人身关系 与财产关系不同,它以主体的人身为其发生和存在的基础,不直接体现主体的经济利益,而 以人格利益为内容,并且特定主体利益只能由特定主体享有,不能与该主体分离,主体也不 能宣布抛弃自己的人身利益。 具体来说,人身关系包括人格关系和身份关系两部分。 人格关系。人格关系,是民事主体基于人格利益而发生的社会关系。人格是指自然人和法人受法律保护的主体性要素的总称。 身份关系。身份关系是主体之间基于彼此的身份而形成的社会关系。“身份”,是人们由于血缘关系或社会活动,在其置身的社会结构中所处的地位。人除了血缘关系形成的亲 属身份关系外,还可因为民族、种族、阶级、政党、团体、婚姻、职业、宗教信仰等取得一 定身份。 必须注意的是,我们不能将财产关系和人身关系完全分裂开来。实际上,在民法中,对 人身关系的调整往往要通过财产补偿的方法来实现。比如,当民事主体的人身权受到侵犯时, 既要使侵权人对受害人进行赔礼道歉,也要求其对受害人进行损害赔偿,包括支付医疗费、 误工费等财产性的补偿。 第二节 民法的基本性质 一、民法是私法 民法是私法,因为民法调整的是私人之间的社会生活关系,并以平等和等价有偿为原则。 换言之,民法调整的社会关系属于市民社会中的关系,具有非权力性;而其调整方法也为对 等补偿性,有别于公法的惩戒性和威慑性。 我国《民法通则》第二条也肯定了我国民法的私法性质,指出民法调整的是平等主体的 公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系,这正是市民社会中所产生的 具体生活关系的正确表述。 强调公私法划分,进而确认民法的私法性质,不仅是人类社会文明进步的重大成果,也 是现代法律的基本原则。确认民法的私法性质,在理论上有利于确认公民的民事权利不受侵 犯,在实践中有利于确定法律关系的性质及诉讼时的法院管辖及救济程序。 二、民法与商法的区别 民法与商法在立法体例上有民商合一与民商分立之说。有些国家分别颁布民法典和商法 典,而有些国家则采取民商合一的方法,即仅有一部民法典,并在其中同时规定民法和商法 的内容。我国是采民商合一体例的国家,而德国、法国和日本等国家则采取民商分立的体例。 就民法和商法的调整范围来说,其区别有:民法调整一切平等主体之间所有的财产关 系和人身关系,而商法则只调整至少有一方为商事主体的商事关系;民法调整的财产关系 包括非营利性的等价有偿的财产关系,而商法则只调整营利性的商事财产关系。总的说来, 商法所调整的是平等主体之间的商事关系,是民法的特别法。 三、民法与劳动法的区别 劳动法是调整劳动关系的法律规范的总称。作为劳动法调整对象的基础关系的劳动合同 关系与民法中的合同法有着极密切的联系。但是,由于劳动关系中形式上的平等与实际上的 不平等之间的矛盾突出,导致劳动合同一方面强调劳动纪律,另一方面又在劳动时间、劳动 工资等方面贯彻保护弱小一方劳动者利益的基本原则,从而使劳动合同关系有别于民法上的 一般合同关系。 四、民法与婚姻家庭法的区别 婚姻家庭法调整的是发生在亲属之间的人身和财产关系,有的国家将其称为民法亲属 编,而民法所调整的则是发生在社会一般人之间的人身和财产关系,前者是后者的特别法。 民法的价值取向在于发展商品经济,而婚姻家庭法的主要价值取向在于维系家庭的安定。婚 姻家庭法属于民法中的身份法,其目的和应用在于维护和保障亲属间的平等地位,并起到保 护妇女、儿童、老人等弱者的权益的作用。 五、民法与经济法的区别 经济法是国家实施经济干预而形成的一个新兴的法律部门。民法与经济法都调整经济关 系(财产关系),但民法调整的是平等主体之间横向的经济关系,具有平等、自愿、等价有 偿的特征;而经济法调整的是纵向的财产或经济管理关系,发生在国家与企业或个体生产者 之间,具有管理与被管理、监督与被监督、指令与服从的行政隶属性特征。 六、民法与行政法的区别 行政法是国家实施国家行政管理的法律规范的总称,它虽然也调整一部分财产关系,但 这类财产关系中的当事人一方是国家行政管理机关,另一方是被管理者,当事人之间的法律 地位是不平等的,属于一种命令与服从的行政隶属关系。同时,这类财产关系的发生无需征 得被管理、被监督一方的同意,通常是无偿的,不具有商品交换的性质。因此,民法与行政 法截然不同。 七、民法为权利法 民法的私法性质决定了民法必然是权利法,即以确认和维护公民的民事权利为己任。 在规范体系上,民法分为总则和分则两部分。其中,总则以权利的产生为中心,规定了 民事权利的主体(自然人和法人)、民事权利发生、变更、消灭的根据(民事法律事实,主 要是民事法律行为和代理)、法院保护民事权利的期限(诉讼时效);分则以各种具体的权利 为基本点,规定了物权、知识产权、债权、继承权、人身权等各种具体的民事权利。在权利 与义务的关系问题上,现代民法以权利为本位,即使民事义务为民事权利服务。因此,民法 是权利法,对唤起民众权利意识,懂得自己享有那些权利和如何维护自己的权利,具有重大 意义。 八、民法是市场经济的基本法 民法的这一特征仍然是由民法是私法这一性质决定的。建立在现代市场经济条件下的市 民社会是由平等、自由的自然人和法人构成的社会,民法本身即强调意思自治、平等、公平、 诚实信用、禁止权利滥用等原则,其目的就在于维护公民的私人权利不受非法侵犯。 而从民法的实体内容来看,民法调整的主要对象和核心部分是在平等主体之间的商品经 济关系和其他社会生活关系,其中的民事主体制度、物权制度、债权制度、知识产权制度等, 都是为市场经济条件下的市民社会服务的基本法律制度,它们对维护市场经济有序、安全地 进行起着不可替代的作用。 第三节 民法的形态 一、形式民法与实质民法 形式民法,指以“民法”命名的成文法典,如《法国民法典》、《德国民法典》、《中华人 民共和国民法通则》等。实质民法,是指不以“民法”命名,但亦调整民事社会生活关系的 各种法律规范的总和,它不仅包括成文的民法或民法典,还包括其他一切具有民法性质的法 律、法规及判例法、习惯法。实质民法出现在前,形式民法出现在后。 形式民法又称狭义民法,实质民法又可称广义民法。 二、普通民法与特别民法 普通民法是指以民法典形式集中表现出来的民法规范。由于民法典对于人、地域、事项 等不作限制,适用于一般的民事社会关系,因此属于普通法。特别民法则指对人、地域、事 项等作某种特别限制性规定的民事法律。如各种民事单行法,相对于作为普通法的民法典而 言,属于特别法。 区分普通民法与特别民法的意义在于贯彻执行特别法优先于普通法的原则。即,法官在 裁判案件时,必须优先适用民事特别法,在无特别法规定时,才可以适用普通法的规定。 三、习惯民法与成文民法 民法发展的过程是先有习惯民法,后有成文民法。 在人类文明高度发达的今天,民法大多表现为成文法,只是在一些文明发展较迟的民族 和地区才可能发现习惯民法的存在。 习惯民法与成文民法的区别不仅在于形式,也在于内容。习惯民法较为零散,靠言传身 教,规则性不强,并随着人、时间和地点的变化而有所不同。成文民法因其有文字表述,内 容相当确定,不受时间、地点和人的影响,有较强的规则性,并可以发展成为复杂的规则体 系,如现代民法中的物权法体系、债法体系等等。 四、近代民法与现代民法 (一)、近代民法 近代民法自1804 年的《法国民法典》始,其间历经《法国民法典》在世界各国的继受、 1898 年的《日本民法典》和1900 年的《德国民法典》的制订,以及中国清朝末年的民法草 案的制订。 近代民法所确定的近代民法的模式集中表现在:1、抽象的人格。即一切市民社会中的 人,不分国籍、年龄、性别、职业等均具有平等的民事权利能力,而作为商品交换主体的劳 动者、消费者、大企业、中小企业等具体类型,在民法典上均被抽象为“人”这一法人格, 彼此之间没有身份地位上的区别;2、所有制私有。所有制私有是资本主义社会赖以建立的 根据,也是近代民法的中心思想。围绕这一中心,近代民法确立了以私人所有权为核心的物 权法制度,禁止任何人非法干涉所有权人行使权利;3、私法自治。根据这一原则,任何人 可完全依自己的自由意思创设私法上的关系,不受他人的非法干涉。它与自由平等的人格一 起构成近代私法的根本原则,至于契约自由、遗嘱自由、团体设立的自由等,都是私法自治 的下位原则;4、自己责任。即在侵权法上,当行为使他人遭受损害时,只有行为人在故意 和有过失时,才承担民事责任。这些原则作为时代和社会需求的产物,共同构成了近代民法 的特征。 (二)、现代民法 自资本主义进入垄断阶段以后,尤其是二战以来,社会生活发生了相当大的变化,因而 对法律也有了不同的要求。在这种情况下,各国纷纷对近代民法进行修订,从而形成了民法 的现代模式。 现代民法的集中表现为:1、具体人格的形成。由于抽象的人格对一切人作抽象的对待, 往往导致经济上的强者对经济弱者支配,反过来动摇了民法的根基。因此现代社会发展的结 果是从抽象的法人格中分化出若干具体的法人格。如在劳动法上形成了劳动者的具体人格, 由雇佣契约的主体成为服从团体法理的劳动法的主体。同时,为了加强对消费者的保护,消 费者也成为独特的法人格类型;2、对所有制私有的社会制约。在现代社会,国家基于公共 利益的需要,往往对土地所有权作出公法上的规制,从而达到禁止权利滥用的目的;3、对 竞争进行规制。私法自治带来的自由竞争,虽然使社会充满活力,但也带来社会的许多弊端, 有必要对交易进行公法上规制,从而使私法自治受到必要的限制,从形式正义走向实质正义; 4、侵权责任社会化。由于现代社会中的公害事故、交通事故以及产品责任事故等的大量出 现,为了以更有力的方法来保护受害者,逐渐产生了过失推定、危险责任、无过失责任,以 及与民事责任无关的社会保障性质的受害人补偿制度,如责任保险,从而使侵权责任社会化。 应该强调的是,民法的现代模式只是对近代模式的发展,在有些国家,这两种模式在立 法中发生了共生的情况。如我国在制订民法典时就必须考虑到对近代民法和现代民法的正确 取舍,从而使我国公民的民事权利得到适当、全面的保障。 五、大陆法系民法与英美法系民法 大陆法系在历史上由罗马法演变而来,故又称罗马法系,它支配了整个欧洲大陆,甚至 影响了亚洲、非洲和拉丁美洲各国。大陆法系民法在形式上的特征在于法典化,即制定成文 的民法典。代表性的民法典制订于十九世纪,包括《法国民法典》、《德国民法典》和《日本 民法典》。 英美法系又称普通法系,它由英国普通法发展而来。英国在十一世纪以后即以不成文的 法律即普通法或习惯法为主,体现为各种不同类型的判例。资产阶级革命后,英国对历史上 形成的判例法制度予以保留,并借助罗马法发展旧的制度。随着英国的殖民活动,此种判例 法陆续被传播到北美洲、非洲、大洋洲和亚洲的许多国家和地区,包括美国、加拿大、澳大 利亚、新加坡、香港等。 英美法系国家对民法概念采取弱化的态度,除个别地方因历史地沿袭法国法制订了民法 典之外,一般没有采取民法典的形式,而由判例法规则和一些制定法构成契约法、财产法、 家庭法和侵权行为法等民事法律分支。 大陆法系民法和英美法系民法是历史和文化共同的产物,它们各具特色,但自二十世纪 以来,两大法系亦在某些领域和程度上出现了互相渗透和接近的趋势,即英美法中的成文法 数量增加,而大陆法亦愈来愈重视判例的作用。 我国在清末民初制订民法时承袭了大陆法、主要是德国法的民法体系,在立法上讲究成 文化,在法律制度上讲究系统化。 第四节 民法典 一、民法典的意义 一国将所有的民法制度以一部成文法的形式表现出来,就是民法典。民法典是民法历史 发展过程中必然出现的产物,也是社会发展的要求,是市民社会行为规范的集大成者。 二、我国民法典的制订 我国是从清末开始酝酿制订民法的,当时的成果是《大清民律草案》。遗憾的是,当时 该法典并未付诸实施。不久,清朝覆灭,中华民国建立,并着手在法律移植的基础上制定六 法。最终的立法成就《中华民国民法》承袭德国的民法,于1929-1931 年间陆续颁布生效。 这一法典的颁布使中国正式加入了民法法系,并在法律移植的道路上迈出了第一步。此后,在新中国废除了《六法全书》之后,中国的立法转而承袭前苏联,而几次起草民 法也都是以苏联民法为蓝本。到了九十年代,中国的民事立法蔚为大观,并且重新开始承袭 以德国民法为代表的民法法系,兼采英美法及某些国际公约的例制。 至此,中国的民事立法在继受渊源上呈现出多元化的特征,但仍然以民法典为最终的系统表现形式。 自上世纪末开始,我国在改革开放的政策和已有民事立法的基础之上开始酝酿制订新中 国的第一部民法典。这一重大决定在我国民法史上具有重大的意义。 三、民商合一或民商分立 根据民法和商法的内容是集中在一部法典还是分别在两部不同的法典中规定,可以将各 国立法体例分为民商合一和民商分立两种形式。大陆法系各国民法典,或采民商合一,或采 民商分立,其中的取舍,无非基于历史的影响及各国民法理论对民法与商法关系的认识。采 民商合一的,是认为商人和商行为的概念已经不具有特殊性;而采民商分立的,则持相反的 观点。 叶孝信主编:《中国民法史》,上海人民出版社1993年出版,第610-614 梁慧星:《民法总论》,法律出版社1995年出版,第610-614 第二章民法的基本原则 一、当事人意思自治与合同自由原则 我国《民法通则》第4 条规定,“民事活动应当遵循自愿原则”;《合同法》第4 条规定, “当事人依法享有自愿订立合同的权利,任何单位和个人不得非法干预”。这就是合同自由 原则和意思自治原则在我国民事立法中的体现。 所谓意思自治原则,也称私法自治原则或自愿原则,指民事主体自主自愿地进行各种民 事活动的原则。而所谓合同自由原则,指参与民事活动的当事人在法律允许的范围内享有完 全的自由,按照自己的意思自由决定缔结合同关系,为自己设定权利或对他人承担义务,任 何机关、组织和个人不得非法干预。 意思自治与合同自由是资本主义国家民法的基本原则,是自《法国民法典》开始的。该 法典1134 条规定,“依法成立的契约,在缔约的当事人之间有相当于法律的效力。”经过法 国注释学派的解释,该条规定成为契约自由和意思自治原则的法律渊源,在一个多世纪里, 成为各国民法或合同法的原则基础。 但是,合同自由与意思自治原则不是绝对的自由和自治。在不同的历史时期,不同的国家,其内涵是不同的。19 世纪的自由资本主义时期,由于经济政策实行自由放任主义,反 映在民事立法上,该原则被放大到极点。现代民法上的合同自由与意思自治原则则与上一世 纪有所不同,民事主体的自由与自治,必须在法律允许范围内,不允许滥用该原则损害他人 利益和社会公益,以表面的自由掩盖实质的不自由。 二、平等原则 我国《民法通则》第3 条规定,“当事人在民事活动中地位平等”,这就是我国民法中的 平等原则。该原则指的是在民事活动中一切当事人法律地位平等,任何一方不得把自己的意 志强加给对方。 民法实行平等原则,首先是基于民法得以存在的基础——商品经济的性质决定的。其次, 平等原则是贯彻其他民法基本原则的前提条件。如果民事主体在民事活动中的法律地位不平 等,则必然会导致其在权利的取得和利益缺失的救济等方面的不平等,民事主体也就不能基 于自愿而进行民事活动,进而很难体现公平、意思自治、诚实信用等交易原则。因此,平等 原则是民法所调整社会关系的本质特征的集中反映,是民法区别于其他部门法的主要标志。 民法的平等原则具体表现在在这样几个方面:1、自然人的权利能力平等。在我国,自 然人包括我国公民、外国人和无国籍的人,他们在权利能力上平等。2、在具体的民事法律 关系中民事主体的地位平等。3、民事主体受法律的平等保护。 三、公平原则 我国《民法通则》第4 条规定,“民事活动应当遵循公平原则”;《合同法》第5 条规定, “当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务”。 公平原则是道德规范在法律上的反映,它指的是民事主体应根据社会公认的公平观念从 傅静坤:《二十世纪契约法》,法律出版社1997年版,第2-3 事民事活动,以维持当事人之间的利益均衡;由当事人一方或第三方确定民事法律关系内容的,只有在符合公平原则时,才能对他方当事人发生法律效力。 四、诚实信用原则 我国《民法通则》第4 条规定,“民事活动应当遵循诚实信用原则”;《合同法》第6 规定,“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则”。诚实信用原则,简称诚信原则,是指民事主体进行民事活动时必须本着诚实和善意进行, 在行使权利时不侵害他人利益与社会公益,履行义务时信守承诺和法律规定,最终使当事人 之间的利益得到平衡。 诚实信用原则在各国民法上大都有明文规定。如《法国民法典》第1131 条、《德国民法 典》第242 条、《瑞士民法典》第2 诚实信用原则是市场经济活动中的道德准则,是道德准则的法律化。它要求人们在市场经济条件下树立讲究信用、恪守诺言、诚实不欺的道德观念,以自己合法的财产、技术、知识、劳动去获取利益,任何人不得损害他人利益和社会利益以获得一己之利。我国传统交易 道德中的“童叟无欺”就是诚实信用原则的具体体现。 在现代民法上,诚信原则的功能体现在三个方面,即指导当事人行使权利和履行义务的 功能,解释、评价和补充法律行为的功能,以及解释和补充法律的功能。 五、禁止权利滥用原则 我国《民法通则》第6 条规定,“民事活动应当尊重社会公德,不得损害社会公共利益, 破坏国家经济计划,扰乱社会经济秩序”。 所谓禁止权利滥用原则,是指一切民事权利的行使,不得超过其正当界限,行使权利超 过正当界限,造成他人和社会利益的损失的,则构成权利滥用,应承担侵权责任。 权利滥用是诚实信用的反面,因此,许多国家在规定诚实信用原则的同时也规定了禁止 权利滥用原则,如《德国民法典》第903 条、《瑞士民法典》第2 禁止权利滥用观念的出现是在罗马法时期,其目的是限制所有权的滥用,尤其是为了便于相邻关系的确立。到了现代,各国将这一观念确立为民法基本原则,其原因和目的在于使 民事主体能够平等地享有和行使民事权利,并使民事主体在行使权利时不以损害他人和社会 公益为目的,保障社会的安定。这一原则从反面督促民事主体慎重行使自己的民事权利,并 连同以下的公序良俗原则,一同成为民事行为的禁止性原则。 我国《民法通则》第6条规定:“民事活动应当尊重社会公德,不得损害社会公共利益, 破坏国家经济计划,扰乱社会经济秩序”。这一规定既是禁止权利滥用原则在立法上的反映, 也是公序良俗原则在民事立法上的体现。 所谓公序良俗原则,是指民事法律行为的内容和目的不得违反公共秩序和善良风俗。公 序即公共秩序,以社会公益为核心,指社会之存在及其发展所必要的一般秩序;良俗,即善 良风俗,指社会之存在及其发展所必须之一般道德,且须为现代社会所行之一般道德。公共 秩序与善良风俗在大多数情况下,其范围是相同的,它们都以社会生活的健康发展为目标, 并以社会公共利益为标准。 各国民事立法中大都规定了公序良俗原则。如《法国民法典》第6 条、《德国民法典》 第138 条及《日本民法典》第90 公序良俗原则是一项禁止性原则,其作用在于使违反社会公共秩序和善良风俗的行为无效。它作为现代民法一项重要的基本原则,与诚信原则相似,具有弥补法律漏洞、授予法 官自由裁量权的作用。鉴于立法者在一定的历史时期不可能将一切损害国家利益、社会利益 和道德秩序的行为以立法的形式作出禁止性规定,因此,为确保国家一般利益和道德秩序不 受侵害,以及协调各种利益冲突,保护弱势群体,维护社会正义,就必须进行抽象立法,从 而使法官可以直接运用该原则审理具体案件,判定违反公序良俗的民事行为无效。 第三章 民事法律关系 第一节 民事法律关系的意义 什么是民事法律关系? 民事法律关系是指由民事法律规范调整所形成的、以民事权利和民事义务为核心内容的 社会关系。民法的调整对象是平等主体之间的财产关系和人身关系,因此平等主体间的人身 关系与财产关系就是民事法律关系的内容。 第二节 民事法律关系的构成 一、民事法律关系的构成 民事法律关系的构成是指形成一个民事法律关系的各项必要条件,或者说是要素。任何 民事法律关系都是由几项特定的要素构成的,要素发生变化,具体的民事法律关系就随之变 化。研究民事法律关系的构成问题就是指民事法律关系的构成要素问题。 关于民事法律关系的要素,学者有不同的观点。有的认为,法律关系之构成,分动静两 种要素。静的要素为主体与客体,动的要素为民事法律关系的变动与变动之原因。由此可知 民事法律关系的要素包括:主体、客体、内容、变动与变动之原因。 这被称为五要素说。有的学者则认为,民事法律关系的要素为主体、客体和内容三部分。 这被称为三要素说。二、民事法律关系的三要素说 (一)民事法律关系的主体 民事法律关系的主体,又称民事主体,是指参加民事法律关系、享受民事权利并承担民 事义务的人,即民事法律关系的当事人。 民事法律关系的主体为人。但这里所说的“人”,与生物学意义上的人是不同的。作为 民事主体的人是法律确认的,在社会生活中可以以自己的名义承受权利义务的人。具体包括 以下几类: 1.自然人。指因出生而获得生命的人类个体,即生物学意义上的人,它是民事法律关系 最重要的参与者。我国曾使用“公民”一词来指代自然人的概念,但由于“公民”的公法色 彩对民法私法性质的妨碍,遂被逐步抛弃。《民法通则》中虽然采用了“公民”一词,但在 第二章章名“公民”后加括号注明了“(自然人)”,说明公民在《民法通则》中的意义就是 自然人,并在其后的一些法律中明确使用自然人的概念,如《合同法》。 2.法人。法人是与自然人相对应的概念,是由法律赋予民事权利能力和行为能力的自然 人的集合体或称组织,它有自己的名称、机构、场所、独立的财产和独立承担民事责任的能 力,因此可以作为独立的民事主体参与民事法律关系,享受民事权利和承担民事义务。 3.其他组织。是指那些不具备法人条件的组织体,如各种类型的合伙以及以户为单位的 月版,第49页;郑玉波,《民法总则》,三民书局,1979 11月版,第63 月版,第42页;郑立、王作堂,《民法学》北京大学 出版社,1995 家庭成员的共同经营体等。这些组织既不是自然人,也不是法人,而是介于公民与法人之间的另一类民事主体。 4.国家。国家是特殊的民事主体。因为国家既是国家主权的代表,同时又是国家财产的 所有者,在特定情况下,还直接参与债的法律关系(例如国家债券的发行)。因此,当国家 参与民事活动时,它就成为了民事法律关系的特殊主体。 (二)民事法律关系的内容 民事法律关系的内容,是指民事主体在民事法律关系中所享有的民事权利和负担的民事 义务。 民事权利,是指民事主体为实现某种利益而依法为某种行为或不为某种行为的自由。权 利人可以依法直接享有某种利益,也可以通过请求义务人为一定行为或不为一定行为来保证 其享有实现某种利益的自由。因此民事权利的内容是法律为保障民事主体实现某种合法利益 而允许其行为的界限,在这个界限内,民事主体享有充分的自由。 民事义务,是指义务人为满足权利人的利益而为一定行为或不为一定行为的必要性。义 务人必须依据法律的规定或合同的约定,为一定行为或不为一定行为。因此,民事义务的内 容是民事主体为了实现其他民事主体的权利而使自己的意志受到限制的状态,它是强制性 的,任何不履行民事义务的人都将依法承担法律责任。 任何民事法律关系都包含民事权利和民事义务两方面的内容。没有只有权利而没有义务 的法律关系,也没有只有义务而没有权利的法律关系。在民事法律关系中,权利的内容是通 过相应的义务来表现的,义务的内容则由相应的权利来限定。 作为民事法律关系内容的民事权利与民事义务决定着法律关系的性质,是划分各类民事 法律关系的重要依据。法律关系的主体或客体的变动最终都体现在民事权利义务的变动上。 因此,可以说民事法律关系的内容在民事法律关系的诸要素中居于主导地位。 (三)民事法律关系的客体民事法律关系的客体,是相对于民事法律关系的主体而言的,指的是民事权利和民事义 务共同指向的对象。 一般来说,民事主体是为了某一对象才彼此设定一定的权利义务,从而建立民事法律关 系的。在这里,权利、义务所指向的对象,便是民事法律关系的客体。 民事法律关系的客体主要有物、行为、智力成果和特定的精神利益等。 1、物。民法上的物,是指人们可以控制、支配并能满足人们需要的物质对象。物是最 主要的民事法律关系客体,大部分民事法律关系的客体都是物。例如,所有权法律关系的客 体是物,许多合同法律关系的客体也是物。 2、行为。指权利人行使权利的活动以及义务人履行义务的活动。行为主要是债权法律 关系的客体。例如,在运输合同中,承运人将货物运达指定地点的行为是合同的客体;在保 管合同中,保管人保管被保管财产的行为是合同的客体。在以行为为客体的民事法律关系中, 行为大都以物作为对象,例如被运输的货物,被保管的财产等,但它们不是民事法律关系的 客体,而是民事法律关系的标的。 3、智力成果。指人类运用脑力劳动创造的精神财富。例如,著作权关系和发明权关系 的的客体分别为著作、发明,这些就是智力成果。 4、特定的精神利益。这主要包括人格利益与身份利益。其中,人格权关系的客体为人 格利益,如生命、健康、肖像、名誉、荣誉等;身份权关系的客体为身份利益,如父母子女 关系和婚姻关系中都涉及到特定身份所带来的利益,如子女和配偶受抚养和扶养的权利。 三、民事法律关系的五要素说 在民事法律关系的要素问题上,持五要素说的学者认为,民事法律关系的要素除了主体、内容和客体以外,还应包括民事权利义务的变动和变动的原因。 (一)民事法律关系的变动 民事法律关系的变动,指民事法律关系的取得、变更和消灭。民事法律关系的变动通 常产生民事权利和民事义务变更的结果,而民事权利的变动是民事法律关系变动所产生的最 主要的法律效果 民事权利的取得民事权利的取得,是指某项权利归属于某主体。权利的取得分为原始取得和继受取得。 权利的原始取得,也称为权利的绝对发生,是指不以他人既存的权利为前提而取得权利。例如,通过生产取得所生产的产品的所有权,因先占而取得无主物的所有权,通过发明创造而 取得专利权等等。权利的继受取得,亦称为权利的相对发生,是指基于他人既存的权利而取 得的权利。例如,通过债权的让与而取得债权,通过继承而取得财产的所有权等。 2、民事权利的变更 民事权利的变更,是指民事权利在其存续中的状态发生变化,包括主体变更、内容变 更和效力变更等。 民事权利主体变更,是指权利从一主体移转至另一主体。从主体的角度而言,实际上 就是权利的继受取得或权利的相对发生。权利主体的变更有不同的形态,有原属一个人的权 利变更为另一人所有,如狭义的权利让与;有原属一个人的权利变更为数人所有,如数人继 承一人的遗产;有原属数人的权利变更为一人所有,如共有人之一抛弃其应有的部分。 民事权利内容的变更,是指主体不变,权利的量或质发生变更。量的变更,如债权因部 分受清偿而发生的变更,所有权客体的因增减而发生的变更;质的变更,如无息债权变为有 息债权,因债务人不履行债务而使债权转化为损害赔偿请求权等。 民事权利效力的变更,又称权利作用的变更,是指权利的效力范围发生变化。例如, 第二顺序抵押权变为第一顺序抵押权,这是优先效力的变更;未登记的船舶抵押权经登记后 由不具有对抗第三人效力的抵押权变为具有对抗第三人效力的抵押权,这是对抗效力的变 3.民事权利的消灭民事权利的消灭,是指民事权利与主体相分离。民事权利的消灭与民事权利的取得相 对应,当权利归属于某一主体时为取得,当权利脱离某一主体时为消灭。权利的消灭分为绝 对消灭和相对消灭。 权利的绝对消灭,是指权利本身在客观上不再存在,不为任何人所享有。例如,所有 权因标的物全部灭失而消灭,债权因全部清偿而消灭等等。权利的相对消灭,是指权利脱离 原主体而归属于新主体。例如,因买卖而使标的物所有权转归买受人所有,对出卖人而言, 其所有权消灭。因此,权利的相对消灭是从出让人的角度出发的;对受让方而言,则为权利 的继受取得,即权利主体的变更。 (二)民事法律关系变动的原因 民事法律关系的变动不是无缘无故的,必须存在一定的原因才能导致民事法律关系的 发生、变更和消灭。导致民事法律关系变动的原因称为法律事实。 民事法律事实,是指符合法律规定的能够引起民事法律关系发生、变更和消灭的客观 现象。根据其是否与当事人的意志有关,可分为事件和行为两大类。 1、事件。是指与当事人的意志无关,能够引起民事法律关系发生、变更和消灭的客观 现象。 2、行为。是指与当事人的意志有关,能够引起民事法律关系发生、变更和消灭的人的 活动。民事行为是引起民事法律关系产生、变更、消灭最重要的法律事实,通常分为合法行 为与违法行为。 合法行为,是指符合法律规定,至少是不违反法律规定,并能引起民事法律关系发生、 变更和消灭的行为。合法行为具体包括: 第一,民事法律行为。《民法通则》第54 条对此作了定义性的规定:“民事法律行为是 公民或法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。”这是最主要、最常见的法 律事实。民事法律行为通常应具备三个要件,即行为人具有相应的民事行为能力,意思表示 真实,不违反法律或社会公益。其中,意思表示为民事法律行为的核心。 第二,准民事法律行为。是指行为人以法律规定的条件业已满足为前提,将一定的内 心意思表示于外,从而引起一定法律效果的行为。它虽然是由法律规定而当然发生效力的, 但均以表示一定心理状态于外部为特征,与法律行为极为相似,所以学说上才会称之为准法 律行为。 第三,事实行为。是指基于某种事实的状态或经过一段时间则发生法律所特别规定的效力的行为。也就是说,行为人实施的一定行为,一旦符合了法律的构成要件,不管当事人主 观上是否有发生、变更或消灭某一民事法律关系的意识,都会由于法律的规定,从而引起一 定的民事法律后果。 违法行为,是指违反法律规定,侵犯他人合法权益,依法应承担民事责任的行为。主 要包括侵权行为和违约行为。侵权行为,是指侵害他人人身或财产权利依法应承担民事责任 的不法行为。违约行为,是指当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的行 民事法律关系的产生、变更和消灭,有时只以一个法律事实为根据,有时则需要几个法律事实相结合为根据。例如,遗嘱继承法律关系的发生,有赖于被继承人死亡、被继承人 留有遗嘱和继承人接受继承三个法律事实。这种引起民事法律关系产生、变更和消灭的几个 法律事实的总和,叫做民事法律关系的事实构成。要求事实构成的民事法律关系,只有在事 实构成具备的情况下,才能引起民事法律关系的产生、变更和消灭。 第三节 民事能力 一、什么是民事能力 民法上所指的民事能力,是指作为法律主体进行活动所应具备的地位或资格。这种地 位与资格是由法律所赋予的,它的得、丧、变更都是由法律所决定的。民事能力包括民事权 利能力、民事行为能力以及民事责任能力等三种。必须注意的是,法律关于民事权利能力、 民事行为能力以及民事责任能力的规定,属于强行法的规定,不允许当事人依自由意思予以 排除或变更。 二、民事权利能力