【事件の表示】
　特願２００９−１１９３５４「痩身用皮膚外用剤」拒絶査定不服審判事件〔平成２２年１１月２５日出願公開、特開２０１０−２６５２３３〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　本願は、平成２１年５月１７日の出願であって、平成２５年８月５日付けで拒絶理由が通知されたのに対して、平成２５年１０月１０日に意見書が提出されるとともに同日付けの手続補正書が提出され、平成２６年６月３日付けで拒絶査定がなされたのに対して、平成２６年９月５日に拒絶査定不服の審判請求がなされるとともに同日付けの手続補正書が提出されたものである。
第２　平成２６年９月５日付け手続補正についての補正の却下の決定
＜補正の却下の決定の結論＞
　平成２６年９月５日付けの手続補正（以下、「本件補正」という。）を却下する。
＜理由＞
１　補正の内容
　本件補正は特許請求の範囲を補正するものであって、特許請求の範囲の請求項１について、本件補正前の請求項１の
「根菜類より抽出した植物エキス、及びリパーゼを含む消化酵素からなる痩身用皮膚外用剤において、根菜類より抽出した植物エキスが、ワサビダイコン、ダイコン、カブ、ニンジン又はイモ類の根、茎又は葉より抽出した植物エキスであることを特徴とする痩身用皮膚外用剤。」を
「ワサビダイコンの根、茎又は葉より抽出した植物エキス、及び消化酵素であるリパーゼからなる痩身用皮膚外用剤。」
とする補正（以下、「補正事項１」という。）を含むものである。
２　補正の目的
　補正事項１は、当該補正前の請求項１において、植物エキスの由来を
「ワサビダイコン、ダイコン、カブ、ニンジン又はイモ類の根、茎又は葉より抽出した」ものとしていたのに対し、この中の
「ワサビダイコンの根、茎又は葉より抽出した」ものに限定している。
　このため、補正事項１は新たな技術的事項を導入するものではないから、特許法第１７条の２第３項に規定する要件を満たしている。また、補正の前後で産業上の利用分野および解決しようとする課題は同一であるから、特許法第１７条の２第５項第２号に掲げる特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　したがって、補正事項１は特許法第１７条の２第３項および第５項に規定する要件を満たしている。
３　独立特許要件
　補正事項１は、特許法第１７条の２第５項第２号の場合に該当するから、同条第６項で準用する同法第１２６条第７項の規定に適合しているか否かを検討する。
（１）補正事項１による本願請求項に係る発明
　補正事項１による本願請求項１に記載される発明（以下、「補正発明」という。）は次のとおりである。
「ワサビダイコンの根、茎又は葉より抽出した植物エキス、及び消化酵素であるリパーゼからなる痩身用皮膚外用剤。」
（２）引用刊行物およびその記載事項
　原査定の拒絶の理由に引用された、本願出願前に頒布された刊行物は、次の刊行物Ａ−Ｅである。
Ａ　特開２００７−８４５３５号公報
Ｂ　特開平９−３０９５６号公報
Ｃ　特開２００４−２４４３５５号公報
Ｄ　特開２００２−１５４９８７号公報
Ｅ　特開２００６−２４１１２８号公報
（３）引用刊行物の記載事項
　刊行物Ａ、Ｃ、Ｅには、次の事項が記載されている。
ア　刊行物Ａの記載事項
ａ　「【請求項１】
　ワサビの含水溶媒抽出物を有効成分とする、脂肪蓄積抑制用組成物。
【請求項２】
　ワサビの含水溶媒抽出物が、ワサビの根茎、葉柄及び葉から選択される少なくとも１つの部位を水または含水アルコールで抽出する工程を経て調製されるものである、請求項１記載の脂肪蓄積抑制用組成物。
【請求項３】
　ワサビの含水溶媒抽出物が、ワサビの根茎、葉柄及び葉から選択される少なくとも１つの部位を熱水抽出する工程を経て調製されるものである、請求項１記載の脂肪蓄積抑制用組成物。
…
【請求項８】
　請求項１乃至５のいずれかに記載する脂肪蓄積抑制用組成物を含有する外用組成物。」（【特許請求の範囲】）
ｂ　「（１）脂肪蓄積抑制用組成物
　本発明の脂肪蓄積抑制用組成物は、ワサビの水溶性画分、特に含水溶媒抽出物を有効成分とするものである。
　ワサビは十字科植物に属する植物であり、大きく沢ワサビあるいは畑ワサビ（
Wasabiajaponica
Armoracia
rusticana
Wasabiatenuis
Cardamine
yezoensis
　本発明の脂肪蓄積抑制用組成物は特に限定されず、これらのいずれのワサビを用いても調製することができる。好ましくは  沢ワサビ、畑ワサビ、西洋ワサビであり、さらに好ましくは沢ワサビ、畑ワサビである。
　本発明の脂肪蓄積抑制用組成物の有効成分であるワサビの含水溶媒抽出物は、上記ワサビの植物体全てまたは一部（例えば、葉、葉柄、根茎、花など）を水溶性の含水溶媒で抽出することによって調製することができる。ここでワサビの抽出部位としては、好ましくは葉、葉柄または根茎であり、本発明の効果ならびに未利用部位の有効利用という観点からは葉が好ましい。
　ワサビの植物体（好ましくは葉、葉柄もしくは根茎、またはこれらの部位を含む植物体）はそのまま（生）若しくはその破砕物として抽出操作に付してもよいし、また乾燥後、必要に応じて破砕若しくは粉砕して抽出操作に付してもよい。」（【００１１】−【００１５】）
ｃ　「抽出方法としては、一般に用いられる方法を採用することができる。制限はされないが、例えば含水溶媒中に上記ワサビの植物体（そのまま若しくは粗末、細切物）又はそれらの乾燥物を冷浸、温浸若しくは加熱しながら浸漬することによって抽出する方法、またはパーコレーション法等を挙げることができる。なお、浸漬は静置状態で行ってもよいし、また攪拌しながら行ってもよい。好ましくは、抽出溶媒として水または含水アルコールを用いた加温抽出であり、より好ましくは抽出溶媒として水を用いた加温抽出である。」（【００１９】）
ｄ　「（４）外用組成物
　本発明の脂肪蓄積抑制用組成物（ワサビの含水溶媒抽出物）は、脂肪蓄積抑制を目的として外用組成物に配合して用いることもできる。この場合、添加量は、特に限定されるものではないが、外用組成物１０ｇ中に配合される量として、原料として用いるワサビの葉、葉柄または根茎の固形乾燥物の量に換算して、０．００１ｍｇ〜１ｇの範囲を挙げることができる。
　なお、本発明において外用組成物とは、医薬品、医薬部外品、化粧料または雑貨などの商品分類にかかわらず、痩身（部分痩せを含む）を目的として皮膚に適用されるものを広く意味するものである。例えばフェイス又はボディ用の乳液、クリーム、ローション、エッセンス、パック、シート、マッサージ剤、クレンジング剤、洗浄剤などを好適に例示することができる。このような外用組成物は、本発明の脂肪蓄積抑制用組成物（ワサビの含水溶媒抽出物）を成分の一つとして配合する以外は、常法に従って製造することができる。」（【００３６】−【００３７】）
イ　刊行物Ｃの記載事項
ａ　「【請求項１】
ｃＡＭＰ（サイクリックアデノシン３’，５’−１リン酸）、リパーゼ、及びカフェインを含むシェイプアップ用皮膚外用組成物。」（【特許請求の範囲】）
ｂ　「本発明において「シェイプアップ」とは、本発明の組成物又はキットを適用する身体箇所を局所的に引き締めることを意味する。」（【００１３】）
ｃ　「本発明の組成物は、薬効成分の経皮吸収性に優れているため、皮膚深部まで効果的に作用させることが可能である。従って、皮下組織の血行不良が原因で血管から離れた体温が伝わりにくい箇所に凝集しやすい脂肪粒に働きかけ、皮下深部まで効果的に脂肪並びにセルライトを分解することができる。
本発明のシェイプアップ用皮膚外用組成物には、他の成分として、植物エキス、動物エキス、皮膚コンディショニング剤、保湿剤、エモリエント剤、保護剤、乳化剤、防腐剤、酸化防止剤、ｐＨ調整剤、溶剤、基剤など、皮膚外用組成物において一般的に使用される公知物質を適宜配合することができる。
シェイプアップ用皮膚外用組成物の形態は皮膚に塗布し得るものであれば特に限定されないが、好ましくはフォーム、ジェル、クリーム、ローション、エマルジョン、パック等が挙げられる。
本発明の皮膚外用組成物を含む化粧品、医薬品、医薬部外品等は、常法により製造することができる。」（【００２０】−【００２３】）
ｄ　「
シェイプアップ方法
本発明は、上記のシェイプアップ用皮膚外用組成物を皮膚に塗布すること…を特徴とする、シェイプアップ方法を提供するものである。」（【００３０】）
ウ　刊行物Ｅの記載事項
ａ　「【請求項１】
　塩化マグネシウム類と、蛋白質分解酵素および／または脂肪分解酵素とを含有することを特徴とする外用ダイエット剤。
【請求項２】
　塩化マグネシウム類と、蛋白質分解酵素および／または脂肪分解酵素とを含有することを特徴とする化粧料。」（【特許請求の範囲】）
ｂ　「本発明の外用ダイエット剤および化粧料は、身体に塗ることにより各成分の相乗効果によって、皮膚組織内への浸透性が高まり、短時間に皮膚が滑らかになると共に、連用することにより身体内の蛋白質および／または脂肪が分解されダイエット効果が得られる。」（【０００５】）
ｃ　「本発明に使用される蛋白分解酵素としては、パパイン、ペプシン、レンニン、トリプシン、キモトリプシン、エラスターゼ、カテプシン、プラスミン、パンクレアチン、カルボキシペプチターゼ、ブロメライン、フィシン等が挙げられるが、特にパパインが好ましい。
　本発明に使用される脂肪分解酵素としては、リパーゼ、パンクレアチン、ステアプシン等が挙げられるが、特にリパーゼが好ましい。」（【０００７】−【０００８】）
ｄ　「また本発明の外用ダイエット剤および化粧料は、粉末状、液状、乳状、ワックス状の形態に調製することができる。そして粉末状の形態の製品は使用時に水等を添加して液状にして用いることができる。
　本発明の外用ダイエット剤および化粧料を使用する場合、顔、手、足、胸、腹、背中等の身体に塗り、好ましくはマッサージを行い、数十分から数時間放置した後洗い流せばよい。」（【００１１】−【００１２】）
（４）刊行物Ａに記載された発明
　刊行物Ａには、ワサビの根茎、葉柄及び葉から選択される少なくとも１つの部位から抽出された含水溶媒抽出物（上記（３）アａ）を用いて、例えばクリームやマッサージ剤などの外用組成物とすること、部分痩せを含む痩身を目的として皮膚に適用されること（上記（３）アｄ）が記載されている。
　そうすると、刊行物Ａには以下の発明（以下、「引用発明１」という。）が記載されているものと認められる。
「ワサビの根、茎又は葉より抽出した含水溶媒抽出物を有効成分とする脂肪蓄積抑制用組成物を含有する痩身用皮膚外用組成物。」
（５）対比
　補正発明と引用発明１を対比する。
　引用発明１における「外用組成物」は、本願発明でいう「外用剤」に相当する。
　そうすると、補正発明と引用発明１とは
「ワサビの根、茎又は葉より抽出した植物エキスからなる痩身用皮膚外用剤。」
という点で一致し、次の点で一応相違する。
相違点１：被抽出物に関し、補正発明では「ワサビダイコン」であるのに対し、引用発明１では「ワサビ」である点。
相違点２：補正発明は、さらに「消化酵素であるリパーゼ」を含有するのに対し、引用発明１はそのことの開示がない点。
（６）判断
　上記相違点について検討する。
ア　相違点１について
　引用発明１の被抽出物に関し、「本発明の脂肪蓄積抑制用組成物は特に限定されず、これらのいずれのワサビを用いても調製することができる。好ましくは  沢ワサビ、畑ワサビ、西洋ワサビであり、さらに好ましくは沢ワサビ、畑ワサビである。」（上記（３）アｂ）と記載されている。そうすると、引用発明１における「ワサビ」を西洋ワサビ（ワサビダイコン）とすることは刊行物Ａに記載されているものといえ、相違点１は実質的な相違点ではない。
イ　相違点２について
　刊行物Ｃ、Ｅの何れにも、リパーゼを含有する痩身目的で皮膚に適用される外用剤（上記（Ｃ）イａ−ｄ、（Ｃ）ウａ−ｄ）が記載されており、痩身用皮膚外用剤においてリパーゼを含有させることは本願出願前において周知であるといえる。そうすると、引用発明１において、更なる痩身効果の向上を目的として、上記周知のリパーゼを含有させて痩身用皮膚外用剤を構成することは、当業者が適宜なし得ることと認められる。
（７）小括
　以上のとおり、補正発明は、引用発明１及び刊行物Ｃ、Ｅに示されるような周知技術に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により、特許出願の際独立して特許を受けることができない。
（８）審判請求書における請求人の主張について
ア　構成要件「ワサビダイコン」について
　請求人は「引用文献３には、本発明の構成要件「ワサビダイコン」が記載されてはいるが、西洋ワサビ（ワサビダイコン）が、「沢ワサビ、畑ワサビ」に比較して好ましくないとの阻害要因となる記載も有る。」と主張する。
　しかし、この記載からは、最良の態様が「沢ワサビ、畑ワサビ」を用いることであり、「西洋ワサビ」においても好ましく用いることができるものと解され、「さらに好ましくは」とは挙げられず「好ましくは」と挙げられている物を用いることが「比較して好ましくない」とまではいえず、ましてや「阻害要因となる」とはいえない。
イ　補正発明の「植物エキス」と引用発明１の「含水溶媒抽出物」について
　引用発明１における「含水溶媒抽出物」に関し、請求人は「引用文献３には、『辛味成分を生成する酵素が失活するとともに、生成された辛味成分は分解を受け、最終的には抽出液中に辛味成分（特に、アリルイソチオシアネートなどの揮発性の辛味成分）は残存していないと考えられた。事実、熱水抽出液をなめたり、においをかいだりしてみても辛味や刺激性は感じられなかった。このことからワサビの含水溶媒抽出物が有する前駆脂肪細胞の分化抑制作用は、少なくともワサビの揮発性のある辛味成分に起因するものではなく、おそらくは水溶性画分に含まれる成分に起因するものといえる。』（引用文献３［００５０］）、
　『以上のことから、抽出処理を高温、例えば７５℃以上、好ましくは１００℃以上で行うことによってグルコシレートを前駆体とする辛味成分（例えば、アリルイソチオシアネート、ｎ−ブチルイソチオシアネート、３−ブテニルイソチオシアネート、４−ペンテニルイソチオシアネート、５−ヘキセニルイソチオシアネート、ω―メチルチオアルキルイソチオシアネートおよびω−メチルスルフィニルアルキルイソチオシアネートなど）の量が格段に低減されてなるか、またはこれらの辛味成分を含まないワサビ抽出物を調製することができる。』（引用文献３［００５０］）と記載されており、
　引用文献３の「ワサビの含水溶媒抽出物を有効成分とする脂肪蓄積抑制用組成物」の実施例４，５は、調整例１（すなわち、沸騰湯浴中（１００°Ｃ）で１０分間抽出）で抽出したワサビの熱水抽出物であるので、引用文献３記載発明には、ワサビの辛味成分は含まれていないと考えられる。
　これに対して、本願発明の「ワサビダイコンの根、茎又は葉より抽出した植物エキス」には、抽出温度は特に記載がなく、ワサビダイコンはワサビの中でも、最も多く辛味成分を含有するので、本願発明は、ワサビダイコンの辛味成分を含むものと考えられるので、本願発明と引用文献３記載発明とは、ワサビの辛味成分の含有の有無により、両発明は構成を相違する。」と主張する。
　しかし、刊行物Ａ（引用文献３）【００５０】の記載は、ワサビダイコンを含むワサビの熱水抽出物に関することであり、同刊行物には「抽出方法としては、…例えば含水溶媒中に上記ワサビの植物体（そのまま若しくは粗末、細切物）又はそれらの乾燥物を冷浸、温浸若しくは加熱しながら浸漬することによって抽出する方法…等を挙げることができる。」（上記（３）アｃ）とも記載され、抽出温度は如何なるものも採用しうるものであるから、引用発明１に係る「含水溶媒抽出物」は熱水抽出物に限定されず、水または含水アルコールで抽出する工程を経て調製されるもの（上記（３）アａ）も包含される。そもそも本願発明の実施例では単に「ワサビダイコン根エキス」との記載に留まり、本願明細書の何れにも「ワサビダイコンの根、茎又は葉より抽出した植物エキス」がどのような抽出工程で得られたものかを明らかにする記載はない。このため、上記主張のような「ワサビダイコンの辛味成分を含む」ものであることを確認できない。してみると、補正発明の「ワサビダイコンの根、茎又は葉より抽出した植物エキス」と、引用発明１の「含水溶媒抽出物」における、上記相違点１で検討したとおりの西洋ワサビ由来のものとの間に、実質的な相違点は存在しない。
ウ　補正発明の効果について
　請求人は「本発明は「ワサビダイコン＋リパーゼ」を組合せたことに特徴を有するのであるが、ワサビダイコン単体の外用組成物の場合の効果はほとんどなく本願（処方例４）、リパーゼ単体の外用組成物の場合の効果もほとんどない本願（処方例１）のに対して、「ワサビダイコン＋リパーゼ」の外用組成物の効果は短時間（３０秒以内）で痩せるという顕著な効果を有する（本願処方例２（実施例２）、本願処方例３（実施例３））。
　しかも、「沢ワサビ、畑ワサビ」は我が国では香辛料として栽培されており、入手容易で値段も安いのに対して、西洋ワサビ（ワサビダイコン）は、わが国では栽培量も少なく、かつ、化粧品規格をクリアしたものの入手は困難であり、輸入等に頼ったとしても入手が難しく輸送コストも高くなり、したがって価格も高いという欠点がある。
　外用組成物としては、なるべく採用したくもないワサビダイコンであったが、リパーゼと組み合わせることによって、少量「ワサビダイコン」を加えることによって、非常に大きな相乗効果を発揮し、当業者が予測できない顕著な効果を奏することを、実験データを通じて発見し、本発明を想到したものであり、当業者容易とは云えない（本願処方例２（実施例２）、本願処方例３（実施例３））。
　なお、リパーゼに加えるワサビダイコンは、加える量が多いほど、効果が大きいというものではなく、０．０２５以上１．５０％以下の適量があることも実験データによって裏付けられている（本願処方例２（実施例２）、本願処方例３（実施例３））。」と主張する。
　しかし、本願明細書の記載では、実施例１−５の試験条件（順序、間隔など）が不明である。しかも、３〜５分の塗擦及び塗擦後３０秒（本願明細書【００１３】、【００３３】）というごく短時間において、外用剤が体内の成分と相互作用するとは考えられず、もしそうであるとしても、実施例で示されるような採寸結果は一時的なものであって長期にわたり持続することは、本願明細書の記載からは何ら明らかでない。このため、上記主張のような顕著な効果が確実に得られると解することは困難である。してみると、補正発明による顕著な効果を確認することはできない。
　このため、請求人の上記主張を勘案することはできない。
４　むすび
　以上のとおり、本件補正は、特許法第１７条の２第６項の規定に違反しているものと認められるので、同法第１５９条第１項で読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
第３　本願発明について
１　本願発明
　上記第２で結論したとおり平成２６年９月５日付け手続補正書による補正は却下されたので、本願に係る発明は平成２５年１０月１０日付け手続補正書により補正された特許請求の範囲の請求項１−５にそれぞれ記載された事項により特定されるとおりのものであり、そのうち、請求項１に係る発明（以下、「本願発明」という。）は次のとおりである。
「根菜類より抽出した植物エキス、及びリパーゼを含む消化酵素からなる痩身用皮膚外用剤において、根菜類より抽出した植物エキスが、ワサビダイコン、ダイコン、カブ、ニンジン又はイモ類の根、茎又は葉より抽出した植物エキスであることを特徴とする痩身用皮膚外用剤。」
２　引用刊行物およびその記載事項
　上記第２　３（２）で示したとおり、原査定の拒絶の理由に引用された、本願出願前に頒布された刊行物は、次の刊行物Ａ−Ｅである。
Ａ　特開２００７−８４５３５号公報
Ｂ　特開平９−３０９５６号公報
Ｃ　特開２００４−２４４３５５号公報
Ｄ　特開２００２−１５４９８７号公報
Ｅ　特開２００６−２４１１２８号公報
　そして、刊行物Ａ、Ｃ、Ｅには、上記第２　３（３）で示したとおりの事項が記載されている。
３　進歩性の判断
　本願発明は、上記第２で検討した補正発明における「植物エキス」が「ワサビダイコン、ダイコン、カブ、ニンジン又はイモ類の根、茎又は葉より抽出した」と規定したものである。
　そうすると、本願発明の特定事項を減縮したものに相当する補正発明が、上記第２　３に記載したとおり、引用発明１及び刊行物Ｃ、Ｅに示されるような周知技術に基づいて、当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本願発明も、同様の理由により、引用発明１及び刊行物Ｃ、Ｅに示されるような周知技術に基づいて当業者が容易に発明をすることができたものであり、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。
第４　むすび
　以上のとおりであるから、本願については、他の請求項について検討するまでもなく上記理由により拒絶すべきものである。
　よって、結論のとおり審決する。