司法解释:迁出但没迁入的仍以原住 所地为准。所以本题的选项是 A. 例:甲乙是一对夫妻,生有未成年人丙,甲乙离婚后,未成年人丙与乙生活,丙因诉讼涉 及到诉讼文书的送达。甲住在 A 市的 1 号,乙住在 A 市的 2 号,丙住在 A 市的 3 号,文书 要送达到那里呢? A. 1 号 B. 2 号 C. 3 号 D. 上述三个地方均可 未成年人的住所要以他的监护人的住所为住所。乙是未成年人丙的实际监护人,因此应当 以乙的住所为住所。所以选项为 B. 第四.监护 要掌握监护的概念与性质。 (一) 明确父母是未成年人的当然法定监护人,即使父母离婚,无论与谁一起生活,父 母双方仍然是未成年人的监护人。这里要区分开监护人与监护责任。 《民通意见》 :监护责任 由与其共同生活的一方承担,共同生活一方承担有困难的,由父母双方共同承担。 如果父母双方出国留学,将未成年人交给祖父母,外祖父母的,父母双方仍然是监护人, 此时未成年人侵权的,父母承担责任,祖父母外祖父母只有在有过错的情况下,才承担连带 责任.(北京安通学校提供) 未成年人在小学,幼儿园致人损害的,其监护人父母承担主要责任,小学校、幼儿园在有 过错的时候才适当赔偿。如果监护人与小学、幼儿园之间有协议的,依照其协议。 祖父母、外祖父母、成年兄姐是有法定监护义务的人,如果父母不在,祖父母外祖父母成 年兄姐有监护义务。 其他亲属为自愿监护人。 没有上述监护人的情况下, 未成年人的父母所在单位或未成年人所在地的村委会、 居委会、 民政部门担任监护人。 未成年人的监护人除父母之外,可以协商由一人或多人担任监护人,如果有争议,由基层 单位(未成年人父母所在单位,村委会,居委会**没有民政部门)指定,对指定不服的,才 可以向人民法院起诉。 如果没有经过基层单位指定直接向人民法院起诉, 人民法院不予受理。 基层单位的指定是人民法院指定的必经程序。 (二) 精神病人的法定监护人有法定义务的监护人:配偶、父母、成年子女,其他近亲 属(这里是有顺序的) 。这里面的其他近亲属是指:祖父母、外祖父母、兄弟姐妹,成年的 孙子女、外孙子女。 其他亲属是自愿监护人。 (三)监护人的职责:保护被监护人的身体健康,照顾被监护人的生活;对被监护人进行 管理和教育;保护和管理被监护人的财产;代理被监护人进行民事活动、诉讼并承担责任。 “保护和管理被监护人的财产”是指监护人确是为了被监护的利益,不得擅自处分被监护人财产。有一年 有这样的一道题:甲是童星(8 周岁) ,片酬很多,他的父亲经他同意,将 10 万元赠送给他的叔叔丙,问 这个赠予行为的效力如何?A.有效 B.无效 C.效力未定 D.可撤销。这个财产是一个八岁未成年人的,作为他 的父亲只能是为未成年人的个人利益,才能处分。虽然征得了甲的同意,但是甲的同意在法律上没有任何 意义。如果征得甲的同意即可,那监护还有什么意义呢。所以在这种情况下,这是一个无效的行为。 “代理被监护人进行诉讼”的意义在于诉讼中间监护人的诉讼地位, 比如 8 岁的小孩将临家 8 岁小孩打伤, 原告是临家 8 岁的小孩,被告是把人打伤的 8 岁小孩,监护人在诉讼中只能是法定代理人,而不是证人、 第三人。 “应当承担民事责任”,这里的责任,目前的主流观点认为:它是无过错责任。父母离婚的情况下,未成 年人致人损害,与其共同生活的父母一方承担责任,只有与其共同生活的父母一方承担有困难的,才由父 母双方共同承担。如果被监护人有财产的,首先从被监护人的财产中支付,只有被监护人的财产不足的, 才从监护人的财产中支付, 例:甲、乙为同胞兄弟,其父母双亡,乙为未成年人,家在县城工作。他们有一叔丙,住 在乡下。甲、丙均不原做乙的监护人,乙的监护人为( ) A. 甲 B. 丙 C. 甲和丙 D. 甲或丙 题中涉及父母之外的未成年人的法定监护人问题。祖父母、外祖父母、成年兄姐是法定监 护人,叔叔等亲属是自愿监护人。答案为 A. 二五.监护责任 监护人的责任是一种无过错责任,但监护人尽到了监护义务的,可以减轻其责任。 例:甲为一无民事行为能力的精神病人。一天,甲妻带甲外出散步,同村顽童乙上前挑逗 甲, 甲捡起路边的石块追打乙, 甲妻虽奋力阻拦未果, 乙被打伤花去药费 2000 元, 对此 2000 元的药费应由( ) A. 甲妻承担 B. 乙的监护人承担 C. 主要由甲妻承担 D. 主要由乙的监护人承担 甲是无民事行为能力人,他造成的损害由他的监护人承担,乙也是无民事行为能力人,他 有挑逗性,甲妻奋力阻拦而未果表明她尽到了监护义务,可以减轻责任。减轻的这部分责任 由乙的监护人承担。但主要损害由甲造成的,因此由甲妻承担主要责任。本题答案为 C。 第六.宣告失踪 应掌握宣告失踪的目的:为失踪人确定财产代管人;为失踪人的债权债务进行清偿。宣告 失踪的条件:自然人下落不明的事实,即离开自己的住所连续达到 2 年;利害关系人(即近 亲属和有债权债务关系的人)的申请;人民法院的宣告(公告期:3 个月) 。宣告失踪的效 力主要解决失踪人的财产管理和失踪人的义务履行问题。 宣告失踪被撤销, 财产管理人应当 将财产返还,如果愿物不存在了,自然消耗不必返还,如果产生孳息应当返还。 例:甲 出海打鱼遇台风未归,两年后,其妻向人民法院申请宣告甲失踪,人民法院依法进行宣告。 但在谁为甲的财产管理人上,其妻与甲母发生争议。经查明在甲失踪期间,其妻经常将家中 物品搬到同村姘夫丙家与丙共用。甲的财产管理人为( ) A. 其妻 B. 甲母 C. 其妻和甲母 D. 其妻或甲母 在失踪人财产代管人的问题上一般是与失踪人生活最紧密的人,其顺序是:配偶,父母, 成年子女,关系密切的其他亲属和朋友。但是在前面的人对失踪人的财产不利的情况下,应 当由后面的人管理。在本题中,甲妻对甲财产有明显不利,本题答案为 B。 二七. 宣告死亡 (1) 宣告死亡的条件和程序 自然人下落不明,通常情况下满四年,战争期间下落不明的,也是四年,要从战争结束之 日起计算。意外事件下落不明,满两年,从意外事件发生的当天计算。 由利害关系人的申请,主流观点认为,利害关系人没有顺序限制 人民法院的受理和宣告。公告期一般情况下为一年,在意外事件的情况下为 3 个月。 所以宣告死亡在时间上的最低要求,一般情况下是自然人离开自己的住所五年;意外事件 是两年零三个月。 (2) 宣告死亡的效力 婚姻关系自然消灭;财产变为遗产依法被继承;民事主体资格消灭,权利能力和行为能力 终止;被宣告死亡人如在外地生存,其实施的民事法律行为仍然有效,比如宣告死亡,他的 婚姻关系自然消灭,他回来时,他的配偶已经再婚,此时婚姻关系自然消灭仍然有效。自然 死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡引起的法律后果相抵触的, 以实施的民事法律行为 为准。 (3)宣告死亡的撤销 本人或利害关系人都可以撤销。配偶没有死亡的,没有再婚的,婚姻关系自然恢复。婚姻 关系的恢复不仅涉及到身份的恢复还涉及到夫妻财产、 债权, 宣告死亡期间取得的财产转化 为夫妻共同财产, 宣告死亡期间的债务转化为夫妻的共同债务。 配偶再婚或者再婚后又离婚 的,要想恢复夫妻关系的必须重新登记结婚。重新登记结婚,宣告死亡期间取得的财产就是 婚前的个人财产,所负的债务就是婚前的个人债务,不发生转化的问题。他被继承的财产应 当予以返还,返还原物和孳息,原物因自然原因毁损灭失的,不必返还。如果原物已经被第 三人取得,第三人不必返还,但是继承人所卖的价款应当予以返还。在宣告死亡期间,已经 成立的收养关系, 被撤销的宣告死亡人不得以未经其同意为由进行解除, 但是经双方同意的 除外。(北京安通学校提供) 例:王锋与刘青结婚四年后,生有一子王达。1994 年 7 月 15 日,王锋出海打鱼遇台风未 归,生死不明。若干年后,其妻刘青向法院申请王锋死亡,法院依法做出宣告死亡的判决。 经查,王锋结婚后与其父母分开生活(其父于 1996 年 10 月 3 日死亡) 。王锋因与刘青感情 不和且离婚未果而与刘青分居,分居期间王锋盖有楼房 6 间,王锋遇台风后被人救起,因不 想再见刘青而不与家庭联系,独自到南方某市打工。1997 年王锋与打工妹陈莹相识并相好, 并在该市教堂举行了婚礼,生有一女王莉。陈莹为王锋介绍一收入颇丰的工作。