作为股东不参与投资也不出席股东大会,根据《公司法》可以予以除名,《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》第17条规定:“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资,经公司催告缴纳或者返还,其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资,公司以股东会决议解除该股东的股东资格,该股东请求确认该解除行为无效的,人民法院不予支持”。根据该条的规定,以下几个问题值得注意:
(1)该除名规则适用于有限责任公司的股东。那么股份有限公司的股东是否可以适用呢?笔者认为:对于封闭性股份有限公司,鉴于其与有限责任公司具有高度的相似性,应当适用该股东除名规则。
(2)除名规则的适用条件是股东“未履行出资义务”或者“抽逃全部出资”。那么当股东“未履行全部出资义务”或者“抽逃部分出资”时可否适用该股东除名规则呢?笔者认为:此时不应适用该规则,因为:第一,此时的情形不符合该条的规定,第二,此时的股东毕竟履行了部分出资义务,应允许法律对其股东身份进行适当调整,而非直接剥夺。
(3)公司章程能否约定股东除名的其他情形。笔者认为:允许公司自治,扩大公司自治的范畴是法律应有之意,应当允许公司章程就股东除名的情形进行自主的约定。
(4)股东除名的程序应当合法。根据该司法解释的规定,公司在对股东除名之前应履行“催告”程序,并应给予股东履行“缴纳”或者“返还”出资的“合理期间”,只有经过“催告”,该股东仍未在“合理期间”内履行“缴纳”或者“返还”出资的义务,公司才可通过“股东会决议”的形式除名该股东。
(5)能否允许公司章程规定由董事会决议股东除名事宜。笔者认为:股东的除名只能由股东会决议,因为除名股东的事宜是涉及股东之间合作的根本性的重大问题,由股东会决议更为合适,因此,这里的“股东会决议”应被视为法律的强制性规定,不得违背。
(6)在股东会决议时,拟除名股东是否有权参会并行使表决权呢?笔者认为:拟除名股东可以出席股东会会议,但无权行使表决权。
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