テ キ ス ト Ｐ 1 63～
第２章

講 義 動 画 第 ２ 部 第 １ 編 第 ２ 章 04・ 05

自由に対する罪

四 不同意わいせつの罪
保護法益

１

被害者の性的自由

不 同 意 わ い せ つ 罪 （ 1 7 6 ） － ６ 月 以 上 10年 以 下 の 懲 役（１）意義
一定の行為又は事由により、同意しない意思を形成し、表明し若し
くは全うすることが困難な状態にさせ又はその状態にあることに乗じて、わいせつ行為をする罪「わいせつ」：広く人の性的恥辱心に関する行為
ex.「 嫌 だ 、 や め て 」 と 言 っ て い る 女 性 に 無 理 や り キ ス を す る 。
同意しない意思を形成することが困難⇒性的行為をするかどうかを考え、決定するきっかけや能力が不足しており、性的行為をしない、したくないという意思を持つこと自体が困難な状態
同意しない意思を表明することが困難⇒性的行為をしない、したくないという意思を持つことはできたが、それを外部に表明することが困難な状態
同意しない意思を全うすることが困難⇒性的行為をしない、したくないという意思を外部に表明することはできたが、その意思のとおりになることが難しい状態※令和５年改正前は、「暴行又は脅迫」という明らかな強制手段に限定していたが、そのような手段によらない場合であっても、被害者の真に自由な意思に基づく同意のないまま、性的自由が侵害される事例についても、これが処罰の対象となることを明確にした（新たに処罰対象を拡大したわけではない）。
また、改正前の「準わいせつ罪、準性交等罪（旧１７８）は、改正後の不同意わいせつ罪、不同意性交等罪としてより詳細に規定されたため、削除された。

婚 姻 関 係 の 有 無 に か か わ ら ず 、 成 立 す る （ 176Ⅰ ）※夫婦間でも不同意であれば犯罪が成立することを明文化した。

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（ ２ ） 一 定 の 行 為 又 は 事 由 （ 176 Ⅰ － わ い せ つ な 行 為 を す る た め の行為・契機）①暴行若しくは脅迫を用いること又はそれらを受けたこと⇒暴行・脅迫は、被害者の反抗を著しく困難にする程度のもので足り （ 従 来 の 通 説 ・ 177条 に つ き 最 判 昭 24.5.10参 照 ） 、 反 抗 を 抑 圧するに足りる程度であることは必要とされない。なお、法務省のＨＰ（性犯罪関係の法改正等Ｑ＆Ａ）では、被害者が「同意しない意思を形成し、表明し若しくは全うすることが困難な状態」になっていることは必要であるが、暴行・脅迫の程度は問わないとされている。
②心身の障害を生じさせること又はそれがあること※「身体障害」「知的障害」「発達障害」「精神障害」 一時的なものを含む③アルコール若しくは薬物を摂取させること又はそれらの影響があること④睡眠その他の意識が明瞭でない状態にさせること又はその状態にあること⑤同意しない意思を形成し、表明し又は全うするいとまがないこと※性的行為がされようとしていることに気づいてから、性的行為がされるまでの間に、その性的行為について自由な意思決定をするための時間のゆとりがないこと。
⑥予想と異なる事態に直面させて恐怖させ、若しくは驚愕させること
又はその事態に直面して恐怖し、若しくは驚愕していること
ex.「 嫌 だ 」 と 言 え ば や め て く れ る と 思 っ た の に 、 予 想 に 反 し て や め て く れ ず 、 恐 怖 を 覚 え た 。

※予想外の又は予想を超える事態に直面し、危害を加えられると考え、極度に不安になったり、強く動揺して平静を失った状態（フリーズの状態）⑦虐待に起因する心理的反応を生じさせること又はそれがあること※虐待を受けたことによる、それを通常の出来事として受け入れたり、抵抗しても無駄だと考える心理状態や虐待を目の当たりにしたことによる、恐怖心を抱いている状態等⑧経済的又は社会的関係上の地位に基づく影響力によって受ける不利益を憂慮させること又はそれを憂慮していること※債権者と債務者、上司と部下、教師と生徒等の関係において、自己又は親族等に不利益が及ぶことを不安に思うこと。
行為がわいせつなものではないとの誤信をさせ、若しくは行為をする者について人違いをさせ、又はそれらの誤信若しくは人違いをしていることに乗じて、わいせつな行為をした者も同様（Ⅱ）- 2 -（ ３ ） 被 害 者 の 年 齢 （ 176 Ⅲ ）．．
①１６歳以上の男女に対して⇒（２）の行為又は事由をもってわいせつな行為をすること．．
②１６歳未満の男女に対して⇒単にわいせつ行為をすること
真に自由な意思に基づく同意を得てわいせつな行為をした場合も本罪成立
１６歳未満の者が１３歳以上である場合⇒その者が生まれた日より５年以上前の日に生まれた者（５歳以上の年長者）がわいせつ行為をすること
被害者

加害者

犯罪の成否

１２歳

１６歳

成立

１２歳
１４歳
１４歳

１８歳
２０歳
１８歳

成立成立
不成立

【性的な行為に対する自由な意思決定を行うための前提となる能力】①行為の性的意味を認識する能力②相手方との関係でその行為が自己に与える影響について自律的に考え、理解し、その結果に基づいて相手に対処する能力※絶対に対等な関係はあり得ないといえるような年長者による性的行為を一律に処罰の対象とするため、心理学的・精神医学的知見も踏まえ、「５歳以上の年長者」とした（５歳未満であれば、常に対等という意味ではなく、（２）に該当する行為・事由により、（１）の状態にさせたような場合は、不同
意わいせつ罪が成立する）。
16歳①の能力が一律にないとはいえないが、②の能力が十分に備わっているとはいえない▼
相手方との関係が対等でなければ、性的行為に関する自由な意思決定の前提となる能力に欠ける
13歳①の能力が備わっていない- 3 -（４）行為者の主観
刑法１７６条にいう「わいせつな行為」に当たるか否かの判断を行うための個別具体的な事情の一つとして、行為者の目的等の主観的事情を判断要素として考慮すべき場合はあり得る。しかし、故意以外の行．．．．
為者の性的意図を一律に不同意わいせつ罪の成立要件とすることは相当 で な い （ 最 判 平 29.11.29）※不同意わいせつ罪（当時は「強制わいせつ罪」）の成立には、その行為が犯人の性欲を刺激興奮させ又は満足させるという性的意図が必要であるとし、報復、侮辱、虐待目的の場合には、不同意わいせつ罪は成立しないとしていた判例（最判昭４５．１．２９）を変更した。つまり、ウェブサイトにアップして金銭を得る目的等、性的意図が認められない場合でも、不同意わいせつ罪が成立する。

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２

不 同 意 性 交 等 罪 （ 177） － ５ 年 以 上 の 有 期 懲 役 （ 上 限 は ２ ０ 年 ）（１）意義
前記１（２）の行為又は事由等を手段や契機として、同意しない意思を形成し、表明し若しくは全うすることが困難な状態にさせ又はその状態にあることに乗じて、以下のいずれかの行為（「性交等」）をする罪
ａ性交（従来の「姦淫」－膣性交）
ｂ肛門性交
ｃ口腔（こうくう）性交膣若しくは肛門に身体の一部（陰茎を除く）若しくは物を挿入する行為であってわいせつなものも「性交等」に含まれる。
ex.陰 部 に 指 を 挿 入 す る婚 姻 関 係 の 有 無 に か か わ ら ず 、 成 立 す る （ 177Ⅰ ）※夫婦間でも不同意であれば犯罪が成立することを明文化した。

（２）主体
男女を問わない。
性交（従来の「姦淫」）であっても、共同実行の意思と共同実行の事実があれば、その共同正犯が成立する。

（ ３ ） 被 害 者 の 年 齢 （ 177 Ⅲ ）．．
①１６歳以上の男女に対して⇒１（２）の行為又は事由をもって性交等をすること．．
②１６歳未満の男女に対して⇒単に性交等をすること
真に自由な意思に基づく同意を得て性交等をした場合も本罪成立
１６歳未満の者が１３歳以上である場合⇒その者が生まれた日より５年以上前の日に生まれた者（５歳以上の年長者）が性交等をすること

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監 護 者 わ い せ つ 及 び 監 護 者 性 交 等 罪 （ 179）
（１）監護者わいせつ罪－ ６ 月 以 上 10 年 以 下 の 懲 役

１８歳未満の者に対し、その者を現に監護する者であることによる影響力があることに乗じてわいせつな行為をした⇒前記１（２）の行為又は事由等がなくても成立する

ｅｘ．父親や福祉施設の監護者による性的虐待※暴行・脅迫等がなくても、影響力に乗じてわいせつ行為を行えば成立するので、不同意わいせつ罪に比べて処罰範囲が広いといえる。

（２）監護者性交等罪－５年以上の有期懲役（上限は２０年）

１８歳未満の者に対し、その者を現に監護する者であることによる影響力があることに乗じて性交等をした⇒前記１（２）の行為又は事由等がなくても成立する

ｅｘ．父親や福祉施設の監護者による性的虐待※暴行・脅迫等がなくても、影響力に乗じて性交等を行えば成立するので、不同意性交等罪に比べて処罰範囲が広いといえる。

４

不 同 意 わ い せ つ 等 致 死 傷 罪 （ 181）
１～３の結果的加重犯（１）死傷①わいせつな行為・性交等自体から生じたもの②その手段としての暴行・脅迫から生じたもの

cf.不 同 意 性 交 等 罪 の 実 行 の 着 手 と し て ､｢ﾀﾞﾝ ﾌﾟｶｰの 運 転 席 に 引 き ず り 込 も う と し た と き ｣(最 判 昭45 .7.2 8)と い う 判 例 は こ こ で 意 味 を 持 つ⇒ 引 き ず り 込 む 際 の 暴 行 に よ っ て 傷 害 を 負 わ せ た 場 合 も ､本 罪 成 立（２）基本となる犯罪
未 遂 罪 も (180)含 ま れ て い る⇒不同意わいせつ・不同意性交等が未遂に終っても、被害者が死傷した以上、本罪成立（３）罪数
行為者が殺意をもって被害者に不同意性交等をし、死亡させた場合⇒ 不 同 意 性 交 等 致 死 罪 と 殺 人 罪 の 観 念 的 競 合 (大 判 大 4 .12.11)※ 不 同 意 性 交 等 致 死 だ け を 適 用 す る と 殺 人 よ り も 刑 が 軽 く な っ て 不 合 理 な の で ､殺 人 罪 の 規 定 も 適 用す る 。 判 例 は ､１ ８ １ 条 （ 不 同 意 わ い せ つ 等 致 死 傷 罪 ） は ､殺 人 ･傷 害 の 故 意 あ る 場 合 を 含 ま な い と考えるため。
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５

16歳 未 満 の 者 に 対 す る わ い せ つ 目 的 面 会 要 求 等 罪 （ １ ８ ２ ）※１６歳未満の者が性被害に遭うのを防止するため、実際の性犯罪に至る前の段階で、性被害に遭う危険性のない保護された状態を侵害するおそれのある行為及び現に侵害する行為を処罰することとした（令和５年新設）（１）面会要求（Ⅰ）
わいせつの目的で、１６歳未満の者（注）に対し、次のいずれかの行為をした者⇒１年以下の懲役又は５０万円以下の罰金①威迫し、偽計を用い又は誘惑して面会を要求すること②拒まれたにもかかわらず、反復して面会を要求すること③金銭その他の利益を供与し、又はその申込み若しくは約束をして面会を要求すること（注）１６歳未満の者が１３歳以上である場合⇒その者が生まれた日より５年以上前の日に生まれた者（５歳以上の年長者）が上記の行為をすること（２）面会した場合（Ⅱ）
上記（１）の罪を犯し、よってわいせつの目的で当該１６歳未満の者（注）と面会をした者⇒ ２ 年 以 下 の 懲 役 又 は 100万 円 以 下 の 罰 金（３）映像の送信要求（Ⅲ）
１６歳未満の者（注）に対し、次のいずれかの行為（②の行為については、当該行為をさせることがわいせつなものであるものに限る。）を要求した者⇒１年以下の懲役又は５０万円以下の罰金①性交、肛門性交又は口腔性交をする姿態をとってその映像を送信する
こと②上記①に掲げるもののほか、膣又は肛門に身体の一部（陰茎を除く）又は物を挿入し又は挿入される姿態、性的な部位（性器若しくは肛門若しくはこれらの周辺部、臀部又は胸部）を触り又は触られる姿態、性的な部位を露出した姿態その他の姿態をとってその映像を送信すること（注）１６歳未満の者が１３歳以上である場合⇒その者が生まれた日より５年以上前の日に生まれた者（５歳以上の年長者）が上記の行為をすること

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６

非親告罪
親 告 罪 と す る 規 定 を 削 除 し た （ 平 成 29年 改 正 ）※告訴するか否かの判断を被害者に委ねることは、かえって被害者の精神的負担を重くし、結果的に性犯罪を潜在化させる一因となっていると指摘されていたため。

７

公 訴 時 効 の 延 ⻑ （ 刑 訴 250Ⅲ Ⅳ ）①令和５年改正により性犯罪の公訴時効期間を５年間延長した。
改正前

改正後

ａ不同意わいせつ等致傷、強盗・不同意性交等の罪

15年

20年

ｂ不同意性交等、監護者性交等の罪

10年

15年

7年

12年

ｃ不同意わいせつ、監護者わいせつの罪②被害者が１８歳未満の場合⇒被害時から１８歳までの期間も公訴時効期間に加える

ex . 1 2 歳 時 の 不 同 意 性 交 等 ⇒ 1 5 年 ＋ 6 年 ＝ 2 1 年
３３歳に達する日（３３歳の誕生日の前日）まで公訴時効は完成しない。
※心身ともに未熟な子どもや若年者は、被害を申告することが難しいため。

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