有限责任公司由50个以下股东出资设立。股东应按期足额缴纳所认缴的出资。
公司成立后,股东不得抽逃出资。
一、抽逃出资的认定
抽逃出资中的“出资”是指,股东按照公司章程的规定已经向公司缴纳的其认缴的出资。
公司法规定,股东用货币出资,应当将货币出资足额存入公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续。
非货币财产出资的权利转移,需按照相应的法律程序办理,有完整的权利转移档案记录。
因此,“抽逃货币出资”更容易发生。
抽逃出资中的“抽逃”,是一种积极行为,该类行为由公司法界定,主要有以下四种:
1. 制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配
2. 通过虚构债权债务关系将其出资转出
3. 利用关联交易将出资转出
4. 其他未经法定程序将出资抽回的行为
抽逃出资的形式多样,但其本质需归类于以上4种。
关于抽逃出资的认定,还有一个实质要素:
损害公司权益。
因此,判断某种行为是否符合抽逃出资,应先判断该行为能否归类于以上4种之一,再判断是否使公司权益受到了损害。
即:抽逃出资 = 1/ 2/ 3/4 + 损害公司权益。
二、抽逃出资的法律责任
首先说明下抽逃出资是否构成刑事犯罪的问题。
先说结论:在现有法律框架内,有限责任公司的股东抽逃出资,不构成抽逃出资罪。
发展历程如下:
①在注册资本实缴制的年代,即2013年公司法修正前。刑法第158、159条规定了虚报注册资本罪和虚假出资、抽逃出资罪。该刑法制度与经济制度配套而行,注册公司需实缴注册资本,不能随意抽逃。
②2013年12月28日,公司法进行了修正,取消了注册资本实缴制度,开始施行注册资本认缴制。
因此,刑法制度也需要作相应的配套调整。注册资本认缴制,使上述刑事犯罪的适用基础灭失。
③2014年4月24日,全国人大常委会通过关于《刑法》第158、159条的解释,即虚报注册资本罪和虚假出资、抽逃出资罪只适用于依法实行注册资本实缴登记制的公司。
现在仍有大量内容直接表述“股东抽逃出资涉嫌抽逃出资罪”或“股东抽逃出资需承担刑事责任”等,这样的内容是错误的。
请慎重看待。
三、股东抽逃出资的法律责任
①向公司返还出资本息。
②在抽逃出