挂靠行为是一种违法行为,《中华人民共和国建筑法》相关规定如下:
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书,并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程。
[案例]:
1、某自然人A承包某项目,项目结束后,A找到建筑公司B,要求建筑公司B开票给业主;
2、发包方工程款到建筑公司B后,建筑公司B扣下管理费和税点,剩下的全部转入自然人A个人账户,自然人A不提供任何成本发票;
3、建筑公司B开增值税发票给发包方。
对于上述事实,B建筑公司解释是属于正常挂靠行为。
上述行为分析如下:自然人A把工程项目做完了以后,再去把工程款打到这个所谓的被挂靠公司B、被挂靠公司B再去开票,这属于借挂靠之名行虚开之实,属于违法行为。
二、挂靠行为合法化的要点
1、挂靠人在招标单位发布招标文件后,去被挂靠企业开具介绍信,再去招标单位领取招标文件、以被挂靠企业报名投标,被挂靠企业做好投标登记工作,同时做好相关的配套管理服务。
2、被挂靠企业针对招标单位的招标文件,制作投标文件,包括不限于技术标、商务标。被挂靠企业派管理人员参与开标工作。
3、被挂靠企业根据招投标法从自己的基本银行账户支付投标保证金,工程如果中标,则工程中标情况及时告知被挂靠企业各个相关职能部门。
4、被挂靠方企业根据《建设工程施工合同范本》与发包方签订《建设工程施工承包合同》,《建设工程施工承包合同》,要经过公司经营、工程、法务、财务等职能部门的合同会签。营改增后为了防止项目经济纠纷法律风险转嫁到被挂靠方企业,被挂考方企业要在合同条款上尽可能最大限度减少自己违约责任的减免,同时注意赊购合同付款日期的合理延后,以减少自身的法律诉讼风险。
5、被挂靠方企业对挂靠项目下发关于成立×××项目部的文件。向挂靠的项目派驻持证上岗的项目经理、经营、工程、安全、财务等人员,其人员工资、费用由挂靠的项目承担。
6、被挂靠方企业的各项关于项目部的管理制度(包括财务管理规范和会计核算办法)均对挂靠项目有效。被挂靠方委派在项目部的管理人员、被挂靠方公司总部职能部