企业上市必须具备的条件2016、4、29 核心内容:公司上市要具备什么条件?上市条件是股份有限公司申请其股票 在证券交易所交易必须符合的法定条件。公司上市要具备的条件包括股票已经向 社会公开发行、公司股本符合规定、开业时间满3 根据我国《公司法》规定,上市公司是指所发行的股票经国务院或者国务院授权的证券管理部门批准在证券交易所上市交易的股份有限公司。 一、公司的主体资格 从公司的组织形式上看,公司分为有限责任公司和股份有限公司。只有股份公 司才具备上市的基础条件。因此,如果有限责任公司有上市的发展需要,首先进 行的就是股份制改造,将有限责任公司改造成股份有限公司。如果有限责任公司 不改造成股份有限公可,有限责任公司本身是不能上市的。 1.从公司的经营状态看 (1)对公司的经营期限有严格要求,公司必须持续经营3 年以上。由有限 责任公司按原账面净资产整体折股,改制变更设立的股份有限公司的经营期限可 以连续计算。 (2)公司的生产经营范围要合法、合规,并且符合国家的产业政策。 (3)公司最近3 年的主营业务和董事、高级管理人员未发生重大变化。 2.从公司的设立上看 公司的股东出资按时到位,不存在虚假出资的情况,如发起人或者股东以实 物出资的,应当办理完成财产所有权的转移手续,即已经将出资的财产由出资人 名下转移到公司名下。公司的股权清晰,不存在权属争议。 3.从公司的艘本数额来看 公司的注册登记显示的注册资本不少于3000 万元,公司公开发行的股份达到 公司股份总数的25%以上;公司股本总额超过人民币4 亿元的,公开发行股份 的比例为10%以上。 二、公司的独立性 公司的独立性主要是考察公司是否被大股东、实际控制人非法控制,是否侵 犯了中小股东的合法权益,公司在独立性方面应当符合以下条件: (1)公司应当有自己的资产并且该资产与公司的生产经营相配套。 (2)公司的人员独立、公司的总经理、副总经理、财务总监、董事会秘书 等高级管理人员未在控股股东公司任职;公司应当有自己的员工。 (3)公司的财务独立,公司要有自己的财务体系,能够独立作出财务决策, 有自己独立的银行账户,不存在与控股股东共用银行账户的情形。 (4)公司的业务独立。公司与控股股东、实际控制人之间不存在不正当的 关联交易,公司业务不依赖于控股股东或者实际控制人。 三、公司规范运行 公司已经依法建立了股东大会、董事会、监事会等决策机构,并制订了股东 大会议事规则、董事会议事规则和监事会议事规则,公司能够按照制度规范运行。 公司的董事、监事和高级管理人员没有受过严重的行政处罚,也没有受过刑事处 罚、公司自身在上市前的最近36 个月内没有受到过工商、税务、环保等部门的 行政处罚,也没有涉嫌刑事犯罪被立案侦查,没有未经合法机关批准,擅自发行 证券或者变相发行证券的情形等。公司章程中已明确对外担保的由谁审批,以及 具体的审批程序等,公司有严格的资金管理制度,资金不能被控股股东、实际控 制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形。 首次公开发行股票并上市的有关条件与具体要求如下: 1.主体资格:A 股发行主体应是依法设立且合法存续的股份有限公司;经国 务院批准,有限责任公司在依法变更为股份有限公司时,可以公开发行股票。 2.公司治理:发行人已经依法建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董 事、董事会秘书制度,相关机构和人员能够依法履行职责;发行人董事、监事和 高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格;发行人的董事、监事 和高级管理人员已经了解与股票发行上市有关的法律法规,知悉上市公司及其董 事、监事和高级管理人员的法定义务和责任;内部控制制度健全且被有效执行, 能够合理保证财务报告的可靠性、生产经营的合法性、营运的效率与效果。 3.独立性:应具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力;资产应 当完整;人员、财务、机构以及业务必须独立。 4.同业竞争:与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞 争;募集资金投资项目实施后,也不会产生同业竞争。 5.关联交易(企业关联方之间的交易):与控股股东、实际控制人及其控制 的其他企业间不得有显失公平的关联交易;应完整披露关联方关系并按重要性原 则恰当披露关联交易,关联交易价格公允,不存在通过关联交易操纵利润的情形。 四、公司的财务与会计 1.从财务角度看 对于上市公司来说,首先要求公司的业绩良好,即公司具有良好的资产,资 产负债率合理,现金流正常;公司不能有影响持续盈利能力的情形;公司应当依 法纳税。具体来说,公司应当符合下列条件: (1)最近3 个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000 万元,净利 润已扣除非经常性损益,前后较低者为计算依据; (2)最近3 个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000 万元;或者最近3 个会计年度营业收入累计超过人民币3 亿元; (3)发行前股本总额不少于人民币3000 万元; (4)最近一期末无形资产(扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后)占 净资产的比例不高于20%; (5)最近一期末不存在未弥补亏损。 2.从会计角度看 公司应当建立规范的会计制度,财务报表以真实发生的交易为基础,没有篡 改财务报表的情况,没有操纵、伪造或篡改编制财务报表所依据的会计记录或者 相关凭证的情形等。 五、募集资金的运用 公司上市的主要目的是募集资金,投资于公司的发展项目,资金募集后,公 司要严格按照预先制定好的募集资金用途使用。因此,在考察公司是否具备上市 资格时,对于公司募集资金的运用也是非常主要的一项考核标准。 (1)公司应该制定募集资金投资项目的可行性研究报告,说明拟投资项目的 建设情况和发展前景; (2)公司募集资金的运用应当有明确的使用方向,原则上用于公司的主营业 (3)募集资金投资项目应当符合国家产业政策、投资管理、环境保护、土地管理以及其他法律、法规和规章的规定。同时,公司要建立募集资金专项存储制 度,募集资金应当存放于董事会决定的专项账户中。 六、上市公司具有如下法律特征: 1、上市公司是股份有限公司,具有股份有限公司的全部法律特征。 如股东人数广泛性,股份发行转的公开性、自由性,股份的均等性,公司经营的 公开性。 2、上市公司是符合法定上市条件的股份有限公司。 我国公司法对上市条件有严格规定,只有符合条件的股份有限公司的股票才 可以在证券交易所上市交易。 3、上市公司的股票在证券交易所上市交易。 虽然股份有限公司符合上市条件,但其发行的股票并不必然进入证券交易所 交易。只有依法经批准,所发行股票在证券交易所上市的股份有限公司才能被称 之为上市公司。 七、公司上市需具备的“商标”条件 根据《首次公开发行股票并上市管理办法》第十五条的规定: 发行人的资产 完整。生产型企业应当具备与生产经营有关的生产系统、辅助生产系统和配套设 施,合法拥有与生产经营有关的土地、厂房、机器设备以及商标、专利、非专利 技术的所有权或者使用权,具有独立的原料采购和产品销售系统;非生产型企业 应当具备与经营有关的业务体系及相关资产。 根据《首次公开发行股票并上市管理办法》第十条发行人的注册资本已足额 缴纳,发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已办理完毕,发行人的 主要资产不存在重大权属纠纷。 通俗的解释,即,计划上市的公司:1.必须有注册商标,并且该注册商标涵 盖了公司的主要经营范围;2.公司目前大范围使用的商标,应该在公司名下,否 则不能纳入公司资产。 因为商标注册申请程序复杂、历时长,即便是按照新商标法,在顺利的情况 个月才有审查结果,大概1年才能拿到注册证,如果遭遇驳回,异议,那 么时间可能会更长。因此对于拟上市公司而言,在计划上市之初的前2 年,就应 该梳理公司商标注册情况,尽快完善公司相关商标的注册申请,以免商标问题阻 碍公司上市。 八、企业上市的基本流程 一般来说,企业欲在国内证券市场上市,必须经历综合评估、规范重组、正 式启动三个阶段: (一)、综合评估 企业上市是一项复杂的金融工程和系统化的工作,与传统的项目投资相比, 也需要经过前期论证、组织实施和期后评价的过程;而且还要面临着是否在资本 市场上市、在哪个市场上市、上市的路径选择。在不同的市场上市,企业应做的 工作、渠道和风险都不同。只有经过企业的综合评估,才能确保拟上市企业在成 本和风险可控的情况下进行正确的操作。对于企业而言,要组织发动大量人员, 调动各方面的力量和资源进行工作,也是要付出代价的。因此为了保证上市的成 功,企业首先会全面分析上述问题,全面研究、审慎拿出意见,在得到清晰的答 案后才会全面启动上市团队的工作。 (二)、内部重组 企业首发上市涉及的关键问题多达数百个,尤其在中国这个特定的环境下民 营企业普遍存在诸多财务、税收、法律、公司治理、历史沿革等历史遗留问题, 并且很多问题在后期处理的难度是相当大的,因此,企业在完成前期评估的基础 上、并在上市财务顾问的协助下有计划、有步骤地预先处理好一些问题是相当重 要的,通过此项工作,也可以增强保荐人、策略股东、其它中介机构及监管层对 公司的信心。 (三)、启动工作 企业一旦确定上市目标,就开始进入上市外部工作的实务操作阶段,该阶段 主要包括:选聘相关中介机构、进行股份制改造、审计及法律调查、券商辅导、 发行申报、发行及上市等。由于上市工作涉及到外部的中介服务机构有五六个同 时工作,人员涉及到几十个人。因此组织协调难得相当大,需要多方协调好。 九、企业上市的成本分析 发行股票并上市,已经成为今天众多企业的目标。在货币政策转为稳健,银 行信贷越来越收紧的背景下,中小板、创业板设立以后,那些本来很难从银行得 到信贷支持的中小企业,有了另外一条更为广阔的融资大道。但是,同一切经营 活动一样,企业上市是需要成本的。而且上市成本之高,至今仍是一个尚未引起 市场充分重视的问题。 2010 月,某企业在中小板上市,其公开披露的材料显示,该公司在上市期间投入的信息披露费用高达1000 万元。按照规定,公司上市必须严格地进 行信息披露,其主要形式就是在证监会指定的专业证券报上刊登有关的招股、上 市文件,但是谁能想到,仅为完成这项任务,就需要支付上千万元。 然而,为完成信息披露所支付的费用,在企业上市成本的构成中,还仅仅是 一个小数目。对此,专门对企业上市所需成本进行了详细分析,以便让大家对此 有清楚的认识。 在进行企业是否上市的决策过程中,需要考虑的成本因素主要包括:税务成 本、社保成本、上市筹备费用、高级管理人员报酬、中介费用、上市后的边际经 营成本费用以及风险成本等几个方面。 (一)、税务成本 企业在改制为股价公司之前即需补缴大量税款,这是拟上市公司普遍存在的 问题。一般情况下,导致企业少缴税款的原因主要包括: 1、企业财务人员信息和业务层面的原因导致少缴税款。比如对某些偶然发 生的应税业务未申报纳税;税务与财务在计税基础的规定上不一致时,常导致未 按照税务规定申报纳税的情况发生。 2、财务管理不规范,收入确认、成本费用列支等不符合税法规定,导致少 缴税款。这种现象在企业创立初期规模较小时普遍发生,尤其是规模较小时税务 机关对企业实行核定征收、所得税代征等征税方式的情况下,许多企业对成本费 用列支的要求不严,使得不合规发票入账、白条入账等情况大量存在。一旦这些 情况为税务机关掌握,税务机关有权要求企业补税并予以处罚。 3、关联交易处理不慎往往会形成巨额税务成本。新的所得税法和已出台的 特别纳税调整管理办法对关联交易提出了非常明确的规范性要求。关联企业之间 的交易行为如存在定价明显偏低现象,税务机关有权就其关联交易行为进行调 查,一旦确认关联交易行为影响到少缴税款的,税务机关可裁定实施特别纳税调 (二)、社保成本在劳动密集型企业,往往存在劳动用工不规范的问题。比如降低社保基数、 少报用工人数、以综合保险代替城镇社保、少计加班工资、少计节假工资等等。 发审委对于企业劳动用工的规范要求异常严格,因此,拟上市公司一般均会因此 付出更高的社保成本。 (三)、上市筹备费用 上市筹备工作是一个系统工程,不仅需要各个职能部门按照上市公司的规范 性要求提升管理工作水平,还要求组建一个专业的上市筹备工作团队对整个上市 筹备工作进行组织与协调。因此,上市筹备费用对于企业来讲,也是必须考虑的 成本因素。上市筹备费用主要包括:上市筹备工作团队以及各部门为加强管理而 新增的人力成本;公司治理、制度规范、流程再造培训费用;为加强内部控制规范 而新增的管理成本等。 (四)、高级管理人员报酬 资本市场的财富效应使得企业在上市决策过程中必须考虑高级管理人员的 报酬问题。除了高管的固定薪资之外,还要考虑符合公司发展战略的高管激励政 策。高管固定薪资一般不会因企业上市而带来增量成本,但高管激励政策往往成 为拟上市公司新增的高额人力资源成本。因为在市场环境下,大多数企业会采用 高管持股计划或期权计划作为对高级管理人员的主要激励手段。 对于中小民营企业,上市需要考虑的高级管理人员报酬问题有时还表现在高 级管理人员的增加上。大多数中小民营企业为了满足公司治理的要求,不得不安 排更多的董、监事会成员和高级管理人员。 (五)、中介费用 企业上市必须是企业与中介机构合作才能实现的工作。在市场准入的保护伞 下,中介服务成为了一种稀缺资源,使得中介费用成为主要的上市成本之一。企 业上市必需的合作中介包括券商、会计师事务所、资产评估机构、律师事务所、 其他咨询机构、财经公关机构等。中介费用的高低取决于合作双方的协议结果, 它的主要影响因素包括目标融资额、合作方的规模与品牌、企业基础情况决定的 业务复杂程度、市场行情等。部分中介费用可以延迟至成功募资后再实际支付。 (六)、上市后的边际经营成本费用 上市给企业带来品牌效应和信用升级,也同时给企业带来“为名所累”的问 题。比如,人力资源成本会因企业身为上市公司而升高,因为慕名而来的高素质 人才多了,同时求职者对企业薪资待遇的要求也提高了。再比如,采购成本会因 企业身为上市公司而升高,因为有些供应商会因企业是上市公司而抬高价码。因此,一般企业上市后的经营运营成本较上市前高。考虑上市后的边际经营成本费 用,有助于企业的上市决策和发展战略的制定。 (七)、风险成本 企业上市决策面临的最大风险就是上市申报最终不能得到发审委的通过,这 意味着企业上市工作失败。这一失败会给企业带来许多威胁。严格的信息披露要 求,使得公司的基本经营情况被公开,给了竞争对手一个学习的机会。另外,中 介机构也掌握着大量企业的重要信息,同样面临流失的风险。上市工作的失败, 还使得改制规范过程中付出的税务成本、社保成本、上市筹备费用、中介费用等 前期成本费用支出变成沉没成本,无法在短期内得到弥补。 1、承销费用占比最大 在整个上市过程里,承担最多工作的券商收取的费用是最高的,同时,这也 是不同公司上市成本的最大区别之处。 这其中,承销费用主要按照发行时募集金额的多少,按照一定的比例收取, 而保荐费用则是支付给保荐人的签字费。有人做过调查,在10 家单独公布了保 荐费用的创业板公司中,这部分的收费差异并不大,一般为300 万、400 500万三个标准,收费最高的国都证券承销红日药业收取了550 万的保荐费。 区别最大的是承销费用,这部分费用决定了公司上市的成本大小。而从耗费 资金占比来看,这部分的费用占整个承销发行费用的比例也远远高于会计师事务 所、律师、资产评估等多项费用之和。比如,对神州泰岳超过1.2 亿的承销费而 言,几百万的其他费用几乎可以忽略。这部分费用则要看企业的谈判能力大小。 某中等券商保荐人表示:“和央企上市主要靠券商的政府资源不同,创业板 企业一般是民营企业,价格基本上是按市场标准定。不过,如果企业完全符合创 业板上市的标准,又对自身能够上市发行比较有信心,往往会选择更便宜的券商, 哪怕是一些小券商。而对一些在过会标准边徘徊的企业而言,他们更愿意选择一 个政府关系好的券商,即使多出点钱,能确保企业可以安全过会,通过审批。” 此外,由于证监会规定,创业板企业上市之后还要有3 年辅导期,已有券商 针对这点开出了每年100 万的收费标准。而此前,也有消息人士称,由于创业 板企业上市风险较大,有不少券商一改平时在整个项目结束之后收钱的做法,选 择随着项目的进行阶段分批收费的做法。 2、上市前夕拿捏卖点与成本 从实质上讲,上市其实就是通过向公众推销自己的企业而实现出售公司部分 股份的行为。因此,拟上市的鞋服企业需要对自身进行评价,明确企业的“卖点”, 如业务前景、行业地位、市场占有率、赢利素质等。通常情况下,拟上市的鞋服 企业需要具备一定的竞争优势才能吸引投资者的目光,包括其在市场地位、营销 网络、推广渠道和产品设计、开发与生产能力等方面的优势。例如,其在一定的 市场范围内销量排名第一、企业在过往三年销量连续增长达到一定比例、企业的 销售门店数量达到一定的规模、企业的管理层拥有超过一定年限的行业经验等 此外,企业还需要考虑上市的地点、时机与上市成本(包括时间成本)。中国鞋服企业通常选择内地A 股或者香港主板作为上市地。对于上市地的选择,企 业主要考虑的因素有发行市盈率、上市审批所需的时间以及监管环境等因素。其中,发行市盈率就是每股发行价除以每股收益,因此发行市盈率越高,能够募集 到的资金也就越多。 就中国鞋服企业的发行市盈率而言,内地A 股普遍高于香港主板。但是在 内地A 股的上市审批所需时间要长于香港主板,监管环境也较香港严格。因此, 越来越多的中国鞋服企业选择了香港作为上市的地点。 选择上市的地点需要平衡多方面的因素,而且要与上市的时机一起考虑。对 于上市时机的选择,主要取决于宏观经济周期的变化和政府政策周期的改变,另 外也需要考虑企业自身的筹备情况和资金需求情况。 企业上市一般需要一年甚至几年的时间,其是否成功受很多外在因素限制。 同时,企业内部的问题也会对其上市造成影响。根据过往的经验,中国鞋服企业 在上市过程比较常见的内部问题包括:法律架构重组、独立经营原则、业务剥离、 关联交易、同业竞争、税务问题、会计问题和公司治理。这些内部问题大体上可 以归类为法律问题和财务问题。许多拟上市的企业均提前引入相关的法律团队和 财务团队,分别在法律上与财务上对企业进行梳理和规范,确保企业在最佳上市 时机到来候,不会因为自身的原因而阻碍了上市的进程。 十、借壳上市需具备“三种”能力 总结过往经验,借壳上市需要具备三种能力。 (一)、产业经营能力 壳公司主营业务一般处于名存实亡状态,有的连年亏损,甚至濒临退市。收 购方必须向壳公司注入全新资产,重新确立壳公司主营业务,恢复壳公司盈利能 力,使壳公司发生脱胎换骨的变化,才达到买壳上市终极目标。这要求收购方具 备产业经营能力和实业基础,并在所处行业内具备相当的竞争力和优势。具体而 言,要求收购方及其经营资产具备两方面特征: (1)资产规模 定向增发正在成为并购重组的主要手段,上市公司通过向收购方发行股份, 收购方以其拥有的资产认购上述股份,使得上市公司并购与资产重组同步完成, 因此收购方必须拥有资产的必须具有相当规模。以一个总股本为3 亿股、增发价 元的壳公司为例,为保证收购方对壳公司控制权,假设向重组方增发2亿股,发行后壳公司总股本为5 亿股,收购方占重组后公司总股本的40%,那 么收购方至少要拥有资产净额为10 亿元的经营性资产。如果重组方希望控股比 例更高,则必须拥有更多资产。如此便不难理解,近期上市公司并购重组案例中, 绝大多数收购方拥有以地产、矿产、林业等为主的资源性资产。由于市场环境和 产品价格变化,土地、矿藏、森林等资源性资产,具备很大的升值空间,经评估 市场价值巨大,能够认购足够多的股份。《新财富》杂志对51 家借壳上市的样 本统计,借壳上市方前三位分别为:房地产、矿业、证券业,统计结果还显示, 借壳方所处行业的共同特征包括:企业总资产、净资产规模较大;业务模式简单, 规模化管理难度低。 (2)盈利能力 注入资产的盈利能力也至关重要。并购重组对收购方要求虽不象IPO那样 高,盈利能力依然是重中之重,监管机构很担心收购方没有实力,经营状况平平, 使上市公司进入反复重组的境地。 收购方提供财务资料所反应的盈利能力,应与同行业公司具备可比性,注入 资产和上市公司都必须作盈利预测,并经会计师审阅。若注入资产和上市公司达 不到承诺的业绩,重组方应做出相应的补偿措施。《新财富》杂志的统计表明, 在借壳上市前的1-2 年内,收购方都是高收益预期的资金密集性行业,盈利水平 通常超过GDP 增速,并积累了大量收益;未来业绩预期存在爆发性增长可能性; 评估价值远远高于账面价值。 (二)、协调整合能力 上市公司并购重组本质上就是一种利益的重组。新股东与老股东、流通股东 与非流通股东、债权人与债务人、职工与股东、政府与上市公司……,所用的利 益都在这里交织、博弈和平衡。借壳上市专业性强,这要求重组方调动各种资源, 协调各种关系为我所用。借壳只是第一步,接下来是对上市公司整合,涉及产品、 营销、财务诸多方面,由于整合失败导致的并购失败例子俯首便是,“重收购, 轻整合”是国内借壳上市中存在的通病,也是借壳上市效果不理想的原因。 (三)、现金融资能力 收购方需要支付一定金额现金,以获取上市公司壳资源,收购方必须具备现 金融资能力。在商业银行并购贷款出台之前,商业银行信贷资金不允许为股权投 资所用,因此指望银行资金不切实际,或者只能采用变通做法,也承担一定法律 风险。商业银行并购贷款出台后,拓宽了收购方现金融资能力 十一、企业成功上市中的10 个要点分析 要点一:盈利状况 能够持续盈利是企业发行上市的一项基本要求,从财务会计信息来看,盈利 能力主要体现在收入的结构组成及增减变动、毛利率的构成及各期增减、利润来 源的连续性和稳定性等三个方面。 从公司自身经营来看,决定企业持续盈利能力的内部因素——核心业务、核 心技术、主要产品以及其主要产品的用途和原料供应等方面。 从公司经营所处环境来看,决定企业持续盈利能力的外部因素——所处行业 环境、行业中所处地位、市场空间、公司的竞争特点及产品的销售情况、主要消 费群体等方面。 公司的商业模式是否适应市场环境,是否具有可复制性,这些决定了企业的 扩张能力和快速成长的空间。公司的盈利质量,包括营业收入或净利润对关联方 是否存在重大依赖,盈利是否主要依赖税收优惠、政府补助等非经常性损益,客 户和供应商的集中度如何,是否对重大客户和供应商存在重大依赖性。 【案例】 某公司创业板上市被否决原因:其主营产品为药芯焊丝,报告期内,钢带的 成本占原材料成本比重约为60%。最近三年及一期,由于钢材价格的波动,直 接导致该公司主营业务毛利率在18.45%~27.34%之间大幅波动。原材料价格对 公司的影响太大,而公司没有提出如何规避及提高议价能力的措施。 某公司中小板上市被否原因:公司报告期内出口产品的增值税享受“免、抵、 退”的政策,2008 年、2007 年、2006 年,出口退税金额占发行人同期净利润的 比例肖分别为61%、81%、130%,发行人的经营成果对出口退税存在严重依赖。 某公司创业板上市被否原因:公司三年一期报表中对前五名客户销售收入占 主营业务收入的比例分别为69.02%、70.57%、76.62%及93.87%,客户过于集 要点二:收入营业收入是利润表的重要科目,反映了公司创造利润和现金流量的能力。在 主板及创业板上市管理办法规定的发行条件中,均有营业收入的指标要求。 公司的销售模式、渠道和收款方式。按照会计准则的规定,判断公司能否确 认收入的一个核心原则是商品所有权上的主要风险和报酬是否转移给购货方,这 就需要结合公司的销售模式、渠道以及收款方式进行确定。 销售循环的内控制度是否健全,流程是否规范,单据流、资金流、货物流是 否清晰可验证。这些是确认收入真实性、完整性的重要依据,也是上市审计中对 收入的关注重点。 销售合同的验收标准、付款条件、退货、后续服务及附加条款。同时还须关 注商品运输方式。 收入的完整性,即所有收入是否均开票入账,对大量现金收入的情况,是否 有专门内部控制进行管理。对于零售企业等大量收入现金的企业,更须引起重点 关注。 现金折扣、商业折扣、销售折让等政策。根据会计准则规定,发生的现金折 扣,应当按照扣除现金折扣前的金额确定销售商品收入金额,现金折扣在实际发 生时计入财务费用;发生的商业折扣,应当按照扣除商业折扣后的金额确定销售 商品收入金额;发生的销售折让,企业应分别不同情况进行处理。 关注销售的季节性,产品的销售区域和对象,企业的行业地位及竞争对手, 结合行业变化、新客户开发、新产品研发等情况,确定各期收入波动趋势是否与 行业淡旺季一致,收入的变动与行业发展趋势是否一致,是否符合市场同期的变 化情况。 企业的销售网络情况及主要经销商的资金实力,所经销产品对外销售和回款 等情况,企业的营业收入与应收账款及销售商品、提供劳务收到的现金的增长关 要点三:成本费用成本费用直接影响企业的毛利率和利润,影响企业的规范、合规性和盈利能 力,其主要关注点如下: 首先应关注企业的成本核算方法是否规范,核算政策是否一致。拟改制上市 的企业,往往成本核算较为混乱。对历史遗留问题,一般可采取如下方法处理: 对存货采用实地盘点核实数量,用最近购进存货的单价或市场价作为原材料、低 值易耗品和包装物等的单价,参考企业的历史成本,结合技术人员的测算作为产 成品、在产品、半成品的估计单价。问题解决之后,应立即着手建立健全存货与 成本内部控制体系以及成本核算体系。 费用方面,应关注企业的费用报销流程是否规范,相关管理制度是否健全, 票据取得是否合法,有无税务风险。 对于成本费用的结构和趋势的波动,应有合理的解释。 在材料采购方面,应关注原材料采购模式,供应商管理制度等相关内部控制 制度是否健全,价格形成机制是否规范,采购发票是否规范。 要点四:税务 税务问题是企业改制上市过程中的重点问题。在税务方面,中国证监会颁布 的主板和创业板发行上市管理办法均规定:发行人依法纳税,各项税收优惠符合 相关法律法规的规定,发行人的经营成果对税收优惠不存在重大依赖。 企业执行的税种、税率应合法合规。对于税收优惠,应首先关注其合法性, 税收优惠是否属于地方性政策且与国家规定不符,税收优惠有没有正式的批准文 件。对于税收优惠属于地方性政策且与国家规定不一致的情况,根据证监会保荐 代表人培训提供的审核政策说明,寻找不同解决办法。 纳税申报是否及时,是否完整纳税,避税行为是否规范,是否因纳税问题受 到税收征管部门的处罚。 【案例】 上海某公司创业板上市被否决原因:2006 年纳税使用核定征收方式,不符 合企业所得税相关规定而未予纠正。 要点五:资产质量 企业资产质量良好,资产负债结构合理是企业上市的一项要求。其主要关注 点如下: 应收账款余额、账龄时长、同期收入相比增长是否过大。 存货余额是否过大、是否有残次冷背、周转率是否过低、账实是否相符。 是否存在停工在建工程,固定资产产证是否齐全,是否有闲置、残损固定资 无形资产的产权是否存在瑕疵,作价依据是否充分。其他应收款与其他应付款的核算内容,这两个科目常被戏称为“垃圾桶”和“聚 宝盆”。关注大额其他应收款是否存在以下情况:关联方占用资金、变相的资金 拆借、隐性投资、费用挂账、或有损失、误用会计科目。关注大额“其他应付款” 是否用于隐瞒收入,低估利润。 财务性投资资产,包括交易性金融资产、可供出售的金融资产等占总资产的 比重,比重过高,表明企业现金充裕,上市融资的必要性不足。 【案例】 如某企业创业板上市被否决原因就是应收账款余额过大,应收账款占总资产 的比例每年都在40%以上,风险较大。 如某企业创业板上市被否决原因:存货余额较高,占流动资产的比例为 33.75%。而且存货周转率呈现连年下降的趋势,2007 年为3.67,2008 年为4.92, 2009 年上半年仅为1.88,下降幅度惊人。随着公司应收账款和存货规模的不断 增加,流动资金短缺的风险进一步加大。 要点六:现金流量 现金流量反应了一个企业真实的盈利能力、偿债和支付能力,现金流量表提 供了资产负债表、利润表无法提供的更加真实有用的财务信息,更为清晰地揭示 了企业资产的流动性和财务状况。现金流量主要关注点有以下几个方面: 经营活动产生的现金流量净额直接关系到收入的质量及公司的核心竞争力。 应结合企业的行业特点和经营模式,将经营活动现金流量与主营业务收入、净利 润进行比较。经营活动产生的现金流量净额为负数的要有合理解释。 关注投资、筹资活动现金流量与公司经营战略的关系。例如,公司投资和筹 资活动现金流量净额增加,表明企业实行的是扩张的战略,处于发展阶段。此时 需要关注其偿债风险。 【案例】 某公司上市被否决原因:公司报告期内经营活动现金流不稳定,2007 2008年度经营活动现金流量净额为负且持续增大。2009 月,公司经营活动产生的现金流量净额仅为138.6 万元。公司现金流和业务的发展严重不匹 要点七:重大财务风险在企业财务风险控制方面,中国证监会颁布的主板和创业板发行上市管理办 法均作了禁止性规定,包括不存在重大偿债风险,不存在影响持续经营的担保、 诉讼以及仲裁等重大或有事项;不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他 企业进行违规担保的情形;不得有资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他 企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形。 【案例】 如某公司创业板上市被否决原因:控股股东在报告期内持续以向企业转让债 权、代收销售款方式占用企业大量资金。 要点八:会计基础工作 会计基础工作规范,是企业上市的一条基本原则。拟改制上市企业,特别是 民营企业,由于存在融资、税务等多方面需求,普遍存在几套账情况,需要及时 对其进行处理,将所有经济业务事项纳入统一的一套报账体系内。 会计政策要保持一贯性,会计估计要合理并不得随意变更。如不随意变更固 定资产折旧年限,不随意变更坏账准备计提比例,不随意变更收入确认方法,不 随意变更存货成本结转方法。 要点九:独立性与关联交易 企业要上市,其应当具有完整的业务体系和管理结构,具有和直接面向市场 独立经营的能力,具体为资产完整、人员独立、财务独立、机构独立和业务独立 五大独立。尤其是业务独立方面,证监会对关联交易的审核非常严格,要求报告 期内关联交易总体呈现下降的趋势。因此对关联交易要有完整业务流程的规范, 还要证明其必要性及公允性。 【案例】 如某公司上市被否决原因:与其关联公司在提供服务、租赁场地、提供业务 咨询、借款与担保方面存在关联交易。2006 年、2007 年、2008 年及2009 月,与其控股股东及其附属公司发生的业务收入占同期营业收入的比重分别为38.19%、32.53%、29.56%、27.47%,关联交易产生的毛利额占总毛利的比重 分别为48.18%、42.28%、34.51%、30.82%。发审委认为其自身业务独立性差, 对控股股东等关联方存在较大依赖。 要点十:业绩连续计算 在IPO过程中,经常有公司整体改制,这就涉及业绩连续计算的问题,主 板上市管理办法规定最近三年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变 化,实际控制人没有发生变更。即使创业板也规定最近两年内上述内容没有变化。 对同一公司控制权人下相同、类似或相关业务的重组,在符合一定条件下不 视为主营业务发生重大变化,但需掌握规模和时机,不同规模的重组则有运行年 限及信息披露的要求。 【案例】 如某公司创业板被否决案例:报告期内实际控制人及管理层发生重大变化, 公司的第一大股东A 信托公司持有公司32.532%股份,2008 年10 某市国资委有关批复批准同意,A信托与B 集团签署《股份转让协议》,A 信托 将其持有的公司32.532%股权悉数转让给同为某市国资委控制的B 集团。 转让前后控股股东的性质不完全一致。同时,A 信托以信托业务为主,B 团以实业股权投资为主,二者的经营方针有所区别。另外,2009 月,本次控股股东发生变更后,B 集团提名了两位董事和两名监事,企业主要管理人员发 生了变化。发审委认为企业本次控股股东的变更导致了实际控制人变更。 十二、透析企业 IPO 前股权出资注意事项 股权出资,是投资人以其在其它公司投资的股权作为出资的一种形式。我国 长期以来并没有明确规定股权可以用于出资,直至新《公司法》颁布实施,才有 了股权出资的最初法律依据。 由于股权出资正式开始实施的时间较晚,实务经验不多,且现有规定较为原 则,实际操作中经常会遇到一些需要讨论和研究的问题。本文拟首先对股权出资 的立法进程及现有相关规定做一简单介绍,然后重点分析股权出资在公司申请首 次公开发行股票并上市(IPO)过程中的应用,并对股权出资实务操作中的几个常 见相关法律问题进行讨论并提出意见和建议。 我国股权出资的立法进程及现有相关规定介绍 股权出资,是指投资人以其在其他公司投资的股权作为出资,设立新公司, 或向已经设立的公司投资以增加该公司注册资本的行为。理论上,公司股权作为 能够带来经济效益同时能够独立转让的资产,应当能够用于出资设立公司或者向 公司增资。在新《公司法》颁布实施之前,我国法律法规对于股权出资既未明确 允许,亦无明文禁止。新《公司法》修订前的我国《公司法》第二十四条列举了 五种出资方式:货币、实物、工业产权、非专利技术和土地使用权,其中并未包 括股权。但是旧《公司法》第二十条也没有明确禁止投资人以股权形式出资。事 实上,在新《公司法》颁布实施前的实务操作中,已经出现了个别的以股权出资 的情形。但在普遍意义上,投资人还无法以股权出资。 需要提及的是,2003 年11 日,最高人民法院公布了《关于审理公司纠纷案件若干问题的规定(一)》(征求意见稿),其中第七条明确规定:“出资人或 发起人以股权、债券等能够确定价值并具有流通性的财产出资的,人民法院应当 认定其符合公司法第二十四条的规定。”但由于该征求意见稿并未成为正式的司 法解释,股权出资的合法性仍然不能得到正式的认可。 新《公司法》第二十七条规定:股东可以用货币出资,也可以用实物、知识 产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。与原《公司法》列举式的立法方式不同,新《公司法》对股东出资的方式没有采用 列举式,作了较为宽泛的规定,事实上认可了股权出资的合法性。 新《公司法》颁布以后,自2006 年底开始,上海、江苏、浙江、重庆、成都、山东和广东等地的工商行政管理机关纷纷开展股权出资登记试点,并制定颁 布了股权出资相关的管理办法或实施意见。以上海为例,经股权出资试点,上海 市工商行政管理局分别于2007 月28日、12 月25 日及2008 向上海市各工商分局下发《关于规范本市内资公司股权出资登记的试行意见》(沪工商注〔2007〕217 号)、《公司股权出资登记试行办法》(沪工商注〔2007〕383 号)及《公司股权出资登记办法》(沪工商注〔2008〕224 号),对股权出资的实 施方式、程序、等级要求等做出了明确的规定。虽然各地制定的相关管理办法和 实施意见大部分都已在国家工商行政管理总局(下称“工商总局”)颁布相关规定后 失效,但其中的很多具体规定和要求在实务中仍然具有借鉴意义。 在前一阶段试点及实践的基础上,工商总局于2008 年12 月17 日公布了《股 权出资登记管理办法(征求意见稿)》,并于次年1 月14 日正式颁布了《股权出 资登记管理办法》(国家工商行政管理总局令第39 号,自2009 行,下称《股权出资办法》)。该办法明确股权出资的适用范围为:投资人以其持有的在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司的股权作为出资,投资 于境内其他有限责任公司或者股份有限公司。同时,还对股权出资的各方面要求 做出了明确规定。例如:用作出资的股权应当权属清楚、权能完整、依法可以转 让。用于出资的股权公司的注册资本必须已缴足,并不存在设立质权或依法冻结、 依据股权公司章程约定不得转让等情形。此外,被投资公司的全体股东以股权作 价出资金额和其他非货币财产作价出资金额之和,不得高于被投资公司注册资本 的百分之七十。用作出资的股权还应当经依法设立的评估机构评估。至此,股权 出资的合法性不仅得到了法律的认可,并得以正式进入现实操作阶段。 股权出资对于公司上市的作用 股权出资也可以理解为是一种特殊形式的股权转让,即出资人将用作出资的 公司股权转让给被投资公司,以此换取对被投资公司的股权。这种股权转让的特 殊之处在于,出资人将公司股权转让给被投资公司,所取得的对价不是现金或其 他实物,而是被投资公司的股权。近年来,股权出资的适用越来越普遍,以股权 置换方式完成对被投资公司的出资,成为被优先选择的出资方式。 在拟上市公司的组建和并购过程中,由于经常涉及多家公司,股权结构一般 都会比较复杂,往往存在同一控制人下公司股权的调整及交叉持股的调整等各种 情形。股权投资方式在类似情形中至少具有以下优势:(1)节约时间及成本。例如,拟上市公司的实际控制人控制的其他公司需要调整为拟上市公司控制的公司 时,如果按一般的股权转让程序进行股权调整,需要对拟上市公司进行增资,再 完成其他公司的股权转让,需要占用很大的现金流,同时还需要较长的时间。如 果通过股权出资的方式,则既节约时间,又无需占用大量的现金流,可以很好的 解决这个问题。(2)合理避免税收负担。由于股权出资的出让方不直接获取现金 收益,在最终收回或转让投资、公司清算之前,在一些特定情况下可以避免缴纳 所得税。 在新《公司法》及《股权出资办法》施行前,就有公司通过股权出资的方式 设立,并在此后成功完成了IPO。例如:浙江航民股份有限公司设立时的出资中, 有相当部分就是以股权出资的方式完成的,并得到了我国证券监督管理部门的许 可,于2004 日在上海证券交易所上市交易(交易代码:600987)。其具体程序是:对公司股权经过评估后按一定比例折股,待新的公司(被投资公司)成 立后,将经评估的公司股权变更至新公司名下。如有无法折股的尾数,可以作为 资产转让给新公司。 股权出资过程中的几个注意事项 (一)相关税收处理问题 1、自然人以股权出资 根据国家税务总局《关于非货币性资产评估增值暂不征收个人所得税的批 复》(国税函[2005]第319 号,2005 月13日发布)的规定,个人将非货币性 资产进行评估后投资于企业,其评估增值取得的所得在投资取得企业股权时,暂 不征收个人所得税。因此,如自然人以股权出资,无需缴纳个人所得税。在投资 收回、转让或清算股权时如有所得,再按规定征收个人所得税,其“财产原值”为 资产评估前的价值。 2、企业以股权出资 (1)营业税 根据国家税务总局《关于股权转让有关营业税问题的通知》(财税[2002]191 号,自2003 日起执行),股权转让无需缴纳营业税。(2)所得税