【事件の表示】
　特願２０１２−　６３８０５号「ブラックジンジャー抽出物組成物及びブラックジンジャー抽出物含有飲食物並びにブラックジンジャー抽出物の呈味改善方法」拒絶査定不服審判事件〔平成２５年　９月３０日出願公開、特開２０１３−１９２５１３号〕について、次のとおり審決する。
【結　論】
　本件審判の請求は、成り立たない。
【理　由】
第１　手続の経緯
　本願は、平成２４年３月２１日の出願であって、平成２５年７月２２日付けの拒絶理由通知に対して、平成２５年９月２０日に意見書及び手続補正書が提出され、その後、平成２５年１２月５日付けで拒絶査定がなされ、これに対し、平成２６年３月１７日に拒絶査定に対する審判請求がなされるとともに、同日付けで手続補正書が提出されたものである。
　
第２　平成２６年３月１７日付けの手続補正についての補正の却下の決定
　
１　補正の却下の決定の結論
　平成２６年３月１７日付けの手続補正を却下する。
　
２　理由
（１）補正の内容
　平成２６年３月１７日付けの手続補正（以下、「本件補正」という。）は、補正前の特許請求の範囲の請求項１である、
「ラクトース、パラチノース、キシリトール、エリスリトール、アスコルビン酸、及びアセスルファムカリウムから選択される少なくとも１種と、ブラックジンジャー抽出物とを含有し、
　前記ブラックジンジャー抽出物が、ブラックジンジャー（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ　ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）の根茎部を水、親水性有機溶媒及びこれらの混合溶媒のいずれかを用いて抽出処理して得られた抽出物であり、
　前記ラクトースを用いる際には、前記ラクトースの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して１質量部〜１０質量部であり、
　前記パラチノースを用いる際には、前記パラチノースの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して１質量部〜１０質量部であり、
　前記キシリトールを用いる際には、前記キシリトールの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して１質量部〜１０質量部であり、
　前記エリスリトールを用いる際には、前記エリスリトールの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して５質量部〜５０質量部であり、
　前記アスコルビン酸を用いる際には、前記アスコルビン酸の配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して０．５質量部〜１質量部であり、
　前記アセスルファムカリウムを用いる際には、前記アセスルファムカリウムの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して０．０１質量部〜０．０５質量部であることを特徴とする前記ブラックジンジャー抽出物の匂い、後味、苦味、及び渋味が改善される呈味良好なブラックジンジャー抽出物組成物。」を、
「ラクトース、パラチノース、キシリトール、エリスリトール、及びアセスルファムカリウムから選択される少なくとも１種と、ブラックジンジャー抽出物とを含有し、
　前記ブラックジンジャー抽出物が、ブラックジンジャー（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ　ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）の根茎部を水、親水性有機溶媒及びこれらの混合溶媒のいずれかを用いて抽出処理して得られた抽出物であり、
　前記ラクトースを用いる際には、前記ラクトースの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して１質量部〜１０質量部であり、
　前記パラチノースを用いる際には、前記パラチノースの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して１質量部〜１０質量部であり、
　前記キシリトールを用いる際には、前記キシリトールの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して１質量部〜１０質量部であり、
　前記エリスリトールを用いる際には、前記エリスリトールの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して５質量部〜５０質量部であり、
　前記アセスルファムカリウムを用いる際には、前記アセスルファムカリウムの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して０．０１質量部〜０．０５質量部であることを特徴とする前記ブラックジンジャー抽出物の匂い、後味、苦味、及び渋味が改善される呈味良好なブラックジンジャー抽出物組成物。」に補正することを含むものである。
　
（２）補正の適否
　上記補正は、補正前の「アスコルビン酸」という事項を削除し、選択肢を限定したものであって、該補正は、願書に最初に添付した明細書の記載からみて新規事項を追加するものではなく、特許法第１７条の２第３項の規定に適合するものであり、その補正前の当該請求項に記載された発明とその補正後の当該請求項に記載される発明の産業上の利用分野及び解決しようとする課題が同一であるから、特許法第１７条の２第５項第２号の特許請求の範囲の減縮を目的とするものに該当する。
　そこで、本件補正後の前記請求項１に記載された発明（以下、「本願補正発明」という。）が特許出願の際独立して特許を受けることができるものであるか（特許法第１７条の２第６項において準用する特許法第１２６条第７項の規定に適合するか）について以下に検討する。
　
（３）独立特許要件の検討
ア　本願補正発明
「ラクトース、パラチノース、キシリトール、エリスリトール、及びアセスルファムカリウムから選択される少なくとも１種と、ブラックジンジャー抽出物とを含有し、
　前記ブラックジンジャー抽出物が、ブラックジンジャー（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ　ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）の根茎部を水、親水性有機溶媒及びこれらの混合溶媒のいずれかを用いて抽出処理して得られた抽出物であり、
　前記ラクトースを用いる際には、前記ラクトースの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して１質量部〜１０質量部であり、
　前記パラチノースを用いる際には、前記パラチノースの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して１質量部〜１０質量部であり、
　前記キシリトールを用いる際には、前記キシリトールの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して１質量部〜１０質量部であり、
　前記エリスリトールを用いる際には、前記エリスリトールの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して５質量部〜５０質量部であり、
　前記アセスルファムカリウムを用いる際には、前記アセスルファムカリウムの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して０．０１質量部〜０．０５質量部であることを特徴とする前記ブラックジンジャー抽出物の匂い、後味、苦味、及び渋味が改善される呈味良好なブラックジンジャー抽出物組成物。」
　
イ　刊行物１に記載された事項
　原査定で引用文献１として引用され、本出願前に頒布された刊行物である「特開２００９−５１７９０号公報」（以下、「刊行物１」という。）には、以下の事項が記載されている。
　なお、下線は当審にて付与したものである。以下、同様である。
　
（刊１−１）「【請求項１】 ブラックジンジャーの抽出物を含有することを特徴とする抗酸化剤。
（中略）　
【請求項１４】 請求項１から１２のいずれかに記載のブラックジンジャーの抽出物を有効成分として含有することを特徴とする美容用飲食品。」
　
（刊１−２）「【００２３】
　前記ブラックジンジャーの抽出物は、植物の抽出に一般に用いられている方法により容易に得ることができる。なお、前記ブラックジンジャーの抽出物には、ブラックジンジャーの抽出液、該抽出液の希釈液を乾燥して得られる乾燥物、又はこれらの粗精製物もしくは精製物のいずれもが含まれる。
【００２４】
　前記ブラックジンジャーの抽出原料としては、特に制限はなく、目的に応じて適宜選択することができ、例えば、ブラックジンジャーの根茎部などを用いることができる。
【００２５】
　前記抽出原料であるブラックジンジャーの根茎部は、乾燥した後、そのまま又は粗砕機を用い粉砕して溶媒抽出に供することにより得ることができる。乾燥は天日で行ってもよいし、通常使用されている乾燥機を用いて行ってもよい。前記ブラックジンジャーは、ヘキサン、ベンゼン等の非極性溶媒によって脱脂等の前処理を施してから抽出原料として使用してもよい。なお、脱脂等の前処理を行うことにより、ブラックジンジャーの極性溶媒による抽出処理を効率よく行うことができる。
【００２６】
　前記抽出に用いる溶媒としては、水、親水性有機溶媒、又はこれらの混合溶媒を室温乃至溶媒の沸点以下の温度で用いることが好ましい。
  前記抽出溶媒として使用し得る水としては、例えば、純水、水道水、井戸水、鉱泉水、鉱水、温泉水、湧水、淡水等の他、これらに各種処理を施したものが含まれる。水に施す処理としては、例えば、精製、加熱、殺菌、濾過、イオン交換、浸透圧の調整、緩衝化等が含まれる。なお、前記抽出溶媒として使用し得る水には、精製水、熱水、イオン交換水、生理食塩水、リン酸緩衝液、リン酸緩衝生理食塩水等も含まれる。」
　
（刊１−３）「【００３１】
　なお、得られるブラックジンジャーの抽出液は、そのままでも抗酸化剤、抗老化剤、抗炎症剤、育毛剤、抗肥満剤、及び美白剤として使用することができるが、濃縮液又はその乾燥物としたものの方が利用しやすい。抽出液の乾燥物を得るにあたっては、吸湿性を改善するためにデキストリン、シクロデキストリン等のキャリアーを添加してもよい。また、
前記ブラックジンジャーの抽出物は、特有の匂いを有している
　
（刊１−４）「【００４２】
　前記その他の成分としては、前記美容用飲食品を製造するに当たって通常用いられる補助的原料又は添加物、などが挙げられる。
　前記原料又は添加物としては、特に制限はなく、目的に応じて適宜選定することができるが、例えば、ブドウ糖、果糖、ショ糖、マルトース、ソルビトール、ステビオサイド、ルブソサイド、コーンシロップ、
乳糖
　
（刊１−５）「【００４７】
（製造例１）
−ブラックジンジャーの水抽出物の製造−
　抽出原料として
ブラックジンジャーの根茎部
水
　
（刊１−６）「【０１０３】
（配合実施例９）
−錠剤状栄養補助食品−
  下記の混合物を打錠して、錠剤状栄養補助食品を製造した。
  ・製造例１のブラックジンジャーの水抽出物・・・３０ｇ
  ・粉糖（ショ糖）・・・１７８ｇ
  ・ソルビット・・・１０ｇ
  ・グリセリン脂肪酸エステル・・・１２ｇ」
ウ　刊行物１に記載された発明
　上記刊行物１の摘示（刊１−５）には、「抽出処理」に係るものが記載されているから、上記記載を「抽出物」でまとめると、刊行物１には、
「ブラックジンジャーの根茎部を水を用いて抽出処理して得られたブラックジンジャー抽出物」（以下、「引用発明」という。）という発明が記載されているといえる。
　
エ　対比
（ア）そこで、本願補正発明と引用発明とを対比すると、引用発明の「ブラックジンジャー抽出物」は、「ブラックジンジャー抽出物」を含む「組成物」といえるから、本願補正発明と引用発明とは、
（一致点）
「ブラックジンジャー抽出物とを含有し、
　前記ブラックジンジャー抽出物が、ブラックジンジャー（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ　ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）の根茎部を水を用いて抽出処理して得られた抽出物であるブラックジンジャー抽出物組成物。」
である点で一致し、以下の点で相違する。
（相違点）
　本願補正発明では、「ブラックジンジャー抽出物」の他に、「ラクトース、パラチノース、キシリトール、エリスリトール、及びアセスルファムカリウムから選択される少なくとも１種」を含有し、「前記ラクトースを用いる際には、前記ラクトースの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して１質量部〜１０質量部であり、
　前記パラチノースを用いる際には、前記パラチノースの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して１質量部〜１０質量部であり、
　前記キシリトールを用いる際には、前記キシリトールの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して１質量部〜１０質量部であり、
　前記エリスリトールを用いる際には、前記エリスリトールの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して５質量部〜５０質量部であり、
　前記アセスルファムカリウムを用いる際には、前記アセスルファムカリウムの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して０．０１質量部〜０．０５質量部である」「ブラックジンジャー抽出物の匂い、後味、苦味、及び渋味が改善される呈味良好な」ものであるのに対して、引用発明は、「ブラックジンジャー抽出物組成物」である点。
　
オ　判断
（ア）ブラックジンジャーの根茎部を水を用いて抽出処理して得られたブラックジンジャー抽出物は、刊行物１に記載されているように、公知のものであるところ、この「ブラックジンジャー抽出物」の性状である匂いや味が良好でないことは周知であり、ここに改善すべき課題があることは当業者が直ちに気付くことである。
（必要ならば、刊行物１の摘示（刊１−３）の「前記ブラックジンジャーの抽出物は、特有の匂いを有している」との記載、
　また、特開２０１１−２３６１３３号公報の
「【００３２】
  配合比率は飲食品類、化粧品類、医薬品類によって適宜変更することができるが、０．１〜１００重量％で配合することが好ましく、１〜５０重量％で配合することがより好ましい。０．１重量％未満であると、キサンチンオキシダーゼ及び５α−レダクターゼを十分に阻害することができず、また５０重量％を超えて配合した場合、製品の形態が限定されるとともに、黒ウコン（Kaempferia parviflora）特有の臭いや味がして食感が悪くなり好ましくないからである。」との記載参照。）
　
（イ）しかるに、成分の良好でない匂いや味をマスクするためにマスキング剤として、ラクトース（乳糖）などの糖類、キシリトールなどの糖アルコール類、アセスルファムカリウムなどの甘味剤を使用することは、当技術分野では周知に属する技術である。
（例えば、原査定で引用文献８として引用された「国際公開第２０１０／１１０３２２号」の
「［０１０２］
　付着防止層は、前述の吸水促進剤（例えば、グリセリンなど）、活性成分の味や臭いをマスクするためのマスキング剤、可塑剤（例えば、グリセリントリアセテート、フタル酸ジエチル、クエン酸トリエチルなど）、防腐剤又は保存剤（例えば、ヒドロキシ安息香酸メチル、ヒドロキシ安息香酸プロピル、エデト酸ナトリウム、ソルビン酸カリウム、デヒドロ酢酸ナトリウムなど）、抗酸化剤（アスコルビン酸、酢酸トコフェロールなど）、着色剤（例えば、酸化チタン、食用レーキ着色剤など）などの種々の添加剤を含んでもよい。マスキング剤としては、クエン酸、酒石酸、フマル酸などの酸味剤、サッカリン、グリチルリチン酸、アスパルテーム、ステビオサイド、アセスルファムカリウム、糖類などの甘味剤、メントール、ハッカ油、ペパーミント、スペアミントなどの清涼化剤、天然又は合成の香料などが例示できる。これらのマスキング剤のうち、糖類（乳糖、白糖、ブドウ糖、ショ糖などの糖類、マンニトール、ソルビトール、キシリトールなどの糖アルコール類）が好ましい。」、特開２０１１−１０３７８３号公報の「【００２９】
（甘味料）
  食品添加物としての甘味料は、トマトの臭み及び酸味をマスキングするともに、新しいトマト飲料としての味のバランスを調整するために加えるものである。例えば砂糖、蔗糖、果糖ぶどう糖液糖、果糖、異性化糖、グルコース、フラクトース、トレハロース、ラクトース、キシロース、スクラロース、アスパルテーム、ステビア、アセスルファムカリウム、キシリトール、Ｄ−ソルビトール、Ｄ−マンニトール等を挙げることができる。」、特開２００８−１４８６１０号公報の「【００１５】
本発明に使用する甘味料は、食品に甘みを付与し、コラーゲンの臭いをマスキングするために使用するものであり、市販品を使用することができる。また、錠剤食品においては、賦形剤としての機能も有する。
甘味料は、コラーゲンの臭いをよりマスキングするために、高甘味度甘味料と高甘味度甘味料以外の甘味料を併用して使用するのが好ましい。
高甘味度甘味料としては、例えば、アセスルファムカリウム、アスパルテーム、スクラロース、ソーマチン、及びステビア等が挙げられ、これらの１種又は２種以上を使用することができる。
また、高甘味度甘味料以外の甘味料としては、例えば、粉糖、砂糖、乳糖、澱粉、マルチトール（還元麦芽糖水飴）、エリスリトール、キシリトール、ソルビトール、パラチノース、及びブドウ糖等が挙げられ、これらの１種又は２種以上を使用することができる。」の記載参照。）
　
　そして、刊行物１に「前記その他の成分としては、前記美容用飲食品を製造するに当たって通常用いられる補助的原料又は添加物、などが挙げられる。
  前記原料又は添加物としては、特に制限はなく、目的に応じて適宜選定することができるが、例えば、ブドウ糖、果糖、ショ糖、マルトース、ソルビトール、ステビオサイド、ルブソサイド、コーンシロップ、乳糖、・・・」などが挙げられる。」（摘示（刊１−４））と記載されていることも参酌すると、引用発明において、ブラックジンジャー抽出物の当業者が直ちに気付く課題である良好でない匂いや味の改善のために、マスキング剤として周知である乳糖（ラクトース）、キシリトール又はアセスルファムカリウムを添加物として使用し、「ブラックジンジャー抽出物の匂い、後味、苦味、及び渋味が改善される呈味良好なブラックジンジャー抽出物組成物」とすることは、当業者であれば容易に想到し得ることである。
　
（ウ）また、ラクトース、キシリトール又はアセスルファムカリウムの配合量に関し、ラクトース、キシリトール又はアセスルファムカリウム自体が甘味を有することを勘案して、「匂い」、「後味」、「苦味」、及び「渋味」が改善される量を決定することは、当業者にとって格別の困難性は要しないというべきである。そして、具体的な量についても、刊行物１において、ブラックジンジャーの水抽出物３０ｇにショ糖を１７８ｇ配合する例が記載されている（摘示（刊１−６））ことをふまえると、当業者が容易に決定し得た範囲というべきである。
　
（エ）そして、本願補正発明の効果は、引用発明及び周知技術から予測されるところを超えて優れているとはいえない。
　
（オ）そうすると、本願補正発明は、引用発明及び周知技術に基いて当業者が容易に発明をすることができたといえる。
　
カ　まとめ
　以上のとおり、本願補正発明は、その出願前日本国内又は外国において頒布された刊行物１に記載された発明及び周知技術に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により、特許出願の際、独立して特許を受けることができるものではない。
　したがって、上記補正は、特許法第１７条の２第６項において準用する同法第１２６条第７項の規定に違反するので、この補正を含む本件補正は、同法第１５９条第１項において読み替えて準用する同法第５３条第１項の規定により却下すべきものである。
　
第３　本願発明
　平成２６年３月１７日付けの手続補正は上記のとおり却下されたので、本願請求項１〜５に係る発明は、平成２５年９月２０日付けの手続補正書により補正された特許請求の範囲の請求項１〜５に記載された事項により特定されるとおりのものであり、請求項１に係る発明（以下、同項記載の発明を「本願発明」という。）は、下記のとおりである。
　
「ラクトース、パラチノース、キシリトール、エリスリトール、アスコルビン酸、及びアセスルファムカリウムから選択される少なくとも１種と、ブラックジンジャー抽出物とを含有し、
　前記ブラックジンジャー抽出物が、ブラックジンジャー（Ｋａｅｍｐｆｅｒｉａ　ｐａｒｖｉｆｌｏｒａ）の根茎部を水、親水性有機溶媒及びこれらの混合溶媒のいずれかを用いて抽出処理して得られた抽出物であり、
　前記ラクトースを用いる際には、前記ラクトースの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して１質量部〜１０質量部であり、
　前記パラチノースを用いる際には、前記パラチノースの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して１質量部〜１０質量部であり、
　前記キシリトールを用いる際には、前記キシリトールの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して１質量部〜１０質量部であり、
　前記エリスリトールを用いる際には、前記エリスリトールの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して５質量部〜５０質量部であり、
　前記アスコルビン酸を用いる際には、前記アスコルビン酸の配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して０．５質量部〜１質量部であり、
　前記アセスルファムカリウムを用いる際には、前記アセスルファムカリウムの配合量が、前記ブラックジンジャー抽出物１質量部に対して０．０１質量部〜０．０５質量部であることを特徴とする前記ブラックジンジャー抽出物の匂い、後味、苦味、及び渋味が改善される呈味良好なブラックジンジャー抽出物組成物。」
　
第４　原査定の理由
　拒絶査定における拒絶理由（平成２５年７月２２日付けの「理由２」）の概要は、本願発明は、その出願前に頒布された引用刊行物に記載された発明及び周知技術に基づいて当業者が容易に発明をすることができるものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることができない、というものである。
　
第５　引用刊行物の記載事項及び記載された発明
　上記拒絶理由で引用された上記刊行物１である「特開２００９−５１７９０号公報」の記載事項及び記載された発明は上記の「第２　２　（３）　イ　刊行物１に記載された事項」及び「ウ　刊行物１に記載された発明」に記載されたとおりである。
　
第６　判断
　本願発明は、本願補正発明において「アスコルビン酸」という選択肢を増やしたものである。そうすると、本願発明の発明特定事項を全て含み、さらに限定したものに相当する本願補正発明が、前記「第２　２　（３）　オ」に記載したとおり、引用発明及び周知技術に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、本願発明も、同様の理由により、引用発明及び周知技術に基いて当業者が容易に発明をすることができたものである。
　
第７　むすび
　以上のとおり、本願発明は、本願出願前に頒布された刊行物１に記載された発明及び周知技術に基いて当業者が容易に発明をすることができたものであるから、特許法第２９条第２項の規定により特許を受けることはできないので、本願は、その余の請求項に係る発明を検討するまでもなく、拒絶すべきものである。
　よって、結論のとおり審決する。