在大陆法系,权利义务关系由明确的法 律规则加以界定,这些法律规则主要表现为实体法, 因而实体法比程序法更受重视.而在普通法法系,流 行的原则是“救济先于权利”。法官、律师和法 学家最关心的是争端发生后对当事人的救济,因 此他们的注意力集中在解决争议的方法和技巧即 诉讼形式上,而不关心据以作出判决的实体法规 则。 ? “正当程序”的原则得到充分地强调,许多法院 判决往往因违反程序要件被宣布无效。 ? 普通法法系国家程序法最主要的特征是对 抗式诉讼,与大陆法系的纠问式诉讼形成 对比。 ? 对抗制,又称当事人主义诉讼、辩论主义 诉讼、竞争主义诉讼。它是根据包括交叉 询问和辩论权利在内的严格的证据规则进 行诉讼,一方当事人带着他的证人努力去 证明案件中的实质性事实,而对方努力去 推翻这些事实或者进行正面的辩护。 对抗式诉讼的特征: ? 1、法官不主动依职权调查证据,自我克制 是法官在案件调查活动中的惯例。 ? 2、案件事实的发现委诸于控诉方和辩护方 的举证和辩论,在法庭调查中实行交叉询 问制度。 ? 《牛津法律大辞典》解释:交叉询问是“由一方当事人向 另一方当事人所提供的证人提出诘问,一般是在提供证人 的一方首先向自己的证人提问后进行的,交叉询问的意图 是使证人改变、修正或者撤回提出的证据,使证据失信, 并从证人口中得到关于询问方有利的证据。” ? 交叉询问被认为是检验证言可靠性并揭示案件真相的有效 方法。交叉询问“非常困难,充满了戏剧性,非常刺激; 而且就很多方面看来,它正是当事人主义制度的特色。不 论如何,交叉询问实际上是诉讼律师的最大挑战。”(史 蒂芬·卢贝特) ? 交叉询问由一系列规则加以规范,并依靠诉讼技巧得以实 现。 ? 出庭律师需要较高的素质。丹丁勋爵认为:“要 想在与法律有关的职业中取得成功,你必须尽力 培养自己掌握语言的能力。语言是律师职业的工 具。”要掌握这一工具,“必须不断地练习。象 钢琴家练琴一样,律师应该练习运用语言,既要 练写,也要练说”(见备注) ? 除了遵守特定的程序规则,还需要做到(导演) : ? (1)安排好证人出庭的顺序。 ? (2)安排好发问的顺序。 ? (3)发问简洁明了,一问一答,避免提出一连含有几个问题的复合 性问题。 ? (4)发问态度力求允当,考虑证人的性别、年龄、职业等具体情况, 采取适宜的态度和方式,不能对证人进行恐吓和侮辱。 ? (5)在询问中灵活运用技巧,进行铺垫。“安排饵料,钓自己想要 的鱼” ? (6)掌握好询问的时间。 ? (7)运用重复的技巧。提问通常不适宜重复,但有时候也是一种技 巧,以下情况可以应用:A、证人拒绝回答问题,重复提问给证人造 成压力,使其难以回避所提出的问题。B、证人语无伦次,重复提问 有助于他把思路理清楚。C、证人对提出的问题没有心理准备或者时 间久远记不清楚,变换提问方式可以帮助记忆。 ? (8)制造“法庭陷阱”和警惕对方设置“法庭陷阱”。 ? 3、实行变更原则,允许控诉方变更、追加、撤回 诉讼,允许控诉方与辩护方进行辩诉交易。 辩诉交易:实际是一种认罪谈判。