工作的时间与单位人事部门认定的参加工作时间不一致。
根据上述概念的分析,可以说在正常情况下的高校毕业生工作时间必须以取得毕业证书后,第一次与用人单位发生事实劳动关系之日为参加工作时间。如上述案例,陈某参加工作时间应以2008年6月毕业后,与民办高校发生事实劳动工作时间2008年10月为参加工作时间。但2008年10月这个月的事实劳动时间应有相应的证明材料证明陈某在工作岗位,否则只能以其2008年11月参加社保的记录作为参加工作时间。假如陈某在某数码媒体科技研究有限公司顶岗实习到2008年10月,该公司从7月起为其缴纳了4个月社保,此时陈某的参加工作时间则应为2008年7月。
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