投资款

借款

投资款与借款之辨析
文/郑文斐律师
民商事活动中,借款是某人向某公司提供一笔资金,不参与公司经营,当一定期限届满时,出借人收回资金。投资款是某人向某公司提供一笔资金,并转化为公司的股本,行使股东权利、参与公司的经营决策。其投资款的所有权发生了转移,不再属于投资者而属于公司。
笔者认为,区分投资款与借款主要应从以下几方面考虑。
一、是否履行法定登记程序
按照相关公司法律规定,增加注册资本是公司的大事,应当履行较为严格的表决程序(公司内部)及登记程序(对外公示)。
二、双方的意思表示
意思表示最为关键。意思表示主要从以下几个方面核实:(1)书面合同或协议,合同中投资双方权利、义务的规定。(2)公司内部资料,包括股东会决议、股东会议纪要、董事会决议、董事会会议纪要、出资证明书等。(3)投资款的交接款凭证。如“收到某人投资入股资金若干元”,即基本可以认定为股东出资性质。
三、投资人是否行使股东权利
如果上述书面证据不存在,或不足以证明投资的性质,可从投资人与公司的权利、义务关系看。如果投资人对公司行使股东的权利,如收取过红利、实际参与过公司的经营决策,则可认定为股东出资。例如约定投资人仅享有收益不承担亏损,《合伙企业法》第23条第2款“合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损”故此应为借款。
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