现行宪法和有关组织法规定:全国人大常委会和县级以上各级人大常委会是各该级相应的权力机关的常设机关。各级常设机关也是权力机关的组成部分。人大常委会的组成人员是由各该级人民代表大会从相应各级的代表中选举产生的。毫无疑问他们首先必须是各相应该级的人大代表。这一部分代表无论是从理论上还是从现实上人们都能认同他们是国家机关工作人员。因此,第2款所言“代表”应包括各级人大常委会组成人员这部分代表和非常委会组成人员这部分代表两大类。那么,第2款中的“代表”究竟所指何为?是指常委会组成人员的代表还是指非常委会组成人员的代表或者兼而有之?若是指从事权力机关日常工作的常委会组成人员的代表,已如上所述,与宪法逻辑不符,导致第1款与第2款相矛盾。若是指非常委会组成人员的代表,那么,这种窄于字面含义的限制解释,虽不与罪刑法定原则相违背,但总觉得与宪政理论不相吻合。[10]因为即使是非常委会组成人员的代表,其在依法执行代表职务时也是国家机关工作人员。当然这涉及到宪政理论本身的科学性问题,因这超出本文范围,故在此不论。
【参考文献】
[1]刘军宁.市场社会与公共秩序[C].上海:三联书店,1996.3.
[2]黄平.公共秩序的建构及其限制[A].市场社会与公共秩序[C].上海:三联书店,1996.19.
[3]张希坡.中华人民共和国刑法史[M].北京:中国人民公安大学出版社,1998.655-656.309-310.
[4]高铭暄,马克昌.刑法学[M].北京:北京大学出版社、高等教育出版社,2000.52-53.
[6]侯国云,白岫云.新刑法疑难问题解析与适用[M].北京:中国检察出版社,1998.182.
[7]陈兴良.新旧刑法比较研究——废·改·立[M].北京:中国人民公安大学出版社,1998.138.
[8]高铭暄法学原理:第三册[M].北京:中国人民大学出版社,1994.34.
[9]侯国云,白岫云.新刑法疑难问题解析与适用[M].北京:中国检察出版社,1998.194.
[10]陈旭玲,彭凤莲,刑法第277条探疑——兼论刑法第242条[J].法学杂志,2003,(2).