乡村医生不在注册的执业地点执业的,按照《乡村医生从业管理条例》第四十条处理。乡村医生未经注册行医的,按照《乡村医生从业管理条例》第四十二条处理。
综上:
1.只有取得《乡村医生执业证书》的乡村医生,且在村医疗卫生机构执业,才能适用《乡村医生从业管理条例》的调整与保护。这是适用《乡村医生从业管理条例》的前提。
2.《乡村医生从业管理条例》适用地点范围必须是村医疗卫生机构。否则只能适用《中华人民共和国执业医师法》和《医疗机构管理条例》。
3.乡村医生被变更的执业地点必须仍然是村医疗卫生机构,否则不能适用《乡村医生从业管理条例》第四十条处理。
2.法律适用
2.1乡村医生擅自变更的执业地点仍然是村医疗卫生机构(或原村医疗卫生机构转型后的城市社区卫生服务机构)的,应适用《乡村医生从业管理条例》第四十条。
2.2乡村医生执业地点是非村医疗卫生机构(如城镇个体诊所)的,应适用《中华人民共和国执业医师法》第三十九条。
2.3乡村医生执业地点为未取得《医疗机构执业许可证》的非法机构,对人员和非法机构分别适用于《中华人民共和国执业医师法》第三十九条和《医疗机构管理条例》第四十四条;亦可根据《卫政法发〔2004〕270号》批复,按照《医疗机构管理条例》第四十四条处理。
24乡村医生未经注册在村医疗卫生机构从事医疗活动,应适用《乡村医生从业管理条例》第四十二条。
3.行政处罚
3.1乡村医生在自己家中行医
3.1.1乡村医生在家中行医,使用村卫生室收费凭据收费,且使用村卫生室统配药品,不应视为非法行医。但由于在乡村医生家中行医,因条件所限,没有急救设备,容易发生医疗事故,应责令改正。
3.1.2乡村医生在家中行医,没有使用村卫生室收费凭据,自己私自收费,并且没有使用村卫生室统配药品的,应当视为非法行医,依据《中华人民共和国执业医师法》第三十九条予以处罚。
3.2.乡村医生到外村出诊行医
乡村医生到外村(基本公共卫生服务范围以外的村)提供家庭医疗服务,应按照《中华人民共和国执业医师法》第三十九条予以处罚。
3.3乡村医生未变更执业地点到另一个村卫生室行医
乡村医生从一个卫生室调到另一个卫生室,未及时变更执业地点的,应按照《乡村医生从业管理条例》第四十条(乡村医生变更执业的村医疗卫生机构,未办理变更执业注册手续的,由县级人民政府卫生行政主管部门给予警告,责令限期办理变更注册手续)的规定予以处罚。
3.4乡村医生在非卫生室的其他医疗机构行医
乡村医生擅自到村卫生室以外的医疗机构(如医院、门诊部、个体诊所、乡镇卫生院)行医,对个人应适用《中华人民共和国执业医师法》第三十九条处罚,对聘用乡村医生的医疗机构应按照《医疗机构管理条例》第四十八条(聘用非卫)予以处罚。
3.5乡村医生在无《医疗机构执业许可证》的机构行医
乡村医生在未取得《医疗机构执业许可证》的非法机构行医,对人员和非法机构分别适用于《中华人民共和国执业医师法》第三十九条和《医疗机构管理条例》第四十四条予以处罚。
3.6村卫生室未经核准擅自开展静脉给药行为
村卫生室未经核准擅自开展静脉给药行为,应按照《医疗质量管理办法》第四十四条(医疗机构有下列情形之一的,由县级以上卫生计生行政部门责令限期改正;逾期不改的,给予警告,并处三万元以下罚款;对公立医疗机构负有责任的主管人员和其他直接责任人员,依法给予处分:(六)其他违反本办法规定的行为)的规定予以处罚。
3.7村卫生室未经批准擅自开展静脉输注抗菌药物行为
村卫生室未经批准擅自开展静脉输注抗菌药物行为,应按照《抗菌药物管理办法》第五十四条(未经县级卫生行政部门核准,村卫生室、诊所、社区卫生服务站擅自使用抗菌药物开展静脉输注活动的,由县级以上地方卫生行政部门责令限期改正,给予警告;逾期不改的,可根据情节轻重处以一万元以下罚款)的规定予以处罚。
(十二)乡村医生非法行医罪构成要素
1.非法行医概念
非法行医是指无医生执业资格从事诊疗活动,包括在医疗机构中从事诊疗活动和擅自开业从事诊疗活动。有医生执业资格而未取得《医疗机构执业许可证》行医的,不属非法行医(刑事)。
2.非法行医的情形
根据《最高人民法院关于修改〈关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉的决定》(法释〔2016〕27号)第一条及《最高人民检察院公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(一)》(公通字[2008]36号)第五十七条第二款和第五十八条的规定,乡村医生非法行医的情形概括如下:
2.1乡村医生在村卫生室(所、站)、村社区卫生服务站之外的医疗机构行医。
2.2乡村医生在无《医疗机构执业许可证》的非法机构行医。
2.3乡村医生擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器的行为。
3.非法行医罪概述
3.1法律规定
《刑法》第三百三十六条规定:
未取得医生执业资格的人非法行医,情节严重的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;严重损害就诊人身体健康的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;造成就诊人死亡的,处十年以上有期徒刑,并处罚金。
未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器,情节严重的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;严重损害就诊人身体健康的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;造成就诊人死亡的,处十年以上有期徒刑,并处罚金。
3.2非法行医罪概念
未取得医生执业资格的人非法行医且情节严重的行为。
3.3非法行医罪特征
主体:未取得执业医生资格的人
客体:侵犯的是双重客体,既侵犯了国家对医疗机构的管理秩序,同时也侵犯了公众的健康。
主观方面:故意
客观方面:行为人具有在没有取得医生执业资格的情况下非法行医且情节严重的行为。
3.4乡村医生非法行医罪构成要素
3.4.1构成要素
根据《刑法》第三百三十六条的规定,乡村医生构成非法行医罪的要素如下:
3.4.1.1乡村医生在村卫生室(所、站)、村社区卫生服务站之外的医疗机构非法行医,情节严重的。
3.4.1.2乡村医生在村卫生室(所、站)、村社区卫生服务站之外的医疗机构非法行医,严重损害就诊人身体健康的。
3.4.1.3乡村医生在村卫生室(所、站)、村社区卫生服务站之外的医疗机构非法行医,造成就诊人死亡的。
3.4.1.4乡村医生擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器,情节严重的。
3.4.1.5乡村医生擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器,严重损害就诊人身体健康的。
3.4.1.6乡村医生擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器,造成就诊人死亡的。
3.4.1.7乡村医生在无《医疗机构执业许可证》的机构非法行医,情节严重的,以及严重损害就诊人身体健康的或者造成就诊人死亡的。
3.4.2“情节严重”的认定
《最高人民法院关于修改〈关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉的决定》(法释〔2016〕27号)第二条规定:
具有下列情形之一的,应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”:
(一)造成就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的;
(二)造成甲类传染病传播、流行或者有传播、流行危险的;
(三)使用假药、劣药或不符合国家规定标准的卫生材料、医疗器械,足以严重危害人体健康的;
(四)非法行医被卫生行政部门行政处罚两次以后,再次非法行医的;
(五)其他情节严重的情形。
3.4.3“严重损害就诊人身体健康”的认定
《最高人民法院关于修改〈关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉的决定》(法释〔2016〕27号)第三条规定:
具有下列情形之一的,应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“严重损害就诊人身体健康”:
(一)造成就诊人中度以上残疾、器官组织损伤导致严重功能障碍的;
(二)造成三名以上就诊人轻度残疾、器官组织损伤导致一般功能障碍的。
3.4.4“造成就诊人死亡”的认定
《最高人民法院关于修改〈关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉的决定》(法释〔2016〕27号)第四条规定:
非法行医行为系造成就诊人死亡的直接、主要原因的,应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“造成就诊人死亡”。
非法行医行为并非造成就诊人死亡的直接、主要原因的,可不认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“造成就诊人死亡”。但是,根据案件情况,可以认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”。
综上:
1.非法行医罪是主体特殊的结果犯,主体必须是未取得执业医生资格证的人,其行为结果必须达到“情节严重”或”严重损害就诊人身体健康的”或”造成就诊人死亡的”,才能构成本罪。
2.虽然非法行医行为不是造成就诊人死亡的直接、主要原因,但可以根据案件的实际情况将就诊人死亡的事实作为认定行为人构成非法行医罪的依据。可见,新司法解释在认定事实,适用加重量刑情节方面是十分慎重的,但为了保持对严重侵害就诊人生命健康的非法行医行为的高压态势,就不是非法行医行为直接导致的就诊人死亡的情况仍是赋予了办案机关根据案件实际情况追究行为人非法行医刑事责任的权利。
3.依据《乡村医生从业管理条例》第二条和《执业医师法》第八条规定,乡村医生是指掌握一定医药卫生知识,在特定区域内(执业地点村卫生室)从事疾病预防和一般医疗的专业人员,医师则是经考试取得职称,从业不受地域限制的专业医务人员。从刑法学角度看,乡村医生和执业医师具有同一性,即均可以成为“取得医生执业资格的人”。