11.甲公司对外负债200 万元,另有50 万元的货款未予追回(欠款人为丁公司)。1997 月,甲公司经全体股东同意分立为乙、丙两个公司,由乙承受甲公司的全部债权债务,并办理变更登记与公告。同年 月,乙、丙签订一项协议,约定原由甲公司对丁公司的50 万元债权由丙享有。同年5 月,丙向法院起诉丁要求归还50 万元货款。有关该案的正确表 A.乙、丙之间的协议有效,丁应向丙偿还50万元货款 B.乙、丙之间的协议无效,丙无权向丁追索货款 C.乙、丙之间的协议有效,但不得对抗善意第三人,故丙无权向丁追索货款 D.乙、丙之间的协议有效,但丁有权选择向乙或丙履行义务 12.一项有效的承诺应具备下列条件 A、承诺必须由受要约人作出B、承诺必须与要约同时作出 C、承诺必须与要约 的内容一致 承诺必须在要约的有效期内进行E、承诺的传递方式必须符合要约所提 出的要求 13.根据公约规定,如果买卖合同对付款地点没有作出具体规定,则买方应向卖方支付 货款的地点是 BCDE)A、在卖方的营业地付款 B、采用跟单托收的支付方式,卖方应通过托收银行在买方 的营业地,向买方提交有关的装运单据,并凭单据付款 C、采用银行信用证付款,卖 方通常是向设在卖方营业地的议付银行提交有关的装运单据,由议付银行凭单付款 由于卖方营业地在订立合同后的变动,而引起的在支付方面增加的开支,应由卖方承担E、上述选项全对 14. 发价的终止或失效的情况是 因被拒绝B、因被发价人撤销 C、因其规定的接受期限已到 D、因“合理期限”已满 因违法15.要约消灭或失效的情况是 A、期限已过B、被受要约人拒绝 C、违反诚信原则 因为违法E、被要约 人撤回或撤销 16.下列关于货物所有权转移的说法,正确的有 A、英国法中,无论是在特定物的买卖,或是在非特定物的买卖中,买方都可以保留对货物的处分权 B、法国民法典原则上是以买卖合同的成立决定货物所有权的转移 国法以卖方是否完成交货义务决定货物所有权的移转D、德国法中,动产所有权的转移须以 交付标的物为必要条件 E、以上全对。在英国法里面,在货物非特定化前,其所以权不转 移于买方 17.下列对解除合同的后果的正确叙述是(ABCDE A、解除合同的法律后果,是消灭合同的效力B、法国法认为,解除合同是使合同的效 力溯及既往的消灭 C、德国法认为,解除合同时,各方当事人互负返还其受领的给付的义 D、英国法认为,在解除合同时,没有履行的债务不再履行E、美国法认为,解除合同 应产生回复原状的效果 18 甲公司欠乙公司30 万元,一直无力偿付,现丙公司欠甲司20 万元,已到期,但甲 公司明示放弃对丙的债权。对甲公司的这一行为,乙公司可以采取以下哪些措施?( BC A.行使代位权,要求丙偿还20万元 B.请求人民法院撤销甲放弃债权的行为 C.乙行使权利的必要费用可向甲方主张 D.乙应在知道或应当知道甲放弃债权2 年内行使权利 19.根据我国《民事诉讼法》的规定,外国仲裁机构作出的裁决,需要我国法院承认和执行 的,应当由当事人( CD) A.向被执行人住所地的基层人民法院提出申请 B.向被执行人财产所在地的基层人民法院提出申请 C.向被执行人住所地的中级人民法院提出申请 D.向被执行人财产所在地的中级人民法院提出申请 E.向被执行人住所地或其财产所在地的高级人民法院提出申请 20.根据我国《民事诉讼法》的规定,外国仲裁机构作出的裁决,需要我国法院承认和 执行的,应当由当事人( CD) A.向被执行人住所地的基层人民法院提出申请 B.向被执行人财产所在地的基层人民法院提出申请 C.向被执行人住所地的中级人民法院提出申请 D.向被执行人财产所在地的中级人民法院提出申请 E.向被执行人住所地或其财产所在地的高级人民法院提出申请 三、简答题 简述商事仲裁协议有效成立的实质性要件。答:事仲裁协议有效成立的实质性要件:(1)商事关系中的双方当事人具有民事行为能力, 这是保证其签订的商事仲裁协议合法有效的前提;(2)当事人之间将其有关商事争议提交仲 裁解决,须有明确请求仲裁解决的意思表示,这是商事仲裁协议的基本要素;(3)仲裁标的 具有可仲裁性,商事仲裁协议的标的是指双方当事人在特定商事交易中已经或可能发生的争 议事项;(4)商事仲裁协议内容合法同样是有效商事仲裁协议所必须具备的基本要素 2.什么是公司治理? 答:公司治理是一种制度性的安排,它是在法律保障的条件下,处理因两权分享而产生的委 托代理关系的一整套制度安排。 3.无权代理有哪些情形? 答:无权代理的情形有:不具备默示授权条件的代理;授权行为无效的代理;超出授 权范围行事的代理;代理权消灭后的代理 简述一项有效的要约须具备的条件。答:(1)要约人必须清楚表明愿意按照要约的内容订立合同的意思。(2)要约必须是由要 约人向特定的受要约人发出。(3)要约的内容须十分确定。(4)要约只有传达到受要约人 处方为有效。 什么是合同?答:合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的 协议。 什么中要约的撤回与撤销?要约的撤回是指在要约已被发出但尚未到达受要约人的这段时间里,要约人通知对方取消此 项要约,使其不发生效力。 要约的撤销是在要约已到达受要约人之后,要约人通知对方取消该项要约,从而使要约的效 力归于消灭。 四、论述题1.按照《销售合同公约》的规定,当卖方违约时,买方可采取哪些主要补救措施? 答:按照《销售合同公约》的规定,当卖方违约时,买方可采取的主要补救措施有:(1)可 要求卖方实际履行合同。(2)可给予卖方合理的履行宽限期,让卖方履行合同义务。(3)当 卖方的违约业已构成根本违反合同或等于根本违反合同时,可解除合同并索赔。(4)减低货 价。(5)可以拒绝接收提前交货和拒绝超量交货时的超量部分。(6)可以要求卖方对所交不 符合同的货物进行修理。(7)履约中卖方的履约能力或信用存在着严重缺陷时,买方可中止 履行合同。(8)可要求损害赔偿,并且买方可能享有的索赔权利,不因他行使其他补救措施 而丧失。同时,在买方采取此一种补救措施时,可不给卖方宽限期 2.简述汇票与本票、支票的主要区别。 (1)汇票与本票的主要区别:(1)汇票是委托式票据,汇票的当事人起码有三个;而本 票则是允诺式票据,其中出票人本身就是付款人。(2)远期汇票往往需要持票人向付款人作 承兑提示;而远期本票因为其付款人本身就是出票人,故无须作承兑提示。(3)汇票的付款 期限一般无法律限制,而本票的付款期限往往受法律限制。如《中国票据法》就明确规定: 本票自出票之日起,付款期限最长不得超过2 个月。 (2)汇票与支票的主要区别:(1)汇票的付款人并无资格的限制,它可以是个人或商号,也 可以是金融业者;而支票的付款人则一定是金融业者。(2)汇票不限于即期,它可以是即期 的,也可以是远期的;而支票则只能是即期的,所有支票均是见票即付,不得另行记载付款 日期,即使有另行记载付款日期者,也视其记载无效。(3)汇票可起支付工具和信贷工具等 作用;而支票则仅起支付工具的作用。 五、案例题 1990年,我某机械进出口公司向一法国商人出售一批机床。法国又将该机床转售美国及 一些欧洲国家。机床进入美国后,美国的进出口商被起诉侵权了美国有效的专利权,法院判 令被告赔偿专利人损失,随后美国进口商向法国出口商追索,法国商人又向我方索赔。问题: 我方是否应该承担责任,为什么? 答:不应当承担责任。根据《公约》规定,作为卖方的我某机械进出口公司应该向卖方—— 法国商人承担所出售的货物不会侵犯他人知识产权的义务,但这种担保应该以买方告知卖方 所要销往的国家为限,否则,卖方只保证不会侵犯买方所在国家的知识产权人的权利。。 2.中国的甲公司与美国的乙公司订立一份国际货物买卖合同。合同约定:甲公司出售一批木 材给乙公司,履行方式为:甲公司于7 月份将该批木材自吉林交铁路发运至大连,后由大连 船运至美国纽约,乙公司支付相应对价。但7 月份,甲公司没有履行。8 日,乙公司通知甲公司,该批木材至迟应在8 月20 日之前发运。8 月10 日,甲公司依约将该批木材交铁 路运至大连。但该批木材在自大连至纽约的运输途中因海难损失 80%。由于双方对货物灭 失的风险约定不明遂发生争执。乙公司认为,甲公司未于7 月份履行合同违约在先,应承担 损害赔偿责任。合同因甲公司未按时履行义务已终止,故货物损失的风险理应由甲公司承担。 问:(1)乙公司是否有权要求甲公司承担损害赔偿责任?为什么? (2)本案中,货物损失的风险应由谁承担?为什么? 答:(1)有权。因为甲公司已经迟延履行合同,构成违约。 (2)由买方承担。根据国际货物 买卖合同公约的规定,合同双方对风险承担没有约定的情况下,如果货物涉及运输,则在自 货物按照合同交付给第一个承运人以运交买方时起,风险就转移给买方承担。本案中,即货 物交由铁路运输时起就将风险移转买方承担。 甲公司与乙公司签订国际货物买卖合同。合同约定:甲公司于7月10 日向乙公司交付优 质铁矿砂10 万吨,乙公司于7 日预付货款的50%,余款于交付货物后10日内付清。7 日,乙公司得悉,由于丙公司出价优惠,甲公司又与丙公司订立铁矿砂买卖合同,并已将确定给乙公司的10 万吨铁矿砂中的5 万吨运给了丙公司,并在继续发运。7 甲公司的生产基地遭遇特大洪水,损失惨重,甲公司被迫宣告破产。为满足生产,乙公司以高于合同价格的市场价格购买铁矿砂。 问:(1)甲公司7 日,乙公司可以采取的合理的补救措施有哪些?答:(1)预期违约。 (2)中止履行合同。立即通知甲公司,在甲公司提供履约担保的情况下, 继续履行合同。 4.美国纽约市某公司A于10 月20 日来电向中国上海市某公司 下订单(发盘)出售一批木材。列明各项交易条件,但未规定有效期限。B 公司于当天收到来电,经研究决定,于22 日上午 11 时向上海市的电报局交发对上述发盘表示接受的电报,该电报于 22 日下午 时送达A公司。此期间,因木板价格上涨,A公司于22 日上午9 时15 分向纽约市电报局 交发电报,电文如下:“由于木材价格上涨,我10 月20 日发盘撤销。”A 公司的电报于22 日上午11 时20 分送达B公司。问,A公司是否成功地撤销了其要约,A、B之间的合同是 否成立? 要约撤销,A、B公司之间的合同不成立。因为(1)A公司的发盘没有规定承诺期限,属于可以可撤销的要约。(2)A公司的撤销要约的通知(电报)在22 日上午11 时20 到达B公司,比B公司的承诺电报到达A公司的时间(下午1时)早,产生撤销的效力。 日装船完毕后签发了没有任何不良批注的已装船提单。在承运轮船起航前一天,船长发现货物有破包,且包内货物已发霉变质,随即 暂停运输,要求托运人交还原来签发的提单。双方争议至法院,托运人主张交货时完好,有 提单为证。承运人则通过检验机构证明货物在装货前已变质,原提单记载不属实,法院是否 可采纳承运人的观点? 答:可以,对托运人而言,提单仅是承运人收到提单记载的货物的初步证据,货物的真实情 况可以通过证据证实,推翻提单上对货物的记载。 6.假如上例中,承运人在启运前未发现货物的真实情况,到目的港向持有提单的收货人交货 时,发现货物有问题,承运人能否通过上述检验方式对抗收货人的索赔? 答:不能。因为提单对收货人而言,是承运人已经按提单记载状况收到货物的最终证据,承 运人不能再推翻自己的记载。 7、中国甲公司将货物交给承运人后,凭承运人签发的已装船提单向银行议付了货款,信用 证开证行取得提单后要求开证申请人(买方)付款赎单,但买方却已逃匿。银行凭正本提单 向承运人追索货物,承运人已将货物交给他人,银行以货物所有人的身份起诉承运人要求承 运人交付货物,问:银行的诉求能成立吗? 答:可以。提单是货物所有权的凭证,合法持有提单的人就是货物的所有人。转让提单就视 为转让货物。