はしがき
昨今、アジアの各国が元気である。
日本との知的財産関連の連携体制の強化（共同研究開発、ライセンス、現地子会社の設立、ベンチャービジネスの展開等）が促進される一方で、権利の侵害等に関連する係争事件も増加している。
アジア諸国のなかでも、特に日本にとって重要なパートナーである中国、インド、韓国、台湾における現地企業とのトラブルが多発している。その原因は、日本と現地における法規制の違いについて―、あるいは、各種契約（例
えば共同研究開発契約、共同出願契約、ライセンス契約等）に対する各国独自の規制・体系について―、これらを充分把握しないまま、契約の際に、日本国内と同様の内容及び実質的な対応をとることにある。結果として、トラブルに巻き込まれるケースが多く見受けられる。
そこで、本書では上記 4 カ国に焦点を絞り、現在最も多く締結されている共同研究・開発契約、共同出願契約及びライセンス契約を対象として、契約条項の決め方及び内容に関して留意すべき事項並びに各国における独自の法規制について、できるだけ詳細かつ簡潔に解説する。
本書が、皆様の当該各国における知的財産関連活動の参考になれば幸いである。
平成22年 2 月吉日

新出 篤弘/林田 淳也

凡

凡

例

例

1 ．略記について
本文中の以下の用語については、略記で表記した。
中国編

現行法：特許法（第 3 次改正）
旧法 ：特許法（第 3 次改正前）
新条例：技術輸出入管理条例（2002年 1 月 1 日施行）
司法解釈（69・70・72頁）：最 高人民法院「特許紛争事件の審理に法律を適用する問題に関する若干の規定」（法釈（2001）21号2001年 7 月１日施行）（28・51・69頁）：最高人民法院「技術契約紛争事件の審理に法律を適用する若干の問題に関する解釈」（法釈（2004）20号2005年 1 月 1 日施行）
（65～67頁）：最高人民法院「特許権侵害紛争事件の審理における法律の適用に関する若干の問題に関する解釈」（法釈（2009）21号2010年１月１日施行）

台湾編

審理法：知的財産案件審理法
2 ．太字表記について
基本的に本文は明朝体で記載されているが、本文中で特に重要だと思われる用語及び文章に関しては太字のゴシック体を使用した。

【参考文献】
本書を著すにあたって参考にさせていただいた文献は以下のとおり。
中国編「日中対訳逐条解説 中国特許全法令」（中島敏著：経済産業調査会）「知財リスク対策マニュアル 中国編」
（2008年 3 月 JETRO）「中国特許法第 3 次改正における主な改正ポイント」（李麗莎著：中国知財等研究会）「知財ライセンス契約の法律相談」（山上和則著、藤川義人編集：青林書院）「中国の貿易管理制度」（2009年10月15日 JETRO HP）「平成18年度大学における知的財産権研究プロジェクト：アジア主要国（中国、インド、韓国、台湾、日本）における共有特許権制度とその運用に関する研究」（帝塚山大学法政策学部助教授 高榮洙著）「中国におけるライセンス」（于春生著：パテント2008 Vol.61 No. 6 ）「国際ライセンス・ビジネスの中国への展開は可能か－市場を指向したノウハウのライセンスアウトを中心として」（北真収著：開発金融研究所HP）「中国におけるM&Aマニュアル」（2007年 8 月 JETRO）「中国におけるライセンス規制調査」（2007年 3 月30日 JETRO北京センター知的財産権部）
インド編「知財ライセンス契約の法律相談」（山上和則著、藤川義人編集：青林書院）「インドにおける知的財産制度－その変遷と課題」（山名美加著：2006年11月 9 日No.243 特技懇）
「インド特許法2005年４月４日改正」（特許庁HP）「中国およびインドの企業とのライセンス契約実務の留意点について」（知財翻訳研所HP）「インドにおける法人税制の概要」（公認会計士 藤野美樹著：新日本アーンストアンドヤング税理士法人HP）

凡例「インドにおけるライセンス規制」（琴浦涼著：アンダーソン・毛利・友常法律事務所HP）「平成18年度大学における知的財産権研究プロジェクト：アジア主要国（中国、インド、韓国、台湾、日本）における共有特許権制度とその運用に関する研究」（帝塚山大学法政策学部助教授 高榮洙著）「インドでの会社設立の際の外資規制およびロイヤルティ送金規制について」（2009年 5 月 8 日 JETRO HP）「模倣対策マニュアル インド編」（2005年 3 月 JETRO）
韓国編「知財ライセンス契約の法律相談」（山上和則著、藤川義人編集：青林書院）「韓国貿易管理制度、韓国輸出入手続等」（2009年 5 月12日 JETRO HP）「平成18年度大学における知的財産権研究プロジェクト：アジア主要国（中国、インド、韓国、台湾、日本）における共有特許権制度とその運用に関する研究」（帝塚山大学法政策学部助教授 高榮洙著）「日・米・欧・韓の独占禁止法下における知的財産権ライセンスの研究」（韓志泳著：知財研紀要2005）「韓国特許法」（2009年１月23日 三枝国際特許事務所外国情報）「韓国の独占規制及び公正取引に関する法律概要」（公正取引委員会HP）「模倣対策マニュアル 韓国編」
（2005年 3 月 JETRO）「平成20年度 特許庁委託：韓国産業財産権調査報告書 2009年 1 月」
（JETRO）「国際共同研究における共同発明者・発明地の認定等に関する調査研究報告書」（知財研紀要2008）
台湾編「知財ライセンス契約の法律相談」（山上和則著、藤川義人編集：青林書院）「台湾における特許法及び民事訴訟法の改正が特許権の権利行使に与える影響」（2004年 3 月 財団法人交流協会）「台湾専利法」（2009年１月 三枝国際特許事務所外国情報）

「平成18年度大学における知的財産権研究プロジェクト：アジア主要国（中国、インド、韓国、台湾、日本）における共有特許権制度とその運用に関する研究」（帝塚山大学法政策学部助教授 高榮洙著）「台湾知的財産裁判所設置に関する問題とその分析」（謝銘洋、星友康著：特許研究No.43 2007年 3 月）
「台湾の公平交易法について」（公正取引委員会HP）「台湾模倣対策マニュアル別冊－特許訴訟を主題とした知的財産案件の民事訴訟プロセス」（2009年 3 月 交流協会）
補足「中国における模倣品対策」（2009年 3 月 JETRO）「加工貿易の新管理制度（中国）」（2000年 3 月 JETRO）「アジアの知財戦略」（2004年12月 三協国際特許事務所 小谷悦司講演記録）「日本からの進出（投資）に関する相手国（韓国、インド、台湾）の制度」（2010年 2 月 JETRO HP）「中小企業国際支援化レポート」
（2010年 2 月 中小企業基盤整備機構HP）「中国法の法制度」（富山県貿易・投資アドバイザー 梶田幸雄著：環日本海専門情報）「中国における時効の管理」（関西大学法科大学院教授 村上幸隆著：JCECONOMIC JOURNAL 2008年12月号）

目

目

次

次

はしがき凡

例第1章

各種契約書作成の際の留意点……………………………1

各国共通 … ……………………………………………………………………2
1 外国との契約においては、契約言語をどのようにするか……………2◇
2 国際契約であることを認識すること……………………………………4◇
3 契約の意図を必ず明確にすること………………………………………6◇
4 問題解決には裁判よりも仲裁を優先すること…………………………8◇
5 準拠法の選択…………………………………………………………… 10◇
6 契約内容と現地規制との関連に注意すること……………………… 12◇
7 現地の情報規制及び外国持出し規制との関連に注意すること…… 14◇8 発明が生じて、それを出願する場合の注意………………………… 16◇
9 独占禁止法や不正競争防止法との関連に注意すること…………… 18◇
10 実施料などの対価の外国への送金に関する規制…………………… 20◇
11 英文を使用する場合の基本的言語に注意する点…………………… 21◇

第2章

国別のライセンス契約等に関する規制… ……… 23

中国編 … …………………………………………………………………… 24
共同研究・開発契約 …………………………………………………… 24
1 共同研究・開発契約は技術契約の１つと考えられ、◇技術輸出入管理条例での登録の必要が生じる……………………… 24
2 成果の帰属……………………………………………………………… 26◇
3 実施条件を具備していない大学等の権利…………………………… 28◇

4 輸出入禁止技術………………………………………………………… 29◇
5 反不正当競争法（日本の不正競争防止法に該当）… ……………… 30◇

共同出願契約 …………………………………………………………… 31
1 特許法第20条（中国人・中国単位の外国出願、国際出願）との関連 31◇
2 現行特許法と旧法との関連…………………………………………… 33◇

ライセンス契約 （特許又はノウハウ）… ……………………………… 34
1 契約の効力発生時期…………………………………………………… 34◇
2 契約の登録の必要性…………………………………………………… 35◇
3 輸出入制限技術と禁止技術…………………………………………… 37◇
4 契約条項の留意点……………………………………………………… 42◇

Ａ 技術提供者の保証義務… ………………………………………… 42
Ｂ 制限条項の排除… ………………………………………………… 47
Ｃ 不争条項… ………………………………………………………… 50
Ｄ 秘密保持契約の必要性… ………………………………………… 52
Ｅ 秘密流出の対策… ………………………………………………… 54
Ｆ 権利主体が変わる（契約当事者が吸収合併等により第三者に移行する）場合…… 55
5 契約条項ドラフティング……………………………………………… 56◇

その他参考情報 ………………………………………………………… 60
1 模倣品対策……………………………………………………………… 60◇

Ａ 模倣対策の 2 ルート… …………………………………………… 60
Ｂ 模倣品を摘発するための準備… ………………………………… 63
2 ノウハウ盗用対策（先使用権の確保）… …………………………… 65◇

Ａ 特許法における先使用権の規定… ……………………………… 65
Ｂ 先使用権の具体的な内容… ……………………………………… 67
Ｃ 民事訴訟における裁判の特殊性及び問題点… ………………… 68
3 並行輸入………………………………………………………………… 74◇
4 中国における契約関連の各法律の整理……………………………… 75◇

目

次韓国編 … …………………………………………………………………… 77
共同研究・開発契約 …………………………………………………… 77
1 規制の有無……………………………………………………………… 77◇
2 共同研究支援…………………………………………………………… 78◇
3 研究成果の取扱い……………………………………………………… 79◇
4 公正去来法による規制対象…………………………………………… 80◇

共同出願契約 …………………………………………………………… 81
1 共同出願手続義務……………………………………………………… 81◇
2 共有特許権利者の権利行使範囲……………………………………… 82◇
3 共有特許権の持分放棄………………………………………………… 84◇

ライセンス契約 （特許、商標、ノウハウ等）… ……………………… 85
1 契約関連の紛争内容…………………………………………………… 85◇

Ａ ライセンス対象に関連して起きるリスクを認識すること… … 85
Ｂ 改良技術… ………………………………………………………… 87
Ｃ 第三者侵害への対応… …………………………………………… 88
Ｄ 契約解除に関連するケースも…… ……………………………… 88
Ｅ 在庫品の処理… …………………………………………………… 89
Ｆ 準拠法と紛争解決… ……………………………………………… 89
Ｇ 不当な拘束条件に対する規制－公正去来法（第59条及び第32条）… ………………………… 90
2 営業秘密保護…………………………………………………………… 92◇

Ａ 営業秘密の概念及び要件… ……………………………………… 92
Ｂ 営業秘密侵害行為の類型… ……………………………………… 93
Ｃ 民事救済等… ……………………………………………………… 95
3 韓国貿易委員会を介した知的財産権侵害への対応措置手続……… 96◇

Ａ 不公正貿易行為… ………………………………………………… 96
Ｂ 申請及び調査の開始… …………………………………………… 97
Ｃ 調査結果と救済措置… …………………………………………… 98

その他参考情報 ………………………………………………………… 99
1 並行輸入における不公正取引行為の類型の告示…………………… 99◇
2 模倣対策…………………………………………………………………101◇

インド編 … …………………………………………………………………105
共同研究・開発契約 ……………………………………………………105
1 研究成果である発明等に対する厳格な規制はない…………………105◇
2 秘密情報、営業秘密等に対する法はない＝英米法、判例重視……106◇

Ａ 秘密情報について… ………………………………………………107
Ｂ 契約上の保護… ……………………………………………………108
Ｃ 衡平法の保護… ……………………………………………………109
Ｄ 救済手段… …………………………………………………………109
共同出願契約 ……………………………………………………………110
1 契約での特約が重視される……………………………………………110◇Ａ 特許侵害への対応について、明確な規定なし… ………………116
Ｂ 無効審判請求について、明確な規定なし… ……………………117
2
契約上、明確にすべき条項について… ……………………………118◇

Ａ 契約締結の時期… …………………………………………………118
Ｂ 特許法との関連で規定しておく条項… …………………………118
ライセンス契約 …………………………………………………………122
1 契約の登録（効力発生要件）… ………………………………………122◇
2 条件を規定することが許可されない条項……………………………123◇
3 不公正な取引慣行に関する規定の導入◇（独占及び制限的取引慣行法）…………………………………………124
4 海外への対価送金に関する規制………………………………………127◇

Ａ 自動認可ルート（政府の事前認可を必要としない場合）の条件 127
Ｂ 研究開発税法（間接税）……………………………………………128
Ｃ その他支払に関連して注意する事項… …………………………128

目

次

Ｄ 商標やブランド名の使用許諾についての支払条件（自動認可の条件）… ………………………………………………128
5 紛争処理について………………………………………………………130◇
6 契約終了後の特許・ノウハウの無断使用防止対策…………………133◇

その他参考情報 …………………………………………………………134
1 並行輸入…………………………………………………………………134◇
2 模倣品対策………………………………………………………………135◇

台湾編 … ……………………………………………………………………137
共同研究・開発契約 ……………………………………………………137
1 研究成果である発明等に対する厳格な規制はない…………………137◇
2 秘密情報（営業秘密）に対する保護…………………………………138◇

Ａ 営業秘密の概念及び要件… ………………………………………138
Ｂ 営業秘密侵害に対する救済＝民事救済… ………………………139
共同出願契約 ……………………………………………………………141
1 共有特許の取扱いについて……………………………………………141◇
2 契約上、明確にすべき条項……………………………………………144◇

ライセンス契約 …………………………………………………………147
1 紛争解決と執行…………………………………………………………147◇

Ａ 契約当事者間の紛争処理について… ……………………………147
Ｂ 第三者との紛争処理について… …………………………………148
2 ライセンスに関する税金の処理………………………………………151◇

Ａ 所得税法… …………………………………………………………151
3 ライセンスと不正競争…………………………………………………153◇

その他参考情報 …………………………………………………………157
1 薬品に関する知的財産権問題…………………………………………157◇

Ａ ジェネリック医薬品使用説明書の著作権侵害問題… …………157
Ｂ ジェネリック医薬品の許可と特許の効力の問題… ……………158

2 並行輸入…………………………………………………………………160◇

Ａ 特許製品の並行輸入… ……………………………………………160
Ｂ 商標権に関する真正製品の並行輸入… …………………………161
Ｃ 著作物の並行輸入… ………………………………………………161
3 特許侵害対応における注意点…………………………………………164◇

Ａ 特許表示と損害賠償… ……………………………………………164
Ｂ 製造方法の推定… …………………………………………………165
Ｃ 権利侵害に対する権利侵害容疑者の防御方法… ………………166

第3章

生産委託契約に関する注意事項… …………………171

補足 … ………………………………………………………………………172
1 委託先選定にあたって注意すること…………………………………172◇
2 生産委託のメリット及びデメリット…………………………………174◇
3 生産委託に伴う手続上の留意点………………………………………175◇
4 開示する技術についての注意事項……………………………………180◇
5 契約上で明確にすべき事項……………………………………………183◇
6 生産委託契約上の重要な条項説明……………………………………185
◇

あとがき
著者略歴

第1章
各種契約書作成の際の留意点
各国共通



第1章

各種契約書作成の際の留意点

第 1 章 各種契約書作成の際の留意点
各国共通

1

外国との契約においては、契約言語をどのようにするか中国、台湾、韓国では、日本の出先企業が多いため、契約言語は日本語でも可能なケースが比較的多い。
ただし、なかには、契約言語を日本語と現地語の二本立てとするような条項（使用言語に関する条項）を現地側では要求してくる場合がある。かかる場合は、言語を日本語に統一し、現地語（例えば、中国語、韓国語等）は翻訳としての位置づけとし、正本は、日本語である旨を契約書中に明確に規定することが必要。
契約例▶
本契約は日本語で作成されたものを正本とし、翻訳等の目的のために中国語（韓国語）で作成されたものは、正本とはみなさないものとする。
言語統一で意見が合わない場合には、両者が正確かつ共通して解釈できる用語として、英語を使用するようにする。万が一、現地用語（中国語、韓国語等）を使用する場合でも、自社の現地関係会社の社員に翻訳させるのではなく、現地で日本語が理解できる特許事務所や法律事務所で、法律用語がわかる弁理士又は弁護士に内容をチェックしてもらうこと。契約で使用する用語は、日常会話で使用する言語とは違うことをまずは認識すべきである。

理由▶
異なる言語を正本とすれば、重要な契約条項や法律解釈で認識や理解に違いが生じ、争いに発展するケースが多いからである。
かかる場合には、日本語と現地用語（中国語、韓国語等）との整合性を誰が証明してくれるのかという問題が発生する。英語にすれば、世界共通語であるため、その解釈で意見が異なるというリスクは、上記に比べて低くなる。

ビジネスに即役立つ事例
塗 装原料等の加工をしている日本の A 企業と中国上海にある塗装原料加工品の製造及び販売をしている B 公司（A 企業と上海の企業との合弁会社）と、ノウハウ技術のライセンス契約を締結することになった。相談を受けた契約案の内容は日本語で記載されていたため、日本語が正式用語として使用されるものと思っていた。
A 企業の担当者の話を聞くと、実際には、日本語と中国語（北京語）をそれぞれ作成し、各自がそれぞれの用語を使用した契約書を所有することで合意が成立していることを知った。しかも、中国語の作成は、A 企業の現地子会社の中国人（法律の専門家ではない）が作成したものであった。
そこで、契約書正本を 2 カ国語で作成した場合、その内容の整合性は誰が判断するのか、特に、重要な技術情報の特定（中国では情報の漏洩について充分なリスク管理をする必要がある）において、両方の契約書で対象技術について共通の理解が得られているのか等の問題点を指摘した。
最 終的には、契約書正本に使用する用語は日本語とし、中国語は契約の翻訳書面として使用することになった（更に、当該中国語の翻訳書面についても、中国における弁護士（日本語及び技術内容も理解できる人）に委任し、作成してもらった。

各国共通

各国共通



第1章

2

各種契約書作成の際の留意点

国際契約であることを認識すること

日本語を使用したとしても、また、契約相手先が日本発の現地会社であっても、契約当事者が異なる国にまたがる場合には、当該契約は国際契約とみなされる。
したがって、国際契約上明確にすべき規定（例えば、言語の統一、契約解釈、法制との関連、損害賠償、裁判又は仲裁管轄など）は契約書のなかに漏れなく記載する必要が生じる。
理由▶
たとえ、日本人同士（相手が現地会社の場合）であっても、また、契約内容が簡単な秘密保持契約、共同研究契約、売買契約等であっても、更に、日本語を正式言語として使用しても、国が異なると現地の法制や規制が関連してくる場合があり、これらを無視して締結又は実施することはリスクを伴うことになる。
この点を充分認識して、各条項を規定するように心がけたい。ほとん
どの国では、契約上の取決めが優先されるが、当該取決めがない場合には、各国毎の法制や規制に基づき解釈される。そのために、重要事項については、必ず明記すること。
各国毎の独自の規制内容については第 2 章で詳細に説明する。

ビジネスに即役立つ事例
医 薬品の原料メーカーである A 企業と、化学系の B 企業が中国の北京で起業した X 公司との間で、取引契約を日本語で締結することになった。

各国共通



これまでも、A 企業と B 企業間では当該原料の売買について取引関係があり、両者は、その延長上のつもりで、日本での契約条件をそのまま置き換えて使用するつもりでいた。つまり、日本企業と日本系の会社との取決めであっても、当該原料を使用するのが、現地（中国本土）であり、契約は国際契約になるという認識がなかった。
こ のため、国際契約として重要な条項である準拠法、係争解決策（仲裁か裁判か、裁判の場合の管轄地はどうするのか）、現地法制との関わり等で規定しておくべき条項はないのか等について検討し、必ず当該条項は規定するように助言した。

第1章

3

各種契約書作成の際の留意点

契約の意図を必ず明確にすること

共同研究契約なのか、受託契約なのか、共同出願契約なのか、出願譲渡契約なのか、特許ライセンス契約なのか、ノウハウライセンス契約なのか、単なる売買契約なのか、販売許諾契約なのか、代理店契約なのか等、契約上の意図を用語として明確に記載すること。
理由▶
契約内容によって規制の対象が異なってくる。
例えば、秘密保持契約のつもりで契約を締結したとしても、単なる情報の開示だけを対象としている場合と、評価（実験や研究を含む）をすることを前提とし、開示又は提供するものが情報だけでなく物品も含まれている場合では、規制の対象が異なる。情報だけの場合では、各国とも規制は厳しくないが、物品の提供（物が異なる国に移行する場合）の場合には、当該物品が現地で輸出を禁止している対象であるかどうか、また、輸入を規制している対象であるかどうかをチェックする必要が生じる。また、評価（実験や研究を伴う場合）の結果、生じた研究成果の内容によっては（発明が生じた場合、物品の改良がなされた場合等）、現地の特許関連法制や物品の海外への流出についての規制の有無により対応が異なる。
一見、物の売買や物の販売許諾契約のように見えても、実は、技術情報（ノウハウの場合も含めて）のライセンスの形態にしないとおかしい
ような条項を入れている場合は、その対価が売買代金の場合と、実施料を含む代金の場合とでは、やはり事後処理（例えば対価送金の限度額の設定、税金対策等）で問題が生じる場合がある。
契約のなかにあらゆる要素をひとまとめにするようなケース（例えば、各国共通

特許と商標のライセンスが混在している場合等）もまれにあるが、かかる場合には、規制対象が何になるのか明確でない場合があり、国によっては、どの官庁に届け出ればいいのか、その判断基準が複雑になる場合もある。
現地の子会社と契約を締結する際にも、日本では移転価格の規制が対象となり、また、現地でも同様な規制を強いている国もあるため、当該処理事項を認識しながら、契約内容を決定する必要がある。

ビジネスに即役立つ事例
製 品に貼付する磁気カード（バーコード的な活用）を専門に製造販売している日本の A メーカーが、台湾における科学者であり、自己の会社を立ち上げている B（及び B 公司）との間で B が開発した新規な磁気カードを日本で製造販売するための契約について相談を受けた。
A メーカーは、当該 B（契約の体裁は B 公司）より磁気カード用の原体の供給を受け、日本のユーザーの要望に応じた形に加工して販売することを希望し、契約内容も販売契約の形態をとることを希望した。ところが、相談内容を分析すると、B は、当該磁気カードの製造及びその加工について日本でも特許を保有しており、B から供給を受け、日本のユーザー用に加工するには、その加工についての実施許諾を得る必要があることが判明した。
更 に、B は自己保有の当該特許（日本及び台湾）を B 公司に譲渡しているため、B 公司との間での実施許諾契約の体裁をとる必要があること（販売契約であれば、A が日本において磁気カード原料を加工する権利の前提が明確にならないこと、当該契約が国際契約であり、その契約の目的が単なる売買契約とライセンス契約とでは規制の対象が異なってくること等）を説明し、A メーカー及び台湾の B（及び B 公司）も当方の助言を理解した。