明治学院大学機関リポジトリ
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Title「法と経営学」研究序説

Author(s)加賀山, 茂Citation

明治学院大学法科大学院ローレビュー, 19: 1‑11

Issue Date

2013‑12‑31

URL

http://hdl.handle.net/10723/1764

RightsMeiji Gakuin University Institutional Repository
http://repository.meijigakuin.ac.jp/

1『明治学院大学法科大学院ローレビュー』第19号

2013年

１−11頁

「法と経営学」研究序説
加 賀 山 茂目次
はじめに
Ⅰ 感情労働の問題解決における「法と経営学」の有用性
１. 感情労働とは何か
２. 感情労働に関する問題解決の困難さ
３. 経営学からの視点
４. 法学からの視点
５. 「法と経営学」からの視点
Ⅱ 感情労働に関する「法と経営学」のカリキュラムの一例（ケース研究）
１. 設例
２. 設例の経営学による問題分析
３. 設例の法学による問題分析
４. 設例の「法と経営学」による分析
おわりに
参考文献（公表年順）

はじめに場，政府間取引市場）との関係を研究対象とする（図１）。

「法と経営学（Law & Management）または（Business & Law）」という用語は，「法と経済学（Law & Economics）」にヒントを得た筆者の造語である。ただし，「法と経済学」が，法を経済学の知見によって分析して法を再構成するものであるのに対して（［クーター＝ユーレン・法と経済学（1997）１頁以下］参照），「法と経営学」は，経営学の学問分野を基礎として，その学問分野に法学の学問分野をマッピングする形で両者を融合するものである。

図１ 経営学の対象と範囲（［伊丹＝加護野・ゼミナール経営学入門（2003）10頁］参照）「法と経営学」は，その基盤を経営学の学問対象に求める。すなわち，企業やNPO等の組織そこれらの分野は，確かに，経営学の学問分野でれ自体と，その組織を取り巻く５つの市場（資本はあるが，経営学だけでは，問題の解決を図れな

市場，原材料市場，労働市場，製品・サービス市

いのであって，法学との協働が不可欠である。そ2『明治学院大学法科大学院ローレビュー』第19号の理由は，以下の通りである。

の意思に基づいてなされる労働である。しかし，第１に，経営学の中心を占める組織論（コーポ

近年，意思による制御が困難である感情（怒り，レートガバナンス）においては，会社関係法の知

嫌悪，軽蔑，悲しみ等）をコントロール（演技）識，NPO法の知識，そして，政治学の知識なしすることによって報酬を得るという労働，すなわには，実際に生起する問題を解決することが不可

ち，「感情労働」が注目されるようになっている能である。

（感情の分類については［エクマン・顔は口ほど第２に，資本市場との関係（コーポレートファに嘘をつく（2006）39頁以下］参照）。

イナンス）では，金融関係法（銀行法，金融商品

ここでいう「感情労働」とは，人（顧客等）を取引法，担保法等）を無視して問題解決を図るこ相手とした状況で，自然な感情とは無関係に，職とはできない。

務上適切な感情（さわやかな笑顔等）を演出する

第３に，原材料市場との関係（サプライチェー

ことが求められる仕事であり，ストレスの大きいン）では，契約法，知的財産法を無視して問題解

精神的な労働である（［岸本・感情労働シンドロ

決を図ることはできない。

ーム（2012）３頁］参照）。

第４に，労働市場との関係（ヒュ−マンリソー

歴史的には「感情労働」という概念は，1970年

シズ）では，労働関係法，労働契約法を無視して代にアメリカで生まれ，客室乗務員（キャビン・

問題解決を図ることはできない。

アテンダント）の調査研究をまとめた社会学者，

第５に，製品・サービス市場との関係（マーケA・R・ホックシールドの著書（［ホックシールティング）では，経済法，消費者法，不法行為法，

ド・管理される心（2000）］）によって知られるよ

刑事法を無視して問題解決を図ることはできな

うになった。

い。
第６に，政府との関係では，憲法，行政法，税法を無視して問題解決を図ることはできない。
したがって，経営学を実社会において有用なものとするためには，経営学の知見を基盤として，

日本では，主として，看護（［スミス・感情労働としての看護（2000）］），保育（［戸田ほか・保育における感情労働（2011）］）の分野で研究が積み重ねられている。
しかし，この「感情労働」は，その分野の広がその基盤に法学の知見を追加するとともに，それりが注目されており，例えば，「聖職者」，「医師」，

らを融合する必要がある。しかも，そのような試「教師」，「営業職」などの職種も，「感情労働」で

みは，経営学の発展にとっても，また，法学の発あることが指摘されており（［水谷・感情労働と展にとっても有益である。

は何か（2013）13−30頁］），顧客に対するサービ

以下においては，
抽象的な議論を避けるために，
最近，労働法の分野で問題解決が求められている

ス業の多くが，「感情労働」にかかわっていることがわかる。

感情労働（Mental Labor）を例にとって，「法と経営学」がそのような最も新しい問題の解決にとって，重要な役割を果たしうることを説明することにする。

２.感情労働に関する問題解決の困難さ
労働者は，上司や同僚との関係では，パワハラ，
セクハラに対して異議を申し立てる権利が理論的にも，実定法上も認められつつある（例えば，雇Ⅰ 感情労働の問題解決における「法と経営学」の有用性

用機会均等法11条，労働契約法５条等）。ところ

１.感情労働とは何か

クハラ等の攻撃からは保護されているにもかかわが，キャビン・アテンダント，介護士，保育士，教師等は，会社の同僚や上司からのパワハラ，セ

これまで，労働は，肉体労働と頭脳労働との二らず，第三者である顧客によるパワハラ，セクハ

つに分類されてきた。これらは，いずれも，人間

ラに対しては，無権利状態のまま攻撃に晒されて

「法と経営学」研究序説

3いる。むしろ，職務規定上は，顧客の無体な行為

材料市場と同様であるが，入力する対象が単なるに対してさえ，労働者は感情を制御することを義モノではなく血の通った人間であり，対象に対し務づけられている。その結果，顧客に対して感情て，安全配慮義務が求められる。これらの点が，を押し殺して仕事をすることによって生じるスト

他の市場とは異なる。

レスに耐えきれず，病気になったり，離職したりするケースが増加している。
このような問題は，経営学においても，また，第３に，インプットされる人間は，組織の構成員となり，しかも，将来的には，その中から組織のトップになる可能性もある点で，その他のイン法学においても，解決が非常に困難な問題とされプット関連市場とは異なる特色を有することが明ており，単独の学問で対処することが困難となっらかとなる。すなわち，「感情労働」を含めた労ている。しかし，経営学を基盤として，そこに法働問題は，労働市場との関係ばかりでなく，組織律学をマッピングするという「法と経営学」の考自体の運営にもまたがる重要問題であることが分

え方をうまく利用すると，この問題を根本的に解かる。

決する方法を創造することができる。
このことを通じて，「法と経営学」の有用性を明らかにするのが本稿の目的である。

４.法学からの視点
経営学で明らかにされた組織と労働市場との関係，および，組織内での人材育成という観点から

３.経営学からの視点
経営学は，組織が外部からインプットしたもの

見た場合，労働関係法は，使用者と労働者との関係において，労働者が果たすべき義務，および，を様々な技術を駆使して，付加価値を加えて，市使用者が果たすべき義務を明確に規定することを場にアウトプットすることを通じて，いかにして，通じて，組織内で労働者が安全かつ快適に労働し，組織の持続的な発展を保持しつつ，社会貢献をし十分な休養をした上で，持続的に労務を提供できていくかを探求する学問である。したがって，経るようにするための環境の整備に貢献しているこ

営学においては，「感情労働」も，組織と労働市とが分かる。

場との関係に関する人材のインプットの問題，おまた，インプットとアウトプットの関係から見よび，顧客サービスとしてのアウトプットの問題

ると，労働者は，それぞれの部門において，現場であると位置づけられることになる（図１参照）。

で活用できる法的知識と法的推論の能力を有する組織の活動を通じて，最終生産物，または，役必要があることが明確となる（図２）。

務を生み出すために，いかに必要かつ有用なものを入手するかという観点から見た場合には，組織が，資本市場，原材料市場，労働市場，製品・サービス市場のそれぞれに対する係わり方には，確かに，共通点が認められる。
しかし，問題となる労働市場に関しては，同じ
インプットに関連する資本市場，原材料市場の場
合とは異なる観点から見ることが求められる。その理由は，以下の３点にある。
第１に，労働市場と資本市場とを比較した場合，

図２ 経営学の対象と範囲への法学の組み込み

どこから入手しても，同じ性質を有する資本市場の問題と，労働市場の問題とは決定的に異なる。

例えば，各部署に配置される人材という観点か

第２に，労働市場は，どこの市場からインプッ

ら見るならば，労働者は，第１に，資本市場に関トするかによって性質・品質が異なる点では，原係する部門では，金融法，担保法，第２に，原材

4『明治学院大学法科大学院ローレビュー』第19号

料市場に関係する部門では，契約法，知的財産法，機会均等法11条等）に基づいて使用者に対して異第３に，労働市場に関する部門では，労働関係法，議申立ができるばかりでなく，第三者である顧客

第４に，製品・役務市場に関する部門では，経済に対しても対抗できるように理論構成する方法で法（消費者法を含む），不法行為法，第５に，政ある。

府との関連部門では，行政法，第６に会社の組織

契約関係の一般法である民法は，二者間の契約，的運営，ストックホルダーとの関係では，会社関たとえば使用者（要約者）と労働者（諾約者）と係法の知識が必須であることが理解できる。

の間の雇用契約によって，第三者（受益者）が利

しかし，感情労働の問題に焦点を当ててみると，益を受ける場合について，諾約者である労働者は，従来の労働関係法は，組織（使用者）と労働者と受益者である顧客に対しても，要約者である使用の関係を重点に規制しており，使用者や同僚から者に対して異議申立ができる事由（パワハラ，セのパワハラ，セクハラ，嫌がらせ等に対しては，

クハラ等）に対して，顧客に対しても異議申立が問題解決の指針を与えているが，顧客から労働者できると規定している（民法539条）。法学においに対するパワハラ，セクハラ，嫌がらせ等に関しても，従来は，この規定は，あまり活用されてこては，ほとんど規制を行ってこなかったことが明なかったが，「法と経営学」の視点から，この規らかとなる。

定をうまく活用することを通じて，労働者を顧客

そこで，このような顧客からの攻撃に対して労働者を保護することが必要であり，「法と経営学」の観点からの問題解決のアプローチが重要となる。

の無体な要求から保護することができるようになると思われる。

Ⅱ 感情労働に関する「法と経営学」のカリキュラムの一例（ケース研究）５.「法と経営学」からの視点「経営学」的視点においては，感情労働を労働

１.設例

市場，および，組織運営の視点から分析すること

以下の例は，［岸本・感情労働シンドローム

は可能であるが，労働者と顧客との関係について（2012）68−78頁］からの引用である。本文に登場は，製品・サービス市場との関係，すなわち，マする古河みさき（仮名）さんに対して，学校は何ーケティングの考え方が消費者志向に焦点を合わをなすべきか，古河さん自身は何ができるかを解せている関係上，顧客のパワハラ，セクハラ等の明することがここでの課題である。

攻撃から労働者を守るという視点は無視されがちである。

もう25年間も私立の女子高校の国語の教師をまた，「法学」的視点においても，労働者保護している古河みさきさん（仮名）の悩みは深刻

は，使用者と労働者間という二当事者間契約（労です。生徒が先生をいじめる，しかも巧妙に，働契約）における労働者保護に限定されており，

集団でいじめるというのです。

顧客サービスの点では，労働者を組織と顧客との「あるとき，いつも掃除をさぼり，授業中に間の二当事者契約（サービス提供契約）における私語ばかりする生徒を注意したら，私とその生「履行補助者」と捉えているため，顧客の攻撃か徒の周りに仲間のグループの数人が集まってきら労働者を保護するという法理は存在しない。
しかし，「法と経営学」の視点からは，両者のて，口々に『○○ちゃん，かわいそう。ひどすぎる』って同情するんです。それからです，い間隙を埋めるための方法を生み出すことが可能とじめが始まったのは」なる。その方法は，使用者と労働者の間で認めら「授業で指しても，ぼそぼそと小さな声で答れている安全配慮義務（労働契約法５条），パワえる。『聞こえないから，もう一度言ってくれ

ハラ，セクハラに対する使用者の責任条項（雇用る？』と言うと，当人は『今，言ったじゃん』

「法と経営学」研究序説と言い，周りの生徒たちも，『先生，わざと聞5るように感じたといいます。

こえないふりをしてるんじゃないの』『○○さ

生徒間のいじめが恒常化してくる。宿題をしんはちゃんと答えているのに，何度も言わせるてこない。嫌いな先生を無視するようになり，

なんていじめですか』などと先生を責めるわけ

そんな先生の質問には答えない。

です。それが，どんどんひどくなって，周囲に先生のランク付けをし，専任の教師の言うこ伝染していくのです。私の言うことは無視するとは聞くけれど，非常勤の先生をターゲットにし，私が授業で教室に入っていくと『また，あしていじめる。大学への推薦を取るために出席いつが来たよ』的な感じで，あちこちでため息はするし，成績は気にするけれど，授業そのもをつくし，もう授業をするのが嫌になりましたのには関心を示さない。全国レベルで問題となね。」どうやら，そのような態度は自分の担当っていた「荒れる教室」（生徒が好き勝手をしする授業中だけだということがわかってきまて統制がとれない）の一歩手前のような状況もす。一度，その生徒の担任である20代半ばの女出てきました。

性教師に相談すると，「私の授業ではそんなこ

古河先生のように，感情労働の基本的なとことはないし，あの生徒は優秀でいい子ですよ」

ろで悩む教師が増えてきたのもこのころです。

という返事。それどころか逆に，「古河先生の生徒に対して，学ぶ喜びを与えられないばかり

教え方に問題があるんじゃないんですか」とまか，生徒の態度や言葉におびえるようになってで言い返される始末です。一番こたえたのは，くる。自分を無視してくることにやりきれなさ

生徒と面談したときです。「先生ってさ，国語を覚える。親が，「予備校の名物先生のようにの先生なのに言葉の選び方がきついよね。人の教えてほしい」「今どきの授業にはエンタメ的

傷つくことを平気で言うよね！」と言われたそ要素も必要ではないでしょうか」などと注文をうです。「こっちが本当に深く傷つきました…」
古河さんが就職したのは，男女雇用機会均等

つけてきて，自分の指導法についても自信が揺らぐ。

法が施行されたころ，女性の総合職が注目され

しかし，子どもの数が減っているなか，生徒たときでしたから，一番人気の選択は，企業で数を確保したい私立学校では，生徒はお客様扱のキャリアを追求しようとする道でした。そんいで，多少のわがままにも目をつぶってしまう

ななかにあって，彼女は高校生のころからの希のです。先生の言い分よりは生徒や父兄の機嫌望通り，迷わず教師の道を選びました。

を取るようになってくるわけです。

初めのころこそ，慣れないことはたくさんあそのような状況で，内面の辛さや葛藤を抑えったけれど，生徒もそんな新米先生を応援してて，先生としての威厳と優しさをもって淡々とくれたし，学校に行くことが楽しくて仕方がな

授業を進めていくのは，とても大変だったとい

かったといいます。放課後は生徒たちが先生のいます。まさに，感情労働です。

もとに集まってきて質問したり，雑談したり。

ホックシールド〔Hochschild〕が指摘した，

まさに，教師は適職，教えることは自分の使

航空機のなかで理不尽な要求や非常識な行動を命だと感じたそうです。
ずっと独身でしたから，とる客と，その対応に苦労するキャビンアテン

生徒たちは自分の妹でもあり子どものようでも

ダント，またそのような事態に対する会社側のありましたし，そういうふうにして，ずっと同考え方（お客様の気分を損ねないように！）のじ高校で教師としてのキャリアを積み重ねてきケースと似ています。…

ました。
そんな状況が変わってきたのが，10年ほど前。

文部科学省の調査によると，教師のメンタルヘルスの問題はここ10年で深刻化し，2010年度

学校の偏差値レベルにはさほど変化はありませに精神疾患で休職した小・中・高の公立学校のんでしたが，明らかに生徒の質が落ちてきてい教員は5,407人となり，2009年度に比べると

6『明治学院大学法科大学院ローレビュー』第19号

0.9％減少しましたが，過去10年間では2.1倍に情報交換し，悩みに対してアドバイスしたりさ増えています。

れたりしたものでしたが，今はみんなが忙しす

そ の 内 訳 は ， 小 学 校 が 43.4％ ， 中 学 校 が30.9％，高校が15.1％で，年代別では50代が最も多くなっています。…

ぎて，食事もばらばらだということです。
忙しさといえば，教師のやる仕事や雑用の多さについて何人かの先生が指摘してくれましちなみに，「希望降任制度」を利用し，自らのた。
「学校の先生は，夏休みや冬休みのような長意思で校長や教頭，主幹教諭から一般教諭など

い休みがあって羨ましい」などと言われたのはへ降格したのは223人で，その理由は精神疾患

はるか昔のこと。今，教師は多忙を極めています。

など健康上の問題が107名でトップです。一方

まずは，授業のなかで生徒たちに手渡す大量

若い教員についても，１年以内に正式採用にならの印刷物。今や，一人の先生が一つの授業で何なかった新任教員は2009年度は過去最多の317

枚ものプリントアウトされた資料を準備するの人に上りますが，そのうち依願退職が302人，そが普通になっています。かつて，パソコンもケのなかで83人は精神疾患が理由となっています。

ータイもFAXもなかった時代には，大事なこ教師に対する生徒のいじめのケースを取材すとは手書きのガリ版で印刷して生徒に配布してると，次のようなことがありました。私立の男いました。当然それらは，本当に必要なものだ

子高校では，20代の女性教師に対して，クラス

けに限られましたが，今や板書するようなことのみんなで「暇だからあの先生をいじめようぜ」

までプリントで渡す時代。先生の仕事に，生徒と決め，授業が始まると「お前の話なんて聞かに渡すプリントのファイルをつくることが加わないよ」と言い，先生に噛んだガムをぶつけた

りました。

り，ロケット花火で遊んだりしていたそうです。

もう一つの忙しさは，生徒指導に取られる時その先生は精神疾患で休職に追い込まれてしま間です。年々，細かく手がかかるようになってったとか。

きています。学校には学習指導委員会，安全対問題なのは，生徒間のいじめの場合もそうで策委員会，情報管理委員会など，30いくつものすが，特定の先生に対するいじめが認識された委員会が設置され，どの教師も重複して所属しとしても，別の先生が助け船を出すことが少なています。それに加えて，部活の顧問などを引くなっていることです。あえて，そのような状き受けたら，休む時間などないといえます。

況は共有したくない，という雰囲気があるというのです。

また，私立なら，将来の生徒を確保するための学校説明会の重要度も増し，当然ながら先生

おそらく，どの先生も自分の仕事でいっぱいも駆り出されますし，文化祭では危険防止の意

いっぱいで，ほかの先生のことまで気にかける味でも，先生による見回りを強化しています。

余裕がないというのが第一の理由。教え方やク

危機管理も教職員の仕事になったのです。

ラスのコントロールは基本的に教師に任されて教師を煩わせることといえば，モンスターベ

おり，クラスの様子に合わせて自分で対処する

アレンツの存在がありますが，これも割と最近ものだというのが第二の理由です。
ただ本音は，のことです。

自分にまで害が及んではたまらない，余計な問

かつては，先生が問題を起こした生徒を叱っ

題など抱えたくない，と考えているのかもしれても，「うちの子が悪いんです。学校にご迷惑ません。

をおかけしてすみませんでした」と親が謝った

しかし，そんなことで，深刻化している生徒

りしたものですが，最近は，「どうしてうちの間のいじめの問題を解決できるのでしょうか。

子だけが叱られなきゃいけないんですか！」と古河先生いわく，かつては昼休み，職員室で先クレームをつけてくる親たち。修学旅行で各自生たちが大きな机を囲んでお弁当を食べながらの荷物を持たせただけで，「お兄ちゃんの通っ「法と経営学」研究序説

7ていた学校では修学旅行の荷物は宅配便で送っ組織が抱える問題として設例を解釈し直し，そのたのに，なぜ，この学校ではそうしないのです

全体を眺めてみると，インプットに関しては，労働か?」などと，すぐさま口出しをしてくる父兄

市場との関係，アウトプットに関しては，サービス

もいるといいます。

市場との関係で問題が生じていることがわかる。

また，学校でしつけについてもちゃんと見て第１に，労働市場に関しては，この組織は，優ほしい，と希望してくる親も多いそうです。あ秀な人材を獲得し，ある時点までは，その成長をる男子高の生徒の母親は，「私は子どもを怒り促進してきたにもかかわらず，その後の対応におたくないから，代わりに先生が，子どものこれいて問題が生じている。すなわち，10年ほど前かとこれを怒ってくれませんか。高い学費を払っら，入学者の質が変化し，先生に対するいじめがているんだから，それくらいやってくれでもい発生するようになり，現状では，学級崩壊の直前

いでしょ！」と言ったとか。

といえるほどに労働環境が悪化するにいたってい学校を取り巻く環境も変わってきています。

る。このため，労働者である教員が大きなストレ

かつて学校は，生徒が先生方に指導してもらうとスを抱えて，仕事に対する意欲を失いかけているころでしたが，今や学校は，百貨店やレストランにもかかわらず，同僚も助けの手をさしのべるこのように，生徒や父兄に選んでもらうところとともなく，使用者も，問題発生の原因を突き止め，いうふうに力関係が変化してきているのです。
病院では患者はお客様，弁護士事務所ではク
ライアントはお客様，そして，学校でも生徒は安全で快適な労働環境を整備する努力を怠っている点が問題であることが分かる。
第２に，サービス市場との関係では，事業者のお客様，どの分野もサービス業的な色彩が強ま

履行補助者とされるサービス提供主体に対する消ってきています。

費者の拒否的態度，および，サービスの内容に対

それに伴い，教師は，今までにない負担や父する拒絶の現象が生じており，契約内容に適合し兄からの過度の要求への対応まで背負わされてたサービスの提供が履行されていない状況が生じ疲弊しているのです。

ていることがわかる。
したがって，サービス提供に対して対価を支払そのような状況を察知してか，生徒にとって，っている保護者は，事業者に対して，サービス内

かつては公的な場であったはずの学校が，いつ容の改善を要求することができる。つまり，経営のまにか自分のプライベートな場所のなかの一学の観点からは，保護者からのサービス改善要求

つになっています。そうなると，先生は友だちを受けて，顧客対応として，どのような経営判断

以下のどうでもいい存在になってしまう。先生をすべきかが問われることになる。設例は，まさに接する態度の変化も，このあたりに原因があに，組織の運営上，労働者の権利と消費者の権利

りそうです。

とが衝突する場面であり，経営学上は，困難な問題に直面することになる。

２.設例の経営学による問題分析
経営学は，組織の正義を追求する学問であり

３.設例の法学による問題分析
従来の労働契約の考え方は，民法の以下の規定（［ドラッカー・非営利組織の経営（2007）140頁に典型的に表れているように，労働者は使用者に参照），法学は，人類の正義を追求する学問であ対して，一定期間労務を提供する義務負い，反対り（［イェーリンク・権利のための闘争（1931）に，使用者は，労働者に対して報酬（賃金）を支

27, 33頁］参照），両者の融合によって，組織に払う義務があるという双務契約関係にあると考え生きる人間の正義が実現されるというのが，「法られてきた。

と経営学」の基本的な視点である。

8『明治学院大学法科大学院ローレビュー』第19号

第6 2 3 条（雇用）民法

雇用〔契約〕は，当事者の一方〔労働者〕がると言うべきであろう。なぜなら，この条文で規定された労働者に対する使用者の安全配慮義務

相手方〔使用者〕に対して労働に従事することは，上司や同僚のパワハラ，セクハラによってを約し，相手方〔使用者〕がこれに対してその「生命・身体等の安全を確保しつつ労働すること」

報酬を与えることを約することによって，そのができなくなるような事態を防止するためだけで効力を生ずる。

はない。
顧客のパワハラ・セクハラによって，労働者がしかし，使用者は，労働者に対して単に賃金を「生命・身体等の安全を確保しつつ労働すること」

支払い，労働災害の場合に災害補償をする義務をっができなくなるような場合を含めて，使用者の負うだけでなく，労働者の労働環境を含めて，労義務を定めたものと解釈することが可能だからで働者が安全に労働できるように配慮する義務を負ある。

うという法理が，昭和50（1975）年の有名な最高

もっとも，従来の法学研究においては，感情労裁判決以降の数々の判例を通じて確立されるよう働に関して，顧客からのパワハラ，セクハラ等のになる。

攻撃から労働者を保護する法理は存在せず，［水谷・感情労働（2013）56頁以下］（特に， 57頁の最三判昭50（1975）・2・25民集29巻２号143頁
１２

図２−２が，問題点を鮮明に図示している）によ

国は，国家公務員に対し，その公務遂行のって，その課題が提示された段階にあるにすぎなための場所，施設若しくは器具等の設置管い。

理又はその遂行する公務の管理にあたっ

上記の［水谷・感情労働（2013）57頁］を参考て，国家公務員の生命及び健康等を危険かにして，問題状況を図示すると，以下の図のようら保護するよう配慮すべき義務を負っていになる。法的課題は，労働契約において成立してるものと解すべきである。

いる労働者に対する使用者の安全配慮義務が顧客

国の安全配慮義務違背を理由とする国家公との間で，抗弁として対抗できるか等の問題が課務員の国に対する損害賠償請求権の消滅時

題として残っている。

効期間は，10年と解すべきである。
さらに，平成19（2007）年には，これまでの判例法理を条文として結実したものとして，労働契約法が成立し，使用者の労働者に対する安全配慮義務が明文で規定されるに至る。
労働契約法（2007年）第５条（労働者の安全への配慮）
使用者は，労働契約に伴い，労働者がその生命，

図３ 感情労働の法的分析

身体等の安全を確保しつつ労働することができるよう，必要な配慮をするものとする。

しかし，この問題に対する課題が明らかにされたことは，問題解決の一歩が踏み出されたことを

労働契約法第５条の規定は，これまでの判例法意味する。筆者は，この問題は，「第三者のため理を条文化したものに過ぎないという見方もあにする契約」によって，私法上の問題を解決するる。しかし，この条文は，ある意味では，将来のことが可能であると考えているが，紙数を尽くし労使関係に重大な影響をもたらす重要な条文であた論証が必要なため，この点については，別稿に

「法と経営学」研究序説

譲るほかない。

9ラ，セクハラ，いじめに対しても，労働者の安全を配慮する義務が生じていると解釈すべきことに

４.設例の「法と経営学」による分析
設例に対する経営学的分析と法学的分析によっなる。そうだとすると，使用者は，生徒からいじめを受けた教員を保護する義務を負っていたのでて，感情労働の経営学上の位置づけ，および，法あり，この問題を教員の個人的問題として処理す

学上の課題が明らかにされた。

ることはできないことがわかる。

以下では，以上の分析を踏まえて，「法と経営

第２は，サービス市場との関係では，事業者は，学」の視点から，設問に対する分析と解決策を提顧客との関係で「サービスの種類に応じて，サー示することにする。

ビスの目的を達するために最大限の努力をする義設問で提起されている感情労働としての教育サ務を負っており，顧客に対して，サービスの提供

ービスの内容は，教育を受ける学習主体の知的レが事実上不可能となっている現状を打開する義務

ベルを向上させるために，事業者が最善の努力をを負っていることになる。

行うことである（いわゆる「手段の債務」）。
つまり，教育サービスは，相手方の知的レベルを向上させるために最大限の助力を行うという行

以上の２点を前提に問題解決の方法を考えるな
らば，選択肢は２つに絞られる。
第１の選択肢は，労働者保護の立場に立って，為であり，最終目的を達成すること（生徒の知的いじめを行っている生徒を退学又は停学処分としレベルを最終目標まで向上させること）までは約て，教員といじめを行っている生徒とを隔離し，束されていない。なぜなら，教育サービスにおい

当該教員に教育サービスを継続させる方法であては，相手方の努力いかんによってその成果が左る。

右されるという性質を有しているからである。

第２の選択肢は，消費者保護の立場に立って，したがって，教育の成果が達成できないからと意欲を喪失している教員を交替させる方法であいって，直ちに，事業者が法的責任を負うというる。この方法では，いじめを受けている教員に休ことにはならない。
しかし，事業者としては，教育目標を達成する養を与えるか，または，問題解決のために，国
内・海外研修の機会を与えることにし，代替教員ために最大限の努力をしなければならないのであは，同僚の間でカバーするか，非常勤の教員を採るから，学習主体が教育サービスの提供を受け入用することになる。

れる教員でなければ，サービスの提供自体が実現

両者の選択肢を比較衡量した場合，第１の方法できない。設例の場合には，生徒と教員との間のは，処分を受ける生徒と受けない生徒とを区別す

信頼関係が破壊されており，しかも，教員はいじる基準が困難であり，処分後の学習環境が悪化す

めによって労働意欲を失っているのであるから，る危険がある。処分を受けない生徒が自主退学す

教育サービスの提供が実質的にできない状態にあることも考えられ，経営上も悪影響が生じる危険

ることは確かである。

性が高い。

設例に対する経営学的分析と法学的分析の結果，以下の２つの点が明らかにされている。
第１は，労働市場との関係では，労働者が「生したがって，第２の方法を選択した上で，いじめを行った生徒が特定できる場合には，それらの命・身体等の安全を確保しつつ労働することがで生徒に対して，退学・停学・その他の適切な処分きるように配慮」
する義務を使用者は負っている。

を行うことにするのが妥当であろう。教員が交替

この点について，従来は，使用者は，上司や同僚している以上，処分を受けない生徒が自主退学す

等のパワハラ，セクハラが問題とされてきたが，る危険性は減少するからである。

感情労働の問題が明らかにされた現在においては，使用者は，顧客による労働者に対するパワハ

10『明治学院大学法科大学院ローレビュー』第19号

おわりにぺらな紹介に堕する危険性を有しており，広くかつ深く横断的に考察することは困難とされてきた。しかし，本稿のように，基盤となる地図の上

大学教育の目的は，受け入れた学生の希望に即に，レイヤーとして他の分野の地図を重ね合わせして，一定の学問分野において生じると思われるていく方法を採用するならば，専門分野における様々な問題について，それらの問題を解決するに緻密性を保持しつつ，学問の縦割りの弊害を克服

必要な能力（分析能力，議論の能力）を身につけすることが可能のように思われる。

させることである。
問題解決とは，比喩的にいえば，未知の空間に

経営学の対象としての６分野（組織自体，資本
市場，原材料市場，労働市場，製品・サービス市

放り出された場合に，道に迷いながらも，最も適場，政府間取引市場）について，経営学上の視点，

切な目的地にたどり着くことであり，そのために法学上の視点を踏まえた上で，「法と経営学」に必要なものは，正確な地図である。その地図は，よる分析を行い，ケース研究の教材を作成するこ

いわばグーグル・アース（Google Earth）のようとが今後の課題である。

に，世界全体を一望することもできるし，日本全体に焦点を合わせて，都道府県地図から，最後は，参考文献（公表年順）

住宅地図に至るまで，自由自在に行き来できる地図でなければならない。
そして，その地図は，標高がわかる地形図や，［イェーリンク・権利のための闘争（1931）］
イエーリンク『権利のための闘争』岩波文庫（1933/10/10）

現地の状況を示す航空写真だけでなく，例えば，様々な建造物についても，その名称ばかりでなく， ［伊丹＝加護野・ゼミナール経営学入門（1989, 2003）］
そこにおいて，どのようなサービスが提供されている建物なのかが分かるようなもの（例えばグルメ地図）が，目的に応じて重ね合わせられるように設計されていることが必要である。さらに，それぞれの地図において，年代別のレイヤーが作成されるならば，歴史的な研究にも資することになる。
本稿は，将来，様々な組織に就職する学生が，その組織の中で，問題解決をすべき状況に立たされたときに，指針となる地図を，経営学の対象を基盤として，法学の対象をレイヤーとして重ね合わせることを試みたものである。
このような試みは，「法と経営学」に限定されるわけではなく，「法と経営学と心理学」（例えば，［ルディー和子・マーケティングは消費者に勝てるか？ （2005）243頁以下］参照），「法と経営学と複雑系」（［入山・世界の経営学者（2012）336
頁以下］）というように，無限に発展する可能性を有している。
学問の縦割りの弊害が指摘されて久しいが，広く学問分野を横断的に考察しようとすると，薄っ伊丹敬之＝加護野忠男『ゼミナール経営学入門』〔第３版〕日本経済新聞社（1989, 2003/02/28）［クーター＝ユーレン・法と経済学（1997）］

クーター＝ユーレン（太田勝造訳）『新版・法と経済学』商事法務研究会（1997/10/22）［ホックシールド・管理される心（2000）］

A.R. ホックシールド（石川准＝室伏亜希訳）『管理される心 — 感情が商品になるとき』世界思想社（2000/04/20）［スミス・感情労働としての看護（2000）］
パム・スミス（武井麻子＝前田泰樹＝安藤太郎＝三井さよ訳）『感情労働としての看護』ゆみる出版（2000/12/25）［ルディー和子・マーケティングは消費者に勝てるか？（2005）］
ルディー和子『マーケティングは消費者に勝てるか？—消費者の「無意識」vs.売り手の「意識」』
ダイヤモンド社（2005/09/01）［エクマン・顔は口ほどに嘘をつく（2006）］
ポール・エクマン（管靖彦訳）『顔は口ほどに嘘をつ く （ Emotion Revealed ）』 河 出 書 房 新 社（2006/06/30）

「法と経営学」研究序説［ドラッカー・非営利組織の経営（2007）］

P. F.ドラッカー（上田惇生訳）『非営利組織の経営』

ダイヤモンド社（2007/01/26）［戸田ほか・保育における感情労働（2011）］
戸田有一＝高橋真由美＝上月 智晴＝中坪史（典諏

訪きぬ監修）『保育における感情労働—保育者の専門性を考える視点として』北大路書房（2011/01/20）［水谷・感情労働と法（2012）］

水谷英夫『感情労働と法』信山社（2012/09/07）

11［岸本・感情労働シンドローム（2012）］

岸本裕紀子『感情労働シンドローム』 PHP新書（2012/10/16）［入山・世界の経営学者（2012）］
入山章栄『世界の経営学者はいま何を考えているのか』英治出版（2012/11/25）［水谷・感情労働とは何か（2013）］
水谷英夫『感情労働とは何か』信山社新書（2013/08/20）