【事件の表示】
　特願２０１２−５４７１７３「炎症性の病気の改善または予防のための、ショウガが含まれる組成物」拒絶査定不服審判事件〔平成２３年　７月　７日国際公開、ＷＯ２０１１／０８２１０６、平成２５年　５月　９日国内公表、特表２０１３−５１５５００〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
１　手続の経緯
　本願は、２０１０年１２月２３日（パリ条約による優先権主張外国庁受理２００９年１２月２９日、米国）を国際出願日とする出願であって、平成２７年１月２３日付けで拒絶査定がなされ、これに対し、同年５月２８日に拒絶査定不服審判請求がなされるとともに、これと同時に手続補正がなされた。同手続補正のうち請求項１に関する補正は、補正前の請求項１を削除して、補正前に請求項１を引用する請求項８を、さらに引用する形式で記載されていた請求項１５を、新たな請求項１としたものであるから、補正前の請求項１の補正という観点から見れば、同請求項の削除を目的とした補正であって、特許法第１７条の２第５項第１号に掲げる「請求項の削除」を目的としたものに該当し、適法な補正である。
２　本願発明
　本願の請求項に係る発明は、平成２７年５月２８日付けの手続補正により補正された特許請求の範囲の請求項１ないし１８に記載された事項により特定されるものと認められるところ、請求項１に係る発明（以下「本願発明」という。）は、次のとおりのものである。 
 「炎症または炎症性障害を処置または予防するための方法が必要であるコンパニオンアニマルにおいて炎症または炎症性障害を処置または予防するための方法であって、該動物に該コンパニオンアニマルにおいて炎症または炎症性障害を処置または予防するための有効量のショウガを含むペットフード組成物を投与することを含み、ここにおいて、ショウガの量は該組成物の０．５重量％から１０重量％までである、ここにおいて、該炎症または炎症性障害は胃腸の障害であり、そして、該組成物がさらにＬ−トリプトファンを含む、前記方法。」 
３　刊行物の記載 
 （１）刊行物１に記載された発明
　原査定の拒絶の理由に引用文献１として引用され、本願の優先日前に頒布された刊行物である特表２００７−５１２０２９号公報（以下「刊行物１」という。）には、以下の記載がある（下線は審決で付した。以下同じ。）。 
 
ア　「【請求項１】
　
コンパニオン動物の排出物の臭気を低減する方法であって、排出物臭気低減有効量のショウガ科スパイスまたはその抽出物を含む組成物を前記動物に摂取させることを含む方法
イ　「【０００３】
　コンパニオン動物における排出物臭気は、ペットと共に生活することに関する不快な現実である。屋内で生活する動物、特に砂箱（litter box）を使用するかまたは犬小屋若しくは他の小さな空間に限定された猫及び犬の所有者にとって、この問題は特に不快である。防臭剤を含む吸湿粘土が開発されたが、これは、問題に対する不完全な解決である。動物における排出物臭気は、部分的には、不適切な細菌活性、炎症及び不満足な消化または運動によって引き起こされる消化不良及び微生物発酵の結果である。
【０００４】
　ショウガ及びその成分は、制吐、抗酸化、抗炎症、及び抗菌活性を含む多数の特性を有すると考えられている。DerMarderosian (2001) The Review of Natural Products. St Louis MO: Facts  Comparisons。」
ウ　「【００１７】
  本発明によれば、ショウガ及びその抽出物は驚くべきことに、動物の食餌に含まれた場合、動物からの排出物の臭気を低減する際に有効であることができることが見い出された。特定の理論によって束縛されるものではないが、
本発明の有益な影響は、少なくとも部分的には、ショウガの抗菌、抗炎症及び胃の刺激特性に起因すると考えられている。
エ　「【００６１】
  実験を行って、ショウガが犬における
大便臭気
犬
０．５％のショウガ根粉末を含むフード
【００６２】
  表１は、３匹の犬から得られた結果を提出する。データは、
ショウガは
大便臭気化合物：フェノール、複素環及びインドールを低減した
オ　上記ア〜エによると、刊行物１には、次の発明（以下「刊行物１発明」という。）が開示されていると認められる。  
　「少なくとも部分的には、ショウガの抗菌、抗炎症及び胃の刺激特性に起因すると考えられている有益な影響により、排出物中に存在する複素環、フェノール及びインドールを含む臭気生成化合物のレベルを低減して犬の大便臭気を低減する方法であって、０．５％のショウガ根粉末を含むフードを犬に摂取させることを含む方法。」　 
 （２）刊行物２に記載された事項
　原査定の拒絶の理由に引用文献４として引用され、本願の優先日前に頒布された刊行物である特表２００９−５１６６４３号公報（以下「刊行物２」という。）には、以下の記載がある。  
ア　「【０００２】
  発明の背景
  発明の分野
  [0002]  本発明は、一般に胃腸の健康を維持および改善するための方法および組成物、
特に胃腸の健康を維持および改善するためのバショウ属バナナ果実（banana musa fruit）の使用に関する。」
イ　「【００２２】
  [0027]  他の観点において、本発明方法はさらに、バショウ属バナナ果実を、プロバイオティック、プレバイオティックおよび下痢止め薬よりなる群から選択される少なくとも１種類の、胃腸の健康を改善する物質と組み合わせて投与することを含む。」
ウ　「【００２４】
  [0029]  
本発明に有用な下痢止め薬
ショウガ
下痢止め薬は、下痢の発症率または重症度を低下させることにより胃腸管に有益な効果を与える。
エ　「【００３１】
  [0038]  
本発明の方法および組成物は
動物は愛玩動物、
イヌ
オ　上記ウ、エによると、刊行物２には、次の事項（以下「刊行物２に記載された事項」という。）が開示されていると認められる。  
　「ショウガがイヌの下痢の発症率または重症度を低下させることにより胃腸管に有益な効果を与えること。」　
（３）刊行物３に記載された事項
　原査定の拒絶の理由に引用文献３として引用され、本願の優先日前に頒布された刊行物である特開平１１−２６６７９５号公報（以下「刊行物３」という。）には、以下の記載がある。 
ア　「【０００１】
【発明の属する技術分野】本発明は、
犬
その主食飼料に添加して
与え得る愛玩動物用栄養補助飼料
イ　「【０００６】
【課題を解決するための手段】しかして本発明は、摂取補助材と、水溶性食物繊維と、天然必須アミノ酸であるトリプトファンとを、摂取補助材：水溶性食物繊維：トリプトファン＝９８．９〜６５：１〜３０：０．１〜５の重量比で混合してなる飼料材で構成した愛玩動物用栄養補助飼料である。」
ウ　「【００１４】そしてこれを摂取した愛玩動物は、本発明の愛玩動物用栄養補助飼料に含まれている水溶性食物繊維及びトリプトファンの作用により、前記のような飼料の摂取から生じる栄養過多や栄養の偏りを是正し、下痢や便秘を解消し、またはストレスの増加等に起因する成人病的な病気の予防を図り得、更には健康の増進を図ることができるものである。
【００１５】より詳しく述べると、前記下痢や便秘は、飼料その他の摂取の仕方、例えば、飼料の種類や量が不適であったこと又は摂取不適な物を摂取したこと等に起因する場合や、種々の外的環境条件その他によって生じたストレスに起因し、あるいは前記飼料その他の摂取の仕方によって生じた下痢や便秘が上記ストレスによって増幅されているという場合もある。例えば、特に室内で飼われるような小型の愛玩動物類は比較的ひ弱であり、既述のように、都会の必ずしものびのびした生活空間を得られない領域では、容易に体調を崩し、しばしば便秘症状や下痢症状を起こしてしまうものである。そして、上記のように、このような便秘や下痢が愛玩動物類にとって更に大きなストレスとなり、一層、それらが悪化するという悪循環を生じることもある。
【００１６】以上の飼料その他の摂取の仕方に起因する下痢や便秘の場合については、前記水溶性食物繊維による整腸作用が直接的に働き、これによって消化器系の活動が正常化され、これを通じて前記下痢や便秘が解消されることとなるものである。
【００１７】また前記のストレスに起因する下痢や便秘の場合はトリプトファンによるストレス解消作用によりその原因が解消され、これを通じて前記下痢や便秘が解消されることとなるものである。また前記飼料その他の摂取の仕方等に起因する下痢や便秘がストレスによって増幅されているような場合には、前記のように、水溶性食物繊維による整腸作用を通じて主たる原因による下痢や便秘の解消作用が働き、同時にトリプトファンによるストレス解消作用も働き、これを通じて下痢や便秘の増幅作用が解消されることとなる。こうして、このような場合には、両者あいまって初めて下痢や便秘の解消作用が良好に働くこととなるものである。
【００１８】したがっていずれの原因の下痢や便秘も、または両原因が絡み合って生じた下痢や便秘も、以上のように、前記水溶性食物繊維及びトリプトファンの両者の作用があいまって良好に解消されることとなるものである。」
エ　「【００２２】更に前記
必須アミノ酸であるトリプトファンの作用により、愛玩動物の健康な身体の形成が確保される
オ　「【００２７】（実施例１）実施例１は特に愛玩犬のために用いるのに適当な愛玩動物用栄養補助飼料に関するもので、以下に示す各飼料素材及び保存料で構成する。
コーンフラワー        ４５％
粉末ミルク            ４５％
ペクチン                ５％
リン酸カルシウム        ４．３％
Ｌ−トリプトファン
塩化ナトリウム          ０．１％
保存料                  ０．１％
（単位は重量％）
以上の内、コーンフラワー及び粉末ミルクは摂取補助材、ペクチンは云うまでもなく水溶性食物繊維の一つ、Ｌ−トリプトファンは天然必須アミノ酸、リン酸カルシウムはカルシウムを含む飼料素材である。」
カ　上記ア、イ、エ、オによると、刊行物３には、次の事項（以下「刊行物３に記載された事項」という。）が開示されていると認められる。  
　「犬の主食飼料に添加して与える愛玩動物用栄養補助飼料に含まれる必須アミノ酸であるＬ−トリプトファンの作用により、犬の健康な身体の形成を確保すること。」　
４　対比 
 　本願発明と刊行物１発明とを対比する。 
  
ア　刊行物１発明の「犬」は、本願発明の「コンパニオンアニマル」に相当する。また、本願発明の「該動物」の前に動物を示す記載は「コンパニオンアニマル」のみであることから、「該動物」が「コンパニオンアニマル」を指すことは明らかである。してみると、刊行物１発明の「犬」は、本願発明の「該動物」にも相当する。
イ　刊行物１発明の「ショウガ根粉末」は「ショウガ」に、以下同様に、「０．５％のショウガ根粉末」は「ショウガの量は該組成物の０．５重量％から１０重量％までである」に、「ショウガ根粉末を含むフードを犬に摂取させる」は「ショウガを含むペットフード組成物を投与する」にそれぞれ相当する。 
ウ　したがって、本願発明と刊行物１発明とは、
「コンパニオンアニマルにショウガを含むペットフード組成物を投与することを含み、ショウガの量は該組成物の０．５重量％から１０重量％までである方法。」
の点で一致し、以下の点で相違する。
［相違点１］：「方法」の対象となる「コンパニオンアニマル」に関して、
本願発明は、「胃腸の障害であ」る「炎症または炎症性障害を処置または予防するための方法が必要である」コンパニオンアニマルであるのに対して、
刊行物１発明は、「犬」である点。
［相違点２］：「方法」の目的に関して、
本願発明は、「胃腸の障害であ」る「炎症または炎症性障害を処置または予防する」ことであるのに対し、
刊行物１発明は、「ショウガの抗菌、抗炎症及び胃の刺激特性に起因すると考えられている有益な影響により、排出物中に存在する複素環、フェノール、チオール、スルフィド及びインドールを含む臭気生成化合物のレベルを低減して大便臭気を低減する」ことである点。
［相違点３］：「ショウガ」の量に関して、
本願発明は「コンパニオンアニマルにおいて炎症または炎症性障害を処置または予防するための有効量」であるのに対し、
刊行物１発明は、「０．５％」である点。
［相違点４］：「組成物」の構成成分に関して、
本願発明は「Ｌ−トリプトファン」を含むのに対し、
刊行物１発明は、そのような特定がない点。
５　判断 
（１）相違点１
ア　刊行物１発明における「犬」は、コンパニオン動物であることから（上記３（１）アを参照。）、飼い主にとってその健康が保たれるべきことは当然のことであるから、他の疾病と同様に、「胃腸の障害であ」る「炎症または炎症性障害」についても予防されるべきこと、すなわち、「方法」の対象となる「犬」に「胃腸の障害であ」る「炎症または炎症性障害を予防するための方法が必要である」「犬」が含まれることは、当業者にとって自明の事項である。
イ　また、本願明細書において、「胃腸の障害であ」る「炎症または炎症性障害を予防するための方法が必要である」コンパニオンアニマルについて何ら具体的に説明されていないため、本願明細書から、当該コンパニオンアニマルについて、上記アの解釈とは異なる解釈を採用すべき特段の事情を見出すことはできない。
ウ　してみると、上記相違点１は、実質的な相違点とはいえない。
エ　仮に、上記相違点１を、実質的な相違点として扱うべきであったとしても、次項（２）クのとおり、当該相違点に係る構成を採用することは、当業者であれば容易になし得たことといえる。
（２）相違点２
ア　刊行物１発明は、大便臭気を低減するにあたり、少なくとも部分的には、ショウガの「抗炎症」作用に起因すると考えられる効能を利用するものである。
イ　ここで、大便臭気は犬の消化活動の結果生じるものであることから、上記「抗炎症」が犬の消化管における「抗炎症」を指していることは、明らかである。
ウ　上記イに加え、犬の消化を担う主要な器官が胃腸であることは自明の事項であるから、刊行物１発明における「抗炎症」は、消化管のうち胃腸についての「抗炎症」のことを指していると解するのが自然である。
エ　上記ア〜ウから、刊行物１発明は、大便臭気を低減させるにあたり、胃腸についての抗炎症作用に起因する効能に着目している蓋然性が高いといえるので、大便臭気を低減させるという目的を達成するための間接的な目的として、「胃腸の障害であ」る「炎症または炎症性障害を処置または予防する」ことを含んでいるといえる。
オ　してみると、上記相違点２は、実質的な相違点とはいえない。
カ　仮に、上記ウにおいて、刊行物１発明における「抗炎症」が、消化管のうち胃腸についての「抗炎症」のことを指していると解することができないとしても、刊行物２に記載された事項（上記３（２）オ）から、ショウガがイヌの下痢の発症率または重症度を低下させることにより胃腸管に有益な効果を与えることが当業者に知られていることを勘案すると、刊行物１発明において、消化管のうち胃腸についての抗炎症作用に起因する効能に着目することは、当業者にとって容易である。
キ　また、上記エにおいて、刊行物１発明が「胃腸の障害であ」る「炎症または炎症性障害を処置または予防する」目的を含んでいるとまではいえないとしても、胃腸についての抗炎症作用に起因する効能に着目している蓋然性が高いこと（上記エを参照。）や当該効能に着目することが当業者にとって容易であること（上記カを参照。）を勘案すると、刊行物１発明において「胃腸の障害であ」る「炎症または炎症性障害を処置または予防する」ことを目的に含めることは、当業者であれば容易に着想し得たことである。
ク　なお、上記（１）において相違点１を実質的な相違点として扱うべきであったとしても、当業者が刊行物１発明から（上記ア〜エを参照。）または刊行物１発明および刊行物２に記載された事項から（上記ア、イ、カを参照。）、胃腸についての「抗炎症」作用に着目し得るといえるので、そのような作用に着目して、相違点１に係る構成を採用することは、当業者であれば容易になし得たことといえる。
（３）相違点３について
ア　本願明細書の段落【００３９】における、「本発明の栄養的に完全で釣り合いのとれたドッグフード組成物は、以下のものを含んでいてよい：・・・；ならびに約０．５重量％〜約１．５重量％、好ましくは２重量％、より好ましくは１重量％のショウガ。」との記載を参酌すると、０．５重量％のショウガを含んでいれば、犬に対して「胃腸の障害であ」る「炎症または炎症性障害を処置または予防する」効果を奏するものと解される。
イ　上記アを踏まえると、刊行物１発明において、０．５％のショウガ根粉末は、「胃腸の障害であ」る「炎症または炎症性障害を処置または予防する」ための有効量であると認められる。
ウ　してみると、上記相違点３は、実質的な相違点とはいえない。
エ　仮に、０．５％のショウガ根粉末が、「胃腸の障害であ」る「炎症または炎症性障害を処置または予防する」ための有効量でないとしても、上記（２）エ、キで検討した事項を踏まえると、「胃腸の障害であ」る「炎症または炎症性障害を処置または予防する」目的に沿うようにショウガ根粉末の含有量の最適化を行うこと、すなわち、「胃腸の障害であ」る「炎症または炎症性障害を処置または予防する」ための有効量となるようなショウガ根粉末の量を設定することは、当業者であれば適宜なし得たことである。
（４）相違点４について
ア　刊行物３には、犬の主食飼料に添加して与える愛玩動物用栄養補助飼料に含まれる必須アミノ酸であるＬ−トリプトファンの作用により、犬の健康な身体の形成を確保することが記載されている（上記３（３）カを参照。）。
イ　刊行物１発明は、犬の健康を維持、向上するための成分を含むフードを犬に摂取させる方法に関する点で、刊行物３に記載された事項と技術分野が共通する。
ウ　さらに、犬に摂取させるフードによって犬の健康な身体の形成が確保されるべきことは極めて一般的な課題であることを勘案すると、刊行物１発明がそのような課題を内包していることは、当業者にとって明らかである。
エ　上記ア〜ウを踏まえると、刊行物１発明において、犬の健康な身体の形成を確保すべく、刊行物３に記載された技術を適用して、犬に摂取させるフードに必須アミノ酸であるＬ−トリプトファンを含ませるようにすることは、当業者であれば容易に想到し得たことである。
オ　なお、上記ア〜エの判断にあたり、相違点４に係る構成が刊行物１に記載された発明との差異を明確にする目的で請求項１に加えられた経緯（平成２７年７月６日付け手続補正書（方式）を参照。）を勘案して、相違点４に係るＬ−トリプトファンは、ショウガに含まれるタンパク質を構成するＬ−トリプトファンとは別に加えられるＬ−トリプトファンを意味すると解釈した。
（５）本願発明の効果について
　上記相違点１〜４によって本願発明が奏する効果は、当業者が刊行物１発明、刊行物２に記載された事項及び刊行物３に記載された事項から予測し得る程度のものであって、格別のものとは認められない。
　なお、上記判断に際して、「ショウガ」と「Ｌ−トリプトファン」の両者を含めることの効果に関して本願明細書に明確な記載がないことも考慮した。
 ６　むすび 
　以上の検討によれば、本願発明は、当業者が刊行物１発明、刊行物２に記載された事項及び刊行物３に記載された事項に基いて、容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない。 
 　したがって、請求項２ないし１８に係る発明について検討するまでもなく、本願は拒絶すべきものである。 
 　よって、結論のとおり審決する。