原创:乔士倩 北京市中银(济南)律师事务所
劳务分包,是建设工程总承包人或者专业承包人将其承包的工程中的劳务作业内容发包给劳务分包企业来完成。劳务分包,涉及到劳务作业的发包人和劳务作业的承包人两方,通过签订劳务分包合同,来约定劳务分包活动的权利义务。
一、劳务分包的特点
劳务分包合同,从性质上来说属于建设工程施工合同,不是劳动合同,也不是发包人与承包人之间的劳务关系的合同,也不是企业内部的劳务合同。劳务分包合同,依附于建设工程施工合同,与专业分包合同、建设工程分包合同一样,在建设工程施工合同衍生出来的合同。
首先,劳务作业承包企业应具有劳务分包企业资质。在企业资产和经营场所方面,在企业主要人员职称资格方面,在施工现场管理人员持证上岗及数量方面,技术工人的数量方面,均体现在劳务分包资质上。《建筑业企业资质标准》对劳务分包企业的资质标准有明确的规定。
其次,劳务分包的内容应该是整个工程的劳务部分。劳务作业分包一般包括木工、砌筑、抹灰、油漆、钢筋、混凝土、脚手架、模板、焊接、水暖电、钣金、架线、石制作十三种作业,每种作业都应具备相应的资质标准和作业的范围规定。
再次,劳务分包一般只包工。机械设备、机械手等由劳务作业方提供。一般都是日工资单价乘以总工期天数计算劳务费用。
二、如何认定劳务分包合同的效力?
《建设工程司法解释》第7条,具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同,当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的,不予支持。由此看来,劳务分包与转包在合同标的上具有截然不同的内容,一个是劳务作业,一个是全部工程任务。转包因违反国家强制性规定而合同无效,劳务分包属于合法行为,国家并不禁止劳务分包。那么如何认定劳务分包合同的效力?
首先看劳务分包企业的资质。根据《建筑业企业资质标准》,劳务作业承包人应当具有劳务分包企业资质。
其次看劳务分包合同约定的作业范围,如果是提供劳务,提供建设工程中的劳务作业,包括木工、抹灰、油漆、钢筋、脚手架、焊接等十三种内容的,不包工包料,则认定符合劳务分包合同的特征。乔士倩壹捌叁零伍叁壹叁叄柒叁劳务分包合同可约定提供小型机具和辅料。但是,工程本身,工程主要材料、大型机械、设备由总承包人或者专业承包人负责。
《北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠