偶尔翻刑法,或是与同事讨论案件时,总能遇到各种各样的疑问。有些属于刑法解释的问题,有些则是程序问题。。。有些有解答或倾向性答案,有些没有。本来想专门写一篇文章,但发现太琐碎了,干脆趁记得的时候,一一记录下来。flag:等将来有空了,再去详细论证。
《刑法》第12条,主要内容是关于刑法的溯及力,其法条全文为:
第十二条 【溯及力】中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为,如果当时的法律不认为是犯罪的,适用当时的法律;如果当时的法律认为是犯罪的,依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的,按照当时的法律追究刑事责任,但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的,适用本法。本法施行以前,依照当时的法律已经作出的生效判决,继续有效。
与之相关的几个司法解释,包括《最高人民法院关于适用刑法时间效力规定若干问题的解释》,《最高人民法院最高人民检察院关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》,以及《关于适用刑法第十二条几个问题的解释》。
那么,问题就来了。
一、旧法主刑重,无财产刑;新法主刑轻,有财产刑。
这个情况比较少,但是也仍然存在,如参加黑社会性质组织罪(第294条)。
旧法:组织、领导和积极参加以暴力、威胁或者其他手段,有组织地进行违法犯罪活动,称霸一方,为非作恶,欺压、残害群众,严重破坏经济、社会生活秩序的黑社会性质的组织的,处三年以上十年以下有期徒刑;其他参加的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。新法(修八):积极参加的,处三年以上七年以下有期徒刑,可以并处罚金或者没收财产;
对于积极参加黑社会性质组织的,按旧法是3-10年,无财产刑;按新法是3-7年,有财产刑。
另外一个例子是贪污罪与受贿罪(第383条)
旧法:(二)个人贪污数额在五万元以上不满十万元的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产;情节特别严重的,处无期徒刑,并处没收财产。(三)个人贪污数额在五千元以上不满五万元的,处一年以上七年以下有期徒刑;情节严重的,处七年以上十年以下有期徒刑。新法(修九):(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。
贪污罪、受贿罪的新法中“数额较大”的情况,按司法解释的规定,是3万元-10万元。因此,如果犯罪数额在3万-5万(不含5万)之间,也同样存在旧法是1-7年、无财产刑,