【事件の表示】
　平成１０年特許願第８６７８１号「液状ソフトミックス」拒絶査定不服審判事件〔平成１１年１０月１２日出願公開、特開平１１−２７６０８５〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
　
１．手続の経緯・本件発明
　
　本件出願は、平成１０年３月３１日の特許出願であって、その請求項１乃至３に係る発明は、平成１４年１１月８日受付けの手続補正書により補正された明細書の記載からみて、その特許請求の範囲の請求項１乃至３に記載された事項により特定されるものであるところ、請求項１に係る発明は、次のとおりのものである。（以下、「本件発明１」という。）
「【請求項１】多価アルコールを含有せず、かつ製品中の乳糖含有率を０．１〜１．５％となるように調整して褐変化抑制効果と液状ソフトミックスとしての粘度保持効果を付与した液状ソフトミックスであり、１ケ月保存後の粘度が１５０ｃＰ以下であることを特徴とする前記液状ソフトミックス。」　　　
　
２．引用例記載事項
　
　これに対して、原査定の拒絶の理由に引用された、本件の出願日前に頒布された刊行物である特開平９−２２４５６６号公報（以下、「引用例」という。）には、以下の事項が記載されている。
　
(ａ)【請求項１】乳糖含量を、含有する水分の乳糖溶解度以下に低減したことを特徴とする加糖練乳様乳製品。
【請求項２】乳糖含量が、水分１００重量部に対し、１８重量部以下に低減されていることを特徴とする請求項１記載の加糖練乳様乳製品。
【請求項３】原料乳をろ過膜処理した濃縮乳に糖を添加して、乳糖含量を、練乳中に含有する水分の乳糖溶解度以下になるように調整した後、殺菌（荒煮）することを特徴とする加糖練乳様乳製品の製造方法。
【請求項４】原料乳をろ過膜処理して糖を添加し、殺菌（荒煮）した後、乳糖含量を、練乳中に含有する水分の乳糖溶解度以下になるように調整することを特徴とする加糖練乳様乳製品の製造方法。
【請求項５】乳糖含量が、水分１００重量部に対し１８重量部以下になるように調整することを特徴とする請求項３または４に記載の加糖練乳様乳製品の製造方法。（特許請求の範囲）
(ｂ)本発明は、乳糖含量が低減された加糖練乳様乳製品およびその製造方法に関する。本発明の加糖練乳様乳製品は、乳糖含量が低減されているため、保存中の褐変化が抑制され、かつ乳糖の粗大結晶の生成がない。また、この加糖練乳様乳製品は、加工食品の原料として用いる場合、その製造工程で加熱されても、褐変化が抑制され、乳糖の粗大結晶の生成もない。（段落【０００１】）
(ｃ)・・・このようにして製造された加糖練乳は、浸透圧が高いため、防腐性が高く、保存性の良好な食品である。しかも、牛乳本来の風味を有している上、濃厚感があり、また、濃縮されているために使用しやすいといった理由等から、アイスクリームや製菓・製パン用の原料として、あるいは、家庭では調理の材料や果物等のトッピング用として広く利用されているものである。（段落【０００２】）
（ｄ）しかしながら、加糖練乳は、このように利用範囲が広いにもかかわらず、製品の品質を長期間にわたって維持することが困難な製品である。すなわち、保存中や流通過程で褐変（褐色化）や乳糖の粗大結晶の生成等があり、それに起因して風味や食感が低下するといった問題がある。また、加工食品の原材料として用いた場合、その製造工程で加熱されると、褐変化し易いといった問題もある。褐変化すると、得られた加工食品自体が本来の色調を失って、茶褐色を呈するようになる。特に、白色を基調とする製品では、製品価値が失なわれることもある。褐変は、主に加糖練乳中に含まれる糖と蛋白質の反応（以下、メイラード反応という）によって起こるものであるが、温度と糖度が高いほど促進される。また乳蛋白質自身の変化によっても起こることもある。保存中や流通過程でこの褐変が起こると加糖練乳は光沢を失って、くすんだ色調を呈するようになり、製品価値を失うといった問題がある。（段落【０００３】）
（ｅ）上記のようにして得られた本発明の加糖練乳様乳製品は、乳糖含量が、水分100重量部に対し18重量部以下に低減されているため、乳糖の粗大結晶の生成や沈澱がないだけでなく、褐変化も抑制される。この褐変は、一般的な製造方法によって製造された加糖練乳では、保存中や流通過程で温度変化が与えられたり、あるいは加工食品の原料として用いられる場合、その製造工程で加熱されると生じるものであるが、本発明の加糖練乳様乳製品では、これらの工程においても褐変化が低減される。（段落【００１３】）
(ｆ)表１から明らかなごとく、実施例１および２で得られた加糖練乳様乳製品は、乳糖含量が市販の全脂加糖練乳に比較して約1/5 〜1/7に低減され、色差のｂ値（＋の場合は、黄色が強く、−の場合は青色が強いことを示す）も、マイナス値となり、全脂加糖練乳様乳製品は褐変化が抑制された。また粘度についても1/4〜1/5に低減されて、流動性の高い全脂加糖練乳様乳製品であることが判る。（（段落【００１８】）
（ｇ）実施例１で得られた加糖練乳様乳製品および市販の加糖練乳を用いて、饅頭およびブラマンジェを調製し、それぞれの製品の色差を測定した。・・・（段落【００１９】）
　
３．対比・判断
 
　本件発明１は、多価アルコールを含有せず、液状ソフトミックス中の乳糖含有率を０．１〜１．５％となるように低減することにより、褐変化抑制効果と好ましい粘度を有している液状ソフトミックスを得ることができるものである。
　これに対して、上記引用例には、「加糖練乳様乳製品の乳糖含量を水分100重量部に対し18重量部以下に低減して、加糖練乳様乳製品の保存中の褐変化を抑制する」ことが記載されている。
　本件発明１と上記引用例に記載された発明（以下、「引用例発明」という。）とを対比すると、液状ソフトミックスは、乳製品であるから、両者は「多価アルコールを含有せず、かつ製品中の乳糖含有率を低減するように調整して褐変化抑制効果を付与した乳製品」である点で一致し、（１）乳製品について、前者が液状ソフトミックスであるのに対して、後者が加糖練乳様乳製品である点、（２）乳糖の含有量について、前者では「０．１〜１．５％」と特定しているのに対して、後者は「水分100重量部に対し18重量部以下」である点、（３）前者が「液状ソフトミックスとしての粘度保持効果を有し、１ケ月保存後の粘度が１５０ｃＰ以下である」と限定しているのに対して、後者にはその点が特定されていない点で相違する。
　そこで、これら相違点について検討する。
　
相違点（１）について
　液状ソフトミックスは、アイスクリ−ムの一種であって、乳製品として周知のものである。
　そして、引用例発明において、上記記載事項(ｂ)のとおり、加糖練乳様乳製品を、加工食品の原料として用いる場合、その製造工程で加熱されても、褐変化が抑制されることが記載され、更に、上記記載事項(ｃ)のとおり、加糖練乳がアイスクリームの原料として使用されることが記載されているから、引用例記載の加糖練乳様乳製品の褐変化抑制に関する技術を、加糖練乳が供されるアイスクリ−ムの一種である液状ソフトミックスに適用して、液状ソフトミックスの乳糖含有率を低減することは当業者が容易に想到しうるところであり、それを妨げる特段の理由も見出せない。
　
相違点（２）について　
　褐変化抑制のための乳糖の含有割合は、製品に応じて当業者が適宜最適化するものであるから、液状ソフトミックスの場合に、乳糖含量を「０．１〜１．５％」とすることは当業者の通常の創作力の発揮にすぎず、それにより当業者が予期し得ない効果を奏するものでもない。
　
相違点（３）について　
　「液状ソフトミックスとしての粘度保持効果を有し、１ケ月保存後の粘度が１５０ｃＰ以下である」ことの技術的意義は明らかではないが、液状ソフトミックスとしての通常の粘度を有するものと解される。
　ここで、液状ソフトミックスの粘度は、その全構成成分及び含有割合により自ずと決まるものであり、当業者が適宜最適化するものであるし、また、乳糖含量を「０．１〜１．５％」とすることにより、当然にもたらせられる性質にすぎない。
　そして、本件発明１の、褐変化抑制効果と好ましい粘度を有している液状ソフトミックスを得ることができるという効果も、上記記載事項(ｆ)等から、当業者が予測しうる範囲内のものにすぎない。
　
　したがって、本件発明１は、上記引用例に記載された発明に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
　審判請求人は、審判請求書において「（１）引用例には、「加糖練乳」以外の「乳製品」については一切開示がなく、ましてや、「液状ソフトミックス」についての開示や示唆はなく、本願発明と引用例との発明は、同じ乳製品に属するものであるが、発明の対象が全く異なる、（２）引用例の「加糖練乳様乳製品」の粘度は、「４２０〜５００ｃＰ」という高い値になっており、また、引用例に記載されている具体的乳糖含有率は、「１．６％」、「２．４％」であり本願発明の乳糖含有率とは全く相違するものであり、乳糖含有率を「０．１〜１．５％」とすることは、褐変化を防止し、液状ソフトミックスとしての粘度保持効果（１ケ月保存でも１５０ｃＰ以下）を付与するという臨界的意義を有する。」旨主張しているので検討する。
　
主張（１）について　
　引用例発明においても、上記記載事項(ｂ)のとおり、加糖練乳様乳製品を、加工食品の原料として用いる場合、その製造工程で加熱されても、褐変化が抑制されることが記載され、上記記載事項(ｇ)のとおり、具体的に加糖練乳様乳製品を、加工食品の原料として用いて、饅頭、 ブラマンジェを製造した実施例もあることから、引用例には、「加糖練乳」以外の「乳製品」については一切開示がないとはいえない。
　そして、上記記載事項(ｃ)のとおり、加工練乳がアイスクリームの原料として使用されることが引用例には記載されているのであるから、引用例記載の加糖練乳様乳製品の褐変化抑制に関する技術を、加糖練乳が供されるアイスクリ−ムの一種である液状ソフトミックスに適用することを妨げる特段の理由も見出せない
　
主張（２）について
　乳製品の粘度が乳製品の種類により異なることは当然であり、引用例においては乳製品が加糖練乳様乳製品であるから、それらの粘度が４２０〜５００ｃＰになっているにすぎない。
　また、請求人が指摘する引用例発明の具体的乳糖含有率は、加糖練乳様乳製品中の含有率であるから、それを加工食品に配合した、饅頭、ブラマンジェ等の乳糖含有率は、当然に「１．６％」、「２．４％」以下になっているものと解される。
　そして、上記記載事項(ｆ)のとおり、乳糖の含量を低減すると粘度は低下するのであるから、乳糖含量を乳糖含有率を「０．１〜１．５％」と低減すると、液状ソフトミックスの粘度を１５０ｃＰ以下となることは当業者が当然に期待するところである。本件発明１において液状ソフトミックスの粘度を、１ケ月保存後の粘度をが１５０ｃＰ以下とすることの技術的意義は明らかではないが、液状ソフトミックスの好ましい粘度は当業者が適宜決定するものであり、液状ソフトミックスの粘度を１５０ｃＰ以下とすることに格別の困難性は認められない。
　　
　なお、請求人は液状ソフトミックスの粘度は１ケ月保存でも１５０ｃＰ以下と主張しているが、本件明細書の段落【表２】によれば、乳糖含有率が「０．１〜１．５％」の範囲外の比較例１乃至３も粘度の経時変化は少なく、本件発明において、乳糖含有率が「０．１〜１．５％」とすることにより、粘度の経時変化が少なくなるものとはいえないから、「１ケ月保存でも１５０ｃＰ以下」であることが予期し得ない効果であるとはいえない。
　
４．　むすび
　
　以上のとおり、本件請求項１に係る発明は、その出願前日本国内において頒布された上記の引用刊行物に記載された発明に基づいて、その出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができないものであり、本件請求項２乃至３について判断するまでもなく本件出願は拒絶すべきものである。
　よって、結論のとおり審決する。