【事件の表示】
　特願２００２−２３０７７７「乳幼児用おしゃぶりおよびキシリトール入り乳幼児用おしゃぶり」拒絶査定不服審判事件〔平成１６年３月４日出願公開、特開２００４−　６５７０７号〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
 １．手続の経緯
　本願は、平成１４年８月８日の出願であって、同年１１月２６日付けの手続補正書により補正され、その後、拒絶査定がなされた。これに対し、平成１５年１月２３日に拒絶査定に対する審判請求がなされるとともに、同年１月２８日付けで手続補正がなされたものである。
　
２．平成１５年１月２８日付けの手続補正についての補正却下の決定
［補正却下の決定の結論］
　　平成１５年１月２８日付けの手続補正を却下する。　　　　　　　　　　　
［理由］
（１）補正後の本願発明
　本件補正により、特許請求の範囲の請求項１は、
「体内又は口内に摂取可能な成分が、他の成分に包含された状態で乳首部の構成材料中又は乳首部表面に分散して含有されていることを特徴とする乳幼児用おしゃぶり。」
と補正された。
　上記補正は、請求項１に記載した発明である「体内又は口内に摂取可能な成分が、他の成分に包含された状態で乳首部に分散して含有されていること」における乳首部を「乳首部の構成材料中又は乳首部表面」とする限定を付加するものであって、特許法第１７条の２第４項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　そこで、本件補正後の前記請求項１に記載された発明（以下、「本願補正発明」という。）が特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（特許法第１７条の２第５項において準用する同法第１２６条第４項の規定に適合するか）について以下に検討する。
　　
（２）引用例
（２−１）原査定の拒絶の理由に引用された刊行物である、特表平２００１―５１１６６４号公報（以下、「引用例１」という）には、以下の事項が記載されている。
（２−１−１）「１.事実上のマウスピース（１０）およびカバーピース（１１）または栄養補給瓶に取付けるための部を具備する小児をあやすまたは小児に栄養補給するためのおしゃぶりであって、前記事実上のマウスピースが小児の口内で舌と上顎間に保持できる弾性材料により形成された一片を有しかつ前記おしゃぶりのマウスピースが中空または中実片であるおしゃぶりにおいて、前記中空マウスピースまたは中実マウスピースの壁（１３）は活性剤含有投与ユニット（２０）の挿入のために形成された空間（１４）を含むことを特徴とするおしゃぶり。」点（特許請求の範囲請求項１）
（２−１−２）「図１は略自然の寸法で落ち着かせるおしゃぶりとして具体化された本発明のおしゃぶりの垂直長手断面を示す。小児の口へフイットさせるマウスピースは参照番号１０、おしゃぶりのカバーを参照番号１１、および把手を参照番号１２により示されている。この実施形態において、中空マウスピース１０はマウスピースの外面を形成する弾性壁１３により画定された空所１９を有する。図２は図１のマウスピースの拡大図であって、本発明の１形態に近い図を示す。マウスピースの壁１３は空所１４を有し、この空所へ錠剤２０または活性剤、例えばう食防止剤含有の類似の投与ユニットが挿入されている。
　図１および２の例示アプローチとして説明した空所（空間）１４は、マウスピースの下部１３ａに位置決めされるポーチ（ｐｏｕｃｈ）として形成される。小児の口に対面するポーチの壁１５は１またそれ以上の孔１６を有する。活性剤は、他の手段によるその溶解、浸食または分解の結果として、孔１６から小児の口へ運ばれる。この孔は活性剤の口への導入速度、従って口内で適正治療レベルの濃度を得るための制御を可能にする。」（第４頁第１７行〜第５頁第１行）
　そして、上記（２−１−１）及び（２−１−２）の記載事項及び図面の図１〜図４の図示内容から、引用例１には、
「活性剤が、マウスピース１０の外面を形成する弾性壁１３に形成された空所１４へ挿入されている小児用のおしゃぶり。」の発明（以下、「引用発明１」という。）が記載されていると認められる。
　　
（２−２）次に、同じく拒絶の理由に引用された刊行物である、特開２００１―１９０６７６号公報（以下、「引用例２」という。）には、以下の事項が記載されている。
（２−２−１）「上下の歯の外周部を覆うように取付けることができる可撓性材製の前庭プレートとからなることを特徴とする口呼吸防止具。」（特許請求の範囲請求項１）
（２−２−２）「本発明は以上のような従来の欠点に鑑み、上下の歯の外周部を覆うように取付けて、口呼吸できないようにして、本来の鼻呼吸をさせることにより、免疫病等の発症を未然に防止することができる口呼吸防止具を提供することを目的としている。」（［０００４］）
（２−２−３）「図１ないし図７に示す本発明の第１の実施の形態において、１は本発明の口呼吸をできないようにして鼻呼吸させることができる口呼吸防止具で、この口呼吸防止具１は上下の歯２、３の外周部を覆うように取付けることができる、人体に無害のポリエチレン、シリコーン、軟質レジン等の可撓性合成樹脂材製の弧状で中央部が小幅寸法となるように形成された前庭プレート４と、この前庭プレート４の背面ほぼ中央部に薄肉部５を介して一体形成された、ほぼ半円弧形状で舌６を口腔から突き出すのを防止することができる薄肉状の舌ストッパー片７と、前記前庭プレート４の前面ほぼ中央部に前方へ突出するように一体形成された、取付け時に指先でつかむことができるガイド片８とで構成されている。」（［０００８］）
（２−２−４）「上記構成の口呼吸防止具１はガイド片８を持って口を開き、舌ストッパー片７を舌６の下部に位置するように口の中に入れるとともに、前庭プレート４を上下部の歯２、３の外周部を覆うように位置させて、上下部の歯２、３で舌ストッパー片７の根元部分を噛んだ状態で使用する。このような取付け状態では口呼吸を行なおうとしても、前庭プレート４で口の開口部がふさがれた状態となり、口呼吸が阻止され、鼻呼吸をせざるを得なくなる。」（［０００９］）
（２−２−５）「なお、前記本発明の各実施の形態では前庭プレートを人体に無害の可撓性合成樹脂材で形成したものについて説明したが、本発明はこれに限らず、抗菌性合成樹脂材やキシリトールを含有あるいは付着させた合成樹脂材を用いてもよい。」（［００１９］）
　そして、（２−２−１）〜（２−２−５）の記載事項及び図面の図１の図示内容から、引用例２には、　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　「キシリトールが、合成樹脂材に含有あるいは付着されている上下の歯の外周部を覆うように取付けることができる前庭プレート４等からなる口呼吸防止具１」の発明（以下、「引用発明２」という。）が記載されていると認められる。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
（３）対比・判断
　そこで、本願補正発明と引用発明１とを対比すると、　
　それらの機能及び構成からみて、後者の「活性剤」は、、前者の「体内又は口内に摂取可能な成分」に、後者の「マウスピース１０」は、前者の「乳首部」に、後者の「小児用のおしゃぶり」は、前者の「乳幼児用のおしゃぶり」にそれぞれ相当している。
　また、後者の「マウスピース１０の外面を形成する弾性壁１３に形成された空所１４へ挿入されている」ことも、前者の「他の成分に包含された状態で乳首部の構成材料中又は乳首部表面に分散して含有されていること」も、上記したように、後者の「マウスピース１０」が、前者の「乳首部」に相当することから、乳首部に有る点で共通する。
　したがって、両者は、「体内又は口内に摂取可能な成分が、乳首部に有ることを特徴とする乳幼児用おしゃぶり」である点で一致し、以下の点で相違しているものと認められる。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
［相違点］　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　体内又は口内に摂取可能な成分が、前者においては、他の成分に包含された状態で乳首部の構成材料中又は乳首部表面に分散して含有されているのに対し、後者においては、前者の乳首部に相当するマウスピース１０の外面を形成する弾性壁１３に形成された空所１４に挿入されている点。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　そこで、この相違点について検討する。
　本願補正発明と引用発明２とを対比すると、それらの機能及び構成からみて、後者の「キシリトール」は、前者の「体内又は口内に摂取可能な成分」に、後者の「合成樹脂材に含有あるいは付着されている」は、前者の「他の成分に包含された状態」にそれぞれ相当することから、引用発明２は、上記相違点における、体内又は口内に摂取可能な成分が、他の成分に包含された状態で、その構成材料中又はその表面に含有されている点を備えているものと認められる。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　また、引用発明２の「前庭プレート４」は、「上下の歯の外周部を覆うように取付けることができる」ものであるから、該「前庭プレート４」と本願補正発明の「乳首部」とは、口内に入れて使用するものである点で共通している。
　ところで、本願明細書の［０００１］には、「本発明は、・・・（中略）・・・鼻呼吸を促進させることが可能であり、」と記載されているが、引用発明２の「口呼吸防止具１」における口呼吸防止の意味は、上記該「鼻呼吸を促進させること」と同意であることは明らかである。　　　　　　　　してみると、引用発明２の「口呼吸防止具１」と本願補正発明の「おしゃぶり」は、体内又は口内に摂取可能な成分を含有するものを、口内に入れて使用するものである点で共通するとともに、「鼻呼吸を促進させる」という発明の機能においても共通点を有するものといえる。
　そして、体内又は口内に摂取可能な成分が、他の成分に包含された状態で、その構成材料中又はその表面に含有されているものを分散させることは、本願出願前に周知の技術（要すれば、特開２００１−３３５４７０号公報、特開２００１−３２２９２８号公報及び特開２０００−６９９１３号公報を参照のこと。）である。
　上記のことから、引用発明１における、体内又は口内に摂取可能な成分が、乳首部の外面を形成する弾性壁１３に形成された空所１４に挿入されている点に替え、上記引用発明２の含有を分散なる態様として本願補正発明のような発明特定事項とすることは、当業者が容易に成し得ることである。また、そうしたことによる作用効果についても当業者の予測し得る範囲内のものといえる。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　したがって、本願補正発明は、上記引用例１および２に記載された発明及び上記周知の技術に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許出願の際独立して特許を受けることができないものである。
　　
（４）むすび
　以上のとおり、本件補正は、特許法第１７条の２第５項で準用する同法第１２６条第４項の規定に違反するものであり、特許法第１５９条第１項で準用する特許法第５３条第１項の規定により却下されるべきものである。
　　
３．本願発明について
　平成１５年１月２８日付けの手続補正は上記のとおり却下されたので、本願の請求項１に係る発明（以下、「本願発明」という。）は、平成１４年１１月２６日付け手続補正書の特許請求の範囲の請求項１に記載された事項により特定される、以下のとおりのものである。
「体内又は口内に摂取可能な成分が、他の成分に包含された状態で乳首部に分散して含有されていることを特徴とする乳幼児用おしゃぶり。」
　　
（１）引用例
　原査定の拒絶の理由に引用された引用例、およびその記載事項は、前記　「２．（２）」に記載したとおりである。
　　
（２）対比・判断
　本願発明は、前記２．で検討した本願補正発明から「乳首部」の限定事項である、乳首部の「構成材料中又は乳首部表面」との構成を省いたものである。
　そうしてみると、本願発明の発明特定事項を全て含み、さらに一部の発明特定事項を限定したものに相当する本願補正発明が、前記「２．（３）」に記載したとおり、引用例１および２に記載された発明及び上記周知の技術に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本願発明も、同様の理由により、引用例１および２に記載された発明及び上記周知の技術に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものといえる。
　　
４．むすび
　以上のとおり、本願の請求項１に係る発明は、引用例１および２に記載された発明及び上記周知の技術に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
　よって、結論のとおり審決する。