违反建筑市场准入规定的施工合同效力的认定
目前,建筑市场违法违规现象普遍存在。本部分重点论述违反建筑市场准入规定对施工合同效力的影响。《施工合同司法解释》第一条规定,建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据《合同法》第五十二条第五项的规定,认定无效:(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的……
首先,实际施工人未取得施工资质的,应当认定施工合同无效。没有取得施工资质,意味着实际施工人就不是施工企业,是一个工头或者是一个经营其他业务的企业,不具备建筑业最基本的市场准入条件,欠缺施工企业最基本的技术、资金、管理、融资、抵御风险等要素,签订的施工合同应当无效。
其次,实际施工人为施工企业,但超越本企业资质等级许可的业务范围承揽工程建设项目而签订的施工合同,原则认定为无效。建筑业从业的市场准入规定较为严格,除了有营业执照外,还有资质证书,施工资质还划分为不同的等级,不允许超越资质等级许可的经营范围承揽建筑工程,实行严格的市场准入。《合同法》第二百七十二条规定,禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。《招标投标法》第三十一条规定,联合投标的联合体,由同一专业的单位组成的联合体,按照资质等级较低的单位确定资质等级。《中华人民共和国建筑法》(以下简称《建筑法》)第十三条规定,建筑施工企业取得相应等级的资质证书后,方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。
再次,施工资质包括哪些内容?国家有权部门制定的施工资质管理规定十分庞大而复杂,分为施工总承包资质、专业承包资质和施工劳务三个序列。《建筑业企业资质标准》对资质类别规定为,施工总承包、专业承包和施工劳务三个序列。