2019年12月26日,国务院正式公布了《中华人民共和国外商投资法实施条例》(下称《实施条例》),自2020年1月1日起施行。在《中华人民共和国外商投资法》(下称《外商投资法》)的新时代,为其保驾护航的《实施条例》有诸多要点值得投资者关注:
一、明确外商关切的重大问题
五年过渡期安排
《外商投资法》对按照原三资企业法设立的企业给出了5年的过渡期,而《实施条例》明确了过渡期的具体安排。
自2020年1月1日至2024年12月31日,按照原三资企业法设立的企业可以依照《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国合伙企业法》等法律调整其组织形式、组织机构,也可以继续保留原企业组织形式、组织机构。
自2025年1月1日起,对未依法调整组织形式、组织机构等并办理变更登记的现有外商投资企业,市场监督管理部门不予办理其申请的其他登记事项,并将相关情形予以公示。
现有外商投资企业的组织形式、组织机构等依法调整后,原合营、合作各方在合同中约定的股权或者权益转让办法、收益分配办法、剩余财产分配办法等,可以继续按照约定办理。
现有外商投资企业办理组织形式、组织机构等变更登记的具体事宜,在随后发布的“市场监督管理总局关于贯彻落实《外商投资法》做好外商投资企业登记注册工作的通知”中也予以明晰,摘要如下。
2020年1月1日以前依法设立的外商投资的公司、外商投资合伙企业无须办理企业组织形式变更登记。
2020年1月1日以前依照《中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则》或者《中华人民共和国外资企业法实施细则》设立的不具有法人资格的外商投资企业,可以在《外商投资法》实施后五年内申请改制为合伙制企业。
2020年1月1日以前设立的外商投资的公司,应当在《外商投资法》实施后五年内根据《中华人民共和国公司法》调整其最高权力机构、法定代表人或者董事产生方式、议事表决机制等。这就意味着,中外合资、合作公司需要修改其公司章程,将最高权力机构由董事会变更为股东会,并相应地调整议事表决机制。
允许中国自然人直接与外国投资者新设外商投资企业
根据《中外合资经营企业法》和《中外合作经营企业法》,中国自然人无法直接与外国投资者在境内新设合资或合作经营企业,必须要先成立一家境内或境外企业,再通过该企业间接与外国投资者成立外商投资企业。
《外商投