【股权故事会】
抚钢公司向银行借款7835万,担保人辽特公司法定代表人、董事赵远在保证合同上签字。
借款到期,没有还钱。
银行将全部本息转让给资产管理公司,双方在报纸上刊登了《债权转让通知暨债务催收联合公告》,告知借款人及担保人债权转让和催收事宜。
仍收不到钱的长城资产将担保人诉至辽宁省高级法院,要求偿还本息。一审法院判决担保人承担还款责任。
担保人不服,上诉至最高法院。
主要上诉理由是:第一,债务人是担保人的股东,担保合同上签字的赵远是担保人的董事;以公司资产为股东的债务提供担保,是未经股东会授权的董事会决议的,无权作出对股东提供担保的决定,保证合同无效。第二,债权人作为专业银行,在对保证人资信审查时要求提供了包括验资报告、公司章程等10多份相关材料;银行对保证合同存在效力瑕疵是明知的,对保证无效也存在过错(但担保人提供的证据无法证明)。
究竟11份保证合同是否有效,担保人是否应该承担保证责任呢?
【律师解读】
公司对外担保的对象,分为对“他人”和“公司股东或者实际控制人”。
公司为他人提供担保,公司法明确,要看公司章程的规定,是由董事会决定还是股东会决定。估计很多公司的章程都是照搬工商局的所谓范本,不会做出相应约定。即使公司章程有规定,但公司对外担保时如提供虚假的董事会决议或股东会决议,债权人如何知道真假?
河南成务律师事务所股权律师戚谦认为,公司对股东或实际控制人提供担保,公司法规定必须经股东会决议。其立法本意是防止公司的实际控制人或者高级管理人员损害公司、小股东或其他债权人的利益。其实质仅是公司内部控制程序,不能约束交易相对人;否则,将会降低交易效率和损害交易安全。当公司债权人与公司股东的利益发生冲突时,应当优先保护债权人的利益。
再说,合同法第五十条规定“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同,除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外,该代表行为有效”。在保证合同上签字的赵远不仅是担保人的董事,更是担保人的法定代表人,作为法定代表人的身份在担保合同上签字承诺提供担保,其行为并没有超越职权,具有对外代表公司的效力。
因此,保证合同有效,担保人应当承担保证责任。
【股权心经】
其实,不管你公司内部如何约定,只要担保合同上盖有公司公章,担保责任通常难以免除。