(五)编写、销售“吃鸡”类游戏外挂/辅助的行为不构成提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具罪
[辩护要点]
在该类案件中,应将编写、销售“吃鸡”类游戏外挂/辅助的行为人的外挂是否具有侵入游戏客户端、游戏服务器的功能、是否能够获取计算机信息系统中的数据或对计算机信息系统进行控制作为辩护要点。
根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第二条的规定,提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具主要是需要具有“避开”或“突破”计算机信息系统安全保护措施,未经授权或超越授权获取计算机信息系统数据或实施控制的功能。否则不应该认定为《刑法》第二百八十五条第三款规定所要求的“专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具”。具体到编写、销售“吃鸡”类游戏外挂/辅助的案件中,行为人所编写销售的外挂一般都是通过修改游戏客户端所发送的数据来达到欺骗游戏服务器的目的,从而使得在游戏中达到一定的游戏效果或体验,该类“外挂”的实质是并不具有实际侵入游戏客户端、游戏服务器的功能,更不具备控制游戏服务器的能力,在这种情况下,该类外挂软件显然不符合提供侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具罪中对于程序、工具的要求,不符合该罪的构成要件。