本案中, 张敬礼、廖洪炳向部分食品药品企业出售非法出版物的行为是否构成 了受贿罪与非法经营罪的竞合?我们认为,对其行为的性质应当具体 分析区别对待: 1.对于张敬礼利用其职务便利,在帮助购书企业处理请托事项 时,向他人销售图书后又以各种理由将价值较高的图书索取回来的行 为,完全符合受贿罪的犯罪构成要件,构成了受贿罪且具有索贿情节, 依法应当从重处罚。 2.对于利用职务影响力向医药企业销售图书的行为,如果购书企 业没有明确请托事项,现有证据也无法证实其主动“索取”时,则不宜 认定其行为系受贿。从购书企业的角度来看,虽然其购书的目的也并 非因为该书具有较高的使用或收藏价值,但也仅仅是看重张敬礼的职 位所产生的影响力或者干脆为了讨好张敬礼。虽然张敬礼职务影响力 是促成购书行为的关键,但是严格依据罪刑法定原则,如果购书企业 没有明确的请托事项,则以受贿罪追究其刑事责任的前提便不成立, 只能依据其销售非法出版物的数额认定其构成非法经营罪。 3.类似案件中,如果“高官”在售书,该图书亦未认定为非法出版 物,则应当如何定性?实践中,名人出书、拍卖名人字画等情形屡见 不鲜,如果作者具有国家工作人员的特殊身份,虽然该图书或字画并不属于非法出版物,但是如果购买者在拍卖过程中以明显高于市场价 格而购买,且作者具有利用职务便利为购买者牟利的事实,则依法可 以认定为受贿;如果不存在权钱交易的情形,但有证据证实作者利用 职务影响力威胁企业或个人购买、情节严重的,则可能构成强迫交易 罪等其他罪名,可依法对其定罪处罚。