第六章 合同的保全 第六章 合同的保全 第一节 合同保全概念 第二节 债权人的代位权 第三节 债权人的撤销权 第一节 合同保全概念 一、 合同保全的概念和特点 二、 合同保全与其他保障债权形式的区别 一、合同保全的概念和特点 所谓合同保全,是指法律为防止因债务人的财产不当减 少或不增加而给债权人的债权带来损害,允许债权人 行使撤销权或代位权,以保护其债权。 合同保全的特点: 第一,合同保全是合同相对性规则的例外。 第二,合同保全主要发生在合同有效成立期间。 第三,合同保全的基本方法是确认债权人享有代位权或 撤销权。 二、 合同保全与其他保障债权形式的区别 首先,合同的保全不同于合同的担保。 其次,合同保全不同于民事诉讼中的财产 保全。 第二节 债权人的代位权 一、 代位权的概念和特点 二、 代位权行使的条件 三、 代位权诉讼的主体 四、 代位权的行使范围和费用负担 五、 代位权的行使的效力 一、代位权的概念和特点 ? 债权人的代位权是指债务人怠于行使其到期债权,对 债权人造成损害的,债权人向人民法院请求以自己的 名义代位行使债务人债权的权利。《合同法》第73条 ? 代位权的特点: 第一,代位权针对的是债务人怠于行使权利的行为。 第二,代位权是债权人向人民法院请求以自己的名义代 位行使债务人的债权。 第三,代位权的行使是债权人向人民法院提出请求。 第四,债权人的代位权是一种权利而不是义务。 ? 总之,代位权实际上是债权人以行使他人权利为内容 以保全自己的债权的一项权利。 二、代位权行使的条件 代位权的行使应符合如下要件: (一)债权人对债务人的债权合法、确定,且必须已届 清偿期 (二)债务人怠于行使其到期债权 (三)债务人怠于行使权利的行为已对债权人造成损害 (四)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。 最高人民法院《合同法解释》第11条 ? 三、代位权诉讼的主体 代位权诉讼的原告只能是债权人。 ? 债务人和次债务人在诉讼中的地位有三种观点: 第一,债务人与次债务人为共同被告。 第二,债务人为 被告,而次债务人为第三人。 第三,以次债务人为被告,而以债务人为无独立请求权 的第三人。 本书认为:代位权诉讼中应当以次债务人为被告。对此, 债务人应当为第三人。《合同法解释》第16条 ? 四、 代位权的行使范围和费用负担 (一)代位权的行使范围 ? 《合同法》第73条规定,代位权的行使范围以债权人 的债权为限。 ? “以债权人的债权为限”的含义包括如下两点: 第一,某一债权人行使代位权,只能以自身的债权为基 础,不能以未行使代位权的全体债权人的债权为保全 的范围。 第二,债权人在行使代位权时,其代位行使的债权数额 应与其债权数额大致相等。 (二)代位权的费用负担 《合同法》第73条规定,“债权人行使代位权的必要费 用,由债务人负担”。 《合同法解释》第19条的规定,“在代位权诉讼中,债 权人胜诉的,诉讼费由次债务人负担,从实现的债权中 优先支付”。 本书认为,将诉讼费从实现的债权中优先支付是必要的, 但最终应由债务人承担费用。 五、代位权的行使的效力 (一)对债权人的效力 (二)对债务人的效力 (三)对次债务人的效力 第三节 债权人的撤销权 一、 撤销权的概念 二、 撤销权行使的条件 三、 撤销之诉的主体 四、 撤销权行使的范围 五、 撤销权行使的效力 一、撤销权的概念 ? 债权人的撤销权是指因债务人实施减少其财 产的行为 对债权人造成损害的,债权人可以请求人民法院撤销 该行为的权利。《合同法》第74条 ? 撤销权不是单纯的请求权,而是兼有请求权和形成权 的特点。 撤销权与可撤销合同中一方所享有的撤销权的区别: 第一,两者分别属于合同效力制度与合同保全制度。 第二,从主体上来看,可撤销合同制度中的撤销权人一 般是意思表示不真实的人或受害人。而在合同保全制度 中,撤销权的主体是债权人。 第三,从两种撤销的对象来看,撤销权人请求撤销是自 己的行为。而后者这种撤销权的行使撤销的是他人的行 为。 第四,从效力上来看,在可撤销制度中撤销权的行使只 是在当事人之间发生效力。而在合同的保全之中,撤销 权将对第三人发生效力。 第五,从权利的存续期间来看,两种撤销权的行使都要 求从撤销权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行 使。但《合同法》第75条的诉讼时效规定并不适用于可 撤销合同制度。 二、撤销权行使的条件 (一)客观要件 从客观要件上说,必须是债务人实施了一定的有害于债 权的行为,才能使债权人行使撤销权。三个方面: 1.债务人实施了处分财产的行为 2.债务人处分财产的行为已经发生法律效力 3.债务人处分财产的行为已经或将要严重损害债权 (二)主观要件 所谓主观要件,是指债务人与第三人具有恶意。 1.关于债务人的恶意 2.关于第三人的恶意 三、撤销之诉的主体 ? 在撤销之诉中,撤销权人应当是因债务人的不当处分 财产的行为而使债权受到损害的债权人。 关于撤销之诉的被告,是撤销权制度中的一大难题, 学者对此众说纷纭。我国的司法实践仅承认撤销之诉 的被告为债务人,至于受让人则不得作为撤销之诉的 被告,而只能作为诉讼中的第三人。 ? 四、撤销权行使的范围 ? 根据《合同法》第74条,撤销权的行使 范围以债权人的债权为限。 五、撤销权行使的效力 (一)对债权人的效力 (二)对债务人的效力 (三)对于受让人(受益人)的效力