在建设工程施工实践中,建设工程的实际进度往往落后于计划进度,因承包人原因导致的工期延误,承包人应当支付工期延误的违约金或赔偿损失;因发包人原因导致的工期延误,应当顺延工期,补偿承包人停工、窝工损失。怎样界定双方责任所在,怎样准备证据,是当事人以及作为代理人的我们必须予以考虑的。
一开工日期的确定
涉及建设工程开工的日期有很多,比如:建设工程施工合同约定的开工日期;施工许可证上载明的开工日期;开工申请书中注明的开工日期;建设单位或者监理单位指令的开工日期;建筑施工企业实际进场的开工日期等等。我们需要从上面的日期中确定实际的开工日期,并以此作为工期起算日期。
对于开工日期的确定,各省高院大部分都做出过规定,比如:
《北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》第25条规定:建设工程施工合同实际开工日期的确定,一般以开工通知载明的开工时间为依据;因发包人原因导致开工通知发出时开工条件尚不具备的,以开工条件具备的时间确定开工日期;因承包方原因导致实际开工时间推迟的,以开工通知载明的时间为开工日期;承包人在开工通知发出前已经实际进场施工的,以实际开工时间为开工日期;既无开工通知也无其他相关证据能证明实际开工日期的,以施工合同约定的开工时间为开工日期。
《广东省高级人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件疑难问题的解答》第19条对建设工程开工日期应如何认定做出解答:虽然发包人未取得施工许可证,但承包人已实际开工的,应以实际开工之日为开工日期,合同另有约定的除外。因未取得施工许可证而被行政主管部门责令停止施工的,停工日期可作为工期顺延的事由。
《浙江浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》第5条规定:建设工程施工合同的开工时间以开工通知或开工报告为依据。开工通知或开工报告发出后,仍不具备开工条件的,应以开工条件成就时间确定。没有开工通知或开工报告的,应以实际开工时间确定。
《安徽省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的指导意见(二)》第三条规定:建设工程的开工日期应依据开工令、开工报告记载的时间予以认定。当事人认为实际开工时间与开工令、开工报告记载的时间不符的,应当承担举证责任。因发包人原因导致延误开工的,以实际开工时间作为开工日期;因承包人原因导致延误