巻頭言

大森剛

新しい中高生を迎えて思うこと

2

山田

庸男

東京・感謝の夕べ

3

松久

僚成

4

家事審判における抗告の理由

増田

広充

6

法律とは何か

三好

吉安

6

田植え見学

林

友宏

7

１年後に迫った大阪・関西万博

渡部真樹子

8

公式キャラクターと二次創作

戀田

剛

9

建築コスト上昇と価格転嫁

越知

覚子 10

カジノ規制のあり方

森

瑛史 11

自動運転と民事責任について

柴田

改正法コーナー（嫡出推定制度の見直し）

大樹 12

深谷

独禁コーナー祐 13

辻

知財コーナー

映穂 14

甲斐

超高齢社会と法律

一真 16

犬飼

わだち 第49号

税理士に聴く

一博 18

座間

昭男 20

2 0 2 4 年

近時の注目判例森田啓正 22

健康一口メモ

小杉

圭右 24

近況報告

大阪関連トピック

梅ヶ枝中央法律事務所
夏 号

隣接士業紹介21

巻頭言

暑中お見舞い申し上げます
材料の仕入れ価格高騰に加え、コロナ融資の返 済 開 始などにより、昨 年 来、企業倒産が増加傾向にあり、今後も増加
していくものと予想されています。
このように我が国の経済は依然として混 迷 状 態で厳しい状 況にあ り ま すが、本号では大阪を特集しているということもあり、これにちなんで、大阪の経済に目を向けてみたいと思います。

して東 京 都の占める割 合 がこの 年ほぼ 変 わらないのに 対 して、 大 阪 府 は、
１９７０年には全国の法人所得の ％を占めていたにもかかわらず、２０２０年には、 ％にまで落ち込んでおり、東京都との格差は一目瞭然です。
このように大阪経済が落ち込んだ理由
としては、かつて経 済を牽 引していた家
電産業や一般機械産業が輝きを失い、それを補 うべき 情 報 産 業などの非 製 造 業が伸びなかったこと、大企業や商社、金融 機 関などが本 社 機 能を東 京に移したことなどが挙げられています。
こうした中、来 年 開 催される万 博が大阪経済の起爆剤となることが期待されています。

その一方、コロナ禍 を乗り 越 え、大 阪にはインバウンド需要が復活しつつあります。 万博開催や先ごろ整備計画が認定された統合型リゾート（ＩＲ）の開業による国 内 外からの観 光 客の更なる増 加を見据えて各種交通インフラやホテルなどの観 光 設 備が整 備されるようになれ
ば、大 阪に大 きな経 済 効 果がもたらされることが期 待されます。 課 題はありますが、それらを乗り 越 えて万 博が成功裡に開催されることを強く期待したいと思います。
文化人類学者で、「情報産業」 という言葉を初めて用いたほか、前回の大阪万博のブレーンも務めた梅棹忠夫氏は、大阪は、① 実 質 主 義（ 権 威 主 義ではなく実力主義）、②商業的合理主義（リーズ
ナブルの追求）、③未来志向（自分の実力、やり 方 を重 視、自 由で開 放 的、新しいアイデアの実 現を図る）の３つの特 徴をもつ都市であると評しています。 ここま
で落 ち込んだ大 阪 経 済 を復 活させることは、簡単なことではないと思いますが、大阪の人々が、こうした大阪気質を最大限発揮して本気で取り組めば、きっとかつての大大阪の復活へと繋がっていくと確
信し期 待しています。 大 阪を基 盤 とする当事務所も、これからも多くの人達とのご縁 を大 切に「お陰 様で」 と言 える
ように一同で頑張りたいと思います。

2
3

もっとも、 円 安による 資 材 高 騰や 人
手 不 足などにより、会 場 建 設 費が誘 致段階で想定されていた１２５０億円から
２３５０億 円と約２倍に跳ね上がったことに加え、海外パビリオンの建設も大きく遅れているなど、課題が山積しています。

11

大 阪 府の経 済 力は、前 回の大 阪 万 博
が開 催された１９７０年がピークでしたが、 その後 年 間、 特にバブル崩 壊 後
１９９０年以降、経済の地盤沈下が続いていると言われています。
大阪府、東京都、愛知県の県内総生産の全 国 構 成 比や、法 人 所 得の推 移を比較してみると大阪経済がいかに元気がないかが分かります。
県 内 総 生 産 について は、 大 阪 府 は
１９７０年には ％のシェアを有していましたが、２０２０年には ％に落ち込み、％から ％へとシェアを伸ばした愛知県とほぼ横並びの状態となっています。
ま た 法 人 所 得についても、 全 国に 対

550かったからだ」と答えたそうです。失敗から何を学び、その経験を生かすのか、これは人生の教訓だと思います。
その春の交流会は、 月 日レストた。素晴らしいコメントをいただき、何より、支援している中高生たちの目が輝いていると表現されたことに、心底から基金の着実な歩みを感じることができました。
今年度、 名の応募者のなかから公正な審査を経て中学生 名高校生 名を支援することに決定し、更新者と併せて 名を支援対象者とします。この子どもたちが、勉学やスポーツ、芸術等の分野で新たに隠れた能力を支援することで引き出し、将来は社会のリーダーとして先達となって成長することを願っています。
きずな基金では、持続的な活動のために、ご寄付や遺贈、会員サポートなど協力者を募っていますので、ご支援をお願いいたします。
64

7.5

ランミッテで 名近くの中高生と保護者、大学生で、会場が溢れかえるなかで開催しました。第 部では、毎日放送の元アナウンサー水野晶子さんに、
詩人金子みすゞの詩を朗読しながら，
みすゞの短い人生を語って頂きましたが、とても心に沁みる感動的なお話を聞く機会となり、子どもたちにも多くの感動を与えることができました。
交流会終了後、水野晶子さんから私にお礼のメールが届きましたが、その文中で「若者たちの真っすぐな視線を浴びながら金子みすゞの作品をお届け
す る の は、 な ん と も 嬉 し い 緊 張 で した。いきなり舞台に上がっても、しっ
かりと声を出し、自分の夢を語ってくれる学生さんたちの力に驚愕しました。その後の皆さんの壇上でのやり取りを伺って、誰もが『みんな違って、
みんないい』とそれぞれ輝きを放っていると感じました。日本はまだまだ捨てたもんじゃないですね。心洗われる
時間となりました」と記されていまし

74

7.1

剛

代表理事

10.2

大 森

29

本 年は、年 明け早々能 登 半 島で地 震が発生し、多数の人命が失われ、いまだ避難生活を強いられている方々がおられます。 心から哀 悼の意を表 するとともにお見舞い申し上げます。
また、国 外ではロシアによるウクライ
ナ侵攻はいまだ続いているほか、イスラエ
ルとパレスチナのガザ地区を支配するハマスとの紛争も激化の一途をたどっており、女性や子どもも含め尊い命が日々失われています。
また、経 済 面では、内 外 金 利 差を理由とした円安が進み、日銀もようやくゼ
ロ金利政策を解除しました。 もっとも、
金 融緩 和 政策は継 続するとの日銀総 裁の発言を受けてか、
ますます円は売られ、一時は 円という 年ぶりの円安を記録しました。こうした円安の影響で国内の物 価が上 昇し、名 目 上の賃 金は上 昇 基
調にあるとはいえ、実質賃金は対前年比
マイナスが続いており、物価高騰に賃金
上 昇が追い付かず、家 計が悪 化 する状況となっています。 まさに円安と原料高が台所を直撃しています。 また、コロナ
禍を乗り越え、景気は全体的に回復基調にあるとされている一方、円安による原

19

17.2

山 田 庸 男
きずな育英基金50

7.1

新しい中高生を迎えて思うこと10

代表社員弁護士334

今春、 期生となる 名の高校 年生が卒業し、大学へ進学する等して新しい人生のスタートを切りました。
名の中には、努力の甲斐が報われて第一志望校に無事入学した学生も多数
で ま し た（ 進 学 先 公 立 大 学、 京 都
府 大、 慶 応 大、 京 大 等 ）。 中 学 年 も灘、北野、天王寺など難関校に進学することになりました。しかし、他方では、一次志望校ではなく、二次志望校に入学したり、一年浪人生活を送るこ
19

3

3

公益財団法人1

6.4と と し た 学 生 も 当 然 い ま す。 基 金 では、春の交流会では恒例で、卒業生をみんなで祝福する機会を設け、祝うと共に激励をすることにしています。正直、憧れの志望校に合格することはあく ま で も 人 生 の 一 里 塚 で す し、 む しろ、志望校に不合格になった子どもに対し、どのようなメッセージを送るか
毎 年 苦 慮 し ま す。 今 年 は、 永 い 人 生
で は 必 ず 失 敗 が あ る も の で、 失 敗 か
ら 何 を 学 ぶ か が 大 切 で、 失 敗 を 経 験
してこそより豊かな人生が待っていることを、自分の経験を交えな
がら話しました。昔、発明王エジソンが知人から「どうしてそんなに次々と発明できるのか」と尋ねられ、「失敗しても成功するまで
あきらめな

100

160

の日か歴史ある法律事務所として誇れるよう、事務所一丸となって精進いたします。

52

小坂文乃社長からお話を頂戴した後、当事務所、特に東京事務所の紹介をさせていただきました。皆様にあらためて事務所全体の沿革や事務所の理念を紹介することで、梅ヶ枝中央法律事務所の弁護士としてより一層身が引き締まる
思いを感じました。
また、事務所全体の紹介に続けて、弁護士の紹介もさせていただきました。
皆様の中には、日頃やりとりをする弁護士や、依頼した案件を担当している弁護士のほかに、どのような弁護士が所属しているのか、ご存知
でない方もいらっしゃるように思います。そこで、ご参加いただいた皆様に当事務所の弁護士の「顔」を知っていただきたく、所長の山田庸男、代表社員の大森剛及び東京事務所にて常勤で執務している弁護士それぞれについて、経歴や主な取扱分野、特徴などを紹介いたしました。
今回のご紹介をきっかけに、各弁護士の強みや

弁護士

松久僚成

務所も、東京事
務所にて常勤として執務している弁護士はもちろんのこと、所
長 の 山 田 庸 男、
代表社員の大森剛のほか、関東に顧問先や事件を多く抱える大阪事務所所属の弁護士も参加し、皆様をお迎えしました。
会場として使用させていただいた日比谷松本楼は、日比谷公園と時を同じくしてオープンし、
すでに創業から 年を超えております。いわば老舗中の老舗であり、かつては革命の志士・孫文もたびたび訪れ、福田康夫総理大臣（当時）が中国の胡錦濤国家主席を招いた際の夕食会の会場となるなど、非常に歴史の深いレストランです。そのため、東京にて初めて感謝の夕べを開催するにふさわしく、ご依頼させていただきました。

実績などをふまえて、ご依頼が広がり、皆様とのつながりがよ
り深くなりましたら幸いです。

当事務所は、東日本大震災が発生
した２０１１年３月に東京事務所を開設しましたが、開設当時は林友宏
弁護士と事務員１名のみであり、関東に大きなつてやゆかりもない状況でした。そのような中で、林友宏弁

今回の感謝の夕べは、立食形式で実施いたしました。昨今はオンラインによる打合せなども増えてきており、直接顔を合わせてお話しする機会が減っていることもあり、より多くの方とお話しできるよう、立食形式とした次第です。
当事務所としても、皆様と親交を深めることができ、大変感謝しておりますが、ご参加いただ
いた皆様同士でも非常に盛り上がって歓談されており、今回の感謝の夕べを通じて、皆様においても交流の輪が広がったのであれば大変嬉し
く思っております。

120

東京 ・ 感 謝 の 夕 べ

本年５月 日、東京都千代田区の日比谷公園
内にある日比谷松本楼にて、感謝の夕べを開催
いたしました。当事務所では、定期的に感謝の夕べを開催しており、昨年 月にも帝国ホテル
大阪にて感謝の夕べを開催し、多くの皆さまにご参加いただきましたが、今回は初めて、東京での開催となりました。
当事務所は、１９７３年に所長の山田庸男が大阪の地で「山田法律事務所」を開設し、その後「梅ヶ枝中央法律事務所」に改名後も、大阪を拠点にリーガルサービスを展開して参りました。そのため、顧問先の皆様の多くが関西にいらっしゃることもあり、これまで感謝の夕べは全て大阪での開催でした。
他方で、当事務所は２０１１年に東京事務所を開設し、東京を中心に関東の顧問先や依頼者の方も増えており、そこで今回は、関東におられる顧問先の皆様や、日頃より連携させていた
だいている税理士・社会保険労務士等の士業の方々にも感謝の気持ちをお伝えしたく、東京にて感謝の夕べを開催することにいたしました。
10

このような経緯での開催となりましたので、今回の感謝の夕べについては、関東におられる方々にのみお声がけいたしましたが、総勢で社・ 名の方々にお越しいただきました。当事22

また、日比谷松本楼は、特にカレーが美味しいことで有名であり、カレーチャリティーセー
ルも開催するなどカレーを通じた社会貢献もされているレストランです。そこで、今回は、立食のビュッフェとしては珍しくカレーもご準備いただいたところ、ご参加いただいた皆様からも大変好評をいただきました。
日比谷松本楼の小坂文乃社長には、同社長の曾祖父である梅屋庄吉氏と孫文との関係性をはじめ、日本と中国の交流と、これに深く関わってきた日比谷松本楼の壮大な歴史についてお話
いただきました。当事務所は日比谷松本楼の足元にも及びませんが、今後も研鑽を重ね、いつ護士が中心となって着実に基盤を固め、多くの方とのつながりができた結果、このように東京で感謝の夕べを開催して、大勢の方にご参加いただくことができ、万感の思いです。
また、東京事務所にて常勤で執務する弁護士も５名に増えました。東京事務所の弁護士それぞれが得意分野・実績を有し、個性にあふれており、幅広く、様々なご依頼に対応しております。
とはいえ、東京事務所はまだまだ成長の途中であり、これまで以上に皆様との関係性を強固にするとともに、より良いリーガルサービスを提供していく所存です。そして再び、東京で感謝の夕べを開催できるよう、精進いたします。
あ ら た め ま し て、 感 謝 の 夕 べ に ご 参 加 く だ
さった皆様、また、素晴らしい会場とお料理をご提供くださった日比谷松本楼の皆様に、この場を借りて感謝申し上げます。

4
5

86

田植え見学友宏

食 事 会 で 知 り 合 っ た 方 の ご 厚 意 に よ っ て、
２ ０ ２ ４ 年 ４ 月 の あ る 土 曜 日、 勉 強 会 の メ ンバーと千葉県香取市で田植えを見学させてもらいました。私の祖父母は、長年、農家として、お米を作っていましたが、 年以上前に農家を引退しており、田植えを目の前で見るのは、今回が初めての経験でした。
当日、現地に到着したときには、すでに小さな苗でいっぱいになった専用の箱がいくつか用意されていました。農家の方のお話によると、田植えに先立って、種もみを専用の箱にまいた
後、ビニールハウスの中で約１か月間、小さな苗になるまで育てるそうです。そして、小さな苗まで育った後に、田植機で田んぼに植えるのが、私たちが普段イメージする田植えです。

林

弁護士

り、絶対的真理というものが存在し、それが法律になっていると評することも難しいと思います。
社会の中で暮らす誰もが、法律と切っても切れない生活を送っています。法律の見え方は立場によって異なると思いますが、時には、法律とは何かと考えてみるのも面白いものです。

家事事件
そのものは
ごく身近に
起こる紛争
です。しか
し、抗告し
てまで争う
ことは少な

審判の手続きでは、裁判官が双方の主張や事実関係を踏まえ、妥当と考える結論（審判）を提示します。その審判に誰も異議がなければその審判は確定し、判決と同様の効力を持ちます。
他方、審判内容に異議がある当事者がいた場
合、その当事者は審判の見直しを求め、高等裁判所に対して上訴することができます。
この家事審判の上訴の手続きを抗告といいます。
私たちが作った書籍は、この抗告を行う際に必要となる抗告申立書のモデル文例を、事件の種類ごとに取りまとめたものです。
執筆作業には当事務所のほぼ全弁護士が参加
し、出版まで約２年間を費やしました。
弁護士が３人一組の班に分かれ、各班ごとに本弱の項目を担当し、元高裁裁判長の林醇弁
護士の監修の下、杉野、辻、私の３名が編集担当として原稿の取りまとめや校閲作業を行いました。

近 況 報 告家事審判における 抗 告 の 理 由

弁護士

増田広充

本年５月に、当事務所が執筆した書籍が出版されました。
「家事審判における抗告の理由―モデル文例と実務のポイント―」という、かなりお堅いタイトルです。
弁護士等が裁判所に提出する書面のモデル文
例集で、主に同業者が買ってくれることを期待して作られました。
なので、本誌でご案内するのはやや場違いという感があるのですが、私も編集担当の末席として出版に関わった関係で、少しだけご紹介したいと思います。
一般に、相続や離婚、成年後見などの家族関係に関するトラブルが生じ、それが紛争化した
とき、家庭裁判所に調停を申し立てて決着を図ることが少なくありません。
調停で決着が付かない場合は、審判という手続きに移行することがあります（最初から審判の申立をする事件もあります。）。

おります。ヒロインの寅子は大学の法科に所属して、常に、「法律とは何か」と考え続けます。
いわく法律とは、「（困っている人を）守るための毛布のようなもの」であると評し、対する友人は「武器」であるなどと答えていましたが、身内の刑事事件の判決を聴いた後、寅子は考え方を変え、法律とは、「道具のように使うものではなく、きれいな水の水源のようなもので、変な色を混ぜられたり、汚されたりしないように、（みんなで）守らなければならないもの」と評しました。
私も弁護士として、ご依頼者のために、訴訟をするときなどは、法律の「勝つための武器」
で あ る と の 側 面 を 強 く 感 じ ま す。 他 方 で、 最近、地方自治体の第三者委員会のお仕事を２回ほどさせていただいたのですが、利害関係が錯綜する事案において、報告書をまとめるに際しては、法律が、様々な立場にある人に対し、説得力をもって説明するための唯一無二の存在であることを意識することになり、判決後の寅子と同様の感想を抱きました。
ちなみに、裁判官が法廷で着る法服が黒いのは、黒色が、他の色に染まることはないという点において、公正さを象徴する色として最適なものであると考えられたためです（裁判所ウェ
ブサイト等ご参照）。
ただ、例えば、最高裁は今年、性同一性障害特例法に関して、以前の判断とは異なり、その性転換の要件が違憲であるという判断に変わりました。法解釈は時代によって変わるものであ20

く、家事審判関係の法律は、日常業務で頻繁に目にするというものではありません。そのため各弁護士とも、日ごろは馴染みの薄い関連法規と格闘しつつ、裁判例や参考文献を漁り、時には班の内外で意見を戦わせながら執筆に勤しみました。
やっとの思いで仕上げた原稿が、あちこちミスを指摘されて出版社から突き返され、修正して出し直し、またミスを指摘されて出し直し、ということを何度も繰り返しました。出版社の担当者さん、ご迷惑をおかけしました。
そのおかげで、この書籍の編集作業をする中で初めて知ったことも多々ありました。本当に良い勉強になったと思います。
この書籍は一般向けというわけではありませんが、もし機会がありましたら、一度手に取ってみて頂ければ幸いです。よろしくお願い致します。

法律とは何か弁護士

三好吉安

皆さんは、現在放映中のＮＨＫ朝の連続ドラ
マ小説「虎に翼」をご覧になっていますか。日
本初の女性弁護士の一人である三淵嘉子氏をモデルにしたドラマであり、私も楽しく拝見して伺った田んぼでは、田植機を使って田植えがなされていましたが、田んぼの中で、田植機では田植えをすることができない場所があります。例えば、田んぼの隅は、構造上、田植機による田植えをすることが難しく、この部分は、
人 が 手 で 田 植 え を す る こ と に な り ま す。 そ して、田植えを効率的に行うためには、人が手で田植えをする範囲をできるだけ狭くして、田植機で広い範囲の田植えをする必要があります。
田植機で苗を植えることのできる範囲（列）が決まっているので、田植機で、田んぼの中のどのルートを通るのが一番効率的なのかを考えな
がら田植えがされていました。田植機で苗を植える列の数、田んぼの中を通るルートが緻密に計算された上で、田植えをされていたのが印象的でした。
農家の方によると、最近は、夏が暑いため、稲刈りの時期が早まっていて、お盆過ぎには、稲刈りをするというお話でした。台風シーズンの前に稲刈りができるのはメリットということでしたが、夏が暑くなっているのは、地球温暖化の影響ではないかと少し心配になりました。
今回、田植えを見学するという貴重なご縁をいただいたので、今後の稲刈りも、是非、見学・体験させていただき、収穫した美味しいお米を食べる機会があると良いなと今から期待してい
ます。

6
7

10

弁護士

渡部真樹子

公式キャラクターと二次創作

戀田

弁護士

国際博覧会条約区画を獲得しようとするなど、幕末の幕府と薩摩藩等との緊張関係が、そのままパリ万博での外交問題として再現される形となりました。そのせめぎ合いの様子が、渋沢栄一を主人公とした大河ドラマ「青天を衝け」で取り上げられたことも記憶に新しいところです。
２
初期の国際博覧会の成功を受け、その後、世紀末から 世紀初頭にかけて、多くの国が、産業振興や貿易促進の場にしたいと次々に博覧会を開催するようになりました。一方で、開催数が増えたことにより、主催国や参加者への負担が重くなり、また、特定地域や個人の利益のために開催される博覧会が登場するなど、乱立気味の博覧会に一定のルールを設けるべきとの機運が高まりました。
こ の よ う な 要 請 を 受 け、 １ ９ ２ ８ 年「 国 際博 覧 会 に 関 す る 条 約 」 が 採 択 さ れ、 日 本 を 含
む か 国 が 調 印 し ま し た（ た だ し 日 本 の 批 准は１９６４年）。また、国際博覧会条約の成立を機に、博覧会国際事務局が設立され、現在は１７０の国と地域が加盟し、万博が国際博覧会条約に則り開催されるよう監督しています。
国 際 博 覧 会 に 関 す る 条 約 に は、 博 覧 会 の 定
義、開催に関する条件、開催者及び参加国の義務などが定められています。
実は、博覧会は、条約の定めにより、国際博
覧会は登録博覧会と認定博覧会の２種類に区別されています。登録博覧会とは、開催期間が６だ、大きな変更を加えて全くの別物になったよ
うな場合はこれにあたらず、あくまでも原著作物の表現の特徴的な部分が残っている（作品に触れた人がその特徴を感じ取ることができる）
ものが二次的著作物とされます。
二次的著作物の保護は、その原著作物の著作者（以下「原著作者」）の権利に影響を及ぼさないこととされ、さらに、原著作者は、当該二次 的 著 作 物 の 利 用 に 関 し、 二 次 的 著 作 物 の 著
作権者（以下「二次的著作権者」）と同じ権利を有することとされています。要するに、原著作物の特徴的な表現が残っている二次的著作物
である限りは、自分で作った作品であるからといって、当該二次的著作物をインターネットでアップロードしたり、印刷して他人に譲渡した
りする行為は、基本的には原著作者の権利を侵害するおそれがあり、原著作者から差止請求や損 害 賠 償 請 求 を 受 け る 可 能 性 が あ り ま す（ なお、著作者は、自らの著作権を他人に譲渡することも可能ですので必ずしも著作者＝著作権者とは限りませんが、説明を簡略化するため、著
作者＝著作権者という前提とします。）。
剛

１ 皆様は「ミャクミャク」をご存じでしょうか。「ミャクミャク」とは大阪・関西万博（以下「万博」）のさらなる周知と機運の醸成のための公式キャラクターです。青色と赤色のカラーリン
グですが、公益社団法人２０２５年日本国際博覧会協会（以下「協会」）の説明によれば、「細胞と水がひとつになったことで生まれた、ふしぎな生き物。その正体は不明。赤い部分は『細胞』で、分かれたり、増えたりする。青い部分
は『清い水』」だそうです。協会の公式サイト
では、より一層、万博に関心を寄せてもらうた
めに、一定のルールのもと、「ミャクミャク」
に関する二次創作の利用許諾を行うこととし、そのルールを二次創作ガイドライン（以下「本ガイドライン」）として定めています。

19

３ 世間では、漫画やゲームのキャラクターのファンアートや同人誌等、既存の表現物を翻案して作成された二次的著作物が多数存在していますが、実際はこのようなファンアート等が活発化することで、作品がより盛り上がったり、
ひいては創作活動の推進や文化の発展につながる可能性も否めないように思われます。

20

１年後に迫った大阪・関西万博

万博のはじまり13

さて、世界最初の国際博覧会は、１８５１年
英国ロンドンで開催されました。博覧会は好評を博し、産業革命を背景に「世界の工場」となった英国の威信を世界に示す絶好の機会となったと言われています。
日本が初めて国際博覧会に公式出品したのは、 １ ８ ６ ７ 年 の パ リ 万 博 で す。 パ リ 万 博 では、江戸幕府からの出品とともに、薩摩藩・佐賀藩も出品をしました。これらの出品にあたっては、幕府の意思に反し、薩摩藩が独自の展示

１

２ ０ ２ ５ 年 日 本 国 際 博 覧 会（ 略 称「 大 阪・関西万博」）の開催が来年に迫ってきました。
２０２５年４月 日から 月 日までの間、大阪府大阪市夢洲地区で「いのち輝く未来社会のデザイン」をテーマに開催の予定です。
パビリオン出展予定国の参加辞退や、建設資材や人件費の高騰を原因とする予算の増額など、開催前に生じた不安要素もありますが、万博を通じた関西地域経済の活性化や、国際社会での日本の存在感向上、最新技術の展示による技術発展への貢献などが期待されています。
10

２ そ も そ も「 二 次 創 作（ 物 ）」 と は 厳 密 に は法律用語ではありませんが、著作権法には、「二次的著作物」という似た用語があります。「二次的著作物」とは、元々ある著作物（以下「原著作物」）を、翻訳し、編曲し若しくは変形し、又は脚色し、映画化する等の翻案行為によって創作した著作物をいうと定義されています。た31

週間以上６か月以内で、２つの登録博覧会には少なくとも５年以上の間隔を置かなければならないとの規定があります（第３条）。一方、認定博覧会は、開催期間が３週間以上３ヶ月以内
で、認定博覧会は２つの登録博覧会の間に１回だ け 開 催 で き る と い っ た 制 約 が あ り ま す（ 第４条）。これまで日本で開催された博覧会のうち、１９７０年の大阪万博と２００５年の愛・
地 球 博 が 登 録 博 覧 会（ １ ９ ７ ０ 年 当 時 は 一 般博覧会との名称）、１９８５年のつくば万博と
１９９０年の国際花と緑の博覧会が認定博覧会（当時は特別博覧会との名称）として開催されてきました。
開催地は、博覧会国際事務局加盟国の投票で決まります。
決定のルールは以下のとおりです。
（１） 回目の投票で、候補地の一つが投票
総 数 の ²⁄₃を 獲 得 し た 場 合 は 開 催 地 決 定。 ²⁄₃
以上獲得した候補地がない場合は、最も得票数が少なかった候補地が落選。２回目以降も同様。
（２）２候補による決選投票になった場合は、過半数の票を得た候補地に決定。
大阪・関西万博

２０２５年国際博覧会については、２０１８
年第 回博覧会国際事務局総会において，開催
国選挙が行われ、日本（大阪）は、ロシア（エカテリンブルグ）、アゼルバイジャン（バクー）とともに候補地として臨み、第一回投票・決選投票を経て、開催地に選ばれ、登録博覧会として行われます。

３

1

もっとも、これらの行為は、原著作者の承諾が な い 限 り、 著 作 権 法 違 反 と な る 可 能 性 が あり、（二次）創作活動が萎縮するおそれがあります。そのため、出版社やゲーム制作会社等では、二次創作ガイドラインによって二次創作のルールを明示し、当該ルールの範囲内であれば創作・利用を許諾すること等を公表している場
合があります。本ガイドラインも、これらと同様、協会がルールを明示し、二次創作の萎縮を防ぎ、むしろ「ミャクミャク」のファンアート
活動等を促進しているものと考えられます。
４ この記事には、可愛い「ミャクミャク」のイラストがどこにもありません。具体例として気の利いたイラストを描いて載せたかったところですが、本ガイドラインによれば、二次創作物の利用許諾は、個人又は法人格のない団体に対してのみ行うこととされ（企業・法人については、個別の問い合わせを要することとされます。）、「 轍 」 は 弊 所（ 弁 護 士 法 人 ） が 事 業 活 動の一環として発行するものですので、残念ながら直ちに利用許諾が認められる場面ではないた
め、掲載を避けた次第です。皆様も、「ミャクミャ
ク」の利用に関心をお持ちの場合は、本ガイド
ラインを一度ご確認ください。

8

大阪関連トピック
大阪関連トピック
9

164

13

4

39

1.9

5

1

5

ず、 価 格 転 嫁 を し な い 理 由 を 書 面、 電 子
メール等で取引の相手方に回答することな
く、従来どおりに取引価格を据え置くこと
は、独禁法で禁止される「優越的地位の濫用」
9

29

弁護士

1 発注者として採るべき行動／求められる行動

行動②：発注者側からの定期的な協議の実施

行動③：説明・資料を求める場合は公表資料とすること
行動⑤ ：要請があれば協議のテーブルにつくこと
2 受注者として採るべき行動／求められる行動
行動①：相談窓口の活用

行動②：値上げ根拠資料として公表資料を活用
行動③ ：値上げ要請のタイミングを図る

行動④：発注者から価格を提示されるのを待たずに自ら希望する額を提示
3 発注者・受注者の双方が採るべき行動／求められる行動
行動①：定期的なコミュニケーション

おけるビラ配布の禁止等）、カジノ行為関連景品類規制（善良の風俗を害するおそれのある景
品類の提供を禁止）が定められています。
⑶の観点では、カジノ施設への入場回数を
日間 回まで、 日間 回までに制限し、また、
マイナンバーカード等による厳格な本人確認を要求し、入場料として 回６，０００円を賦課するものとされています。
⑷の観点では、チップの交付等時の支払手段の限定、クレジットカードの利用規制、チップの譲渡等の防止・禁止、カジノ関連機器等の規制、利用者に対する貸付規制、ＡＴＭ設置の禁止等がとられています。
⑸の観点では、本人・家族等の申出、あるいはカジノ施設の利用が不適切と認められる者に対する利用制限措置等が採用されています。
以上のように、カジノ施設の国内設置は、種々の規制を伴っており、ギャンブル依存症対策についても、上記のような重層的・多段階的な対策が予定されています。しかし、既存の公営競技等に関してもギャンブル依存症対策は依然として重大な課題であることを考えると、今回のカジノ規制の厳格な運用とともに適宜適切な検証、有益なものについては他の公営競技等への採用等も検討されるべきところと存じます。

適正な価格転嫁においては、発注者・受注者
双方の歩み寄りが必要であり、双方が対等な取引先すなわちパートナーであるという前提で十分なコミュニケーションを図ることが重要な鍵になると思われます。

トの上昇のみならず労務費についても、今後も上昇すると想定されており、これらのコスト上昇分についての適切な価格転嫁は、日本経済全体の課題ともいえます。

行動②：交渉記録の作成、発注者と受注者の双方での保管

7（独禁法 条 条 号）または下請法で禁止される「買いたたき」（下請法 条 項 号）に該当する恐れがあるとしています。
特に昨年は、原材料費やエネルギーコストに比べ労務費の価格転嫁が進んでいないという実態調査を踏まえ、「労務費の適切な転嫁のための価格交渉に関する指針」が公表されました（令和 年 月 日）。
当該指針によれば、「事業者は、多くの場合、発注者の方が取引上の立場が強く、受注者からはコストの中でも労務費は特に価格転嫁を言い出しにくい状況にあることを明確に認識」しなければならないとし、その上で、発注者及び受注者が「採るべき行動／求められる行動」として の行動を示し、これに沿わないような行為をすることにより、公正な競争を阻害する恐れがある場合には、公正取引委員会において独禁法及び下請法に基づき厳正に対処して行くとの方針を明示いたしました。 の行動の概要は下記に記載する表のとおりです。
発注者の行動指針のみならず、受注者の行動指針も示しているところが特徴的と思われます。
価格転嫁を推進すれば、建築コストが増えてしまい、当初予算をオーバーしてしまうという事態に陥りますが、原材料費やエネルギーコス

行動④ ：サプライチェーン全体での適切な価格転嫁を行うこと

28

越知覚子

瑛史

行動⑥：必要に応じ考え方を提案すること

10

1

弁護士

森

行動① ：本社（経営トップ）の関与

3

12

2

11

され、犯罪にはならないという理解になります
が、いくら特別法とはいえ、刑法が賭博行為を犯罪と規定している趣旨を没却するような立法がなされてしまうと、法秩序全体の整合性を害し、かえって法令に基づかない賭博行為についても違法性が阻却されるとの主張にもつながりかねません。そのため、賭博行為を許容する特別法の制定にあたっては、刑法が賭博行為を犯罪とする趣旨を没却しないよう、①目的の公益性、②運営主体等の性格、③収益の扱い、④射
幸性の程度、⑤運営主体の廉潔性、⑥運営主体
への公的監督、⑦運営主体の財政的健全性、⑧
副次的弊害の防止等の諸点を総合的に考慮した制度設計が取られています。
なお、今回のカジノ規制に関し、重大な課題の一つとして挙げられているのがギャンブル依存症対策であり（⑧の観点）、現在予定される
具体的な対策の在り方としては、⑴ゲーミングに触れる機会の限定、⑵誘客時の規制、⑶厳格な入場規制、⑷カジノ施設内での規制、⑸相談・治療につなげる取組を行うという形で、カジノ
施設入場前、入場後、施設内といった側面から重層的・多段階的な対策が制度的に予定されています。
すなわち、⑴の観点では、国内ＩＲ区域数を上限 箇所まで、カジノ施設の数を各ＩＲに施設に限定し、またカジノ遊戯ができる区域の規模をＩＲ施設の延べ床面積の ％まで等とされています。
⑵の観点では、広告勧誘規制（ＩＲ区域外に
1

4

3

5

建築コスト上昇と価格転嫁

5

12

3

大阪万博では、会場の建設費が当初の 倍になっているとの報道がありました。
万博に限らず、ここ数年、建築コストの上昇が問題となっております。さまざまな要因があると考えられますが、やはり、新型コロナウィ
ルス感染症や海外情勢の影響を受け、労務費や原材料費が上昇を続けていることが大きな要因であることは間違いありません。

14

公正取引委員会は、令和３年以降、中小企業において賃上げの原資を確保するためには、取引事業者全体のパートナーシップにより、労務費、原材料費、エネルギーコスト等上昇分を適切に転嫁できることが重要であるとし、適正な価格転嫁の実現に向けて、① 労務費、原材料価格、エネルギーコスト等のコストの上昇分の取引価格への反映の必要性について、価格の交渉の場において明示的に協議することなく、従来どおりに取引価格を据え置くこと② 労務費、原材料価格、エネルギーコスト等のコストが上昇したため、取引の相手方が取引価格の引上げを求めたにもかかわら

4

35

10

大阪関連トピック
大阪関連トピック11

カジノ規制のあり方

4

令和 年 月に大阪府が国土交通大臣に対して申請していた特定複合観光施設（ＩＲ）区域
整備計画が、令和 年 月 日に認定され、大阪市にＩＲが設置されることが決定しました（２０２９年開業予定）。これにより、日本国内においてはじめてカジノが開業されることになりますが、カジノといえば、典型的な賭博場であり、そこでの遊技は賭博行為に当たるところ、日本国内においては、賭博場の設置、賭博行為は犯罪として刑法上禁止されています（刑法 条等）。
ただ、ご承知のように、日本国内において賭博行為が一切行われていないかというとそうではなく、すでに競馬、競輪、富くじなどの公営競技等が存在しています。これらの遊技は賭博行為に該当するものの、特別法を根拠として（競馬法、自転車競技法、当せん金付証票法等）違法性が阻却されており、同様にカジノに関しても、ＩＲ区域整備法を根拠として、違法性が阻却されています（同第 条）。
理論面だけでいえば、今回のカジノの件を含
め、 特 別 法 に よ っ て 許 容 さ れ て い る 賭 博 行 為は、刑法第 条の正当行為として違法性が阻却185

同研究会報告書では、自動運転システム利用中の事故における自賠法の「運行供用者責任」
をどのように考えるかという論点に関し、「自動運転でも自動車所有者、自動車運送事業者等に運行支配及び運行利益を認めることができ、運行供用に係る責任は変わらないこと」、「迅速な被害者救済のために運行供用者に責任を負担させる現在の制度の有効性は高いこと」等を理由として、当面の過渡期においては、自動運転
システム利用中の事故により生じた損害についても従来の運行供用者責任を維持しつつ、保険会社等による自動車メーカー等に対する求償権行使の実効性確保のための仕組みを検討することが適当であるとしています。
この見解に従うならば、人身損害の被害者は当面、従来どおり運行供用者に対して賠償を求めていくということになると思われます。
他方、同研究会報告書では、今後の自動運転
技術の進展に併せて、これまで一般的なものとして考えられてきた注意義務の内容が変容していく可能性にも言及しています。

774

自動運転と民事責任について

100

４ 自動運転が普及し運転の主体が人からシステムに代わることにより、従来の責任論がそのままの形では妥当しなくなる可能性があります
ので、今後の議論の集積が待たれるところです。

う制度があります。
従前の制度では、嫡出否認権者は夫に限られており、夫から子又母に対して嫡出否認の訴えを提起してもらう必要がありました。さらに、嫡出否認の訴えの出訴期間は、夫が子の出生を知った時から１年以内とされていました。
そのため、上記出訴期間内に夫の協力が得られなけ
れば、上記制度を利用することはできませんでした。
（ ）改正内容
今回の改正により、子又は母も嫡出否認の訴えを提起できるようになりました（新民法 条 項３項）。
加えて、上記２の改正に伴い、新民法の定めによって新しい夫の子と推定される場合、前夫も嫡出否認の訴えを提起できるようになりました。
また、嫡出否認の訴えの出訴期間は、各否認権者が子の出生を知った時（子については出生の時）から、
原則３年以内に伸長されました（新民法 条）。
４ 最後に
この度の嫡出推定に関する改正により、前夫との子と推定されることを避けるため、出生届を提出せずに無戸籍児が発生するという問題は相当程度解消されることになると見込まれます。
もっとも、前夫と離婚した後に、母親が再婚しておらず、別の男性と事実婚関係になっているような場合には、依然として、離婚から 日以内に生まれた子供については前夫との間で嫡出推定が働きます。そのため、今回の改正でも、無戸籍児の問題が完全に解消されたものではなく、改正法の運用をしていく中で、今後さらなる法改正が必要となることも考えられます。
300

２ ところで、交通事故が発生した場合には、別途民事上の賠償義務が問題となります。
交通事故の被害者が加害者側に対して賠償を請求する際、不法行為責任（民法 条）の他に人身損害について運行供用者責任（自賠法３条）を追及するのが一般的です。
運行供用者とは、自己のために自動車を運行の用に供する者をいい、自動車の運行についての支配権（運行支配）とそれによる利益（運行利益）が帰属する者のことをいいます。
自賠法３条は、交通事故の被害者の救済を目的 と し て、 運 行 供 用 者 及 び 運 転 者 に 過 失 が なかったことに加え、被害者または運転者以外の第三者に故意・過失があったこと、自動車に構造上の欠陥または機能の障害がなかったこと、という３つの要件についての立証責任を運行供用者に負わせています。運行供用者が当該３要件の充足を立証することは極めて困難であり、運行供用者は事実上の無過失責任を負っていると言われます。

772

３ ここで、自動運転車両が運行中に、交通事故が発生し傷害を負った場合に、被害者は誰を相手方として損害賠償を求めるべきかという問
題が生じます。
この点については、国土交通省が自動運転における損害賠償責任に関する研究会において、
平成 年３月にとりまとめた「自動運転における損害賠償責任に関する研究会報告書」が参考になります。

772

772

弁護士

祐

200

100

100

柴田大樹

弁護士

深谷

旨が定められています（民法 条１項、２項。これを「嫡出推定」といいます。）。そのため、従前の制度では、離婚後 日以内に生まれた子は、前夫との婚姻中に懐胎したものと推定され、前夫の子と推定されます。
この制度下では、前夫の子と推定されることを避けるため、離婚後 日以内に生まれた子の出生届が提出されず無戸籍児が発生する事態が社会問題となっていました。
（ ） 女性の再婚禁止期間
また、婚姻後 日を経過した後に生まれた子は、婚姻中に懐胎したものと推定され（民法 条２項）、前夫との離婚後 日以内に妻が再婚した場合、当該再婚から 日経過後、かつ離婚成立から 日以内に子が生まれる事態が生じ、当該子について、前夫と再婚した
夫に関する嫡出推定が重複します。従前の制度では、
この事態を回避するために、女性に離婚後 日間の再婚禁止期間を設けていました。
（ ）改正内容
この度の改正（以下、改正後の規定を「新民法」といいます。）では、子の出生までに複数の婚姻がある
場合、直近の婚姻における夫の子と推定される旨の規定が追加されました（新民法 条３項）。これにより、
離婚後 日以内に生まれた子であっても、その間に妻が再婚していれば、その子は前夫ではなく新しい夫の子として推定されます。
また、この改正により、離婚後 日以内に妻が再婚した場合であっても、前夫と再婚後の夫について嫡出推定が重複する問題は生じなくなりました。そのため、女性の離婚後 日以内の再婚禁止期間は撤廃されました。
３ 嫡出否認の訴えに関する改正（ ）嫡出否認権者の限定嫡出推定を覆す方法としては、嫡出否認の訴えとい

2

709

300

100

300

30

300

2

200

3

１ 大阪万博において、自動運転バスの走行が予定されています。大阪市によると、令和４年月に大阪市自動運転バス実装協議会を発足
し、 つのルートを対象として、自動運転バスの実装に向けた取組を進めているとのことです。
自動運転の段階はレベル０（運転自動化なし）、レベル１（運転支援）、レベル２（部分運転自動化）、レベル３（条件付き運転自動化）、レベル４（高度運転自動化）、レベル５（完全運転自動化）の各段階に分かれます。大阪万博では、レベル４、すなわち運転者がいない状態での運行が予定されています。
また、令和４年４月には、レベル４に相当す
る、運転者がいない状態での自動運転（特定自動運行）を可能とする道路交通法の改正がなされ、昨年４月から施行されています。これにより、特定自動運行を行おうとする場所を管轄する都道府県公安委員会に経路等を記載した特定自動運行計画等を提出し、許可を受けることにより、運転者がいない状態での自動運転を行うことが可能となりました。

102

1

777

嫡出推定制度の見直し

10

１ はじめに
令和４年 月 日に、民法等の一部を改正する法律（令和４年法律第 号）が成立し、そのうち、嫡出推定制度の見直し等に関する規定が令和６年４月１日から施行されました。
以下では、嫡出推定制度の見直しに関する主な改正点をご説明します。
２ 嫡出推定に関する改正（ ） 300 日問題
民法では、婚姻中に懐胎した子は夫の子と推定され
1212

大阪関連トピック13

12

る旨、また、婚姻の解消若しくは取消の日から 日以
内に生まれた子は婚姻中に懐胎したものと推定される
300

300

1

3

1

１

はじめに

同 法 で は、 デ ジ タ ル プ ラ ッ ト
フォームのうち、特に取引の透明性・公正性を高める必要性の高い
プラットフォームを提供する事
業 者 を「 特 定 デ ジ タ ル プ ラ ッ ト
フォーム提供者」として指定し、規律の対象としています。
現 在、「 特 定 デ ジ タ ル プ ラ ッ ト
フォーム提供者」として指定され て い る の は、「 ア マ ゾ ン ジ ャ パ
ン 合 同 会 社 」、「 楽 天 グ ル ー プ 株

弁護士

辻

映穂

大阪地方裁判所は、本件変更は「優越的地位の濫用」に該当するとし、Ｙに対し、本件変更と相当因果関係が認められる営業損害として３８４０万円の損害賠償を命じました（他方、本件変更後の本件アルゴリズムが今後も適用され続けることを前提としても、原告がこれによって被る上記の金銭的損害をもって、原告に、独占禁止法 条所定の『著しい損害を生じ、又は生ずるおそれ』があるとは認

今回は、独占禁止法違反が問題となった注目裁判例をご紹介する
ともに、デジタルプラットフォー
ム規制について解説させていただ
きました。
独占禁止法やデジタルプラット
フォーム規制の違反行為によって不利益を被っている場合、公正取引委員会や経済産業省に申告することができます。弊所では、そうした申告についても対応させていただいておりますので、お悩みの際は、是非ご相談ください。

式会」、「ヤフー株式会社」、
タルプラットフォームが巨大化す
LINE
及 び iTunes
株式会
ればするほど、デジタルプラット 「 Apple Inc.
」、及び「 Meta
社」、「
フォーム運営者は多くの個人情報
Google
LLC
， Inc
．」です。
や 利 用 情 報 を 集 約 し、 プ ラ ッ ト
Platforms
同法に基づき、特定デジタルプ
フォーム運営者とプラットフォー
ラットフォーム提供者は、商品等ム利用者との格差が更に広がるこ
提供利用者・商品等提供利用者へとになりかねません。
のプラットフォーム提供条件等のそこで、特定デジタルプラット
開示義務、商品等提供利用者とのフォームの透明性及び公正性の向間の取引関係における相互理解の上を図り、もって特定デジタルプ促進を図るために必要な措置を実
ラットフォームに関する公正かつ施する義務、経済産業大臣への報
自由な競争の促進を通じて、国民告書提出義務を負っています。
生活の向上及び国民経済の健全な発展に寄与することを目的として、「特定デジタルプラットフォーム
５ 最後にの透明性及び公正性の向上に関する法律」が令和２年６月３日に公布され、令和３年２月１日に施行されました。

「 私 的 独 占 」 と は、 簡 単 に 説 明
すると他の事業者を市場から排除
したり、他の事業者を支配することで市場での競争を制限したりすることです。
「 不 当 な 取 引 制 限 」 と は、 簡 単に説明すると他の事業者と協力して市場での競争を制限する行為のことで、典型的なものとしては価格カルテルが挙げられます。
「 不 公 正 な 取 引 方 法 」 と は、 取引の態様として、公正な競争を阻品・サービスを購入する消費者の害するおそれのある行為のことで利益につながります。他方、公正す。不公正な取引方法には独占禁な競争が阻害される状況では、そ止法で規定されているものと、公うした市場競争原理は働かず、消正取引委員会の告示によって指定費者が不利益を被る可能性がありされているものがあります。上記ます。そこで、公正な競争を失わせるような事業者の行為を禁止し、 の事案で問題となった「取引条件等の差別取扱い」は公正取引委員
消費者の利益を確保し、国民経済会の告示によって規定されているの健全な発展を図るために独占禁ものであり、「優越的地位の濫用」
止法が制定されました。
は独占禁止法で規定されているも上記の目的から、独占禁止法でのです。
は、主だったものでいえば「私的独占」、「不当な取引制限」、「不公正な取引方法」という３つの行為
３ 裁判の行方を規制しています。

デジタルプラットフォームのアルゴリズム変更についてン店を展開するＸが、「食べログ」
を運営するＹに対し、Ｙが「食べログ」において飲食店ごとに掲載される評点を算出するためのアルゴリズム（以下「本件アルゴリズ
ム 」 と い い ま す。） を、 チ ェ ー ン
店の評点を下方修正するよう変更したこと（以下「本件変更」といい ま す。） が、 独 占 禁 止 法 上 制 限されている「取引条件等の差別取扱い」又は「優越的地位の濫用」に該当するなどとして、本件アル
ゴリズムの使用差止めを求めるとともに、不法行為に基づく損害賠償請求として約６億４０００万円の支払いを求めるという事案がありました。

独 占 禁 止 法 の 正 式 名 称 は、「 私的独占の禁止及び公正取引の確保に関する法律」です。
事業者同士が市場の中で競争をすれば、事業者はより安くて質の高い商品サービスを提供しようとするので、事業者同士の競争は商独占禁止法による規制メディアでも取り上げられまし
たが、先日、焼肉・韓国料理チェー

濫用」及び「取引条件等の差別取扱い」に該当しないと判示したのです。

２

められないとして、本件アルゴリ
ズムの使用差止め請求については棄却しました。）。

４
上記の事例では、控訴審において、「 食 べ ロ グ 」 運 営 者 で あ る Ｙには独占禁止法上の違反はないとして、逆転勝訴となりました。もっとも、Ｙによる本件アルゴリズムの変更によって、飲食店に多少なりとも影響が生じたのは事実と言わざるを得ないでしょう。

デジタルプラット
フォーム規制について

近年、デジタル技術を用いた取引が利用者の市場アクセスを飛躍的に向上させおり、中でもデジタ
ルプラットフォームは重要な役割を担っています。売り手は独自の販売網を持たずとも、デジタルプ
ラットフォームを通じて顧客にア
ク セ ス で き ま す し、 買 い 手 も プ
ラットフォーム内で幅広い商品・サービスを選ぶことができます。
他方、デジタルプラットフォー
ム運営者は、そのプラットフォー
ム内におけるルールを自由に定めることができるため、独占・寡占のおそれがあります。また、デジ

皆 様 は、「 食 べ ロ グ 」 と い う 飲
食店プラットフォームをご存知でしょうか？
「 プ ラ ッ ト フ ォ ー ム 」 と は、 端的に言えば、事業や取引の行われる「場」のことです。
若い世代を中心に、今や「食べログ」は飲食店を探し、予約する際に必ず利用するツールとなりつつあります。
「食べログ」では飲食店ごとに評点が付されています。私たちはその評点にも大いに影響を受けつ
つ、画面をスクロールして飲食店を探すこととなりますが、その評
点 の 基 準 は 何 な の で し ょ う か？
「食べログ」に口コミを投稿した
人の評点の平均かと思いきや、実は、そう単純なものではありません。「 食 べ ロ グ 」 運 営 事 業 者 が 設定したアルゴリズムにしたがって評点が算定されています。

コーナ

しかしながら、控訴審である大阪高等裁判所は、本件変更は「優越的地位の濫用」及び「取引条件等の差別取扱い」ともに該当しな
いとし、本件アルゴリズムの使用差止請求だけでなく、不法行為に基づく損害賠償請求についても棄却しました。
控訴審は、本件変更の目的につい て、「 食 べ ロ グ 」 投 稿 者 が ス テ
マや実際の飲食体験に基づかない
口コミを多数投稿するなどの方法
によって影響度を不正に取得した
り、悪用したりすることによって意図的に評点を操作することを防止し、評点の算出の問題を改善して一般消費者の評点に対する信頼を確保するという合理的なものであったと認定し、本件アルゴリズ
ムは定期的に見直されるものであることが予定されており、それに伴って評点が変動することは、「食べログ」上において既に公開されており飲食店もアルゴリズム変更
による評点の上下は予測可能であったことなどを理由に、独占禁止法上制限される「優越的地位の

14
15

24

独 禁ー

知財

コー
ナー

商標法におけるコンセント
制度の導入について

先行登録商標の商標権者と当該制度により登録された両者において、現に使用し、又は、使用する予定の商

後行商標の商標権者との関係において、一方が他方品・役務との間において判断されることとなります。

から利益を害されるおそれが生じた場合に一方の商標

上記の「混同を生じるおそれ」は、後行商標の使用権者が他方の商標権者に対して混同防止表示請求をにより先行登録商標の商標権者の出所であると誤認す行うこと（法 24 条の 4 第１号及び第２号）ができるこる場合（狭義の混同）だけでなく、両者の間に経済的・ととされ、また、一方が登録商標を不正競争の目的で弁護士

組織的に何らかの関係があると誤認する場合（広義の混同を生じさせる使用をした場合は、誰でもその商標

甲 斐 一 真混同）を含むとされ、また、登録査定の査定時だけ登録に対する不正使用取消審判請求を行うこと（法 52

でなく、将来にわたってもこのおそれが生じないこと条の 2 第 1 項）ができることとされました。

上記のアサインバックによる方法では、権利の一時が必要であるとされています。

的な移転によるリスクや、金銭的・手続的負担があ

また、「混同を生じるおそれ」の判断にあたっては、り、また、海外との取引においてアサインバックによる両商標の類似性の程度、周知性等の外に、「商標の

令和５年６月７日成立の改正商標法（令和５年６月

方法の説明が困難であるといった事情から、日本にお使用態様その他取引の実情」も考慮されることとされ

14 日公布、以下「本改正法」）において新たに導入さいても、コンセント制度の導入が求められていたところ、ており、その具体例としては、常に社名・社表等の他れた「コンセント制度」が、令和６年４月１日より施行

本改正法により、法 4 条 4 項が追加され、かかるコンの商標と併用していること、商標を付す商品についてされました。

セント制度が導入されることとなりました。

の価格帯、販売方法、販売地域が両者で異なること、

１ はじめに

本稿では、この「コンセント制度」について、その概要を解説します。

２ 改正の経緯

両者で合意された混同の生じるおそれを認めた際の混３ コンセント制度の概要⑴

概要

同の防止解消の具体的な措置があること等があげられ
ています。
加えて、
「混同を生じるおそれ」が将来にわたっても（同上）

法 4 条 4 項では、後行商標について、これと類似す

生じないことを肯定する方向に考慮できる事情として、

商標法では、登録を受けようとする商標（以下「後る先行登録商標が存在する場合（４条１項 11 号）に出願時に前提とされた事情（常に社名を併用する、商また、不正競争防止法においても、先行登録商標

行商標」）について、「当該商標登録出願の日前の商該当する場合であっても、「その商標登録出願人が、品の市場を異にする等）が、将来にわたって変更しなとコンセント制度により登録された後行商標との関係

標登録出願に係る他人の登録商標又はこれに類似す

商標登録を受けることについて同号の他人の承諾を得

いことが合意されている場合や、証拠からこのことがにおいて、いずれかの商標が周知又は著名となった場

る商標であつて、その商標登録に係る指定商品若しくており、かつ、当該商標の使用をする商品又は役務と認められる場合があげられています。

合であっても、当該商標の権利者が不正の目的でなく、は指定役務…又はこれらに類似する商品若しくは役務

同号の他人の登録商標に係る商標権者、専用使用権

上記のより具体的な運用等については、改正法の施

その商標を使用する行為については、不正競争行為にについて使用をする」場合、すなわち、後行商標につ者又は通常使用権者の業務に係る商品又は役務との行に併せて改正された「商標審査基準」及び「商標審該当しないこととする旨の改正が行われています（不いて、これと同一又は類似する出願日以前の他人の登間で混同を生ずるおそれがない」場合、すなわち、①

査便覧」をご参照ください。

正競争防止法 19 条１項 3 号、同条 2 項 2 号）。

録商標（以下「先行登録商標」）が存在する場合、後出願人が先行登録商標の商標権者（以下、併せて「両なお、現時点では、特に「混同を生じるおそれ」の行商標は、商標登録を受けることができないとされて者」）からの承諾を得ており、かつ、②先行登録商標判断に関し、「商標審査基準」等の記載内容を参酌います（商標法（以下「法」）４条１項 11 号。先行すると後行商標との間で混同を生じるおそれがないときにせざるを得ませんが、将来的には、インターネットで商標出願が存在する場合については、法８条１項。）。

は、同条 1項 11号の適用を排除すると規定されています。

産業財産権情報の検索・閲覧が無料でできるサービス

本改正法によるコンセント制度の導入は、今後の商

これまで、この理由により後行出願の登録が拒絶さ「J-PlatPat」において、法 4 条 4 項の適用により登録標の出願戦略においても、大きな影響を与えるものとれる場合の対応の一つとして、先行登録商標の商標された商標も検索可能になる予定とされていますので、考えられますので、その動向には引き続き注意が必要

権者に、後行商標を商標登録してもらった後で、そのかかる機能の実装後は、該当する商標を分析・検討すです。

譲渡を受けるという、いわゆる「アサインバック」によることで、判断基準等について精緻化されていくもの

る方法が取られていました。
他方で、海外においては、先行登録商標の商標権（ 経 済 産 業 省 HP よ り 引 用〔https://www.jpo.go.jp/
system/trademark/gaiyo/consent/index.html））

者の同意がある場合には、これと同一又は類似する後17

商標と後行商標における指定商品・指定役務のうち、行商標についても商標登録を認めるコンセント制度を⑵「混同を生じるおそれ」について導入している国が存在していました。

要件のうちの「混同を生じるおそれ」は、先行登録と思われます。

５ 最後に弊所では、商標の出願戦略に関するアドバイスを含む知的財産対応について、所内の知財チームにおいて対応を行っていますので、コンセント制度を含む、知４ コンセント制度導入に伴う他の改正的財産に関するお困りごとがありましたら、いつでもお気軽にご相談下さい。

本改正法では、上記のコンセント制度導入に伴い、
16

おくことはできるのでしょうか。

連載
私は、高 齢ですが、今はまだ元 気に生 活しています。 もっとも、将来的に認知症に罹患してし弁護士

まう可 能 性もあることから、今のうちに備えて

犬 飼 一 博年度高齢者白書にている者など法律上の除外事由に該当しない限り受任者には、未成年者や本人に対して訴訟をしが出発点となります。

公正証書によって、任意後見契約を締結することる場合、あらかじめ委任者本人と受任者との間で、制度が任意後見制度です。任意後見制度を利用す

不十分になったときに備えて用いることができる

将来、自身が認知症や精神障害等で判断能力が成年後見制度とは？
内閣府が公表している平成
万 人、よ る と、 ２ ０ １ ２ 年 は 認 知 症 患 者 数 がは、誰でもなることができますので、ご家族のほ人 で し た が、か、ご友人を任意後見人に選任しておくことも可

人に歳以上の高齢者の約人が認知症になるとい

２０２５年には約る法定後見制度とは異なります。）。
上記の任意後見契約を締結した後、実際に判断能力が低下してきた段階で、家庭裁判所に任意後見監督人の選任申立を行うことで、効力が発動することとなります。
私には兄がいます。母は既に亡くなっていますが、この度、父が亡くなりました。父には、不動産、預金等の遺産がありますが、遺言書は作っていませんでした。
今後、兄との間で遺産分割を行う必要があり
ますが、兄は重度の認知症に罹患をしており、ほとんど意思疎通ができない状況にあります。
遺産分割を進めていくためにはどうすればよいでしょうか。

あるため、超高齢社会で暮らす私たちにとっては、 うな方がいない場合、市民後見人の利用や市民後思能力が必要となりますが、前記の兄は既にこのどのような結果を生じさせるのかを理解できる意

遺産分割を行うためには、自身の行為が法的に見人型のＮＰＯ法人などの法人に任意後見人に避けては通れない問題です。

ります。このような判断能力が不十分な方を保護などの行為を十分に理解して行うことが難しくな所に関する契約を締結する、遺産分割協議を行う

場合、預貯金を管理する、介護サービスや施設入の 締 結 な ど の 介 護 や 生 活 面 の 手 配 に な り ま す。

約の締結、入院の手続、老人ホームへの入居契約

供機関との介護サービス提供契約の締結、医療契

貯金の管理などの財産の管理と、介護サービス提任意後見人の主たる仕事は、自宅の不動産・預立人となり、家庭裁判所に申立を行う必要があり者、４親等内の親族、市町村長、検察官などが申法定後見制度を利用するためには、本人、配偶

例えば、認知症に罹患して判断能力が低下した

し、生活全般にかかる必要な意思決定を代理・支
もっとも、どの範囲で権限を与えるかについては、 ます。
由に設定することができます（この点が、後述す

あくまで任意後見契約が「契約」である以上、自て、制度利用が必要と判断した場合には、成年後裁判所は、申立をされた本人の状態等を踏まえ可能です。

援する制度のことを成年後見制度といいます。
ついてご説明をさせていただきます。

除き、相続人が相続財産を管理することができるに至るまで、一定の行為を行うことができます。

成年後見人になることは適切ではありません。
こ の よ う な 場 合、 他 の 親 族 や 弁 護 士・ 司 法 書

具体的には、相続財産に属する建物に雨漏りが見人、保佐人、補助人のいずれかを選任します。
なお、成年後見、保佐、補助のいずれを利用する
士・社会福祉士などの専門家が成年後見人に選任立てられた成年後見について、親族が選任されたしていた際の医療費や施設の利用料などの「相続に属する特定の財産の保存に必要な行為」や入院ケースが約％、親族以外の専門家が選任された

月末時点の利用ケースが約必要になりますので、場合によっては、本人の生す。私も、これまで、遺産分割が予定されている、 戻しを受けて行う場合には、家庭裁判所の許可がの許可なく行うことができます。ただし、これらい状況にある場合、多くは成年後見人を選任する

多額の負債を抱えているため負債の整理が必要で前中に、あらかじめ死後事務に必要な費用分を預

産分割のような法的手続が予定されているケースことになります。成年後見人は、毎月の本人に必ある、親族による経済的虐待があるといったケー

貯金から引き出しておく必要もあります。

の費用の支出を手元現金ではなく、預貯金から払要な支出の計画と収入の管理、預貯金の管理・支スで、成年後見人に選任されたことがあります。

約締結、住居やその他の生活環境の確保、生活保方に成年後見人が付いていましたが、突然本人

私が運 営 する施 設に入 所していた身 寄りのない合については、家庭裁判所の許可を得て、成年後業者と契約する場合や納骨に関する契約を行う場

また、遺体の引取りや火葬等を行うために葬儀護や年金、各種減免の利用など所得の確保に関す確認するために、定期的な裁判所への報告が必要ます。その後の事務は、親族や相続人において対時点で当然に終了し、成年後見人の権限は消滅し本人が死亡した場合、成年後見人の任務はその利益を被ることなく安心して生活を送るために保もちろん言語道断で、成年後見制度は、本人が不対する信頼も揺らいでいます。このような事案はいうような事案も発生しており、成年後見制度におり、成年後見人に請求すればよいでしょうか。

見人が行うことができます。

る身上監護を行うことになります。
このように、成年後見人は、広範な代理権を有です。また、居住用不動産の処分など、一定の行応してもらうのが原則です。もっとも、このよう護し、本人の意思を尊重した支援を行うための制しているため、不適切な行為が行われていないか為を行う場合には、家庭裁判所の許可が必要となな対応をしてくれる親族や相続人が存在しない場

度です。皆さんが安心して、成年後見制度を利用（ 前記事例に続けて）兄の成年後見人には、私ります。

合に、成年後見人の立場として、実際上、施設のできるような社会になることを願っています。

がなることは可能でしょうか。
本件のような事案の場合、遺産分割協議を行うという関係性にあり、兄弟間で利益相反が生じてが減る、兄の取り分が減れば弟の取り分が増える

人の相続人の意思に反することが明らかなときをた場合において、必要があるときは、成年被後見

そこで、成年後見人は、成年被後見人が死亡しいます。

います。したがって、本件においては、弟が兄のにあたっては、兄の取り分が増えれば弟の取り分行わないというわけにもいかないのが実情かと思

利用料や入院していた場合の医療費等の支払いを昨今、成年後見人が本人の預貯金を横領するとが亡くなられました。 施設の費用は、今までど管理と、福利・医療サービスなどの利用選択と契出、年金・保険契約・自宅不動産の管理等の財産では、弁護士が選任されることが多いかと思いま

万人となってい財産に属する債務の弁済」について、家庭裁判所

5％と圧倒的に上回っており、特に遺されることが多いです。なお、令和かについては、本人の判断能力の程度によって決万件であある場合にこれを修繕する行為などの「相続財産年度の申立件数は約4

る と こ ろ、 そ の う ち 約 ７ 割 が 成 年 後 見 の 申 立 となっています。なお、令和５年
者数は、上記３類型の総数で約
ます。

25 12

前記の兄のように、ほとんど意思疎通ができな

82 18

まります。令和年度に申し

今回は、いくつかの事例を挙げて、後見制度にような場合には、法定後見制度を利用することがような能力を有していないと考えられます。このう推計もあります。認知症の一番の要因は加齢に1なってもらうこともできます。

能です。また、身近に任意後見人になってくれそ

人に

462

7

5

18
19

29

1

5

65

隣接士業紹介
弁理士法人あーく事務所は、1973 年に倉内特許事
務所として設立され、2023 年に創立 50 周年を迎えました。この長い歴史は、多くのクライアントの皆様から厚い信頼を得てきたことの証しであると自負しています。
「あーく」とは、円弧やアーチを表しており、円満でスムーズな業務、及び事務所とクライアントを繋ぐ懸け橋を目指していることに由来しています。
特許・商標などの知的財産を有効に活用することは、企業活動において大変重要です。また、近年の経済のグローバル化に伴い、知的財産のグローバルな保護・活用が強く求められます。
ご依頼いただいた技術案件を特許として捉えるだけではなく、意匠や商標等をも考慮して各案件を多角的に検討し、広くて強い権利創設や活用を図るべく各分
野の実務に習熟した専門家を有しております。
弁理士が９名（うち中国弁理士が１名）、技術、事務、図面、翻訳担当の各スタッフをあわせて総勢約 40 名が所属しています。
グローバル対応に関しましては、各国の代理人と直接面談して良好な関係を築いており、実際に案件を処理する担当者と連携を図りながら進めています。
特にアジア地域につきまして、創業者の倉内に引き続いて弁理士の宇治が、アジアにおける知的所有権に関する代理人の国際団体であるアジア弁理士協会（APAA）の活動に参加しており、アジア地域の情報を獲得しやすい環境にあります。
ところで、新商品や知的財産と言えば「特許」という印象を受けられる方が多いかと思いますが、弊所では、「特許」のみならず、「商標」についても力を入れています。
弊所では、創業当時から国内外における商標登録
に関する手続きの代理をさせて頂いており、この 50年間で出願を代理した国は、120 カ国以上に及びます。
近況としましては、数年前まで増加の一途をたどっていた中国の商標出願数が、昨年辺りから、やや鈍化しており、弊所のクライアントにおいても、中国以外の諸外国への出願のご依頼が増加しています。
また、国内商標に関する今年のトピックとしましては、商標法改正による「コンセント制度」の導入です。
これまでは、商標を出願した際に、既に類似する商標が登録を受けている場合、その商標出願は登録を受けることができなかったのですが、この度の改正によ
り、そのような出願でも、先に登録を受けている商標を保有する商標権者の同意を得た上で、一定の条件を21充足する場合には、商標登録を受けられるようになりました。
過去に出願したものの、類似する商標が既に登録されていたために商標登録を断念された方にも、登録の途が開けましたので、是非とも再出願をご検討ください。
このように弊所では、日々新しいことに挑戦しており、従来からの信頼感と新たな試みを融合して最適な業務遂行を目標に努めております。
梅ヶ枝中央法律事務所とは、創業者である山田先生と弊所の創業者倉内が昔から懇意にさせていただいており、相談業務や手続きなどの実務をはじめ、勉強会や情報交換においても相互に協力関係を築かせてい
ただいています。
これに対し、
心より感謝申し上げます。
今後とも、この協力関係をさらに発展させるために努
力してまいる所存です。

税理士
に

聴く

大阪府地価だより
日本経営ウィル税理士法人 税理士

1．はじめに座間昭男発の期待が見込める商業地を中心に、ホテル需要の増

会場準備の遅れも気になるところでありますが、いよい加に伴う立地の良い商業地や路線商業地などでも上昇

よ来年２０２５年４月に大阪関西万博が開催されます。
そこ

幅が拡大しています。大阪の公示価格の最高額はグランで今回は大阪府の地価について考察したいと思います。

フロント大阪のある「北区大深町207番外」の１㎡当たり

国土交通省は２０２４年の地価公示結果（価格時点：
１月１日）
を３月27日に発表しました。

23,600,000円（変動率5.4％）
です。
≪公示価格≫２０２４年地域別対前年平均変動率

大阪府の地価は、
２０２３年１月１日からの１年間で、住

府全域

大阪市

北大阪

（単位：％）
東大阪

南大阪

宅地は平均変動率がプラス1.6％と３年連続の上昇となり

住宅地

１．６

３．７

２．０

１．２

０．６

ました。
また、商業地はプラス6.0％と２年連続の上昇となり

商業地

６．０

９．４

４．０

２．６

２．５

ました。

商業地の地価の上昇は、外国人観光客の回復によるホ（単位：％）

テル需要と、
マンション開発によるものと考えられています。

２０１６年 ２０１７年 ２０１８年 ２０１９年 ２０２０年 ２０２１年 ２０２２年 ２０２３年 ２０２４年

また、住宅地では交通の利便性等に優れる地域の地価≪公示価格≫大阪府の地価動向（対前年平均変動率）

住宅地 ０．０ ０．０ ０．
１ ０．２ ０．４ △0.5 ０．
１ ０．７ １．６は上昇率が大きいようです。

商業地 ４．２ ５．０ ４．９ ６．５ ７．７ △2.1 △0.2 ２．５ ６．０

コロナ前からの地価の動きをみると、コロナの影響で地価 ３．大阪の再開発

弁理士法人

あーく事務所所長
弁理士 倉内 義朗
副所長 弁理士 宇治 美知子（特許担当）
副所長 弁理士 浅田 瑠衣 （商標担当）
副所長 弁理士 國富 豪
（特許担当）

弁理士法人 あーく事務所
大 阪 市 北 区 西 天 満 4-4-13 三 共 ビ ル 梅 新 10 階が下落したときを除き、住宅地はほぼ横ばい、商業地で上大阪都心エリアは年々再開発により進化してきました。

昇が続いています。
もちろん、地域によって、動きに大きな

大阪・梅田の北ヤードでは「うめきた」駅が２０２３年３月に違いがあります。
コロナ禍からの経済活動の正常化が進開業しました。大阪を南北に貫く鉄道新線「なにわ筋線」

み、都市部を中心にオフィスや店舗の需要が回復し、働きが２０３１年の開通を目指しています。湾岸エリアではIRの方の変化もあり、郊外での住宅需要が拡大しています。

計画もあります。
さらに、２０３７年にはリニアの延伸も計画さ

２０２４年の全国の地価は、景気が緩やかに回復していれており、大規模な再開発と併せて、大阪エリアが大きくる中、地域や用途により差があるものの、三大都市圏・地変貌する可能性があります。再開発により、地価が今後さ

方圏ともに上昇が継続するとともに、三大都市圏では上らに上昇することも考えられます。地価が上昇しているエリ

昇率が拡大し、地方圏でも上昇率が拡大傾向となるなど、

アは、商業地は店舗やオフィスなど法人の需要が多く、就上昇基調を強めています。

業人口も増加する傾向にあります。
また、そのエリアに行きやすい沿線なども住宅需要の増加が予測されます。地価

２．最新の大阪エリアの地価
２０２４年の公示地価では、大阪市は住宅地・商業地ともに上昇しています。
≪住宅地≫ 大阪市、堺市、北大阪・東部大阪地域のの動向はそのエリアの発展の指標ともなるようです。地価
動向については、今後も続けて注目していきたいと思っています。
「大阪府地価だより」は地価公示結果（価格時点：
１

一部地域など交通の利便性等に優れる住宅地の地価は

月１日）と地価調査結果（価格時点：
７月１日）
を公表してい

上昇幅が拡大しています。特に、２０２４年３月に北大阪急ます。
ご興味のある方はHPでご覧ください。

行が延伸開業した新御堂筋沿線の箕面市の一部地域

https://www.pref.osaka.lg.jp/yochi/chika/tayori.html〒 530-0047

では、上昇幅が大きくなっています。
「箕面市船場西1-２０

TEL 06(6364)8128 ㈹-9」が住宅地の上昇変動率「8.7％」と大阪府全域で最高

FAX 06(6361)6903となりました。

URL : http://www.arcpat.net≪商業地≫ インバウンド需要の影響により飲食店がe-mail：arcpatent@arcpat.net

集積する大阪市中心部の商業地では、国内消費の回復もあり、地価は大幅に上昇しました。
また、
マンション開日本経営グループ

日本経営ウィル税理士法人

TEL 06 − 6868 − 1069（担当：座間）
事業承継、信託、組織再編税制、国際税務、
企業再生、不動産活用、M ＆ A、IPO 支援など

20

職種や業務内容を特定のものに限定する合意がある場合の配置転換命令に関する判断
最高裁判所令和６年４月26日第二小法廷判決
弁護士

１．ポイント
労働者と使用者との間に当該労働者の職種や業務内容を特定のものに限定する旨の合意がある場合には、使用者は、当該労働者に対し、その同意なしに当該合意に反する配置転換を命ずる権限を有しない。

２．事案の概要
労働者Ｘは、使用者Ｙとの労働契約に基づき、Ｙが運営する事業場にて、技術職の職種として、福祉用具の改造・製作、技術の開発などの業務（以下、「本件業務」といいます。）に従事していました。その後、Ｙの総務担当者が欠員状態となったこと等から、ＹはＸに、Ｙの総務課の施設管理担当への配置転換を命じました（以下、「本件配転命令」といいます。）。
本件は、これに対してＸが、本件配転命令は、ＸとＹとの間でなされたＸの職種及び業務内容を限定する
旨の合意に反するなどとして、Ｙに対し、労働契約上の債務不履行又は不法行為に基づく損害賠償請求を行った事案です（本事案では、ＸはＹに対し、その他の事情を理由に、別の損害賠償請求等も行っていますが、今回は、事案の簡略化のため、省略しています。）。
⑴

第一審判決（京都地方裁判所令和 4 年 4 月 27 日
判決）
第一審判決は、ＸとＹとの間では、Ｘの職種を技術者に限るとの書面による合意はないものの、Ｘが技術系の資格を数多く有していること、ＸはＹの技術職の募集に応じて採用されたこと、技術者としての業務を
18 年間にわたって継続していたこと、さらに、Ｙにおいては本件業務の外部委託は想定されていないとこ

23

森田啓正

があったと認定しました。
しかしながら、同判決は、①福祉用具の改造に対する需要の激減により、Ｙは、本件配転命令のころには、福祉用具の改造・製造をやめることを決定したものであるが、年間数件程度の改造需要のために、Ｘを専属として配置することに経営上の合理性はないとの判断に至るのもやむを得ないから、Ｙのかかる決定は
不当とはいえず、また、Ｙの総務担当者が欠員状態となったところ、福祉用具の改造・製作をやめたことに伴ってＸを解雇するという事態を回避するため、Ｘを総務課の施設管理担当に配転する本件配転命令には業務上の必要性があること、②Ｘの総務課の施設管理担
当の業務内容が特別な知識や経験を必要とせず、負荷も大きくないため、本件配転命令は甘受すべき程度を超える不利益をＸにもたらすとまでは認められないこと、③本件配転命令に不当な動機や目的があると認める証拠はないことから、本件配転命令は権利濫用ということができず、違法無効ということもできないとして、Ｘの損害賠償請求を棄却しました。
⑵

控訴審判決（大阪高等裁判所令和 4 年 11 月 24日判決）
控訴審判決は、本件配転命令は、Ｘの解雇もありうる状況の下、これを回避するためのものであり、また、
総務課が欠員状態となっていたことや、Ｘがそれまでも見学者対応等の業務を行っていたことによれば、配転先が総務課であることについても合理的な理由があるといえ、本件配転命令に不当目的があると言い難く、
違法無効とはいえないとして、第一審判決に対するＸの控訴を棄却しました。

３．判旨

使用者は、当該労働者に対し、その個別的同意なしにに配転命令が適法・有効とされる場合があるとする

当該合意に反する配置転換を命ずる権限を有しないと裁判例（東京地方平成 19 年 3 月 26 日判決 ･ 判タ解される。上記事実関係等によれば、上告人（注：Ｘ）

1238 号 130 頁）も存在します。

と被上告人（注：Ｙ）との間には、上告人の職種及び以上のとおり、これまでの裁判例からすると、職種

業務内容を本件業務に係る技術職に限定する旨の本件限定合意が認められるか否かは諸事情を総合考慮して合意があったというのであるから、被上告人は、上告判断され、また、職種限定合意があっても配転命令が人に対し、その同意を得ることなく総務課施設管理担

適法有効とされる場合もあり、予測可能性が図られて当への配置転換を命ずる権限をそもそも有していないない状況にありました。

かったものというほかない。」

４．解説⑴

配転命令とは配転命令とは、使用者の労働者に対する職務内容を変更する命令のことをいいます。配転命令に関し、会社の就業規則においては、「業務上の都合により配転を命じることができる」旨の定めが設けられていることが通常と思われるところ、同定めは、配転が労働者の幅広い能力の開発や雇用の柔軟性の確保等の役割に鑑み、一般的に、合理的な定めと解釈されています。
したがって、上記定めを含む就業規則が周知されていることを前提に、上記定めは、使用者と労働者との間の労働契約の内容となります（労働契約法第７条本
文）。
⑵

配転命令の限界
しかしながら、かかる就業規則の定めが存在しても、使用者に無制限に配転命令が認められるものではありません。
ア

職種限定合意がある場合配転命令が制限（違法・無効と）される場合として、労働者と使用者との間で、労働者の職種を限定する明示又は黙示の合意、すなわち、職種限定合意がある場
合が挙げられます。当該合意は、「就業規則の内容と異なる労働条件を合意していた」（労働契約法第 7 条
但書）ときにあたり、当該合意が労働契約の内容となり、使用者と労働者を拘束するためです。

イ

配転命令が権利の濫用に当たる場合
また、上記アの職種限定合意が認められるか否かにかかわらず、配転命令が権利の濫用に当たる場合には、
当該配転命令が違法・無効となります（労働契約法第3 条第 5 項）。
具体的に、配転命令に業務上の必要性が存在しない
場合、又は、業務上の必要性が存在する場合でも、配転命令に他の不当な動機・目的をもってなされたものであるとき、若しくは、労働者に通常甘受すべき程度
を著しく超える不利益を負わせるものであるとき等、特段の事情が存在する場合のこととされています（最高裁判所昭和 61 年 7 月 14 日第二小法廷判決・民集 148 号 281 頁）。
⑶

本判決の意義上記 2 ⑴及び⑵のとおり、第一審判決及び控訴審

判決においては、ＸとＹとの間において職種限定合意が認められるか、職種限定合意が認められる場合でも本件配転命令が権利の濫用に当たらないか、という判断がなされていました。したがって、上記 4 ⑵アの東京地方平成 19 年 3 月 26 日判決のように、二段階の判断がなされていたことになります。
しかしながら、本判決では、上記 3 のとおりＸとＹとの間において職種限定合意が認められるかのみ判断されており、本件配転命令が権利の濫用に当たらな
いかは判断されていません。したがって、最高裁として新たな判断を示したものといえ、実務上、重要な意義を有すると思われます。

過去の裁判例からすると、職務限定合意は諸事情を総合考慮して判断されています。また、労働者が特定の業務に長期間従事している事実のみでは職務限定合ろ、当該 18 年間においてＸは溶接ができる唯一の技

Ｘの上告受理申立に対し、本判決は、以下の通り判意が肯定されず、労働者が特殊な資格や技能を用いた術者であったことからすれば、Ｘを技術者以外の職種

断し、原判決を破棄し、大阪高等裁判所に差し戻しまり、高度な専門性を有する業務に従事している場合に、に就かせることはＹも想定していなかったはずであるした。

職種限定合意が認められやすいと一般的に考えられてとして、ＸとＹとの間に、ＹはＸを、本件業務を行わ「労働者と使用者との間に当該労働者の職種や業務います。

せる技術者として就労させるとの黙示の職種限定合意

内容を特定のものに限定する旨の合意がある場合には、

なお、職種限定合意が認められた場合でも、例外的

22

「認知症について 」
今回 、年

気

認知症

認知症

早期 診断

、進行

、老化

物忘

鑑別

場合 、人

名前

出
認知症
事

物忘

記憶

症状

金銭

他、徘徊、妄想、抑

、食

自体

場合、

川式

、一連

出来

肝障害

医

。脳

周辺症状

有無 海馬

小 杉 圭 右、認知症

因子（糖尿病、）、画像検査（CT・MRI

食事

。

少

、発症・進行予防

大切

、例

） 治療

、動

必要
、
日常

生活

。

、適度 運動、禁煙、節酒、

大事

。

、
。

。認知症

介助 要
。
検査（MMSE） 長谷

認知機能検査、生活機能質問票（DASC-8）
顧問先様用Eメール相談

consul@umegae.gr.jp□ 大阪事務所／大阪市北区西天満4丁目3番25号〒530-0047
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表紙写真撮影場所：鳥取県大山山田 庸男
t-yamada@umegae.gr.jp林醇
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中世古裕之
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西村 勇作
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三好 吉安
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甲斐 一真
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松久 僚成
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渡部真樹子
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良

）

萎縮

治療法 確立障害（物忘 ）。

、血液検査

脂質異常症、

脈硬化症 防症状

着脱、入浴、排

認知症

対

障害

。

動脈硬化症

。

記憶

行

物忘
。

生

、暴言

低下 、寝

疑

忘

管理

、
自発性 意欲

大切
何

自体 覚

見当識

管理、服薬 注射

。

。老化

、食

判

徐々 進行 、衣服

、予防
難

認知機能

、時間、場所、人

思

、昨日、食

、
日常生活 支障

認知症

概説

遅

出

医学博士

公益財団法人 きずな育英基金

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