【事件の表示】
　特許第６３７０５４３号発明「乳成分含有コーヒー飲料又は紅茶飲料」の特許異議申立事件について、次のとおり決定する。
【結　論】
　特許第６３７０５４３号の請求項１ないし６に係る特許を維持する。
【理　由】
第１　手続の経緯 
  特許第６３７０５４３号の請求項１〜６に係る特許についての出願は、平成２５年１１月６日(優先権主張平成２４年１１月６日)に特許出願され、平成３０年７月２０日に特許権の設定登録がされ、同年８月８日にその特許公報が発行され、平成３１年２月７日に、その請求項１〜６に係る発明の特許に対し、田中眞喜子(以下「特許異議申立人」という。)により特許異議の申立てがされたものである。
　
第２　本件発明
　特許第６３７０５４３号の請求項１〜６に係る発明(以下「本件発明１」〜「本件発明６」といい、まとめて「本件発明」ということがある。)は、その特許請求の範囲の請求項１〜６に記載された事項により特定される以下のとおりのものである。
「【請求項１】
　ｐＨ調整剤として重曹のみ、又はクエン酸三ナトリウムのみを使用してｐＨ６．１〜７に調製される、μ成分及びν成分を有するカラギナンを含有する、乳成分含有コーヒー飲料又は紅茶飲料。
【請求項２】
　μ成分及びν成分の総量が８質量％以上であるカラギナンを用いる、請求項１に記載の乳成分含有コーヒー飲料又は紅茶飲料。
【請求項３】
　ＵＨＴ殺菌処理により殺菌される、請求項１又は２に記載の乳成分含有コーヒー飲料又は紅茶飲料。
【請求項４】
　コーヒー飲料１００ｇ中におけるコーヒー含量が生豆換算で２．５ｇ以上である、請求項１〜３のいずれかに記載の乳成分含有コーヒー飲料。
【請求項５】
　紅茶飲料１００ｇ中における紅茶含量が茶葉換算で０．２ｇ以上である、請求項１〜３のいずれかに記載の乳成分含有紅茶飲料。
【請求項６】
　μ成分及びν成分を有するカラギナンを含むことを特徴とする、ｐＨ調整剤として重曹のみ、又はクエン酸三ナトリウムのみを使用してｐＨ６．１〜７に調製される乳成分含有コーヒー又は紅茶飲料用の安定剤。」
第３　申立理由の概要
　特許異議申立人が申し立てた取消理由の概要は、以下のとおりである。
　
１　特許法第２９条第１項第３号(以下「理由１」という。)
　本件発明１及び６は、本件優先日前に日本国内又は外国において、頒布された以下の甲第１号証に記載された発明である。
　よって、本件発明１及び６に係る特許は、同法第２９条第１項第３号の規定に違反してされたものであるから、同法第１１３条第２号の規定により取り消されるべきものである。
　甲第１号証：特開平３−８３５４３号公報（以下「甲１」という。）
　
２　特許法第２９条第２項(以下「理由２」という。)
　本件発明１〜４及び６は、本件優先日前に日本国内又は外国において、頒布された以下の甲第１号証に記載された発明並びに甲第２及び３号証に記載の技術的事項に基いて、本件出願前にその発明の属する技術の分野における通常の知識を有する者が容易に発明をすることができたものである。
　よって、本件発明１〜４及び６に係る特許は、同法第２９条第２項の規定に違反してされたものであるから、同法第１１３条第２号の規定により取り消されるべきものである。
　甲第１号証：理由１で示したとおりである。
　甲第２号証：SEN'I GAKKAISI (繊維と工業), Vol.65, No.11 (2009), p.412−421（以下「甲２」という。）
　甲第３号証：Antiviral Research, Vol.43 (1999), p.93−102（以下「甲３」という。）
３　特許法第３６条第６項第１号(以下「理由３」という。)
　本件発明１〜６は、特許を受けようとする発明が発明の詳細な説明に記載したものであるとはいえない。
　よって、本件発明１〜６に係る特許は、同法第３６条第６項第１号に規定する要件を満たさない特許出願に対してなされたものであるから、同法第１１３条第４号の規定により取り消されるべきものである。
第４　当審の判断　
　
１　理由１、２について
　
（１）甲号各証の記載
　
ア　甲１
　
１ａ「２．特許請求の範囲
　増粘タイプのカラギーナンおよび親水性乳化剤を添加することを特徴とする安定なコーヒー飲料の製造方法。」（特許請求の範囲）
１ｂ「［発明が解決しようとする問題点］
　本発明は、このような事情に鑑みなされたもので、中性から弱酸性までの広いｐＨ域で乳蛋白や乳脂肪が安定で、しかも優れた風味のコーヒー飲料の製造方法を提供するものである。」（２頁左上欄１０〜１４行）
１ｃ「［実施例］
　以下に、実施例及び比較例をあげ、本発明を更に詳細に説明する。
実施例１
　コーヒーエキス（Ｂｒｉｘ２５°）２８０ｇ、水３３９０ｇ、脱脂粉乳８ｇ、全脂粉乳４０ｇ、グラニュー糖２８０ｇ、デカグリセリンモノステアレート１．２ｇ、増粘タイプのカラギーナン０．８ｇを混合し、７０℃で攪拌して均一に混合した。７０℃にて圧力１５０kgf／cm2で均質化機を用いて均質化した。得られた液はｐＨ５．７で、この液を２等分し、一方はそのまま、もう一方は炭酸水素ナトリウムを添加してｐＨ６．７に調整した。それぞれの液を２００ｍｌずつガラス製の容器に充填し密封した。これを１２１℃で３０分間加熱殺菌し、コーヒー飲料を得た。得られたコーヒー飲料のｐＨは、ｐＨ調整しなかったものが５．５、ｐＨ調整したものは６．５であった。
実施例２〜４、比較例１〜８
　実施例と同様に、第１表に示す所定量の乳化剤と安定剤を配合し、コーヒー飲料を調製し、ｐＨ６．８及びｐＨ５．５のコーヒー飲料を得た。
　実施例及び比較例で得たコーヒー飲料を２５℃及び５５℃にて保存し、目視により、コーヒー飲料の安定性を観察した。
　結果は、第１表に示す。尚、第１表において、コーヒー飲料の状態は次のように評価した。
　◎：乳蛋白の凝集、沈殿および乳脂肪の分離によるリングの発生なし。
　〇：乳蛋白の凝集、沈殿は発生していないが乳脂肪の分離によるリングが僅かに発生（軽く振るとリングは消失し実用上問題なし）
　△：乳蛋白の凝集、沈殿は発生していないが乳脂肪の分離によるリングが発生（軽く振ってもリングは消失せず商品としては好ましくない）
　×：乳蛋白の凝集、沈殿が発生し、乳脂肪の分離によるリングが発生。
　＊：ゲル化を発生。
　また、風味については、２０名のパネルにこれらのコーヒー飲料を試飲させ、その結果を５段階評価で評価させた。点が高いほど優れており、３点は平均値を示している。
　」（３頁左上欄１１〜右下欄末行）
１ｄ「実施例１〜４のコーヒー飲料は、ｐＨ６．５およびｐＨ５．５において、１２１℃で３０分間の加熱殺菌処理による脂肪分の分離や乳蛋白の変性は見られず、更に第１表に示すように、２５℃及び５５℃で長期間保存しても、脂肪分の分離や乳蛋白の変性を生じない安定なもので、しがも、風味の点でも優れている。」（４頁左上欄１〜７行）
１ｅ「本発明で使用する増粘タイプのカラギーナンとは、紅藻類より抽出される天然多糖類の一種であり、ラムダタイプのカラギーナンを主成分とするもの、イオタタイプのカラギーナンを主成分とするものまたはこれらの混合物で、主に増粘作用を目的として調整されたカラギーナンである。」（４頁左下欄１〜６行）
イ　甲２
　
２ａ「ラムダまたはシータカラギナンは主としてGigartina種あるいは他のラムダに富んだ種から生産される。」（４１４頁左欄下から２〜末行）
ウ　甲３
　訳文にて示す。
　
３ａ「紅藻類Gigartina skottsbergiiから単離されたラムダ−カラギナン1T1、κ／ι−カラギナン1C1及びμ／ν−タイプ1C3は、単純ヘルペスウイルス(HSV)１型及び２型の強力かつ選択的な阻害剤であることが分かった。」（９３頁 要約 １〜２行）
（２）甲１に記載された発明
ア　甲１は、「増粘タイプのカラギーナンおよび親水性乳化剤を添加することを特徴とする安定なコーヒー飲料の製造方法」（１ａ 特許請求の範囲）に関し記載するものであって、特許請求の範囲に対応する「増粘タイプのカラギーナン・・を添加する・・安定なコーヒー飲料の製造方法」の具体例として、実施例１（１ｃ）に「コーヒーエキス（Ｂｒｉｘ２５°）２８０ｇ、水３３９０ｇ、脱脂粉乳８ｇ、全脂粉乳４０ｇ、グラニュー糖２８０ｇ、デカグリセリンモノステアレート１．２ｇ、増粘タイプのカラギーナン０．８ｇを混合し、７０℃で攪拌して均一に混合した。７０℃にて圧力１５０kgf／cm2で均質化機を用いて均質化した。得られた液はｐＨ５．７で、この液を２等分し、一方はそのまま、もう一方は炭酸水素ナトリウムを添加してｐＨ６．７に調整した。それぞれの液を２００ｍｌずつガラス製の容器に充填し密封した。これを１２１℃で３０分間加熱殺菌し、コーヒー飲料を得た。得られたコーヒー飲料のｐＨは、ｐＨ調整しなかったものが５．５、ｐＨ調整したものは６．５であった」（１ｃ）と記載され、当該製造方法により、ｐＨ調整しなかったｐＨ５．５のコーヒー飲料、及び、ｐＨ調整したｐＨ６．５のコーヒー飲料の２種類を得たことが記載されている。
　ここで、ｐＨ調整したｐＨ６．５のコーヒー飲料に着目すると、そのｐＨ調整は、実施例１の「・・均質化した。得られた液はｐＨ５．７で、この液を２等分し、一方はそのまま、
もう一方は炭酸水素ナトリウムを添加してｐＨ６．７に調整した
　
　そうすると、実施例１に記載のｐＨ調整した製造方法により得られたｐＨ６．５のコーヒー飲料に着目すると、甲１には、　
「コーヒーエキス（Ｂｒｉｘ２５°）２８０ｇ、水３３９０ｇ、脱脂粉乳８ｇ、全脂粉乳４０ｇ、グラニュー糖２８０ｇ、デカグリセリンモノステアレート１．２ｇ、増粘タイプのカラギーナン０．８ｇを混合し、７０℃で攪拌して均一に混合し、７０℃にて圧力１５０kgf／cm2で均質化機を用いて均質化し、得られた液はｐＨ５．７で、この液を２等分し、その一方に炭酸水素ナトリウムを添加してｐＨ６．７に調整し、その液を２００ｍｌガラス製の容器に充填し密封し、これを１２１℃で３０分間加熱殺菌して得られた、ｐＨ６．５のコーヒー飲料」
の発明（以下「甲１発明１」という。）が記載されていると認められる。
　
イ　さらに、甲１の実施例（１ｃ）には、「実施例及び比較例で得たコーヒー飲料を２５℃及び５５℃にて保存し、目視により、
コーヒー飲料の安定性
第１表
　そうすると、前記アの「甲１発明１」のコーヒー飲料に含まれている「増粘タイプのカラギーナン」は、「甲１発明１」のコーヒー飲料用の安定剤といえる。
　したがって、前記甲１発明１において、含まれている「増粘タイプのカラギーナン」が、「甲１発明１」のコーヒー飲料用の安定剤であることに着目すると、甲１には、さらに、
「増粘タイプのカラギーナンを含む、コーヒーエキス（Ｂｒｉｘ２５°）２８０ｇ、水３３９０ｇ、脱脂粉乳８ｇ、全脂粉乳４０ｇ、グラニュー糖２８０ｇ、デカグリセリンモノステアレート１．２ｇ、増粘タイプのカラギーナン０．８ｇを混合し、７０℃で攪拌して均一に混合し、７０℃にて圧力１５０kgf／cm2で均質化機を用いて均質化し、得られた液はｐＨ５．７で、この液を２等分し、その一方に炭酸水素ナトリウムを添加してｐＨ６．７に調整し、その液を２００ｍｌガラス製の容器に充填し密封し、これを１２１℃で３０分間加熱殺菌して得られた、ｐＨ６．５のコーヒー飲料用の安定剤」
の発明（以下「甲１発明２」という。）が記載されていると認められる。
（３）対比・判断　
　
ア　本件発明１について
　
（ア）甲１発明１との対比
ａ　本件発明１の「乳成分」について、本件特許明細書には「【0023】本発明で用いる乳成分は・・例えば、乳又はその加工品(・・全脂粉乳、脱脂粉乳・・)等が挙げられる」と記載されている。                         
　そうすると、甲１発明１の「脱脂粉乳」及び「全脂粉乳」は、本件発明１の「乳成分」に相当する。
ｂ　甲１発明１の「コーヒー飲料」は、「コーヒーエキス・・、水・・、脱脂粉乳・・、全脂粉乳・・を混合し」て得られたものであるから、「脱脂粉乳」及び「全脂粉乳」を含有しているコーヒー飲料といえる。
　そうすると、甲１発明１の「コーヒーエキス・・、水・・、脱脂粉乳・・、全脂粉乳・・を混合し」て得られ「コーヒー飲料」は、上記ａで述べたことを踏まえると、本件発明１の「乳成分含有コーヒー飲料」に相当する。
ｃ　「カラギーナン」とは「カラギナン」のことであるから、甲１発明１の「増粘タイプのカラギーナン」は、本件発明１の「μ成分及びν成分を有するカラギナン」とカラギナンである点で共通する。
ｄ　甲１発明１のｐＨ調整では「炭酸水素ナトリウム」のみが使用されていると認められ、「炭酸水素ナトリウム」とは「重曹」である。
　
　そうすると、本件発明１と甲１発明１とは、 
「ｐＨ調整剤として重曹のみを使用してｐＨ６．５に調製される、カラギナンを含有する、乳成分含有コーヒー飲料」である点で一致し、以下の点で相違する。
　
　相違点１：カラギナンが、本件発明１ではμ成分及びν成分を有するものであるのに対し、甲１発明１では増粘タイプのものである点
　  
（イ）判断        
　
ａ　甲１発明１は、カラギナンとして「増粘タイプのカラギーナン」を用いており、この「増粘タイプのカラギーナン」として、甲１には「本発明で使用する増粘タイプのカラギーナンとは、紅藻類より抽出される天然多糖類の一種であり、ラムダタイプのカラギーナンを主成分とするもの、イオタタイプのカラギーナンを主成分とするものまたはこれらの混合物で、主に増粘作用を目的として調整されたカラギーナンである」（１ｅ）と記載されているが、甲１には「増粘タイプのカラギーナン」として、μ成分及びν成分を有するものを用いることについては記載されていない。
   
ｂ　甲１発明１において「増粘タイプのカラギーナン」が紅藻類から抽出されたラムダタイプのカラギーナンを主成分とするものである場合について検討すると、甲２の記載からラムダタイプのカラギーナンは紅藻類Gigartina種が生産することが記載されており、甲３の記載から、Gigartina種が生産するカラギーナンには、ラムダタイプだけでなく、μ／ν−タイプも含まれていることが理解されるが、μ／ν−タイプの含有割合は明らかでない。
　一方、本件発明１に特定される「μ成分及びν成分を有するカラギナン」とは、本件明細書の段落【００１７】に具体的に記載され、実施例で使用されている、μ成分を２〜７質量％、ν成分を１０〜１７質量％含有するカラギナン製剤(「カラギニンＨｉ−ｐＨｉｖｅ」)のような、有意な割合でμ成分及びν成分を含有するカラギナンであると認められる。
　しかし、甲１発明１に記載された「増粘タイプのカラギーナン」は、ラムダタイプやイオタタイプを主成分とするものであることが記載され、また、本件特許明細書の段落【００１６】には「一般的に市場に流通しているκカラギナン及びιカラギナンは、各々μカラギナン及びνカラギナンをアルカリ処理して得られるカラギナンであり、通常、μ成分及びν成分をほとんど含まない。」との記載も考慮すると、甲１発明１に記載された「増粘タイプのカラギーナン」が有意な割合でμ成分及びν成分を含有するものとは認められない。
　したがって、相違点１が実質的な相違点ではないとはいえず、また、相違点１を当業者が容易になし得るともいえない。
　そして、本件発明１は、本件特許明細書に示された、殺菌処理及び長期保存下での沈殿発生や、殺菌時に生じる焦げ付きが有意に抑制され、安定性に優れる乳成分含有コーヒー飲料又は紅茶飲料を提供できるという顕著な効果を奏するものである。
　
（ウ）特許異議申立人の主張について
　特許異議申立書において、商業スケールで抽出した場合には、μ成分及びν成分が副成分として必然的に含まれると主張している。
　しかし、上記（イ）ｂのとおり、本件発明１に特定される「μ成分及びν成分を有するカラギナン」とは、有意な割合でμ成分及びν成分を含有するカラギナンであると認められるから、仮に副成分としてμ成分及びν成分が含まれていたとしても、それが本件発明１のように有意な割合であるとは認められない。
イ　本件発明２〜４について    
　請求項１を引用する本件発明２〜４も、本件発明１と同じく、甲１発明に対して相違点１を有し、上記アに記載したとおり、相違点１が実質的な相違点ではないとはいえず、また、相違点１を当業者が容易になし得るともいえない。
ウ　本件発明６について
　本件発明６は、本件発明１と同じく、「μ成分及びν成分を有するカラギナン」を特定しているが、「μ成分及びν成分を有するカラギナン」が甲１に記載されているとも、甲１〜甲３から容易想到であるともいえないことは、上記アで検討したとおりである。
エ  小括
　以上のとおり、本件発明１、６は、甲１に記載された発明であるとはいえず、また、本件発明１〜４、６は、甲１〜３に記載された発明に基いて、当業者が容易に発明をすることができたものであるとはいえない。
３　理由３について
　特許異議申立人は、本件発明１、６に記載の「μ成分及びν成分を有するカラギナン」として、実施例で具体的に開示されているのは「カラギニンＨｉ−ｐＨｉｖｅ」（μ成分を２〜７質量％、ν成分を１０〜１７質量％含有するカラギナン製剤））を０．０１〜０．０５質量％の量で用いた例のみであり、これより少ない量や多い量を用いた場合でも課題を解決できるかどうかは不明であるから、本件発明１及び６並びに本件発明１を直接引用して特定されている本件発明２〜５は、発明の詳細な説明に記載されたものとは認められない旨、主張している。そして、特許異議申立人のこの主張は、本件発明に特定される「μ成分及びν成分を有するカラギナン」がμ成分及びν成分を微量しか含まない場合も包含していることを前提としていると認められる。
　しかし、上記２のア（イ）ｂで述べたとおり、「μ成分及びν成分を有するカラギナン」とは、有意な割合でμ成分及びν成分を含有するカラギナンであると認められ、副成分として微量のμ成分及びν成分を含む場合まで包含しているとは認められない。
　そして、発明の詳細な説明の記載から、μ成分を２〜７質量％、ν成分を１０〜１７質量％含有するカラギナン製剤(「カラギニンＨｉ−ｐＨｉｖｅ」)のような、有意な割合でμ成分及びν成分を含有するカラギナンであれば、殺菌処理及び長期保存下での沈殿発生や殺菌時に生じる焦げ付きが有意に抑制され、安定性に優れる乳成分含有コーヒー飲料又は紅茶飲料を提供するという本件発明の課題を解決できることを合理的に理解できる。
　したがって、特許異議申立人の主張する理由３は理由がない。
第５　むすび
　以上のとおりであるから、特許異議申立ての理由及び証拠によっては、本件発明１〜６に係る特許を取り消すことはできない。
　また、他に本件発明１〜６に係る特許を取り消すべき理由を発見しない。
　よって、結論のとおり決定する。
【異議決定日】
令和１年５月８日（２０１９．５．８）