一、中国企业“走出去”涉及到有关境外用工的现状
(一)问题的由来
在中国企业“走出去”建设“一带一路”时代背景下,企业用工越来越需要具备国际视野,对一国劳动法律的关注,逐步扩展为对跨国劳动法律的关注。而从传统角度而言,劳动法是具有高度属地性质的部门法,原则上不具有域外效力。一般而言,一个国家的劳动法仅适用于本国领土管辖范围内所建立的劳动关系,我国劳动法也是同样的立场。现行《劳动法》第二条规定,“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者,适用本法”。因此,中国境内用工直接受我国《劳动合同法》调整,而境外用工由于其“涉外”因素存在,所以法律关系相对复杂。
那么,中国企业境外用工都有哪些形式?如何适用法律?这些问题对于我国企业“走出去”后引发的劳动关系认定问题可谓是至关重要,本文将对以上问题进行重点分析,以飨读者。本文主要讨论中国企业走出去的涉外劳动关系,即因中国企业走出去过程中,中国人在境外受雇引发的有关法律问题。
(二)中国企业外派用工的常见模式
目前,我国企业外派用工主要有以下三种模式:
1.投资外派模式
第一种是投资外派模式,这是指根据《企业境外投资管理办法》等对外投资合作管理规定,对外投资企业将签订《劳动合同》的自有员工外派至其境外企业。在此模式下,相当于企业与员工签订的劳动合同约定工作地点为国外某地,属于一种“兜底”或者“补充式”的外派用工模式。
2.对外承包工程
随着中国工程类跨国企业作为总包方在境外承包工程项目的业务不断发展,为促进对外承包工程健康发展,国务院于2008年出台了《对外承包工程管理条例》,规定了境外承包工程的境内企业外派员工的特殊模式。
3.对外劳务合作模式
对外劳务合作在实践中通常被称为“劳务输出”或者“劳务外派”。根据《对外劳务合作管理条例》,该模式是指国外雇主与具有对外劳务合作资质的境内企业签订合作协议,由对外劳务合作企业与劳务人员签署服务合同或劳动合同,购买境外人身意外险,并办理出境手续,将劳务人员派往国外为国外雇主提供劳动。
二、我国企业外派用工劳动关系认定路径探究
截至2017年底,中国2.55万家境内投资者在国(境)外共设立对外直接投资企业(以下简称境外企业)3.92万家,分布在全球198个国家(地区),随着经济全球化的持续推