2016年9月1日発行（毎月1回1日発行）第16巻第9号（通巻497号）昭和51年3月17日第三種郵便物認可 ISSN 1341-9498

2016 年〈特 集〉

に関する実務M & A（事業承継）
─ 中小企業法律支援ゼネラリスト養成講座より ─〈インタビュー〉
ミュージシャン

鈴木 慶一 さん〈クローズアップ〉2016年度 夏期合同研究

9月号

東 弁 の活 動2016年度 夏期合同研究を開催
7 月 20 日，弁護士会館において 2016 年度夏期合同研究が開催され，19 の分科会と全体討議が行われた。

本誌31頁に記事掲載

特集

02 M&A（事業承継）に関する実務
─中小企業法律支援ゼネラリスト養成講座より─
Ⅰ 株式譲渡の方法によるM&Aの流れ 内藤良祐
Ⅱ 株式譲渡契約書作成の留意点
本井克樹

CONTENTS
2016年 9月号

インタビュー24 ミュージシャン 鈴木 慶一 さん
クローズアップ

31 2016年度 夏期合同研究
連載等

28 理事者室から：超主観的委員会紹介 成田慎治
30 臨時常議員会報告（2016年度 第1回）
41 今，憲法問題を語る

第60回 7月13日実施の都内3か所での街頭宣伝行動の報告 伊井和彦

42 東京三弁護士会 地方裁判所委員会・家庭裁判所委員会バックアップ協議会 活動報告
東京家庭裁判所委員会「再非行防止に向けた少年審判の運用について」折井 純

44 子どもの権利プラクティス報告〜少年院送致が見込まれる事件と環境調整〜 淺井健人
46 もっと知ろうよ！オキナワ！

第7回 辺野古をめぐる争訟と今後の展望
─辺野古新基地建設問題から問われる地方自治と民主主義─ 神谷延治

48 近時の労働判例

第44回 広島高裁松江支部判決平成27年5月27日（学校法人矢谷学園ほか事件）
宋 昌錫

50 東弁往来：第47回 法テラス鰺ヶ沢法律事務所 小澤博之
52 わたしの修習時代

法曹として進むべき道を模索した日々と充実した2年間 18期 倉内節子

53 68期リレーエッセイ：弁護士生活6カ月 馬場洋尚
54 お薦めの一冊：『ここがポイント 事業者の内部通報トラブル』 小出康夫
55 コーヒーブレイク：弁護士最速を目指して〜Road To Fukuoka〜 小池孝範
56 東弁・二弁合同図書館 新着図書案内
65 インフォメーション

LIBRA Vol.16 No.9 2016/9

1

特集

M&A（事業承継）に関する実務
─中小企業法律支援ゼネラリスト養成講座より─

Ｍ ＆ Ａ（ 事 業 承 継 ）に 関 す る 実 務

今日，中小企業の経営者が事業の引継ぎを希望しても，引き継ぐ親族や従業員などがおらず，第三

M&A に関する専門的なノウハウ，実務上の留意点などを伝える。

者への事業承継が行われるというケースが増えてい株式譲渡の方法による M&A（事業承継）の流れ，る。中小企業の M&A（事業承継）に関する実務は，株式譲渡契約書作成の留意点が分かりやすく解説さ

必ずしも企業法務を専門としない会員も，顧問先れており，業務の参考にしていただければ幸いである。

などから突然相談や依頼を受ける可能性がある（西川 達也，上村 剛）

分野である。
本特集では，本年 6 月 2 日に当会の中小企業

CONTENTS

法律支援ゼネラリスト養成講座の一環として実施

Ⅰ

株式譲渡の方法による M&A の流れされた同名の研修をダイジェスト版として掲載し，Ⅱ

株式譲渡契約書作成の留意点

Ⅰ

株式譲渡の方法によるM&Aの流れ
中小企業法律支援センター委員

1

M&A の意義⑴

狭義の M&A

内藤 良祐（37 期）

図1

買収スキームの類型
M&A（広義のM&A）

M&Aという言葉は非常に多義的に使われている。
支配権獲得あり

会社組織再編の複雑なスキームを使って行うM&A

合弁会社

新株引受

中の相対取引によるものである。

株式譲渡で取り上げるのは，株式譲渡の方法による M&A の

現金対価
事業譲渡

の 1 つが株式譲渡の方法による M&A である。本稿

会社分割

狭義の M&A と呼び，その中の現金対価によるもの

株式交換・株式移転

が，広義の M&A のうち，支配権獲得があるものを合併【図 1】に買収スキームの類型がまとめられている

株式対価（株式以外も可能）

資本提携

移転を行う方法もある。

業務提携

もあれば，単純に株式を譲渡するという形で事業の支配権獲得なし

狭義のM&A＊ LIBRA 編集会議作成

2

LIBRA Vol.16 No.9 2016/9

表1の1 経営者の在任期間別の現経営者と先代経営者との関係

特集
Ｍ ＆ Ａ（ 事 業 承 継 ）に 関 す る 実 務＊出典：中小企業庁財務課「事業承継に関する現状と課題」13 頁（中小企業庁委託 みずほ総合研究所「中小企業の資金調達に関する調査」の再編・加工）
http://www.chusho.meti.go.jp/koukai/kenkyukai/jigyousyoukei/2016/160426jigyousyoukei5.pdf

⑵

株式譲渡

リスクが高い売買になるのである。

株式の譲渡による M&A は，事業承継が問題となって以来，徐々に増えてきているが，もともとは例えば「法人格の売買」という場合に使われていたスキームであった。
墓地を運営する主体は，宗教法人ないしは自治体

⑶

親族外承継
事業承継は，もともと親族内承継が基本形であった。親族内承継の場合は，株式の相続，贈与，あるいは譲渡による事業承継が行われてきた。

に限定されているため，宗教法人の「法人格の売買」

親族外承継は，従業員の場合と第三者の場合があというようなことが昔から行われてきた。同様に，株るが，贈与までして従業員や第三者に会社を引き継式会社においても設立費用を節約するために，既存がせるというケースはそう多くはなく，譲渡という形の会社を売買するということが行われている。もっとを取らざるを得ない場合が多い。

も，これらは事業の実体が移るというよりは，あくまで【表 1の 1】は，現経営者と先代経営者との関係を，

法人格の売買（既存の法人格の流用）を目的として現在の経営者の在任期間によって分けたグラフである。

行われていたものであった。また，M&A のマーケット

この一番下の「0 年以上 5 年未満」の欄をみると，「親自体，特に中小企業のマーケットが未成熟だったた族以外の役員・従業員」が引き継いだというのが 26.4

め，売りたい，買いたいということはあっても，なか％，全くの「社外の第三者」が引き継いだというのはなかそれがうまく成立しないというのが実態であった。

39.3％となっている。これは，近年，従業員や社外の本稿で取り上げる事業承継に伴う株式の譲渡という第三者に事業承継をしていくということが決して珍しのは，中身のある事業自体の売買を指すが，上記のよ

くなくなってきているということを表している。

うに，株 式の譲 渡という方 法での法 人 格の「 移 転 」

これに対して，在 任 期 間「35 年 以 上 40 年 未 満 」というスキームが以 前から行われてきたということはの経 営 者では，92.7 ％ が親 族から引き継いでいる。

頭に入れておいてほしい。単なる法人格の移転の場合

40 年も前に事業を引き継ぐという場合には，第三者であっても，既存の会社の売買をするわけであり，簿承継というのはほとんどなかったことが分かる。

外債務のような形で，買ったはいいけれども実は債権

次に【表 1 の 2】（次頁）を見ると，「子供に継ぐ意者がいたというようなことは往々にしてあった。会社

思がない」，「子供がいない」，「適当な後継者が見つを買う場 合には，相手のことをよく知っていないと，からない」というのが合わせて 28.6％であり，事業を

LIBRA Vol.16 No.9 2016/93

表1の2 廃業予定企業の廃業理由

表1の3 今後10年間の事業の将来性

特集
Ｍ ＆ Ａ（ 事 業 承 継 ）に 関 す る 実 務＊出典（表1の2，1の3ともに）中小企業庁財務課「事業承継に関する現状と課題」14-15 頁（日本政策金融公庫総合研究所「中小企業の資金調達に関するインターネット調査」の再編・加工）
http://www.chusho.meti.go.jp/koukai/kenkyukai/jigyousyoukei/2016/160426jigyousyoukei5.pdf

引き継ぐに値するような企業であっても，特に親族に⑸引き継ぐのに適当な人がいないために廃業せざるを得

事業承継のシミュレーション
事業承継において，第三者承継という方法をとるない企業が多数あるということが分かる。

場合は，事業承継計画を立て，シミュレーションをし【表 1の 3】によると，「今後 10 年間の事業の将来性」て，最終的に第三者承継という選択肢に至るべきでについて，廃業予定企業のうち，今後「成長が期待ある。単なる税務対策だけの問題ではなく，事前に周できる」が 5.5％，「成長は期待できないが現状維持は到に準備をしておくことが事業承継の根幹となる。

可能」が 35.4％で，合わせて約 40％もある。少なくとも現状維持は可能であるのに，承継する人がいない

2

事業価値

ために廃業せざるを得なくなっている企業というのがこれだけあるということになる。

⑴ スキームの決定

こうした状況を解決するために，今日では特に第三者承継（親族外承継）が必要となってきている。

事業承継を行う場合，自分の事業，企業の価値，
あるいは実 態がどんなものなのかということをまず把握しなければならない。それにより取るべきスキーム⑷

個別資産の賃貸・譲渡も異なってくることになる。

本稿で扱うのは支配権の移転による法人格の承継を伴う事業承継であるが，個別資産の譲渡，賃貸で足りるケースも相当ある。

売却価格の決定

企業の価値というのは，切り口によって違ってくる。

例えば店舗については，法人格を引き継がなくても，

ここで最低限必要なのは，だいたい自分の会社はいく○○屋という屋号で運営している場合，その屋号をらぐらいなのかということである。まず，相続税はどの引き継いで，店舗の賃貸借を承継すれば，それで事業ぐらい取られるのか，この辺は最低限考えておく必要

承継として目的を達し得るケースもある。

がある。そして，いざ事業譲渡を行うとなった場合，事業承継の相談を受けた場合，ケースによっては全く見ず知らずの第三者に売るケースも出てくる。そM&A など大げさな手段によらなくとも，個別資産のの場合には，自分の会社がいくらくらいなのか，世間

譲渡，賃貸による方法もあるとのアドバイスをすること

相場がどのくらいかということを考えなければならない。

も考えられる。

4⑵

LIBRA Vol.16 No.9 2016/9

そこで，事業価値，株価の算定が必要となる。

特集

主要な算定方式

マーケット・アプローチということになる。

一般に事業価値の算定方式としては，大きく分け

ウ インカム・アプローチ
もう 1 つ大事なものが，③のインカム・アプローて以下のアプローチ方法がある。

チである。ある企業が将来どれだけ利益を上げるか①コスト・アプローチ
純資産方式（相続税−財産評価基本通達）②マーケット・アプローチ

を評価して，現在の価値を算定するという方式である。その中でも，配当還元方式，利益還元方式，
DCF 方式と大きく分けて 3 つがある。

類似業種比準方式（相続税−財産評価基本通達）

これからどれだけ配当されるかという点に着目③インカム・アプローチ

したのが配当還元方式，どれだけ毎年利益を生む

配当還元方式・利益還元方式・DCF（ディスのかというところに着目したのが利益還元方式でカウントキャッシュフロー）方式④税法上

Ｍ ＆ Ａ（ 事 業 承 継 ）に 関 す る 実 務⑶

ある。

小会社の場合同族株主の場合の基準

純資産方式

非同族株主の場合の基準

配当還元方式

DCF 方式というのは，会社の価値をキャッシュ
フロー・ベースで見る。キャッシュフロー，即ちこの会社はいくらお金を生み出すのだろうかという点でア コスト・アプローチ

現在価値を算定する方式である。将来にわたって，①のコスト・アプローチは，バランスシートがベ

これだけの利益を上げていくので，仮に現在債務超ースとなる。資産を基準に，この会社にはこれだけ過であっても，将来この会社は必ず利益を生むのだ

価値があると考える。純資産方式，すなわちプラスと考える。ゴーイングコンサーン・バリューというの資産からマイナスの資産を引いて，残りを株数でことで，今作ったばかりで設備投資をしていて，コス割って 1 株当たりの企業価値を算定するというのが

ト・アプローチ，例えば純資産方式ではプラス評価

基本的なアプローチとなる。

はできない会社であっても，将来の収益力を考える

イ マーケット・アプローチと今いくらくらいの価値がある，と考えるのが DCF
方式の基本的アプローチである。

②のマーケット・アプローチは，市場でどのように売買されているのか，ということを基準に会社のエ

税法上の基準価値を算定する。不動産の鑑定書を見ると，近隣事業承継というのは相続税と密接にかかわっていで同じような土地，建物がいくらで売買された事例

るので，④の税法上どういう基準が取られているのがあるかというような点から，その不動産の価格をかということも念頭に置いておかなければならない。

算定しているが，それと同じようなアプローチであ

細かい点については，国税庁のウェブサイトを参照

る。上場企業で言えば，株価というのはある意味していただきたい＊1＊2 ＊3。

＊1：国税庁ウェブサイト「財産評価 第 8 章 その他の財産 第 1節 株式及び出資」 https://www.nta.go.jp/shiraberu/zeiho-kaishaku/
tsutatsu/kihon/sisan/hyoka/08/04.htm＊ 2：同「取引相場のない株式の評価」 https://www.nta.go.jp/taxanswer/hyoka/4638.htm＊3：同「気配相場のある株式の評価」 http://www.nta.go.jp/shiraberu/zeiho-kaishaku/tsutatsu/kihon/sisan/hyoka/08/02.htm

LIBRA Vol.16 No.9 2016/95図2

株式売却価格簡易計算シート

特集
Ｍ ＆ Ａ（ 事 業 承 継 ）に 関 す る 実 務＊出典：中小企業庁「事業承継ガイドライン 20 問 20 答」Q16
http://www.chusho.meti.go.jp/zaimu/shoukei/shoukei20/q16.htm

大まかに掴んでおくべきなのは，同族株主と非同れば相続税の評価が基準になるし，第三者承継とい族株主についての扱いである。ご存知のように，会うことになってくると，マーケット・アプローチかイン社には同族判定というものがあり，その会社の同族

カム・アプローチが基準となる。相手にとってこれだ

株主の場合は，純資産方式が基本となる。非同族けの価値があるのだから，必ずしも純資産にこだわる

株主，例えばお付き合いで弁護士が株式を持って必要はないということになる。

いる場合は，その人にとっての価値は何かというと，ただ，なかなか取引事例もないのが通常であるし，

結局入ってくる配当となる。そうした株主について算定が困難ということも考えられる。そうした場合には，配当還元方式が基本になる。

は，中小企業庁のウェブサイトに【図 2】の株式売却
価格簡易計算シートが用意されている。

⑷

採用すべき算定方法

企業価値を算定する目的が何なのかによって，どの方式を採るべきかが決まってくる。
節税を目的とする事業承継計画を策定するのであまた，独立行政法人中小企業基盤整備機構のウェブサイトでは，『中小企業経営者のための事業承継対策』という冊子が配布されており＊4，そういったものを利用するということも有用である。

＊ 4：独立行政法人中小企業基盤整備機構「中小企業経営者のための事業承継対策（平成 27 年版）」 http://www.smrj.go.jp/keiei/
jigyoshokei/057111.html

6

LIBRA Vol.16 No.9 2016/9

図3

事業引継ぎ支援センターの支援スキーム

特集
Ｍ ＆ Ａ（ 事 業 承 継 ）に 関 す る 実 務＊出典：中小企業庁財務課「事業承継に関する現状と課題」21 頁
http://www.chusho.meti.go.jp/koukai/kenkyukai/jigyousyoukei/2016/
160426jigyousyoukei5.pdf

3

手続・方法

みのマーケットをつくっていこうということで，経済産業省が「事業引継ぎ支援センター」というも⑴

準備のを創設し，東京都では東京商工会議所内に設置

ア

仲介機関の選択されている＊5。同センターの概要は，【図 3】をご会社の価値がだいたいどのぐらいなのかは分かっ

覧になっていただきたい。参考として【図 4 の1〜 3】

たけれども，誰も引き継ぐ人がいない。長いこと経（次頁）に，譲渡希望者用，承継希望者用，承継営してきたけれども，この辺で会社を売り払って，

希望企業用の申込書の様式をそれぞれ掲げる。

あとは老 後 少し楽しみたいというような場 合には，

イ 売却価格の検討

第三者承継（M&A）を行うということになる。

仲介機関においてどのようにマッチングが行われる

その手続については，これも準備段階と実行段階かというと，前記のような申込書に記載されている情の2 つに分けられる。準備段階で，まず買ってくれる報がデータベース化され，通常は 1 社ずつ順次紹介

ところを探さなければならない。経営者が知っていされていく。譲渡を希望する企業としては，一番良る範囲内で引き継いでくれるところがあればよいが，い企業を選んで次のステップに進むということになる。

なかなかそうはいかない。そうすると日本全国で幅

その際，売却条件として，売却価格の他，従業広く相手を探さなければならないということになる。

員をどうするのか，事業の切り分けをするのか，社そうした仲 介をビジネスにしている企 業もある。

長の保証はどうするのか，そういった様々な問題が大きく分けると銀行系，ファンド系，アドバイザー

あるが，基本的には売却価格の問題と従業員の処系に分かれる。そうした企業が，自分のところでデ遇の問題が一番重要となる。

ータベースを構 築してマッチングを行うというようなこともやっている。
できるだけ M&A マーケット，特に第三者承継絡

ウ

企業をより魅力的に売りに出す前には，企業をできる限り魅力的に見せなければならない。事業の改善，冗費の削減，＊5：東京都事業引継ぎ支援センターウェブサイト http://www.jigyo-hikitsugi.jp/

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図4の1 事業承継マッチング支援申込書①（譲渡希望者用）

図4の2 事業承継マッチング支援申込書②（承継希望者用）

特集
Ｍ ＆ Ａ（ 事 業 承 継 ）に 関 す る 実 務＊出典（図4の1〜4の3）
独立行政法人中小企業基盤整備機構「平成 27 年度版事業承継支援マニュアル」様式集 67-69 頁
http://www.smrj.go.jp/keiei/dbps_data/_material_/b_0_keiei/jigyoshokei/pdf/h27fy_shienmanual5-2.pdf

バランスシートのスリム化（遊休資産の売却など）⑵

実行を行い，セールスポイントとなる会社の強みをアピ

ア

売却候補先企業への打診

ールする。

準備が整って売りに出すということになると，まオーナーと企業との線引きも明確化しておくべき

ず売却候補先企業への打診を行うことになる。候である。資産の賃借，ゴルフ会員権，自家用車，

補が複数あれば提示されるが，譲渡側が優先交渉

交際費など，公私の区別をきちんとしておかなけれ権を決めて，そことの交渉に持っていく。中小企業

ば，ディールに耐えられないということになる。

の場合，ビッド（競争入札）というのは通常行われまた，マニュアル・規程類の整備も重要となる。
社内ルールがしっかりしていれば，それは自ずと書類にも反映され，財務や計算書類等にも反映されて，買う側としても信頼のベースができる。

8

ない。
イ

守秘義務契約，デューデリジェンス，条件交渉，
基本合意書
買い手側にとって，一番重要なのがデューデリジ

株主についても，中小企業を第三者に譲渡する

ェンス（「デューデリ」，「DD」と略される）である。

場合，通常買い手としては全株式を取得するので

これは，買い手側が買収先企業を精査して価格をなければ到底買うことができないということになる

決定することと，その会社が法的な問題を含んでいので，事前に単一株主化しておく必要がある。

ないかどうかのチェックを行うことをいう。デュー

これらの点からも，事業承継計画の段階から時間

デリに先だって守秘義務契約を締結しておく必要がをかけてきちんと事前の準備をしておくことが重要ある。守秘義務契約・デューデリについては，解となる。

説書が数多く出版されており，参考になる。

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図4の3 事業承継マッチング支援申込書③（承継希望企業用）

特集
Ｍ ＆ Ａ（ 事 業 承 継 ）に 関 す る 実 務

議事録，取締役会議事録，監査役会議事録，社内倫理規定，社内稟議書，役員・顧問契約書，
内部監査報告書なども必要である。
②

許認可関係
許認可関係も重要となる。許認可を引き継ぐ

予定の場合，株主が替わると許認可が消滅するというケースもあるので，これに対する確認もしなけ
ればならない。それから行政官庁の検査実績，指摘・指導事項，その他過去の増減資，あるいは組織再編の書類など会社総務関係も必要である。
③

会社の抱える紛争
その会社がどのような紛争を抱えているのかというのは大事な点である。裁判関連資料であるとか，あるいは第三者からの内容証明，請求など，
そういったものがないか。あるいは裁判外の示談
デューデリは，まず集めるべき資料の一覧を買収

書，和解合意書も必要となる。ただ，どこまで先会社に渡して資料を出してもらうというところか遡るかという問題もあり，これもケース・バイ・

ら始まる。その前に秘密保持契約を結んで，大まケースであるが，通常は 5 年程度あればよいので

かな条件交渉をするが，デューデリが先になるか，はないかと思われる。

基本合意書が先になるかというのはケース・バイ・④

資産関係
資 産 関 係について，まずは不 動 産，リース，

ケースでもある。
ポイントは以下のとおりであるが，企業規模やディ

知的財産権，顧客リスト，あと担保関係が必要

ールの額によってどこまでやるかは千差万別である。

となる。それから保有有価証券など，資産別に①

株式関係，組織関係，役員に関する事項

それぞれ要求していくこととなる。負債関係につどのような書類を要求したらよいかということ

いては，後から簿外債務が出てくると大きな問題について，まずは会社の全体図を把握しなければとなるので，借入金の明細など基本的なところはならないので，株 式 関 係，あるいは組 織 関 係，

チェックが必要である。

役員に関する事項が重要になる。組織図，会社

⑤

労務関係

登記簿謄本，定款，会社案内，パンフレット，

労務関係について，従業員名簿は当然必要で

商品表示カタログ，株主名簿，主要契約書，株ある。他には，従業員組織，就業規則，労働契約，

主間契約，取締役会・監査役会役員規則，株出向契約，退職金規定の書類など。労働組合が式取扱規則，ストックオプションがあればそれにあれば，その関係の書類も当然出してもらわなけ

関する膨大な資料が必要となる。それから総会ればならないということになる。

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特集
Ｍ ＆ Ａ（ 事 業 承 継 ）に 関 す る 実 務

⑥

子会社関係

とてもではないけど売れない，売るわけにいかないと

子会社関係について，子会社の組織図，重要いうことになる。

な子会社であれば，当該子会社について親会社とこれに関連して，経営者の保証をどういう場合に外同様の書類を要求する必要性が出てくるケースもせるかというガイドラインを日本商工会議所と一般社ある。合弁企業の場合は相手方との関係が非常に団法人全国銀行協会が作成し，これを金融庁が公表

大事なので，株主関係をチェックするべきである。

している＊6。

これらをチェックして報告書を作成することとな⑴

保証契約時，経営者保証がなくても融資を受ける。仲介機関は問題が起きた場合は責任を負わなられる要件

いので，買収したいんだけれどもデューデリをお願

同ガイドラインにおいて，経営者保証がなくても会いできませんかと依頼された場合，デューデリをし社が融資を受けられる要件を要約すると，以下の 3 つた弁護士が責任を負わなければならないということとなる。

になる。どこまで責任を負うのか，特に財務については責任を負わないということを明確にしておくということが重要である。
ウ 売買契約書・クロージング①法人と経営者の資産等が明確に区分されていること②法人に財務基盤の強化が認められること③法人から財務状況の正確かつ適切な開示等が行われていること最後に，売買契約書を作成し，売買契約書に基づいてクロージングを行うことになる。売買契約書・しかし，これをクリアするのは簡 単ではない。 前

クロージングについて，詳細は本井克樹会員担当の述のように，公私の区別をはっきりすべきということ

Ⅱ「株式譲渡契約書作成の留意点」（12 頁以下）

は，ここからも見えてくる。また，「財務基盤の強化」に譲る。

とあるが簡 単な話ではなく， 少なくとも黒 字でなけ
ればならないということになる。また，開示等につい4

経営者保証ガイドラインては，これも粉飾等があったら当然不可能ということになる。

若干付随する問題として，経営者保証ガイドライン
について述べる。
会社の経営者が，その会社が銀行から借入れする際の保証人になったり，自宅を抵当に入れたりといっしたがって，多くの場合，第三者承継を行う前には，承継に際して，（元の）経営者の保証を外すことについて予め取引銀行の内諾を得ておく必要があるということにならざるを得ない。

たことが行われている。しかし，会社を売って経営から離れてもう会 社をコントロールできないにもかかわ⑵

事業承継の場合らず， 保 証がいつまでも付いているということでは，

ア

主たる債務者および後継者における対応＊6：金融庁「経営者保証に関するガイドライン」の公表について http://www.fsa.go.jp/news/25/ginkou/20131209-1.html

10

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特集果，保証契約を締結する場合には，適切な保証の情報開示の要請に対し適時適切に対応する。

金額の設定に努めるとともに，保証契約の必要性②主たる債務者が，後継者による個人保証を提等について主たる債務者及び後継者に対して丁寧供することなしに，対象債権者から新たに資金かつ具体的に説明することとする。
対象債権者は，前経営者から保証契約の解除

調達をすることを希望する場合には，前記 ⑴の要件を満たす必要がある。
主たる債務者および後継者は，銀行から情報開示を求められた場合には，きちんとこれを開示できなければならない。それから主たる債務者，要するに承継会社が，承継会社の代表者等による新たな個 人 保 証を提 供することなく，新たな資 金 調 達，

Ｍ ＆ Ａ（ 事 業 承 継 ）に 関 す る 実 務①主たる債務者及び後継者は，対象債権者からを求められた場合には，前経営者が引き続き実質的な経営権・支配権を有しているか否か，当該保証契約以外の手段による既存債権の保全の状況，
法人の資産・収益力による借入返済能力等を勘案しつつ，保証契約の解除について適切に判断す
ることとする。

更に借り増しをする場合は，前記⑴の要件を満たす必要があるということになる。

5

従業員承継の場合⑴

MBO（マネジメント・バイアウト）

従業員承継の場合に，会社資産を担保に買収者が金融機関ないしファンドから金を借りて，その資金で買 収する LBO（ レバレッジド・ バイアウト ）従業員承継の場合の特殊問題として，従業員にはという手法は，1 つの解決手段となりうる。しかし，買収資金がないが，その従業員に企業を承継させた

従業員による買収の場合，今いる会社との関係で，いという状況があり得る。そうした場合，①経営承継

会社資産に対して自分が LBO で買収する資金のた円滑化法の金融支援（要経産大臣認定），②日本政めに担保提供するということが利益相反関係から問策金融公庫・沖縄振興開発金融公庫からの低金利融題がないのかということを検討する必要がある。

資等があるので，これらを活用するというのが 1 つのイ

対象債権者における対応・前経営者との保証契約の解除方法である。
前記 LBO という手法もあるが，前述のとおり困難

前経営者との保証契約について，債権者におけな問 題がある。 しかし， 相 当の企 業 価 値があって，る対応や，前経営者から保証契約の解除を求めら

従業員が昔からかかわってきて，この人にやらせるしれた場合の対応について同ガイドラインの記載を要かないというような場合に使える可能性はある。

約すると，下記のとおりとなる。
対象債権者は，前経営者が負担する保証債務について，後継者に当然に引き継がせるのではな
く，必要な情報開示を得た上で，保証契約の必要性等について改めて検討するとともに，その結⑵

人材バンクの活用
従業員承継の場合，相続の問題を除くという前提は付くが，人材バンクを活用して新たな経営者を雇い入れ，株式はそのまま従来の経営者が握っておくというような解決方法も考え得るところである。

LIBRA Vol.16 No.9 2016/9

11

特集

Ⅱ

株式譲渡契約書作成の留意点
中小企業法律支援センター委員

Ｍ ＆ Ａ（ 事 業 承 継 ）に 関 す る 実 務

1

M&A のプロセス（概要）本井 克樹（52 期）といって，決済日における株式売買の実行という内容の条項が設けられる。

株式売買という形での M&A は，本稿Ⅰ「株式譲渡骨子だけの契約書を作ろうとすれば上記①と②のの方 法による M&A の流れ 」でも説 明があるとおり，

2 つだけでよいということになる。

まず基本的合意書を締結し，デューデリジェンス（以③ 表明保証条項

下「デューデリ」という）を行って，その会社の問題

表明保証条項とは，売買契約を締結した日および点を把握し是正すべき点を反映させた株式譲渡契約

実際に決済をする日において，情報の正確性等を宣言書（以下「最終契約書」という）を締結するというする条項をいう。

形をとる。最終契約を締結したら，必要な作業を経て決済日を迎えることになる。

例えば，自動車などの物を売買するのと違って，会社を売買するのであるから，どのような不具合があるかは想

今回お話しするのは，デューデリが終わって，その会定できない。売主が株式の所有者ではないとか，簿外債社の問題点が取りあえず把握できたところで，それをど務があるとか，どのような不具合があるかは分からない。

のように最終契約に盛り込んでいくかということである。

そこで，買主としてはそうした不具合がないということを売主に保証してもらうため，こうした表明保証

2 最終契約書で規定される情報と留意点

条項を入れるということになる。
④ 誓約条項⑴ 最終契約書の構成

誓約条項とは，クロージングまで，およびクロージ① 株式売買と価格条項

ング以降の当事者の付随的義務を定める条項である。

株式売買契約も売買契約の 1 つである。売買契約

デューデリをした結果，ここを修正してもらわなけの要素は何かというと，売ろう，買おうという意思表

ればならないとか，クロージングまでに認可を取らなけ示の合致があることと，目的物と代金が決まっている

ればならない，あるいは譲渡承認を取らなければならことであり，基本的にはこれだけで売買契約が成立すないなど，様々な義務付けが必要なことが出てくる。

るということになる。

それらを誓約条項として売主の義務，買主の義務とい② クロージング条項

う形で定めることになる。

ところが，株式の売買ということは，要は会社そのものを買うということなので，株式売買が決まったとここまでの①から④が，基本的な権利と義務を定めしても，株主が代わることによって法令上事前の届出た条項ということになる。そして，権利と義務を定めが必要であったり，他社との間で支配権が変わるとき

た上で，それが実行されなかったときにどのような効には承諾が必要というような契約を結んでいるために果が生まれるのかということを規定しているのが，以その承 諾をとりつけたり，デューデリを行った結 果，

下の⑤，⑥，⑦である。

問題点が発覚して，それを決済までに治癒しておかな⑤ 前提条件ければならなかったりする。

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前提条件というのは，取引を実行するための前提とそのために，決済日というものが契約締結日とは別なる条件である。この条件が満たされなければ取引をに設けられるのが普通である。これをクロージング条項

実行しない，という条件を記載していくことになる。

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特集

必要なものをピックアップして適宜修正等を加えて，
あるいは③や④で記載しなかったものを新規の条件とＭ ＆ Ａ（ 事 業 承 継 ）に 関 す る 実 務

ここでは，③の表明保証条項，④の誓約条項から（本件株式）
第○条

本契約に基づいて甲から乙に譲渡される

本件株式は以下のとおりとする。

して規定してクロージングの前提条件となる条項を定⑴ 発行者：株式会社○○○○めることになる。

⑵ 種類：普通株式⑥ 補償条項⑶ 株数：○○株

これも同様に③，④が守られなかったときに，損害を補填してもらうための条項である。③，④から必要なものをピックアップして適宜修正を加え，また新規

4

価格条項

事項を規定して，違反等の場合の損害填補を定める
ことになる。
⑦ 解除条項，契約終了条項
これは，③から④に書かれた条項が実行されなかった場合の契約終了について規定する条項である。③，⑴ 価格の決め方
価格の決め方には，固定額方式と変額方式の 2 つがある。
ア 固定額方式④から必要なものをピックアップして適宜修正等を加まず，固定額方式は，一株当たりの買収価格とえ，また新規事項を規定して，違反等の場合の契約総額を記載する方式である。一株当たりの金額が○終了事由を定めるということになる。

○円であり，総額として○○円を売買価格とすると⑧ その他の条項いう方式である。

救済措置の限定，秘密保持，裁判管轄といった一般条項が定められる。

一株当たりの価格は，基本的にはある一定の時点で財務諸表を出してもらい，デューデリを行い，リスク等を考慮した上で価格を決めていく。当然，

以上が最終契約書の構成である。かかる構成を頭

価格を決定した基準時の財務状況と，実際に取引に置いてもらった上で，それぞれの条項の留意点につを実行する日（＝クロージング日）の財務状況は変いて解説する。

動することになるので，この変動が受け容れられるのか受け容れられないのか，受け容れられるとして3買収の仕組み・買収対象の特定

どのぐらいの金額とするかというところを頭に入れた上で，売買価格を決める必要がある。

株式売買契約書であるから，株式売買ということを買主としては，基準時の財務諸表，いわゆる株記載する。それから，買収対象となる株式の種類と数

価算定に用いたデータから変動がないか，あるいはを記載する。

クロージング日においても特 殊な状 況が発 生せず，財務諸表の状況は変わらないということの表明保証，

（目的）
第○条

甲は，本契約に定める条項に従い，本株式全てを乙に売り渡し，
乙はこれを買い受ける。

あるいは毀損しないということの誓約を受けて，もし守れなかったらそれを補償条項にするということで，リスクをヘッジしていくことが必要になってくる。

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特集
Ｍ ＆ Ａ（ 事 業 承 継 ）に 関 す る 実 務

イ 変額方式
変額方式は，クロージング日までに生じる変動を考慮して売買価格を算出する方式をいう。これは，◦退職金を受領した場合
退職所得＝｛（退職手当等の収入金額−退職所得控除額）×1/2｝× 所得税率（分離課税）

変動が生じるということは分かっているが，売買契約締結時にはそれがいくらで変動するかが分からな
い，という場合に使われる。

まだいくらで売れるのか分からないというようなときな

20年以下

40万円×A

20年超

ときに，退職金を払うということは決めているが，実合とか，ある資産をクロージングまでには売却するが，退職所得控除額（80万円に満たない場合には，80万円）

例えば，オーナー兼経営者が会社経営から撤退する
際その金額が契約日に確定していないというような場

勤続年数
（=A)

800万円＋70万円×（A−20年）（株式譲渡代金）第○条

本株式の 1 株当りの譲渡価額は金○○○円とし，総額金○○○○○円とする。

ど，変動が生じるのは確実だけれどもその額が分からない場合に，クロージング日までに生じる変動を考慮して算出した額を売買金額とするという決め方である。

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価格調整条項⑵ 全額売却代金とするか一部退職慰労金とするかあまり使われていないが，定めた売買価格を修正す

小規模事業承継で，オーナー兼経営者から会社をるための条項が価格調整条項で，以下の 2 パターンが買い取る場合，全額売却代金にするか，一部を退職金ある。

で支払うかということも考えておかなければならない。
退職所得は課税負担が軽減されているため，全額売買代金としてオーナーに支払うよりも，一部を退職を反映させる条項

金にすると，退職金債務の分だけ会社の価値が減少

前述のように，評価した時点と決済時の企業価値するので，その分理論的には価格が下がるということが変わりうるということで，予想以上に赤字が発生しになる。その場合，支払総額は変わらないが，退職手たとか予想以上に収益が出たという場合に，価値変動

当の場合は課税負担が軽減されているので，オーナーを反映させようというときに使われる条項である。

の手元に残る手取り額は増えるということになる。
個人株主が株式を譲渡する場合は，譲渡益について
20.315％が譲渡所得として課税（申告分離課税）さ14⑴ 評価日からクロージング日までの企業の価格変動

一般的には株価算定に用いた財務数値とクロージン
グ日の財務数値を比較して，条項で定めた計算式にあてはめて調整額を算出する。

れる。しかし，退職金の場合は，退職所得控除がな

株価算定の方法としてインカム・アプローチを取り，されてその 2 分の 1 について所得税率がかかるというこ

DCF 法で株価を算定した場合（Ⅰ「株式譲渡の方法とになるので，かなり税負担が軽減される。

による M&A の流れ」5 頁参照）は，企業価値から純◦個人株主が株式を譲渡する場合

負債を引いたものが株価になるため，純負債が基準日

株式譲渡に係る所得税額＝｛株式の譲渡に係る総とクロージング日でどれだけ変動したかによって，株収入金額−（取得費＋譲渡費用等）｝×20.315％

価を調整していく方法が多く採られている。

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特集のサイトで売掛金を回収するなどして，恣意的に純負

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Ｍ ＆ Ａ（ 事 業 承 継 ）に 関 す る 実 務

注意しなければならないのは，売り手が通常より短期

株式譲渡の実行（クロージング）
─決済時期および方法

債を減少させて株主価値を高く見せかけるということを避けるために，純負債のみならず運転資本（＝売掛金⑴ 代金の支払いは，株式譲渡との同時履行が原則＋棚卸資産−買掛金）も調整することが多いということなる。

とである。純負債の差と運転資本の差，それぞれ純負債の差から運転資本の差を控除した額を調整額とする。
これは難しい作業であり，客観的に計算式を明確にして，それに当てはめれば算定できるというような条項を作り込まなければならない。財務アドバイザーを関与させて条項を作成するべきである。
（譲渡価格の調整）
第○条

株式の譲渡価格の算定の根拠となった平成○年○月○日現在の丙の財務諸表とクロージン
グ日現在の丙の財務諸表に基づき，下記の基準及び算式にて算出した価格を確定譲渡価格とする。

⑵ アーンアウト条項（譲渡代金の支払）第○条 乙は，平成○年○月○日または甲乙間で別途定めた日（以下「譲渡決済日」という｡）限り，甲から本株式を表章する全ての株券及び丙の代表取締役から甲が受領済の別紙「引渡書類等目録」
記載の全ての引渡しを受け，それと引き換えに株式譲渡代金○○○○○円を甲に支払うものとする。
決済日について，固定した日と甲乙で別途定めた日の 2 つが書かれているが，決済日までに瑕疵を治癒しなければならない，他社との契約を変更しなければな
らない，あるいは，所管庁等の事前の承認を得なければならないなど，決済日までにやっておかなければなら売主と買主の間で企業価値の合意ができない場合にないことがある場合，それが延びてしまったときのため用いられる条項である。売主は事業について高く評価に，クロージング日を後ろ倒しにできるように，別途しているのに対して，買主は低く評価していて，株価定めた日というのを入れておくとよい。

についての合意はできないが売買は実行したいというときに使われる。
買主はクロージング時点で一定の対価をまず支払い，
クロージング後，一 定 期間（1 年から 3 年 ）を見て，⑵ 分割払い代金の支払いは同時に履行するのが原則であるが，分割払いの条項を定める場合もある。

その間に一定基準以上の利益等を達成した場合に，買主は達成した結果に応じて追加的な金額を支払うと⑶ エスクロー条項

いう条項である。

ア 意義

売主の方は一定基準の利益を達成すれば追加の売

買主は，代金の一部をクロージング日に支払わず買代金を払ってもらえるので，自分がクロージング後

その一部を第三者に預託し，その後一定の条件に従も何らかの形で経 営に携わりたいということを考え，って，当該金員の処理を決定するという条項である。

買主としては事業活動の売主による制約は避けたいと考えるのが通常であり，相手方との交渉で調整することが必要となる。

イ 機能
例えばクロージング後に問題が発生した場合で，売主から補償条項に基づく補償をしてもらわなけれ

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特集
Ｍ ＆ Ａ（ 事 業 承 継 ）に 関 す る 実 務ばならないといったときに，その担保を第三者に預ある。具体的には不動産売買と同様，着金を確認しけておくというものがある。

た後，必要書類を渡すということになる。

アーンアウト条項に基づき，売買価格の減額を請求する場合の担保とする場合にもエスクロー条項が⑵ 株券発行会社の場合株券交付が権利移転の成立要件となる（会社法

使われる。
ウ 方法

128 条 1 項）ことから，株券発行会社の場合は，代金

例えば，中立的な弁護士が管理する預金口座にの支払いは株券の交付と引換えとなる。

預託する方法では，エスクロー条項を規定して，別途，売主，買主および上記弁護士との間でエスクロ⑶ 株券不発行会社の場合

ー契約を締結し，弁護士はそれに従って預金を管理

株式は基本的に意思表示のみで移転するので，クローして，その後，当事者の指示に従って預託された金ジング日において代金の支払いと引換えに，株式を譲渡

額を当事者のいずれかに支払うということになる。

するという旨を規定するだけで構わないということになる。

（譲渡価額及び支払方法）
第○条 本件株式の譲渡価額は，金○○円とする。
2

乙は，平成○年○月○日（以下「譲渡決済日」という ｡）限り，前項の金員の内金○○円を，甲から本株式を表章する全ての株券及び丙の代表取締役から甲が受領済の別紙「引渡書類等目録」記載の全ての引渡しを受け，それと引き換
えに甲に支払い，残金○○円を，X へ預託する。

（エスクロー条項）
第○条

甲及び乙は，別途甲乙 X 間で締結する

エスクロー契約に従い，平成○年○月○日限り，ただ，株券不発行会社の場合，クロージング日において代金の支払いと引換えに，売主が記名押印済みの株主名簿書換請求書を株主に交付するという旨を規定することがよく行われる。株券発行会社の場合は買主が単独で株券を提示して，単独で名義書換えが請求できるのに対し，株券不発行会社の場合は売主と買主との共同請求ということになっている（会社法133 条 2 項，会社法施行規則 22 条 2 項）
。株券不発行会社の場合，まず売主が押印した株主名簿の書換請
求書を買主に渡して，買主がそれに記入して会社に提出するということが行われる。

乙は，預託金を第○条に基づく甲が乙に支払う（株式の譲渡）べき補償金相当額（補償金が発生しない場合

第○条

甲は乙に対し，平成○年○月○日限り，は零円）に充当し，その充当額の支払を受け，乙から前条の譲渡代金の支払を受けるのと引換乙は，その残額につき支払を受ける。

えに，本件株式を譲渡すると共に，記名押印済
みの株主名簿書換請求書を引き渡す。

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株式譲渡の実行（クロージング）─株式移転の時期および方法⑴ 株式譲渡の実行
株式譲渡は，代金の支払いとの同時履行が原則で

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表明保証条項⑴ 表明保証とは，契約を締結する際に，一方当事者が，一定の時点における契約当事者自身に関する事

特集
組めばよいし，②表明保証違反として補償の請求をいて，当該事実が真実かつ正確である旨を明示的に宣行うことができるようにしたいということであれば，言，表現し，相手方に保証するものである＊1。

補償条項の対象とする。③表明保証違反があった

Ｍ ＆ Ａ（ 事 業 承 継 ）に 関 す る 実 務

実，あるいは契約の目的物の内容等に関する事実につ場合には契約を解除したいということであれば，解⑵ 株式売買の場合だと，具体的には「各当事者は除条項において解除事由とするということで組んで株式譲渡契約の締結日およびクロージング時の 2 つのいくということになる。

時点において，各表明保証条項が真実かつ正確であることを表明し保証する」という形になる。
（表明及び保証）第○条

甲は，乙に対し，契約締結日及び譲渡決済時において，別紙○記載の事項が，真実かつ正確であることを表明し，かつ保証する。

⑶ 意義・機能表明保証と似たような概念として瑕疵担保責任があるが，表明保証をする事項というのは，株式の瑕疵に限定されないこと，信頼利益に限らないという点が異なる。また，債務不履行責任との対比では，表明保証違反は必ずしも債務不履行と評価できないという点で異なるということができる（であるからこそ表明保証違反が補償や解除事由となることを明記する必要がある）。

ア 意義
意義としては，リスク分配が図れるということである。

⑷ 記載事項買主としては，会社を買うわけであるから，徹底

デューデリの結果判明したリスク等により案件ごと的にデューデリで調べ上げて問題点など全て把握でに記載内容は異なるが，一般的には以下の事項が記きたということであれば何ら問題ないが，それは不載される。

可能である。売主が表明保証してくれることによっア 当事者に関する事項て，デューデリの負担が回避できるし，リスクを回① 当事者が適法に設立され，有効に存続していること避することができる。

② 契約の締結および履行権限があること売主としては，表明保証違反になることを回避するために，表明保証事項について精査するというインセンティブが働く。そして，より多くの事項を表明保証することによって，株価すなわち売買価格を上げることができ，売主にとっても適正価格での売却が図れるということになる。
イ 機能
機能としては，先述のとおり，①表明保証違反の場合は取引を中止するということにしたいということであれば，その表明保証条項を前提条件として

甲は，日本法の下で適法に設立され，有効に存続している法人であり，またその財産を所有しかつ現在行っている事業を遂行するために必要な権利能力及び行為能力を有している。
③ 内部手続を履践していること
甲は，本契約の締結及び履行に関し，法令，甲の定款その他の会社規則に従った必要な社内手続をすべて履行している。

＊1：江平亨「表明・保証の意義と瑕疵担保責任との関係」弥永真生ほか編『現代企業法・金融法の課題』82 頁

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特集
Ｍ ＆ Ａ（ 事 業 承 継 ）に 関 す る 実 務④ 契約の有効性および執行可能性
本契約は，適法，有効かつ法的拘束力を有する執①⑤ 倒産手続等が行われていないこと⑥

契約の締結・履行につき，法令，判決，契約等に関する違反がないこと
本契約の締結及び履行は，甲の定款，その他の内部規則に違反せず，甲を当事者とし又はその資産を拘束する契約に本契約の締結及び履行に重大な悪影響を与える態様で違反せず，いかなる適用法

対象会社が適法に設立され有効に存続している
こと

行可能な甲の義務を構成する。

対象会社は，日本法の下で適法に設立され，有効に存続している法人であり，またはその財産を所有しかつ現在行っている事業を遂行するために必要な権利能力及び行為能力を有している。
② 倒産手続等が行われていないこと③

発行可能株式総数・発行済株式総数等の株式に関する事項

令にも本契約の締結及び履行に重大な悪影響を与対象会社の発行可能株式総数及び発行済株式総える態様では違反せず，かつ甲に対する又はこれを数は，それぞれ次のとおりであって，その発行済拘束する判決，命令又は決定にも違反しない。

株式はすべて有効に発行されたものであり，対象⑦ 反社会的勢力との関係がないこと⑧

譲渡対象株式につき，売主が実際上も株主名簿上も株主であること⑨ 当該株式につき担保権，その他の負担が付されていないこと⑩ 当該株式につき譲渡を妨げる事由が存在しないこと
甲は，本件株式のすべてを適法かつ有効に保有する株主であり，他に本件株式についていかなる権利を主張する者も存在せず，また，本件株式には，対象会社定款○条に定める株式譲渡制限を除き，譲渡の約束，譲渡の禁止，担保権，その他いかなる制限又は負担もついておらず，甲は本件株式を譲渡する権限を有している。
⑪

買収資金の調達が完了していること（買主につい

てのみ）

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イ 対象会社に関する事項

会社にはこれらの株式以外に発行可能な種類の株式は存在しない。
④ 潜在株式がないこと
対象会社について，本件株式以外には，株主及びその資本構成に変動を及ぼす新株予約権，新株予約権付社債その他いかなる証券又は権利も甲又は第三者に対して設定又は付与されていない。
⑤

契約の締結・履行につき，法令，判決，契約等に関する違反がないこと⑥

財務諸表の正確性等，直近の財務諸表の基準日

以降の後発事象の不存在
基準日現在の対象会社の貸借対照表，損益計算書及びその他の財務諸表は，一般に公正妥当と認められている会 計 原 則に従って作 成されており，対象会社の通常の期中に作成されるのと同等の程乙は，本件売買実行時において，本件株式売買の度で正確なものであり，基準日現在の対象会社の代金の支払を実行するに十分な資金を保有している。

資産及び負債を適切に表している。

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特集

対象会社の通常の事業の遂行に伴う変動を除き大きな変動をしていない。
⑦ 潜在債務，偶発債務の不存在
甲の知り得る限り，対象会社には，基準日現在の財務諸表に記載されているもの，通常の業務の範囲における事業の遂行に関して発生するもの，その他甲又は対象会社が乙に開示又は公表している
ものを除き，重要な債務，負債，その他金銭的負担は存在しない。
⑧

法令等の遵守，事業に必要な許認可を取得していること⑨

税務，社会保険に関する事項（適正な申告と納税）⑸ 限定
どのような事項についても100％表明保証してくれるというのであればよいが，売主としてもそこまでリスクは取れない。そのため，様々な限定が交渉の結果として付されることになる。
例えば，上記⑦潜在債務，偶発債務の不存在についての条項の例において，「甲の知り得る限り」とか「重要な」という限定が付されている。買主からすれば，「甲の知り得る限り」という限定は外してもらいたいということになるが，その辺は交渉の結果ということになる。
限定の方法としては，個別の表明保証事項についてそのまま表明保証したのでは表明保証違反に該当することになる事実を別紙に記載して，当該別紙において開示したものについては表明保証の対象から除外する方法がある。その他，前述のように，表明保⑩ 重要契約が有効に存続していること

証項目を「重大な」，「重要な」という文言を付けて⑪限定する，表明保証項目を「知る限り」，「知り得る

重要な資産の保有及び状況に関する事項（正当に保有していること）⑫

人事，労務，年金などに関する事項（労働問題

Ｍ ＆ Ａ（ 事 業 承 継 ）に 関 す る 実 務

また，基準日以降対象会社の資産及び負債は，限り」という文言を付けて限定する，という方法がある。

が発生していないこと）⑬ 反社会的勢力との関係がないこと⑭⑹ 表明保証できない項目
表明保証できない項目が明らかになった場合，例え報酬（対象会社に株式譲渡契約費用を負担させていないこと）ばデューデリの結果，発見されたリスクがあって，そ⑮ 訴訟，紛争に関する事項

れについて表明保証できないということになったとき⑯ 環境（環境関連法等を遵守していること）には，①

このように，表明保証してもらいたいということを挙げておく。例えば，その会社の重要な契約，これがなくなれば会社の価値がないということであれば，○○という契約は有効に存在していることを保証してもらわなければならない。表明保証事項は個別の事案によって，また，デューデリの結果によって，変わってくるのである。

是正可能であれば，誓約条項として是正義務を負わせる。要是正であればクロージングの前提条件とする②

保証できないなら価格を安くするとして，譲渡価格決定の判断材料とする③ 特別補償条項として，リスクが顕在化した場合に損害を補償するという条項を付け加えるという，3 つのパターンがある。

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特集
Ｍ ＆ Ａ（ 事 業 承 継 ）に 関 す る 実 務

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誓約条項

契約当事者の一方が一定の行為をすること，またはしないことを他方の当事者に約束する条項である。
条項の名前は，「売主の義務」，「買主の義務」などとする。契約当事者の付随的義務を定める特約という㋑ 役員の退任
甲は，クロージング日までに，対象会社の取締役，
監査役から辞任届を提出させる。
㋒ デューデリの結果，発見されたリスクを是正㋓ 買収資金の確保（買主）ことになる。

買収資金の確保について，買主として必ずしも誓機能としては，先述のとおり，①義務違反の場合は約できない場合，例えば一応資金の確保は目指す取引を中止することができる旨定める，いわゆる前提

が，もしかしたら確保できないかもしれない，その場条件とする場合，②義務違反の場合は，補償の請求

合は白紙撤回をお願いしたいということもありうる。

を行うことができる旨を定めて補償条項とする場合，その場合は，①努力義務にする，②誓約条項にせ③義務違反の場合は契約を解除できる旨を定めて解除ずに単なる前提条件とするという形が取られる。

条項の対象とする場合がある。

㋔

他社との契約で一方当事者の支配権を有する

ものが変更する場合を解除事由とする等の条項⑴ 内容（資本拘束条項：Change of Control）がある場

ア クロージング前の義務

合の同意等の取得①

契約締結日からクロージング日までの譲渡価格そ株主が変わった場合は契約を解除するという契の他取引条項を維持するための誓約条項
甲は，対象会社に関し，通常の業務執行の範囲を超える事項，又は重要な財産の処分その他対象会
社の財務内容，資産内容及び運営状況に重要な影響を及ぼすべき事項に関しては，予め乙の承諾を得ない限りこれを行わせないようにするものとする。
株価を維持するために，甲が株価に変動が生じる
ようなことをするときには，乙の承諾を受けてくだ
さい，という義務付けをする条項である。
② 譲渡実行のために必要な手続等に関する誓約条項㋐ 譲渡制限会社である場合の譲渡承認決議の取得
甲は，譲渡決済時までに，対象会社の取締役会をして，本件株式の甲から乙への譲渡を承認する
決議を行わせ，その取締役会議事録の写しを乙に交付するものとする。

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約を第三者と結んでいる場合，あるいは株主が変わる場合は，その承認が必要であるという契約を結んでいる場合に，その承認を取ってくることを誓約条項とする。
㋕

競業禁止条項がある場合に，株主が変わることによりこれに当てはまる場合もあるので，承認を取ってくることを誓約条項にする。
甲は，本件株式の譲渡に関し，第三者との契約上要求されている通知の実施及び承諾の取得を，
譲渡決済日までに完了するよう合理的な努力をす
るものとする。
これは努力義務として定めた例である。
㋖

買主による対象会社への一定のアクセス権を規定するということもある。不十分なデューデリを補完するために，決済までに買主が会社に対してある程度アクセスができるということを規定する。

特集

買主以外との交渉の禁止
甲は，本件株式または対象会社の事業の全部また

１ 甲は乙に対し，甲の対象会社に対する貸付債権を○○円で譲渡し，乙はこれを買い受ける。
２ （同時履行）対抗要件等

は一部等について，情報提供，協議または交渉をしてはならない。
譲渡契約後，これを上回る第三者の提案に安易に乗ってもらっては困るので，このようなことを誓

オーナーが会社に貸し付けている買付金の処理方
法としては，このように乙が買い取るとする場 合，乙が第三者弁済をする場合，乙が会社にお金を入れて会社が弁済する場合がある。

約してもらう。

ここまでが権利，義務を規定する条項であって，

イ クロージング後の義務

あとはどの条項を前提条件にしていくのか，補償条① クロージング日以降の競業禁止，従業員の引き抜件にしていくのか，解除条件にしていくのか等を定き禁止
甲は，クロージング日後○年間，対象会社の従業員につき，甲，甲の子会社又は関連会社への就業を勧誘してはならない。

めていくことになる。

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前提条件

⑴ 前提条件とはかかる条項については，ご承知の通り，期間，場

クロージングのために必要な一定の条件を定め，そ所的範囲，補償（譲渡代金に含める場合も多い）

れらの条件が充足されない限り，契約当事者は取引をについて配慮しておく必要がある。

実行する義務を負わないとする規定である。

②

円滑な承継のためのクロージング日後一定期間の売主への役務提供

甲は，対象会社の取締役辞任から○年間の予定
で，顧問として乙の業務に従事する。
③ 一定期間，対象会社の従業員の継続雇用等（買主側）
乙は，クロージング日における対象会社の従業員が，同日以降も継続して雇用されるよう最大限努
力するものとする。
④

個人保証の処理，オーナーから対象会社への貸付金の処理

甲及び乙は，第○条に基づき甲が対象会社の役員を退任後直ちに，甲の保証を解除する手続を行う。

Ｍ ＆ Ａ（ 事 業 承 継 ）に 関 す る 実 務③ 取引を保護するための誓約条項

もっとも，当事者は前提条件が充足されない場合であっても，取引実行を選択することも可能と解されている（前提条件不充足の主張の放棄）。契約書にもその旨を明記されることが多い。
２ 前項の規定にかかわらず，乙は，前項各号の条 件の一 部 又は全 部が満たされていなくても，その義務を履行することができる。
３ 前項の規定により乙が義務を履行した場合においても，乙は第○条の規定による損害補償請求権を行使することを妨げない。
前提条件が充足されない場合にはクロージング日を延期し，延期後のクロージング日が到来してもなお充足されない場合には，契約を解除できる旨を定めておくこともある。

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特集
Ｍ ＆ Ａ（ 事 業 承 継 ）に 関 す る 実 務⑵ どのような事項を前提条件にするか①

表明保証条項が真実かつ正確であることや誓約条項に規定した事項② その他の事項
例えば，売主の誓約事項としては努力義務に留めた事項について，その結果の達成を前提条件として規定する場合がある。
また，一定の状況の存在を前提条件とすることが第○条の規定によって甲が表明により保証した事
項が真実又は正確でなかった場合，又は，第○条に規定する甲の義務に違反した場合は，甲は乙に対し，これにより乙の被った損害を補償または賠償する。ただし，契約締結日から起算して 1年以内に，乙から，当該損害の発生の原因となる具体的事実の通知を受けていた場合に限る。

ある。クロージング日において一定数の従業員が残損害の補償または賠償と書かれているのは，表明存していること，買収資金の調達ができていること，保証違反を債務不履行と評価することは難しいので，財政状態に悪影響を与える事象が存在していないこ

損害の補償として書かれ，誓約条項は義務違反となとなどを前提条件とするということがある。

るので，損害の賠償として書かれているということに（乙の履行の前提条件）
第○条

乙は，クロージング時において，次の前提条件が成就していることを条件として，本契約第○条（代金の支払）に基づく義務を履行する。
①

甲の表明及び保証がクロージング時において真実かつ正確であること。
② 第○条に定める甲の義務を履行したこと。
③

対 象 会 社と第 三 者との下 記 契 約につき，本件株式の譲渡に関し，同契約上要求されている承諾を取得したこと。
④

天災地変その他乙による支配が及ばない事

由により，本件取引が著しく困難になる客観的状況が生じていないこと。

11

補償条項

なる。
交渉によって金額の限定（上限，下限）を設けたり，
時期の限定を設けることがある。
やはり 1 回は決 算を回したいということであれば，1 年間の期限を設けるということになる。また，未払い賃金が発生するのではないか，未払い残業代が発生するのではないかということで，期限をその消滅時効期間に連動させるということもある。
第三者から何らかの請求を受けている場合に，買主としては，第三者からの請求に応じても，結局は売主に補償請求できるということで，補償額が増加する可能性がある。そこで，買主が，第三者と例えば賠償の合意をするときは，売主に通知して売主との合意が必要と定めることもある。

12

特別補償条項

前項の補償条項というのは，表明保証した事項とか一方当事者に表明保証違反や誓約条項違反，また誓約した事項について，それが運悪く実行できなかったはその他の義務違反があった場合に，他方当事者が被場合等の補償であるが，デューデリにより既にリスクがった損害等を補填する条項である。

分かっている場合は，特別補償条項として，認識済みのリスクについて特に規定するということがある。デュ22

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「売買契約書（最終契約）」の例（株式譲渡の場合）

特集
Ｍ ＆ Ａ（ 事 業 承 継 ）に 関 す る 実 務＊出典
中小企業庁中小企業向け事業引継ぎ検討会「事業引継ぎガイドライン～ M&A 等を活用した事業承継の手続き～」61-62 頁
http://www.chusho.meti.go.jp/zaimu/shoukei/2015/150407hikitugi1.pdf

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その他の条項⑴ 救済措置の限定
前提条件，補償条項，解除条項の各要件を規定することで，売主と買主のリスクの分配を図っているので，それに加えて瑕疵担保責任や不法行為等民法上の条項による請求を認めないという条項である。
ーデリにより発見されたリスク等が顕在化した場合，それによって生じた損害等を補填するということになる。

一方当事者が，本契約条項記載の，表明及び保証に違 反したことによって，または，義 務に違 反

甲は乙に対し，甲がその不存在につき表明保証の対したことによって，他方当事者に損害が生じた象外とした対象会社における未払残業債務が発生す場合であっても，第○条（損害補償）及び第○条

ることが確定した場合は，乙に対して，その生じた（解除）によるものを除き，債務不履行，瑕疵担

損害を賠償しなければならない。ただし，本条の責保責任その他いかなる法律構成をもってするかを

任は，平成○年○月末までに発見されたものに限る。

問わず，当該損害の補償又は賠償を請求することはできず，また，本契約を解除することもでき

13

解除条項

ない。

⑵ その他の条項①重大な表明保証違反，②義務違反，③前提条件の不充足があって，一定期間内にクロージングがなさ

その他，完全合意条項，通知条項，公表，疑義の処理，合意管轄等の条項を設けることがある。

れない場合，④倒産手続が開始された場合，⑤合意

ここまで作らなくても，もっと簡単なものでいいのが成立した場合に，契約を解除したり，契約は当然ではないかという契約書の例を上記に掲げる。これは終了するということを定めておくという条項である。

中小企業庁から出ている「事業引継ぎガイドライン～

平成○年○月までに，本件契約の実行が行われない場合には，甲又は乙は，本契約を解除することができる。

M&A 等を活用した事業承継の手続き～」に掲載されているものである。簡単な売買契約であれば，このよ
うな形となっているということで，参考にしていただ
きたい。

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I N T E R V I E W：インタビュー
ミュージシャン

鈴木 慶一

さん

昨年，音楽家生活45周年を記念したベスト盤「謀らずも
朝夕45年」と，完全セルフプロデュースによるソロアルバム「Records and Memories」をリリースされた鈴木慶一
さん。日本のロック・ミュージック黎明期から第一線で活躍され，CM，ゲーム，映画音楽などジャンルを問わず，息の長い活躍をされ，今年結成40周年となるムーンライダーズの活動再開など常に音楽ファンに話題を提供している鈴木さんのミュージックライフに迫ってみました。
（聞き手・構成：高橋 辰三，佐藤 光子）

── 昨年，音楽家生活 45 周年ということで，記念のアル

お前，何，ギター弾けるの？と，びっくりされて，俺，

バム発売やコンサートをされ，今年で46年ですが，ミュージ

曲作るよと言って，それでこれでやめようかなと。全

シャンを意識した時期というのはいつだったのでしょうか。

部出し切っちゃったぞという感じでした。

高校ぐらいかな。当時は深夜放送が全盛なので，自作の曲をカセットテープに録音して送るとかけるという── 進学するか就職するか，またはミュージシャンとして呼び掛けもあったりしたので，そんなのを作って送った

音楽家を目指すかと，当時はどのようなことを考えていらり，音楽雑誌に曲を作って送ったりとかね。

したんですか。

高校 3 年の 3 学期になったら，学校へほとんど行っ── そのときは 1 人で作られていたのでしょうか。

てないです。高校卒業後は一応，予備校は行くけど，1 人で作っていました。楽器は，ギター，ピアノ両大学を受けなかった。うちのおふくろが，大学を受け方で，特に高校のときですけど，もっとさかのぼれば，るお金を使うんだったらアンプ買うとかに使った方がい小学校 6 年から中学に入るころ，東京オリンピックのいんじゃないのと言ってね。というときに，ちょうどあ頃，ザ・ベンチャーズ来日（1965 年）とかそういうことがた森魚さんと出会うわけです。私は家に引きこもっによってエレキにしびれて，ギターを弾き始めました。

て作曲や宅録に熱中していたんですけれど，おふくろ

ギターを 1 日何時間も弾いているわけで，朝，学校へがパートをやっていた証券会社が蒲田にあって，そこ行く前に弾いて，帰ってきてまた弾いているんだよね。

であがた君がバイトをやってたんです。昼休みとかクリ

中学のときはギターを弾けるやつと 2 ～ 3 人で集まってスマス会などでギター弾いて歌ってたらしく，そこで何かやったりしていました。高校に入ってからは，自おふくろが，うちの息子も弾いているんだけど，1 人で宅で録音する方にどんどんはまっていくわけで。テープ弾いているだけだから遊びに来ない？と言ったところ，レコーダーを親戚から借りてきて，3 台ぐらいで，録音

あがた君が来たんだよね。それがきっかけで，ずっとマニアになって。演劇部にいたんですけど，音響効果

家に引きこもっていたのを，あがた君によって外に引っ担当だったので，芝居用にテープを切ったりして作る

張り出される。

わけです。いろんな曲をコラージュして。それで，高24

校の 3 年の文化祭のときにミュージカルをクラスでやろ── あがた森魚さんはそのころオリジナルで何かを作られてうということになってそれまでに書きためた曲がたくさいたんですか。

んあって。作曲はしていたから。それで 3 年の夏休み

うん。何ともジャンルは難しいですけれども。フォークにみんな集まって，台本を書いたりして，それに曲をミュージックということにもはやみんなこだわってなか

つけたり，すでにあった曲に歌詞をつけてもらったり。

ったね。1970 年だから，いわゆるフォークロックとい

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うのが出てきたのが 1965 年ぐらいなので，ロックもフれではっぴいえんどのマネジャーの石浦さんというかた

ォークもごちゃ混ぜのようなものをやろうというようなが， 渋 谷の B.Y.G という店がライヴハウスとなって，感じの意識でやっていた。その前にあがた君がライブ

そこのブッキングをするというので。そこで出させてもをやるというチラシをうちのおふくろが持ってきて，私らって，そうするとあがた君のお金がたまるまで待たなはめったに外に行かないわけですけれども，こんなコ

くて，月に 1，2 回はライブができるようになった。

ンサートがあるんだ。じゃあ，行ってみようというので
1 人で行きました。あがた君が誰だかも分からずにね。

── 鈴木さんが，歌うようになるのは高校時代からなんでそんな中に 2 人素晴らしいシンガーソングライターがいすか。

て，会わずにそのまま終わったら帰ってきちゃった。そいや，だいぶ後ですよ。理想の形は，あがた君のバ

れが，あがた君と斉藤哲夫さんですね。それはその後ックとか斉藤哲夫さんのバックでギターを弾いたりピア

あがた君が家に来て，目の前でギターを弾いて，こうノを弾いているのがいいなと思っていた。でも自分の曲いう曲があるんだけどというのを披露してくれたときに，をやりたくなるよね。そのとき自分で歌うわけだよね。

あ，これがやっぱりあのあがた君なんだと。

でもバンドをつくってはちみつぱいになったときに，やっぱりフロントに立って 1 人で歌うというのに違和感を── そこから，はちみつぱい結成になっていくのでしょうか。

持って。それはムーンライダーズになってもそう。だから2 人でやって，私もギターを弾いて。僕もこんなの

はちみつぱいの場合はたまたま歌う人がいなかったからいろいろあるよと，作った曲を聴かせて。まずコミュニ

歌っていたようなところもあるし，もう 1 人，渡辺勝

ケーションを取るにはそれしかないんです。デモテープ

君と 2 人で曲を作っていて，2 人で歌っていた。全員の発想はないので，現場で歌うしかないんです。あがたが曲を作り，全員が歌詞を作り，歌えるとかというよ

君が思い付いたのは，自主制作のアルバムを作ろうとうなものが， 私にとっては理 想のバンドの形だった。

いうことでした。その間に斉 藤 哲 夫さんと会ったり，だからリーダーとかフロントマンとか言われるのを結構

後のはちみつぱいのメンバーになる渡辺勝さんと会っ嫌うんですよ。

たり， みんな自 分より先にもう行 っているわけです。
ライブをやっているし，斉藤哲夫さんはシングル盤も── ムーンライダーズが今年で 40 周年ですが，ムーンライ

出しているし，渡辺勝さんは，岡林信康さんのバッキ

ダーズというのはイメージが似たバンドがないですね。

ングでレコーディングをしているし，こちらも焦りに入っていました。

形態もね。楽器の変遷も。大きな特徴は創作するにあたって非常に民主的なんだな。例えばこの曲を入それで，はっぴいえんどの 1 枚目のアルバムをあがたれるか入れないか，というときにどうするかは，選曲

君が持ってきて，それを聴いて，やられたと思って。や

方法を全員で考えて決める。多数決とか，投票制とか。

られたというのはどういうことかというと，高校の最初

例えば 50 曲あったうちに 1，2，3，4，5，6，7，8 とのうちはでたらめの英語でオリジナルを作っていたんだ

あって，それに何票，何票，票の多いのから選んでいけど，だんだん日本語になっていくわけ。それは結局，

くとか，まったく第三者に任せるとか。いろいろな毎

英語はうまく作れないし，日本語の方がいいんじゃな

回違う方法でやります。できた順は一番まずかったね。

いかなというのが，あるシンクロニシティーだったんで初期にやってしまったけど。

すね。それの 1 つの完成形がぽんと目の前に登場した。
何となくやりたいなと思っていたことがもう具体化され── かなりの作品がありますが，作品を作るのはひらめきている。それであがた君と急いで自主制作盤を作る。

でできたりするのか，それとも黙々と，作ってやろうという1970 年，1971 年というのは，あがた君を中心として，形で作るのでしょうか。

斉藤哲夫さんと私も含めて，私はバックでギターを弾

40 代ぐらいまでは締め切りがあるから作る。明日まくとかバッキングがメインだったけれども，一緒に，あでかというので作るということもあったけど，21 世 紀

がた君のお金がたまるとライブをやっていました。はっになってからはあんまりない。あとは締め切りがなくてぴいえんどのバッキングで野音に出たときがあって，そも，何に使うか分からないけれども作るとか。

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──曲作りのためにどういった行動をされているのでしょうか。

うが仕事ではないだけに，いろいろなことがありますよ。

それはないですよ，別に。例えばここに来て，上に60 歳 過ぎて，ミスをしたら怒鳴られるという経 験は，

スタジオっぽいところがあるので，電源を入れる，音をなかなかいいですよ。よし，ミスをしないようにしよう

立ち上げるというところでできるということもあるし，と思うわけ。でも，結構ダメージを負うの。夜，寝ら

何となく鼻歌でできるときもあるし，それはところ構われなくなって。

ずだね。ただ鼻歌って結構重要だと思うんだよね。朝起きて，シャワーを浴びますけど，そのとき鼻歌が出── CM音楽ですとか，映画の音楽を依頼されることもある

りゃオーケーだなと。それはオリジナルの鼻歌かもしれとのことですが，その場合は何か違いはありますでしょうか。

ないし，既成の曲かもしれないし。それで問題なのは，相手があってです。相手がこういう意見を持って，鼻歌が思い付いたときに，後でメロディーは分かるけど，その方を喜ばせたいなと思う。それで作るわけ。でもあのときどんなコードが鳴っていたんだろうというのを外れる場合もある。外れたものは，面白いと思ってく

忘れちゃう。忘れちゃうから，また違うものになるといれる人もいるし，いや，面白くないと思われる場合も。

うことで。だから当初できたものとまた別なものになる。

相手の意見が割れるわけです。するともう 1 回作らな

その辺のこだわりがない。若いときは，こうでなくちゃ

きゃいけない。どんどんつらくなるんだけど，これは楽いけないというようなことがすごく強かったような気もしいんだと思わなきゃ，これだけやり直しを求められてする。だから作るのに時間がかかる。

いるから，これは面白いねなんて作って 10 曲ぐらい作
ると，1 に戻ったりするんだよ。それで別に構わない。

── 鈴木さん自身，いろいろなアーティストを聴いたり見に1 に戻るための 10 曲だったんだろうと思うんですよ。

行ったりなさっていますが，そのようなことは楽曲作り等に活かされていますか。

入れないと出ない，出さないと入ってこない。

── 映画音楽を作るというのは，バンドの音楽を作るのと比べて，どのような違いや難しさがありますか。

映画の音楽を作るときというのは，監督によりますよ。
── ムーンライダーズもそうですけれども，ソロでも若い

例えばアニメの『東京ゴッドファーザーズ』のときは，

才能あるアーティストとのコラボレーションをされているな

今敏監督が，ここに曲が欲しい，何々みたいなものとという印象があるのですが，若いアーティストとか作詞家いうのを 30ぐらい書いて，非常に具体性に富んだ，こさんの方からアプローチがあるのでしょうか。

のバンドの何とかの曲のような感じとか書いてあるので。

双方向だね。こちらからは，面白いものを作ってい

そういう人もいるし，北野武監督のように作っていっるなという人とは一緒にやりたいと思う。それと何年て，この曲はこっちの方がいい，ここに合うぞとかいうやってきたとかいう経験は意味がないと思っているの

ふうに，その場で決めていく人もいるし，監督次第だとで，経験が意味を持つのは，落ち込んだときだけだよ。

思う。今，北野監督の映画を作ることが多いですけど，物が作れないなというときに過 去をなぞってみると，やり方としては，打ち合わせのときに 5 曲ぐらいテーマ

ああ，こんなにいっぱい作ったか。まあ，そこそこいいになるようなものを作って。そうすると，この 3 曲目はんじゃねえかなというときだよ。経験が意味を持つのはここに合う，こっちはこれだなと。テーマがなくなっちゃ

スポーツと料理ぐらいじゃない？

うんです。そこで，またテーマを作る。テーマが決ま── スポーツという話だと，サッカーですか。

にあった方がいいなって。私がこの場所に音楽は必要れば，あとはここはこんな感じに入れたい，この場所
サッカー歴は長いね。高校のときに 1 年間だけサッ

なんじゃないですかと，言ったことはほとんどない。

カー部だった。すぐ演劇部になっちゃうんだけど，Jリ

26

ーグと一 緒に再び始めたという感じ。流 行に乗って，

── 劇作家のケラリーノ・サンドロヴィッチさんとも音楽をよし，チームを作ろうなんていう感じですよ。バンドをされていますけれども，影響を受けることが大きいですか。

チームとするならば，バンドもサッカーチームも集団だ

ケラと音楽を作るときは，ロックミュージック的なイから似てるところもある。しかし，サッカーチームのほディオムは排除される。例えば楽器はほとんど私が弾

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I N T E R V I E W：インタビュー
いているので，こんな感じのフレーズはどうだってやっ

変化していっちゃうわけで。そこがライブの醍醐味でしていて，慶一さん，ちょっとすみません，ロックっぽいょう。ディランがそうだよね。今のディランが，サビがですね。じゃあ，やめようって。要するに，もうちょ出てこないと何の曲だか分からない。 それを見たら，っとくだらないというか，不協和音というか，もしくは

やはりすごいなと思いました。我々がやっている音楽とクレイジーキャッツ的というか，そういうフレーズにしいうのは再 現 性の高いものではなくていいということ

ようと。
（高橋）幸宏とやるときは，それは考えないね。

で。だから一番新しい私のソロアルバムも，ライブをほぼ同じ年なので， 聴いてきたものはそのまま出て，やるために集まってもらった，マージナル・タウン・ク

相手次第。

ライヤーズ，そのメンバーでやると音がまったく変わっちゃうわけで，メンバーはほとんどレコーディングに参── いろいろなバンドをされているのですが，目指している

加していないわけだから，ほとんど自分 1 人でやった音音楽というのは，バンドによって違うということでしょうか。

をバンドでやると，例えばトクマルシューゴさん，ダス

違うんですよ。並べて 1 曲ずつ聴いてみれば分かる

ティン・ウォングさんとかと一緒にやると，全然変わけど，今，はちみつぱいをやっているでしょう。ムーンっていくわけで。

ライダーズも始まるでしょう，ライブが。No Lie-Sense
もライブをやる，そして，ザ・ビートニクスもひかえて── 鈴木さんの声というか歌い方というのは，非常に即興

おり，あとは一番新しいバンドといえる Controversial

的なというか，絶対こういうふうに歌うというのがない感じ

Spark，これを全部 1 曲ずつピックアップして聴くと，がするんですね。

全然違う。かつては映像とか文学とかいろいろなこと

あれ，一瞬にして判断をするんだよね。運動神経みをやりたいなとは思ったけど，これだけ違う音楽をやったいなもので，パスが来るなと思ったら走ってみようか

てれば充分かな。音楽が中心にあって，それでサッカなというのに，近いかもしれない。0.5 秒ぐらい前に，ーをやって遊んでいるというような二極化に，今は落ちょっと歌い方を変えるという，何か意識が働く。だ

ち着いています。これでかなりバランスが取れる。コンから毎回違うの。

ピューターの前に座って音楽を作り出すと，10 時間や
らそこらやってしまうわけで，動かないわけじゃない。
それが運動することによって頭と体を使う，これでリフレッシュされる。

── 弁護士に期待することは何かありますでしょうか。

それは理 不 尽に対して立ち向かっていただきたい。
大きく言えば，そういうことですよ。当事者同士で解決がつかないことを，弁護士という第三者の登場によ── 今年はムーンライダーズがライブ活動を再開しました。

ってうまい方向に行くかもしれない。そこで何か，理かつての話になりますけど，アルバムができたらライ不尽なものが消え去っていくんだよな。立ち向かってブをやるということでやっていたのかな。1980 年代とかくれればね。

ね。はちみつぱい以前はライブをやるだけ。ライブしか表現手段がないので。でも本当は，スタジオが一番好きなの。 スタジオに入れたときは本 当に幸せだった。

── どちらかというと，いいイメージを持っていただいている。

うん，そうです。

1990 年代になって，何かだんだんライブが面白いぞと，
やっと思えるようになったかな。21 世 紀になって，── 今日はありがとうございました。

2000 年ぐらいにロックフェスにも出るようになって。とにかくライブにおいてどういうふうに臨むかというとき

プロフィールに，CDを再現する気がまったくないので，ムーンライ

1951年生まれ。1970 年頃より様々なセッションに参加し1972
年に“はちみつぱい”を結成。バンドとして，またソロとしても数々のステージやレコーディングをこなす。1975 年，“ はちみつぱい”を母体に，“ムーンライダーズ”を結成。1976 年アルバム「火の玉ボーイ」
でデビューし，2016 年に40周年を迎えた。バンド活動と並行して，70年代半ばよりアイドルから演歌まで多数の楽曲を提供すると共に，膨大な CM 音楽，数多くの映画音楽を制作している。

ダーズというのは。はちみつぱいも，そうだね。それが面白い。
肉体を使うようになって，再び面白くなったかなと。
毎回リハーサルをすることによって，録音された曲がすずき・けいいち

LIBRA Vol.16 No.9 2016/927

理事者室から

超主観的委員会紹介

副会長

成田 慎治（43 期）

主な担当業務
多摩支部，弁護士業務改革，弁護士活動
領域拡大，若手会員支援，中小企業支援，法律相談，紛争解決，外国人の権利，骨髄同意提供立会，公害・環境等

これまでの私の活動報告と担当委員会の紹介をさせて後日，O J T 相談会の別企画で東京都神社庁へ挨拶。

いただきます。客観的事実とは異なる，主観的イメージ

神社でも相談実施。さらに寺カフェでも実施。若手の発中心でお送りいたします。

想力と行動力に再敬服。

3 月（引き継ぎ）「理事者の歓送迎会」新旧理事者の歓送迎会が開かれ「多摩支部」一弁の多摩支部化の決定を受けて，「多摩貴重である。考えてみれば，毎年，役員が全員入れ替わるは一つ」と盛り上がる。多摩支部会員でもある私にとっ組織ってどうなの？

ては，これほど嬉しいことはなかった。東京三会の会長，して機能している理由がわかった。

る。今後の仕事上も東弁職員の方々と懇談できる機会は職員の方々を見て，東弁が組織と副会長（次年度予定者である我々も）が勢揃いしている
中，多摩支部の若手は，総会の後の懇親会でやってくれ「外国人の権利に関する委員会」からの提言が，次々た。ゴールデンボンバー，ももクロ，夢の共演。みんなと会長声明になった。まずは，朝鮮学校への適正な補助大笑い。おかげで「霞ヶ関も一つ」。

金交付，次にヘイトスピーチ法案について。後者は法案成立前に真っ先に会長声明を出すべく，タイトなスケジュ「相談センター合宿」湯河原で法律相談センター運営

ールであったが，早朝から何度も打ち合わせをして原稿委員会の合宿に参加。次年度の事業や計画など，様々の修正を重ね，ようやくできた原稿を人権擁護委員会のな議論が飛び交う。夜の懇親会でも，皆，法律相談事

皆さんにも，無理を言って，極めて時間のない中，検討

業の活性化のために熱の入った議論。でも，明るく楽しして頂けたこと，改めて御礼申し上げます。

んでいるところが気に入った。熱心な若手が多く，私も頑張らねばと，密かに決意し，湯河原の夜は更けるので「骨髄提供・公害環境」この二つの委員会は，私の個あった。

人的な興味から自ら担当を申し出た。骨髄移植を待っている患者さんを助ける事業の大切さ，公害環境問題は現

4 月以降（担当委員会等のご紹介とともに）代社会においては待ったなしの課題。これらの委員会もやはり委員が熱い。骨髄では重要問題が発生したとして「若手会員総合支援センター」O J T 相談会の視察。

緊急に臨時委員会を招集し議論を交わした。公害環境

西荻窪の郵便局。応援に行く。狭い駐車スペースにテントは，委員会も白熱するし，委員のメーリングリストでも熱いを張って，法律相談会を実施。若手会員の熱意に敬服。

議論が交わされている。

若い頃の初心を思い返す。相談枠がすでに予約で埋まっ28ており（やるじゃないか），通行人に法律相談センターを「紛争解決センター」各分野の ADR の運営を行ってい

案内し，パンフレットを渡す。法律相談事業に少しだける。医療 ADR は，大ヒット商品。現在新たな専門 ADR

貢献？

を企画開発中である。さらなるヒット作を乞うご期待。

LIBRA Vol.16 No.9 2016/9

LIBRA の「あっせん人列伝」連載第 2 弾，10 月号からの委員会も巻き込んで大騒動になる。しかし，見ていて開始，乞うご期待。

飽きないし，何か期待してしまう。私の仕事は，活動に巻き込まれる他の委員会に，頭を下げ，協力を求めること「公設事務所」この委員会は，谷副会長とともに担当である。腕白な子供を持った親の心境がよく分かる。

しているが，重大課題を抱えてさあ大変。渋パブと東パブ

アプリの開発も行い，すでに「べんとら」「ポケ弁」が三田支所との共同使用（将来の合体）という課題。公設リリースされている。ここでも，理事者は，開発チームの事務所の存在意義，渋パブのリーガルクリニックの重要サポートに回り，開発後は，「べんとら」は広報委員会に，性など，改めて考えさせられた。公設も熱い。

「ポケ弁」は中小企業法律支援センターへ移管し，これらの委員会を巻き込んで運営されている。

「税務特別委員会」こちらは，「法律家のための税法」でおなじみの委員会である。税務の解釈で議論すること「中小企業法律支援センター」は，2014 年 1 月生まはあるも，基本的に穏やかで，地道にこつこつ，議論をれ，領域拡大より少し年上である。前述の「ポケ弁」の積み重ねていくイメージである。税務の良い勉強になる

運営，コンシェルジュ弁護士の電話相談，各種セミナー

ので，ありがたいです。

の実施や他団体との意見交換会など，活動も活発で実績も残しており，活気あふれる委員会である。こちらも「業務改革特別委員会」 私は業務系の委員会の主担

元気いっぱいであるが，中小企業支援という方向で一貫当である。まずは，業務系の大元締め，業務改革特別しているため，あちこち飛び回ることはないので，少しは委員会である。さすがに歴史も古く，活動範囲も幅広い。

聞き分けのある兄ないし姉のようである。

そのため，この委員会には，ある問題や課題が発生すると，どうすべきか相談し，さらには，どの業務系委員会

最後に，この原稿の内容が，面白くない，見当違い，で扱うべきかまで相談している。また，他の業務系委員という場合に備え，きちんと保険に入っていた方がよいか

会が抱える問題についても助言や情報提供を頂くなど，もしれない。そうだ，私は弁護士保険の「LAC 委員会」

私にとっての相談センターになっている。頼りにしていの担当もしているので安心です。同委員会は，今年生まます。

れた末っ子です。しかし，元々，民事司法改革実現本
部の権利保護保険部会としてすでに活躍していたので，「弁護士活動領域拡大推進本部」2014 年の夏生ま

結婚して名字が変わったと言えばよいでしょうか。

れ。若手会員総合支援センターと双子。どちらも，元気に飛び回る子供のようで，若手の力で活動領域をどん

以上，長々と担当委員会を紹介してきましたが，これどん拡大している。詳細は LIBRA7 月号に特集が組まれから重要課題が目白押しですので，今まで以上に気をているので， そちらを再 度お読み願いたい。 とにかく，引き締めて，頑張りますので，どうぞ，よろしくお願い

やんちゃで，いつの間にか新しい企画を出してきて，他いたします。

LIBRA Vol.16 No.9 2016/929

2016年度 夏期合同研究
7 月 20 日，弁護士会館において，2016 年度夏期合同研究が開催された。
19 の分科会と全体討議が開催され，分科会はのべ 681 名，全体討議はのべ 109 名が参加した。
＊表紙裏にカラー写真掲載

第1分科会

刑の一部執行猶予の基礎知識と弁護活動における注意点
刑事弁護委員会副委員長

前半は，刑事弁護委員会委員の贄田健二郎会員による制

浦城 知子（59 期）て受ける専門的処遇プログラムの内容について，東京保護観度の概要についてのミニ講義であった。刑の一部執行猶予

察所統括保護観察官の鶴田俊男氏からお話を伺った。現在はあくまで実刑の一種であり，従来全部執行猶予とすべき実施されている専門的処遇プログラムは性犯罪者，薬物使事案は今後も全部執行猶予を求めていくべき，という基本

用者，暴力防止，飲酒運転防止に向けた 4 種類であること，的な位置付けや，刑法上の一部執行猶予と薬物事犯の一部

薬物防止プログラムについては，東京は人数が多いため10 人

執行猶予の条文上の差異に関する説明の後，実際の裁判に程度のグループで行われており，全 5 回の集団学習と月1回おける裁判官の考慮要素について弁護活動の方針を交えて程度の薬物検出検査を含むステップアッププログラムから話をしていただいた。

構成されているということであった。一部執行猶予になった

後半は，一部執行猶予となった場合に保護観察所におい場合の具体的なイメージを持つことができた。

LIBRA Vol.16 No.9 2016/9

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第2分科会

マンション管理の新たな流れ

─第三者管理を担う弁護士の使命─
弁護士業務改革委員会委員長

第 2 分科会は，マンション第三者管理についての講演お外川 裕（48 期）
高齢居住者や空き家，賃貸住戸の増加に伴い，管理組合

よび当委員会内 PT からの報告という形式で実施された。国役員のなり手が不足する一方，大規模修繕等に専門的な知

土交通省住宅局マンション政策室課長補佐長谷川栄光香氏

見を要するマンションの管理について，非所有者である第三からは，今春第三者管理を取り入れる形で改定された標準者が管理者として関与することの必要性と問題点を浮き彫管理規約についての説明が，株式会社日鉄コミュニティ執

りにし，弁護士が第三者として管理することの意義について

行役員守屋誠氏他からは，第三者管理の実態についての事の基礎的な情報提供を行う場となった。

例説明が，当委員会原口紘一委員からは，当委員会の現在の到達点についての説明がそれぞれ行われた。会員の参加
者 59 名，外部からの参加者 20 名であった。

第3分科会

刑事訴訟法の改正について
刑事法対策特別委員会委員長

長谷川 純（35 期）

今市事件（宇都宮地裁平成 28 年 4 月 8 日無期懲役の有

ついて強く警鐘を鳴らした。更に，今市事件では客観的証罪判決）の主任弁護人である一木明弁護士（栃木県弁護士

拠がほとんど存在しない中，被告人の自白の任意性・信用会）から，今回の刑事訴訟法改正中，取調の録音録画の問性が争点となったが，①親密な取調を行っている場面を 7

題点を指摘してもらうと共に，今市事件における取調の録画

時間も証拠調をしたこと，②自白した映像が取り調べられ，の証拠調を中心に，同事件の問題点について報告を受けた。

実体証拠の如く扱われたこと，③録画は 80 時間にも及び，

一木弁護士は，今市事件においては商標法違反事件で別件逮捕がなされ，本件である殺人事件の逮捕の前に本件の取調がなされ，その取調期間中の録画がなされておらず，最も重要な期間の録画がないことから，部分録画の問題点に

これらのチェックに膨大な時間を必要としたことなどが報告された。
改正刑訴法の問題点が顕在化した事件であり，弁護士会
側の研究対策が必要であることが示された。

第4分科会

国際会議に参加してみよう！

～国際委員会の関連活動とこれから開催される国際会議の紹介～
国際委員会委員32

広瀬 元康（58 期）

近年は，各団体の日本での大型国際会議が目白押しであAssociation, ⑤ American Bar Association, ⑥International

り，今後もこの傾向が続く見込みである。当委員会では，Association of Young Lawyers, ⑦ The Law Association

当 会を代 表してこれらの国 際 会 議の開 催を主 導するほか，

for Asia and the Pacific）につき，各団体に関与している若複数の会員を世界各地の国際会議に派遣し，有志が現地で手委員らが，自らの経験を踏まえた活動報告を行いつつ，各団

プレゼンテーションを行う等，精力的な交流を行っている。

体の特徴や魅力を紹介した。当分科会は，渉外法務に関心のそこで，本年度の夏期合同研究では，早川吉尚副委員長

ある弁護士等をはじめとした数十名が参加して盛況となった。

が司会を務め，各国際法曹団体（① World City Bar Leaders

この種の国際会議は，国際化を志向する弁護士にとって，Conference, ② Union Internationale des Avocats, ③

各国の法曹と社交を通じて外国法・文化の知見を共有し，

The Law Society of Hong Kong, ④ International Bar

海外で日本の法曹のプレゼンスを高める好機となろう。

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2016年度 夏期合同研究
第5分科会

消費者契約法・特定商取引法の最前線～改正法，そしてその先へ～

消費者問題特別委員会委員

鈴木 さとみ（63 期）

本年 5 月，消費者契約法及び特定商取引法が改正された。
そこで，消費者問題特別委員会では，改正の内容を報告し，また，議論にはなったものの改正には至らなかった論点についても，どのような議論が行われたか，なぜ改正に至らなかったのか，今後の動向などについて調査・報告することにした。
まず，消費者契約法については，品谷圭佑委員，髙玉亜
紀研修員から，重要事項の範囲の拡大，過量契約の取消規定の新設，不当条項の類型の追加など，改正内容についての報告がなされ，その後，菊間龍一委員から，勧誘要件の在り方など継続検討となった論点についての報告がなされた。

次に，特定商取引法については，大塚陵委員，佐村英之
研修員，当職から，指定権利制の見直し，電話勧誘販売における過量販売規制の導入，指示制度の整備，罰則の強化など，改正内容についての報告がなされ，その後，秋葉俊孝
研修員から，今後の検討課題として，事前拒否者への勧誘禁止制度の導入について，地方自治体への取材を踏まえ，その実際の取組みを紹介しながら，報告がなされた。
今回の改正では，継続検討となった論点や見送られた論点が多数あり，引き続き，適正な消費者保護に向けた法改正への取組みが求められよう。

第6分科会

死刑・無期刑のないスペインの刑事法制と刑務所事情
刑事拘禁制度改革実現本部事務局長

山下 幸夫（41 期）

第 6 分科会は，小竹広子弁護士（第二東京弁護士会刑それを受けて，一般刑事施設法により，より具体化されて事被拘禁者の権利に関する委員会副委員長）をお招きして，いる。社会内処遇が原則とされ，施設内処遇は例外とされ，「スペインの刑罰制度と刑務所」と題して，スペインの刑務

その場合でも，専門チームの視察等を踏まえて，処遇裁判所や開 放 処 遇のための施 設 等の視 察をした結 果について，官を含む専門チームで 3 つの階級に区分けされていることな

パワーポイントの画像を使って報告していただいた。

どが報告され，活発な質疑応答が行われ，充実した報告だ

スペインでは，独裁政権を経て，1978 年に民主化されたった。

後，憲法を制定したが，その憲法において，刑罰が「社会への再統合」を目的とすることが明記され，強制労働を否定して，有償の雇用や社会保障給付を受ける権利が保障され，第7分科会

成年後見人の監督責任～JR 東海事件の最高裁判決を契機として～
高齢者・障害者の権利に関する特別委員会委員

皿谷 将（66 期）

当委員会では，被後見人（認知症高齢者）の加害事故に会の委員より，後見人・被後見人の責任に関する報告及びおける後見人・被後見人の責任をテーマとして，分科会をディスカッションがなされた。施設入居契約書例を踏まえ，実施した。

被後見人の負いうる契約責任や，責任能力の要否という理

まず，清水恵介委員（日本大学法学部教授）より，JR

論面，従来議論が少なかった被後見人の保険について議論

東海事件最高裁判決（最高裁平成 28 年 3 月 1 日第三小がなされたほか，実際に後見人がとるべき実務対応に至るま

法廷判決）の概要，射程及び課題等について，解説がなさで，実務に即した多角的な検討がなされた。

れた。
次に，介護施設において被後見人（認知症高齢者）が施設内に飾られた美術品を損壊したケースを念頭に，当委員本分科会で取り上げたテーマは，専門職後見人の増加が見込まれる今後において，いずれも重要な意義を有しており，
繰り返し議論されるべきものと思われる。

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第8分科会

改正行政不服審査法～実演！見てわかる審理員制度～
自治体等法務研究部部長

西尾 政行（51 期）

本分科会では，平成 28 年 4 月 1日から施行されている改による実演（熱演？）をするとともに，各場面について，原正行政不服審査法の目玉の一つである審理員制度を取り上田泰孝部員がコーディネーター，伊東健次部員と上記榎本げた。

氏がパネラーとなり，パネルディスカッションを通して，審第 1 部では，東京都で審査請求実務を担当している榎本
洋一氏（総務局総務部訟務担当課長）から，改正行政不服審査法の概要について解説をしていただいた。

理員として取るべき対応を具体的に検討した。
都内各自治体からの参加者 53 名を含め，本分科会の参加者は 90 名を超え，盛況のうちに終わった。終了後には第 2 部では，審査請求手続の口頭意見陳述において特に審理員が判断に迷うような場面を取り上げ，部員が審査請「とても面白かった」「ちょうど検討中だった問題の疑問が晴れた」などの声も聞かれた。

求人，審理員，処分庁職員等の役となりロールプレイング

第9分科会

ますます増える！弁護士保険の活用法～保険の対象範囲が拡大します～（リーガル・アクセス・センター運営委員会，民事司法改革実現本部 共催）

リーガル・アクセス・センター運営委員会副委員長
民事司法改革実現本部事務局次長

第 9 分科会では，弁護士保険の将来像と課題についての基調報告を試みた。

伊藤 明彦（53 期）
大変示唆に富む解説であった。
筆者からは，日本の弁護士保険制度の特色と，近時の対まず，慶應義塾大学商学部の非常勤講師等であり，日弁

象法分野を拡大した新商品の登場に伴う様々な変革を踏ま連リーガル・アクセス・センターにもご参加いただいているえ，弁護士が事案を適切に処理するために必要な心構えと

内藤和美氏から，わが国における権利保護保険の機能とさノウハウに関し報告した。

らなる発展に向けた課題というテーマでご講演いただいた。

最後に，山田正記委員長から，弁護士保険の信頼向上の内藤氏の講演は，中小企業のリスク管理としての弁護士保ため，新たにリーガル・アクセス・センター運営委員会を設立

険，そして弁護士保険におけるモラル・ハザードの克服に関した経緯の報告と，規則改正等，今後の重要課題についてし，医療保険との比較という多様な観点からの考察も交え，総括的な報告が行われた。

第10分科会

弁護士に対する業務妨害の動向・態様と有効な対策
弁護士業務妨害対策特別委員会副委員長

本分科会では，当職より，離婚事件に関わる業務妨害，刑事弁護に関わる業務妨害，依頼者からの業務妨害，企業法務に関わる業務妨害という類型に整理し，教訓と対策に
そして，最も容易かつ有効な対策として，事務所の常時施錠を徹底することを推奨するため，本年 7 月に当委員会

34

ティ対策についても改めて説明した。なお，同ハンドブックは
8 月中に全会員に発送を予定している。
出席の会員からは，インターネットを通じた業務妨害に対する当委員会の取り組みについて複数の質問がなされ，これついて紹介した。

が発行したハンドブック（「常時施錠から始まる

石川 直紀（60 期）までの当委員会での対応例や現在の取り組みを案内した。
最後に，当委員会のサポートには妨害の排除だけでなく，事務所の妨害による不安の解消も含まれているので，妨害を感じたらセキュリティハンドブック─事務所襲撃型妨害に備える─」）

遠慮なく支援を要請していただきたい旨を案内し，本会を終を出席者に配布し，常時施錠を基本とした事務所のセキュリ了した。

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2016年度 夏期合同研究
第11分科会相続法（民法）が改正されそうです！
法制委員会委員

平成 28 年 7月12日，民法（相続関係）等の改正に関する

吉直 達法（67 期）減殺請求権の法的性質の見直しなど），そして相続人以外

中間試案が公開されるとともに，パブリックコメントの募集の者の貢献を考慮するための方策が提案されている。この中が開始された。当委員会では，早い時期から有志で勉強会

では，法律婚配偶者の保護を厚くする観点からの議論もさを開き，法制審議会での議論を追いかけていた。

れている。

今回の改正では，配偶者の居住権を保護するための方策本分科会では，法制審議会幹事でもある金澄道子会員を（短期及び長期の居住権），遺産分割に関する見直し（配偶交え，これまでの議論や改正の要点につき分かりやすく解説

者相続分の見直しや可分債権の遺産分割における取扱い），がされた。多数の会員が参加し，改正への関心の高さがう

遺言制度に関する見直し（自筆証書遺言の方式緩和や遺言かがえた。

執行者の権限など），遺留分制度に関する見直し（遺留分第12分科会

行政をめぐる業務分野の可能性
行政法研究部部員

加藤 由利子（67 期）

第 1 部では，加藤が，最新の取組事件報告として，供託を紹介し，それらを支える制度的取組み（行政事案相談ネ

金払渡認可の義務付けを認めた最高裁判決（最一小判平

ットワーク創設や行政法専門弁護士育成）の必要性につい28.3.31）を紹介。

て報告。

第 2 部では，藤川元会員が，現在取り組んでいる行政処
分取消訴訟（財団財産の乗っ取り事案）を報告。
第 3 部では，渡邉正昭部長が，過労死した海外勤務者

第 4 部では，石川美津子会員が，行政法の適法性を担保するための恒常的改革機関設置の必要性についてアメリカの例を挙げて報告した。

への労 災 保 険の適 用が争われた行 政 訴 訟（ 東 京 高 判 平

各報告を通じ，行政事件の発展可能性を支える体制整備

28.4.27。岩田整会員が扱った事案）を紹介するとともに，の必要性が浮き彫りになるとともに，今後の行政法分野の行政事案における新たな分野創造の可能性と実際の取組み発展に繋がる有意義な分科会であった。

第13分科会《東京多摩弁護士会》の理念・特徴と移行措置
多摩支部東京地方・家庭裁判所立川支部本庁化
及び弁護士会多摩支部本会化推進本部委員

夏期合研第 13 分科会は，多摩支部による「《東京多摩弁護士会》の理念・特徴と移行措置」を開催した。
多摩支部は，2015 年 4 月に「本庁化本会化推進本部」を発足させた。準本会化・本会化を担当する C チームは，

中村 一郎（49 期）
支部を 5 ～ 10 程度設置して，地域の法的ニーズにきめ細か
く対応しつつ，地域に強い発信力を持つことで，弁護士会への信頼を高め，業務の発展に資する弁護士会作りが，提起された。

この分科会に向けて，意見書「私たちの目指す“多摩弁護

その後，多摩支部会費のあり方などの意見も出され，参士会”（第 1 次案）」を作成した。C チームの中村一郎座長

加者一同で本会化に向けた宣言を採択した。今後，若手会から内容説明がされ，①準本会化については，多摩地域弁員に議論を広げていくことの重要性が痛感された。

護士の支部への強制加入と三会合同支部の設置が，②本会化については，多摩地域の発展に役立つ弁護士会を目指し，

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第14分科会「子の利益」からみた面会交流
子どもの人権と少年法に関する特別委員会副委員長

平成 25 年の民法改正により，面会交流は，「子の利益を最も優先して」定めることが明文化されたが，我々弁護士が親の代理人として面会交流事件に関与する際，本当に長森 亨（58 期）
処理するにあたって，弁護士が配慮すべき点について検討した。
本田教授からは，親の対応力に応じて面会交流条件を調「子の利益」に十分配慮できているのだろうか。当分科会で整することの必要性や，事前の親トレーニングの重要性など

は，このような問題意識から，第 1 部では，早稲田大学のが指摘された。

本田恵子教授から，両親の別居・別離が子どもに与える影

児童心理の観点からは，我々弁護士が，普段当然と考え

響について，児童心理の観点からご講義いただき，第 2 部ていたようなことも，子どもにとっては大きな負担となりうでは，第 1 部の講義内容を踏まえ，弁護士側で準備したることなどが分かり，大変有意義な分科会であった。

質問に本田教授から回答いただく形式で，面会交流事件を

第15分科会

三会模擬評議から学ぶ行為責任
裁判員制度センター研修員

小佐々 奨（68 期）

本分科会では，前田領会員を講師として招き，小川弘義

要件に「死」という結果が含まれている場合や，性犯罪事委員が司会を担当し，平成 25 年から毎年行われている三件で被害者の休業や引っ越し等についてはどのように考える会模擬評議を題材に弁護活動のあり方について，お話を伺べきかなど，活発に議論がなされた。

った。

量刑分布グラフについては，その問題点についても検討

模擬評議でも，犯情から議論し，一般情状を検討した上で，量刑が決められていたことからも，ケースセオリーや弁論を考える上では，一般情状の検討のみでは不十分であり，犯情を中心に検討する必要があることなどが確認された。

し，裁判官が裁判員に示す予定のグラフを，公判前整理手
続において確認することも有益であると指摘された。
裁判員制度が始まって 7 年，今後益々議論を深め，技術を向上させていく必要があると感じた。

また，行為の「結果」について，傷害致死のように構成

第16分科会

報道の自由の危機

─報道の自由度ランキング 72 位の意味するもの─
人権擁護委員会委員

今年 4 月に国際 NGO「国境なき記者団」の発表した報

うのは，日本の報道機関の取材活動や経営が国から与えら道の自由度ランキングにおいて，日本は，昨年より順位をれた特権（記者クラブ制度，再販制度，クロスオーナーシ

11下げ，72 位となった。その意味について，ビデオジャーナップ）によって成り立っているため，その与奪を握る政権へ

リストでインターネット放送局「ビデオニュース・ドットコム」の批判の自粛をもたらすからだという。

代表の神保哲生氏にお話を伺った。
氏のお話では，日本において政権による報道機関に対する圧力だと騒がれているものは，国外の報道機関から見れば，圧力というほどではなく，無視しておけば済む程度のものであった。それにもかかわらず日本の報道機関が自粛してしま36

大木 勇（60 期）

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報道機関がこうした特権を享受し続けようとする限り，日
本に真のジャーナリズムは成り立ちえない。日本のメディアの深刻な現状について，改めて考えさせられた。

2016年度 夏期合同研究
第17分科会

秘密保護法の運用と情報自由基本法
秘密保護法対策本部事務局長

出口 かおり（64 期）

秘密保護法の施行後，同法の運用の常時監視機関として，
情報監視審査会が衆参両議院にそれぞれ設置され，今年，的な内容が不明だとして，1 件 1 件わかるようにするよう求めたそうである。

初めて年次報告書が公表された。そこで，衆議院の審査会

このように，そもそも各省庁の公文書管理の仕組みをし委員である民進党の後藤祐一議員をお招きして，活動内容

っかり作らないと，国がどのような情報を持っているか又はを解説していただいた。

持つべきかが，市民にもわからない。日弁連が今年出した情

後藤氏によると，審査会で最初に取り組んだのは，公表

報自由基本法の制定を求める意見書もこのような問題意識された特定秘密指定管理簿綴りに書かれた文書名の記載のに基づき，公文書管理及び情報公開の重要性を提言していごまかしに対する追及だった。例えば，外務省の「平成 26

る。日弁連秘密保護法対策本部の齋藤裕介委員にこの意見

年までに…提供のあった情報」との概括的な記述では具体書についてご説明いただいた。

第18分科会

人種差別撤廃基本法案について外国人の権利に関する委員会委員

本年 5 月 25 日にヘイトスピーチ解消法が成立し，6 月 2日に横浜地裁川崎支部のヘイトデモ禁止仮処分決定が出されるなど，排外主義に対する日本の姿勢は変化しつつあり，
この動きは国際的にも注目を浴びている。

文 景令（67 期）
ーチが未だに蔓延している等，日本が差別根絶に向け着実に前進しているとは到底いえない。
第 18 分科会では，ヘイトスピーチ問題が顕在化した初期段階から被害者に寄り添ってきた神原元弁護士（神奈川県しかし，同法は，ヘイトスピーチを禁ずる規定がなく，差弁護士会）をお招きし，ヘイトデモ禁止仮処分決定の意義や，別的言動の対象者を「本邦外出身者」と限定する等，差別ヘイトスピーチ規制と表現の自由との調整について，熱い議のない社会作りのため実効力あるものとはいえない。また，論が繰り広げられた。

同仮処分決定後，同じ団体による場所を変えてのヘイトデモ

今後，人種差別撤廃基本法，基本条例の制定に向け，知恵が許可された。その他，インターネットを通じたヘイトスピを絞り出し合う必要があることを，参加者一同で確認した。

第19分科会

辺野古は今 ─法的観点と現場からの声（人権擁護委員会 , 憲法問題対策センター 共催）

憲法問題対策センター副委員長

司会者が，かけがえのない辺野古の海とサンゴ礁の美しさ

小川 貴裕（63 期）
滝夫龍谷大学法科大学院教授からは，地方自治法と機関訴を紹介した後，東京新聞篠ケ瀬祐司記者が辺野古基地建設

訟にかかる充実した資料とともに，政府との 3 つの訴訟およ反対運動の現状を報告された。沖縄県有利の和解により工び和解の法的側面を解説いただいた。県知事不作為の違法事は中断中だが，いつでも再開可能な状態で待機中である確認訴訟は予断を許さないが，日本国憲法と法治主義の貫こと，これに沖縄と本土の市民は手弁当でバスをチャーター

徹のため，政府の法の濫用に対し断固戦うとのことである。

して粘り強く反対運動を続けているとのことである。なお，

政府がこのまま強権的にふるまえば，沖縄はますます孤立

長びく反対運動で「沖縄差別」という言葉が出ており，沖感を深めてしまう。沖縄県民に寄り添って真の沖縄復帰を縄県民の意識が変わりつつあるとも訴えられた。

実現するため，弁護士としてできることはないかを考えさせ次に，沖縄県側弁護団の理論的支柱として加わった本多

られた分科会であった。

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全体討議 第 1 部
第27回司法シンポジウム プレシンポジウム（共催：日弁連）

実務に役立つ景観・環境訴訟～鞆の浦判決と景観訴訟～
公害・環境特別委員会委員

第1部

基調講演

藤田 詩絵里（67 期）

鞆の浦判決は，景観利益を根拠として原告適格を認めた

最初に，日置雅晴弁護士（第二東京弁護士会，早稲田

画期的判決だ。鞆の浦の景観は全体として歴史的・文化的

大学・立教大学・上智大学法科大学院講師）より，『鞆の価値を有し，これに近接する地域内に住み，その恵沢を日浦世界遺産訴訟と景観をめぐる訴訟の状況』についての基

常的に享受している者は法的保護に値する景観利益を有し調講演があった。

ており，原告適格を有するとされた。

講演の冒頭，スクリーンいっぱいに鞆の浦世界遺産訴訟

原告適格を基礎づける法的利益としての景観利益は，民の訴状の表紙が映し出された。夕暮れ時の鞆の浦の美しい

事上の受忍限度を超えている必要はない。民事上の救済が港の写真がフルカラーで印刷され，大伴旅人の俳句が印字できない場合であっても，行政訴訟の原告適格の基礎とすされたインパクトのある表紙である。鞆の浦とは，瀬戸内ることで行政法規の解釈により救済の可能性が生まれるこのほぼ中央に位置する江戸時代の港湾設備を残す港町だ。

とを鞆の浦判決は示唆している，との指摘がなされた。

私も訪れたことがあるが，石畳の歴史ある街並みと穏やかな水面が本当に美しい。最近ではジブリ映画『崖の上のポニョ』の舞台としても知られる。鞆の浦は，江戸時代から続く街であるため，道路が狭く入り組む。この交通問題を解消しようと，広島県福山市により，港湾を埋め立てて橋を架け現在の海上に道路を通す計画が出現した。港湾に橋が架かれば，鞆の浦の景観は大きく損なわれる。鞆の浦の文化的景観を維持するため，弁護団は，平成 16 年行政事件訴訟法改正で誕生した差止訴訟（改正以前は，許可が出た後で取消訴訟をすることしかできなかった）を利用し，公有水面埋立免許の仮差止及び差止を求めた。

第2部

パネルディスカッション

続いて，日置雅晴弁護士，東京弁護士会公害・環境特別鞆の浦世界遺産訴訟では，弁護団は，弁論期日の度に，委員会小澤英明委員，及び同小島延夫委員をパネリスト，

パワーポイントで 1 時間程かけて，裁判官に埋め立てによ同西島和委員をコーディネーターとしてパネルディスカッシ

り失われるものの重大さを訴えたという。その結果，ことのョンが行われた。

深刻さが裁判官に伝わり，広島地方裁判所は，埋立免許

パネルディスカッションでは，鞆の浦判決により原告適の仮差止及び差止認容判決を下した。裁判官との相性や許格が認められる範囲が広がったが，様々な理由で地域住民

可のタイミングをにらみながらの進行であった。

が訴訟を担えない場合もあり，環境団体が紛争解決を担うという制度（公益環境団体訴訟）が必要ではないかとの議論がなされた。小島委員からは欧米の状況についての報告があり，シエラクラブの 90％以上という勝訴率には会場から驚きの声が上がった。また，パネルディスカッションでは，早期の段階での住民参加を保証することで景観破壊を未然に防止することはできないのかという議論もなされた。小澤
委員からは，歴史的建造物保存の紛争事例についての報告があり，中央政府による立法がなされない場合に，条例によって歴史的建造物保存を図っていくことができないかという議論がなされた。

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2016年度 夏期合同研究
全体討議 第2 部

アプリ活用術を大公開！
山本 昌平（50 期）
若手会員総合支援センター センター長代行 廣瀬 健一郎（50 期）

弁護士活動領域拡大推進本部 本部長代行

全体討議第 2 部「アプリ活用術を大公開！」では，若手会員総合支援センターの廣瀬健一郎センター長代行の挨拶に続き，会員向けアプリ「べんとら」の説明，中小企業向けアプリ「ポケ弁」の説明に加え，当会の弁護士活動領域の拡大に向けた取組である自治体連携センターの活動，弁
護士お試し制度，在日外国人に対する法的支援に向けた取組についての紹介が行われた。

1 会員向けアプリ「べんとら」
アプリ開発のリーダーを担当した若手会員総合支援セン

3

自治体連携センターの説明

ター環境支援部会の伊藤敬史部会長が，アプリ開発の目的

その後，自治体連携センターの中村英示センター長代行，が①弁護士業務を効率化すること，②弁護士会から会員に

五島丈裕委員，川村百合副センター長から，自治体連携プ

対する研修情報提供を強化することの 2 点であることを説

ログラムをはじめ，空家等の対策，児童相談所や子ども家

明し，べんとらリリース後，ダウンロード数が 2000 に達し

庭支援センターとの連携等，その他自治体連携センターのたことを報告した。

活動状況につき，説明がなされた。

その後，スクリーンに実際のスマートフォン画面が投影され，操作を行いながら，民事裁判申立手数料計算，養育4

弁護士お試し制度

費計算，裁判所の電話番号などの情報の表示，刑事弁護

弁護士活動領域拡大推進本部の堂野達之副委員長兼弁に役立つ情報の表示，平米と坪の換算の使い方などの説明

護士トライアル制度部会部会長より，制度の説明がなされ，がなされ，また，本アプリのメイン機能である当会・東京

東京 23 区の自治体での活用例や本年11月15日（火）18 時

三会・日弁連の研修を表示させる機能，指定した種類の研からクレオにおいて，非常勤弁護士についてのシンポジウム

修をプッシュ通知で知らせる機能，これまで FAX で申込をが開催される旨の話がなされた。

していた研修についてアプリから直接申込できる機能についての説明がなされた。

5

在日外国人に対する法的支援

2

日外国人部会部会長より，在日外国人に対する法的支援

弁護士活動領域拡大推進本部の氏原隆弘副委員長兼在中小企業向けアプリ「ポケ弁」
アプリ開発のリーダーを担当した弁護士活動領域拡大推状況の調査・検討について説明がなされ，調査に取り組ん

進本部の安井之人副本部長・事務局次長が，ポケ弁が中だ経緯，これまでの調査訪問の結果，試行的セミナーの実

小企業経営者，個人事業主を対象として法律に関する情報

施例，中でもインドネシアに 2 度訪問し，ジャカルタのパンを提供するアプリであることを説明し，スクリーンに実際のチャシラ大学において共同セミナーを実施した旨の報告がスマートフォン画面を表示させながら，現在ラインナップさ

なされた。
＊

れている記事を紹介した。記事が作成した弁護士の署名付＊＊きであること，将来的には会員から記事の執筆者を募る体

最後に，弁護士活動領域拡大推進本部の山本昌平本部

制を整えることを目標としていることが説明された。また，長代行より，両アプリ開発に尽力されてきた方への謝辞が「ポケ弁」を積極的にアピールするために会員一人一人の協述べられるとともに，8 月 16 日（火），17 日（水）に実施さ力の呼びかけがなされた。

れる東京ドーム企画をはじめ本部の活動状況につき報告がなされた。

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今，憲法問題を語る─ 憲法問題対策センター活動報告 ─
第60回

7月13日実施の都内3か所での街頭宣伝行動の報告
憲法問題対策センター委員長代行

2016 年 7 月 10 日に開票された参議院議員選挙
は，与党側の勝利に終わった。この選挙結果をも伊井 和彦（37 期）

池 袋
副委員長

って「国民の信を得た」として，昨年 9 月に政府

西田 美樹（54 期）

及び与党が強引に成立させた安全保障関連法の，心配した雨も上がり，気温も暑すぎず，しかしハート

具体的な適用や運用が進められる気配がある。しの熱いメンバーが集まって，池袋駅西口広場にて街頭宣かし，安全保障関連法がそれまで違憲とされてき伝行動が行われた。憲法センターからは 3 人，東京パブ

た集団的自衛権の行使等を強引な解釈変更で合憲

リック法律事務所から 4 人，城北法律事務所から 2 人，とする法律であり，立憲主義，国民主権の理念，

東弁事務局 1 人という豪華布陣。特製団扇を配りはじめ

そして憲 法 9 条に反する違 憲の法 律であることはると同時に，7 月 10 日に行われた参議院選挙の結果に変えようがなく， 弁 護 士 会としてはあくまでそのついてどう思うかと話しかけてくる人もおり，食いつきが危険性を市民に訴え，廃止を求め続けなければな

非常にいい。今回から投入の新兵器メガフォンを使って，らない。

違憲の安保法制に弁護士会が反対していること，団扇

選挙直後の 7 月 13 日，それでも我々は各駅前に立った。

に印刷された憲法 9 条の条文，憲法 9 条は平和の約束であること，弁護士が街頭に出るのは，弁護士法で弁護士の使命は基本的人権の擁護と社会正義の実現であるからであることなどを語りかけた。
今回街頭宣伝行動初参加の弁護士が「思ったより受有楽町

け取ってくれるんですね。それに，わざわざ団扇をとり委員長代行

伊井 和彦（37 期）に駆け寄ってくれる人もいる」と好印象を持っていた。
運動の広がりを感じた感想であった。

有楽町駅前は，七夕飾りと日弁連の風船を施したステージをバックに，日弁連・一弁・二弁・関弁
連そして東弁の有志が次々とマイクを握り，安全保障関連法の違憲性と危険性を訴える街宣を行った。

北千住
事務局長

菅 芳郎（45 期）

東弁が新たに作った安全保障関連法の廃止を求め

北 千 住 街 宣は，前回に続き，憲 法センターからは，る団扇やティッシュ，チラシを行き交う人々に配布

当職と桒原周成副委員長，東弁の人権課職員が参加し，した。翌日から始まる東京都知事選挙の応援演説と北千住パブリック，北千住法律事務所の所長，所属弁

勘違いして「誰が来るのですか」と聞かれたのには

護士，スタッフの協力を得て，総勢 10 名で分担した。

参ったが，総じて東弁や日弁連の団扇やティッシュ

責任者の当職の不手際で，開始が若干遅れてしまったの受け取りは良く，足を止めて聞いてくれる人たち

ものの（そのせいで，忙しい中待機していただいていた黒も少なからずいた。

岩哲彦会員が，開始前に移動時間となり，ご迷惑をおか参議院議員選挙の結果は，日々の生活の苦しさにけしてしまった），心配された雨もほとんど降らなかったの

追われる人々の多くが経 済の安 定を望んだ結 果でで，できたばかりの団扇を配りまくった。さすがに団扇はあろうと思われるが，このような街宣結果を見れば，受け取りがよく，特に，若い人たちの反応が良いと感じた。

決して人々が今の政府や与党の憲法改変の姿勢を是認しているわけではないことが分かる。
これからも，私たちは定期的に駅前に立ち続け，安全保障関連法の危険性と廃止を訴え続ける！

また，今回から使えるようになった備品のハンドマイクを早速使ったが，やはり，肉声よりもはるかに広い範囲に声が届くので，黙々とビラや団扇を配るだけよりも街宣の実が上がったように思う。

LIBRA Vol.16 No.9 2016/941平成28年7月8日開催

家庭裁判所委員会「再非行防止に向けた少年審判の運用について」
東京家庭裁判所委員会委員・会員

平成 28 年 7 月 8 日に開催された家庭裁判所委員会について報告します。
今回は「再非行防止に向けた少年審判の運用につ折井 純（53 期）

児院などでの対人援助，ⅲ使用済み切手の整理），②
禅寺（清掃，座禅，講話）⑶ グループワーク型

いて」というテーマで，東京家庭裁判所少年部河畑①保護者の会（思春期の心理の特徴を理解し，コ

勇裁判官及び水野幸枝主任家庭裁判所調査官から説

ミュニケーションの取り方を練習），②親子合宿（親明がなされました。

子での共同作業を通じて，協調性を滋養）

以下概要をお伝えします。

⑷ 就労・学習支援型①履歴書作成指導・就職面接指導・ハローワーク

1 少年審判事件の手続の流れ

同行，②学習支援

少年保護事件の新受件数は，平成 19 年は 8912 件，
平成 27 年は 4342 件と半分程度に減少していますが，3 補導委託刑法犯少年の再犯者率は，平成 19 年は 30.3％，平成

自宅に戻せず適当な居住先がないケースや積極的な

27 年は 36.4％と上昇しています。そのため，少年審指導や交流などで社会内での改善の可能性があるケー

判の運用においても再非行防止が重要な課題となってスでは，補導委託を検討するそうです。

いるとの話がありました。
そして，少年審判事件の手続の流れが説明されました。少年審判事件においては，少年法の趣旨に則り，補導委託を通じて，周囲の大人に適切に相談できるようになること，困難場面を乗り越えるための問題解決能力を高めることが求められます。

家裁の調査，試験観察，審判すべての段階で，少年補導委託先としては，飲食店などの職業補導型，に対する教育的措置が配慮されていることが強調され更生保護施設，自立援助ホーム，宗教団体があり，ました。

少年の抱える課題や性格などを考え，委託先とマッチ
ングするとのことです。

2 東京家庭裁判所における教育的措置のメニューの経営者の方のお話もありました。
「心をこめて家族の調査の一環として東京家裁で行われている教育的措一員として預かっている。子ども達は親切にされるとゲストスピーカーとして，補導委託先の中華料理店

置のメニューが紹介されました。

大人になって気が付くことが多い。何といっても褒め⑴ 知識付与型

ることが一番」など，体験に基づくお話に皆聞き入っ①被害を考える教室（万引きの被害の実情など被ていました。

害者の視点で考えさせる），②思春期保健指導（避妊，性感染症などを学ぶ）
・薬物乱用防止指導（飲酒，喫煙，薬物が心身に及ぼす影響を知る），③交通講習（刑審判では，少年に反省を深めさせ，更生の意欲を事，民事，行政上の責任や遺族の話などを聞く）

持たせるために，以下の工夫をしているそうです。

⑵ 体験学習型⑴ 出席者の工夫①社会奉仕活動（ⅰ地域美化，ⅱ老人ホームや乳42

4 審判における教育的措置

LIBRA Vol.16 No.9 2016/9

補導受託者，担任の教師，職場の雇主，保護司などに出席してもらう。

⑵ 質問の工夫
非行事実の重みや非行の原因，自己の問題性を自分の頭で考えさせる。

⑶ 決定告知の工夫もいる。
◦否認や黙秘の場合，教育的措置はとれるか。
→難しいことは確か。ただ，少年は認めることも多い。
◦教育的措置というと，それぞれの立場の人がどういう役割を負っているかわかりにくい。

不処分決定では今後の生活への注意など。保護処→例えば，調査官の働きかけと裁判官の働きかけは

分決定では処遇への動機付けなど。少年院決定では質的に違うというより，連続していると考えてほ立ち直った姿の想起など。

しい。

5 質疑応答（→以下は家庭裁判所の回答）

次回は，平成 28 年 12 月 12日，テーマは，「家事調
停における当事者への配慮」です。

◦犯罪の類型によって教育的配慮に違いはあるか。
→工夫はしている。例えば，性非行は同じパターンを繰り返すことが多いため，パターンを理解させ，

地方裁判所委員会，家庭裁判所委員会で取り上げてほしい

どうしたら繰り返さないか考えさせる，粗暴非行

話題やご意見等がありましたら，下記当会バックアップ協議会

は，怒りをコントロールする方法を学ばせるなど。

担当者までご連絡ください。

◦再犯は，凶悪化することが多いか。
→そうともいえない。万引きを何回も繰り返す少年＊問い合わせ先：司法調査課 TEL.03-3581-2207

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43

子どもの権利プラクティス報告〜少年院送致が見込まれる事件と環境調整〜
子どもの人権と少年法に関する特別委員会副委員長

平成 28 年度より，子どもの人権と少年法に関する特別委員会では，毎月 1 回程度，子どもに関する事件の活動（学校・福祉・少年事件等）
をテーマとした報告・検討会「子どもの権利プ
ラクティス」を開催しています。子どもに関する事件では，学校・福祉・少年事件等に関する知識・経験が複合的に必要となることも多いことから，昨年度まで「付添人プラクティス」として少年事件について行っていたケース研究会を，子どもの事件全体に対象を広げてリニューアルしました。

淺井 健人（64 期）

今回は 6 月に実施した「子どもの権利プラクティス」の概要を報告します。
今年度のテーマは次のとおりです。
5 月：いじめと学校・加害者との交渉
6 月：本件
7 月：保護司
9 月：司法面接
10 月：学校事故
11 月：未成年後見
12 月以降：未定

子どもの権利プラクティスでは，話題提供者

子どもに関する事件に興味をお持ちの方は是非が子どもに関する事件の活動で生じた悩み，疑問

ご参加ください（東弁会員であればどなたでも点等を報告し，出席者全員で検討し，情報交換

ご参加いただけます。子どもの事件未経験の方やを行っています。また，出席者が手持ち事件に修習生も歓迎しています）。

ついて相談することもできます。

少年事件において環境調整は不可欠な活動である。

＊問い合わせ先：人権課 TEL.03-3581-2205

事 案

ここでいう環境調整とは，少年の更生，立ち直りの成人男性と交際・同棲していた少年（成人にために，必要な環境を整える活動であり，具体的に近い年齢の女子）が，成人男性が薬物を密輸する

は，家庭環境，学校や職場の環境，交友関係などの行為に，共犯として加担したという事件である。

調整である。もっとも，調整すべき環境は少年ごとに異なってくるため，ケースごとに最適な調整を探求する必要がある。
今回扱ったケース（本件）は，少年が成人に近い

少年は，高校でいじめを受けて不登校となり，別の年齢であったことから，付添人は少年の自立を中心

高校に転入したが，転校先では遊び中心の生活をすに環境調整活動を行ったが，調査官はむしろ両親のるようになった。高校卒業後，専門学校に進学した

問題性を重視していたという事例である。プラクティス

ものの，数ヶ月で退学してしまい，その後，不良交報告当日は，付添人の環境調整活動を中心に報告・

友と夜遊びを重ね，家に帰らない日々が続いていた。

議論がなされた。また，付添人と調査官の見立てが少年は家族との関係もうまくいっていなかった。

異なった場合の審判直前から少年院送致までの付添
人活動についても報告・議論がなされた。

44① 家庭環境・生育歴

LIBRA Vol.16 No.9 2016/9

そうした中で，少年は，成人男性と出会い，交際するようになった。家庭に居場所がなかった少年は，

成人男性に入れ込み，交際中に成人男性が薬物犯ており，少 年 院 相 当の意 見であることが判 明した。

罪に手を染めていることを知ったものの，関 係を解

そこで，付添人は，直ちに両親及び少年と面会し，消することなく，むしろ手伝うようになっていった。

調査官が考える問題点の中身，その問題点を解消する
ための対処法につき，アドバイスをした。

② 環境調整審判では，少年も両親も付添人のアドバイスを踏ま少年は，逮捕当初，犯罪事実を否認し，成人男性

え，審判までに考えたことを一生懸命に話し，途中，との関係も継続する意向を持っており，反省は表面

休廷を挟み，長時間の評議も行われたが，結果として的なものにとどまっていた。交際 相手との関係の解

少年は少年院送致となってしまった。

消を勧めると，少年の反発が予想されるので，付添

審判直後，少年は，審判までの間，非常に努力し人は，接見・面会の際は慎重に対応していた。結局，て変わったにもかかわらず，少年院送致となってしま

成人男性が長期に収容される見込みであることが明ったことについては大きなショックを受けていた。しらかになった結果，少年は自然と成人男性から離れかし，付添人から，本件では抗告により結論が変わていくようになったようであった。

る可能性は低いこと，少年院の生活や行くのであればまた，付添人としては，少年が成人に近い年齢で前向きにとらえて欲しいといった話をするなかで，少あり，学習意欲に乏しい一方，就労意欲は持ってい年は審判の結果を受け入れるようになっていった。

たので，自立に向けた調整を中心に行った。もっとも，少年は就労についての具体的なイメージを持てておらず，審判までに社会復帰後の具体的なイメージを描くことが出来なかった。

④ 審判後数ヶ月後，付添人が少年院に赴き，少年と面会したところ，少年は自分の課題をより明確に認識する参加者からは，本件の少年には社会性がないので，

ようになり，自分の課題に懸命に向き合っている様

早急な自立はそもそも困難だったのではないかという子が見られた。結果として，少年は，少年院送致に意 見が出された。また，少 年の希 望する職 種では，よって成長したともいえるのかもしれない。

新たな失敗体験になるのではないかという危惧も出さ

発表者の一人からは，初の施設収容ケースだった

れた。その他，失敗体験をしたうえで，他の選択をので，少年にどうやって前向きにとらえてもらうかが考えるということも必要ではないかという意見も出さ

悩ましかったという感 想が述べられた。参 加 者の一れ，活発な議論がなされた。

人からは，少年院の実態を説明するなど，手を尽くす必要はあるけれども，少年の気持ちを付添人がす③ 社会記録＊1 確認後の付添人活動
付添人が審判直前に調査官の調査票を閲覧すると，調査官は少年と両親との関係に強い危惧を持っべてコントロールできるわけではないので，付添人ができることの限界はあるのではないかという意見が出された。

＊1：社会記録には，少年の資質鑑別をした鑑別結果通知書及び家庭裁判所調査官の調査票等が綴られている。

LIBRA Vol.16 No.9 2016/945

第7回 辺 野 古をめぐる争 訟と今 後 の展 望
─辺野古新基地建設問題から問われる地方自治と民主主義─
人権擁護委員会 沖縄問題対策部会 部会員

1 はじめに2016 年 7 月 22日，翁長雄志沖縄県知事（以下「知事」という）が名護市辺野古の埋立承認取消処分に対する是正の指示に係る措置を講じないのは違法であるとして，地方自治法（以下「法」という）251 条の7 第 1 項に基づき，国土交通大臣が福岡高裁那覇支部に不作為の違法確認訴訟を提起した。
以下，辺野古をめぐる沖縄県と国の争訟を振り返り，
今後の展望について考察する。

2 和解の内容とその意義＊1
2016 年 1 月 29日，福岡高裁那覇支部は，代執行訴
訟の第3回口頭弁論終了後に和解を勧告した。その際，裁判所は，「平成 11 年地方自治法改正は，国と地方公共団体が，それぞれ独立の行政主体として役割を分担し，対等・協力の関係となることが期待されたものである。このことは法定受託事務の処理において特に求められるものである。同改正の精神にも反する状況になっている。本来あるべき姿としては，沖縄を含め
オールジャパンで最善の解決策を合意して，米国に協力を求めるべきである」旨，地方自治に対する見識を示したうえで，国の姿勢を批判した。
かかる勧告を受け，同年 3月4日，代執行訴訟（2015年 11 月13日提訴）と執行停止決定の取消訴訟（〔関与訴訟〕2016 年 2 月 1日提訴）について，一転して和解が成立した。また，執行停止決定の取消訴訟（〔抗告訴訟〕2015 年 12 月 25 日提訴）についても，沖縄県が取り下げた。これにより，3 つの訴訟は一旦終息した。
和解条項は全 10 項から成り，①訴訟，審査請求及び執行停止の取下げに関するもの（第 1 項，第 2 項），②訴
訟のやり直しに関するもの（第 3 項ないし第 7 項），③協
議・協力に関するもの（第 8 項，第 9 項），に大別される。
裁判所は，国が代執行以外の代替的な関与によってその是正を図ることをせずに，いきなり自治権の侵害の度合いの強い権力的な関与である代執行訴訟を提起したことは分 権 改 革の精 神に反するとみていたこと，

神谷 延治（60 期）

沖縄防衛局が私人たる地位にあるとの主張（“私人なりすまし”論）は，公有水面埋立法の従来の解釈と齟齬するとの疑念を抱いていたことが，その釈明事項から窺える。行政不服審査法に基づく執行停止と代執行の併用（ダブルトラック論）という国による法制度の濫用を認めず，埋立工事の中止が認められた点において，本和解には大きな意義が認められる。

3 国地方係争処理委員会による審査の結果とその意義
和解条項は是正の指示の取消訴訟と協議の並行を認めているところ，国土交通大臣は和解成立の僅か3 日後に再び是正の指示をした。これを受け，知事は，2016 年 3 月 23 日，法 250 条の 13 第 1 項に基づき，総務省の第三者機関である国地方係争処理委員会（以下「委員会」という）に審査の申出を行った。
委員会には申出から90日以内（法250条の14第5項）という時間的限界があるなか，全 9 回の会議が行われた。
ところが，審理がかなり進んだ段階で委員会から質問されていない事項に関する国の主張理由（辺野古が選択された経緯，是正の指示の理由として，承認取消処分が「著しく適正を欠き，かつ，明らかに公益を害している」）の追完を認めるなど，審理の進め方をめぐり，公平・中立性に疑念を抱かせる場面もあったようである＊2。
委員会は，同年 6月20日付け決定＊3 において，次のような見解を示し，是正の指示が法 245 条の 7 第1 項の規定に適合するか否かについては判断しないという結論を出した。
「議論を深めるための共通の基盤づくりが不十分な状態のまま，一連の手続が行われてきたことが，本件争論を含む国と沖縄県との間の紛争の本質的な要因…一連の経緯は，国と地方のあるべき関係からみて望ましくないものであり，国と沖縄県は，普天間飛行場の返還という共通の目標の実現に向けて真摯に協議し，双方がそれぞれ納得できる結果を導き出す努力をすることが，問題の解決に向けての最善の道である」＊1：本多滝夫著『辺野古訴訟の現段階と今後の展望』2016 年度夏期合同研究（第 19 分科会）
「辺野古は今─法的観点と現場からの声」＊2：本多滝夫著『辺野古新基地建設問題の現状と課題─問われる国地方係争処理委員会の存在意義』法学セミナー 738 号（2016 年 7 月号）1頁以下＊3：「平成 28 年 3 月16 日付けで国土交通大臣がした地方自治法第 245 条の 7 第 1項に基づく是正の指示に係る審査の申出について（通知）」（平成 28 年 6 月 20 日付け国地委第 33 号）（http://www.soumu.go.jp/main_content/000425425.pdf）

46

LIBRA Vol.16 No.9 2016/9

同決定は，「国と地方のあるべき関係」の構築という観点から，解決に向けた協議を促す点で和解勧告と同様であり，「是正の指示の取消訴訟判決確定まで」という期限がない点で，和解条項で示された協議をより一層前進させるものといえる。他方，委員会は，違法か否かの判断が求められているところ（法 250 条の14 第 2 項），
その適正な審査を行う責務を軽視しているのではないか，広く係争処理に有効な措置を勧告するなど他にも選択の余地があったのではないかとの疑問も残る＊4。

4 不作為の違法確認訴訟の法的争点＊5＊6＊7⑴ 国の是正の指示の適法性
知事の法定受託事務の処理が「法令の規定に違反しているとき」又は「著しく適正を欠き，かつ，明らかに公益を害しているとき」（法 245 条の7 第1 項）に該たるか。
後記 ⑶ に瑕疵がなく，同 ⑵ が違法である場合，又は，後記 ⑶ に瑕疵があり，同 ⑵ の取消権が制限される場合，国土交通大臣の是正の指示は適法となり得る。
但し，知事の判断に対する国の関与の許容範囲を逸脱する場合には違法となる。
⑵ 現知事の埋立承認取消の適法性（看過し難い瑕疵の有無）「国土利用上適正且合理的ナルコト」及び「其ノ埋立ガ環境保全…ニ付十分配慮セラレタルモノナルコト」（公有水面埋立法 4 条1項1号・2 号）の各要件を充たすか。その中で知事の権限の及ぶ範囲，埋立の必要性，
沖縄の自治権侵害＊8 などが問題となり得る。
また，後記 ⑶ に違法又は不当の瑕疵がある場合に外交，防衛，日米関係の信頼保護等から取消権が制限されるかが問題となる。法律による行政から瑕疵ある行政行為は取り消すのが原則であり，例外としてこれを制限するのは特別な事情がある場合に限られると解すべきである。そして，知事の判断には裁量権が認められ，その逸脱又は濫用がない限り適法と解される。
（本件のような自庁取消の場合，前知事の承認に瑕疵があるとすれば，同一の主体・機関であり，権限も承継される現知事は，それを取り消すことができるから，前知事と現知事の間に裁量の壁があるわけではない。
）⑶ 前知事の埋立承認の適否
前記 ⑵ の前提として公有水面埋立法の各要件の充足が問題となる。

5 今後の展望2016 年 8 月 19 日に不作為の違法確認訴訟の弁論終結が予定されており，同年 9 月 16 日にも高裁判決，
来春には最高裁判決が出ることが見込まれている。
裁判所が「迅速」に審理を終結させる場合，沖縄県の違法の抗弁を認めない，あるいは国土交通大臣の判断（関与裁量）を尊重する可能性が考えられる。特に著しい不適切処理の判断は裁判所の機能にどこまでなじむのかという問題もあろう。国の勝訴が確定した
場合，執行力がないため再び代執行訴訟が提起されることになろう。この場合，知事は承認処分の撤回，工法変更申請に対する判断その他あらゆる権限を用いる
ことにより工事を阻止することが予想され，延々と法廷闘争が続く可能性もある。
他方，国の敗訴が確定した場合，埋立承認の再申請がされることになろう。
結局，国と沖縄県が「真摯に協議し，双方がそれぞれ納得できる結果を導き出す努力をすること」が，本件争訟を根本的に解決するための「唯一の解決策」ではないだろうか。

6 おわりに
いま沖縄で起こっている一連の出来事をみるとき，専制化する政府の“むき出しの権力”，あからさまな地方自治の軽視ないし民意の無視には危機感を覚えざるを得ない。
私たちは，「沖縄で，辺野古でいま起きている問題は日本国民全体に関わること＊9」を認識すべきである。
（注：原稿執筆は 2016 年 7 月下旬）

＊4：礒崎初仁著『大規模開発と合意形成（二・完）─沖縄県米軍基地辺野古移設問題を題材として』自治研究 92 巻 8 号 56 頁以下＊5：本多滝夫編『Q&A 辺野古から問う日本の地方自治』77 頁以下（自治体研究社）＊6：岡田正則著『辺野古埋立問題と日本の地方自治─今後の展望─』緊急シンポジウム「辺野古新基地建設と沖縄の自治」＊7：武田真一郎著『是正の指示に関する係争委決定と今後の課題』（2016.7.1）＊8：徳田博人著『日本の憲法構造の危機─辺野古新基地建設問題からみえるもの』法学セミナー 733 号（2016 年 2 月号）1頁以下＊9：翁長雄志著『戦う民意』96 頁（角川書店）

LIBRA Vol.16 No.9 2016/947

～労働法制特別委員会若手会員から～

第44回 広島高裁松江支部判決平成27年5月27日（学校法人矢谷学園ほか事件）〔労判1130号33頁〕
労働法制特別委員会委員

1

事案の概要

宋 昌錫（65 期）

言えるのは，「当該学校法人の秩序を維持するための内部規範に優先する法令の遵守が求められている場

本件は，学校法人 Y 学園が運営する A 高校に参事

合に限られるというべき」であるから，「少なくともそとして採用され，後に副校長・理事となった X が，同の説明内容に当該理事長の違法行為を含んでいる必学園の理事長兼高校校長を務める B が，過剰な経費要がある」。理事長の業務執行の適否に関する説明・支出や不明朗な会計処理を行う等，その地位を濫用

相談は正当化されない。そうすると，B の行為のうちした経営を行っていると考え，学外の有力者 C（元県①横領・背任等の刑法違反行為及び② X に対するパ

議）に対し，① B の私物化経営を陳情し「倒閣運動」

ワハラ等の不法行為を問題とする説明・相談は，正への協力を要請する本件手紙や，② X に対するパワ当化される余地がある。この点，②は真実と認められハラ等を含む B の職 務 上の問 題 点を訴える 29 枚の正当化され得るが，①はその存在を信じるに足りる相文書を交付する等した（以下「本件説明・相談」と当な理由が無く正当化されない。

いう）ところ，これが，就業規則所定の懲戒事由の結論として，本件説明・相談は，正当化されない

うち「学園の秩序を乱した」行為等に該当するとし内容を多く含んでおり，これが外部に漏れた場合「Bて懲戒解雇されたことから，地位確認及び損害賠償

及び Y 学園の名誉及び信用を著しく損なう」ことに等を求めた事案の控訴審判決である。原審（鳥取地なるから，全体として「手段としての相当性を著しく

判 H26.4.23・労判 1130 号 50 頁）は本件懲戒解雇

欠いて」いる。以上より，X の行為は正当化されず，を有効としたが，控訴審は無効と判断した。

懲戒事由に該当する。

なお，本件は多数当事者間の複数の論点を含む訴訟であるが，本稿では本件懲戒解雇の効力に関する問題を中心に取り上げる。

⑵

懲戒権ないし解雇権の濫用の有無

B が X に対し不法行為に該当するような退職勧奨等をしていた事実からすると，X において B を退任さ

2

裁判所の判断せようとしたことには「酌量されるべき相応の理由」があった。また，C は Y 学園の部外者ではあるが，本⑴

懲戒事由該当性「X は，B を退任させるため，C の影響力を利用す力した者であったことに照らすと，X が説明した内容

ることを目論み，…C に対し，本件手紙及び 29 枚のを「他の部外者に漏らす可能性は極めて低かったもの

文書を交付したものと推認できる」ところ，このようと認められ，実際，C が，上記内容を他の部外者にな行為は，「一般的には，当該学校法人内部における，

漏らしたものとは認められ」ない。
「X の行為によって，

公 正な議 論に基づく問 題 解 決の芽を摘んでしまい，

Y 学園に多少の混乱を生じさせ，また，B の心情を害当該学校法人の秩序を不公正な手段によって撹乱ししたことは否定できないものの，Y 学園及び B に X を

これを毀損するものであることは否定できない上，…

懲戒免職にすべき程の重大な実害が生じたとまでは認理事長の名誉毀損・侮辱にわたりかねない」。そうす

められない。
」これらの事情を総合考慮すれば，本件

ると，本件説明・相談は，形式的には懲戒事由に該懲戒解雇は重きに失し，社会的相当性を欠く。本件

当し得る。

懲戒解雇は懲戒権ないし解雇権の濫用にあたり無効かかる行為が正当化され懲戒事由に該当しないと48

件以前に Y 学園の深刻な労使対立をめぐり解決に尽

LIBRA Vol.16 No.9 2016/9

である。

3

内部告発労働者の救済法理

ものと整理できる。その上で本判決は，X が外部者
C に対する告発に至った経緯や，Y 学園が被った被⑴

公益通報者保護法

害の程度を実質的に検討して，懲戒解雇は社会的相

使用者に不利益となる公益通報を行った労働者（X

当性を欠くと判断した（同旨：宮崎信用金庫事件・は理事であるが，労働者性について争いはなかった模様）に対する解雇は，同法の保護要件に該当する場

福岡高宮崎支判 H14.7.2・労判 833 号 48 頁）。
イ

本判決の意義は，経営者の退陣を企図してなさ合には当然に無効となるところ（法 3 条）
，X は本訴れた告発は違法行為をその内容に含む場合に限り

において同法の保護を主張していない。その理由は，正当化され得る（経営の適否に関する告発は正当

本件のような第三者かつ私人に対する通報の保護要化されない）こと，及び，告発の一部に正当化さ件（①一定の刑罰法規違反に関する通報であること，れ得る内容を含んでいても告発が全体として正当化②使用者への通報では被害の発生・拡大の防止につされない場合があると判示した点にある。

ながらないため，これに資する者に対し通報したもの

ウ 一般の労働者と異なり，理事（役員）の地位にあであること，③通報目的が不正でないこと，④通報

る労働者は，まず，理事（取締役）会等の協議で問対象事実が存在すると信ずるに足りる相当の理由があ

題解決を図るべきという考え方もある。しかし，本判ること等）を満たさないと考えたためと推測される。

決の認定事実からは，Bの絶対的な支配によりY 学

なお，同法における第三者通報の保護要件は厳格

園内部でガバナンスが全く機能せず，B の不適正と過ぎるとの批判も多く，平成 28 年 7 月現在，消費者思える業務執行に対して誰も異議を述べることがで庁のワーキンググループにおいて，要件緩和が検討さきなかった様子が窺われる。そのような場合，外圧れている。

により B を退任させることがガバナンス確保というY 学園の利益に資するとも考えられるから，本事案で⑵

裁判例

は，X の告発目的の公益性を認める道筋もあり得たア

しかし，同法の保護要件を満たさない外部（第のではないか（他の事案で同旨を述べるものとして三者）への通報でも，①告発事実の公共性，②告田中亘「商事判例研究」ジュリスト1201号145頁）。

発目的の公益性，③告発内容の真実性または真実
相当性，④告発態様の相当性等の諸般の要素を総合考慮した上で，全体として正当な告発行為であ

4 有期雇用契約が黙示に更新された場合の期間制限

れば，違法性が阻却され懲戒事由に該当しないとの裁判例が確立している（大阪いずみ市民生協事

なお，本判決は，有期雇用契約が黙示に更新され件・大阪地堺支判 H15.6.18・労判 855 号 22 頁等。

た場合，更新後の雇用契約は「期間の定めのないも

菅野和夫「労働法［第十一版］」655 頁参照）。

のになると解するのが相当」と判示した。同論点につ本判決は，上記先例に沿いながら，②告発目的

いては有期契約説（タイカン事件・東京地判 H15.

が経営者を退任させることであったこと，③ X の告12.19・労判 873 号 73 頁，前掲菅野「労働法」326

発内容の大半は根拠不足であったこと，④外部の頁等）と無期契約説（荒木尚志「労働法［第 2 版］」

第三者に対する告発であったこと等から，X の告発

455 頁等）が対立しているところ，本判決は後者を採行為は正当化されず懲戒事由に該当すると判断した用したものである。

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49

東

弁

往

来

第47回 法テラス鰺ヶ沢法律事務所

法テラス鰺ヶ沢法律事務所（青森県西津軽郡鰺ヶ沢町）

事務所外観

青森県弁護士会会員

事務所玄関前にて

小澤 博之（64 期）

2011年12月 弁護士登録，2012年10月 東京弁護士会入会，2013年2月 青森県弁護士会に登録換え，現在に至る

1. はじめにまた，鰺ヶ沢を走る五能線は，日本海の海岸沿いの

私は東京パブリック法律事務所で養成を受けた後，絶景を走るもので，「乗ってみたいローカル線ランキン

2013年2月に法テラス青森法律事務所に赴任しました。

グ」で常に上位に入ると言われています。鉄道ファン

その後，青森県内で 4 つ目の法テラス法律事務所がならずとも一度は乗ってみたいと言われる「リゾート鰺ヶ沢町に開設される運びとなり，2015 年 12 月末の青森での任期満了を前に，同年 7 月1日の事務所開設

春は山々の新緑，夏は日本海での海水浴，秋は渓流と同時に，法テラス鰺ヶ沢法律事務所に赴任することの紅葉，冬はスキーというように，1 年を通じて自然となりました。

との触れ合いを楽しむことができる町です。

開設当初より，弁護士 1 名，事務職員 2 名という体制で執務を行っています。

鰺ヶ沢町の現在の人口は，10,625 人（2016 年 5 月
末現在）です。青森県全体として人口減少・高齢化の問題を抱えていますが，鰺ヶ沢町においても同様の

2. 鰺ヶ沢町についてようです。

「あじがさわ」と読みます。公式には，「鯵」ではなく，「鰺」の漢字表記になります。
青森県の西海岸（日本海）に面し，同県の最西端にある深浦町の東側に位置しています。
北は日本海に臨み，南には世界自然遺産「白神山地」を有する自然の美しい町です。

3. 裁判所管轄について
鰺ヶ沢に簡易裁判所があり，簡裁事件があれば，事務所から車で 10 分程の簡易裁判所に出廷することになりますが，受任事件の中で，簡裁事件は（今のところ）あまりありません。

鰺ヶ沢で最も有名なものと言えば，「わさお」でし鰺ヶ沢町を管轄する地家裁は，鰺ヶ沢町の隣の隣ょうか。ブサかわ犬として全国的にも有名になり，わ（東方）に位置する五所川原市にある，青森地方・家

さおの住まいには，毎日，県内外から観光客が詰め

庭裁判所五所川原支部です。車で 40 分程，冬場ならかけています。
青森県全体がそ

わさお

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強烈な地吹雪が舞う道路を（恐る恐る）走って，それ以上の時間がかかります。

うですが， 特に鰺刑事の身柄事件では，被疑者は同市にある五所川原ヶ沢は相 撲が盛ん

署に勾留されるため，接見等に行く場合も同じ道程をな地 域で，舞の海進みます。

さん等も鰺 ヶ 沢の50

しらかみ」が特に人気です。

ご出身です。

鰺ヶ沢と五所川原の間には，青森県内でも有名な
地吹雪地帯があり，移動の際にはそこを通らざるを得ず，運悪く地吹雪に遭遇したら，その間は冷や汗ものです（青森に来て，運転中に初めて地吹雪に遭遇した時には，「生きた心地がしない」とはこういうものかと
しみじみ感じたものでした）。
青森市にいた頃は，裁判所も警察署も全て徒歩 10分程の圏内にあったため，移動も徒歩で足り，時間もさほどかかりませんでしたが，鰺ヶ沢に来てからは常に車での移動を余儀なくされ，移動にも時間を要しま事務所から望む岩木山

す（東京にいた頃に比べ，車の運転は上達したと自負

高齢化や特に若者の人口減少が進んでいるという背していますが，歩く量（イコール運動量）はめっきり景もあってか，成年後見に関する相談や裁判所からの減っています）。

選任も多くなっています。

4. 法テラス鰺ヶ沢法律事務所の事業

弁護士登録するまでは，成年後見というものは司法試験の短答試験で出てくる程度で，その実務の実態

昨年 7 月 1日に司法過疎対策として設置された法テは分かっていなかったというのが正直なところですが，

ラスの「7 号事務所」（今年 7 月1日より「4 号事務所」

養成時代に後見（保佐）事件のお手伝いをさせていだから名称変更）で，現時点で，全国で最も若い法テ

だき，赴任前にその全体像を把握できたことが，今，ラスの法律事務所です。

非常に役立っています。

青森地裁五所川原支部管轄内では，五所川原市内

事務所としては，民事法律扶助制度の出張法律相にひまわり基金法律事務所を含めて 4 つの法律事務所談にも力を入れたいと考えています。法律事務所が 1がありますが，それよりも西方には法律事務所が 1 つつできたとは言え，事務所まで行くことにも困難があもありませんでした。その西津軽地域の方々が司法へる高 齢 者や障がい者の方々もいらっしゃることから，アクセスできるようにするために，鰺ヶ沢事務所が開

民事法律扶助制度を空洞化させないためにも，今後，設されました。

出張相談の重要性が高まると考えられます。

一昨年，青森法律事務所に在籍中，当時の法テラ
ス青森地方事務所事務局長と各関係機関を訪問し，その際に，車で鰺ヶ沢や隣の深浦町を走っていた際に，「ここから五所川原まで法律相談を受けに行くってい5. 終わりに
私はそもそも青森には縁もゆかりもありませんでしたが，そこで任期を更新して 2 期目に入っています。

うのは，高齢者等にとって，特に冬場はすごく大変で母が山形県出身であり，また，スタッフ弁護士の中すよね」という話をしていました（当時は，鰺ヶ沢にでも，暖かい地域は人気があるけど，寒い雪国にはあ

法テラスの法律事務所が設立されるということ，ましまり行きたがらない（北海道は除く）と聞いたことがてそこに自分が赴任するということは，全く想像してあって（真偽は不明ですが），敢えて東北を選択肢のいませんでした）。

1 つとして希望したところ，青森に赴任することになっ7 号事務所ということで，有償事件の相談・受任もたというのが実 情ですが，現 在も含めてこの 3 年 半，認められていますが，相談・受任する事件の大多数は，非常にやりがいのある仕事をさせていただいていると民事法律扶助制度を利用しての事件となっています。

実感しています。
他のスタッフ弁護士やひまわりの弁護士の話を聞いても，やはり各自がそれぞれの地域で自然や食べ物，
人との触れ合い等を満喫しつつ，都市部の若手ではなかなかできないであろう仕事をして，充実した日々を過ごしている様子がうかがえます。
過疎地や地方で働くことに関心のある方，司法アクセスの解消のために働きたいという強い意欲をお持ちの方は，是非とも，手を挙げてその希望を実現させて

鰺ヶ沢漁港

いただきたいと強く思っています。

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わたしの修習時代
紀 尾 井 町 ：1 9 4 8 − 7 0

湯島 ：1 9 7 1 − 9 3

和光 ：1 9 9 4 −18期（1964/昭和39年）

1

11

21

31

41

51

61

法曹として進むべき道を模索した日々と充実した2年間
会員

1963 年 10 月法務省に司法試験合格者の墨汁のられた。
「いわし」が将来大海を泳ぐ魚になれと励ま名前を見た時から私の法曹への道は開かれた。大学してくれたのである。研修所での民事裁判での要件

卒 業 前で前 途が開ける思いであった。 翌 年 4 月に，事実の修習は実務家になって大いに役立っている。

当時紀尾井町にあった司法研修所の門をくぐった
ことが昨日のことのように思い出される。

私は実習修習（東京）で，当初志望していた検察官への道ではなく，法曹として庶民と共に人権擁護，490 名ほどの合格者のうち，女性は 28 名であった。

とりわけ労働者の権利の確立のため，労働弁護士の

10 組のうち，1クラス 2 ～ 3 名であった。今から思う

道を進むことにたどり着いた。そのきっかけは修習生と隔世の感がある。修習前期と実務修習，修習後期の仲間とともに先輩の弁護士と憲法の学習会や労働と 2 年間に及んだ修習生時代は実務と理論と法曹と争議の現場に出かけ，たたかう労働者と交流する機会

しての倫理観の習得に明け暮れた。入所後豊島園でがあったからである。

運動会があったが，受験勉強から解放されたかのようにみな心から楽しんだ。
時あたかも東京オリンピックで世の中はにぎわって

他方，5 ～ 6 人の仲間と英米判例研究会をもち，英語辞典などと皆格闘して判例の意味内容を討論した。

いた。検察修習ではラジオに仲間と耳を傾けたことも

民事裁判修習は朝日訴訟の判決を言い渡した浅沼あった。社会科見学として高崎の機関区で車掌の武裁判長であったり，家庭裁判所少年部修習では，仕事を見学したり，妙高高原での宿泊付研修旅行もかの著名な野田愛子裁判官の指導を受けた。裁判官

楽しかった。歌舞伎鑑賞もあった。解剖室研修もあ

志望は常に頭をよぎった。後期修習終了が近づくころ，り，男性が青い顔をして貧血模様で教室に戻ってきた

裁判官志望者の裁判所側との面接を受けた時，「裁判のを見て私は欠席してしまった。栃木の女性刑務所官は転勤が多く，結婚しても大丈夫？」などと聞かれ，見学では殺人犯の女性などの様子を見聞し，心が当時女性の自立，仕事を真剣に考えていた私はこのよ

つぶれるような思いもした。

うな質問を受けたことで裁判官志望は完全に捨てた。

前期修習の刑事裁判官の自宅に仲間とお邪魔し，

20 代前半から 50 代という年齢の幅を超えて 2 年間の死刑判決を言い渡す朝はお経をあげるなどのエピソー

修習生時代は，良き師，良き友に恵まれた法曹の卵

ドもうかがうことができた。同教官は自宅の泰山木のとしての充実した日々であった。

白い花を教室に飾るなど行き届いた配慮をされた。この教官はクラスの雑誌の名前に「いわし雲」と名付け

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倉内 節子（18 期）

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1年間，しかも貸与制という現在の修習生には想像もできないことと思う。

11

68

笑う健康法

6 8 期 リレーエッセイ

弁護士生活6カ月
会員

1 はじめに馬場 洋尚

な活動内容としては，被災地の市役所との意見交換会，

弁護士登録をしてから 6 カ月が経過した。

仮設住宅訪問，民営・公営の被災者支援団体との意

駆け出しの私は，まだそれほど手掛けている案件が多

見交換会などである。

くはなく，弁護士の中では比較的時間のある方である。

私は，本年度第三回目の被災地訪問及び第四回目のそのため，時間があれば，会派の活動や部会の活動な

被災地訪問に参加した。被災地訪問をして勉強になるどに参加するようにしている。

のは，各自治体や復興支援団体の復興政策の概要を学べる点である。また，各地によって復興政策の在り方

2 自治体等法務研究部の活動が異なるところも非常に面白さを感じる。

自治体等法務研究部では，月に 1回，行政事件に関例えば，宮城県東松島市では，災害時に一般電力会

する裁判例の発表を行っている。私も，さっそく1 件

社からの供給が停止した際にも，3 日間～ 1 週間電力

裁判例の発表を担当させて頂いたが，情報量を多くし供給が可能な住宅地区である「スマート防災エコタウン」

過ぎてしまい，つらつらと事案を読み上げるような発表という施設設置の計画を立てている。同市では，防災になってしまった。この反省を踏まえ，他の部員の裁に力を注がれている印象を受けた。一方で，岩手県大判例発表を聞くときにも，「自分だったらどう発表する

船渡市では，民間企業の主導により，かつては商店街

か」ということを意識して聞くようにしている。弁護士

及び居住区であった大船渡駅周辺地区につき，商業施をしていると，何かとプレゼンをする機会も多いと思う設とする計画を立てている。同計画では，当該地区にが，早い段階からこのような経験を積むことは有益なつき，ものづくり施設，ショッピングセンター，スポーツ・ことであると思う。

イベントの創出空間など様々な施設を設けることが企画

また，同研究部では，自治体メール相談という制度も設けている。これは，区役所などの地方自治体からされている。同市では，都市の再生に力が注がれていると感じた。

メールでの相談を受け，これに対し主査を担当する弁護

被災地の人々は，東日本大震災で甚大な被害を被り，士と副査を担当する弁護士が協議して回答するという現在も決してその傷は癒えていないように思う。その一ものである。

方で，被災地の人々が，心身ともに辛いなかでも，夢と地方自治体からのメール相談は，地方自治法や条例

希望を込めて復興政策やまちづくりに尽力されているこを基本に他の様々な法令に関連する相談が多く，非常とを知り，感銘を受けると共に，私自身が非常に励まさに勉強になっている。若手のうちでは中々経験できない

れた。

ような相談案件に携わることができるのは，非常に有り難いことである。

4 結び
会派や部会の活動は，一桁台の期から同期まで様々

3 東日本大震災復興支援特別委員会の活動な弁護士と知り合いになることができ，また，本業のみ

同委員会では，年に数回，被災地訪問を行っている。

では体験できないことが多く，非常に刺激になっている

被災地訪問は，1泊 2日のプランで行うことが多い。主ので，お勧めである。

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お薦めの一冊『ここがポイント 事業者の内部通報トラブル』
東京弁護士会公益通報者保護特別委員会 編集

法律情報出版

3,000 円（本体）

内部通報に携わる方に
会員

1

2

共著でありながら文体に違和感がなく，読み出したら小出 康夫（46 期）
4

米国，韓国，英国といった，内部告発・内部通報の止まらない。内部通報のエッセンスが凝縮された一冊分野で先行する諸外国の制度とその問題点を，要領である。

よく解説してあるところも大いに参考になる。

公益通報者保護法は，同法により保護する通報者と5

本書では，重要判例の解説にかなりのスペースが割通報事実を一定範囲に限定している。しかし，各企業

かれている。しかし，ただの解説ではない。認定事実や団体は，その実情に応じてコンプライアンス遵守の及び判示を分析する中で，各ケースに応じた告発者

実を挙げるべく，通報者の範囲，通報内容・対象，側の注意点，事業者側が留意すべきこと，通報担当

受付窓口，通報方法，受付後の対応，不利益取扱い

窓口での対応の良否，弁護過誤になりかねない弁護の防止，制度の周知等に工夫を凝らしている。制度士の言動など，各当事者が迷い悩む点につき，懇切の構築は困難を伴う作業だが，本書ではそのヒントが丁寧な示唆が随所に盛り込まれている。

満載である。

内部通報は，上手に運用すれば，企業が抱える問題点を早期に発見し是正することが可能な仕組みで3

内部通報の現場では，多くの関係者（告発者，企ある。本書では，この視点が貫かれている。コンプ

業団体，経営者，通報担当者，外部窓口，調査委

ライアンス遵守に悩む事業者にこそ，本書を紐解いて員会等）がそれぞれの利害を抱えながら，協力し時もらいたい。

には対立する。本書では，各関係者がその役割を十全に果たせるよう，的確かつ細やかな記載がなされて

6

公益通報者保護法が施行されて 10 年が経過した。
しかし，通報者に対して安易に不利益処分を課すなど，いる。
弁護士は，いずれの関係者とも関与する機会があり，事業者側の意識変革は遅々として進まない。残念な

その時その場合に応じて，迅速かつ適切な判断と言がら現状は，公益通報制度が十分に機能していると動が求められる。告発者から相談を受けた際，告発はとても言えない。 本 書は， 今 後の課 題とともに，者を守りながら内部通報を貫徹させるにはどうしたら現在進行中の法改正の展望にも言及している。

よいか。顧問会社の経営者や通報担当者から連絡を受けた際，会社の利益と公益との調整を顧問弁護士

547

内部通報処理は，錯綜する利害の中で，弁護士ととしてどうクリアーするか。第三者委員会の委員を打しての総合力が試され，スキルを磨くことができる，

診されたら，どのような心構えで臨んだら良いか。明

やりがいのある分野である。意欲を持って取り組む

日にでも直面するこれらの問題に対して，本書は実践

弁 護 士にとって， 本 書は心 強い味 方になるはずで的な回答を用意している。

ある。

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コーヒーブレイク

弁護士最速を目指して～ Road To Fukuoka ～会員

小池 孝範（63 期）

今回は，私が Facebook で趣味のマラソンに関する

東京マラソンで走る楽しさを思い出してからは，純粋ことを投稿していたことをきっかけに，当欄の執筆のおに記録を求めて走るようになった。だいたい週 4 回ほど話をいただいた。

走っており，平日は出勤前に自宅近くの公園の周りを私は，高校時代陸上部に所属しており（専門は中距

走り，練習時間を確保している。旅先にもランニング

離 800m）， もともと走ることは好きだった。 しかし，グッズを持参して走り，普段と違う景色を走る楽しさを

大学進学後はほとんど走らなくなり，年齢とともに着実味わっている。まさにランニング中心の生活となった。

に体重が増えていった。特に弁護士になってからは体重ランニングをしていて一番良かったことは，多くのラがみるみる増 加し，2011 年 12 月には 70 キロに迫る

ンニング仲間ができたことである。その中でも特に，弁

数値となった。

護士，司法書士，公認会計士，税理士，行政書士のそこで，2012 年からダイエット目 的で走り始めた。

先生方とは，「士業連合」というチームを作り，毎年，

しかし，ただ漫然と走るのは退屈で習慣にならず，なか

八王子夢街道駅伝や横浜駅伝などの駅伝大会に出場しなか痩せなかった。転機になったのは，2014 年の東京

たり，夏には合宿を行ったりして親交を深めている。今マラソンに当選をしたことだ。当時はフルマラソンを走

年は八ヶ岳で合宿をし，2 日間で 70 キロ近くを走りこることなど考えていなかったが，約 10 倍の倍率であるんだ。

東京マラソンに当選をしたことで，一気にランニング熱

これまで走ったフルマラソンは 6 回。自己ベストは，に火が付いた。それからは継続的に走るようになり，結今年 2 月の別府大分毎日マラソンで出した 2 時間 43 分

果として 10 キロ近くの減量に成功した。

24 秒である。この記録で，毎年 5 月に発表される全日

そして，初マラソンの東京マラソンは 2 時間 58 分 25秒で完走し，3 時間切り，いわゆる「サブスリー」を達

本マラソンランキングにおいて，35 歳の部で 98 位になり，目標だった 100 位以内に入ることができた。

成することができた。マラソンランナーにとって，サブ

今後の目標は 2 つある。1つは，おそらく弁護士最速

スリーは一つの壁として語られる目標であるため，まさである第二東京弁護士会所属の先生の記録（現在 2 時

か初マラソンでサブスリーを達成できるとは思っておら間 37 分 47 秒 ）を破ること。6 分の差は大きいが，なず，我ながら驚いた。周りからの祝福も，司法試験にんとか背中を捕らえて弁護士最速の座を奪いたい。も合格した時以上だったように思う。

う 1 つは，福岡国際マラソンに出場すること。こちらは
2 時間 35 分を切らなければ出場できな
いため，さらに難しい。 昨 年までは 2
時間 40 分を切れば出場できたのだが，今年から出場資格が変更されてしまい，
目標が遠のいてしまった。ただ，マラ
ソンは 40 代，50 代でも記 録を伸ばせるスポーツであるため，気 長に楽しみながら 2 つの目標を達 成したい。どうやら，もうしばらくはランニング中心の生活を送ることになりそうである。

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