企业通过具有社团法人资格的职工持股会 (2)依托工会,作为工会下属组织的职工持股会为规避民政部门对职工持股会取得独立社会团体法人资格的禁止性规定,依托 工会并作 为工会下属组织的职工持股会主体模式在90年代末应运而生, 取代了原有的独立职工持股会 模式。企业工会组织设立的职工持股会,是指隶属于本企业 工会,专门从事职工股权管理,代 表持股职工行使股东权利,维护持股职工合法权益,并以本企业工会社团法人名义承担民事 责任的组织。此种做法也被称为工会持股。在法律上,企业工会组织是依法取得社会团体法人资格的组织,职工持股会作为工 织成立的内部机构,可以不进行社团登记,从而避免了民政部门对职工持股会申请成立社会 团体法人的禁止性规定。与本地区经济利益攸关的地方政府在这种创新模式的形成发展过程 到了关键作用。如上海,陕西、浙江、甘肃、安徽、江苏等地在90 年代后期均以地方性 法规或政府规章的形式明确本地区企业实施职工持股制度可以或应当设立依托工会、以工会 名义从事活动的职工持股会,管理职工股权。但是,此种形式 的职工持股主体模式在后来亦遭遇法律上的尴尬。根据2001 《中华人民共和国工会法》有关规定和中华全国总工会的意见,工会被定位于一个非盈利组 织。而依托工会持股,势必使工会因为持股而成为一个盈利组织,其身份与工会的设立和活 动宗旨不一致,可能会对工会正常活动产生不利影响。所以目前实践中,企业采取此种持股 主体模式已经难以通过上级工会组织的审核。另外,中国证监 会对于职工持股会或工会持股也持否定态度,在2000 年12 月11 于职工持股会及工会能否作为上市公司股东的复函》中明确禁止以职工持股会或工会作为上 市公司股东。上市公司及拟上市公司通过职工持股会或工会直接持有公司股权已失去法律依 (二)持股公司持股公司是指企业持股职工共同出资成立, 管理职工股权的有限责任公司或股份有限公 司。以持股公司模式持有职工股权在《公司法》颁布后就已经出现,但在职工持股会无法作 为持股主体的情况下,持股公司成为企业目前所选择的主要主体模式。这种模式能够解决职 工持股会或工会的直接持股问题,实现职工的间接持股。企业可以根据本身的实际以及相关法律规定采取相应的形式。若企业 职工人数少于50 人,可以设立有限责任公司;若超过50人,则设立股份有限公 司。由于持股公司的主要资产 是所持有的股权,其对外投资肯定要超过其净资产的50%,按 照旧《公司法》第12 条“公司 向其他有限责任公司、股份有限公司投资的,除国务院规定的投资公司和控股公司外,所累 计投资额不得超过本公司净资产的百分之五十”的规定。为规避上述法律规定,企业在实践 中多选择设立有限投资公司或股份投资公司作为持股主体。新《公司法》对对外投资额度进 行了修改,删除了对外投资不得超过公司净资产50%的规定, 目前在对外投资额度方面已经 第二个问题在于持股公司设立后,在实际操作中也遇上麻烦。如《公司法》第212 条规 定“公司成立后无正当理由超过六个月未开业的,或者开业后自行停业连续六个月以上的, 可以由公司登记机关吊销营业执照。