第 14 回

知ネ
的ッ
所トワ
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権ク入時
門代の紙媒体で発表された作品の、ネットワークでの流用について著
作
権と出版
権をめぐ
って

ネットワーク知的所有権研究会

文字メディアの世界では、紙媒体を中心とする伝統的な出版の世界（そこでは、しばて、その著作権を持っている。
創作者 X は、ある出版社（出版社 B）にすしば創作者と出版社の間に明文の契約が存すめられて、出版社 B が定期刊行する雑誌在しないし、それでも多くの場合はうまくい（雑誌 C）の1993 年 3 月号（1993 年 3 月 1ってきた）の価値観と、電子ネットワーク上日発行）に はじめて 掲載して発表した。

での情報の流通（ここでは、まだ業界標準

けれども、創作者 X と出版社 B の間には書といえるような慣行ができあがってはいな面になった契約はないし、口頭でも「じゃあ、い）の価値観とがぶつかり合う時代に、私1993 年 3 月号に載せましょうね」、「はい、たちは突入しつつある。

わかりました」というやりとりしかない。

伝統的な出版業界側からは、電子ネッ

なお、出版社 B から創作者 X に対して、雑トワークメディアを通じた情報流通を自分誌 C の発行後に金五万円が原稿料として振たちのコントロールできるフィールドに引きり込まれた。

入れようとする動きがある（それ自体は、創作者 X は、出版社 B の許可なしに、論文当然のビジネス判断である）。その一方で、A を、創作者 X 自身の非商用のホームペー

まだ幼年期の電子ネットワークビジネスのジに、誰でも無料で見たりダウンロードし側は、伝統的なパワーと対抗して自らのパたりできるような形で掲載してもよいだろう

ワーを伸ばしていこうとする動きもあるはか？

ずだ。

論文A の読者（読者D）が、論文A を、彼私たちは、このようなパワーとパワーの女または彼の非商用のホームページにおいぶつかり合いの中で、自分にとってより有て、1996 年 3 月 15 日から、誰でも無料で利な、しかし、公正さを失わないルールを見たりダウンロードしたりできるような形で作り上げるべく格闘していかなければなら掲載したいむね、創作者 X と出版社 B に許ない。

可を求めてきた。創作者 X は許可したが、出今回の質問も、このような背景から当然版社 B は不許可との回答である。なお、論生じた、しかし、回答を見いだすのは容易

文 A を掲載した雑誌 C の1993 年 3 月号は、ではない問題だ。私は、ここで絶対的な回

もはや在庫もないし、出版社Bは、論文A を

Teramoto Shinto

答を示すだけの力を持ち合わせていない。

再版する予定もない。読者 D は、出版社 B

E-Mail: terra@st.rim.or.jp

私自身も、あるときは創作者本人として、の希望に反して彼女または彼のホームペー

あるときは創作者の代理人として、またあジに論文 A を掲載してもよいだろうか？

●

弁護士 寺本振透●るときは電子ネットワーク上でのベンチャ

A.

ービジネスの代理人として、そしてまた、あるときは伝統的な出版社の代理人として、日々格闘している蟻のような存在にすぎな

h 注意

い。とにかく、考え方の道筋を見いだすこ複数の当事者がそれぞれぶつかり合う権とができるか、前へ一歩踏み出してみよう。

利を主張する場合において、権利主張の対象となっている具体的な著作物、著作物のQ.

利用方法、そしてそれまでのやりとりの経緯を知らないで、それに対する法的な解決

創作者 X は、ある論文（論文 A）を著作し224 INTERNET magazine 1996/3をすることは不可能だ。そこで、上記の質

インターネットマガジン／株式会社インプレスR&D©1994-2007 Impress R&D問事項は、読者からの質問を若干具体化してみた。とはいえ、これでも一人一人が雑誌C
1993年3月号
創作者X

掲載

出版社B

直面する問題を解決するのに十分な情報を提供するのは難しい。以下の「回答を求め作成掲載を許可て」の項を読んで基礎的な知識を得たら、具体的な問題をかかえている各人は、行動に移る前に法律家に具体的な事実をすべて？？

創作者X

論文A

読者D？？

示し、その上で法律家から助言を求めるこ創作者Xのホームページとが推奨される。

第三者である読者Dのホームページ

実際に法律家を雇って防御をしようというときには、以下に述べる以上に細かな作により、頒布（筆者注：業を（そして、おそらくは出版社B を友好又は無償であるかを問わず、複製物を公【2】出版権とは、出版社が他人に対して的に説得する作業も含むことになるであろ衆に譲渡し、又は貸与すること 著作権競合する出版をするなと求めることのでき有償であるかのだな；う）行うことになることは想像に難くない

法第二条第一項第二〇号に定義あり）

る 排他的な権利（実際、ここで書くことは法解釈のごく一の目的をもって、その出版権の目的であもし、 出版権部と現実に行おうとする作業のほんの出発

る著作物を原作のまま印刷その他の機械複製する権利 を出版社B が創作者X から点にすぎないのだ）。

的又は化学的方法により文書又は図画得たとしても；そしてまた仮に、創作者 Xとして複製する権利を専有する。

が出版社B を裏切って、第三者にも出版を2.（略）許したとしても；出版社B は、創作者X に

3.出版権者は、他人に対し、その出版権対して契約違反の責任を問うことができるの目的である著作物の複製権を許諾するが、第三者に対して出版をやめよと直接求ことができない。

める権利はない。しかし、仮に出版社B が回答を求めてまず、著作権法においていわゆる 出版権 がどのような取り扱いを受けているか、なのだな（筆者注：

ではなく単に 独占的に条文を見てみよう。

第八〇条から第八二条まで（略）出版権を得たのであれば、第三者に対●以下、いずれも、日本の現行著作権法の条文第八三条（出版権の存続期間）しても直接に出版をやめよと求めることが1.出版権の存続期間は、設定行為で定できる。単なる 独占的 な権利と 排他めるところによる。

的 な権利との違いはここにある）;

著作者は、その著作物を複製する権利を

2.出版権は、その設定後最初の出版があ【3】出版権には、寿命があるのだな;専有する。

った日から三年を経過した日において消ということがわかる。

第三款

著作権に含まれる権利の種類

第二十一条（複製権）滅する。
第三章

出版権

第八四条から第八七条まで（略）第七九条（出版権の設定）

出版社が与えられる権利とは第八八条（出版権の登録）

まず、出版社B は論文A に関して、どの1.第二十一条に規定する権利を有する者

1.次に掲げる事項は、登録しなければ、（以下この章においては「複製権者」と第三者に対抗できない。

ような権限を創作者 X から与えられたのだいう）は、その著作物を文書又は図画と一 出版権の設定 ....（以下略）ろうか？ これが、すべての出発点だ。

上に掲げた条文を眺めてみると、B が持つのは論文A を雑誌C の1993 年3 月

【1】出版権とは、基本的には著作者が出号に掲載する権利だけだよ という趣旨の版社に対してある種の複製を許諾した結明文の契約書もなければ、 出版社 B は論果、出版社が獲得することができる権利な

文 A をホームページに掲載する独占的な権

創作者 X と出版社 B の間には、 出版社して出版することを引き受ける者に対し、出版権を設定することができる。
2.（略）
第八〇条（出版権の内容）
1.出版権者は、設定行為で定めるところ

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限も獲得したのだよ という趣旨の明文の紙媒体だけでなく、CD-ROM やホームペーA を公にすることができる独占的な権限が契約書もない。だとすると、彼らとの間のジへの論文 A の掲載にも及ぶのだろうか？

出版社 B には与えられた。そして、雑誌 C約束の内容を、いくつかの材料から推測しいや、そう考えるのは無理だ。創作者X との1993 年3 月号の販売に影響を与えないよていくほかない。

出版社B の間で雑誌C 以外の媒体での論文

うに、同誌の発売後一ヶ月程度の期間はまず、彼らの間の、口頭のやりとりを材A の利用について何らかの話し合いが行わ創作者X が同じ論文A を公衆が容易に入手料としよう。出版社 B いわく「じゃあ、れた形跡はまったくない。それに、創作者できるような方法で出版したり、ネットワ（雑誌 C の）1993 年 3 月号に（論文 A を）X はたかだか原稿料金五万円を出版社B かークで流したりしない義務を負うことを創載せましょうね」。創作者 X いわく「はい、ら受け取ったにすぎない。わずかこれだけ作者X は出版社B に対して暗黙のうちに了解した、と考えることは不合理でない。

わかりました」。どうやら、出版社B は、少の金額で論文 A を雑誌 C 以外にCD-ROMなくとも、 論文 A を雑誌 C の1993 年 3 月やホームページに掲載する権限を出版社 B

なお、上記のように考えるにしても、出号 に掲載する権限を獲得したようだ。

が獲得したと考えるのは不自然ではないだ

版社 B が創作者 X から得た権限が、 第三ろうか？

者の行為を排除できる 排他的権利をも含

この出版社B の権限は、独占的なものだ
ろうか？この点について、直接的なやりとり

もちろん、場合によっては、原稿料金五むいわゆる 出版権 であるのかどうかは、は、創作者X と出版社B との間では何もな

万円は雑誌C への論文A の掲載の対価のみはなはだこころもとないといえる（仮にそかったようだ。けれども、さすがに、出版社であって、将来の他の媒体への掲載に対しうだとしても、何も定めていない以上、出B は、論文A が同時に（あるいは、数日の時ては出版社B から創作者X に対して別に対版権の期間は3 年以下だが）。裁判所の判間差で）他社の雑誌に掲載されると知って価が支払われるかもしれない。あるいは、断の中には、私の考えよりも、もっと出版いたら、論文A の掲載を躊躇したにちがい出版社B は、将来第三者に優先して論文A社側に対して厳しいものもある。例えば、ない。また、創作者 X としても、よほどのを紙以外の媒体へ掲載する交渉権を創作者

東京高裁昭和61 年 2 月 26 日判決（いわゆ

売れっ子作家でもない限り、同じ論文を同X から得ておく場合だってありうる。しかる「太陽風交点」文庫本事件。無体集18

時にあちこちで発表して二重三重に原稿料し、もしそうならば、創作者 X と出版社 B

巻 1 号 40 頁 、 LEX/DB No.27755095）をせしめようとは考えていなかったはずだ。の間で将来の対価の計算方法について（結（注：LEX/DB は、例えばNifty-serve の利だとすると、少なくとも、雑誌C の1993 年論にはいたらなかったとしても）なんら交

用者であれば、「GO TKC」で利用できる）

3 月号発行の前後の時期においては、上記渉がなかったということは考えにくい。そは、明文で 排他的の出版社B の権限は独占的なものであったのような交渉がなかったとしたら、出版社設定することもできるのに、それを怠った（すなわち、創作者 X は、この時期におい

B は、CD-ROM やホームページへの論文 A出版社がそのような権限を獲得したとはいて、出版社B の了解なしに自ら、又は、第を掲載する権限は、もし仮に、 出版社 Bえない、といっている。

三者を通じて論文A を不特定多数の人々が自身がそれを行う （独占的でも排他的で以上からすると、創作者X が、既に1996手にすることができるような行為はすべきもない）権限だとしても、（雑誌C の1993年である現在において、論文A を彼女又はではない）と推測するのが合理的ではない

年3 月号発売の前後の期間を超えてまでも）彼自身のホームページにおいて掲載するこだろうか？（注意！こういう推測が合理的創作者X 又は第三者がそれを行うことを排とは、創作者X 自身の正当な権限の範囲内かどうかは、すべて、具体的な事実にかかっ除する 権限だとしても、いずれの権限もであって、それに対して出版社 B から干渉ている。あなたの具体的な事実において、獲得していなかったと推測するのが合理的されるいわれはない、と考えるのが合理的

同じ推測が合理的だとは限らない。）

ではないだろうか？

ではないか。

最初の媒体以外にも出版社の権限は及ぶか？の1993 年3 月号に掲載する権限を創作者X権限たる出版権を基本的には、出版社B は論文A を雑誌Cから与えられた。しかし、それだけでは、さて、出版社B の権限は、雑誌C という

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読者がホームページに掲載する場合あまりにも出版社B の立場が不安定になっでは、読者 D のホームページにおける論てしまう。だから、少なくとも初めて論文

文 A の掲載については、どう考えればよい

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ネットワーク時代の知的所有権入門を使わないで人が直接視ることはできない

読者 D のホームページに掲載することがですでに創作者 X のホームページにおけるから、出版権が及ばないと解釈することがきる。なぜか？ 著作権法第八三条二項が、だろうか？
論文A の掲載について考えた事情がここに可能である。もっとも、この点については、出版権の存続期間は、別段の定めがなけれも当てはまることになるだろう。だとする

裁判例があるわけではない。したがって、ば、3 年間といっているのだ。そして、雑誌Cと、同様に、創作者X が了解する限り、読最大の安全を見込んで、 ひょっとしたらの1993 年 3 月号の発行は1993 年 3 月 1 日、

者D は、論文A を彼女又は彼のホームペー

出版権がホームページに及ぶこともあるか

今日は1996 年3 月15 日ではないか！

ジに掲載することは許されそうである。

もしれない という前提（少々神経質すぎもっとも、読者D の立場にたつと、そうるかもしれないが）で先に進もう。

もちろん、私は創作者X や読者D に対して、出版社B の希望を完全に無視すること簡単な話ではない。なぜか？ 読者D は、創著作権法第八八条第一項第一号によれをおすすめしているわけではない。仮に、な作者X と出版社B の間でどんな交渉があっば、出版社B は、その出版権を登録しない

んら法律上又は契約上の根拠がない 希望たのかよく知らない。読者 D は、創作者 X

限り、読者D に対して出版権を行使できなを出版社B が持っているとしても、それを尊が出版社 B からいくらの原稿料をもらったいようだ。出版社B が出版権の登録をして重しつつ、創作者X の希望も読者D の希望のかも知らない。だから、読者D の立場でいないことが確認できれば、多少は安心でもある程度かなえられるような、 プラス・サ考える場合は、より慎重に検討していかなきる。少なくとも出版社B は、読者D によ

ム 思考を志すことは望ましいことだから。

くてはならない。

るホームページへの論文 A の掲載を差し止

まず、出版社 B は、排他的権利である●めることはできない。
しかし、これでもまだ心配の種はなくならとにもかくにも、他人の著作物を利用すジへの掲載をやめろ、と読者D に対して直ない。もし、読者D がアンフェアに（例えば、るにあたっては、むやみに遠慮することな接求めることができる） 出版権を、読出版社B が創作者X から出版権の設定を受く（例えば、正当な引用すら無断複製であ者D に対して行使できるのであろうか？ 確

けていることを知っているにもかかわらず、ると称して有無をいわせず発言を削除してかに、読者D は、創作者X と出版社B の間それをないがしろにして）ホームページへのしまうような ありがちな BBS の運営や、の交渉をよく知らない。ひょっとしたら、論文A の掲載を行ったとしたら、出版社B に創作者本人が何も文句をいっていないのに出版社B は出版権を獲得していたかもしれ対して損害賠償をしなければならないかもしNewsgroup において誰かが行った著作物ない。しかし、この問題は、次のようなスれない。それを示唆する裁判例もある（東京の引用に対して、著作権侵害行為であるとテップでクリアできそうだ。

地裁昭和19 年3 月9 日判決、前記「著作権いって第三者がいたずらに非難することは関係法令実務提要」978 頁）。あるいは、掲

考えものではないだろうか）、しかし、創作載したことで出版社 B が創作者 X に向かっ者や出版社の利益をないがしろにすることてクレームをつけるとしたら、読者 D としなく、フェアでしかも創作者の考えをよりては心苦しい限りである。

広く世界に知らせることができるような行（つまり、読者D による論文A のホームペー

出版権の及ぶ範囲
出版権は、 書籍、雑誌、画集、写真、楽譜 といった道具を使わないで直接視る

そこで、読者D は、創作者X に対してこことのできる複製物にのみ及び、マイクロうたずねることになる。「出版社 B に対しフィルムのような道具を用いないと人が直て、口頭にしろ、書面にしろ、出版社B が接視るのは困難な複製物には及ばない、と

論文A を出版できる期間について、何か取いう解釈もある（昭和51 年2 月4 日51 地文り決めましたか？ あるいは、取り決めにい著第2 号に示された文化庁の見解。文化庁

たっていないにしろ何らかのやりとりがあり

文化部著作権課内著作権法令研究会編ましたか？」と。これに対する創作者X の回「著作権関係法令実務提要」（第一法規刊、答が 否加除式）915 頁を見よ）。ホームページの場でかつ注意深い人間のようであるとすれば、合、サーバーにおいた複製物はブラウザー

読者D としては、相当に安心して論文A を動をこころがけたい。それが、私の望だ。

e-mail s ip-law@impress.co.jp

であり、かつ、創作者 X が誠実皆さんからの質問をお待ちしております。

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