3 .存在多份合同的情况下应明确效力等级
在建设工程领域,当事人之间存在多份合同可谓是一种常态。一是由于行业有一些潜规则,二是由于建设工程施工合同作为一种继续性合同,历时较长,补充协议、合同变更等不时发生。因此,在存在多份合同时,作出效力等级的特别约定就格外重要。
4 .实际施工人起诉发包人,发包人最好提出实体性抗辩
根据上文分析,发包人与承包人之间存在仲裁协议的,其针对实际施工人的起诉提出管辖权异议的,最高院会区分程序性抗辩和实体性抗辩而作出不同的处理。针对发包人提出实体性抗辩的,最高院一般支持发包人的抗辩。因此,发包人在提起这类管辖权异议时,最好能提出实体性的抗辩。
结语
虽然仲裁对仲裁条款的效力要求颇高,但是只要当事人约定的仲裁条款能够明确表达选择仲裁的意思表示,且能够明确唯一的仲裁机构,就应当认可其效力,即使合同无效,也不应影响仲裁条款的效力,另外,若存在“黑白合同”,则应该按签订在后的协议确定争议解决方式。在实际施工人起算发包人的情况下,原则上应受承发包双方之间的仲裁条款的约束。
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