西南政法大学 本 科 学 年 论 文 题目: 论传播性病罪的认定 法 学院 法学 专业 2010 级 8 班 学 号 2010031123 姓 名 谭蕤 指导教师 陈伟 成 绩 西南政法大学教务处制 2012 年 11 月 11 日 指导教师评语: 教师签名: 20 年 月 日 论传播性病罪的认定 谭蕤 (西南政法大学 法学院; 重庆 401120) 【摘要】 传播性病罪在客观方面具备两个条件,一是行为人患有严重 性病,严重性病应该是指性质严重的、国际公认的性病;二是行为人实施 了卖淫、嫖娼行为,本罪的既遂形态是行为犯。本罪的主观方面为故意, 须行为人明知自己患有严重性病,但并不要求行为人具有传播性病的目 的。 “明知”的判断标准,参考相关司法解释; “明知”的内容的确定,应 采取只要明知自己患有性病, 不管是否确知为严重性病, 便可认为具备主 观方面的要件。 而最终是否构成犯罪, 则视其实际所患性病客观上是否为 严重性病所定的观点。 【关键词】 传播性病罪;严重性病;卖淫嫖娼;行为犯;明知 1991 年全国人大常委会《关于严禁卖淫嫖娼的决定》将“明知自己 患有梅毒、淋病等严重性病卖淫嫖娼的”规定为犯罪,并规定了相应的处 罚。1997 年我国修订《刑法》第 360 条第 1 款对传播性病罪做出了相似 的规定。在司法实践中,对于本罪的认定出现诸多分歧,本文拟对传播性 病罪的认定等相关问题从理论上做初步探究,以期裨益于司法实践。 一、 传播性病罪中“严重性病”的认定 传播性病罪即性病患者卖淫嫖娼的行为, 只有患有严重性病患者卖淫 嫖娼的才构成犯罪。严重性病究竟包括哪些性病,有什么特征,用什么标 准来评判这几个问题我国的立法和司法解释都没有明确的规定。 除了法条 列举的梅毒、淋病之外还有哪些性病属于严重性病的范围,仍需探讨。 (一) “性病”的范围 性病,俗称“花柳病” ,是指梅毒、淋病、软性下疳、性病性淋巴肉 芽肿、 腹股沟肉芽肿等由病原微生物引起的一组传染病的统称, 一般通过 性交传染。以上提到的五种疾病又称“经典性病” 。随着社会和医学的不 断发展,性病的范围在逐渐扩大。世界卫生组织于 1975 年作出规定,将 凡是通过性行为引起性器官传染的疾病和性器官外接触传染的疾病统称 为性传播疾病, 其中包括生殖器疱疹、 尖锐湿疣、 生殖器念珠菌病、 疥疮、 滴虫病、乙型肝炎、艾滋病等二十多种疾病。但是,我国卫生部于 1991 年 8 月 12 日颁布的《性病防治管理办法》中规定,将下列八种列入法定 管理的性病:梅毒、淋病、非淋菌性尿道(宫颈)炎、尖锐湿疣、生死器 疱疹、软下疳、性病性淋巴肉牙肿,艾滋病。显而易见,我国《性病防治 管理办法》中规定的性病比世界卫生组织规定的性病范围狭窄得多。 (二) “严重性病”的范围 如何理解“严重性病”?“严重性病”包括哪些性病?我国刑法列举 的梅毒、淋病当然是属于“严重性病”的范畴,那除此之外还有哪些性病 属于“严重性病”呢?首先,对于“严重性病”的理解,国内学界大致有 三种观点:第一种观点认为是指病情严重,即出现一些严重的症状,比如 溃烂、腐败等 ;第二种观点认为是指严重性质的性病 ;还有一种观点 认为是指严重性质的性病, 同时有认为严重性质的性病自然包括严重症状 ① ② 的性病,严重症状是严重性质的性病发展到严重阶段的表现 。我国刑法 理论的主流观点是第二种观点, 对此笔者持赞同态度。 立法者主要考虑的 是这种性病传染性的强弱, 而并非着重于此种性病是否达到严重程度。 性 病传染能力的强弱是与性病的性质有着直接关系的, 与性病发展的程度无 直接关系。 一些传染性强的性病即使未达到严重程度, 如果认为只有达到 严重症状的菜构成犯罪,那么就会有大批的犯罪分子得不到法律的制裁。 比如梅毒这种性病,就是早期传染性最强,而严重程度却不大,到晚期时 症状虽严重但是传染性却不大。 因此, 不管行为人患梅毒是病情是否严重, 都不影响犯罪的构成。所以, “严重性病”只能是严重性质的性病。那么, “严重性病” 具体包括哪些性病呢?对此, 我国立法和司法解释都没有明 确规定。首先, “严重性病”大致具有以下几个特征:第一,具有多种多 样的病原体;第二,传播疾病以性行为为主;第三,不受自然因素干扰; 第四,传播速度快;第五,流行范围广;第六,危害大;第七,有明显的 高危人群,具有隐性病程和复发特征 。其次,该性病必须易于通过卖淫 嫖娼等性接触传染。大多数学者认为, “严重性病”的范畴应在国际公认 的性传播疾病范畴内划定, 认为现在国际公认的性疾病大多可视为 “严重 性病” ,其中最重要的为 1991 年 8 月 12 日我国卫生部发布的《性病防治 管理办法》第二条所称的 8 种性病。当然并不仅限于此,除此之外经全国 性病防治研究中心和卫生部性病专家咨询委员会确认的其他 5 种即腹股 沟肉芽肿、生殖器念珠菌病、阴道毛滴虫病、细菌性阴道病、阴虱病都可 认定为“严重性病” 。对此,笔者亦持赞同观点,同时,随着医学的进步 和人类对性病的认知的不断发展,应注意其时代性特点,适时更新。 ④ ③ 二、 卖淫、嫖娼行为的认定 传播性病罪的构成须行为人实施了卖淫、 嫖娼行为。 这是构成本罪的 关键条件。 大多数国家对此没有做限制性规定, 无论是卖淫嫖娼的性交行 为还是猥亵行为或其他行为, 只要将性病已经或者可能传播给他人的, 即 可构成本罪。比如:罗马尼亚刑法将性交以外的“其他方法”规定为“任 何猥亵行为” 。而更多的国家刑法则是笼统地规定本罪为“传染”性病于 他人者,如意大利、俄罗斯、加拿大等国刑法 。