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肖像権等およびパブリシティ権の侵害がともに認められ、パブリシティ権侵害の損害賠償額算定において著作権法114条３項が類推適用された事例―FEST VAINQUEURメンバー事件―
知財高判令和５年９月13日令和５年（ネ）10025号裁判所ウェブサイト

近畿大学 教授

諏訪野 大◆事案の概要プのメンバーや活動内容等を紹介する内容のウェブページを

１．X1 ～ X4はいずれも実演家グループ「FEST VAINQUEUR」作成し、Ｘらの肖像写真およびＸらの肖像をイラスト化した（以下、本件グループ）のメンバーであり、Ｙのマネジメン画像を掲載していた。

ト下でアーティスト活動をしていた。
Ｙは、複数のアーティストが所属するマネジメント会社でび芸名（図案化したロゴを含む）を転写ないし記載したグッある。

ズを販売するウェブサイト（以下、本件グッズ販売サイト）

２．X1およびX2は、訴外２名のメンバーとともに、平成22および本件グループのファンクラブ専用ウェブサイト
（以下、年８月１日、Ｙとの間で、本件グループに係る専属契約を締本件ファンクラブサイト）へのリンクが設けられていた（以結し（以下、本件専属契約）、Ｙのマネジメントを受けなが上を総称して「本件利用行為」）。

らアーティスト活動をしていた。X3およびX4は、平成24年

３．ＸらはＹに対して平成31年４月９日または10日付の本７月、本件グループに加入した。

件専属契約に係る解除通知書を送付し、本件専属契約は令和

ＸらとＹは同月14日、本件専属契約を更新し、本件専属元年７月13日をもって終了した。

契約はその後おおむね１年ないし３年ごとに延長継続されＸらはＹに対し、平成31年４月24日付書面により、令和た。この間、
訴外２名のメンバーは本件グループを脱退した。

元年７月14日までに、Ｙサイトを含む一切の媒体（本件ファＸらとＹは平成30年１月１日付専属契約書（以下、本件ンクラブサイトも含む）から本件グループ名ならびにＸらの専属契約書）により、以下の約定で本件専属契約を更新した。

肖像および芸名等（以下、Ｘらの肖像等）を削除するよう求・ＸらはＹに専属する実演家として実演活動をし、ＹはＸらの実演のための交渉およびマネジメント等をする（本件めた。
本件ファンクラブサイトの運営等を担当している訴外会

専属契約書１、３条）。

社担当者は、令和元年６月２日、ファンクラブは会員の会費・Ｙは本件専属契約期間中、広告・宣伝および販売促進の等を当該会員が契約している携帯電話会社の電話料金等と合ため、Ｘらの芸名、本名、写真、肖像等、その他の人格的わせて支払う仕組みを利用しているため、ウェブサイト閉鎖

権利をＹの判断により自由に無償で利用開発することがまでには次のようなスケジュールになるとのメールをＸ1へできる（本件専属契約書５条）
。

送信した。

なお、本件専属契約書には、本件専属契約終了後のＸらの46

本件Ｙサイトには、Ｘらの肖像、イラスト、グループ名およ・令和元年６月中 各携帯電話会社に終了申請後受理

芸名、本名、写真、肖像等、その他の人格的権利の取り扱い

・同年８月末 課金停止
（現会員向けウェブサイト無料化）に関する規定は存在しない。

・同年９月末 完全閉鎖

Ｙは本件専属契約期間中、Ｘらの承諾を得たうえで、ＹのＹはＸらに対し、令和元年６月12日付書面により、①本運営するウェブサイト（以下、本件Ｙサイト）に本件グルー件ファンクラブサイト閉鎖スケジュールについて、同月中にThe Invention 2024 No.4

各携帯電話会社に終了申請をした場合の最速スケジュールでＸらがＹに対して報酬支払請求権に基づく報酬２万2277円あるとしたうえで、同年９月末に完全閉鎖予定であると通知およびこれに対する遅延損害金の各支払いを求める限度でＸするとともに、②Ｘらは、同年７月13日のファンクラブ閉らの請求を認容した一方、③肖像権侵害は否定したうえで、鎖をSNS等により同年６月14日に告知する予定とのことでその余の請求をいずれも棄却した。

あるが、強行すれば混乱を招き、関係者やファンに迷惑がか

Ｘらは敗訴部分を不服として、本件控訴をした。

かることから、当該告知を延期するよう求めた。
ＸらはＹに対し、令和元年６月14日付書面により、SNS等での告知を延期する旨を通知した。

◆判旨－原判決一部変更－
１．肖像権等侵害の成否について

訴外会社担当者は令和元年７月８日、Ｙ担当者に対し、「人の氏名、肖像等（以下、併せて「肖像等」という。
）は、ファンクラブに係る決済サービス業者のうち１社について、個人の人格の象徴であるから、当該個人は、人格権に由来すファンクラブ会員向け会費決済サービスを終了させるまでにるものとして、これをみだりに利用されない権利を有すると時間を要することが判明したため、ウェブサイト閉鎖までの解される（氏名につき最高裁昭和58年（オ）第1311号同63年

スケジュールを次のようにしたいとのメールを送信した。

２月16日第三小法廷判決・民集42巻２号27頁（引用者注：

・令和元年９月30日 新規会員登録の受け付け停止

NHK日本語読み事件）、肖像につき最高裁昭和40年（あ）第・同年10月31日 会員サービスの課金停止

1187号同44年12月24日大法廷判決・刑集23巻12号1625頁

・同年11月１～ 30日まで 会員サービス無料開放期間（引用者注：京都府学連事件）及び最高裁平成15年（受）第・同年12月１日以降 会員サービスの提供終了

281号同17年11月10日第一小法廷判決・民集59巻９号2428

Ｙは令和元年７月14日、本件Ｙサイトにおいて、「FEST頁（引用者注：和歌山毒物カレー事件）、両者につき最高裁

VAINQUEUR Official Siteならびに月額会員サービス終了

平成21年（受）第2056号同24年２月２日第一小法廷判決・民に関するご案内」と題して、上記スケジュールとともに、同

集66巻２号89頁（引用者注：ピンク・レディー事件）各参照）。

年12月１日以降、会員サービスの提供および本件Ｙサイト

そして、ある者の肖像等を利用することが、不法行為法上違における情報提供を終了する旨を掲載した。

法となるかどうかは、肖像等の被利用者の社会的地位、被利Ｙは本件専属契約終了後も令和元年11月30日まで、本件用者の活動内容、利用の目的、利用の態様、利用の必要性等

ファンクラブサイトにおいて、Ｘらの肖像写真等を掲載してを総合考慮して、肖像等の被利用者の上記権利の侵害が社会いた。また、本件専属契約終了後も令和３年12月31日まで、生活上受忍の限度を超えるものといえるかどうかを判断して本件グッズ販売サイトにおいて、Ｘらの肖像写真およびＸら決すべきである」の肖像をイラスト化した画像を転写したグッズを撮影した写「本件専属契約書には、これらの権利（引用者注：「Ｘらの真を掲載するとともに、グッズを販売していた。

芸名、写真、肖像、その他の人格的権利」を指す）について４．Ｘらは令和元年11月９日、東京地方裁判所に対し、Ｙの本件専属契約終了後の取扱いに関する規定は何ら置かれてを相手方として、肖像権等侵害およびパブリシティ権侵害のいなかったことが認められ、……本件専属契約終了後、Ｙは、不法行為に基づく損害賠償を求めて、本件訴訟を提起した。

Ｘらの芸名、肖像等の人格的権利について、Ｙが使用する権原判決（東京地判令和５年１月20日裁判所ウェブサイト）原を有しないこととなったといえる」

は、①本件利用行為のうち、Ｙが令和元年12月１日から令「Ｘらは、本件グループのファンクラブの関係者やファン

和３年12月31日までの間、本件グッズ販売サイトにおいて、の混乱を招いたり、迷惑をかけたりすることを防ぐため、Ｙ

Ｘらの肖像写真およびＸらの肖像等を転写したグッズを撮影に対し、同ファンクラブの閉鎖時期を、課金システム上の理した写真を掲載し販売した行為について、ＹがＸらのパブリ由から同ファンクラブの会員サービスの課金を停止して同会シティ権を侵害したとして、Ｘらに対してそれぞれ損害額員サービスの提供を終了することができる時期まで延期する１万4000円およびこれに対する遅延損害金の各支払いと、ことについて黙示の許諾をしたと認められ、また、同ファン②本件利用行為のうち、本件専属契約終了後から令和元年

クラブが存続する限りは、会費を支払った会員に対し、本件11月30日までのＹによるＸらの肖像等の利用行為について、グループのメンバーや活動内容等を紹介する記事を閲覧させ2024 No.4 The Invention 47

るために、本件ファンクラブサイト及び本件ファンクラブサ広告として……、本件グッズ販売サイトにおいて、Ｘらの肖イトにリンクする本件ＹサイトにもＸらの肖像等を掲載する像等が転写されたグッズを販売する行為は、Ｘらの肖像等を必要があったといえることからすると、Ｘらは、本件ファン商品等の差別化を図る目的で……、本件ファンクラブサイトクラブサイトの閉鎖が可能となる時期まで、本件Ｙサイト及にＸらの肖像等に係る写真及び画像等を掲載することは……

び本件ファンクラブサイトにＸらの肖像等が掲載されることＸらの肖像等それ自体を独立して鑑賞の対象となる商品等とについても黙示の許諾をしていたと認められる」

して使用するものというべきである。

「Ｘらにおいて、本件専属契約終了後も、Ｙが、本件グッしたがって、Ｘらの肖像等を、Ｘらの承諾なく、本件利用ズ販売サイトにおいて、本件グループの公式ショップとして、行為により利用することは、専ら肖像等の有する顧客吸引力Ｘらの肖像写真を表示した上で、Ｘらの肖像写真及びＸらのの利用を目的とするものといえるから、Ｘらのパブリシティ肖像等が転写されたグッズを撮影した写真を掲載するととも権を侵害するものとして、不法行為法上違法となる」に当該グッズを販売し続けることを許諾していたと認めるに足りる合理的な理由はなく、また、同許諾をうかがわせる事

３．損害の有無およびその額について情の存在も認められず、同許諾を認めるに足りる証拠は存在（１）Ｘらの肖像権等の侵害による損害についてしない」「令和元年７月14日以降令和３年12月31日までの２年５か「Ｘらは本件グループのメンバーとして、……アーティス月18日間という相当の長期間、継続して、Ｙが本件グッズト活動を行っていること、Ｙにおいてグッズ販売による利益販売サイトにおいて本件グループの公式ショップとしてＸらを得ることを目的としていたこと、Ｙは、本件グッズ販売サの肖像等を掲載した行為により、Ｘらの意思に反して、Ｘらイトにおいて、本件グループの公式ショップとして、Ｘらのの肖像等が利用されていたものであり、Ｘらは精神的な苦痛肖像写真を表示した上で、Ｘらの肖像写真及びＸらの肖像をを受けたものと推認されるところ、その慰謝料は、Ｘらの本イラスト化した画像を転写したグッズを撮影した写真を掲載

件専属契約終了までの活動内容……、Ｘらの肖像等の使用がして、当該グッズを販売していたこと、Ｙは、Ｘらからの肖本件グッズ販売サイト及び販売グッズにおける利用という営像等の使用停止を求める要求があることを知りながら、本件利目的によるものであったこと、上記の侵害態様や侵害期間専属契約終了後から令和３年12月31日までの相当長期間、などを考慮すると、Ｘらそれぞれについて15万円を下らなＸらの許諾なく利用し続けたものであることなどを総合考慮いと認めるのが相当である」

すると、これらは Ｘらの肖像権等の侵害となるものであって、ＹによるＸらの肖像権等の侵害が社会生活上受忍の限度を超えるものではないとすることはできない」（２）Ｘらのパブリシティ権の侵害による損害について（原判決訂正引用）「本件専属契約終了後から令和元年11月30日までの間、Ｙ「Ｙの……パブリシティ権侵害行為によってＸらが被ったが本件Ｙサイト及び本件ファンクラブサイトにおいてＸらの損害の額は、著作権法114条３項の類推適用により、Ｘらが肖像等を掲載した行為は、不法行為法上違法と評価すべきもＹに対し、Ｘらの肖像等の使用を許諾したとすれば、得られのとはいえない。他方、本件専属契約終了後から令和３年たであろう使用料相当額というべきである。そして、当該使12月31日までの間、Ｙが本件グッズ販売サイトにおいてＸ用料相当額は、ＸらとＹとの間の従前の契約内容、同種の他らの肖像等を掲載し、Ｘらの肖像等が転写されたグッズを販の使用許諾契約の内容、Ｘらの名声の程度、Ｘらの肖像等の売した行為は、不法行為上違法と評価すべきものといえる」

利用態様及び期間、Ｙが得た経済的利益の額とそれに対する利用された肖像等の貢献の程度などを総合考慮して算定する

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２．パブリシティ権の侵害の有無について（原判決引用）のが相当である」「〈引用者注：ピンク・レディー事件最高裁判決（最判平成「本件が、将来における使用料について合意する場面では24年２月２日民集66巻２号89頁）を引用したうえで〉グッ

なく、Ｘらのパブリシティ権を侵害したＹに対し損害賠償をズの購入及びファンクラブへの入会を促す役割も果たす……

請求するに当たってその損害額を算定する場面であることを

本件ＹサイトにおけるＸらの肖像等の利用は、商品販売等の考慮すると、パブリシティ権侵害による損害の額はＸらそれ

The Invention 2024 No.4

ぞれについて２万6000円と認めるのが相当である」

が、知財高裁がその損害額の算定につき著作権法114条３項「パブリシティ権は、肖像等の有する顧客吸引力を排他的の類推適用を認めた点が注目される（なお、前述の本訴におに利用する権利であるから、パブリシティ権者は、肖像等がいてＸらは同項の類推適用を主張していない）。

付された商品等を市場において独占的に販売することができピンク・レディー事件最高裁判決以降、パブリシティ権侵る。このパブリシティ権者の市場における上記商品等に対す害の損害額算定事案はまだ少なく、今後の参考となる判決でる地位は、著作権者の市場における著作物に対する地位と共あるといえる。

通するといえる。そうすると、ＹによるＸらのパブリシティ権を侵害する行為がなかったならば、Ｘらが利益を得られたであろうという事情が存在する場合には、Ｘらの損害額を算定するに当たり、著作権法114条２項を類推適用することが２．肖像権等侵害について
原判決と本判決はともに、全く同じ４つの最高裁判決を引用しながら、結論が分かれた。
原判決は、Ｘらの肖像等に係る写真等はＸらの承諾を得てできると解される」「ＹによるＸらのパブリシティ権を侵害する行為がなかっ撮影・作成され、本件専属契約終了後の本件利用行為も受忍たならば、Ｘらが利益を得られたであろうという事情が存在限度を超えるものではないとして侵害を認めなかった。

すると認めることはできないから、Ｘらの損害額の算定に当

本判決は、本件専属契約終了後から本件ファンクラブサイたり、著作権法114条２項を類推適用する基礎を欠くといわト閉鎖が可能となる時期まで、本件Ｙサイトおよび本件ファざるを得ない」

ンクラブサイトにＸらの肖像等が掲載されることについて、「パブリシティ権は、人格権に由来する権利の一内容でＸらに黙示の許諾があったと認める一方、本件グッズ販売サあっても、肖像等それ自体の商業的価値に基づくものである

イトにおけるＸらの肖像写真等の表示について、本件専属契から、特段の事情のない限り、精神的損害を認めることは困約終了後は不法行為上違法であるとした。

難であり、本件においては、特段の事情は認められず、また、各サイトにおけるＸらの肖像等の掲載事情の違いを本判……肖像権等の侵害による精神的損害として慰謝料が認めら決は丁寧に整理し、肖像権侵害が認められる範囲があることれるから、パブリシティ権侵害を理由とする精神的損害は認を明らかにした。
本件グッズ販売サイトにおけるＸらの肖像掲載等が受忍められない」

限度を超えるとした判断要素として、ＸらがＹにおいてグッ◆評釈－損害賠償請求を認容した結論に賛成、理論構成の一部に疑問－

ズ販売による利益を得ることを目的としていたこと、Ｙが本

１．はじめにで、Ｘらの肖像写真およびＸらの肖像をイラスト化した画像

本件は、Ｙとの間で本件専属契約を締結し、本件グループのメンバーとして活動していたＸらが、Ｙに対し、令和元年７月13日の本件専属契約終了後のＹが管理・運営する各サ※１

件グッズ販売サイトにおいてＸらの肖像写真を表示したうえを転写したグッズを撮影した写真を掲載してグッズを販売していたことが含まれている。
これらは、ピンク・レディー事件最高裁判決がパブリシティおよびパ権侵害の類型として示した商品等の差別化を図る目的での肖

ブリシティ権の侵害を理由とする不法行為に基づく損害賠償

像等の商品等への付加や肖像等の商品等の広告としての使用を求めた事案である。

といった、専ら肖像等の有する顧客吸引力の利用を目的とすイトにおける本件利用行為について、肖像権等当事者間では、本件グループ名のパブリシティ権等につい※２て仮処分やその後の本訴で争っており、仮処分抗告審決定※３については本誌でも論じた。本件では、本件グループ名でるものに該当すると考えられる。パブリシティ権とは別個のものとして扱われている肖像権の侵害を認めるにあたり、これらを判断要素とすることについては疑問が残る。

はなく、メンバー個人の肖像等の利用に関する肖像権およびまた、引用された京都府学連事件最高裁判決は肖像の撮パブリシティ権の侵害の有無が争われている点で異なる。

影、和歌山毒物カレー事件最高裁判決は撮影された写真の公原判決が否定した肖像権侵害が本判決では認められた。ま表という未承諾でなされた一時的行為について判示したもの

た、パブリシティ権侵害は原判決を引用する形で認容されたである。撮影およびその公表についてＸらの承諾があった本
2024 No.4 The Invention 49

件において、両最高裁判決から肖像権侵害を直接導けるものる手法もないとして、民事訴訟法248条を適用した。
３項の類推適用はそもそも主張されていない。

ではない。
本判決は、肖像写真の撮影および公表を承諾したとして②東京地判平成25年４月26日判時2195号45頁

も、その承諾を基礎づける契約関係が終了した場合、黙示の「嵐・KAT-TUN」

許諾があると認められる場合を除き、肖像権の侵害となり得書籍の出版にあたり、写真の使用を許諾する場合に通常受ることを示した点に特徴がある。つまり契約関係終了時点を領すべき金銭に相当する額を損害額とした〈控訴審判決（知新たな「公表」と捉えたものと解される。

財高判平成25年10月16日裁判所ウェブサイト）も引用〉。

許諾契約終了後、通常実施権者だった者による特許発明の３項の類推適用はそもそも主張されていない。

実施が特許権侵害となるのは当然のことであり、契約関係終③大阪地判平成29年３月23日判時2409号105頁

了後の肖像等の掲載も肖像権侵害となることは当然であると「Ritmix」

いう考え方があるかもしれない。

画像の使用を許諾する場合に通常受領すべき金銭に相当しかし、肖像権侵害、つまり不法行為となるためには受忍限度を超える必要がある。許諾のない実施が受忍限度を超えする額を損害額とした〈控訴審判決（大阪高判平成29年11月16日判時2409号99頁）も同旨〉。

ない限り特許権侵害とならないということはあり得ないので３項の類推適用はそもそも主張されていない。

あって、両者は同等に扱えるものではない。

④東京地判平成31年２月８日裁判所ウェブサイト
「ジルスチュアート」

３．パブリシティ権侵害とその損害額の算定について（１）パブリシティ権侵害について原告から３項の類推適用が主張されたが、許諾期間終了以降も肖像等の掲載を継続したことについてパブリシティ権侵本判決は、原判決を引用して、パブリシティ権侵害を認め害が成立するという事案であり、被告の得た経済的な利益のた。
ピンク・レディー事件最高裁判決が示した類型にのっとっ有無およびその額等を総合的に考慮して検討すべきであるとて判断した結果であり、妥当である。

して、退けられた〈控訴審判決（知財高判令和２年２月20

なお、パブリシティ権侵害については、肖像権と異なり、受忍限度超過要件がない点は注意すべきである。

日裁判所ウェブサイト）も同旨〉。
そのうえで、損害額の立証が事案の性質上極めて困難であしんしゃくるとして、弁論の全趣旨および証拠調べの結果を斟酌しつつ（２）パブリシティ権侵害の損害額算定について
本判決は、原判決を引用し、パブリシティ権侵害の損害額248条を適用したと解される。の算定において著作権法114条２項および３項が類推適用さ以上のとおり、ピンク・レディー事件最高裁判決以降のパれることを認めた（ただし、本件における著作権法114条２

ブリシティ権侵害の損害額の算定において、裁判所が３項の項の類推適用は基礎を欠くとして認められなかった。以下、類推適用を認めたことはなく、否定されたことさえある。

同条３項を単に「３項」という）。
ピンク・レディー事件最高裁判決は、結論として、パブリシティ権侵害はないとしたため、損害額算定方法については明らかにしていない。

原判決では、Ｘらから主張された３項の類推適用について可能であるかどうかの検討もなく、同項に基づいて損害額が認定されており、本判決も引用した。
たしかに、上述の裁判例において、使用料相当額、通常受同判決後、パブリシティ権侵害が認められた裁判例におい領すべき金銭に相当する金額といった形で損害額が認められて、どのような算定方法が用いられてきたかについて以下、ているものもあり、３項の類推適用との親和性があるように概観する。

も思われる。

①東京地判平成25年４月26日判タ1416号276頁「AKB48」き そん

パブリシティ価値毀損の損害について、パブリシティ権の価値を算定する手法がなく、その毀損に係る損害額を算定す50相当な損害額を認定した。明記されていないが、民事訴訟法

The Invention 2024 No.4

しかし、ピンク・レディー事件最高裁判決がパブリシティ権を人格権に由来する権利であると判示したこととどのような関係に立つのかは、検討が必要であろう。
著作権法114条は、財産権としての著作権等の侵害に対する損害額の立証を容易にするものであり※４、著作者人格権※５には適用されない

特に後半部分からは、パブリシティ権侵害を財産権侵害とすることによって、人格権の典型である肖像権の侵害による。

著作者人格権侵害の場合には、精神的損害の額、すなわち慰謝料の額を算定する絶対的基準はなく、その性質上社会的にみて相当と認められる額になるというほかないから、最終※６

的には、裁判所の判断によることとなるとされている。

人格権に由来する権利であるパブリシティ権に、財産権である著作権等の侵害に対する損害額の算定に関する規定であ精神的損害に対する慰謝料と重複させないよう、訴訟物として別個であることを強調する意図が垣間見える。
前述の判決②も「肖像等それ自体の商業的価値に基づくものであるから、精神的損害を認めることは困難」と同様の判断を示しているが、この事案ではプライバシーに係る損害として慰謝料が別に認められていた。

る３項の類推適用が可能である理由が示される必要があろ

さらに「パブリシティ権が人格的利益とは区別された財産う。その際、同種の規定である特許法102条３項等について的利益に着目して認められている権利であることからすれも類推適用が可能であるのか明らかにされるべきである。

ば、現段階で、一律に、パブリシティ権が譲渡等により第三また、平成12年改正により、３項において「通常受ける者に帰属することを否定することは困難であるといわざるをべき金銭の額に相当する額」から「通常」が削除された。こ得ない」とまで述べる裁判例もある（東京地判令和４年12れは、使用料額の認定において、一般的相場にとらわれるこ

月８日判タ1510号229頁「愛内里菜」）。となく、訴訟当事者の具体的事情を考慮した妥当な使用料額※７を認定できることを明確にしたものである。

本判決がパブリシティ権を財産権と考えているのであれば、何らの検討もなく３項を類推適用したことは理解できる。

前述の判決②③は、同改正後のものであるが、「通常」としかし、ピンク・レディー事件最高裁判決はパブリシティ権記されている。一般的相場にとらわれ、妥当な損害額の認定を肖像権や氏名権と同列に位置づけている。この点を克服でがなされないおそれがあることを見越して、本判決が３項のきる説明が求められるだろう。

類推適用を認めたと仮にするのであるならば、いわゆる「侵害し得」を防ぐために有用な判断であるといえよう。
しかし、そうであるならば、なおさら３項の類推適用がなぜ可能なのかを明らかにしておくべきであった。
この点、本判決はパブリシティ権の法的性質を財産権と考えているように思われる。

４．おわりにパブリシティ権が人格権であれば、死亡とともに消滅する。
しかし、死者の肖像等が顧客吸引力を有する場合はあり、その商業的価値の帰属はピンク・レディー事件最高裁判決の理論構成では導けない。

なぜなら、「パブリシティ権は、人格権に由来する権利のおそらく今後は、パブリシティ権を財産権としてとらえる一内容であっても、肖像等それ自体の商業的価値に基づくもにはどうすればよいのかという議論の方向性が強まると考えのであるから、特段の事情のない限り、精神的損害を認めるられ、本判決はその議論における橋頭堡となる可能性がある。

ことは困難」とし、「肖像権等の侵害による精神的損害とし今後の裁判例の動向を引き続き注視する必要があるだろう。

ほて慰謝料が認められるから、パブリシティ権侵害を理由とする精神的損害は認められない」と述べているからである。

※１）「人の氏名、肖像等（以下、併せて「肖像等」という。
）」とし、それらに関する最高裁判決を引用していることから、肖像権および氏名権を指すと思われる。
※２）仮処分につき、東京地決令和元年10月９日判時2486号
47頁、東京高決令和２年７月10日判時2486号44頁。本訴につき、東京地判令和４年４月28日裁判所ウェブサイト、知財高判令和４年12月26日裁判所ウェブサイト、最決令和５年６月14日ウエストロー・ジャパン2023WLJPCA06146001。
※３）諏訪野大「ヴィジュアル系ロックバンドの名称にパブ（すわの おおき）

リシティ権を認めた事例－FEST VAINQUEUR事件－」
発明2021年５月号44頁。
※４）加戸守行『著作権法逐条講義七訂新版』（著作権情報センター・2021年）879頁。
※５）近時の文献でこの点を明記するものとして、窪田充見など『事件類型別不法行為法』（弘文堂・2021年）408頁［前田健］。
※６）加戸・前掲注（４）879頁。
※７）加戸・前掲注（４）887頁。
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