Religion y Derecho. Historia de una separacion.
DIONISIO LLAMAZARES FERNANDEZ Universidad Complutense.
RESUMEN:El Autor se sita en cl cscenario de la Historia de Occidente y describe como se ha producido la scparacion cntre Rcligión y Derecho,a pesar de la tendencia a la union que ticnen ambos clementos del binomio. En esa descripcion se senalan los momentos y los factores mas significativos,asi como la orientacion conslante de csa cvolucion:la laicidad como condicion necesaria para la plenitud del derecho de libertad religiosa.
SUMMARY:The Author is located in the scenario of the History of West and it describes how the separation has taken place between Religion and Law, in spite of the tendency to the union that they have both elements of the binomial. In that description the moments and the most significant factors are pointed out,as well as the constant orientation of that evolution: the laity like necessary condition for the fullness in the exercise of the religious liberty.
1.- Introduccion.
Hist6ricamente estos dos términos,Religion y Derecho,aparecen siempre el uno al lado del otro. No solo porque siempre o casi siempre la vivencia colectiva de las creencias religiosas termina organizandose colectivamente creando el Derecho confesional, sino tambien porque la religion aparece indisolublemente unida a la organizacion juridica de la convivencia civil o Derecho secular.
La religion,o una ctica religiosa determinada, tiene siempre la pretension de scr el contenido dc cse Derecho secular.
Unas veces sobre la base de una autentica subordinacion juridica del poder secular y de su Derecho al poder religioso y al Derecho divino,por identificacion de ambos,total (teocracia) o parcial (confesionalidad) con el inexorable resultado de la confesionalizacion del Derccho sccular y la secularizacion del Derecho confesional.
En otras ocasiones la Iglesia se arroga una potestad directiva sobre el poder secular y su Derecho o intenta influir en ese sentido utilizando las mayorias, identificando la ética valida para todos con la de la mayoria,pretension a la que responden los partidos politicos confesionales.
Claro que taimbien ocurre lo contrario: el poder politico es el polo dominante invirtiendose en ese caso el sentido de la identificacion,tanto total dando lugar al cesaropapismo,o parcial abocando al modelo de Iglesia de Estado.En ambos supuestos cs el Estado el que utiliza a la Iglesia. dando lugar a la secularizacion del Derecho confesional y a la equiparacion y mimetismo de las Iglesias respecto del Estado.
El Estado es consciente de la capacidad y fuerza de arrastre de las creencias religiosas,para la legitimacion del poder y del Derecho,para la cohesion social yla cficacia en la consecucion de los ideales comunes,en sentido positivo,y para la deslegitimacion del Derecho,la desvertebracion social y la obstaculizacion de la consecucion de esos ideales comunes,en sentido negativo. De ahi su permanente interes en la utilizacion a su favor de esa fuerza potcncial de las creencias religiosas.
En la historia de Occidente seran la ruptura de la unidad religiosa, politica y politico-religiosa, primero,y el fenomeno de la progresiva secularizacion despues, lo que pondra freno a la obsesion de ambos polos por dominarse y utilizarse, polarizando en adelante el grueso de sus energias en la consecucion de la autonomia c independencia mutuas.
En el marco de las coordenadas del progresivo reconocimiento del derecho de libertad de conciencia y dc la recuperacion de esa autonomia mutua,viene desarrollandose la historia del proceso de secularizacion con un objetivo final cada vez. mas evidente: la laicidad del Estado y de su Derecho.Pero quedan todavia importantes reminiscencias del pasado.
Las confesiones religiosas no han abandonado su pretension de que el Derecho cstatal sea traduccion de la ética particular de cada una de ellas a la contra del reconocimiento del pluralismo como. uno de los principios cimeros de los ordenamientos. Han cambiado los metodos, pero no el objetivo.
Los Estados.por su parte、reivindican la autonomia c independencia de su Derecho de cualquier moral o etica concretas cn aras de csc pluralismo,al tiempo que reconocen la de las Confesiones para decidir sobre sus asuntos internos con dos importantes limitaciones: la no contradiccion de cse ordenamiento interno confesional con cl orden publico propio de una sociedad democratica y su subordinacion al ordenamiento estatal en los supuestos en que este reconozca o atribuya efectos civiles a normas confesionales o a actos y negocios juridicos nacidos a su amparo.
Dicho de otra manera，empujados por los tratados intcrnacionales sobre derechos humanos y el reconocimiento que en ellos se hace del derecho de libertad de conciencia,se proponen como ideal a conseguir en su relacion las creencias religiosas dc sus ciudadanos el de la laicidad en su sentido mas moderno de /aicidud abierta y' positiva que implica simultaneamente trcs cosas.l.- neutralidad,no solo religiosa,sino tambien ideológica,etica y cultural del Estado y de su Derecho,que es a lo que se refiere,y no a otra cosa、la expresion /aicidad abierta; 2.—separacion del Estado respecto de las creencias religiosas y no religiosas de la sociedad y de las correspondicntes organizacioncs sociales. exccpcion hecha de los valores que forman parte de la identidad del Estado social y democratico de Derecho y 3.. posibilidad de una accion positiva del Estado para hacer que la igualdad y la libertad sean reales y cfectivas o para remover los obstaculos que se opongan a su plenitud; cs ünicamente a esta prcstacion de caractcr asistencial,excepcional, por tanto,a la que se refiere con la expresion laicidad positiva el Tribunal Constitucional espanol.
2.-Precedentes historicos.
Los primeros germencs dcl proceso de secularizacion hay que situarlos seguramente en la ruptura del ideal de la unidad politica y religiosa que preside toda la cdad mcdia con el vaciamicnto politico de la institucion imperial,la debilitacion del Papado y el correspondiente fortalecimiento de los reinos,de un lado y,de otro, con cl triunfo de las ideas de Lutero yde la reforma.
El ideal de la reductio ad unun se traslada ahora de sede:de la cristiandad al seno de cada reino.Pero su pervivencia sera efimera.Terminara admitiendose la tolerancia religiosa y en algun caso autentica libertad religiosa (Rodhe Island y Maryland).
Ocurrira esto por razones pragmaticas unas veces -partido de los politicos en Francia． tratados de Ausburgo y Westfalia,en Alemania—，por razones tcologicas esgrimidas por las minorias --cat6licos,baptistas,congregacionalistasscparatistas,etc.-- otras.
Se abren paso dos ideas importantes: l.— unidad politica y pluralismo religioso son perfectamente armonizables y 2.— la separacion de Iglesia y Estado es nccesaria para garantizar la libertad de conciencia.
Este proceso germinal de secularizacion encontrara su decisivo factor de aceleracion en las ideas de la ilustracion a cerca de la independencia de la ciencia y la filosofia respecto del dogma religioso y de su ültimo criterio de contrastabilidad la revelacion divina contenida en las Sagradas Escrituras,asi como del poder politico de los reyes respecto del poder divino y del Derecho estatal respecto del Derecho divino.
Muy a grandes rasgos podriamos decir que el siglo XlX es el siglo de la recuperacion de la mutua autonomia por parte de las Iglesias y el Estado a la par que del progresivo reconocimiento del derecho individual de conciencia,pero sin vincular lo primero a lo segundo —prevalencia del principio institucional.
El siglo XX,cn cambio,es el siglo de los derechos humanos y de la progresiva acentuacion de la vinculacion dc la autonomia de ambos polos de poder al scrvicio de la libertad individual —principio personalista-，asi como de la insistencia en la idea dc quc la neutralidad del Estado y su separacion delas Iglesias y confesiones religiosas,es conditio sine qua non de la libcrtad de conciencia.y de la igualdad cntre los ciudadanos con independencia de cuales sean sus creencias、convicciones,ideas u opiniones.
La actitud del Estado en el reconocimiento de la tolerancia primero y de la libertad religiosa despues,a los grupos—Confesiones e Iglesias-,distintas de la Iglesia oficial,mayoritaria o en todo caso dominante; y de las creencias por ellas representadas,siempre ha tenido caracteristicas restrictivas:
Durante los siglos XVl y XVll eso es justamente lo que ocurre en toda Europa: Libertad o tolerancia solo para católicos y hugonotes en Francia; solo para catolicos y luteranos----Ausburgo—,o soólo para catolicos,luteranos ycalvinistas. Westfalia—,en Alemania; solo para catolicos y calvinistas en los Paises Bajos; solo para anglicanos、presbiterianos e，incluso,congregacionalistas,con cxcepcion cn todo caso de catolicos、 congregacionalistas-separatistas y antitrinitarios， cn Inglaterra.
Esa misma tendencia sc mantendra durante los dos siglos siguientes. Iran desapareciendo las Iglesias oficiales y las Iglesias de Estado para ser sustituidas por regimenes de pluriconfesionalidad. La consideracion de una determinada Iglesia como oficial y sus crccncias como las creencias religiosas del Estado —cl Estado deja de identificarse con la persona individual del Reyy pierde su capacidad para ser sujeto de fe-,se abandona y se sustituye por el regimen del reconocimiento. Hay Iglesias reconocidas como tales y no reconocidas. Solo las primeras gozan de plena autonomia y libertad.Las demas o se consideran ilegales o han de someterse sin excepcion alguna,--sus ordenamientos juridicos internos no son soberanos en los Estados confesionales sino dependientes del Estado,o no son las Iglesias corporaciones de Derecho publico en las lglesias de Estado- al Derecho comun de asociacion.
Por presion de la doctrina de los Derechos Humanos,se produciraun proceso de separacion progresiva tambien en los paises de tradicion confesional.
Las dos lineas mas significativas de esa evolucion son las siguientes:
l.- la extension de la consideracion de oficiales,con su consiguiente configuracion como corporaciones de Derecho publico a varias confesiones pluriconfesionalidad—，considerando a las demas como meramente toleradas primero y luego como reconocidas pero sometidas al Derecho comun,y
2.- Sustitucion progresiva dela distincion entre reconocidas y no reconocidas por la de declaradas y no declaradas.
Se trata de una distincion de gran calado en el proceso de reconocimiento de la libertad religiosa. En el primer caso el Estado pone como condicion de ese reconocimiento el cumplimiento de una serie de requisitos que debe probar la entidad solicitante del reconocimiento.En el segundo、en cambio,la entidad solicitante no tiene que probar nada, simplemente el Estado se da por enterado de la voluntad de como quiere ser considerada. Control a priori en un caso,mero control a posteriori en el otro.
A parte de la licitud de fines y actividades dos son los requisitos normalmente exigidos: duracion y caracter verdaderamente religioso. Ambos son utitizados con afan restrictivo.
El reconocimiento sc extiende tan solo a las confesiones existentes y con real peso sociologico en cse momento: es un reconocimiento de la realidad de un hecho. Sera la fuerza de los hechos lo que llevara a nuevos y sucesivos actos de reconocimiento.pero siempre dejando cerrada la puerta de futuro.Es asi como va incrementändose cl numero de confesiones reconocidas, lentamente y en todo caso en numero muy reducido.
Ese diquc lo rompera la Constitucion alemana de Weimar (19i9) al dejar abierta la puerta para que,siempre que por duracion y numero de fieles la confesion garantice su estabilidad de futuro,pueda adquirir el estatuto privilegiado de corporacion de Derecho publico. Este procedimiento que disminuiala discrecionalidad de la Administracion,fue luego aplicandose en otros ordenamientos al proceso de reconocimiento.
El otro requisito de control exigible era la naturaleza religiosa de la confesion,de sus actividades y sus fines.
Para realizar esc control la Administracion necesitaba disponer de un previo concepto de religion violando el principio de laicidad. Como su objetivo ültimo no era otro que dificultar el reconocimiento se utiliza siempre un concepto restringido tomando a las lglesias O confesiones oficiales en los Estados pluriconfesiones ya las reconocidas en los demas,como parametro de referencia: solo algunas iglesias de raiz cristiana primero, extendiendose a todas las de ese tronco comun luego, y abriendose lentamente ese paraguas con el paso del tiempo a las creencias religiosas de judios y musulmanes. Se llega asi a un punto en el que solo se consideran religiosas las creencias de las religiones del Libro.
Sera en la segunda parte del siglo XX cuando se dara el salto definitivo a una concepcion amplia de lo religioso bajo al presion de ese entendimiento en los tratados intermacionales sobre Derechos Humanos.
Dos son las razones fundamentales en las que se apoyan esas tendencias restrictivas:
l.-La consideracion de la Unidad religiosa como uno de los factores fundamentales que garantizan la unidad politica. De ahi que se considere la confesionalidad como la tesis ideal y el pluralismo que implica el reconocimiento de la libertad religiosa como un mal menor. Sigue viendose con nostalgia la unidad religiosa perdida.
2.—La necesidad sentida por el Estado de dominar a la Iglesia,en especial la mayoritaria,yno dejarse dominar por ella,sabedor de que esa es una tendencia interna inseparable del poder religioso que siempre pretende que,cuando menos,el Derecho del Estado esté al servicio de su moral y su ética,Las cautelas adoptadas por el Estado no son otra cosa que medidas de autodefensa de salvaguarda de la autonomia de lo temporal. Esa es la verdadera caracteristica del laicismo como proceso.
Nota comun,ademas,es dar por reconocidas solo a las existentes en ese momento,cerrando la posibilidad de reconocer nuevas Confesiones.De donde se van a derivar importantes consecuencias: gozan del caracter de reconocidas o solo las Iglesias cristianas O en todo caso las judeo-cristianas con implantacion sociol6gica significativa en ese momento. Quedan excluidas,por tanto, cualesquiera otros grupos religiosos, islamismo o movimientos religiosos orientales,africanos, etc... Esto va condicionar el concepto juridico de lo religioso,de un lado,y、de otro,queda la puerta cerrada al reconocimiento estatal de todas las ramas que en el futuro puedan escindirse de alguna de las reconocidas,con la consecuente violaci6n tanto de la libertad de conciencia como de la igualdad.
De esta tendencia general se separan Estados Unidos —Primera enmienda en 1791—, Holanda—Constitucion de i848 y Ley de 1853—y,yaa comienzos del siglo XX -—Ley de separacion de 1905--,Francia. La distincion entre Iglesias reconocidas y no reconocidas es sustituida por esta otra: declaradas y no declaradas. La posibilidad de que algunas normas internas o negocios juridicos nacidos a su amparo tengan eficacia juridica civil no dependera ya de su reconocimiento como Iglesias -residuo de la exigencia de ese reconocimiento para gozar de tolerancia o de liberlad religiosa—,sino de que ellas haya declarado esa pretension ante los órganos competentes del Estado.
El Registro oficial en este caso funciona como instrumento al servicio de la publicidad frente a terceros y sobre todo para su control a posteriori excluido su control a priori.
Esa tendencia no ha desaparecido en el siglo XX, ni siquiera en alguno de estos paises,como veremos,a pesar de la fuerte presion del movimiento en pro de los derechos humanos que podria hacer previsible otro resultado.
Para una cabal comprension de lo que ocurre en este siglo,a los factores ya indicados habria que anadir dos mas:
l.-La consideracion de los derechos fundamentales como razon de ser del Estado,entre ellos el de libertad de conciencia,de pensamiento y de creencias religiosas cuya defensa es preciso acusar frente a los peligros que para el puede suponer la propia religion (el control de la personalidad como base de la utilizacion de las personas por la religion)
2.—Ahora el Estado se configura,no solo como democratico, no solo como de Derecho,sino tambien como social; lo cual quiere decir que esta obligado adoptar medidas de ayuda para eliminar obstaculos y para promocionar los derechos de libertad e igualdad,no solo formales sino tambien materiales,de manera que sean reales y efectivas lo que puede afectar a la actitud de neutralidad del Estado respecto a las Iglesias y Confesiones.Al lado de los modelos puros de exigencia de reconocimiento y de mera declaraci6n aparece un tercera mixto en el que funcionaran uno y otro regimen: confesiones simplemente declaradas y confesiones reconocidas.Para evitar el fraude de ley el Estado reclama el derecho de decidir si la confesion religiosa correspondiente es mereccdora o no de su cooperacion como instrumento de promocion.
Naturalmentc a mayores ayudas estatales le corresponde al Estado un poder mayor de control en los asuntos internos de las Iglesias con la perdida de autonomia por parte de éstas.
3.- Ordenamientos juridicos vigentes.
3.1.- Derecho comparado.
El moderno Estado social y democratico de Derecho ya en cl siglo XX, como hemos dicho，convierte a la persona,a su dignidad y a sus derechos fundamentales,entrc ellos el de libertad de conciencia,en centro nuclear del Derecho,como uno de los derechos basicos sino la raiz de todos los demas. Su defensa se convertira para el Estado en obligacion y tarea primordial.
Es consciente de la fuerza e intensidad con la que afectan las creencias religiosas a la persona convirtiéndola cn prisionera suya y las normas basicas de su moral en autenticos imperativos categoricos que condicionan inexorablemente las conductas del creyente. De manera que pueden sin grandes dificultades convcrtir a los creyentes en instrumentos de la realizacion, incluso de actividades delictivas y, en todo caso，a convertirlos en servidores ciegos cn favor de la organizacion religiosa correspondiente o de su lider.
Una de las obligacioncs inseparable de las creencias es el proselitismo 0 intento de hacer participe dc las propias creencias a otros y asi entendido el proselitismo forma parte intcgrante del contenido esencial de la libertad de conciencia.El problema surge cuando en cse intento de convencer al otro se utilizan medios que anulan o aminoran la capacidad intelectiva o volitiva y,en definitiva,la libertad de la decision,sean esos medios fisicos O psiquicos.
En razon del principio promocional sobre el que se apoya la cooperacion del Estado con las lglesias se acrecienta la posibilidad de que se incurra en fraude de ley intentando beneficiarse de esa cooperacion simulando ser religiosa sin serlo. Todo lo cual incrementara las cautelas que adopten los Estados:en unos casos atribuyendose competencias para definir lo religioso． En otros，los mas escrupulosamente respetuosos con el principio de laicidad,atribuyéndose esa competencia,pero no para definir lo religioso,sino para definir el caracter no lucrativo que es el verdadero fundamento del trato especial derivado de la cooperacion.
Por ültimo,el Estado es consciente de las dificultades que puede generar para el pluralismo y la tolerancia que son unos de sus yalores definitorios fundamentales la tendencia interna de las creencias religiosa al dogmatismo,al sectarismo y,en definitiva,al fundamentalismo.
Se incrementan asi las razones para la cautela estatal ante las organizaciones religiosas y para,sin violacion de la laicidad, hacer posible un control de ellas que evite o corrija de inmediato cualquiera de esas desviaciones.
Desde el punto de vista que a nosotros nos interesa, comenzaremos distinguiendo tres grupos de ordenamientos segun que se conserven en el ordenamiento mas o menos reminiscencias de confesionalidad—Estado confesional o Iglesia de Estado—,o de pluriconfesionalidad o de laicismo en una sociedad mayoritariamente confesional.
En cl grupo de ordenamientos que conservan esas reminiscencias todavia habria que distinguir dos tipos:
1.—Aquellos en los que sigue vigente la distincion entre confesiones reconocidas y no reconocidas,sometiendose las primeras a un derecho especial favorable sobre la base de su consideracion como corporaciones de Derecho Publico,y las segundas al Derecho comun de asociacion no reconociendose ninguna relevancia juridica civil a su caracter religioso,ni un especial grado de autonomia derivado del principio de laicidad, con reminiscencias pluriconfesionales unos (Alemania,Austria);
—Los de pasado confesional --Beélgica,Luxemburgo，Portugal, Italia o.
Espana-y finalmente.
-Los que estan atravesando actualmente por un proceso de separacion entre Iglesia y Estado pero que formalmente siguen siendo iglesias de Estado - Inglaterra y Dinamarca- o que ya han dado el salto constitucional —Suecia y Finlandia-y Grecia en la que esos rasgos se acusan hasta tal punto que es el pais de la UE que mas condenas han recibido del TEDH por violacion del derecho de libertad de conciencia.
Naturalmente para obtener el reconocimiento estatal es preciso cumplir determinados requisitos que van desde la exigencia de un numero minimo de miembros o una garantia de estabilidad futura, hasta el de tener fines verdaderamente religiosos,con exclusion en todo caso de las que persigan fines ilicitos contrarios al orden publico o penalmente punibles por delictivos.La comprobacion del segundo de estos requisitos corre el riesgo de incurrir en una violacion del principio de laicidad del Estado al tener que decidir sobre este tema y la necesidad de que el ordenamiento, legislacion o jurisprudencia dispongan de una definicion oficial de “religion》 y de lo “religioso》.
Esta dificultad se puede sortear sometiendo al mismo régimen juridico especial favorable a todas las asociaciones articuladas en torno a una cosmovision que,en ultima instancia,descansa siempre en un acto de fe,tanto si es religiosa como sino.
En los supuestos en que no se de tal equiparacion,el peso del pasado historico se traduce en la proclividad a formular ese concepto de lo religioso refiriendose unicamente a las creencias religiosas con precedentes en el pais de que se trate:las llamadas religiones biblicas-cristianismo,judaismo e islamismo-.Es mas,las reminiscencias de confesionalidad,aunque sea historico-sociologica,o de pluriconfesionalidad, son germen y factor de una inercia hacia la restriccion de ese concepto refiriendolo unicamente a los grupos o Confesiones religiosas con un importante arraigo sociologico en el pais.
El control estatal de las confesiones religiosas en todos estos casos es doble. a priori un control administrativo y judicial a posteriori.
El control a priori suele referirse al cumplimiento de esto tres requisitos a comprobar por la Administracion. l.--numero minimo de miembros,2.- caracter o naturaleza religiosa de la asociacion y de sus fines y 3.-- licitud de los mismos: no atentar contra ninguno de los elementos de orden publico ni ser subsumibles en algun tipo delictivo penal.
La no superación del control tiene como consecuencia el no reconocimiento e hipoteticamente de no ser correcto,la violacion de los derechos de libertad de conciencia o religiosa,de asociacion y de igualdad.
Examinemos mas detalladamente dos modelos representativos de cada uno de estos grupos:Alemania e Italia.
En Alemania,pais semi-laico,el sistema vigente es el resultado de la proyecci6n del tratamiento de Iglesias oficiales,a las dos grandes Iglesias tradicionales,a la Catolica y a la Luterana primero -Tratado de Ausburgo—, extendiendose luego ese trato tambien a la Calvinista —Westfalia—，para mas adelante -segunda mitad del siglo XIX— abrir la posibilidad de la adquisicion de ese status juridico a las demas confesiones si asi lo desean y cumplen determinados requisitos —especialmente ofrecer garantias de estabilidad en el futuro— e incluso equiparando con las confesiones religiosas a cualquier otra cosmovision aunque no sea religiosa —Constitucion de Weimar-: Todas estas asociaciones tienen la consideraciones de corporaciones de derecho publico,personas juridico-publicas. con participacion en el ejercicio de algunas competencias estatales y,sobre todo, con la participacion en privilegios propios de la s entidades publicas.Esta condicion o reconocimiento unas la tienen en virtud de la propia constitucion vigente--las tres grandes Iglesias tradicionales---，otras por disposicion legal o por decision administrativa.
De la posibilidad de adquisicion de esta consideracion quedan excluidos en todo caso los nuevos movimientos religiosos que no pueden ofrecer esas garantias de estabilidad de futuro. Justamente como consecuencia de la equiparacion a estos efectos entre cosmovisiones religiosas y no religiosas en lo que no entra el Derecho aleman es a decidir sobre la definicion de lo religioso.
Las demas confesiones religiosas adquieren la personalidad juridica civil como asociaciones de Derecho comun y se someten sin excepcion a este. No tiene ninguna relevancia juridico-civil especial como asociaciones de caracter religioso. Como tales son simplemente no reconocidas por el Derecho del Estado. Asi las cosas，tampoco aqui necesita el Derecho decidir sobre si es O no religiosa la asociacion.
Si se utilizaran,en cambio otros dos criterios: la licitud o licitud de la asociacion y el caracter lucrativo o no lucrativo de la misma. Hay que reconocer que existe una clara tendencia a utilizar con rigor el primero y a optar por la negativa en el segundo cuando se trata de grupos religiosos minoritarios y,sobre todo,en el caso de NMR.
En Italia,pais cuasi-laico,la Ley de cultos admitidos de l929,todavia vigente,opta por el sistema de la exigencia del reconocimiento,de manera que,de acuerdo con ella habra que distinguir entre confesiones religiosas reconocidas y no reconocidas. Solo las primeras gozan de personalidad juridica civil,aunque tambien las segundas se benefician del derecho de libertad religiosa proclamado por la Constitucion de 1948.
Segun la mayor parte de la doctrina la personalidad juridica de las entidades religiosas no es ni publica ni privada, sino sui generis,ya que les atribuye un status juridico especial diferente de las asociaciones de Derecho comun —por ejemplo se presume su equiparacion a las entidades no lucrativas y gozan automaticamente del trato fiscal favorable correspondiente.
Consecuentemente el reconocimiento de la atribucion de la personalidad esta a merced del poder discrecional de la Administracion ya que a ella corresponde apreciar si son realmente religiosas o no,lo cual exige disponer de una definicion juridica previa de lo religioso.Ni la Constitucion ni la ley aportan esa definicion y durante bastante tiempo tanto buena parte de la doctrina como la jurisprudencia se han inclinado por una definicion de religion en la que solo eran subsumibles las llamadas religiones del Libro,con exclusion de cualquier otra y por tanto tambien de los NMR no resultantes de escisiones de alguna de esas religiones biblicas.
Recientemente el Tribunal Supremo de Casacion ha roto con esa tendencia optando por un concepto mas amplio en el que puedan ser subsumibles tambien otras religiones,entre las que el propio Tribunal menciona el hinduismo,el budismo el taoismo,el chamanismo o el animismo.
2.—Aquellos en los que el sistema vigente es un sistema mixto: la regla general, no es la exigencia del reconocimiento sino de la mera declaracion,salvo que excepcionalmente la Confesion correspondiente quiera disfrutar de determinadas ventajas a cambio de un determinado grado de control estatal y de la correspondiente disminucion de la propia autonomia en cuyo caso y para esos supuestos rige el sistema del reconocimiento—Francia es el supuesto mas significativo y,aunque con otros matices derivados de la diferente expericncia historica, tambien podrian incluirse aqui los supuestos de Inglaterra e Irlanda.
En cl caso de que baste la mera declaracion no es necesario disponer de una definicion legal o jurisprudencial de lo religioso. Se parte de la presuncion,siquiera sea iuris tantum,de que es correcta la autocalificacion de la Confesion que desea ser tratado como tal por el ordenamiento juridico estatal reconociendole el grado de autonomia que el Estado viene obligado a respetar a las Confesiones religiosas en virtud del principio de laicidad,sometiéndose cscrupulosamente,por lo demas,al Derecho comun de asociacion. Solo existe control a posteriori de caracter judicial. La exigencia de inscribirse en un registro no tiene por finalidad comprobar si es religiosa o no la entidad solicitante sino que quede constancia de los datos quc permitan garantizar la publicidad y la seguridad de terceros y su control a posteriori -cumplimiento de los fines declarados y no otros.
El ejemplo mas significativo dc este modclo,como hemos dicho，lo representa Francia cn cuyo ordenamiento se combinan los dos procedimientos.
Por un lado --Ley de asociaciones de 19ol— las confesiones religiosas sc equiparan a las demas asociaciones dc Derecho privado con solo dos excepciones: 1.— en virtud del principio de laicidad el Estado y sus órganos judiciales tienen vedado entrar a dirimir disputas internas,especialmente doctrinales y liturgicas aunque tengan consecucncias patrimoniales: la competencia en cstos casos les corresponde a los órganos internos de la propia confesion y 2.— las congregaciones religiosas de la Iglesia catolica son sometidas a un régimen juridico desfavorable. Las demas asociaciones adquieren la personalidad juridica civil y la capacidad para ser sujeto unitario de imputacion de derechos y obligaciones con solo inscribirse como asociaciones confesionales en cl correspondiente registro mediante el sistema de la simple declaracion,en tanto que las congregaciones catolicas solo pueden adquirirla si una ley se la atribuye.
Por otro，esta prevista la posibilidad de que las confesiones puedan equipararse parcialmente a las entidades sin animo de lucro y de utilidad publica si asi lo desean a cambio de someterse a tutela administrativa y,por tanto con perdida de su autonomia e incremento de sus decisiones internas en el uso y destino de sus ingresos economicos por parte del Estado. Esta posibilidad queda reservada a las asociaciones religiosas que se constituyan y sean reconocidas por el Estado como asociaciones 《cultuales》 para lo que se exige que tengan como fin exclusivo el culto.A la confesion le incumbe la carga de la prueba,de un lado,y,de otro,este régimen obliga al Estado a disponer de un concepto previo de culto lo que entraria en contradiccion con la laicidad del Estado.
El Consejo de Estado sorteara ese riesgo limitandose a constatar otros criterios: caracter internacional, antigiiedad,ausencia de afan de lucro, etc., pero sin pronunciarse directamente sobre el caracter cultual.
La Iglesia catolica no acepta someterse a esta normativa por entender que la obligatoriedad de disponer de una estructura y de un funcionamiento interno democraticos que se exigia para ser considerada como asociacion cultual entraba en contradiccion con un elemento doctrinal dogmatico como es su estructura y funcionamiento Jerarquicos.
Unos cuantos anios mas tarde se llegara a un acuerdo con la Iglesia católica creando las asociaciones diocesanas como una clase especial de asociaciones cultuales con una ordenacion juridica que permitia respetar el principio interno jerarquico de la Iglesia catolica.
Siguen el modelo puro de la mera declaracion y,por tanto,son mas abiertos, sin reticencias,al pleno reconocimiento de los derechos de libertad de conciencia y de igualdad, tanto individual como colectiva,los ordenamientos de Estados Unidos y Holanda.
La existencia de estos dos modelos de mera declaracion y no de reconocimiento para ser considerada una asociacion como religiosa por el Derecho estatal probablemente tiene una raiz historica.
Estados Unidos y Holanda coinciden en varias cosas: 1.—su nacimiento como paises soberanos e independientes coincide con la existencia de pluralismo religioso:es mas la unidad politica siempre，desde su nacimiento ha estado vinculada,al menos por simultaneidad,con ese pluralismo: el pluralismo no es vivido como un mal menor ya que no cabe la nostalgia de la unidad religiosa nunca existente como aglutinante politico; 2.--En el seno de ese piuralismo no existe ninguna mayoria dominante,o porque no existe tal mayoria ya que en relacion con el total todos los grupos son minoritarios —Estados Unidos—,O porque la dominante no es la mayoria,sino la minoria—Holanda.
Afiadase a todo ello que muchas de las primeras colonias americanas se formaron en gran medida por emigrantes europeos que huian de la persecucion religiosa que vivian en sus propios paises despues de haberse refugiado como lugar de transito en Holanda.
Utilizare como ejemplo mas significativo el ordenamiento de Estados Unidos.
La inscripcion en el Registro General oficial —no existe Registro especial para las confesiones religiosas- se practica sobre la mera declaracion de la entidad solicitante haciéndose constar su caracter religioso,la autocalificacion goza de la presuncion de veracidad,y tiene efectos juridicos ya que las entidades confesionales o religiosas se equiparan desde el punto de vista fiscal a las entidades no lucrativas. El control de tal caracter no se practica a priori,sino solo a posteriori,y habrä de ser la Administracion —la Agencia tributaria— quien destruya la presuncion.
En este caso el concepto de religion con el que se juega es un concepto tambien lo suficientemente amplio y flexible como para incluir en él todas las que dentro de la propia cuitura han sido siempre consideradas como verdaderas religiones,monoteistas y politeistas,trascendentes e inmanentes,incluso las ateas o sin Dios como algunas manifestaciones del budismo.Queda asi perfectamente expedito el camino para que encuentren su acomodo sin mäs limitaciones que las derivadas del orden publico los NMR -nuevos movimientos religiosos.
La inscripcion y la adquisicion de personalidad juridica civil se hacen no utilizando siempre el mismo molde.El ordenamiento prevé,por ejemplo,un modelo especiai cuando asi lo exige la autoconcepci6n dogmatica de ia confesion correspondiente.Tal es lo que ocurre con la Iglesia anglicana y con la catolica de estructura y funcionamiento jerarquicos. De este modo queda perfectamente respetada su autonomia interna y perfectamente a salvo el principio de laicidad.
Examinados los supuestos mas significativos en el Derecho comparado estamos en condiciones de ver donde se ubica nuestro ordenamiento,para referirnos luego de cara al futuro en el embrion de lo que puede llegar a ser el Derecho constitucional de la Union Europea、
3.2.- Espana.
La tesis que viene defendiendo,no sin algunas notables contradicciones,la Administracion al interpretar y aplicar la normativa vigente,es que no tiene cabida en nuestro ordenamiento el modelo de la mera declaracion,siquiera sea a titulo excepcional,mediante la inscripcion en el Registro Nacional de Asociaciones -en adelante RNA— del Ministerio de Interior, sino que,si se trata de iglesias Confesiones y Comunidades religiosas,para poder disfrutar de personalidad juridica civil con publicidad、es obligada su inscripcion en el Registro de Entidades Religiosas—en adelante RER— del Ministerio de Justicia.
Al propio tiempo la Administracion se arroga la competencia para un riguroso control a priori sobre la concurrencia de los tres requisitos a los que ya hemos hecho referencia con caracter general, denegando la inscripcion en no pocos casos por apreciar la no concurrencia de alguno o de varios de ellos. De manera que solo existen confesiones reconocidas y no reconocidas quedando privadas estas ultimas de personalidad juridica civil en tanto que confesiones y de su reconocimiento formal por el Estado de todos los demas derechos y trato favorable que atribuye la inscripcion,aun en contra de su voluntad explicita.
El ejercicio de esta competencia funciona de hecho como instrumento de limitacion del ejercicio de derechos fundamentales sobre la base de decisiones discrecionales de la Administracion,ya que ni esta determinado cual sea el numero minimo de miembros --numero significativo es la expresion utilizada—,ni desde luego se cuenta con una definicion a priori de lo 《religioso》.
Tanto la Administracion --Direccion General de Asuntos Religiosos-- como el TS —Tribunal Supremo- se han inclinado,en principio,por utilizar una nocion estricta,referible ünicamente a las religiones del libro y a sus multiples escisiones,pero quedarian fuera todas las religiones orientales (hinduismo,budismo, chamanismo), todos los tipos de animismo y los NMR generalmente de caracter sincretico.
Para complicar mas las cosas,transformando ia discrecionalidad en autentica arbitrariedad, hay quedecirque en ocasiones, aunquesea excepcionalmente,la propia Administracion ha formulado expresamente una nocion de 《religion》 en las que cabrian incluir todos esos fenomenos religiosos aludidos y, de hecho ha inscrito a varios grupos religiosos tanto hinduistas como budistas. $\therefore \operatorname* { P o r }$ que en unos casos si y en otros no? εDonde queda el respeto del principio de igualdad?
De hecho,para la Administracion,parece como si la libertad religiosa fuera una libertad bajo sospecha,de manera que exige a los propios movimientos religiosos la prueba tanto de su caracter religioso como su inocencia poniendo en entredicho el principio constitucional de la presuncion de ésta ultima.
La situacion se agrava mas aun, si tenemos en cuenta que salvo el tercero de esos requisitos,la exigencia de los otros dos no aparece explicitada en ninguna norma juridica, lo cual quiere decir que son ilegales,de un lado,y de otro,esa negativa al reconocimiento,puede afectar negativamente a derechos fundamentales —libertad religiosa,derecho de asociacion y derecho de igualdad-,por lo que,de acuerdo con la CEDH y el PIDCP,deberian estar explicitados,no en una norma juridica cualquiera, sino en una ley que probablemente de hacerlo seria inconstitucional en relacion con el primero de esos requisitos,y muy probablemente en relacion con el segundo.
En todo caso,lo que esta meridianamente claro es que no se cumple con el principio de igualdad en el respeto de los derechos de libertad religiosa y de asociacion de los grupos religiosos,que tienen especiales dificultades:grupos con escasa implantacion en Espana o de presencia relativamente reciente --NMR-, tanto si son escisiones de alguna de las religiones establecidas como si son de origen oriental o de caracter mas o menos sincrético.
Entendemos que la Administración esta yendo mucho mas alla de la adopcion de cautelas que aconsejaba tanto la Comision parlamentaria espafola como la del parlamento europeo,ya que ha llegado a plantearse la necesidad de exigir todos esos requisitos por ley para sortear la actual ilegalidad,a pesar del riesgo de incurrir en inconstitucionalidad.
Una Sentencia del Tribunal Constitucional de l5 de Febrero de 2O01 y la Ley Organica Reguladora del Derecho de Asociacion de 22 de Marzo de 2002 han sustituido el sistema del reconocimiento por el de la mera declaracion,aunque la Administracion parece seguir sin darse por enterada.
Se opta por un concepto amplio de religion en el que quepan el hinduismo, el sintoismo o el budismo: para su proteccion juridica lo unico que importa es que sean autenticas creencias o convicciones,
Se niega a la Administracion competencia para decidir sobre si una confesion es.verdaderamente religiosa o no. Debera aceptar en principio la autocalificacion sobre la base de la buena fe de la entidad solicitante de inscripcion a la que ünicamente se exige que especifique los fines que ella califica como religiosos.
Incluso en caso de que hubiera indicios de ilicitud penal en la entidad solicitante ia competencia para acceder o no a la solicitud de inscripcion registral se atribuye en exclusiva a los jueces y Tribunales.
3.3.- Union Europea.
Me limitare a sefialar dos datos que me parecen de especial relevancia:
1.— En el Tratado de la Union —-ya consolidado después del Tratado de Amsterdam—,en su art. 6.,la Union se compromete a aplicar su Derecho teniendo en cuenta como principios generales el respeto de los derechos fundamentales tal como estan consagrados en la CEDH,asi como las tradiciones constitucionales comunes a los Estados que la integran.
Lo que hay que decir de inmediato es que en ninguno de estos textos ni en ningun otro texto internacional se reconoce el derecho al reconocimiento de ningin grupo religioso en cuanto tal como titular de derechos y obligaciones ni se configura como contenido del derecho de libertad religiosa el derecho del grupo a la personalidad juridica civil en cuanto tal grupo religioso.
2.--De cara al Tratado de Amsterdam las Iglesias establecidas en Europa —Evangelica luterana y calvinista,anglicana,catolicay ortodoxa—,actuando como verdaderos grupos de presion,pretendieron que ese Tratado incluyera dentro de sus articulos con eficacia juridica vinculante una norma en la que la union se comprometiera a respetar los Estatutos juridicos de estas confesiones,reconociendo ademas que el cristianismo forma parte de la tradicion cultural europea y del bien comun europeo,con la consecuencia de dejar discriminadas a todas las demas confesiones.
La propuesta prosperó solo a medias: l.-fue incluida como simple declaracion politica,privada de eficacia juridica vinculante;y 2.—la Union se compromete ünicamente a respetar —por ahora-- los Estatutos juridicos de que disfruten las confesiones religiosas en los paises que forman parte de la Union,lo que no puede interpretarse como a una negativa a legislar sobre el tema en el futuro.
Hay que subrayar dos cosas en esta declaracion.
a.- no se acepta la pretension de declarar al cristianismo como parte integrante de la cultura comun europea y
b.- se equiparan a las confesiones religiosas las organizaciones filosoficas nucleadas en torno a otras cosmovisiones no religiosas;una clausula que refleja un aperturismo mayor a la proteccion juridica de todos los fenomenos societarios de caracter ideol6gico,obviando la diferencia entre religiosos y no religiosos.
La Union Europca， cn cuanto tal,nace sin hipotecas hist6ricas de confesionalidad en cualquiera de sus versiones ---Estado confesional e lglesia de Estado- o de cualquier tipo de laicismo negativo —Estado laicista-. Puede,sin ninguno esos condicionamientos,consagrar en su futura Constitucion el derecho de libertad de conciencia ensutripledimension--creencia, expresiony comportamiento—，para cuyo ejercicio pleno,como ha demostrado la historia es conditio sine qua non la laicidad. Solo ella garantiza una auténtica separacion sin confusion entre Religion y Derecho secular,entre Dios y el Cesar.