生田哲郎◎弁護士・弁理士／吉浦洋一◎弁護士・弁理士

公道カートのツアーでゲームキャラクターのコスチュームを着用して従業員に先導させた行為等を不正競争防止法違反として認めた事例［東京地方裁判所

１．事案の概要

平成30年９月27日判決

平成29年（ワ）第6293号］【ルイージのコスチューム】

本事案では、被告による原告の周知・原告はゲーム会社であって、ゲーム著名な表示を使用する行為など、ほかキャラクター（マリオ、ルイージ、ヨッの複数の行為の違法性についても争わシー、クッパなど）がカートでレースれ、また争点も多岐にわたりますが、そを行うゲームや、そのゲームキャラクれらは紙幅の都合上、割愛します。

ターに関する著作権を保有しています。
２．裁判所の判断

被告は、ゲームキャラクターを模し（１）ゲームキャラクターのイラストたコスチューム（原告の主張によれば、原告による正規の商品化ライセンスに【ヨッシーのコスチューム】（原告表現物）の商品等表示性、周知性基づいて作成されたもの）と、公道を裁判所は、原告表現物の商品等表示走行可能な公道カートを利用者にレン性、周知性の判断の前提となる事実関タルし、公道を走行するツアーを、主係について以下のように判断しました。に外国人向けに提供していました。そマリオ、ルイージ、ヨッシーおよびの際に、被告の従業員はゲームキャラクッパの各キャラクターを模したイラクターのコスチュームを着用してツスト（各原告表現物）について、「原告アーを先導していました。また、被告

表現物は、『スーパーマリオブラザーズ』

はこのサービスの利用者の様子等を写【クッパのコスチューム】

を初めとする原告の一連のゲームシした写真や動画を作成し、インターネッリーズである『マリオ』シリーズ等にト上のサイトへアップロードして掲載登場するキャラクターである『マリオ』、しました（これらの行為を「本件宣伝『ルイージ』、『クッパ』及び『ヨッシー』行為」といいます）。の人物又は生物としての表現上の特徴を再現したもの」としました。

【マリオのコスチューム】

そして、「マリオ」については、「『マリオ』が登場する一連のゲームシリー
原告は、被告の本件宣伝行為が不正ズを順次発売して、その全世界におけ競争防止法２条１項１号および２号のる累計販売本数は、平成28年８月当時

不正競争行為に当たるとして、差止めで３億2000万本」あり、「『ギネス世界および損害賠償を求めました。

記録』……が平成23年11月頃に発表し2019 No.3 The lnvention 37

た『ゲーム史上最も有名なゲームキャして、「原告表現物マリオは、その人物録が発表された平成25年１月までには、ラクター Top50』において、１位を獲得のイラストとしての基本的な表現上の外国に在住して日本を訪問する者の間した」としました。

特徴を同じくする『マリオ』が登場すでも、原告の商品等表示として広く認

また、「『マリオ』シリーズにおいて、『ルる原告のゲームソフトである『マリオ』識されていたと認めることが相当であイージ』は昭和58年９月９日に発売さシリーズの長年にわたる販売及び人気る」として周知性を認めました。

れた『マリオブラザーズ』から、『クッパ』

により、原告の商品の出所を表示するは昭和60年９月13日に発売された『スー商品等表示となったというべき」であパーマリオブラザーズ』から、『ヨッシー』るとして商品等表示性を認めました。

（２）誤認混同について①本件宣伝行為の一部として、コスは平成２年11月21日に発売された『スーまた、「遅くとも、国内出荷本数ランチュームを着用したツアー参加者が公パーマリオワールド』から登場」してキングで２位を、国内及び世界におけ道を走っている写真が、被告のウェブおり、「ルイージ」を主役とするゲームる出荷本数ランキングで５位を獲得すサイトに掲載されていました。

として、「『ルイージマンション２』はる売上げを記録した『Newスーパーマリ

この点について、「公道カートのレン……国内歴代ミリオン出荷タイトルのオブラザーズ』が発売された平成18年

タル事業のサイトにおいて、原告の商品173位（118万本）、世界歴代ミリオン出５月には、日本全国の者の間で、原告等表示といえる原告表現物と同一又は荷タイトルの96位（475万本）にランクの商品等表示として少なくとも周知性類似の表示がされた場合、その表示は、イン」し、「『ヨッシー』を主役とするゲーを得ており、また、遅くとも、『マリオ』

少なくとも、提供している役務に関するム作品として、平成７年８月５日にが『ギネス世界記録』が発表した『ゲー広告において営業の出所を示す表示と『スーパーマリオヨッシーアイランド』

ム史上最も有名なゲームキャラクターしてされたということができる」としたが発売され、同ゲームは前記国内歴代Top50』において１位を獲得した平成23

うえで、原告表現物の特徴の一部を備えミリオン出荷タイトルの90位（177万年11月には、外国に在住して日本を訪たコスチュームを着用した人物が表示さ本）、世界歴代ミリオン出荷タイトルの問する者の間でも、原告の商品等表示れており、「これらの人物は、いずれも108位（412万本）にランクイン」してとして広く認識されていたと認めるこ

公道カートに乗車していること、『マリいるとしました。とが相当である」としました。

オ』、『ヨッシー』等がカートの運転手とさらに、「『ヨッシー』は、『ギネス世同様に、「原告表現物ルイージ、原告なるゲームシリーズ『マリオカート』が界記録』が発表した前記『ゲーム史上表現物ヨッシー及び原告表現物クッパ

日本及び全世界において相当の出荷本最も有名なゲームキャラクター Top50』についても、その人物又は生物のイラ数を有すること……、これらの写真が『マにおいて、21位を獲得」し、「『クッパ』は、ストとしての基本的な表現上の特徴をリカー』と称する本件レンタル事業を宣『ギネス世界記録』が平成25年１月頃に同じくする『ルイージ』、『ヨッシー』及伝するウェブサイトにおいて掲載されて発表した『ビデオゲーム史に名を残すび『クッパ』が登場する原告のゲームいたことからすれば……、これらのコス悪役トップ50』において、１位を獲得ソフトである『マリオ』シリーズ等のチュームを着用した人物の表示は、本件した」としました。

長年にわたる販売及び人気により、原レンタル事業の需要者をして、ゲームシ加えて、各キャラクターの「造形は、告の商品の出所を表示する商品等表示

リーズ『マリオカート』のキャラクターそれぞれがゲーム作品に登場した当初となったというべきであり、遅くとも、である『マリオ』、『ヨッシー』を連想さから現在に至るまで、ゲーム作品の画前記『Newスーパーマリオブラザーズ』せるといえる。そして、これらの人物と、面やパッケージ、当該作品を取り上げが発売された平成18年５月には、日本本件レンタル事業の需要者において周た書籍や雑誌記事等に掲載されてきた」

全国の者の間で、原告の商品等表示と知の商品等表示である原告表現物マリとしました。

して広く認識されていたと認められ」る

オ、原告表現物ヨッシーとを類似のものとし、「また、遅くとも、前記ギネス記と受け取り、前記……で述べたとおり、認定したこれらの事実関係を前提と
38 The lnvention 2019 No.3

その商品等表示が示す原告の業務と被ト』のゲームの内容、出荷本数等のほか、原告のゲーム「マリオカート」と同種の告会社が行っている役務には関連性があ

原告表現物の周知性の程度の高さから「公道カート」と、そのゲームに登場するといえることから、被告会社と原告とも、被告標章……各標章は商品等表示る周知のゲームキャラクターのコスの間に同一の営業を営むグループに属すとして使用されたものとなり、それにチュームを、被告が貸与してツアーの参る関係又は原告から使用許諾を受けてい接した需要者に対して、被告会社と原加者に着用させるというツアーの本質る関係が存すると誤信させるおそれがあ告との間に同一の営業を営むグループ的な特徴があったことによって、誤認混る」として誤認混同を認めました。に属する関係又は原告から使用許諾を同性が認められたものと思われます。

②また、動画共有サービスに動画を受けている関係が存すると誤信させる

判決の主文では、「被告会社は、営業掲載していた行為、被告の従業員がコといえるものである」として、写真を上の施設及び活動において、別紙……

スチュームを着用して公道カートによウェブサイトに掲載すること、動画をの各標章（引用者注：マリオ、ルイージ、るツアーを先導していた行為について動画共有サービスに掲載すること、営ヨッシー、クッパのコスチュームなど）も、ほぼ同様に判断しました。

業活動におけるコスチュームの貸与なを使用してはならない」とされていまどの行為について差止めを認めました。

す。そして、営業上の活動における使（３）打ち消し表示について被告は自らが保有する登録商標に基用として、被告従業員自身の着用やコ（５）差止めの必要性についてスチュームの貸与行為が禁止される旨が判示されています。

づく「MARICAR」の文字とカートに乗っ口頭弁論終結時前までに、被告のウェた人物を組み合わせたロゴ（本件ロゴ）

ブサイト等に掲載されていた写真や動一方、「マリオカート」に登場するゲーが、被告の掲載したほとんどの動画の画は削除され、従業員にコスチュームムキャラクターのコスチュームを、ツ冒頭に表示されていたことから、本件を着用させての先導は中止されていま

アー参加者自らが持参・着用して、被告宣伝行為は商品等表示としての使用にしたが、「中止した行為も再開するのはから公道カートの貸与を受けた場合に、は該当しないと主張しました。

容易であることなどから、原告には、な被告によるそのようなツアーの提供がこの点について、「マリカー」は原告お同行為により事業活動に対する信用差止めの対象となる「営業上の活動」にの周知表示であると認定したうえで、等の営業上の利益が侵害されるおそれ当たるかどうかが問題になります。

「本件ロゴは原告の周知表示である『マがあると認められる」として予防的に

リ カ ー』 と 類 似 す る 被 告 標 章 ……

差止めの必要性も認めました。

体はツアー参加者ですが、ツアーの提供主体は被告であること、需要者から見た「MARICAR」を含むものであるから、原告を想起させるような表示がない旨のこの場合のコスチュームの準備の主

３．考察

場合、外形的には本件事案の場合と変わ

前記主張は前提において理由がなく、前本事案では、原告のゲームの世界観りはなく、原告から使用許諾を受けてい記に述べたところにより、本件宣伝行為を現実世界で体験することが可能な被る等の誤認混同が起きる可能性は否定は商品等表示としての使用に該当する」

告のツアーにおいて、被告による本件宣できません。そうすると、上記の場合にとし、被告の主張を採用しませんでした。

伝行為が不正競争防止法違反に当たるも被告の営業上の活動に含まれると判と判断されました。
この判断においては、断される余地があると思われます。

（４）差止めの範囲について原告表現物は周知の商品等表示であり、差止め対象となるコスチュームはその特徴の一部または全部を備えており、「被告会社がこのような標章を使用する場合、その営業の内容、『マリオカーいくた てつお
東京工業大学大学院修士課程修了。技術者としてメーカーに入社。弁護士・弁理士登録後、もっぱら、国内外の侵害訴訟、ライセンス契約、特許・商標出願等の知財実務に従事。この間、米国の法律事務所に勤務し、独国マックス・プランク特許法研究所に在籍。
よしうら よういち
早稲田大学理工学部情報学科卒業。一橋大学大学院国際企業戦略研究科経営法務専攻修了、成蹊大学法科大学院修了。知的財産権の権利化、侵害や無効鑑定業務、コンピュータ関連の法律問題に従事。

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