本案即涉及股权转让合同的生效和股权转让的生效问题。股权转让合同的生效是指转让方与受让方的合同约定对双方产生法律约束力的问题,一般来说,如无特殊约定,股权转让合同自转让方与受让方签字盖章后生效。股权转让的生效是指股权何时发生实际转移的问题,也就是受让方何时取得股东身份的问题,即从工商行政部门登记备案时起生效。股权转让合同生效后,还要合同双方的适当履行,股权转让才能实现。
依据刘俊海教授的观点,股权转让合同是源,股权变动是流,前者生效并不必然导致后者生效,前者绝不以后者的生效为前提。在“一股两卖”的情形下,两个股权转让合同可能都有效,但在客观上却只有一个可以履行,另一个合同只能按违约处理。股权转让合同的生效只是确定了转让方与受让方之间的权利和义务,股权的实际转让还有赖于对合同的实际履。在本案中,由于股权已经切实的转让给第三方,被告某房地产公司已经实际履行不能;所以张某的主张无法获得支持,其只能向法院提起诉讼要求某房地产公司承担违约责任。
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股权的实际转让就是股权的交付。合同生效后,转让方可能依约履行股权的交付,也可能因一方或双方违反合同而发生拒不交付股权、拒绝接受股权或拒绝付款的情形。在一股两卖的情形下,受让方享有股权交付和违约赔偿的请求权,转让方享有协助履行和违约赔偿的请求权。