【事件の表示】
　上記当事者間の特許第３２３６２８２号発明「プラバスタチンを精製する方法」の特許無効審判事件について、次のとおり審決する。
【結　論】
　訂正を認める。
　特許第３２３６２８２号の請求項１〜７に係る発明についての特許を無効とする。
　審判費用は、被請求人の負担とする。
【理　由】
１．手続の経緯
　本件特許第３２３６２８２号に係る発明についての出願は、平成１２年１０月１６日に特許出願され、平成１３年９月２８日にその発明について特許権の設定登録がなされたものである。
　これに対して請求人より平成１５年１０月７日に本件無効審判の請求がなされた。その後においてなされた手続の経緯は以下のとおりである。
　
　上申書（請求人）　　　　　　平成１５年１２月２６日
　答弁書・訂正請求書　　　　　平成１６年　３月　８日
　上申書（請求人）　　　　　　平成１６年　５月１４日
　口頭審理陳述要領書（請求人）平成１６年　９月１６日
　上申書（請求人）　　　　　　平成１６年　９月１６日
　口頭審理　　　　　　　　　　平成１６年　９月１６日
　上申書（請求人）　　　　　　平成１６年１０月１８日
　上申書（被請求人）　　　　　平成１６年１０月１８日
　
２．訂正の適否
（イ）訂正の内容
　訂正請求は、本件特許明細書を訂正請求書に添付された訂正明細書のとおりに訂正しようとするものであって、その訂正の内容は次の（ａ）、（ｂ）のとおりである。
（ａ）特許請求の範囲請求項１〜４に、「Ｒは炭素数３又は４のアルキル基を示す。」とあるのを、「Ｒは炭素数３又は４のアルキル基を示す。但しイソブチル基を除く。」と訂正する。
（ｂ）特許請求の範囲請求項７に、「Ｒがｎ−プロピル基又はｎ−ブチル基である、」とあるのを、「Ｒがｎ−ブチル基である、」と訂正する。　
　
（ロ）訂正の目的の適否、新規事項の有無及び特許請求の範囲の拡張・変更の存否
　上記訂正事項（ａ）は、「炭素数３又は４のアルキル基」のうち、炭素数４のアルキル基に含まれるイソブチル基を除くものであり、特許請求の範囲の減縮を目的とするものであり、先願の明細書に記載された事項を除外しようとするものであるから、発明に新規事項を追加するものではなく、実質的に特許請求の範囲を拡張し又は変更するものでもない。また、訂正事項（ｂ）は、「ｎ−プロピル基又はｎ−ブチル基」とあるを、ｎ−ブチル基に限定するものであるから、同様に特許請求の範囲の減縮を目的とするものであり、新規事項を追加するものではなく、そして、実質的に特許請求の範囲を拡張し又は変更するものでもない。
　
（ハ）むすび
　以上のとおりであるから、上記訂正は、特許法第１３４条第２項及び同条第５項において準用する特許法第１２６条第２項及び第３項の規定に適合するので、当該訂正を認める。
　
３．本件発明
　訂正後の本件請求項１〜７に係る発明は、訂正請求書に添付された訂正明細書の記載からみて、訂正後の特許請求の範囲の請求項１〜７に記載された次の事項により特定される以下のとおりのものである。
「【請求項１】
　菌により生成されたプラバスタチン類を含む培養濃縮液から、有機溶媒を用いて、プラバスタチン類を抽出する工程において、有機溶媒として、
式　ＣＨ３ＣＯ２Ｒ（上記式中、Ｒは炭素数３又は４のアルキル基を示す。但しイソブチル基を除く。）
を有する溶媒を使用することを特徴とする、プラバスタチン又はその薬理上許容される塩の単離・精製方法。
【請求項２】
　菌により生成されたプラバスタチン類を含む培養濃縮液から、有機溶媒を用いて、プラバスタチン類を抽出する工程において、有機溶媒として、
式　ＣＨ３ＣＯ２Ｒ（上記式中、Ｒは炭素数３又は４のアルキル基を示す。但しイソブチル基を除く。）
を有する溶媒を使用し、かつ、不純物を無機酸を用いて分解する工程を行うことを特徴とする、プラバスタチン又はその薬理上許容される塩の単離・精製方法。
【請求項３】
　菌により生成されたプラバスタチン類を含む培養濃縮液から、有機溶媒を用いて、プラバスタチン類を抽出する工程において、有機溶媒として、
式　ＣＨ３ＣＯ２Ｒ（上記式中、Ｒは炭素数３又は４のアルキル基を示す。但しイソブチル基を除く。）
を有する溶媒を使用し、かつ、不純物を無機塩基を用いて分解する工程を行うことを特徴とする、プラバスタチン又はその薬理上許容される塩の単離・精製方法。
【請求項４】
　菌により生成されたプラバスタチン類を含む培養濃縮液から、有機溶媒を用いて、プラバスタチン類を抽出する工程において、有機溶媒として、
式　ＣＨ３ＣＯ２Ｒ（上記式中、Ｒは炭素数３又は４のアルキル基を示す。但しイソブチル基を除く。）
を有する溶媒を使用し、並びに、不純物を無機酸を用いて分解する工程、及び、不純物を無機塩基を用いて分解する工程を行うことを特徴とする、プラバスタチン又はその薬理上許容される塩の単離・精製方法。
【請求項５】
　無機酸が、リン酸である、請求項２又は請求項４記載のプラバスタチン又はその薬理上許容される塩の単離・精製方法。
【請求項６】
　無機酸を用いて分解する工程のｐＨが、２乃至５である、請求項２、請求項４又は請求項５に記載のプラバスタチン又はその薬理上許容される塩の単離・精製方法。
【請求項７】
　Ｒがｎ−ブチル基である、請求項１乃至６より選択されるいずれか一項に記載のプラバスタチン又はその薬理上許容される塩の単離・精製方法。」
（以下、それぞれ「本件発明１」〜「本件発明７」といい、まとめて「本件発明」ともいう。）
　
４．請求人の主張
（１）無効理由の概要
　審判請求人は、本件特許第３２３６２８２号を無効とする、審判費用は、被請求人の負担とする旨の審決を求める無効審判を請求し、証拠方法として後記の書証をもって大略以下に示す理由により無効にされるべきであると主張している。
　
　本件特許に係る出願は、平成１２年（２０００年）１０月１６日になされたものであるところ、その出願に係る本件発明は、
（イ）本件出願前の１９９９年（平成１１年）１１月３０日に出願された米国仮出願（６０／１６８０５６；甲第２号証）に基づく優先権を主張して２０００年（平成１２年）１１月２８日に出願された国際出願［ＰＣＴ／ＵＳ００／３２３９１（国際公開ＷＯ０ｌ／０３９７６８；甲第５号証）］に基づく特許出願［特願２００１−５４１５０１号（特表２００３−５１５３３４号公報；甲第１号証）］の、出願当初の明細書及び米国仮出願明細書の両方に記載された発明と同一であり、あるいは、
（ロ）本件出願前の２０００年（平成１２年）１０月５日に出願された米国仮出願（６０／２３８２７８；甲第４号証）に基づく優先権を主張して２００１年（平成１３年）１０月５日に出願された国際出願［ＰＣＴ／ＵＳ０１／３１２３０（国際公開ＷＯ０２／０３０４１５；甲第６号証）］に基づく特許出願［特願２００２−５３３８５８号（特表２００４−５１０８１７号公報；甲第３号証）］の、出願当初の明細書及び米国仮出願明細書の両方に記載された発明と同一であり、
　そして、本件出願の発明者がその出願前の出願に係る発明をした者と同一ではなく、また本件出願の時において、その出願人が上記出願の出願人と同一でもないので、本件発明に係る特許は、特許法第２９条の２の規定に違反してされたものである。
　したがって、本件特許は、特許法第１２３条第１項第２号の規定に該当し無効とされるべきである。
　
（２）証拠方法
　請求人は、審判請求書とともに甲第１号証〜甲第６号証、甲第８号証〜甲第１０号証を、平成１５年１２月２６日付け上申書とともに甲第７号証を、口頭審理陳述要領書とともに甲第１１号証、甲第１２号証を、さらに、平成１６年１０月１８日付け上申書とともに甲第１３号証、甲第１４号証を提出している。
　なお、上記理由の（ロ）に係る特願２００２−５３３８５８号の国内公表公報（特表２００４−５１０８１７号公報；甲第３号証）は、審判請求時未発行であったため、甲第３号証の２として出願翻訳文の写しが提出され、その後平成１６年５月１４日付け上申書とともに提出された。
　
　各甲号証は以下のとおりである。
（Ａ）甲第１号証　　　特表２００３−５１５３３４号公報
（Ｂ）甲第２号証　　　米国仮出願（６０／１６８０５６）に係る
　　　　　　　　　　　　優先権証明書
（Ｃ）甲第３号証　　　特表２００４−５１０８１７号公報
（Ｄ）甲第４号証　　　米国仮出願（６０／２３８２７８）に係る
　　　　　　　　　　　　優先権証明書
（Ｅ）甲第５号証　　　国際公開第０１／０３９７６８号パンフレット
　　　　　　　　　　　（２００１年（平成１３年）６月７日国際公開）
（Ｆ）甲第６号証　　　国際公開第０２／０３０４１５号パンフレット
　　　　　　　　　　　（２００２年（平成１４年）４月１８日国際公開）
（Ｇ）甲第７号証　　　中西香爾博士の鑑定書
（Ｈ）甲第８号証　　　特許第３２３６２８２号公報
（Ｉ）甲第９号証　　　米国特許第４３４６２２７号明細書
（Ｊ）甲第１０号証　　国際公開第００／４６１７５号パンフレット
（Ｋ）甲第１１号証　　Vilmos Keri博士、Ilona Forgacsによる報告書
　　　　　　　　　　　（報告書番号：KPRAV-2004/6）
（Ｌ）甲第１２号証　　Vilmos Keri博士、Ilona Forgacsによる報告書
　　　　　　　　　　　（報告書番号：KPRAV-2004/7）
（Ｍ）甲第１３号証　　Vilmos Keri博士、Ilona Forgacsによる報告書
　　　　　　　　　　　（報告書番号：KPRAV-2004/8）
（Ｎ）甲第１４号証　　Vilmos Keri博士、Ilona Forgacsによる報告書
　　　　　　　　　　　（報告書番号：KPRAV-2004/9）
　
　そして、各甲号証の記載内容は以下のとおりである。
（Ａ）甲第１号証（特表２００３−５１５３３４号公報）
　甲第１号証には、発酵ブロスからスタチン化合物を回収するための方法に関し、「本発明の方法は、プラバスタチンの濃縮溶液を形成するステップ、上記濃縮溶液からプラバスタチンの塩を得るステップ、上記プラバスタチンの塩を精製するステップ、プラバスタチン塩をプラバスタチンナトリウム塩に塩転換させるステップ、およびプラバスタチンナトリウム塩を単離するステップを含んでいる。」（段落【００２５】）と記載されている。
　第１のステップについて、「第１のステップにおいて、プラバスタチンは、一連の抽出、逆抽出の操作によって、水溶性醗酵ブロスから比較的濃く濃縮された溶液で得られる。」こと、及び「Ｃ２−Ｃ４アルキル・フォルメイトおよびＣ２−Ｃ４カルボン酸のＣ１からＣ４のアルキルエステルは、高効率で水溶性醗酵ブロスからプラバスタチンの抽出で可能であることを、本発明当事者が見出した。」こと、さらに、「好ましいエステルは、エチルフォルメイト、・・・酢酸エチル、ｎ−プロピルアセテート、ｉ−プロピルアセテート、ｎ−ブチルアセテート、ｓ−ブチルアセテート、ｉ−ブチルアセテート、ｔ−ブチルアセテート、・・・を含んでいる。これら好ましい有機溶媒のうち、酢酸エチル、ｉ−ブチルアセテートおよびギ酸エチルが有為的に十分に適したものであることを見出した。最も好ましい抽出溶媒は、ｉ−ブチルアセテートである。」ことが記載されている（段落【００２６】）。
　実施例１において、硫酸を付加することで約２．５から約５．０のｐＨに酸性化された醗酵ブロスをイソブチルアセテートで抽出することから出発して、プラバスタチンアンモニウム塩を経て、最終的にプラバスタチンナトリウムを、９９．３％の純度で、全収率６５％の収率で得ている（段落【００６１】〜【００６８】）。
　また、実施例３−６として、有機溶媒を、ＣＨ２Ｃｌ２、酢酸エチル、エチルフォルメイト、ブチルメチルケトンに代え、実施例１の方法に従って行った結果の収率（それぞれ６３％、５８％、５１％、６１％）、純度（９６．６％、９９．５％、９９．６％、９９．５％）が示されている（段落【００７０】、【００７１】表１）。
（Ｂ）甲第２号証（米国仮出願（６０／１６８０５６）に係る優先権証明書）
　甲第２号証には、「プラバスタチンナトリウム塩の単雛方法であって、プラバスタチンが発酵ブロスからｐＨ２．０〜５．０で水不混和性有機溶媒により抽出され、さらなる抽出の後に塩析されるか又はアンモニアガスにより沈殿され、又はさらなる抽出の後アンモニアガスにより沈殿され、塩の形態で精製され、プラバスタチンナトリウム塩に転換され、そして結晶化されるか又は凍結乾燥されることを特徴とする方法。」（請求の範囲第１項）が記載され、水不混和性有機溶媒について、「前記水不混和性有機溶媒が、ジクロロメタン、クロロホルム、四塩化炭素、ジクロロエタン、酢酸エチル、酢酸ブチル、酢酸プロピル、蟻酸エチル、トルエン、ベンゼン、ブチルメチルケトンである」（請求の範囲第２項）と記載されている。
　例−１において、「１００Ｌの体積の発酵ブロスを、ｐＨ２．５〜５．０で酢酸イソブチルにより３回抽出する」ことにより活性物質を抽出することから出発して、プラバスタチンアンモニウム塩を経て、最終的に生成物を、９９．８％の純度及び６５％の収率で得ている（第１頁２行〜第２頁１５行）。
　また、例−３として、「例−１に記載される同じ方法を採用し、そして酢酸イソブチルの代わりに他の溶媒（ジクロロメタン、クロロホルム、四塩化炭素、ジクロロエタン、酢酸エチル、酢酸ｔｅｒｔ、ｎ−ブチル、酢酸プロピル、蟻酸エチル、トルエン、ベンゼン、ブチルメチルケトン）を適用することにより、生成物を、９８〜９９．５％の純度及び５０〜６８％の収率で得る。」（第２頁１９〜２４行）と記載されている。
（Ｃ）甲第３号証（特表２００４−５１０８１７号公報）
　甲第３号証には、「実質的に純粋なプラバスタチンナトリウムを製造するための、工業的な規模で実施され得る方法」（段落【０００７】）について記載されている。
　その方法における工程の概略は以下のとおりである。
（ａ）第一段階において、プラバスタチンを培養液から有機溶媒により抽出する（段落【００１２】）。
（ｂ）プラバスタチンを、約８．０〜約９．５のｐＨの塩基性水溶液中に逆抽出する（段落【００１３】）。
（ｃ）水溶液を、酸を用いて約１．０〜約６．５、好ましくは約２．０〜約３．７のｐＨに酸性化する（段落【００１４】）。
（ｄ）プラバスタチンを、有機溶媒へ再抽出する（段落【００１５】）。
（ｅ）プラバスタチンを、アンモニア又はアミンを用いて濃縮有機溶液から結晶化する（段落【００１６】〜【００１９】）。
（ｆ）結晶を再結晶により精製する（段落【００２０】〜【００２２】）。
（ｇ）プラバスタチンアンモニウム塩を、水性溶媒中で溶解し、約２〜約４、好ましくは約３．１のｐＨに酸性化し、有機溶媒を用いてプラバスタチンを抽出することによって遊離させる。有機層を、約７．４〜約１３．０のｐＨの水性水酸化ナトリウム溶液を用いて逆抽出する（段落【００２３】）。
（ｈ）抽出した水溶液を陽イオン交換樹脂と接触させた後、プラバスタチンナトリウムを、結晶化または凍結乾燥によって単離する（段落【００２４】〜【００３０】）。
　そして、上記各工程の詳細は以下のとおりである。
（ａ）工程について
　第一段階の培養液からの抽出溶媒について、「第一段階において、プラバスタチンが培養液から抽出される。Ｃ２−Ｃ４アルキルのギ酸塩及びＣ２−Ｃ４カルボン酸のＣ１−Ｃ４アルキルエステルは、水性溶媒液からプラバスタチンの効率的な抽出を行うことができる。アルキル基は直鎖、分枝鎖又は環状であってもよい。好ましいエステルはギ酸エチル、ギ酸ｎ−プロピル、ギ酸ｉ−プロピル、ギ酸ｎ−ブチル、ギ酸ｓ−ブチル、ギ酸ｉ−ブチル、ギ酸ｔ−ブチル、酢酸メチル、酢酸エチル、酢酸ｎ−プロピル、酢酸ｉ−プロピル、酢酸ｎ−ブチル、酢酸ｓ−ブチル、酢酸ｉ−ブチル、酢酸ｔ−ブチル、プロピオン酸メチル、プロピオン酸エチル、プロピオン酸ｎ−プロピル、プロピオン酸ｉ−プロピル、プロピオン酸ｉ−プロピル、プロピオン酸ブチル、酪酸メチル、酪酸エチル、酪酸ｎ−プロピル、酪酸ｉ−プロピル、酪酸ブチル、イソ酪酸メチル、イソ酪酸エチル、イソ酪酸プロピル及びイソ酪酸ブチルを含む。これらの好ましい有機溶媒の中でも、我々は酢酸エチル、酢酸ｉ−ブチル、酢酸プロピル及びギ酸エチルが特によく適していることを発見した。最も好ましい抽出溶媒は酢酸ｉ−ブチルである。」（段落【００１２】）と記載されている。
　具体的には、例１において、「培養液（１００Ｌ）を硫酸の添加によって約２．５〜約５．０に酸性化した。酸性化した培養液を酢酸ｉ−ブチル（３×５０Ｌ）で抽出した。酢酸ｉ−ブチル抽出物の収率は、培養液の内部標準に対して校正したＨＰＬＣ解析によって９５％であることが明らかとなった。」（段落【００３９】）と記載されている。
（ｂ）工程について
　「塩基は、好ましくはＮａＯＨ、ＮＨ４ＯＨ又は、ＫＯＨであり」、「逆抽出は、有機性抽出液の量の１／３未満、・・・の量の塩基性水溶液と接触される」と記載されている（段落【００１３】）。
　例１には、「一緒にした酢酸ｉ−ブチル層を、続いて濃水酸化アンモニウムの添加によって約ｐＨ７．５〜約ｐＨ１１．０となった水（３５Ｌ）を用いて抽出した。」（段落【００３９】）とある。
（ｃ）工程について
　「水溶液は、好ましくは酸、好ましくはトリフルオロ酢酸、塩酸、硫酸、酢酸、又はリン酸、・・・を用いて、約１．０〜約６．５、更に好ましくは約２．０〜約３．７のｐＨに酸性化される。」（段落【００１４】）と記載されている。
　例１において、続く（ｄ）工程とともに、「生じたプラバスタチン水溶液は、続いて５Ｍ硫酸の添加によって約２．０〜約４．０のｐＨに再酸性化され、そして酢酸ｉ−ブチル（８Ｌ）で逆抽出された。生じたプラバスタチンの酢酸ｉ−ブチル溶液は、パーライト及びＮａ２ＳＯ４ 上で部分的に乾燥された。プラバスタチン溶液をデカンテーションし、そして次に乾燥剤から濾過され、そして活性炭（１．７ｇ）で脱色された。溶液を続いて濾過し、活性炭を除いてガス注入口を備えたフラスコに移した。」（段落【００３９】）と記載されている。
（ｄ）工程について
　「有機溶媒は、必ずしもではないが、培養液からプラバスタチンを抽出するのに使用した同一の溶媒であってもよい。」（段落【００１５】）と記載され、具体的には上記のように、酢酸ｉ−ブチルが用いられている。
（ｅ）工程について
　例１において、「アンモニアガスを、素速く撹拌した前記溶液の上のヘッドスペースに導入した。プラバスタチンの炭酸アンモニウム塩の沈澱した結晶を濾過によって回収し、そして酢酸ｉ−ブチル、次にアセトンで洗浄し、それにより、・・・約９４％の純度のプラバスタチンアンモニウム塩が生成された。」（段落【００４０】）と記載されている。
（ｆ）工程について
　例１において、「プラバスタチンアンモニウム塩は、以下の様に飽和塩化アンモニウム溶液から結晶によって更に精製された。・・・プラバスタチンアンモニウム塩の結晶（１５５．５ｇ）が、・・・約９８％の純度で得られた。」（段落【００４１】）と、また、他の結晶化方法として、「プラバスタチンアンモニウム塩（１５５．５ｇの活性物質）を水（９００ｍｌ）に溶解した。イソブタノール（２ｍｌ）を加え、そしてｐＨを濃水酸化ナトリウム溶液の添加によって約ｐＨ１０〜約ｐＨ１３．７に上げ、そしてこの溶液を周囲温度で３０分間撹拌した。この溶液を硫酸の添加によって約７のｐＨへと中性化し、プラバスタチンアンモニウムの結晶化を固体のＮＨ４Ｃｌの添加によって誘導した。結晶（１５０ｇ）は濾過によって回収され、そしてアセトンで洗浄した。プラバスタチンアンモニウムは、・・・約９９．３％であることが明らかとなった。」（段落【００４２】）と記載されている。
（ｇ）工程について
　「プラバスタチンアンモニウム塩の精製後、プラバスタチンアンモニウム塩は、好ましくはプラバスタチンナトリウムに置き換えられる。プラバスタチンは、好ましくは水性溶媒中で溶解し、任意なプロトン性の酸、しかし、好ましくは硫酸を用いて、約２〜約４、更に好ましくは約３．１のｐＨに酸性化し、そして有機溶媒を用いてプラバスタチンを抽出することによって、アンモニウム塩から遊離される。上文で列記した有機溶媒のいずれでもよいが、好ましくは酢酸ｉ−ブチルである有機溶媒が、プラバスタチンが実質的に完全に有機層へと移るまで、酸性化した溶液と任意に接触される。有機層は、好ましくは水層から分離され、そしてアンモニウムの残査を除去するために水で任意に洗浄した後、プラバスタチンは、好ましくは約７．４〜約１３．０のｐＨの水性水酸化ナトリウム溶液を用いて逆抽出される。逆抽出は、好ましくは約８〜約１０℃の低温で実施される。」（段落【００２３】）と記載されている。
　例１において、「プラバスタチンアンモニウムは、続いて、以下の様にナトリウム塩へと置き換えられた。プラバスタチンアンモニウム塩の結晶を水（１８００ｍｌ）に溶解した。酢酸ｉ−ブチル（１０．５Ｌ）を添加した。この溶液を硫酸の添加によって約ｐＨ２〜約ｐＨ４の間のｐＨに酸性化し、これにより、プラバスタチンをその遊離酸へと戻した。プラバスタチンを含む酢酸ｉ−ブチル層を水（５×１０ｍｌ）で洗浄した。プラバスタチンは、続いてそのナトリウム塩へと変換され、そして約ｐＨ７．４〜約ｐＨ１３のｐＨに達するまで８ＭのＮａＯＨを途中添加しながら、約９００〜２７００ｍｌの水の中で酢酸ｉ−ブチル溶液を撹拌することによって別の水層の中に逆抽出した。」（段落【００４３】）と記載されている。
（ｈ）工程について
　例１において、「プラバスタチンナトリウム塩溶液は、続いて過剰なナトリウムカチオンを捕捉するために、イオン交換樹脂で処理された。分離後、水層をＨ＋イオン交換樹脂のＩＲＣ上で３０分間撹拌した。撹拌は、約ｐＨ７．４〜約ｐＨ７．８のｐＨに達するまで続けられた。この溶液は、樹脂を除くために続いて濾過され、そして減圧下で５０８ｇの重さに部分的に濃縮された。アセトニトリル（４８０ｍｌ）を加え、そしてこの溶液を脱色するために活性炭（５ｇ）上で撹拌した。プラバスタチンナトリウムが、約−１０〜約０℃に冷却しながら、１／３／１２の水／アセトン／アセトニトリル混合物（５．９Ｌ）を形成するためにアセトン及びアセトニトリルを添加した後に、結晶化によって９０％の収率で結晶として得られた。プラバスタチンナトリウムは、・・・出発時の培養によって生成した活性物質から、６５％の全収率、約９９．８％の純度で得られた。」（段落【００４４】〜【００４５】）と記載されている。
（Ｄ）甲第４号証（米国仮出願（６０／２３８２７８）に係る優先権証明書）
　甲第４号証は、甲第３号証の段落【０００１】（関連出願に対するクロスリファレンス）と段落【００５４】〜【００７７】（例８〜例１２）に対応する記載がなされていない以外は、実質的に甲第３号証と同様の事項が記載されている。
（Ｅ）甲第５号証（国際公開第０１／０３９７６８号パンフレット）
　甲第５号証は、１９９９年（平成１１年）１１月３０日に出願された米国仮出願（６０／１６８０５６；甲第２号証）に基づく優先権を主張して２０００年（平成１２年）１１月２８日に出願され、２００１年（平成１３年）６月７日に国際公開された国際出願（ＰＣＴ／ＵＳ００／３２３９１）のパンフレットであり、実質的に甲第１号証と同様の事項が記載されている。
（Ｆ）甲第６号証（国際公開第０２／０３０４１５号パンフレット）
　甲第６号証は、２０００年（平成１２年）１０月５日に出願された米国仮出願（６０／２３８２７８；甲第４号証）に基づく優先権を主張して２００１年（平成１３年）１０月５日に出願され、２００２年（平成１４年）４月１８日に国際公開された国際出願（ＰＣＴ／ＵＳ０１／３１２３０）のパンフレットであり、実質的に甲第３号証と同様の事項が記載されている。
（Ｇ）甲第７号証（中西香爾博士の鑑定書）
　甲第７号証には、「プラバスタチンを含有する発酵液からのプラバスタチンの抽出のために、当業者は、酢酸イソブチルが好結果に使用されている実施例を含めての開示に基づいて、更なる実験を伴わないで、酢酸ｎ−プロピル及び酢酸イソプロピルを含めての酢酸プロピル類並びに酢酸ｎ−ブチル及び酢酸ｔｅｒｔ−ブチルを含めての酢酸ブチル類を容易に使用するであろうと、私は信じます。」（第１頁目２０〜２７行）との中西香爾博士の意見が記載されている。
（Ｈ）甲第８号証（特許第３２３６２８２号公報）
　本件特許公報である。
（Ｉ）甲第９号証（米国特許第４３４６２２７号明細書）
　甲第９号証は、甲第４号証第４頁２〜４行及び甲第３号証段落【００１０】に、「プラバスタチンが単離される酵素的ヒドロキシル化培養液は、コンパクチンの工業的規模での培養について知られている任意な水性の培養液であってもよく、そのような方法は米国特許第５，９４２，４２３号及び第４，３４６，２２７号に記載されている。」との記載における米国特許第４３４６２２７号の明細書であり、その実施例１には、「培養の完了の後、反応液を濾過し、そして濾液をトリフルオロ酢酸によりｐＨ３に調整した。得られた混合物を１リットルの酢酸エチルにより３回抽出し、Ｍ−４を含有する抽出物を得た。」（第１０欄５２〜５６行目）と記載されている。
（Ｊ）甲第１０号証（国際公開第００／４６１７５号パンフレット）
　甲第１０号証には、発酵液の処理について、「発酵の終了後、６３０μｇ／ｍｌのプラバスタチンを含有する５．１リットルのブロスをろ布上でろ過した。分離された菌糸に２リットルの水を添加し、そしてこの菌糸懸濁液を１時間攪拌しそしてろ過した。これら２つのろ液を一緒にし、そして１３８ｇ（２５０ｍｌ）のダウェックスＡ１４００樹脂を収容したカラム（カラム直径３．４ｃｍ、樹脂床の高さ２８ｃｍ）に５００ｍｌ／時の流速で通し、そして樹脂床を３００ｍｌの脱イオン水で洗浄した。次に、ｌ０ｇの塩化ナトリウムを含む１リットルのアセトン−水（１：１）混合物により樹脂からの溶出を行なった。画分の体積は１００ｍｌづつであった。・・・生成物を含有する画分を一緒にし、そしてアセトンを真空留去した。４００ｍｌの濃縮物のｐＨを１５％硫酸により３．５〜４．０に調整し、そして次にこれを１５０ｍｌの酢酸エチルにより３回抽出した。」（第１９頁７〜１９行）と記載されている。
（Ｋ）甲第１１号証［Vilmos Keri博士らによる報告書（報告書番号：KPRAV-2004/6）］
　甲第１１号証は、特許第３２３６２８２号の実施例１の追試実験に係る報告書であり、４種類の溶媒（酢酸ｉ−ブチル、酢酸ｎ−ブチル、酢酸エチル、酢酸ｎ−プロピル）を使用して抽出実験を行い、純度と収率のデータを得ている。ＨＰＬＣによる、最終的に得られた水相における純度は、各溶媒に対応して、それぞれ８５．３面積％、８４．５面積％、８３．４面積％、８５．６面積％である（第６頁下から４行〜末行）。
　実施した実験の評価の中で、「相分離に関するコメント」として、「採用した分離時間は、相分離を効果的に行なうのに適切であった。最悪の相分離は、酢酸エチルを用いた実験で観察された。」と記載されている（第５頁下から５行〜３行）。
（Ｌ）甲第１２号証［Vilmos Keri博士らによる報告書（報告書番号：KPRAV-2004/7）］
　甲第１２号証は、国際公開第０２／０３０４１５号パンフレットの実施例１の抽出段階の追試実験に係る報告書であり、４種類の溶媒（酢酸ｉ−ブチル、酢酸ｎ−ブチル、酢酸エチル、酢酸ｎ−プロピル）を使用して抽出実験を行い、純度と収率のデータを得ている。ＨＰＬＣによる、最終的な酸性抽出後の溶媒層に含まれるプラバスタチンの純度は、各溶媒に対応して、それぞれ８２．５面積％、８１．０面積％、８０．１面積％、８１．６面積％である（第４頁表２）。
（Ｍ）甲第１３号証［Vilmos Keri博士らによる報告書（報告書番号：KPRAV-2004/8）］
　甲第１３号証は、上記甲第１１号証の実験を繰り返した結果の報告書であり、発酵ブロスの有機溶媒による酸性抽出での水相−有機相の分離の経時変化が写真により示されている。酢酸エチルを使用した場合は、酢酸ｉ−ブチル、酢酸ｎ−ブチル、酢酸ｎ−プロピルに比べて、沈降時間が長いことが示されている。
（Ｎ）甲第１４号証［Vilmos Keri博士らによる報告書（報告書番号：KPRAV-2004/9）］
　甲第１４号証は、上記甲第１１号証の実験を、発酵ブロスの酸性抽出段階でのｐＨを５．７から５．０に変えて繰り返した結果の報告書であり、ｐＨの変更により収率が高まることが示されている。
　
５．被請求人の主張
　被請求人は、本件審判の請求は成り立たない、審判費用は請求人の負担とする旨の審決を求め、審判請求人が無効理由であるとする上記「４．（１）無効理由の概要」における（イ）、（ロ）の点に対して大略以下のように主張している。
　
（イ）について
　甲第２号証には、例−１として、プラバスタチンを含有する発酵ブロスをｐＨ２．５〜５．０で酢酸イソブチルにより抽出する旨が記載され（同号証訳文第１頁３〜４行）、例−３として、例−１に記載される同じ方法を採用し酢酸イソブチルの代わりに他の溶媒（ジクロロメタン、クロロホルム、四塩化炭素、ジクロロエタン、酢酸エチル、酢酸ｔｅｒｔ、ｎ−ブチル、酢酸プロピル、蟻酸エチル、トルエン、ベンゼン、ブチルメチルケトン）を適用することにより、生成物を９８〜９９．５％の純度及び５０〜６８％の収率で得る旨が記載されている（同第３頁４〜８行照）。これに対して、甲第１号証には、甲第２号証の上記記載に対応するものとして、実施例１に、発酵ブロスを約ｐＨ２．５〜５．０でイソブチルアセテートにより抽出する旨が記載されている（（段落【００６１】）ものの、甲第１号証には、甲第２号証の例−３における「酢酸イソブチルの代わりに他の溶媒・・・を適用する」旨の記載はなく、甲第１号証の実施例３−６として、酢酸イソブチルの代わりにＣＨ２Ｃｌ２、酢酸エチル、エチルフオルメイト及びブチルメチルケトンを使用すると、生成物を９６．６〜９９．６％の純度及び５１〜６３％の収率で得る旨が記載されている（段落【００７０】〜【００７１】）。
　更に、甲第１号証には、抽出溶媒について、「Ｃ２−Ｃ４アルキル・フオルメイトおよびＣ２−Ｃ４カルボン酸のＣ１からＣ４のアルキルエステルは、高効率で水溶性醗酵ブロスからプラバスタチンの抽出で可能である・・・好ましいエステルは、エチルフォルメイト、ｎ−プロピルフオルメイト、・・・ｉ−ブチルフオルメイト、ｔ−ブチルフオルメイト、酢酸メチル、酢酸エチル、ｎ−プロピルアセテート、ｉ−プロピルアセテート、ｎ−ブチルアセテート、ｓ−ブチルアセテート、ｉ−ブチルアセテート、ｔ−ブチルアセテート、メチルプロピオネート、エチルプロピオネート、ｎ−プロピルプロピオネート、ｉ−プロピルプロピオネート、ブチルプロピオネート、メチルブチレート、・・・およびブチルイソブチレートを含んでいる。これら好ましい有機溶媒のうち、酢酸エチル、ｉ−ブチルアセテートおよびギ酸エチルが有為的に十分に適したものであることを見出した。最も好ましい抽出溶媒は、ｉ−ブチルアセテートである。」（段落【００２６】）と記載されているが、甲第２号証には、上記記載に対応するものは全く記載されていない。
　そうしてみると、培養濃縮液からプラバスタチンを抽出する有機溶媒として、特定の極めて限定された有機溶媒である、ＣＨ３ＣＯ２Ｒ（上記式中、Ｒは炭素数３又は４のアルキル基を示す。但しイソブチル基を除く。）を用いて抽出することは、甲第１号証及び甲第２号証の両方に重複して記載されていない。
（答弁書第６頁目３行〜第７頁目下から２行参照）
　
（ロ）について
　甲第４号証には、プラバスタチンナトリウムを高純度で培養液から単離する方法の第一段階、即ち、培養液からプラバスタチンを抽出する段階において、「Ｃ２−Ｃ４アルキルのギ酸塩及びＣ２−Ｃ４カルボン酸のＣ１−Ｃ４アルキルエステルは、水性溶媒液からプラバスタチンの効率的な抽出を行うことができる。・・・好ましいエステルはギ酸エチル、ギ酸ｎ−プロピル、ギ酸ｉ−プロピル、ギ酸ｎ−ブチル、・・・ギ酸ｔ−ブチル、酢酸メチル、酢酸エチル、酢酸ｎ−プロピル、酢酸ｉ−プロピル、酢酸ｎ−ブチル、酢酸ｓ−ブチル、酢酸ｉ−ブチル、酢酸ｔ−ブチル、フロピオン酸メチル、プロピオン酸エチル、プロピオン酸ｎ−プロピル、・・・プロピオン酸ブチル、酪酸メチル、・・・イソ酪酸メチル、・・・及びイソ酪酸ブチルを含む。これらの好ましい有機溶媒の中でも、我々は酢酸エチル、酢酸ｉ−ブチル、酢酸プロピルおよびギ酸エチルが特によく適していることを発見した。最も好ましい抽出溶媒は、酢酸ｉ−ブチルである。他の有機溶媒も当該エステルと交換されてもよい。ハロゲン化ハロカーボン、芳香族化合物、ケトン及びエーテル、例えばジクロロメタン、クロロホルム、四塩化炭素、１，２−ジクロロエタン、ベンゼン、ブチルメチルケトン、ジエチルエーテルおよびメチルｔ−ブチルエーテルも使用され得る。」（同号証訳文第４頁１〜１８行）と記載され、さらに、例１として、「培養液（１００Ｌ）を硫酸の添加によって約（ＰＨ）２．５〜約５．０に酸性化した。酸性化した培養液を酢酸ｉ−ブチル（３×５０Ｌ）で抽出した。」（同第１２頁２〜３行）ことが記載されている。
　また、甲第３号証には、甲第４号証の上記記載に対応するものとして、同一の事項が記載されている（段落【００１２】、【００３９】）。
　しかしながら、甲第３号証には多数の抽出溶媒が列挙されているのに対し，本件発明では極めて限定された有機溶媒、即ち、「ＣＨ３ＣＯ２Ｒ（上記式中、Ｒは炭素数３又は４のアルキル基を示す。但しイソブチル基を除く。）」であり、その中には、酢酸エチルように本件発明の課題を達成することが不明な溶媒も多数存在すると思われるので、当業者は甲第３号証の記載及び技術常識に基づいて、本件特許発明の精製方法を使用できることが明らかとはならないので、本件特許発明は特許法第２９条の２にいう、「他の出願の当初明細書等に記載された発明又は考案」には該当しない。
（答弁書第８頁目２５行〜第１０頁目１２行、同第１４頁１４〜３０行、上申書第５頁１７行〜第６頁１４行参照）
　
６．当審の判断
　請求人が無効理由において主張する（ロ）の点について検討する。
（１）本件発明１について
（その１）
　甲第３号証には、プラバスタチンナトリウムの製造方法について記載されており、その第一段階として、プラバスタチンを含む培養液から、プラバスタチンが溶媒により抽出される。用いられる抽出溶媒について、「Ｃ２−Ｃ４アルキルのギ酸塩及びＣ２−Ｃ４カルボン酸のＣ１−Ｃ４アルキルエステルは、水性溶媒液からプラバスタチンの効率的な抽出を行うことができる。アルキル基は直鎖、分枝鎖又は環状であってもよい。好ましいエステルはギ酸エチル、・・・酢酸メチル、酢酸エチル、酢酸ｎ−プロピル、酢酸ｉ−プロピル、酢酸ｎ−ブチル、酢酸ｓ−ブチル、酢酸ｉ−ブチル、酢酸ｔ−ブチル、・・・及びイソ酪酸ブチルを含む。これらの好ましい有機溶媒の中でも、我々は酢酸エチル、酢酸ｉ−ブチル、酢酸プロピル及びギ酸エチルが特によく適していることを発見した。最も好ましい抽出溶媒は酢酸ｉ−ブチルである。」（段落【００１２】）と記載されている。
　例１においては、酸性化された培養液は、酢酸ｉ−ブチルで抽出され（抽出物の収率は９５％）、この有機溶媒抽出液は、塩基性水溶液により抽出され、抽出水溶液は酸により酸性化され、酢酸ｉ−ブチルにより逆抽出され、アンモニアガスが導入されることによりアンモニウム塩として沈殿させられ、約９４％の純度のプラバスタチンアンモニウム塩が得られている（段落【００３９】〜【００４０】）。
　ここでいう、「効率的な抽出を行うことができる」は、明細書の記載、特に実施例の記載からみて、培養液（水相）から有機溶媒による抽出において目的物の有機相への移行の高い量比、及び、高い純度の目的物の抽出を意味していると考えられる。
　したがって、甲第３号証には、培養液からプラバスタチンを抽出するにあたり、「最も好ましい抽出溶媒は酢酸ｉ−ブチル」であり、これが実施例において使用されているが、「酢酸エチル、酢酸ｉ−ブチル、酢酸プロピル及びギ酸エチルが特によく適していることを発見した。」とあるように、少なくともこの４種の溶媒により多少の程度の差はあれ、同等の「効率的な抽出を行うことができる」、すなわち、培養液から高い純度の目的物が抽出できる発明が記載されているといえる。そして、「発見した」との記載からすれば、この４種の溶媒が同等であることが何らかの手段で確認されているというべきである。
　
　ところで、本件発明においては、実施例１、２、比較例１として、酢酸ｎ−ブチル、酢酸ｎ−プロピル、酢酸エチルを使用して培養液を抽出し、その後の処理により、それぞれ純度９０％以上、８５％以上、約７０％のプラバスタチンナトリウムを得ている。すなわち、酢酸エチルと酢酸ｎ−プロピルは、同等の効率的な抽出を行うことができるものでないとされる。
　この点について検討するに、培養液の溶媒による抽出、及びその後の処理に関して、本件発明と甲第３号証記載の発明とでは、培養液として組成が同じものが使用されているわけではなく、また、抽出後の処理が異なり、得られたプラバスタチンがナトリウム塩とアンモニウム塩であるなど、多くの相違点があるが、培養液からの抽出という本質的な部分では両発明において差異がないこと、そして、本件発明１の追試である甲第１１号証によれば、酢酸エチルと酢酸ｎ−プロピルとでは、ほぼ同じ純度（８３．４面積％、８５．６面積％）が達成されており、同じくＷＯ０２／３０４１５（甲第６号証；実質的に甲第３号証と同じ内容が記載されている。）の追試である甲第１２号証によれば、酢酸エチルと酢酸ｎ−プロピルとで、やはりほぼ同じ純度（８０．１面積％、８１．６面積％）が達成されていることから、酢酸エチルと酢酸ｎ−プロピルとは同等の「効率的な抽出を行うことができる」ものであるとするのが妥当といえる。
　つまり、本件発明において、酢酸エチルと酢酸ｎ−プロピルとで目的物の純度が異なっているが、甲第３号証における酢酸エチルと酢酸プロピル（酢酸ｎ−プロピル）が「特によく適していることを発見した。」との記載、及び甲第１１号証、甲第１２号証の追試の結果としてほぼ同じ純度のものが得られていることからすれば、溶媒の効率的な抽出以外の何らかの要因（例えば、甲第１１号証で指摘されている酢酸エチルの相分離の悪さによることも全く否定し得るものではない。）によると考えざるを得ない。
　
　そうしてみると、甲第３号証には、酢酸ｉ−ブチルと酢酸ｎ−プロピルが同等の「効率的な抽出を行うことができる」有機溶媒であることが記載されており、さらには、該有機溶媒を使用する培養液からプラバスタチンのナトリウム塩を単離・精製する方法の発明が記載されているのであるから、本件発明１は、有機溶媒としてＣＨ３ＣＯ２ＲにおいてＲが炭素数３であるｎ−プロピル基を使用する点において、甲第３号証に記載された発明と同一である。また、甲第４号証にも同じ発明が記載されているので、本件発明１は、甲第３号証と甲第４号証の双方に記載された発明と同一である。
　
　なお、被請求人は、プラバスタチンの純度について、甲１１号証及び甲１２号証において、プラバスタチンの純度を計算するためにクロマトグラムのピーク面積を用いているが、溶出時間の早いピークを無視しているので、プラバスタチン純度が正確に示されているとはいえない旨を主張している（上申書第６頁１５〜２２行参照）。確かに、そのようなピークを無視するとプラバスタチン純度の絶対的な値は計算し得ないが、各溶媒間の相対的な純度の比較は可能であり、それによりそれぞれの純度はほぼ同等ということができる。
　
（その２）
　甲第３号証には、水性培養液からプラバスタチンを効率的に抽出を行うことができる好ましいエステルとして、多くの溶媒となる化合物が記載され、それに続いて、「これらの好ましい有機溶媒の中でも、我々は酢酸エチル、酢酸ｉ−ブチル、酢酸プロピル及びギ酸エチルが特によく適していることを発見した。最も好ましい抽出溶媒は酢酸ｉ−ブチルである。」と記載されている。このことことからすれば、酢酸ｉ−ブチル、酢酸エチル、酢酸プロピル、ギ酸エチルを代表的な溶媒として、これらと同等、もしくは同等程度の効率でプラバスタチンを抽出する発明が甲第３号証に記載されているとすることができる。
　そして、好ましいエステルの中には、酢酸ｎ−ブチルが含まれており、実質的に甲第３号証の追試である甲第１２号証によれば、酢酸ｎ−ブチルは酢酸ｉ−ブチルとほぼ同等の純度（８２．５面積％、８１．０面積％）を達成するものであるから、甲第３号証には、酢酸ｉ−ブチルと同等の「効率的な抽出を行うことができる」有機溶媒による培養液からのプラバスタチンを抽出する発明が記載されており、少なくとも酢酸ｎ−ブチルについてはその確認がなされているのである。
　さらに、同様に好ましい有機溶媒に挙げられている酢酸ｉ−プロピル、酢酸ｓ−ブチル、酢酸ｔ−ブチルについても、酢酸ｉ−ブチル、酢酸ｎ−ブチルと同等の作用効果を有するものであることを否定する格別の根拠もないことから、これらの有機溶媒も含めて「効率的な抽出を行うことができる」発明が記載されているとすることができるというべきである。
　そうしてみると、甲第３号証には、有機溶媒としてＲが炭素数３又は４のアルキル基であるＣＨ３ＣＯ２Ｒを使用するプラバスタチンの塩を単離・精製する方法の発明が記載されているのであるから、本件発明１は、甲第３号証に記載された発明と同一であり、また、甲第４号証にも同じ発明が記載されているので、本件発明１は、甲第３号証と甲第４号証の双方に記載された発明と同一である。
　
（２）本件発明２について
　甲第３号証には、前記（ｃ）工程に関して、培養液の有機溶媒抽出液を塩基性水溶液で抽出し、これを「水溶液は、好ましくは酸、好ましくはトリフルオロ酢酸、塩酸、硫酸、酢酸、又はリン酸、・・・を用いて、約１．０〜約６．５、更に好ましくは約２．０〜約３．７のｐＨに酸性化」（段落【００１４】）することが記載されている。そして、これに対応する例１の工程においては、「５Ｍ硫酸の添加によって約２．０〜約４．０のｐＨに再酸性化」（段落【００３９】）が行われている。
　また、前記（ｇ）工程に関して、「プラバスタチンは、好ましくは水性溶媒中で溶解し、任意なプロトン性の酸、しかし、好ましくは硫酸を用いて、約２〜約４、更に好ましくは約３．１のｐＨに酸性化し」（段落【００２３】）と記載され、例１において、「プラバスタチンアンモニウム塩の結晶を水（１８００ｍｌ）に溶解した。・・・この溶液を硫酸の添加によって約ｐＨ２〜約ｐＨ４の間のｐＨに酸性化」（段落【００４３】）している。
　これらについては、甲第４号証にも同様の記載がある。
　甲第３号証では上記工程について、「不純物を無機酸を用いて分解する工程」とは記載されていないが、本件発明２における当該工程が、「ｐＨ２乃至５を付与する条件（好適にはｐＨ３乃至４）で行われる。」（本件特許明細書段落【００６７】）とあることから、甲第３号証における上記工程も、実質的に「不純物を無機酸を用いて分解する工程」に該当するものである。
　そうしてみると、本件発明１の抽出工程と不純物を無機酸を用いて分解する工程を併せ行う本件発明２は、甲第３号証と甲第４号証の双方に記載された発明と同一である。
　
（３）本件発明３について
　甲第３号証には、前記（ｆ）工程のプラバスタチンアンモニウム塩を精製する工程において、「プラバスタチンアンモニウム塩（１５５．５ｇの活性物質）を水（９００ｍｌ）に溶解した。イソブタノール（２ｍｌ）を加え、そしてｐＨを濃水酸化ナトリウム溶液の添加によって約ｐＨ１０〜約ｐＨ１３．７に上げ、そしてこの溶液を周囲温度で３０分間撹拌」（段落【００４２】）することが記載されている。また、甲第４号証にも同様の記載がある。
　甲第３号証では上記工程について、「不純物を無機塩基を用いて分解する工程」とはされていないが、本件発明３における当該工程が、「ｐＨ１０〜１４を付与する条件（好適にはｐＨ１１〜１３）で行われる」（本件特許明細書段落【００７２】）とあることから、甲第３号証における上記工程も、実質的に「不純物を無機塩基を用いて分解する工程」に該当するものである。
　よって、本件発明１の抽出工程と不純物を無機塩基を用いて分解する工程を併せ行う本件発明３は、甲第３号証と甲第４号証の双方に記載された発明と同一である。
　
（４）本件発明４について
　甲第３号証には、上記「（２）本件発明２について」、「（３）本件発明３について」に記載のとおり、培養液の有機溶媒による抽出工程に続く工程として、実質的に「不純物を無機酸を用いて分解する工程」及び「不純物を無機塩基を用いて分解する工程」を行うことが記載されており、抽出工程並びに不純物を無機酸を用いて分解する工程及び不純物を無機塩基を用いて分解する工程を行う本件発明４は、甲第３号証と甲第４号証の双方に記載された発明と同一である。
　
（５）本件発明５、６について
　プラバスタチン塩を含む水溶液を酸性化するにあたり、無機酸として「リン酸」を用いること、及び、「約１．０〜約６．５、更に好ましくは約２．０〜約３．７のｐＨ」とすることが甲第３号証に記載されている（段落【００１４】）。
　したがって、「不純物を無機酸を用いて分解する工程」において、リン酸を使用する本件発明５、また、ｐＨを２乃至５とする本件発明６は、甲第３号証と甲第４号証の双方に記載された発明と同一である。
　
（６）本件発明７について
　上記「（１）本件発明１について」の「（その２）」において記載したように、甲第３号証には、有機溶媒としてＲが炭素数４のｎ−ブチル基であるＣＨ３ＣＯ２Ｒを使用する発明が記載されており、本件発明７は、甲第３号証と甲第４号証の双方に記載された発明と同一である。
　
（７）まとめ
　以上のとおり、本件発明１〜７は、本件特許出願前に出願された米国仮出願（６０／２３８２７８；甲第４号証）に基づく優先権を主張して出願された国際出願［ＰＣＴ／ＵＳ０１／３１２３０（国際公開ＷＯ０２／０３０４１５；甲第６号証）］に基づく特許出願［特願２００２−５３３８５８号（特表２００４−５１０８１７号公報；甲第３号証）］であって本件特許出願後に出願公開されたものの出願当初の明細書及び上記米国仮出願の明細書の両方に記載された発明と同一であり、そして、本件特許出願の発明者がその出願前の出願に係る発明をした者と同一ではなく、また本件特許出願の時において、その出願人が上記特許出願の出願人と同一でもないので、本件発明１〜７に係る特許は、特許法第２９条の２の規定により特許を受けることができないものである。
　
７．むすび
　以上のとおりであるから、本件特許請求の範囲請求項１ないし７に係る発明の特許は、特許法第２９条の２の規定に違反してなされたものであり、同法第１２３条第１項第２号の規定に該当する。
　審判に関する費用については、特許法第１６９条第２項の規定で準用する民事訴訟法第６１条の規定により、被請求人が負担すべきものとする。
　よって、結論のとおり審決する。